Lorsque le banquier entre en relation avec un client, le banquier
conclue un contrat source de droits et dobligations de part et dautre. Le non respect des droits et obligations peut engager la responsabilit de la partie qui fait dfaut. Aussi, est-il important pour le banquier davoir une bonne connaissance juridique de son client et des techniques de lactivit bancaire afin de se prmunir contre les risques juridiques de la relation clientle. Lexpos sera articul autour des trois axes suivants - ! " #$%%A!&&A%#' ()*!+!,)' +) #L!'%- *econna.tre et caractriser une personnalit juridique +terminer la capacit juridique dun client Apprcier les consquences juridiques essentielles du choix dune forme juridique - !! " -'#/%!,)'& ()*!+!,)'& +' LA#-!0!-' 1A%#A!*' *econna.tre les caractristiques juridiques des diffrents crdits !dentifier les s2rets et conna.tre leurs effets *econna.tre lutilit des conventions - !!! " *!&,)'& ()*!+!,)'& +' LA *'LA-!$% #L!'%-'L' - I CONNAISSANCE JURIDIQUE DU CLIENT - I A RECONNAITRE ET CARACTERISER UNE PERSONNALITE JURIDIQUE $n distingue deux sortes de personnalits juridiques - les personnes ph3siques 4 - les personnes morales LES PERSONNES PHYSIQUES LES PERSONNES MORALES 5 +epuis l6abolition de l6esclavage, tout homme a la personnalit juridique La loi confre aux groupements de personnes la personnalit juridique. La personne morale devient alors un sujet de droit qui a une personnalit distincte de celles des membres qui la composent Le dbut de la e!"#$$al%t &u!%d%'ue La $a%""a$(e elle doit 7tre dclare 8 l6officier d69tat-civil L)%**at!%(ulat%#$ au Re+%"t!e du C#**e!(e et de" S#(%t" elle doit 7tre ralise par le greffe du -ribunal de commerce du lieu du domicile La d(la!at%#$ de (!at%#$ La ,%$ de la e!"#$$al%t &u!%d%'ue Le d(-" il est constat par un mdecin et dclar au service de l69tat-civil La d%"a!%t%#$ elle fait prsumer de la mort de la personne disparue L)ab"e$(e elle produit les m7mes effets que la constatation du dcs 'lle s6opre par la d%""#lut%#$ de la socit ou sa l%'u%dat%#$. )ne dclaration de radiation doit 7tre publie Le" e,,et" de la e!"#$$al%t &u!%d%'ue La e!"#$$al%t &u!%d%'ue .a e!*ett!e / La e!"#$$al%t &u!%d%'ue .a e!*ett!e / d6identifier la personne le $#* 012 0La ,%l%at%#$2 0(#$t!3le de l4%de$t%t2 d6identifier la personne la d$#*%$at%#$5 L4#b&et "#(%al 012 0l4aa!te$a$(e 6 u$ +!#ue de "#(%t"2 de la situer gographiquement Le d#*%(%le 072 0lettre daccueil 8 adresser pour confirmation2 de la situer gographiquement le "%-+e "#(%al est dtermin par les statuts. Les personnes morales doivent avoir un domicile qui : quivaut au lieu du principal tablissement, centre de l6activit juridique, financire et administrative de la personne morale. 072 de la rattacher 8 un 9tat La $at%#$al%t 082 012 072 082 / "#$t de" l*e$t" 'u% d#%.e$t 9t!e (#!!#b#!" a! de" &u"t%,%(at%," 0%-(e" d4%de$t%t a.e( :#t#+!a:%e ; (e!t%,%(at de !"%de$(e5 ,a(tu!e a.e( %$d%(at%#$ de l4ad!e""e +#+!a:%'ue5 (#$t!at de ba%l2 de la rattacher 8 un 9tat la $at%#$al%t 082 012 072 082 / "#$t de" l*e$t" 'u% d#%.e$t 9t!e (#!!#b#!" a! de" &u"t%,%(at%," 0"tatut"5 ubl%(at%#$ da$" u$ &#u!$al d4a$$#$(e" l+ale"5 b#!de!eau d4%**at!%(ulat%#$ au !e+%"t!e de (#**e!(e5 a!!9t d4a+!*e$t5 (#$t!at de ba%l2 d6avoir des droits et des obligations le at!%*#%$e 0<2 !l savre ncessaire de conna.tre lactivit de la personne ;salari, profession librale, le niveau des revenus <etc= d6avoir des droits et des obligations le at!%*#%$e 0<2 #e patrimoine est diffrent de celui des membres qui la composent. 'n principe les cranciers de personnes morales peuvent seulement agir sur le patrimoine des personnes morales 4 les cranciers personnels des associs ne peuvent exercer leur poursuite sur le > patrimoine social. ? !l savre ncessaire de conna.tre lactivit de la personne et ses revenus ;#b&et "#(%al ; tat" ,%$a$(%e!"2 ? Le banquier va procder au contr@le de la profession du client, et de son honorabilit. - I =- DETERMINER LA CAPACITE JURIDIQUE D4UN CLIENT #ela revient 8 vrifier la capacit juridique du client, cest " 8 dire son aptitude 8 7tre titulaire de droits et 8 les exercer. La capacit comprend La capacit de jouissance La capacit dexercice - !ncapacit de jouissance dune personne cest le cas dune personne qui na pas laptitude dacqurir ou de transmettre des droits. 'x le mineur qui na pas le droit de faire un testament - !ncapacit dexercice la personne possde des droits mais ne peut pas les exercer elle " m7me. 'x le mineur qui ne peut pas vendre lui " m7me son bien - 1 - Pe!"#$$e" :>"%'ue" L4%$(aa(%t du *%$eu! 'n #@te d!voire, la majorit est fixe 8 :5 ans rvolus. Aineur non mancip il est frapp dune incapacit gnrale dexercice ses parents ou tuteur exercent ses droits 8 sa place. B Aineur mancip !l est affranchi de la puissance paternelle ou tutelle et devient capable daccomplir tous les actes de la vie civile et de faire le commerce. Le mineur mancip ;de 5C ans rvolus= ne peut faire le commerce que sil 3 a t autoris spcialement par ses parents 4 cette autorisation doit 7tre inscrite au *##A L4%$(aa(%t du *a&eu! Lincapacit du majeur cest ltat dune personne majeure atteinte ph3siquement ou moralement ;cas daltration des facults mentales, interdiction, dmence, fureur, imbcillit=. Le majeur incapable doit se faire reprsenter. !l existe plusieurs formules de reprsentation selon les cas. Les faillis non rhabilits ne peuvent pas exercer le commerce. - 7 - Pe!"#$$e" *#!ale" P!%$(%e Les personnes morales peuvent agir en justice pour la dfense des droits patrimoniaux et des intr7ts gnraux reprsents, acqurir ou aliner des biens meubles ou immeubles. Il "4a+%!a %(% #u! le ba$'u%e! de "4a""u!e! de la !+ula!%t de la (#$"t%tut%#$ de" e!"#$$e" *#!ale" et de" #u.#%!" de leu!" !e!"e$ta$t"? Le" !e!"e$ta$t" de la e!"#$$e *#!ale d#%.e$t 9t!e de" e!"#$$e" :>"%'ue" *a&eu!e" et (aable"? L%*%tat%#$ / l4#b&et "#(%al La capacit juridique de la personne morale est limite par le principe de la spcialit des personnes morales. Leur personnalit juridique ne leur est reconnue que dans un but particulier. #haque personne morale doit se spcifier dans l6activit juridique pour laquelle elle a t conDue c6est son objet social. E - I C APPRECIER LES CONSEQUENCES JURIDIQUES ESSENTIELLES DU CHOI@ D4UNE FORME JURIDIQUE Le choix dune forme juridique emporte des consquences au regard de ltendue de lengagement et du patrimoine gage des cranciers. - 1 Pe!"#$$e" :>"%'ue" Fersonnes ph3siques non commerDantes Four les poux, le rgime matrimonial prsente un intr7t certain 'n #!, il existe : rgimes le rgime de la communaut de biens Les actes poss par un poux engagent les biens de la communaut le banquier a : dbiteurs au lieu dun seul dbiteur. le rgime de la sparation de biens !l convient pour le banquier dengager les : poux ;cautionnement par ex=. Fersonne ph3sique commerDante - Lentreprise individuelle ;commerDant individuel= Lentreprise individuelle est inscrite au *##A 4 elle na pas de capital. Lentrepreneur engage son patrimoine vis " 8 vis des tiers. 'x pharmaciens 4 artisans 4 petits commerDants. - 7 Pe!"#$$e" *#!ale" $n distingue plusieurs catgories de formes juridiques dont le choix nest pas indiffrent. A2 S#(%t" (%.%le" A "#(%t" (#**e!(%ale" a2 Le" "#(%t" (%.%le" &ocits universelles - socit de tous biens prsents les associs mettent en commun tous les biens meubles et immeubles quils possdent et les profits quils pourront en tirer. G - &ocit universelle de gains elle renferme tout ce que les parties acquerront par leur industrie pendant le cours de la socit ainsi que les meubles que les associs ont au temps du contrat 4 mais leurs immeubles personnels n3 entrent que pour la jouissance. &ocits particulires - &ocit particulire sappliquant 8 certaines choses dtermines, ou 8 leur usage ou aux fruits 8 en percevoir ex des &#! - )ne socit particulire est un contrat par lequel plusieurs personnes sassocient soit pour une entreprise dsigne soit pour lexercice dun mtier ou dune profession Aode dadministration La socit dsigne un ou plusieurs associs pour administrer la socit. !l convient alors de se reporter 8 lacte de nomination, aux statuts et 8 la loi pour apprciation. 'ngagement des associs 8 lgard des tiers - Les associs ne sont pas tenus solidairement des dettes sociales et lun des associs ne peut obliger les autres si ceux-ci ne lui en ont confr le pouvoir. - Les associs sont tenus envers le crancier avec lequel ils ont contract, chacun pour une somme et une part gales. b= Les socits commerciales &%# il nest pas exig de capital minimum 4 les associs sont solidairement et indfiniment responsables du passif &#& ;&ocit en #ommandite &imple= Les commandits engagent leur responsabilit solidairement et indfiniment Les commanditaires ont leur responsabilit limite 8 leurs apports &A*L )nipersonnelle responsabilit limite aux apports &A*L responsabilit limite aux apports &A )nipersonnelle responsabilit limite aux apports &A responsabilit limite aux apports L#!"'ue la !e"#$"ab%l%t de" a""#(%" e"t l%*%te 6 leu!" a#!t"5 %l (#$.%e$t #u! le ba$'u%e! d4a*e$e! le" d%!%+ea$t" etA #u le" a""#(%" 6 "4e$+a+e! "u! leu! at!%*#%$e e!"#$$el a! le b%a%" d4u$e +a!a$t%e e!"#$$elle #u !elle? H =2 Pe!"#$$e" *#!ale" de d!#%t ubl%( A e!"#$$e" *#!ale" de d!#%t !%. a2 Pe!"#$$e" *#!ale" de d!#%t ubl%( L'tat, les collectivits territoriales ;dpartements, communes= tablissements publics, les organismes publics tels que les universits, les h@pitaux la responsabilit peut 7tre partage entre de nombreux acteurs 4 le pouvoir des diffrentes personnes peut 7tre circonscrit 8 un domaine prcis. b2 Pe!"#$$e" *#!ale" de d!#%t !%. les groupements 8 but lucratif comme les socits ;civiles ou commerciales= cf supra les groupements 8 but non lucratif comme les associations, les s3ndicats professionnels et dans certaines conditions les congrgations religieuses les groupements dintr7t conomique les membres sont solidaires du paiement des dettes du I!' sauf convention contraire avec les tiers cocontractants - II TECHNIQUES JURIDIQUES DE L4ACTIBITE =ANCAIRE - II- A- Re(#$$aCt!e le" (a!a(t!%"t%'ue" &u!%d%'ue" de" d%,,!e$t" (!d%t" $n dit gnralement du crdit que c6est la confiance accorde par une personne 8 une autre. Le terme #*'+!- est issu du latin J credere K qui signifie croire et J creditum K, ce qui est J confi K. Le crdit regroupe les activits lies au pr7t d6argent. T>#l#+%e de" (!d%t" &elon quil 3 a mise 8 disposition de fonds ou non C - crdits par caisse ;dcaissement effectif et immdiat de sommes dargent= - crdit par signature ;engagement- dcaissement diffr et conditionn= " caution, aval, confirmation de L#, etc &elon la destination des fonds - crdit immobilier, - crdit 8 la consommation sont les plus courants. &elon la dure - de 5 jour 8 : ans crdit 8 court terme ;dcouverts, avance de quelques jours, escompte, crdoc= - de : 8 H ans crdit 8 mo3en terme - plus de H ans crdit 8 long terme - II = -Ide$t%,%e! le" "D!et" et (#$$aCt!e leu!" e,,et" La s2ret est une institution ou un mcanisme qui rend plus s2r le rapport d6obligation, en garantissant son excution. !l existe donc des liens troits entre les s2rets et le crdit. La s2ret constitue un lment essentiel dans la ngociation d6une opration de crdit. Le droit des s2rets rpond 8 des proccupations conomiques4 il s6agit pour le crancier de se prmunir contre le risque d6insolvabilit du dbiteur. -rs souvent, le crdit ne sera rendu possible que par l6octroi de garantie au crancier La garantie peut-7tre donne par une tierce personne, c6est le cas du cautionnement ;on parle de s2ret personnelle=. La garantie peut-7tre donne le dbiteur lui-m7me ou par une tierce personne qui offre pour garantir l6excution ou le paiement d6une somme d6argent, un bien de son patrimoine. #6est le cas de l6h3pothque ou du gage ;on parle de s2ret relle=. Le" "D!et" e!"#$$elle" #autionnement L - 'tre caution pour une personne ;on dit aussi se porter caution, ou donner sa caution=, c6est s6engager 8 pa3er 8 sa place, si le dbiteur ne s6acquittait pas de ses obligations auprs de ses cranciers ;paiement d6un lo3er, remboursement d6un pr7t...=. - La caution doit 7tre solvable ;c6est-8-dire avoir suffisamment de biens personnels pour pouvoir pa3er les dettes " notion de situation de fortune=. - $n ne peut pas le faire verbalement le cautionnement n6aurait aucune valeur juridique. !l faut obligatoirement un acte crit, appel acte ;ou contrat= de cautionnement, sign par la caution et le bnficiaire ;le crancier=. - #et acte doit faire tat de toutes les sommes ;en chiffres et en lettres= qui sont dterminables au jour de l6tablissement de la caution. Caution simple - caution solidaire : (aut%#$ "%*le cest le cas oM la (aut%#$ eut ##"e! le b$,%(%e de d%"(u""%#$ et de d%.%"%#$, - b$,%(e de d%"(u""%#$ cest-8-dire que la caution demande au crancier de poursuivre d6abord le dbiteur principal. #e n6est que si les poursuites sont infructueuses que la caution est alors poursuivie. - b$,%(e de d%.%"%#$ lorsquil 3 a plusieurs cautions, celle qui est poursuivie peut demander au crancier de diviser son recours entre les cranciers solvables (aut%#$ "#l%da%!e cest le cas oM la (aut%#$ $e eut ##"e! au (!a$(%e! le b$,%(e de d%"(u""%#$ et de d%.%"%#$, cest-8-dire que le crancier est libre de poursuivre d6abord le dbiteur, ou seulement la caution, ou les deux 8 la fois. Far ailleurs, s6il 3 a plusieurs cautions, le crancier peut ne se retourner que sur une seule des cautions, celle qui lui para.t la plus solvable, et non pas chacune d6entre elles 4 autrement dit, la caution poursuivie paiera pour toutes les autres, d6oM le terme N caution solidaire N. Lettre de garantie La lettre de garantie est une convention par laquelle, 8 la requ7te ou sur instructions du donneur d6ordre ;le client=, le garant s6engage 8 5O pa3er une somme dtermine au bnficiaire, sur premire demande de la part de ce dernier, 8 une date donne. La lettre de garantie ne peut 7tre souscrite sous peine de nullit par les personnes ph3siques. 'lles crent des engagements autonomes, distincts des conventions, actes et faits susceptibles d6en constituer la base. Les conventions de garantie ne se prsument pas. 'lles doivent 7tre constates par un crit mentionnant, 8 peine de nullit la dnomination de lettre de garantie 8 premire demande 4 le nom du donneur d6ordre 4 le nom du bnficiaire 4 le nom du garant ou du contregarant 4 la convention de base, l6action ou le fait, cause de l6mission de la garantie 4 le montant maximum de la somme garantie 4 la date d6expiration ou le fait entra.nant l6expiration de la garantie 4 les conditions de la demande de paiement 4 l6impossibilit, pour le garant ou le contregarant, de bnficier des exceptions de la caution. La garantie prend effet 8 la date oM elle est mise sauf stipulation d6une prise d6effet 8 une date ultrieure. La demande de paiement doit rsulter d6un crit du bnficiaire accompagn des documents prvus dans la lettre de garantie. #ette demande doit prciser que le donneur d6ordre a manqu 8 ses obligations envers le bnficiaire et en quoi consiste ce manquement. La garantie ou la contregarantie cesse - soit au jour calendaire spcifi ou 8 l6expiration du dlai prvu 4 - soit 8 la prsentation au garant ou au contregarant des documents libratoires spcifis dans la lettre de garantie ou de contregarantie 4 - soit sur dclaration crite du bnficiaire librant le garant et le contregarant de leur obligation. 55 Le" "D!et" !elle" 0*#b%l%-!e"A%**#b%l%-!e"2 Les s2rets mobilires Iage 4 Le gage est un contrat par lequel une personne remet 8 son crancier un objet mobilier ou une valeur pour assurer l6excution de ses engagements, par exemple le remboursement d6un pr7t d6argent. Le contrat se forme par la remise de l6objet sur lequel porte le gage. Le gage est opposable aux tiers par lenregistrement qui en est fait. Paute par le dbiteur de restituer le pr7t, le gagiste peut faire vendre le gage aux enchres publiques. Le gagiste jouit d6un droit de prfrence sur le produit de la vente de l6objet remis en gage. 0oir aussi modalit particulire du gage le gage despces Qgage de crance. %antissement ;gage sans dpossession= valeurs mobilires et droits dassocis4fonds de commerce 4 matriel professionnel 4 vhicules automobiles 4 stocRs de matires premires et de marchandises Fublicit du nantissement ;enregistrement 4 inscription au *##A= condition de validit +ure de validit E ans Les s2rets immobilires les h3pothques /3pothque conventionnelle &2ret relle portant sur un bien immeuble bSti ou non, l6h3pothque, sans dpossder le propritaire du bien, permet au crancier non pa3 8 l6chance de la dette de saisir le bien, en quelque main qu6il se trouve, pour se faire pa3er sur son prix de vente par prfrence aux autres cranciers. 5: 'xigence dun acte notari Pormalits post signature ;dlivrance de la grosse et du #!/= +ure de validit " renouvellement - II C- Re(#$$aCt!e l4ut%l%t de" (#$.e$t%#$" 0Ga+e e"-(e"5 (!d%t et(E2 - 'xigence dun crit lcrit est une prescription lgale ;convention de compte, douverture de crdit, acte de cautionnement, de gage, etc.= et a une valeur probante. 0aleur probante tient lieu de preuve ;pas de discussion= Lcrit tient lieu de loi entre les parties ;vite les interprtations en cas de litige= Lcrit renferme les conditions et modalits assurer le suivi. - III RISQUES JURIDIQUES DE LA RELATION CLIENTELE Les risques juridiques des personnes ph3siques et morales dans les oprations bancaires sont lis 8 la capacit juridique. La ralisation de ces risques peut limiter la porte dun acte ou dune opration, voire entacher sa validit et partant engager dans une certaine mesure la responsabilit du banquier. Afin dapprcier ces risques, le banquier doit se faire dlivrer 8 une date rcente tous justificatifs ncessaires. F P#u! le" e!"#$$e" :>"%'ue" - lidentit - la capacit - les pouvoirs et lidentit des reprsentants pour les mineurs, les majeurs incapables, et des tmoins pour les personnes illettres et galement en cas de mandat cette dmarche permet dapprcier ltendue des pouvoirs du reprsentant - arr7t de nomination ou dagrment ou inscription 8 un ordre 5> F P#u! le" e!"#$$e" *#!ale" a2 R+ula!%t de la e!"#$$e *#!ale - lacte de socit ;original= ou les statuts 4 - une copie certifie sincre des procs verbaux des assembles constitutives - le bordereau dinscription au *##A 4 Au cas oM une socit naurait pas t rgulirement constitue ;dfaut dacte, absence de publication dans les dlais, dfaut dapprobation des apports <etc.=, 8 dfaut de rgularisation prvue par la loi, ladite socit encourt la nullit. 'n pareille circonstance, les tiers ;par ex le banquier= qui auront trait avec la socit vont subir le concours des cranciers personnels des associs sur les biens apports 8 la socit. b2 Bal%d%t de" #u.#%!" de" a+e$t" de la e!"#$$e *#!ale La socit nest pas engage lorsque les pouvoirs ne sont pas rguliers ou lorsque la personne agissant pour son compte na pas qualit pour le faire. 0rification de - publications lgales - procurations - copie sur timbre de la dlibration du conseil dadministration ou de lAI qui dsigne le F#A, le +I, ladministrateur selon le cas. 'n cas de mandat spcial la dlibration doit noncer en termes prcis les pouvoirs donns (2 Ide$t%t de" a+e$t" de la e!"#$$e *#!ale #f supra personnes ph3siques 5B