A- volution du droit commercial

Le droit commercial apparat aujourd'hui comme la survivance d'un

pass rcent. Le droit des affaires taient alors entre les
commerants depuis le Moyen-ge. Ces commerants professionnels
taient soumis des rgles propres et releves de juridiction
spcifique appele le tribunal de commerce.
Lvolution des affaires commerciales fait de sorte que les
commerants perdent progressivement leur identit parce que nous
nous retrouvons dans une communaut compose de diffrents
professionnels.
Il apparat clairement aujourd'hui que le droit des commerants est
devenu de professionnels. Le droit commercial est le fruit d'une
longue tradition et d'une volution et ce depuis plusieurs sicles. Le
droit commercial et avant tout un droit qui a t forg de la pratique
des affaires.
Le droit commercial est apparu pour la premire fois au Moyen-ge
dans certaines villes d'Italie 'Rome Florence Venise' qui avait obtenu
leur indpendance et qui tait dirig par des commerants,
marchands et banquiers. Ils appliquaient des usages professionnels
en s'inspirant du droit romain ou droit canonique qui tait plus
simple et moins formaliste.

B- Droit commercial et l'apparition des rgles de

droit

Ainsi que nous constatons l'apparition des rgles de droit commercial

pour la premire fois. Ces rgles concernent le transport maritime,
les constitutions des socits, la lettre de change et la faillite des
entreprises selon sa conception classique. Ce droit se propage dans
toute l'Europe, soit dans les ports pour le droit maritime, soit dans
les foires et les manifestations nationales et internationales pour le
droit commercial terrestre.
Cest ainsi que le droit commercial devient la coutume marchante
internationale une poque o le droit civil existait mais il tait
diversifi en une multitude de coutumes. Le pouvoir royal s'intresse
au commerce qui constitue la source de richesse, et pour assurer la
scurit, le pouvoir royal a cr des tribunaux de commerce
permanents composs des juges qui sont des commerants. Le
premier est celui de la Chtelet de Paris en 1563 sous le rgne de
Louis 14. Une ordonnance de 1673 qui s'appelle Code Savary du
nom de son auteur ou du nom de ses rdacteurs, ce code est
consacr au commerce terrestre.
Un autre code a vue le jour en 1681 et qui tait consacr au
commerce de mer. Les principales professions commerciales taient
organises en corporation dans les rglements qui fixent les
conditions d'accs, les devoirs professionnels et la discipline exige
pour l'exercice du mtier.
Les commerants professionnels qui souhaitent exercer leurs
activits sous forme socitaire nont que l'embarras du choix. Le

lgislateur a en effet mis en place de structures socitaires destines

pour chaque activit commerciale.

Chapitre I : les professionnels commerants

Le Commerant est en effet celui qui accomplit des actes de
commerce au titre de sa profession habituelle, cette profession qui le
soumet des actes de commerce quil est oblig de respecter et
d'accomplir pour avoir la qualit de commerant.
1- La qualit de commerant:
Le code de commerce dfinit la qualit de commerant comme suite:
"sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et ont
font leurs professions habituelles"
En effet toutes les socits commerantes sont commerantes
quelque soit leur activit et ce en raison de la forme qu'elles
adoptent non en raison de l'activit quelles exercent.
Les personnes physiques: pour qu'elles puissent tre qualifies de
commerantes, elles doivent faire des actes de commerce et les
faire titre indpendant. Les diffrentes catgories d'actes de
commerce sont prcises dans les textes de loi en vigueur en droit
marocain.
A - L'accomplissement d'actes de commerce: l'acte de
commerce prsente plusieurs formes :
a- les actes de commerce par nature : L'acte de commerce par
nature est un acte commercial en raison de son objet, en il est
rserv des actes qui sont accomplis en entreprises, c'est--dire
accomplit professionnellement par un commerant.
1. Activit de ngoce : L'achat pour revendre est le principal
acte de commerce par nature, il peut avoir pour objet soit des
immeubles soit des meubles moins que en ce qui concerne les
immeubles l'acheteur des immeubles agit en autres termes en vue
de construire 1 ou plusieurs btiments et de les revendre soit en
bloc, soit par appartement, il s'agit dans ce cas que l'activit du
promoteur immobilier demeure civile.
2. Activit industrielle : Les activits industrielles dsignaient
l'industriel qui revendait des matires premires ou des produits qu'il
avait achet aprs les avoirs transform, ex: l'industrie mcanique,
l'industrie mtalogique, textile, chimique.
Cette notion touche aujourd'hui toutes les industries de
transformation qui fournissent leurs matriels et leurs mains
d'uvres mme s'ils travaillent les matires premires pour raliser
des produits finis pour leurs clients: les faonniers, les teintureries,
les blanchisseurs industriels. Tous les spectacles publiques sont des
oprations commerciales : les thtres, les cirques, les cinmas, les
music hall, mais il faut que ces spectacles soient raliss titre
professionnel et dans un but de spculation.
3. Activit financire : Consiste dans des oprations de change et
de banques, la loi en vigueur rpute acte de commerce, toute
opration de change qui porte sur des monnaies ou des devises
nationales ou trangres, ces oprations de change, de transactions

sont commerciales. Il en est de mme pour toutes oprations qui sont

effectues soit par des banques prives ou publiques.

Par assimilation, les oprations de bourse sont aussi des oprations

commerciales par les intermdiaires qui les effectuent savoir les
prestations de services dinvestissement.
4. Activit des intermdiaires de commerce : Tous les actes
accomplis par de nombreux intermdiaires sont des actes de
commerce par nature savoir:
-Les agences d'affaires, tel que les agences de recouvrement de
crances
-Les agences de tourisme et de voyage.
-Les agences immobilires.
-Les courtiers et les commissionnaires
Sont exclus des actes de commerce par nature, les activit librales
comme celles des notaires, les avocats, les mandataires de justice
etc.
b-Actes de commerce par la forme :
la diffrence des actes de commerce par nature, les actes de
commerce par la forme sont soumis au droit commercial qu'il soit
accompli professionnellement par un commercial ou un commerant
qui remplit les conditions ou qu'il soit accompli par un non
commerants c'est dire titre isol, et ces actes sont peu
nombreux
1- Lettre de change : C'est un ordre donn par un crancier
son dbiteur afin de payer une somme d'argent une certaine date
convenue et arrte de commun accord entre les parties. Toute
personne mme non commerante qui signe une lettre de change
comme tireur se soumet aux rgles de droit commercial.
2- Les socits forme commerciale : Les socits,
personnes morales comme les individus, Personnes physiques ne
devraient tre commerciale que si leurs activits habituelles portent
sur des oprations commerciales. La loi en vigueur souligne cet
effet que les socits ayant la forme commerciale donnent le
caractre commercial la socit au cours de sa constitution, il
s'agit notamment de socits suivantes:
-Les socits par actions.
-Les SARL.
-Les socits en noms collectifs.
-Socit en commandite simple.
-Socit anonyme SA.
Toutes ces socits sont en principe soumises aux rgles applicables
au commerants et pour avoir cette qualit, elles doivent tre
inscrites au registre de commerce et sont soumises aux procdures
collectives, souligner aussi que l'acte de commerce par lequel une
personne physique ou morale adhre la socit notamment la
souscription d'actions est un acte de commerce mme si cet acte
vient d'une personne non commerante.
c - Les actes mixtes: l'acte mixte est celui qui est commercial pour
l'une des parties et civile pour l'autre partie. Tout les actes de

commerce par nature ou par accessoire peuvent tre mixtes

(contrat). Dans ce cas le droit commercial sapplique la partie qui
est commerante et le droit civile la partie civile.
d - Critres gnrales de l'acte de commerce:
Il est impratif de pouvoir dterminer le domaine du droit
commercial mais le code de commerce s'y applique mais ne sont pas
suffisants. La jurisprudence nonce des solutions pour rgler tel ou
tels problmes qui ne sont pas prvus dans le droit d'une faon
gnrale. 3 critres ont t retenus: critre de la spculation, critre
de l'entreprise, critre de la circulation de la richesse.

1 - Critres de spculation :
Celui qui exerce une activit commerciale cherche un gain, un profit,
ce critre permet aux commerants de justifier des solutions
adaptes son activit commerciale. On peut citer comme exemple
la promotion immobilire, les agriculteurs, les artisans, et
commerants etc. Mais ceux qui exercent une profession librale:
les avocats, les experts, les architectes ne font pas d'acte de
commerce mais eux aussi cherchent un gain.

2 - Critre de la circulation des richesses:

Pour cette thorie, l'acte de commerce un acte d'entreprise

(d'intermdiaire) dans la circulation des marchandises depuis la
production jusqu' la mise la consommation de cette dernire.

3 - Critres de l'entreprise:
L'assimilation entre le droit commercial et le droit de l'entreprise
n'est pas rcente, le terme d'entreprise distingue les diffrentes
sortes des socits et dsigne galement les professionnels en la
matire, personne physique ou morale qui remplissent les conditions
ncessaires prvu par la loi pour l'exercice l'activit commerciale.

B - Conditions requises pour exercer une activit

commerciale :

Dans le cadre du principe gnral de la thorie de libert du

commerce et de l'industrie, le droit commercial est domin par cette
libert. Elle est garantie par la loi, nanmoins la loi rserve la
possibilit de devenir commerant aux personnes qui remplissent
certaines qualits. Il existe des limites au droit de devenir
commerant et des restrictions concernant l'exercice de certaines
activits qui sont interdites ou sont soumises des conditions.
a - Limites au droit de devenir commerant:
Malgr le principe de libert pour toute personne physique ou morale
d'tre commerant, il y a en effet des restrictions qui sont prvues
dans la loi et qu'il faut les satisfaire.

1- Les incapables:
La thorie de fondement de l'interdiction, les incapacits prvu par
la loi ont pour but/objectif de protger les mineurs, et les personnes
dans les facults mentales sont altrs (mineurs) ce qui implique

qu'une activit commerciale exerce par les mineurs est dangereuse

soit vis--vis d'eux mmes soit vis--vis de la clientle.
Lactivit commerciale doit donc tre exerce par des personnes
majeures, par des personnes non altrs mentalement pour que les
actes accomplis produisent des effets lgales vis--vis de la loi. Les
actes passs par les incapables sont sanctionnes par la nullit. Il
convient donc de distinguer les rgles aux mineurs et les actes aux
majeurs qui sont appliqus sur eux.

les mineurs mancips:

cas pratique: une jeune demoiselle intelligente de 16 ans qui a
hrit de 50% des biens de son pre, cette famille habite dans un
quartier populaire, la mre veut vendre sa maison mais elle a besoin
de la signature de sa fille alors il faut 2 notaires (adouls) et de
tmoignant afin de rdiger un acte qui va aider la mre vendre
maison dont elle a une part de 50% avec sa fille.
Le mineur mancip, ou le mineur tout court, est soumis une
procdure lgale qui lui donne le statut pour pouvoir grer ses
affaires ou rentrer dans la vie civile et dans la vie commerciale.
Le mineur non mancip: il est absolument incapable de faire le
commerce. Son pre ou son tuteur ne peut pas le faire aussi sa
place et aussi son nom. Si nanmoins le mineur faisait des
activits commerciales, il n'aurait pas la qualit de commerant et la
nullit de ses actes pourrait tre demande par son reprsentant
lgal sans qu'il soit ncessaire pour lui de prouver la liaison. Si le
mineur non mancip hrite d'un fonds de commerce il ne peut pas
l'exploiter. il doit ou bien le vendre ou bien l'apporter une socit
sous la forme de la Constitution ou de l'augmentation du capital
selon bien sr une procdure, et cette procdure d'apport de fond de
commerce doit tre examine et suivie par des experts asserments
prs des tribunaux du Maroc. Le fond de commerce s'value en
fonction du temps. Selon une procdure d'tre mancip si son
niveau intellectuel ou moral le permet ou bien le donner en locationgrance. Son pre, sa mre peut l'exploiter personnellement en
vertu de droit de jouissance lgale des parents sur les biens de leurs
enfants mineurs de -18 ans.
Le mineur mancip: l'mancipation est un acte juridique lgal
prvu par la loi marocaine par lequel le mineur est affranchi de
l'autorit parentale et devient juridiquement majeure est capable
pour l'accomplissement de tout les actes civils ou commerciales qui
ncessitent la majorit lgale dans ce sens, sans que ses actes
soient contests par une personne morale ou physique. Un mineur
ne peut pas de lui-mme demander son mancipation, c'est le juge
des mineurs qui peut demander qu'un mineur souhaite tre
mancip pour telle ou telle raison. Il y a une procdure faire dans
ce cas. Un mineur mancip devient responsable de ses actes et ses
parents ne sont pas civilement responsables des actes accomplis par
leurs enfants qui ont t mancip. Majeur aux facults mentales
altres:
La loi a rorganis la protection du majeur dont les facults mentales
sont altres soit par une maladie soit par une infriorit ou un
affaiblissement d l'ge (altration mentale)
La tutelle : lorsque la tutelle est ouverte raison de besoin de la
protection continue de l'intress il faut appliquer les mmes rgles
comme en cas de tutelle d'un mineur.
A ce propos il faut en dduire que le commerce ne peut-tre

continu ni par l'incapable ou tre exerce par cette mme

catgorie de personnes.
L'incapable n'est pas considr dans ce cas comme un commerant
et tous les actes quil fait sont nuls de plein droit, les mmes rgles
sont applicables aux personnes condamnes des peines
criminelles ou des personnes soumises l'interdiction lgale ce
qu'on appelle en d'autre terme la dchance de ces personnes dans
le cadre des procdures collectives c'est--dire lorsque un mauvais
gestionnaire d'une entreprise qui a dilapid le patrimoine de
l'entreprise et que ladite entreprise tombe en liquidation judiciaire
'faillite' le grant qui a conduit l'entreprise situation sera
condamn pendant une priode de cinq dix ans de dchance
personnelle, il n'aura aucun droit de constituer une socit, de la
grer, d'avoir un carnet de chque ou une carte de crdit.
La curatelle: Peut tre ouverte par jugement l'gard des
personnes dont les facults mentales sont altres, et qui sans tre
hors tat d'agir ont besoin d'tre conseills et contrls dans les
actes de la vie civile, de la vie sociale et de la vie commerciale quils
seront amens entreprendre dans leur vie.
-La sauvegarde de la justice est une mesure provisoire de protection
qui peut intervenir soit en cas d'internement soit en cas de
procdure de dsignation d'un tuteur ou d'un curateur en principe
l'intress peut conserver l'exercice de ses droits mais il peut aussi
confier la gestion de ses biens un mandataire dans ce cas les actes
qu'il fait peuvent tre sond pour lsion ou rduit en cas d'excs
compte tenu de la fortune de la bonne ou de la mauvaise fois des
tiers avec lesquels il va traiter et de l'utilit de l'acte.
C-personne morale commerante : Les personnes morales ou
le groupement de personnes qui sont dots de la personnalit
morale, ne sont autoriss par la loi que dans la limite d'un projet ou
d'un but prcis ce qu'on appelle spcialit ou activit commerciale.
Dans ce cas, seuls les socits commerciales constitues
conformment aux lois en vigueur peuvent se livrer une telle
activit. Ni les socits civiles, ni les associations, ni les syndicats, ni
les partis politiques ne peuvent faire du commerce, mais sans doute
les syndicats ou les associations peuvent acheter des produits de
leurs membres pour les couler leurs membres de l'association ce
sont des activits sans but lucratif qui ne prsentent pas un
caractre commercial. Il en a de mme pour les uvres qui sont
gres par les associations ou les spectacles publiques organiss par
les mmes associations. Si ces groupements se livrent une

vritable activit commerciale ils seraient considr comme des

vrais commerant de faite et seraient soumis aux rigueurs du droit
commercial. L'Etat et les collectivits publiques ne sont pas libres
non plus d'avoir une activit commerciale ou industrielle. Pour l'Etat,
la cration d'un service public ou industriel suppose une loi vote par
le parlement car il s'agit l'atteinte la libert du commerce et de
l'industrie.

CHAPITRE II: LES AUTRES ACTEURS DE LA

VIE COMMERCIALE:
Il est vrai que dans le pass rcent les commerants, artisans,
agriculteurs, les membres des professions librales avaient chacun
leurs corps de rgles et d'institutions spcifiques. Depuis quelques
annes un mouvement d'unification s'est mit en place et les clivages
s'estompent. Nous comprenons dans ce sens que les professionnels
des diffrentes activits but lucratif ou activit qui cherche un
profit, un bnfice et un gain sorientent former un corps unique.
Les procdures collectives ont ainsi vocation s'appliquer tous ces
professionnels dans des conditions prcises que la loi en vigueur
mit en place.

1. Distinction du commerant et de lartisan :

Dans lvolution historique du droit commercial, on distinguait entre
artisan et commerant. Lartisan vit de son travail manuel, alors que
le commerant trouve son bnfice dans laccomplissement des
actes de commerce (acheter et revendre).
Aujourdhui le lgislateur place les artisans aux mmes rgles que
les commerants.
Les artisans sont les personnes physiques et les personnes morales
qui emploient un personnel rduit pour lexercice de son activit
professionnelle, que ce soit titre principal ou titre secondaire. Il
sagit dune activit professionnelle indpendante de production, de
transformation, de rparation ou de prestation de services relevant
de lartisanat et qui figure sur la liste dtermine et tablie de la loi
en vigueur.
Lartisan nest commerant que sil runit les critres dfinis par la
loi ou par la jurisprudence. Il doit spculer sur le travail dautrui, et
doit donc avoir plusieurs salaris et accomplir de nombreux achats
concernant la production pour avoir une quantit suffisante pour
revendre soit en gros soit en dtail. Sil y est trait, avoir des locaux

de stockage, des machines de travail, des services commerciaux,

financiers, juridiques et en dautres termes une structure de socit.