Patiny Raphal

Droit Commercial

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Professeur : M. De Wolf Supports : - Textes juridiques (code conomique jour disponible pour lexamen) - Elments de droit des socits , De Wolf - Elments de droit commercial , De Wolf 2 parties : - Thorie gnrale - Expos droit des socits

Introduction au cours
1. Approfondissement du titre
DROIT : Ensemble des rgles de comportement en socit. COMMERCE : Echange avec autrui de choses (conception objective Actes de commerce) mais aussi de personnes, dinteraction, dides (conception subjective Commerants). DROIT COMMERCIAL : Ensemble de rgles qui rgissent les actes de commerce et les commerants.

2. Un peu dhistoire du droit commercial

Droit

Priv Statut des individus et rapport entre eux

Public Organisation des collectivits et des rapports entre sujet et collectif

Civil

Commercial

Pnal

Constitutionnel

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Droit public : Assez rcent (XIXe sicle) Sintresse lorganisation de la collectivit et aux rapports des individus avec ces collectivits (Ex : droit pnal constitutionnel) Droit priv : Remonte au droit romain Sintresse au statut des individus et leurs rapports entre eux (Ex : droit civil) Cependant, le droit commercial est un lment de droit priv mais qui ne remonte pas au droit romain, il remonte au Moyen-Age. Au Moyen-Age, ce qui est important se sont les terres (Seigneurs) et lEglise. Le droit est trs immobilier et ecclsiastique. On voit alors apparatre une nouvelle classe sociale qui saffranchit du systme et qui nest plus attache la terre : les marchands. Ceux-ci vont se rassembler et ainsi former des villes autour dun lieu dchanges commerciaux (marchs). Cette nouvelle classe sociale a besoin de droit et ne sait o se tourner. Une organisation juridictionnelle ainsi quun droit spcifique qui rpond leurs besoins vont tre crs. Les marchands ne reprennent pas le droit romain car ils sont illettrs et ne comprennent pas le latin. RAPPEL Aujourdhui, on a donc un tribunal de commerce o sigent des commerants.

Cours de cassation

Cours dassises

5 Cours dappels Cours du travail

Tribunal 1re instance (*) Tribunal de commerce Tribunal de travail

Justices de paix

Au tribunal de commerce, il y a un juge professionnel qui sige avec deux associs (juges consulaires, personnes qui sont dans les affaires). Avoir eu pendant 5 ans au moins un commerce (*) Avoir dirig pendant 5 ans au moins une socit + rviseurs et experts comptables. Ces juges consulaires sont nomms pendant 5 ans par le roi (>< vie pour un juge professionnel) et ne sont pas forcment juristes.

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Remarques : Les 3 juges sont gaux en droit. Le prsident (magistrat professionnel) dirige cependant les runions mais ils ont toujours les mmes votes. Les 2 juges consulaires sont cependant favoriss par le droit belge car ils peuvent parler en premier lors de la prise de dcision Ce mme mode de justice lieu au tribunal du travail (un juge professionnel, un employeur et un syndicaliste). De mme que dans les cours du travail. Il y a un prsident et deux juges sociaux . La cour dassises est compose de 3 juges et de 12 jurs (simples citoyens). La dcision sur la culpabilit en Belgique (pas en France) est en principe prise par les 12 jurs populaires. Ce mcanisme est pratique car les justiciables doivent participer la dcision. Tout le monde est donc daccord !

LINSTITUTION DE LA FAILLITE Typique dans la constitution du droit commercial dans sa perception subjective. Seuls les commerants peuvent tre dclars faillis. Le failli na plus rien du tout dire du point de vue patrimonial, et va tre cart de la gestion de ses affaires. Le failli est rduit un tat dinfantilisation. Un curateur va revendre les biens du failli et rpartir proportionnellement les produits de la vente parmi les cranciers du failli. (En droit civil, le plus rapide des cranciers recevra tout le produit de la vente). Au Moyen-Age, lorsquun commerant fait faillite, ils se serrent tous les coudes. On bannit le failli car il a tromp les autres et on revend ses biens et le produit servira au profit commun de tous les commerants. Aujourdhui, la faillite nest plus signe de bannissement. Cest toujours le tribunal de commerce qui prononce la faillite Un curateur (syndical) se charge de revendre les biens Le produit de la vente est rparti proportionnellement parmi les cranciers mais cependant il existe de nouveaux bnficiaires (Etat) ou des bnficiaires privilgis.

LA C.E.E. Organisation pour crer un grand espace commercial et conomique. En 1993, on abolit les douanes sur tout le territoire europen. Beaucoup de directives europennes concernent le droit commercial. On va vers une libre circulation des biens dans le monde entier mondialisation Les directives europennes cherchent harmoniser toutes les socits en Europe et amliorer la libre circulation sur tout le territoire. Remarque : Le droit commercial est le droit le moins marqu par les partcularits nationales >< droit constitutionnel belge droit pnal (pas de crime sous la loi) Ex : Lois sur lavortement, le mariage des homosexuels, etc. Seul laspect technologique diffrencie notre poque du Moyen-Age du point de vue droit commercial

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3. Les sources de droit commercial

a. Droit communautaire (europens) Ex : Directives europennes de droit des socits, etc. b. Droit international Le droit europen a la supriorit car le Trait de Rome est suprieur tous les autres traits. Ex : - Trait GATT de lOMC - Lois uniformes sur le chque, sur le commerce des biens immobiliers, etc. c. Droit national (belge) Il y a plusieurs interprtations entre droit civil et droit commercial. Les commerants sont rgis par les 2 droits Rapports complexes entre les deux. Ex : Si mariage dun ou deux commerants, le droit commercial les oblige rendre public certains aspects de leur contrat de mariage (rgime matrimonial, etc.). Cependant, le droit commercial ne dit rien dautre sur les autres aspects du mariage droit civil complte. En droit belge, le droit commercial se compose en fait de droit civil et de droit commercial du point de vue des commerants. Il en va de mme pour les actes de commerce. Ex : Vente de fts un petit brasseur par Interbrew. Le transfert de proprit intervient lors daccord sur la chose et le prix et non lors du payement daprs le droit civil. Le droit commercial ne prcise pas de rgles particulires pour ce point de vue. Cependant, le droit commercial donne des indications quant lobjet de vente (qualit, etc.). On peut obtenir une rduction de prix en droit commercial si lobjet ne satisfait pas alors quen droit civil, lacheteur peut annuler la vente (si elle est civile). A dfaut de rgle explicite du droit commercial, cest le droit civil qui joue. USAGES Pratiques sociales constantes qui, la longue, sont ressenties comme obligatoires dans un corps social. Ex : Rfaction du prix : lacheteur doit accepter une rduction du prix sans pouvoir annuler la vente sauf si spcification expresse (cd exception : condition indispensable dans le contrat). Par exemple, si achat de 25 bouteilles de vin 400 la bouteille pour remettre 25 retraits dune entreprise, annulation de vente si 24 bouteilles seulement et non rduction du prix. Les usages occupent donc une place trs importante en droit commercial et ceci justifie ds lors la prsence des 2 juges consulaires ! Ceux-ci connaissent bien les pratiques commerciales et peuvent donc les faire appliquer au tribunal de commerce.

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Chapitre I : Pourquoi fonder une socit ?

1. Limiter les responsabilits
Si quelquun entame une activit en tant que personne physique, sa quasi-totalit de patrimoine est mise en jeu. La responsabilit est quasi-illimite. On veut limiter les risques car personne nest labri derreurs ou de malchance. Cration dune entreprise 3 TYPES DE SOCITS RESPONSABILIT LIMITE a. SA (Socit Anonyme) b. SPRL (Socit Prive Responsabilit Limite) c. SCRL (Socit Cooprative Responsabilit Limite) Remarque : Il y a un change : en change dun cas minimum, ces 3 formes de socits offrent une responsabilit limite. (SA 61.500, SPRL et SCRL 18.550) : responsabilit limite ces montants investis. ACTIONNAIRES ASSOCIS Associ = Tout membre participant la socit Actionnaire = Associ dans une SA ou socit commandite par action. Lassoci dans une socit responsabilit limite risque uniquement son apport mais aussi a. Si autre rle quassoci (administrateur ou grant), il risque nouveau tout son patrimoine mais que sil commet des fautes. Si effondrement pas d une faute (ex : catastrophe extrieure), il ny a aucun risque. b. Dans les 3 premires annes dexistence dune SRL, les fondateurs risquent plus que leur mise. En effet, il faut non seulement un cas minimum, mais aussi un cas suffisant ( liquidit OK). Au moment de la fondation, les fondateurs doivent tablir un plan final et le remettre au notaire pour prouver que la socit a un cas suffisant pour lexploitation (pendant minimum 2 ans). Si la socit ne survit pas 3 ans, le curateur (ou le juge) pourra aller voir le plan final et si erreur dans le plan, les fondateurs devront payer de leur poche (cas manifestement insuffisant). Pourquoi 3 ans alors ? Pour viter les masquages de faillite avant la fin des 2 ans. On ne peut tenir un an de plus Cependant, le juge et les fondateurs sont assez clments car facile dinterprter lhistoire et puis les fondateurs ont sans doute dj investis leurs biens au fur et mesure que la socit allait mal.

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c. Les professions librales (mdecins, architectes, huissiers de justice, notaires, rviseurs dentreprise, dentiste, etc.) Les professions librales ne sont pas des commerants. Au Moyen-Age ce sont des gens qui tournent autour du seigneur et ne sont pas dans les foires. De nos jours, les professions librales ne sont pas soumises au droit commercial. Ce qui les caractrise cest : Un certain esprit de dsintressement (aux gains) = caractristique idologique. Point de vue juridique ; un mdecin ne peut refuser de soigner qulquun qui a un besoin urgent si celui-ci ne sait pas le payer, si quelquun ne peut pas payer sa dfense un avocat lui sera accord, un notaire doit recueillir les dernires volonts de quelquun qui ne sait plus le faire soi-mme et ne peut le payer. (>< le boulanger peut refuser de donner un pain). Protection par la loi : Conditions daccs trs svres Facult dauto organisation (ex : ordre des mdecins ou des avocats, institut des rviseurs dentreprise, etc.) Cependant, les notaires et huissiers de justice peuvent tre nomms notaires par le roi (et donc par les partis politiques) sans toutefois remplir les conditions requises = officiers ministriels. Ne peuvent pas limiter leurs responsabilits par contrat lorsquil sagit dactes spcifiques par la profession (actes pour lesquels ils disposent dun monopole lgal). Or une socit = contrat Ex : Si un mdecin qui exerce en socit commet une faute mdicale, il ne peut pas dire vous pouvez vous servir uniquement dans le cas de la socit . ContreEx : Si intoxication de la population due un aliment vendu par une socit, la socit va payer lindemnit sauf si faute des administrateurs ou grants. d. Responsabilit pnale : Jusquen 1998, responsabilit pnale ne concernait que les personnes physiques (prison, amendes, etc.). Dans une socit, on trouvait alors toujours des personnes physiques punir. Mais maintenant, la tendance internationale est de donner une responsabilit pnale aux personnes morales. Toutes les peines restent les mmes sauf que la prison est une plus grosse amende et la peine de mort (dissolution) pour les personnes morales a t rinstaure. En Belgique, on a cr un systme trs complexe de cumul de responsabilits entre personnes physiques et morales quand faute de quelquun mais que la socit en a profit. Ex : non payement de TVA (socit et directeur financier) La responsabilit pnale est attnue mais ne disparat pas tout fait lorsque quelquun se cache derrire une socit.

Patiny Raphal RESPONSABILIT MIXTE

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Certaines socits offrent des responsabilits mixtes (certains associs auront une responsabilit limite et les autres vont tout risquer) SCS SCA SAgr (Socit Agricole) = socits o riches (responsabilit limite) et pauvres (responsabilit illimite) sallient. RESPONSABILIT ILLIMITE Dautres socits offrent une responsabilit illimite pour tous les associs. SNC (Socit en Nom Collectif) SCRI (Socit Responsabilit Illimite) GIE = socits o il ne faut pas investir un cas. Socits des pauvres. Dans les socits SCS et SCA, il y a des commanditaires et des commandits. Commanditaire : investit mais ne fait rien Commandit : ne met rien, est actif et risque tout. La SAgr peut galement tre dans le mme cas. REMARQUE Toutes les socits cites prcdemment ont la personnalit juridique, cd sont capables dtre titulaires, davoir des droits et des obligations. Une personne physique, du fait mme dtre un tre humain est une personne juridique, mais avant la naissance un enfant est titulaire de droit (si son pre meurt pendant la grossesse, lenfant hritera sil nat vivant et viable). Toutes les autres personnes juridiques lont obtenue par la grce de la loi. (Ltre humain, lui, est antrieur la loi) Ex : ASBL, socits, mutualits, coproprits dimmeubles, etc. Cependant, 3 formes de socit juridique nont pas la personnalit juridique et nont donc mme pas reu dabrviation officielle pour les reconnatre : [s.d.c.] : socit de droit commun [s.m.] : socit momentane [s. int.] : socit interne (avant, elle tait nomme socit en participation) NB : Dans dautres parties du monde, on donne des personnes juridiques dautres choses , des animaux (vaches en Inde, des statuettes dans les tributs primitives, etc.)

Patiny Raphal COMMENTAIRES

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La personne juridique est une condition ncessaire mais non suffisante pour responsabilit limite Diffrence entre les 2 dernires catgories ; la 3me peut dtenir des droits et obligations (ex : immeuble pour activits au nom de la socit). Les socits de la 4me catgorie ne peuvent rien dtenir et tout doit passer par les associs. Cependant, la diffrence nest pas si grande ; sil y a un problme les associs doivent payer car associs responsabilit illimite dans la 3me catgorie. Le banquier sadressera cependant dabord la socit pour tre rembours et ensuite aux associs sil ny a pas assez. Dans la 4me catgorie, on sadresse immdiatement aux associs.

LE GEIE Groupement Europen dIntrt Economique. Il existe +/- la 3me catgorie car a la responsabilit illimite et aussi personne juridique mais nest cependant pas nomm socit. Pourquoi ? Elle est directement cre par le droit europen. Le droit belge na pas encore reconnu le GEIE car il ne se trouve pas dans le code des socits. LA SE A venir le 08/10/2004 : la Socit Europenne. Un rglement europen va crer une societas europeas (nom en latin pour quil soit le mme dans les 25 pays) qui aura une personnalit juridique et une responsabilit limite.

Avec personnalit Juridique Responsabilit limite SA SPRL SCRL SE Responsabilit mixte SCS SCA Sagr Responsabilit illimite SNC SCRI GIE Sagr

Pas de personnalit juridique Responsabilit illimite [s.d.c] [s.m.] [s. interne] GEIE

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2. Rassembler plusieurs personnes et des capitaux

En matire conomique, un patrimoine individuel nest presque jamais suffisant. De plus, un projet seul nest pas prfrable. Heureusement, le lgislateur met notre disposition 9 (12) contrats tous faits avec plusieurs avantages.

3. Assurer la continuit dune entrprise

Quand une entreprise est sous une personne physique, tout dpend de cette personne (chef dentreprise). Si celle-ci dcde, lentreprise passe ses hritiers et risque la division : effondrement. Si une entreprise a le statut dune personne physique, si un associ meurt, seules ses participations vont tre lgues aux hritiers. Au niveau juridique il y aura donc beaucoup de problmes.

4. Motifs fiscaux et parafiscaux

DIFFRENCE DE TAUX Impt des Personnes Physiques = proportionnel au revenu. Taux marginal dimposition = 48% pour revenu 14.000/an Sinon de 0% 54% car taxe communale qui diffre Impt des socits varie aussi mais dans une fourchette entre 24.9775% et 33.99%. Habituellement cest 33.99% mais certaines socits bnficient dun taux de 24.9775%. Cet avantage marche aussi lenvers ; si quelquun exerce un travail petit revenu, il sera plus avantageux pour lui de travailler en tant que personne physique. Le taux dimposition en socit est plus avantageux pour les activits qui gnrent beaucoup dargent. De plus, si on veut rpartir les profits de la socit parmi les actionnaires (personnes physiques) ; il y a encore un prcompte mobilier de 25% (pour les socits cres avant 1994) ou de 15% (aprs 1994) payer (Article 269 du code des revenus) IPP : 0% 54% I Soc : 24.9775% 33.99% Pr. M. : 15 ou 25% Ex : IPP 100 (54) IPP 46 I Soc 100 (34) I Soc 66 (10) Pr. M. 56 Une socit permettra de payer 10 moins cher !

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RGIME DE SCURIT SOCIALE 3 rgimes principaux : Travailleurs salaris (ONSS) Travailleurs indpendants (INASTI) Agents des pouvoirs publics (Etat)

a. Point de vue cotisation Travailleurs salaris : Cotisation patronale 35% + Cotisation personnelle 13.07% C. patr. 35 Sal. Brut 100 C. perso. (13) 87 Cot employeur

Revenu imposable

Travailleurs indpendants : 17% avec un plafond de 13.000

Agent dEtat : Supports par limpt que paie tout le monde pas applicable

Ex : si directeur informatique dune banque Indpendant 284.000 13.000 Salari 284.000 102.000

89.000 41.000 net en plus A choisir entre le statut de salari et dindpendant, le second est nettement plus avantageux car il y a un plafond

Patiny Raphal b. Point de vue prestation Pensions :

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Les fonctionnaires reoivent de leur salaire moyen des 5 dernires annes. Pour les travailleurs, on prend en compte toute la carrire et calcul en 45me (homme) et 42me (femme). Pour les indpendants, mme systme que pour les travailleurs.

Soins de sant : Fonctionnaires et salaris payent vraiment peu de choses. Pour les indpendants, distinction entre Gros risques (hospitalisation, etc.) Petits risques (dentiste, gnraliste, etc.) Les petits risques sont cependant non obligatoires.

Incapacits de travail : Les salaris restent charge de lemployeur pendant 1 mois et puis charge de la mutuelle. Pour les fonctionnaires, maintien du salaire pendant une priode et puis mise disponibilit avec salaire qui dcrot fortement. Les indpendants ne reoivent rien pendant 3 mois, ensuite indemnits faibles.

Allocations familiales : Tout le monde reoit la mme chose sauf pour le 1er enfant des indpendants mais ceci va tre corrig.

Absence (perte) du travail : - Salari : allocations de chmage qui sont proportionnelles mais plafonnes au dernier emploi et dgressives avec statut familial. - Indpendant : Perte de leur source de revenu. Ne reoivent rien sauf si faillite : sorte dassurance chmage pendant 6 mois. - Fonctionnaires : jusquil y a quelques temps pas possible dtre au chmage car nomms vie sauf faute grave. Mais maintenant si perte de travail, on lassimile un travailleur salari.

Globalement, on en conclut que le rgime des pouvoirs publics est le plus avantageux. Ensuite vient le travailleur salari, et puis lindpendant. Ne faudrait-il pas que tout le monde puisse bnficier du mme rgime dallocation familiale ?

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Si maintenant on revient aux socits, on trouve que celles-ci sont les moyens pour passer dun rgime fiscal un autre. On ne peut pas comme changer de rgime fiscal et passer indpendant tout coup. Les pouvoirs publics vont enquter pour voir qui payait avant et qui paye aprs. Mais si maintenant le directeur informatique fonde une socit SPRL Untel qui conclura un contrat avec Dexia. Puisquun salari est une personne physique avec un lien de subordination avec son employeur, une socit ne peut tre un employ. Si le contrat est bien rdig comme un contrat dentreprise, lEtat ne fera pas denqute. Ex : Une seule personne, Georges Leekens, sest fait prendre car le contrat entre sa socit et le FC Bruges ressemblait trop fort un contrat de travail. Cette question de mise en scne et de faux indpendants est une question importante et le gouvernement a dcid dy mettre de lordre. Ex : Taximen qui ne sont pas propritaire de leurs voitures ni de leurs plaques de taxi et qui travaillent horaires fixes. Quelques socits (dans le btiment par exemple) changent abusivement les statuts de leurs ouvriers et employs. Cependant, la demande peut galement tre inverse, un indpendant peut vouloir devenir un salari pour avoir moins de risques. Ceci est possible sil cre un employeur (ex : SA avec proches comme administrateur). Ce cas est cependant beaucoup moins courant. LES DROITS DE SUCCESSION En Belgique, les droits de succession sont trs importants. Dans certains cas, presque 90% en Wallonie. En Flandre, ils diminuent, Bruxelles ils sont stables. MCANISME POUR RDUIRE DES DROITS DE SUCCESSION a. FRAUDE Ne pas dclarer les biens de la personne dcde (ex : titres, etc.) Particulirement condamnable (viol de la loi) b. EVASION FISCALE Contourner lesprit de la loi mais pas son texte. Ex : taxe sur les chiens. Si garde champtre arrive : Mensonge : fraude fiscale Tuer le chien : vasion fiscale Dans manuels, au moins 3 ans avant de mourir ne sontpas taxables.

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Droit Commercial Intention de donner ( prt) de la part de celui qui donne Intention de recevoir du receveur Remise de la main la main de la chose donne Ex : voiture, billets, meubles, bijoux, etc.

On ne peut transmettre un immeuble ! Comment viter la loi pour un immeuble ? Astuce : passer par une socit ! - Apport des immeubles une socit - Les biens sont la proprit de la socit constitue, vous tes propritaire des actions au porteur - Don manuel des actions. Cependant, pour que ce mcanisme marche, il faut survivre 3 ans + 3 conditions du don manuel. Tout ceci nest pas sans cot mais ceci permet dviter les droits de succession. Ex : apport des biens, cration dune socit, etc. Si maintenant le donneur rcupre les actions jusqu sa mort, on revient la fraude fiscale. Par an, on devrait avoir 8% du patrimoine des belges qui est dclar pour les droits de succession. Or on a peine 1%. Ceci veut dire que plus de 2/3 vitent la fiscalit. Cest un point trs grave !

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Chapitre II : Quels sont les lments constitutifs dune socit ?

Article 1 code des socits.

1. Socit = contrat
La socit est un acte juridique manant dun contrat. Jusquen 1987, il fallait au moins tre 2 pour crer une socit car signature dun contrat. Depuis 1987, une personne seule peut aussi crer toute seule une socit. Pourquoi ? En 1987, limpt des personnes physiques est trs lourd. Des individus isols qui nont confiance en personne peuvent alors aussi bnficier des avantages fiscaux dune socit. Cependant, seule une SPRL peut tre constitue par une personne seule. Dautres socits (SA par exemple) ne disparaissent cependant pas sil ne reste plus quun actionnaire en cours de route (art. 646). Cependant, une SA qui na plus quun actionnaire va voir se dissoudre au bout dun an la responsabilit limite. Le dernier actionnaire sera alors seul responsable pour les nouvelles dettes de lentreprise. Remarque : La SPRLU (SPRL associ unique) est tout fait abusive car elle ressemble tout point de vue aux SPRL

2. Apport
Une ou plusieurs personnes mettent quelque chose en commun : ncessit dapports. En droit on distingue 3 types dapports Apport en numraire (argent - euros) Apport en nature (biens susceptibles dvaluation conomique) Ex : technologies, immeubles, voitures, etc. Apport en industrie (biens qui ne sont pas susceptibles de faire lobjet dune valuation srieuse) Ex : labeur humain - promettre dy apporter son travail. Remarque : On obtient la responsabilit limite condition davoir un certain cas. Les apports en industrie ne sont pas valuables de manire srieuse. Ex : entre tableau que jai fait et tableau que je vais faire. Si je ne remets pas mon tableau dj fait, on peut toujours me larracher des mains par ordre de justice alors quon ne peut pas me forcer en peindre un. Pour les socits responsabilit limite, on ne compte que les apports en nature et en numraire. Ces deux apports comptent dans le capital des SPRL. Cependant, comment valuer les apports en nature ? Ils sont valus par les fondateurs de lentreprise, assists par un rviseur dentreprise (dans une perspective raisonnable).

Patiny Raphal ANNEXE : Professions librales Mdicales et paramdicales (mdecins, kins, etc.) Juridiques (avocats, notaires, officiers de justice, etc.)

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Economiques (rviseur dentreprise, expert comptable et conseiller fiscal, comptables et fiscalistes agrs) 3 professions car 3 instituts : IRE (rviseur dentreprises) Contrle IEC (expert comptable et conseiller fiscal) Conseiller IPCF (Comptable agr et comptable fiscaliste agr) Techniciens IRE IEC Expert comptable Rviseurs dentreprises Conseil fiscal IPCF Comptable agr Comptable fiscaliste agr Technicien (application excution) Formation spcialise (pas toujours = gradu) - Diplme dune formation en comptabilit

Contrle

Conseiller

Niveau universitaire

Niveau gradu et >

Diplme universitaire 3 ans de stage examen daptitude

Diplme graduat

Indpendant ou salari dun autre rviseur

Externes indpendants ou salari dun autre expert comptable Internes ( une socit)

Indpendant

1000 (30% francophones)

6-7000 (1/2 ext., int.)

6-7000

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Remarque : 2/3 du CA et 1/3 des rviseurs dentreprises appartiennent lun des 4 grands bureaux daudit.

3. Objet
Une socit aura un objet (activit) particulier. Les statuts doivent prciser le ou les objet()s en vue du/des quel(s) la socit a t constitue. !! OBJET (=activit) BUT !! Remarque : Une ASBL et une socit peuvent avoir un mme objet, ce qui les diffrentie cest leur but. Plusieurs sanctions existent en cas de non respect de lobjet mais on ne sy attardera pas.

4. But lucratif
Dans le but de procurer aux associs des richesses matrielles, un surplus de patrimoine (bnfice patrimonial). Direct : senrichir. Indirect : limiter les charges, viter de nous appauvrir. a. Sous quelle forme cela se ralise ? - Dividende, partager bnfices recherchs - Raliser des plus values sur des titres de la socit - Rduire des charges b. Protg par la loi dans la mesure o on considre que le but lucratif est lessence de la socit. Interdiction de socit lionaire (art. 32) Ide de forme dgalit dans la socit, mais pas dgalit absolue, peut tre proportionnelle aux apports. c. On se situe sur la ligne de partage des ASBL Association : pas de but lucratif dans le chef des membres de lassociation Interdiction : distribuer les bnfices, dividendes aux membres

5. Affectio Societatis
Volont caractrise de faire une socit, on ne fait pas une socit malgr soi. Pour exercer [] dans le but de [] . On doit pouvoir crer une socit que si on en a rellement envie. Cette condition a t cre afin de permettre au juge de dire que la socit na jamais exist.

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Ex : - Une personne seule exploite un magasin. - Elle se met en concubinage et les 2 concubins exploitent ensemble le magasin. Il ny a pas de personnalit juridique car pas dacte dpos et donc pas de responsabilit limite. - Si maintenant les affaires se passent mal, la concubine devra-t-elle aussi payer les dettes ? Diffrents lments constitutifs de la socit : - Accord Oui, les 2 concubins exploitent le magasin dun commun accord. - Apport Monsieur a apport le magasin et madame fait un apport en travail. - But lucratif vident car il sagit dun magasin - Objet particulier oui Jusquici il existe bien une socit ! Heureusement, il reste la 5me condition : laffectio societatis. Madame voulait-elle simplement aider son mari ou alors avait-elle lintention de crer une socit avec son mari ? Au tribunal, les 2 parties auront leurs arguments et ce sera au juge de trancher. Il va alors choisir en fonction de sa conception de lquit. Pour justifier sa dcision ensuite, il ne lui suffira plus que de prendre les conclusions du parti qui il donne raison. Ce systme fonctionne trs bien mais il y a une condition importante : le juge doit tre intgr.

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Chapitre III : Les S.A. (Socits anonymes)

1. Introduction : Quest-ce quune S.A. ?
Article 437 : Socit dans laquelle les associs engagent. Cependant, cette dfinition conviendrait aussi une SPRL. Il faut prciser POURQUOI EXISTE-T-IL CE TEXTE TROP COURT ? Le texte tait bon il y a un sicle mais depuis, dautres sortes de socits qui correspondent cette dfinition ont t cres. Cependant, le code des socits ne date que de 1999. A ce moment, on a en fait cod les textes et non modifier le contenu NOUVELLES DFINITION : Socit dote de la personnalit juridique qui limite la responsabilit des associs (actionnaires) leurs apports et qui reprsentent leurs droits par des titres qui sont en principe ngociables. Socit Contrat, but lucratif, apport, objet, afectio societatis respect des 5 conditions. Personnalit juridique Dpt de lacte constitutif (statuts, au greffe du tribunal de commerce) Limite la responsabilit des actionnaires aux apports Responsabilit limite Droit des actionnaires reprsent par des titres qui sont en principe ngociables Cest le 4me point qui fait la spcificit de la S.A.

DROITS DES ACTIONNAIRES Participer la vie sociale (Vote aux assembles gnrales, poser des questions aux assembles gnrales, se prsenter comme administrateur, etc.) Droit aux bnfices (dividendes, plus value de liquidation, ralisation de plus value / vente dactions, etc.) Droit au remboursement des apports lorsquon liquide la socit. Lorsque toutes les dettes ont t payes, on rembourse les apports sil reste quelque chose. Dans une socit, tous ces droits sont repris par des titres.

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TITRES = manifestation de droit, extriorisation des droits. Il existe 5 catgories de titres : a) Titres au porteur = documents dont le transfert seul transmet les droits au nouveau porteur. Danger en cas de vol et en cas de blanchiment dargent (anonymat des actionnaires) n1 n2 n3 n4 Ex: - Dividendes 2002 : coupon n1 Manteau - de K coupon n2 (infos diverses) - liquidation de socit Manteau pour remboursement Cependant, en Belgique, on ne peut faire de transaction de > 10.000 anonymement. Ce systme de titres au porteur est unique (Belgique et Luxembourg) et controvers. b) Titres nominatifs = inscription dans un registre. La socit tient un registre avec les noms des actionnaires et les dates (+ montants) de leurs diffrentes transactions. Les droits sont transmis simplement en modifiant le registre. Systme plus lent (car signature du registre) et laisse des traces. Pas de risque de pertes. !! Les statuts des S.A. doivent prvoir si titres au porteur ou non. Les titres nominatifs sont obligatoires !! c) Titres dmatrialiss Nouvelle catgorie introduite il y a 10 ans. = inscription nominative dans un fichier informatique qui est tenu par les institutions bancaires (teneur de compte agr). Systme pas anonyme mais qui nest pas public non plus. Les droits sont transmis par virement de compte compte. Pour pouvoir participer aux assembles gnrales,, il faut demander la banque une attestation de dtention de titres dmatrialiss. Du point de vue juridique, on voudrait assimiler le transfert de titres dmatrialiss [] d) Titres ordre = document papier qui peut tre transmis sur lequel sont nots tous les titulaires jusquau 1er (cde par). document avec noms et signatures Ex : chques, lettres de change, etc. Titres personne dnomme = constatation dun contrat, mise par crit dun contrat qui existait prcdemment. Ex : bon de commande dune voiture, etc. Pour le transfert de ce genre de titres, il faut transmettre le papier et faire savoir la modification de propritaire au redevable par lettre recommande ( droit civil !)

e)

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TITRES EN PRINCIPE LIBREMENT NGOCIABLE Les titres des S.A. peuvent librement tre cots en bourse, vendus ou revendus. Cependant, de nos jours, des exceptions sont possibles ce principe de libre ngociation (Articles 510, 511, 512 pages 1120 et suivantes) 3 clauses sont possibles : a) Clauses dinalinabilit On ne peut pas vendre ni cder les titres. Pourquoi ? Cela peut rsulter des projets fondateurs de la socit. Ex : Filiale commune dont on veut assurer la stabilit de lactionnariat. Cependant, les clause dinalinabilit doivent tre limites dans le temps (<10 ans en pratique) tre tout moment justifies par lintrt social intrt social = intrt de la socit en tant qutre distinct de ses associs. Ex : Filiale commune ne peut se dvelopper harmonieusement si on est pas certain que lun des 2 deux associs ne va pas de retirer pour faire de la concurrence. b) Clause dagrment Tout nouvel actionnaire va devoir tre accept (par un organe dfinir dans lentrepirse). Pourquoi ? Une entreprise ne veut pas avoir lun de ses concurrents comme actionnaire. Les petits porteurs pourraient leur revendre leurs actions. Cependant, celui qui veut vendre ses actions ne peut tre paralys pendant plus de 6 mois. On peut alors par exemple dire que lactionnaire qui veut vendre peut proposer son candidat acqureur et lAssemble Gnrale choisit de laccepter ou non. Si lAssemble Gnrale refuse, le vendeur doit trouver un nouveau candidat et si celuici est de nouveau refus, les actionnaires qui ont vot contre doivent acheter les actions du vendeur. c) Clauses de premption Permet aux actionnaires dtre propritaire pour acheter des actions si quelquun en vend (il est mme possible de fixer le prix davance). Cependant, on ne peut pas paralyser celui qui veut vendre pendant plus de 6 mois. O peut-on mettre ces diffrentes clauses ? Dans les statuts, le pacte fondateur de la socit. Ces statuts sont publis au moniteur et dposs chez le greffe. Dans une convention dactionnaire, extra-statutaire. Avantages : - Pas besoin davoir prvu lorigine. - Pas besoin de changer les statuts. - Plus discret. Dsavantages : - Si un tiers achte des actions, il ne doit pas tre au courant des clauses et ne peut donc tre poursuivi.

Pour la libre ngociation des droits et titres, ceci est la seule diffrence entre S.A. et S.P.R.L. Pour la S.P.R.L. tout ceci est prvu dans la loi.

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2. Le capital dune S.A.

CAPITAL MINIMUM DE 61.500 Ce capital est un minimum en capital souscrit et capital libral, cest--dire quil faut non seulement promettre (souscrire) 61.500 mais aussi lapporter rellement (libral) Ces 61.500 sont un minimum absolu, mais il y a au moins un minimum relatif en fonction des activits de la S.A. Cest aux fondateurs de juger si 61.500 sont assez pour tenir pendant au moins 2 ans. VIGILANCE DU LGISLATEUR PAR RAPPORT AU CAPITAL Pour le lgislateur, le capital de la socit est la base de la responsabilit limite accorde aux actionnaires. Ex : (1) Contrle rvisoral des apports en nature. (2) Les apports en industrie ne comptent pas dans le capital des socits responsabilit limite. Cependant, cela ne veut pas dire que ninterviendra pas dans les calculs socitaires. (3) Disposition en matire de quasi-apports. (Articles 445 447). Ceux-ci font lobjet dune lgislation spciale. Quasi-apports = tout bien vendu la socit endans les 2 ans de sa cration par un de ses fondateurs, actionnaires ou administrateurs pour une contre-valeur dau moins 1/10 du capital. Ces quasi-apports doivent tre contrls par le lgislateur. (4) Les rductions de capital (Articles 612 et suivants). Les actionnaires se remboursent eux-mmes. Il y a une hausse du respect des procdures de modification des statuts. (5) La socit rachte elle-mme ses propres actions. Cela fait lobjet de rgulation (Article 620 et suivants) Elle devient alors actionnaire delle-mme (sauf 1 action pour ne pas tout avoir) lactionnaire se fait rembourser son apport le capital devient fictif ! S.A. en numraire : 61.500 avec emprunt en banque. Puis je constitue la socit et la socit me rachte les actions. Au bout de 2 ans, les quasi-apports sont chances. Si la socit rachte 61.000 toutes mes actions, la socit est actionnaire delle-mme. Rachat de toutes les actions, sauf une. Rachat titre propre dlicat pour la consistance du capital. La logique : cette manuvre devrait tre interdite car disparition du capital, mais nest pas le cas ; cest encadr car : Mcanisme pratiqu pour la stabilisation des cours des S.A., et cela se pratique depuis longtemps (achat si pas dacheteurs ou vente si le cours monte trop haut). Dans certains pays on ne taxe pas les plus values sur actions. Si lactionnaire fait une plus value (vente avec bnfice), il ny a pas de taxe ! Cest le cas en Belgique. Les actionnaires prfrent la plus value aux dividendes pour des raisons fiscales (prcompte mobilier). Pour raliser une plus value, il faut un acheteur. Mais les socits non cote ne sont pas liquides car non cote. Do la socit se fait acheteur :

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Rgles qui encadrent le rachat dun titre : Dcision prise lassemble gnrale pour le rachat, majorit plus importante que pour changer les statuts. On ne peut le faire que pour 10% des actions la fois. Mais cependant en Belgique on a trouv un truc : on dtruit au fur et mesure les 10% rachets chez le notaire et on peut de nouveau racheter. Le record : 27 actes de destruction en 1 jour ! A chaque fois des 10% restants) Que dans la mesure o il y a des bnfices distribuables. Capital 100 Il ne reste que 140 pour le rachat Rserve lgale 10 Bnfice report 250 Tant que les actions figurent lactif, il faut constituer une rserve indisponible dun montant quivalent du prix de lachat. Capital 100 Rserve lgale 10 Passif Bnfice report 200 Rserve indisponible 40 Actions propres 40 Actif

(6) Participations croises Cration de deux socits distinctes : A et B. Emprunt de 123.000 X, Y et Z sont des personnes physiques. On est X et on cre A et B, on a donc toutes les actions de X et Y. On vend les actions de A Z et celles de B Y. La socit A va acheter les actions de B Y et la socit B va acheter les actions de A Z. Finalement il ne reste plus du tout de capital qui vient de lextrieur dans A et B. Les tiers nont aucune garantie. Y 99%

Z 99%

99%

Les participations croises ne sont pas interdites mais rglementes par le lgislateur car Elles ne peuvent pas atteindre 10% Cela permet un rapprochement de 2 entreprises par del les frontires et indpendamment des lgislations dans les pays. Interdiction aux filiales de souscrire aux augmentations de capitale de leur mre.

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3. Comment constituer une S.A. en pratique ?

AVOIR UN PROJET QUI VA SE MATRIALISER JURIDIQUMENT 2 volets au projet : Point de vue juridique : Projet dentreprise se traduit dans un document : rdaction dun plan financier final dpos chez le notaire. Ce plan nest contrl par personne, il est sous la responsabilit des fondateurs. Cependant, il existe quelques modles et quelques ides et on peut faire appel un des mtiers conomiques pour une aide. Par exemple, lU.C.L., il y a une volont de favoriser la cration de nouvelles entreprises. Manque desprit dentreprendre en Wallonie. Il existe en licence un programme CPME (cration petites et moyennes entreprises). Projet des statuts : pas ncessairement identique dune entreprise lautre variantes possibles. Ces variantes sont du point de vue type de titres que lon va donner aux actionnaires. a) Actions de capital b) Parts bnficiaires a) - Actions reprsentent le capital. - Actions de capital ont tous les droits : droit au bnfice, droit aux remboursements des apports, etc. Par exemple, si quelquun contribue 20% du capital, il recevra 20% des actions de capital. - On peut en crer des actions en capital avec ou sans droit de vote. On peut retirer le droit de vote certaines actions mais articles 480 484 imposent des limites. Si il ny a pas le droit de vote, on ne peut choisir les gestionnaires. Des tudes ont montr que moins il y a dactions ayant le droit de vote, moins lentreprise sera prolifique. - Point de vue lgislation, maximum des actions en capital peuvent tre prives du droit de vote. - Article 480 : en compensation, dividendes privilgis pour les actions sans droit de vote (compense la chute de rentabilit). - Article 481, 4mement : Si pendant 3 ans non payement des dividendes privilgis, retour du droit de vote. b) - Parts bnficiaires donnent des droits lassoci sans correspondre une participation au capital. Pourquoi ? Remboursement des apports en industrie, remboursement dapports en nature difficilement valuables (ex : laboration du projet de socit = parts de fondateurs, etc.) - Pour des apports difficilement valuables. - Seul droit : droit au bnfice ( dfinir dans les statuts). Donne droit aussi peut-tre la participation de la vie sociale via le droit de vote, mais limite due au code Article 542. En effet, les parts bnficiaires ne peuvent pas ensemble dpasser la des votes des actions de capital.

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COMMENT AVOIR LE POUVOIR DANS UNE SOCIT SANS DEVOIR TROP INVESTIR ? 100 actions en capital

Parts bnficiaires avec droit de vote

667 avec droit de vote

333 sans droit de vote

333 Moi

168 Moi

En investissant 1/6 du capital (c--d 168), jai la majorit des droits de vote. Les majoritaires qui ont pay 5/6 nont rien dire ! Ce schma est assez rcent en Belgique, contrairement aux Pays-Bas o il est assez courant. Ceci est un bon exemple de linfluence que peut avoir le droit sur une conomie. Aux Pays-Bas, il y a plus de socits-mres et en Belgique presque que des filiales. Il faut donc crer dans la S.A. diffrents titres de diffrentes catgories. Dire dans les actions de capital, les actions avec droit de votes, 2 nouvelles catgories : A et B et prvoir des droits spciaux pour ces diffrentes catgories. Par exemple, dans les actions en capital avec droit de vote, il pourrait y avoir 2 catgories. Le conseil dadministration est compos de 5 personnes ; 3 proposes par la catgorie B et 2 proposs par la catgorie A, vots par lAssemble Gnrale. Il pourrait y avoir une seule action de capital de la catgorie A et quon se laccorde nous mme (Golden Share avec pouvoirs particuliers) A linverse, on peut de cette manire aussi protger lactionnaire minoritaire. Par exemple si X a 60% et Y 40%, on pourrait dire que Y peut proposer au moins une personne du conseil dadministration. Ceux-ci peuvent alors proposer leur candidat et quelquun de pire que celui-ci La majorit naura plus qu accepter le candidat des minoritaires. La rdaction des statuts nest pas une opration neutre. Elle traite la question du pouvoir, des organisations internes. = consiste allier des aspects juridiques avec des objectifs conomiques

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LA QUESTION DES APPORTS Il faut ensuite rgler la question des apports. Les apports en nature doivent tre valus par un rviseur dentreprise, etc. LACTE DE CONSTITUTION Ensuite on se rend chez le notaire pour faire valider les statuts, le projet, les apports et les premiers dirigeants : - Actionnaires - Statuts - Administrateurs - Apports Les frais de notaires ne sont pas trs levs : droit denregistrement des apports : % voir parfois 0%. Dans certains cas : 12.5% (don manuel) DPT DE LACTE NOTARI CHEZ LE GREFFE DU TRIBUNAL - Notaire va dposer au greffe du tribunal de commerce ( donne la personnalit juridique) endans les 15 jours Article 60 : possibilit de prendre des engagements sur une socit en constitution. IMMATRICULATION LA BANQUE-CARREFOUR DES ENTREPRISES Ncessaire pour se dclarer commerant. Cette tape prend 6 mois car le systme est informatis et pas encore au point Avant, cela prenait 24h. IMMATRICULATION LA T.V.A. Le dplacement physique auprs des fonctionnaires de lEtat est ncessaire, et ce pour viter les fraudes. IMMATRICULATION LO.N.S.S. (SI EMPLOI DE PERSONNEL) Dclaration O.N.S.S. le jour-mme si engagement du personnel. En effet, pour pouvoir engager des travailleurs, il faut tre inscrit lO.N.S.S. Le numro dimmatriculation est le mme que celui de la banque-carrefour. Avant dengager quelquun, il faut faire une dclaration immdiate lemploi (DIMONA). Ceci est ais par tlphone lorsquon a son numro dimmatriculation la banque-carrefour et le numro de scurit sociale du travailleur. De plus, ds que le travailleur ne travaille plus pour nous, il faut galement le signaler. Ces mesures sont prises pour diminuer le travail en noir mais les effets ne sont pas brillants. Pourquoi y a-t-il une hausse du travail en noir ? Si on engage quelquun pour quelques jours, et quon oublie de linscrire, aprs coup sil ne sest rien pass, personne ne va encore prendre cette peine ni payer lamende. Notre systme : beaucoup de contrles lentre et peu aprs. Systme anglo-saxon : systme inverse, plus adapt pour lesprit dentreprise.

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4. Assemble gnrale (1) et Conseil dadministration (2)

(1) Parlement (2) Gouvernement DIFFRENCE ENTRE ASSEMBLE GNRALE ET CONSEIL DADMINISTRATION. Article 522 et article 531 du code des socits (page 1.282) Il y a contradiction entre les deux articles ! Hirarchie des pouvoirs dans les S.A. ? Succession des textes dans le temps. Larticle ultrieur droge larticle antrieur. Le premier article crit a t le 531 qui donne les pouvoirs les plus tendus lassemble gnrale. Le texte 522 donne tous les pouvoirs au conseil dadministration sauf pour ce qui est rserv par la loi lassemble gnrale Larticle 522, le plus rcent, vient dune obligation du droit europen. On voudrait quune Europe, toutes les S.A. se ressemblent, quelles aient toutes le mme schma. On a donc choisi que les socits seraient incarnes par les administrateurs (Conseil dadministration) car les membres de lassemble gnrale ne sont pas tous connus, un peu vagues . Principe dinterprtation : article 531 aurait d tre chang. La primaut des pouvoirs va au Conseil dadministration. Il est seul comptent pour tout sauf ce qui est rserv lAssemble gnrale par la loi. Ex : Vente dimmeuble, agir en justice, engager du personnel, etc. Cest le Conseil dadministration qui dcide. Sous rserve des pouvoirs rservs par la loi lAssemble gnrale Ex : modification des statuts. Autres exceptions : Articles 524 bis et 525 font exception au 522. - Possibilit pour le Conseil dadministration de dlguer ses pouvoirs - Cas o le Conseil dadministration dlgue ses pouvoirs : dlgation de la gestion journalire mme des personnes non actionnaires (Article 525) Dlgation 1 ou plusieurs administrateurs (administrateur dlgu). Dlgation des personnes administrateurs. Ex : directeur, salari, etc Gestion journalire : choses courantes et mineures (Ex : amende pour vente dloyale) et urgentes (ce qui doit tre rgl le jour mme) Article 524 bis : Dlgation vers un comit de direction : organe compos de plusieurs personnes, organe collgial qui reoit tous les pouvoirs du Conseil dadministration sauf ce qui est rserv par la loi au Conseil dadministration. Ex : augmentation du capital, vente dusine, vente de filiale, etc.

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Pouvoirs rservs par la loi lAssemble gnrale : - Nomination et rvocation des administrateurs (Article 518) pouvoir extrmement fort. En effet, si les administrateurs ne veulent pas appliquer la politique de lassemble gnrale, celle-ci na qu les rvoquer et en nommer dautres ! Cependant, toutes les dcisions prises au point de vue gestion dans une S.A. sont sous la responsabilit des administrateurs. Ceux-ci sont seuls responsables. - Statuts : Restrictions (pas imposable aux tiers) aux pouvoirs du Conseil. Pourraient introduire dautres exceptions que celles qui sont dans la loi.

Le parlement est sens tre le pouvoir le plus important. Ici cest linverse du fonctionnement de lEtat belge. Les nominations des ministres se font par le Roi, mais le parlement peut rvoquer les ministres. ASSEMBL GNRALE ORDINAIRE Se tient une fois par an, date fixe dans les statuts. On y examine les activits de la socit au cours de lanne coule : comptes annuels Approuver ou rejeter les comptes annuels (faits et prsents par le Conseil dadministration). Le Conseil dadministration est un peu comme le mandataire de lassemble gnrale et doit lui rendre des comptes. Si maintenant lassemble gnrale ne les approuve pas, le Conseil dadministration en prsente dautres ou dmissionne. Rapport de gestion : complment des comptes annuels de commentaires, explications, etc. mais pas obligatoire dans toutes les S.A. (obligatoire uniquement dans les grandes socits anonymes) Nomination des administrateurs pour 6 ans maximum la fois. Ceci donne plus de contrle sur les administrateurs ; il est plus facile de remplacer quelquun qui est arriv chance plutt que quelquun qui est nomm pour une dure indtermine. Nomination dun commissaire : obligatoire dans les grandes S.A., pour 3 ans. LAssemble gnrale se prononce sur la rpartition du bnfice. Peut aussi tout moment rvoquer un administrateur, simple mandataire, mme si cela nest pas lordre du jour. (Ex : si on remarque dans les comptes annuels ou dans le rapport de gestion que ladministrateur est incomptent) Ladministrateur est rvocable ad nutum. Cependant si ladministrateur est aussi travailleur, cest plus difficile. Indemnit compensatoire (en fonction du niveau des salaires, responsabilits) Certains travailleurs sont protgs. Il faut donner le motif du licenciement. (Ex : femme enceinte) De plus, certains travailleurs ne peuvent tre licencis sans laccord pralable du syndicat ou du tribunal du travail (Ex : Dlgus syndicaux)

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ASSEMBLES GNRALES EXTRAORDINAIRES ET SPCIALES Assembles gnrale spciales : Mme ordre du jour que pour une assemble gnrale ordinaire sauf quelle se tient un autre moment que celui prvu dans les statuts. Par exemple pour nommer un nouvel administrateur. Assembles gnrale extraordinaires : Sujets rservs lAssemble gnrale mais diffrents de lAssemble ordinaire : - Modification des statuts (Article 558) Modification des statuts, cest--dire du contrat fondateur, avec une majorit des : pouvoir rserv lassemble gnrale. Conditions : a) Lobjet des modifications doit explicitement tre mentionn dans la convocation. b) Au moins 50% du capital doit tre prsent lassemble gnrale. Si cette condition nest pas remplie, il suffit de reconvoquer tout le monde une 2me assemble gnrale et l on peut voter quelque soient les prsences. c) Il faut les des voix des prsents qui peuvent voter. Cest ici quon parle de la minorit de bloquage. On vend toutes les actions sauf 25% + 1 action pour avoir le choix lors de la modification des statuts (Rm : Il existe diffrents seuils dans une entreprise : 50% - 75% - 95% +1) Pour pouvoir modifier lobjet social dune socit, il faut 4/5 des votes prsents. A 95% des actions, on peut lancer une procdure (Squeeze out) par laquelle on peut racheter les titres qui manquent. Le procd est moins compliqu dans une socit cote plutt quune socit non cote. Le juge doit approuver la procdure si la socit nest pas cote. La dissolution volontaire de la socit (Article 181) Il faut 75% des votes prsents. Lacquisition de titres propres 4/5 des votes doivent approuver. Laccumulation de pertes qui rduit lactif net < du capital (Article 633) Une procdure dalarme se dclenche a) Lorsque lon constate cette perte on convoque une assemble extraordinaire dans les 2 mois pour observer la faute. b) Runion pour dcider si on continue lactivit ou pas (dcision des actionnaires). c) Lassemble se droule dans les formes prescrites pour la modification des statuts (3/4 des actionnaires doivent dcider darrter, quorum de prsence la 1re runion, sinon la 2me runion on vote avec ceux prsents). Il suffit donc d1/4 des actionnaires pour continuer. d) Si le Conseil dadministration propose de continuer lactivit, il doit avoir labor un plan de redressement qui va tre discut dans lassemble gnrale.

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e) Si cette procdure est non respecte, il existe une sanction trs lourde pour les administrateurs. Les cranciers peuvent tre indemniss par recours contre les administrateurs titre personnel qui eux peuvent encore avoir de largent, des biens, etc. (recours en responsabilit) Pour cela il faut 3 conditions : - Une faute (ici : plus que 2 mois pour runir lassemble, incapacit de prouver la convocation de lassemble) - Un dommage (les cranciers ont des sommes se faire rembourser) - Lien de causalit entre la faute et le dommage (les cranciers ont continu livrer car lentreprise continuait son activit. Si le Conseil dadministration avait convoqu lassemble gnrale, les actionnaires auraient srement choisi darrter. Cela reste difficile dmontrer, beaucoup trop de conditions Dernier alina : Le lien de causalit est prsum, on prsume que la faute entrane le dommage. On renverse donc la charge de la preuve ! Cest en effet aux administrateurs de prouver le contraire, et plus aux curateurs de prouver le lien de causalit. Constation de perte (3/4 du capital) on recommence la mme procdure, mais ici il faut des actionnaires pour continuer et plus comme avant.

Remarquons que cela est une bonne ide de faire un plan de redressement mais quen est-il de son contenu ? Le Conseil dadministration peut y mettre nimporte quoi et ne doit pas prsenter de comptes

LE CONSEIL DADMINISTRATION a) Composition Nombre dadministrateurs : 3 en principe (au moins) sauf si on prouve quil y a que 2 actionnaires alors on peut se contenter de 2 administrateurs. Organe collgial (caractristique dun S.A.). Mais en pratique, cela est diffrent. Cette collgialit pose problme et est surtout un organe sur papier. Petite entreprise familiale : 2 poux sont le Conseil dadministration dune S.A. mais madame ou monsieur ne sen occupe jamais Le Conseil dadministration nexiste pas en fait ! Dans les grandes S.A., rares sont les Conseil dadministration qui se runissent, rflchissent ensemble et pour lesquels des dossiers sont prpars. De plus, en Belgique, la plus part des S.A. ont un actionnaire de rfrence qui peut lui mme nommer les administrateurs qui ont alors un conflit dintrt : favoriser lactionnaire ou lentreprise ? Aujourdhui, on a un grand changement sociologique par rapport il y a 20 ans Avant seuls 5 10% des gens avaient des actions (ou en tout cas des intrts directs ou non). De nos jours, vu le problme dmographique et des pensions, de plus en plus de plan de pension sont des fonds qui sont rinvestis dans des socits cotes. Les pensions de la scurit publique sont de moins en moins attractives car plus de lien au bien tre. Les pensions naugmentent pas avec la croissance et les pensionns ne peuvent donc pas en profiter.

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Il faut dfendre les minoritaires car les fonds de pension en font partie. Lintrt de lactionnaire de rfrence nest pas doffice le mme que celui des minoritaires. Ex : BBL a un actionnaire majoritaire qui est les assurances Wintertur. Depuis quelques annes, les banques se sont mises vendre des produits dassurance. Si maintenant la BBL vend des produits de Wintertur, cet actionnaire pourrait vendre ses produits la BBL avec des marges dsavantageuses pour la BBL et donc aussi pour les minoritaires. Aux Etats-Unis, on se trouve dans un tout autre contexte car les actionnaires sont dissmins. Ex : Michael Eisner de Disney Il sest disput sur la faon de faire des dessins anims (pas important du point de vue financier) avec le dernier hritier de Walt Disney qui est encore au Conseil dadministration et actionnaire. Il dmissionne et mne la cabale contre Eisner lassemble gnrale. Eisner nest plus chairman. Dhabitude, aux Etats-Unis les actionnaires sont une masse informe, personne ne sait qui est qui, tout le monde est dissmin. Le conseil dadministration travaille-t-il ? Aux Etats-Unis, cest le board (C.A.) qui a tout le pouvoir. Mais ces gens se rencontrent-il souvent ? Combien de runions par an ? Problme des grandes socits : management fort, C.A. mi-temps. Management bien quip et qui prpare tout dans les dtails pour les administrateurs. Dans lavion, avant la runion, ladministrateur passe le gros dossier vite en revue. Ne faudrait-il pas plutt que les administrateurs travaillent temps plein avec toute une quipe derrire eux ? Ceci est la plus value que pourrait apporter un holding comme actionnaire de rfrence. Un holding a toute une quipe qui tudie les dossiers et qui conseille les administrateurs. Cependant, une socit qui a un holding comme actionnaire de rfrence se dvalue vite, les gens ne semblent pas apprcier pour une raison ou une autre. Remarque : La question du corporate government est une question trs importante et vaste qui peut facilement tre traite dans un mmoire car mlange beaucoup de comptences. Exception de llection dadministrateur et rvocabilit Si un administrateur disparat en cours danne (dcs ou dmission), le conseil dadministration peut coopter un administrateur jusqu la prochaine assemble gnrale.

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b) Les comptes annuels et le rapport de gestion Les comptes annuels - Prsentation des comptes la date de lassemble ordinaire dans les 6 mois aprs la clture. Si pas prsent lassemble gnrale : faute civile Si pas prsent dans les 6 mois : faute pnale - Quand ils sont approuvs par lassemble gnrale, ils doivent tre dposs dans le mois qui suit la Banque Nationale de Belgique. Du point de vue pratique, cela veut dire que les comptes ne peuvent tre dposs que dans les 7 mois. Sinon, amande administrative de 200/mois de retard pour les grandes entreprises et 60 pour les petites avec un maximum de 6 mois. Cependant, 2 problmes surviennent : Amandes administratives faites par un fonctionnaire du ministre des affaires conomiques : beaucoup moins impressionnant que les amandes pnales + convocation du commissariat, de plus ce systme ne fonctionne pas ! Si dpassement de 6 mois, il ne se passe plus rien : avant le parquet pouvait augmenter lamande et les convocations. Cependant, aprs 3 ans le parquet peut citer en dissolution judiciaire la socit. En pratique, convocation au tribunal. Ex : si administrateur pas prsents : liquidateur devient responsable de la firme. Autre sanction au non dpt : sanction civile (Article 98, alina 3) Si non dpt temps, les cranciers se seraient rendus compte quil y avait un problme : faute et dommage certains mais le lien de causalit pas. Cest pourquoi on retourne la faute dans le code et cest donc ladministrateur de prouver que mme sil avait dpos les comptes, le fournisseur aurait livr. Remarques : - Le parquet pouvait, avant, tout contrler. Maintenant il ne peut plus que contrler le non prsentation lassembl gnrale. Ceci sert juste encore protger lactionnaire minoritaire. - Amande administrative aprs 7 mois mais sans prjudice la socit prouver un cas de force majeure. Si prsentation des comptes lassemble gnrale dans les 6 mois et puis pas dapprobation lassemble gnrale il ne faut jamais dposer ses comptes. Le rapport de gestion (Article 96) - Obligatoire dans les grandes socits. - Commentaires sur les comptes annuels. - Informations sur les vnements importants survenus depuis la clture des comptes. - Si vnements ou circonstances qui pourraient influencer de manire notable les activits de la socit. - Si perte reporte au bilan ou perte pendant 2 exercices, il faut justifier les rgles comptables. Ex : Pourquoi pas de rserves pour payer les futurs licencis ?

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Pourquoi pas de rserves pour couvrir les dettes ou viter la faillite ? Cette dernire rgle est si importante que pour les socits qui nont pas de rapport de gestion, il faut mettre cette justification dans les annexes des comptes. Aprs approbation des comptes annuels par lassemble gnrale, les actionnaires sont invits signer la dcharge qui entraine le fait que la socit renonce les poursuivre pour une ventuelle mauvaise administration. La socit et les actionnaires nont plus de recours contre les administrateurs. Sauf 2 cas : - Actionnaires minoritaires peuvent intenter une action minoritaire, pour autant quils aient 1% du capital et nont pas sign la dcharge. - Si la dcharge a t vote sans connaissance de cause, cd si lassemble na pas pu se prononcer en pesant le pour et le contre. Donc si les comptes annuels et/ou rapport de gestion sont mal fait, ceci pourrait tromper les administrateurs. La comptabilit est trs importante du point de vue juridique pour les administrateurs. LES CONFLITS DINTERT a) Administrateur entreprise (Article 523) Ex : Administrateur loue son immeuble lentreprise. Loyer le + haut >< Loyer le plus bas Ladministrateur doit indiquer quil est en situation de conflit pour que ses collgues soient au courant. Il faut en plus dans les comptes expliquer la nature de cette dcision de cocontracter, sa motivation, le raisonnement conomique, les diffrences de patrimoine de la S.A. Le mcanisme du lgislateur est ka transparence. Il est noter cependant quil existe 2 cas particuliers : - Quand il y a un commissaire, celui-ci devra faire un rapport sur le rapport de gestion. Il doit juger de la pertinence des informations donnes. - Pour les socits ayant fait appel public lpargne (quand on sadresse + de 50 personnes pour le cpaital, en bourse par exemple) ladministrateur concern ne peut tre prsent lors du conseil et du vote de la dcision. Ce mcanisme parat plus fort que la transparence mais qui en pratique ne lest pas. b) Socit actionnaire de rfrence (Article 524) Ex : Transaction entre une socit mre et sa fille. Si lune fait un prt lautre, comment choisir le taux dintrt ? Si les actionnaires des deux socits ne sont pas les mmes, le tuax peut-il tre gal 0 ? On met en place une procdure de prparation de la dcision : 3 administrateurs indpendants (Alina 4 du management et des actionnaires) forment un comit dans le Conseil dadministration et assists par un ou plusieurs experts indpendants nomms par le comit qui vont faire un rapport. Ensuite, le conseil va prendre une dcision en tenant compte du rapport des 3 administrateurs et des experts.

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Le lgislateur nest pas encore venu une dcision satisfaisante. Cest une matire qui est en plein changement. Cependant, toute ces procdures sont elles bien ncessaires ? LES RESPONSABILITS DES ADMINISTRATEURS Point trs dlicat car beaucoup de points. De plus, chaque fois que le lgislateur augmente les responsabilit des administrateurs, il diminue le dynamisme dentreprise en Belgique. De moins en moins de gens sont prts prendre le risque de devenir administrateur, surtout dans certains secteurs risques Ceci renforce cependant le monde de lassurance ! Prendre une assurance responsable dadministration nest pas obligatoire mais conseiller trs fortement. Ladministrateur peut-il devenir irresponsable ? NON On ne peut sassurer contre le risque pnal. (Ex : On ne peut envoyer quelquun dautre sa place en prison) Remarque : Pratiquement pas de poursuites car pas de moyens au parquet pour investiguer ! On ne peut pas chapper totalement ses responsabilits civiles. (Ex : Franchise, le 1er montant doit tre pay par nous ; plafond dintervention de lassurance ; les exclusions : cas exclus dans le contrat) Si on est assur, on augmente la chance de se faire condamner (le juge aura plus tendance favoriser la pauvre victime). a) La faute simple de gestion (Article 527) Qui peut invoquer la faute ? Uniquement la socit. En principe cest lassemble gnrale qui le fait mais la dcharge met fin cela. Un administrateur est responsable pour ses propres actions. Les administrateurs ne peuvent tre responsables des actions des autres administrateurs. Critre : quelque chose que quelquun de normal naurait pas fait. Apprciations individuelles pour faute simple. Si vote, ceux qui ont vot contre ne sont pas responsables. b) Violation du code des socits ou des statuts (Article 52*) Qui peut agir ? Toute personne intresse ; la cosit (sous rserve de la dcharge) et les tiers. Les administrateurs sont solidairement responsables des infractions aux codes et statuts sociaux. Ex : Dcider une opration qui est en dehors de lobjet social. Si lactivit est une vente et un achat dimmeuble et quon en achte un pour le louer et non le vendre. Si problme avec le btiment -par exemple de lamianteil ne vaut plus rien. Il y a responsabilit solidaire des administrateurs, mme si on a vot non au conseil ! On paie pour les fautes des autres ! Remarque : Les administrateurs peuvent cependant chapper cette repsonsabilit collective si : Pas de participation la faute (vote non). Dnonciation la 1re assembl gnrale qui suit. Mcanisme classique de la responsabilit ? (Faute-dommage-lien) OUI

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Sauf quelques exceptions vues prcdemment. Par exemple le non dpt des comptes annuels (lien de causalit pas prouver par le demandeur) c) La faute aquilienne (Article 1382) Faute de mauvaise gestion qui porte prjudice aux tiers. Ex : mauvaise conception de la TVA, etc. Les tiers peuvent invoquer quil y a l une faute. Lapprciation est individuelle, chacun est jug daprs ses actes. Cependant, en nagissant pas devant quelquun faisant une faute, nest-on pas aussi responsable ? La faute peut rsulter dun dlit mais aussi de ngligeance. d) La faute grave ayant conduit la faillite (Article 530) En cas de faillite de la socit et dinsuffisance de lactif et sil est prouv quune faute grave dans leur chef a entran cette faillite, les administrateurs peuvent tre tenus responsables individuellement ou collectivement. Le curateur peut accuser les administrateurs, mais peu de motivation car procs de longue dure et alatoire : pas trs actifs. Les cranciers lss individuellement qui en informent le curateur. Celui-ci ne doit pas avoir fini. Pas dattente de plusieurs annes Lapprciation est plutt individuelle (administrateur et administrateur de fait). Ex : Gouvernement de Verhofstadt qui dirigeait la Sabena de fait (runions avec le patron de la SwissAir) Mcanisme classique ? NON Pourquoi ? Drogation 2 niveaux par rapport au mcanisme normal : Point de vue de la faute : faute grave et caractrise (= faute que ne ferait pas quelquun dun peu limit). Remarque : Le lgislateur belge sest senti oblig de prciser que la fraude fiscale grave et organise est une faute grave Point de vue de la causalit : faute grave et caractrise dans leur chef doit avoir contribu la faillite. Pas de lien avec dommage. Contribution : aggravation de la situation et non cause de la faillite. Dans le cas o un administrateur est en mme temps travailleur (= tre dans un lien de subordination, ne rien avoir dire) Article 18 : En cas de dommage, les travailleurs ne sont en principe pas responsables vis vis de lemployeur et des tiers. Sauf dans 3 cas : - Dol (volont de nuire) - Faute lourde (pas volontaire mais qui dpasse lentendement) - Faute lgre habituelle Ex : un enseignant casse pas exprs un rtroprojecteur tous les jours La combinaison dadministrateur et travailleur est assez complique.

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5. Les commissaires
A QUOI SERVENT LES COMMISSAIRES ? 3 types de missions (Article 142) : a) Contrle dans les grandes S.A. de la situation financire et des comptes annuels. Rapport aprs avoir fait plusieurs analyses, avec 5 formes dopinion : - Attestation sans rserve (Ok pour tout) - Attestation sans rserve avec paragraphe explicatif (Ok pour tout mais un point clairer) - Attestation avec rserve (Accord sur tout sauf sur certains points) - Dclaration dabstention (Pas en mesure dmettre une opinion : incertitudes) - Refus dattestation (Mauvais comptes annuels) b) Contrle de la rgularit des oprations constater dans les comptes Rgularit si cest bien rendu compte dans les comptes. Contrle de rgularit = fait de voir si les oprations sont rgulires par rapport au code des socits et des statuts. Ex : Si vente darmes alors que dans lobjet social de lentreprise il est not la vente dustensiles de cuisine. Remarque : Le passage du contrle de la situation financire et des comptes annuels au contrle de la rgularit des oprations nest pas hermtique. Dans beaucoup de pays trangers, il nexiste pas de contrle de la rgularit des oprations. Mais il y a possibilit dirrgularits commises dautres niveaux. Ex : Sortie dobjet social qui pourrait rsulter un procs avec des tiers : provision faire ? c) Les interventions ponctuelles (Article 138) Si faits graves et concordants qui indiquent un problme financier dans la socit, le commissaire doit en informer lorgane de gestion. Alors, lorgane de gestion a un mois pour ragir et pour communiquer se raction et les mesures quil va prendre au commissaire. Si pas de raction ou que le commissaire estime la raction inapproprie, il peut crire au prsident du tribunal de commerce.

Patiny Raphal MODES DE NOMINATION DU COMMISSAIRE

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a) Double proccupation : Le lgislateur veut que le rviseur dentreprise (= auditeur) soit indpendant et comptent. Dans toute lUnion Europenne, on a harmonis cette fonction, on veut un corps de spcialistes indpendants et comptents. Des propositions de nouvelles directives par rapport aux nouveaux auditeurs lgaux sont soumis, afin den augmenter lindpendance et la comptence. Comptence des rviseurs dentreprises : Une bonne formation thorique (universitaire) + formation pratique, stage de 3 ans + examens de fin de stage + contrle de qualit (tous les 6 ans un rviseur est contrl par un autre : dossiers + mthodes) + formation permanente (40h de formation par an en Belgique) + normes daudit en Europe. Indpendance des rviseurs dentreprises : Qui paie le commissaire ? La socit choisit le contrleur et le paie. Le commissaire pourrait commencer prester dautres services pour la socit. Ex : Conseil fiscal et juridique, expertise comptable, interim-management, implantation informatique, consultance, etc.) Le commissaire saura-t-il encore remettre une attestation avec rserve si ncessaire ? b) Gage dindpendance - Commissaire nomm pour 3 ans. - Pas de rvocation sauf pour motif grave - Possibilit de renouveler le mandat - Rmunration fixe par lassemble gnrale lors de la nomination (pas de dissension possible, mme si le rapport ne plait pas lorgane de gestion) - Toute une srie dincompatibilits : si membre de la famille dirigeant, si actionnaire de la socit, etc. - Interdiction pour un ancien commissaire daccepter une fonction de dirigeant chez son client dans les 2 ans du dpart. - Interdiction de toute une srie de services de non-audit pour le commissaire ou membre de son rseau (reprsentant client lors de litige fiscal, aide aux comptes annuels, recrutement de personnel dirigeant, etc.) - Larticle 133 du code : Pour certaines S.A. (cotes, etc.) proportion services audit/non-audit autoriss. Les rmunrations non-audit doivent tre infrieures aux rmunrations audit.

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6. La dissolution et la luiquidation
INTRODUCTION
Clture de liquidation Acte Dpt constitutif Dissolution

Dissolution : Moment partir duquel la fin de la S.A. est irrversible. Nouvelle notion : Dure de vie infinie (avant ctait pour 30 ans) jusqu liquidation. A la dissolution, la socit nexiste que pour les diffrentes formalits de liquidation. Clture de liquidation : fin de la personnalit juridique. DIFFRENTS CAS DE DISSOLUTION a) Dissolution de plein droit (sans intervention humaine) (1) Expiration du terme : Si socit cre pour une certaine priode. (2) Extinction de la chose : Objet social devenu irralisable. Ex : vente dune production devenue illgale, exploitation dune carrire qui est puise. (3) Clture dune faillite : Dissolution + clture de la liquidation au mme instant. ( 7000 faillites/an) b) Dissolution volontaire (choix darrter la socit) Les actionnaires dcident de faire marche arrire, de ne plus poursuivre lobjet social. Il y a modification des statuts : - Contrle de la situation comptable par un rviseur - Passage chez le notaire + vote lassemble gnrale avec majorit prvue pour modification des statuts. Pourquoi ? - Les affaires vont mal. - Les crateurs ont un certain ge. - Pour des raisons fiscales (taux de prcompte mobilier = 10% au lieu de 15 ou 25%) c) Dissolution judiciaire (le juge dcide) Le juge ne peut pas prononcer une dissolution judiciaire si la loi ne lautorise pas. - Non dpt des comptes annuels pendant 3 ans. - Actif net < capital minimum des S.A. (61.500) - Dissolution pour juste motif (Article 645 alina 2) Ex : Disputes entre actionnaires qui rendent la socit ingrable. Aujourdhui, le nombre de dissolutions diminue fortement. Avant, on voyait plus les intrts des travailleurs, du fisc, etc.

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Remarque : Ce nest pas le juge qui dcide quand il dissout une socit. Il doit tre saisi par un intress (ministre public, concurrents, actionnaire minoritaire). LES EFFETS DE LA DISSOLUTION Lobjet mme de ce qui se passe dans la socit est modifi. Le but ne sera plus lobjet social mais plutt de liquider (rendre liquide et en finir). Vendre les actifs pour avoir du cash. Payer les passifs des tiers (dettes, procs, etc.) Remboursement des actionnaires si possible. Qui gre ? Jusqu la dissolution, lorgane central est le Conseil dadministration. A partir de la dissolution, les administrateurs sont remplacs par un ou plusieurs liquidateurs. Qui est liquidateur ? Nimporte qui pour autant quil en a la capacit juridique. Cest lassemble gnrale (exceptionnellement le juge) qui nomme le (ou les) liquidateur(s) et si personne nest nomm ce sont les anciens gestionnaires (souvent ladministrateur dlgu). Le commissaire reste en place et si son mandat expire, il faudra le renommer. Concours entre cranciers Tous les cranciers sont mis sur pied dgalit mais souvent une liquidation se termine de manire dficitaire. Concours = institution juridique qui assure lgalit des cranciers dans le malheur. Rpartition proportionnelle de lactif. Ceci est exceptionnel en droit car normalement le 1er arriv est le 1er servi Prparation des comptes annuels Ce sont les liquidateurs qui doivent prparer les comptes, les montrer lassemble gnrale et les dposer au greffe du tribunal de commerce. Cependant, ils ne doivent pas avoir lapprobation car le rle des liquidateurs est de soccuper surtout des tiers et les actionnaires viennent tout la fin. A la clture de liquidation, les liquidateurs doivent prparer les comptes, les montrer lassemble gnrale qui doit signer une dcharge. Exception : Dissolution et clture de liquidation le mme jour si on veut en finir vite. On prend alors comme responsabilit de personne physique le remboursement des tiers. Jusque quand peut-on poursuivre ? Si le crancier est non rembours et quil se rend compte par aprs : erreur du liquidateur ! Recours contre le liquidateur sauf sil a pris toutes les prcautions (lettre recommande tous les cranciers possibles) Dlai de recours contre le liquidateur : 5 ans

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Chapitre IV : Les autres formes de socit

1. La SPRL (Socit Prive Responsabilit Limite)
IDENTIQUE LA S.A. SAUF QUELLE EST PLUS FERME Tous les nouveaux actionnaires ou associs doivent tre agrs. Sauf parfois quelques exceptions (successeurs dun associ dcd, etc.) De plus, il nexiste pas de titres au porteur, tous les titres sont nominatifs ! SPRL = SOCIT PLUS PETITE Capital souscrit = 18.550 << capital souscrit pour une S.A. = 61.500 Capital libr = 6.200 << capital libr pour une S.A. = 61.500 Pour des personnes qui nont pas beaucoup de moyens, il y a la SPRL Pour crer une SPRL, il faut minimum une personne (pour la S.A. il en faut 2)

LE MODE DE GESTION Modle beaucoup plus individuel, personnalis. S.A. : gestion collgiale + lections priodiques des administrateurs. SPRL : peut tre gre par une seule personne. Cependant elle peut si elle veut nommer un collge de gestion mais ceci est trs rare (possibilit de faire comme une S.A.). De plus, le gestionnaire peut tre nomm vie (dans les statuts) pas rvocable par les actionnaires. (Grant statutaire = grant nomm dans les statuts) AUTRES CHOSES Rgime des conflits dintrts, etc.

2. La SCRL (Socit Cooprative Responsabilit Limite)

CAPITAL VARIABLE Pour une cooprative on a en tte lide de personnes qui vont cooprer ; des gens vont arriver et dautres vont partir. Avant, des personnes avec pas beaucoup de ressources (artisans et ouvriers) se rassemblent pour former une solidarit dans le doamine conomique (pas social ni caritatif). Capital minimum = comme dans une SPRL (cd capital souscrit : 18.550 et capital libr : 6.200)

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Remarque : Dans une S.A. on peut augmenter et diminuer le capital aussi mais cela demande beaucoup de formalits. Dans une socit cooprative, le capital varie facilement. Ex : La CIACO/DUC vendait avant aux tudiants des parts de cooprateur pour quils puissent accder au service. Lorsquils terminaient leurs tudes, ils pouvaient rcuprer (revendre) leur part de cooprateur si la sant conomique de la socit le permettait. ASSOCIS/COOPRATEURS Dans une socit cooprative, il faut au moins 3 cooprateurs. Remarque : Avant, il ny avait pas de capital souscrit minimum. Les fondateurs devaient seulement dtenir un capital fixe au choix. Il y avait possibilit de choisir un capital fixe de 3 euros (1 euro par cooprateur) Ceci explique pourquoi il y a tellement de coopratives en Belgique, car responsabilit limite bas prix ! 3 TYPES DE COOPRATIVES EN BELGIQUE a) La cooprative qui remplit toutes les conditions lgales (capital minimum) et lesprit coopratif (rare !) Ex : Europe Interflora. b) La cooprative qui na pas lesprit coopratif mais qui est formellement en ordre (rpond toutes les conditions lgales dont le capital souscrit minimum) Ex : Nouvelles coopratives et anciennes qui ont augment leur capital. c) Lancienne cooprative qui ne sest pas adapte la lgislation actuelle (30.000 sont dans lirrgularit) En ce qui concerne le point c) : Un concurrent pourrait aller en justice et demander une dissolution 15 ans plus tard, le droit nest toujours pas respect Cependant, le cooprateur nest toujours pas responsable car il sest engag avant en misant son capital Les gestionnaires ou administrateurs portent une responsabilit car ils sont en train danimer quelque chose dillgal. FLEXIBILIT La cooprative est trs flexible et presque rien nest dtermin par la loi. Ex : On peut mettre en place un Conseil dadministration et un administrateur dlgu statutaire nomm vie !

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3. La SCRI (Socit Cooprative Responsabilit Illimite)

RESPONSABILIT Celui qui sengage dans une SCRI met tout son patrimoine (actuel et futur) en jeu. Ceci ne veut cependant pas dire que le capital minimum soit de 0 ! Pas de capital minimum ni de plan financier (car il servait mettre en cause la responsabilit des fonds mais puisquils sont de toute faon responsables de manire illimite) Pas de contrle par un rviseur des apports en nature, car tout ce quon dit avoir mis na qu tre donn plus tard si un problme survient. PAS DACTES NOTARIS Contrairement aux socits vues prcdemment, il ny a pas dacte notari car ceci cote de largent et la SCRI est l pour les gens qui nont pas largent pour crer une SCRL. Remarque : La socit la plus dangereuse peut tre cre sans quun notaire puisse mettre en garde ! Cependant, dautres disent que si les gens nont pas dargent pour faire une SCRL, cest quils nont presque rien et ne risquent donc pas de perdre beaucoup !

4. La SNC (Socit en Nom Collectif)

NOMBRE DASSOCIS : Il ne faut que 2 associs pour crer une SNC PAS DE FLEXIBILIT DU CAPITAL PRVUE PAR LA LOI Pas ncessaire car pas de capital minimum. SI ACTIVIT COMMERCIALE ASSOCIS SONT NCESSAIREMENT DES COMMERCANTS Dans la SCRI il y aura mise en faillite de la SCRI et pas des cooprants (qui doivent nanmoins payer). Si la SNC est en faillite, les associs sont faillis aussi. Quand cela tourne mal, un curateur va soccuper de tout la fois.

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5. La SCS (Socit en Commandite Simple)

2 CATGORIES DASSOCIS : Commanditaires : apports de fonds, responsabilit limite Commandits : apport de travail, responsabilit illimite Les commandits grent la commandite et non les commanditaires. UTILIT Pas de capital minimum mettre par les commanditaires.

6. La SCA (Socit en Commandite par Action)

Semblable la commandite simple sauf que les commanditaires sorganisent comme dans une S.A. Pourquoi ? Flexibilit et anonymat des actionnaires ! Combine SRL au-dessus (commanditaires) et SRI en dessous (commandits) Remarque : Ce genre de socit est souvent utilis pour organiser les successions Les droits de succession sont levs et qui va grer ultrieurement la socit ? Peut-tre quun seul enfant est capable de grer la socit familiale Souvent on a une entreprise familiale que le patron porte en SCA. Commanditaires Commandits SCA
holding
100% - 1 action

Moi 99% Ma femme 1%

(Apports en fonds)

SPRL associ unique (100% moi)

S.A.

7. Le groupement dintrt conomique

Socit personnalit juridique responsabilit illimite et dont lactivit doit tre auxiliaire celles de ses membres. Pas de capital minimum. Pas de concurrence directe avec les membres. Ce modle de socit a t cr en Belgique suite un exemple de la France

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Ex : Airbus tait avant un groupement dintrt conomique. Les membres taient tous des constructeurs de pices davion et Airbus tait la socit dassemblage de toutes ces pices. Un groupement dintrt conomique a quelque chose dhonorable. Les professions librales trouvent que cela fait mieux quand ils assemblent leurs comptences. Cest galement un modle trs flexible.

8. Le groupement europen dintrt conomique

Semblable au groupement dintrt conomique sauf quil faut des membres dau moins 2 pays membres de lUnion Europenne diffrents et pas de membre venant dun pays tiers (comme le Japon, Chine, etc.) Pourquoi ce modle ? Ca fait beau, cest un label. Ex : Producteurs de fromage qui veulent protger les intrts des consommateurs europens.

9. La socit momentane
Pas de personnalit juridique. Elle ne peut pas tre titulaire de droits et dobligations. La socit momentane doit mener une ou plusieurs actions commerciales Ex : Socits pour grands chantiers. Lors dun appel doffre, plein de socits diffrentes postulent pour le tout et doivent alors coordonner le chantier. En final, la SNCB naura rien d coordonner et rcupre ses nouvelles voies la fin. Responsabilit Chacun est responsable de ce quil a promis et solidarit avec tous les participants. Si lentrepreneur fait faillite, le matre de louvrage peut sadresser nimporte quelle autre socit inscrite (lectricien, etc.) pour trouver un autre entrepreneur. Si pas trouv, llectricien fait faillite aussi Le matre duvre est sr que son chantier sera achev et les participants sont solidaires que pour lobjet de la socit momentane. Utilit Si de toute faon face aux tiers la socit momentane nexiste plus, alors pourquoi encore en crer ? Tout est question de flexibilit et de gestion interne. - Mise en place de diffrents organes de gestion et de dcision. - Socit but lucratif (partage des gains et des pertes solidarit interne !) - On nomme un gestionnaire qui gre le tout. Avantage au matre de louvrage plutt que SPRL mais donc aussi pour les membres (plutt que pas du tout de socit)

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10. La socit interne (Article 48)

Socit sans personnalit juridique avec 2 catgories de membres Grants (se montrent totalement responsables) Participants (se cachent) Socit secrte car pas dinscription au greffe ni identit en tant que participant. Ex : Entrepreneur libral qui sinquite que sa candidature pour la construction dune cole communale Charleroi (socialiste) soit refuse. Il cr une socit interne (par contrat de socit) avec un collgue socialiste qui a trop de travail. Ce dernier va postuler (grant) et le libral effectue le travail. Dans laccord, 10% pour le grant et 90% pour le participant. Membres cachs Lobligation pse sur le grant (contrat commune - grant) mais il y a un 2me contrat qui intervient (grant participant). Souvent dans la construction, plusieurs entrepreneurs se partagent le boulot si ils nont pas la capacit ou manquent dune autorisation administrative. Origine historique Pourquoi le lgislateur autoriserait-il ce genre de socit secrte o quelquun signe pour un autre ? Situation de larmateur (finance le voyage mais reste au port) et du capitaine (part en voyage et est matre sur le bateau). Il faut que le capitaine soit seul matre bord, quil napparaisse pas comme un vulgaire membre dquipage. Larmateur se cache.

11. La socit de droit commun (Article 46)

Socit objet civil ou commercial qui ne bnficie pas de la personnalit juridique. Socit la plus libre, avec le moins de conditions. Elle a juste 5 conditions de socit (contrat, objet, affectio societaris, *,*) Organisation par rapport aux tiers Rien nest fait pour rglementer les accords avec les tiers. Elles ne sont pas identifies, immatricules. Pourquoi alors ? Professions librales qui se mettent ensemble des fins pratiques Ex : Avocats qui ont leur bureau au mme tage, une mme bibliothque, une mme standardiste, etc. Partage de certains frais, association davocats. Chacun agit sparment face ses clients. Gestion de patrimoine familial Ex : Toute une famille met son patrimoine en commun (Ex : immeuble) et se partage les frais et profits. Les parents peuvent ainsi transmettre leurs biens progressivement leurs enfants tout en gardant les bnfices. Transfert de proprit par rapport aux tiers (tous les 3 ans, on donne 10% des profits aux enfants jusqu 100%).

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Chapitre V : Les restructurations

1. La transformation
DFINITION Changer la forme de la socit. Ex : - Marre de lanonymat des actionnaires de la S.A. SPRL - Proprio de SPRL qui se fait vieux et qui veut la transformer en socit qui a des titres au porteur quil peut remettre en main propres ses enfants. QUE SE PASSE-T-IL ? Pas de liquidation ! 1) Faire une situation comptable. (Actif Passif) 2) Faire contrler la situation comptable par un rviseur ou un expert comptable. 3) Acte notari avec majorit requise. 1) et 2) : Contrle si on a les moyens de le faire la transformation (Assez de rserve disponible ? Apports ncessaires ?) 3) Intervention du notaire qui authentifie les choses. Conseiller privilgi (attire lattention sur les consquences) Authentification (aspect dfinitif, clair) + mise dans les archives du notaire pendant au moins 100 ans. (acquisition de date certaine du contrat galement) Montre limportance quaccorde le lgislateur certains actes.

2. Les fusions et scissions

DFINITION (au sens du droit des socits) FUSION : Plusieurs socits se rassemblent en une seule. Au moins une personnalit juridique va disparatre. SCISSION : Une socit se spare en plusieurs. Le nombre de personnalit juridique augmente. !! Cela est diffrent du point de vue conomique !! FUSION : Mise en commun de plusieurs socits sous une personnalit juridique. SCISSION : Constitution dun holding qui dtiendra 100% de chacune des socits (un seul ensemble conomique) Ce quon lit le plus souvent dans les journaux

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AVANTAGES Si magasin de chaussures et un autre de textile veulent se mettre ensemble. Ils peuvent crer un holding ou faire une scission juridique. Si par exemple la mto est superbe pendant un an, les bnfices du textile augmenteront et des chaussures diminueront. Pertes et bnfices se compensent si fusion juridique, sinon textile paie des impts mais chaussures pas ! Pourquoi encore faire une fusion non juridique ? Si socits internationales, le droit est parfois si compliqu ou diffrent que lon va prfrer laisser subsister les 2 personnalits juridiques (car sinon o serait la personnalit subsistante ? o payer les impts ?) PLUSIEURS VARIANTES DE FUSIONS ET DE SCISSIONS POSSIBLES 1) Fusion par absorption. Une socit existante reprend tout ce qui appartenait une ou plusieurs autres. 2) Fusion par constitution dune nouvelle socit. Une nouvelle socit reprend tout ce qui appartenait aux socits. 3) Scission par constitution de nouvelles socits. X se divise en 2 morceaux Y et Z. 4) Scission par absorption. X se divise en 2 morceaux Y et Z dj existants. 5) Scission partielle. Surtout par intrt financier. Une socit X se spare dune partie qui forme une nouvelle socit U. PROBLME JURIDIQUE PRINCIPAL : RAPPORT DCHANGE Les actionnaires remettent leurs actions en change de nouvelles actions. Mais comment dterminer combien les actionnaires de lun et de lautre socit vont recevoir ? Ex : Fusion (holding) KLM-Air France. Puisque KLM est en moins bonne sant financire et de plus petite taille, ses actionnaires ont droit moins de parts. Cest pourquoi on dit parfois quAir France absorbe KLM. Air France atteint une taille mondiale Privatisation. LEtat franais ne sera plus lactionnaire principal puisquon ajoute les actionnaires de KLM Pour la scission par constitution, cest facile. Echange dune action X contre une de Y et une de Z. Pour la scission par absorption on doit savoir ce que valent Y et Z. Pour la scission partielle, change dune action de X contre une nouvelle action de X et une ou plusieurs de U

Patiny Raphal COMMENT CELA SE PASSE ?

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1) Projet de fusion (ou de scission) dans lequel on dtermine le rapport de change. 2) Contrle du projet de fusion par un rviseur ou un expert comptable (= contrle rvisoral). Cest lvaluation dentreprises qui dtermine le rapport de change mais puisque ceci est difficile on demande si cest bien raisonnable. 3) Publication dans le journal du projet de fusion puis attente de 6 semaines. 4) Acte notari avec majorit requise. Au terme dune fusion, tout le patrimoine dune socit est transmis lautre ! Il y a dissolution sans liquidation de la socit. POSSIBILIT DE RECOURS ? Il existe plusieurs protections (assez faibles) dans le droit pour lactionnaire et pour les cranciers des 2 socits mais trop compliqu expliquer. Cependant, pour les scissions, un crancier de X qui se divise en Y et Z se retrouve crancier deY qui rassemble toutes les mauvaises activits de X qui risquent de flancher. Le crancier ne peut pas sopposer cette scission (lactionnaire choisit) mais il a plus darmes lgales (peut demander la solidarit entre les 2 nouvelles socits) Choix du lgislateur europen de favoriser les restructurations par rapport aux cranciers.

3. Apports duniversalit et de branches dactivits

DFINITION Branche dactivit (Article 680) = Secteur dactivit qui est susceptible de fonctionner par ses propres moyens. !! Diffrence avec scission !! o les parties ne doivent pas tre harmonieusement rpartis (cohrence de lensemble spar de lautre). Ex : E
Branche

E fait lapport dune de ses branches F. Ensemble cohrent

Au terme de lopration, les actionnaires de E sont toujours actionnaires de E et ce dernier est devenu actionnaire de F. Les actionnaires ne sont pas directement concerns.

Patiny Raphal Apport duniversalit = Apport de tout sauf des capitaux propres.

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Pourquoi la cration dune filiale commune ? Ex : 2 entreprises A et B de chimie. Il existe des arrangements et pactes dactionnaires dans A On ne veut pas de plus que les minoritaires de A et B sassemblent contre les majoritaires de A. Chacune des socits garde ses propres actionnaires. A
50% 50%

A B C

COMMENT CELA SE PASSE DUN POINT DE VUE JURIDIQUE ? 1) Projet dapport. 2) Contrle rvisoral du projet dapport. 3) Publication + dlai de 6 semaines. 4) Acte notari sign par le Conseil dadministration si apport de branche + accord de lassemble gnrale si apport duniversalit. Remarque : Dans le cas dun apport de branche, le dlai de 6 semaines est important pour que les actionnaires soient au courant (et puissent ventuellemen chasser les administrateurs flons)