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IA RS
C U
SP CO
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CO

Juillet 2014

NUMRO SPCIAL
LIBERTS FONDAMENTALES

SUPER JURISTE
DOSSIER DU MOIS
LES COUTES TLPHONIQUES
LPREUVE
DU SECRET PROFESSIONNEL

p. 6

CONSEIL DE PROFESSIONNELS

Ils ont eu le CRFPA, dcouvrez tous leurs conseils pour russir


lexamen dentre lcole davocat.

p. 12

DROIT DE LENVIRONNEMENT

La rarfaction et les disparits daccs leau sur Terre est


une problmatique mondiale. Vers une effectivit renforce
du droit leau?

p. 14

NOUVELLES TECHNOLOGIES

En reprochant Google la conser vation des donnes


personnelles de ses utilisateurs, la CJUE se porte garante
dun droit loubli numrique pour les citoyens europens.
p. 30

DROIT SOCIAL

Aprs la polmique du travail dominical, la question du travail


de nuit porte par Sphora vient de nouveau soulever la
question des limites la libert dentreprendre.

www.lepetitjuriste.fr

2014

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SOMMAIRE

LPJ - Juillet 2014 -

ACTUALITS LPJ

p. 4

p. 28

Un Guide des formations, un Grand Juriste et bientt un Guide de


la rentre des tudiants en droit, Le Petit Juriste est en bullition!

ACTUALITS

p. 6

p. 10

INTERVIEW DU MOIS

Monsieur Laurent NEYRET, Professeur luniversit de SaintQuentin-en-Yvelines sest confi au Petit Juriste sur la mise en
uvre du droit de lenvironnement en tant que droit fondamental.
p. 16

DROIT INTERNATIONAL

Depuis mars dernier la Russie et lUkraine sont entres dans un


conflit aux allures de vestige de guerre froide. Focus sur lannexion de la Crime.
p. 18

PROCDURE PNALE

En raison de la transposition dune directive europenne, le droit


franais est en passe de changer pour enfin reconnaitre un droit
daccs au dossier du gard vue.
p. 20

DROIT PNAL

Chaque anne en France, 210 000 personnes sont victimes dune


usurpation didentit et pourtant cette infraction fait toujours tat
dun vide juridique alarmant.
p. 24

DOSSIER DU MOIS

Aprs le scandale des coutes tlphoniques de Nicolas Sarkozy,


les avocats sont en alerte. Quen est-il de leur secret professionnel? Doit-on voir ici une menace pour la profession?

EDITO

DROIT SOCIAL

Depuis son arrive au Gouvernement, Najat Vallaud-Belkacem a


fait de la lutte contre les ingalits femmes-hommes son objectif
premier. Rellement ambitieux ce projet de loi ?
p. 34

DROIT FINANCIER

Ces dernires annes, lAMF a vu ses comptences saccrotrent.


Les droits de la dfense sont-ils prservs par la procdure de
sanction devant lautorit des marchs financiers.
p. 36

DROIT ADMINISTRATIF

Le 4 avril 2014, le Conseil dEtat a enclench une petite rvolution


dans le contentieux contractuel. L'ouverture du recours Tropic
tous les tiers : Un revirement jurisprudentiel attendu !
p. 38

DROIT DE LA SANT

Laffaire Vincent Lambert na pas fini de faire sursauter la scne


juridique. Alors que la dcision du Conseil dEtat a t suspendue
par la CEDH, que se passe-t-il chez nos voisins europens au
regard de ce droit leuthanasie?

LIBERTS FONDAMENTALES

Aprs de multiples condamnations par les instances europennes


au regard des conditions de dtentions, quels sont les droits des
dtenus en France?
p. 22

Afin de garantir la bonne marche du march commun, une nouvelle directive a t adopte concernant le dtachement de travailleurs dans le cadre dune prestation de services.
p. 32

En crant le site demanderjustice.com deux jeunes entrepreneurs


ont permis des milliers de personnes de saisir le tribunal sans
recourir un avocat.

DROIT EUROPEN

p. 40

LE DBAT DU MOIS

Les dputs ont amorc le changement du statut juridique de


lanimal. Ces derniers sont toujours des biens corporels au
regard du droit mais on leur reconnait enfin une sensibilit.
Compte-rendu de la Table-ronde annuelle du Master 2 Droit Priv
Gnral de Rennes.
p. 43

BRVES

Pour beaucoup dentre vous cet t rimera avec prpa pour passer le fameux CRFPA. Pour vous aider dcouvrez les brves dactu
sur les liberts fondamentales car il nest jamais trop tt pour
anticiper votre oral.

Chres lectrices, Chers lecteurs,


Lanne a t rude, les examens se sont enchans et
lactualit juridique ne nous a laiss aucun rpit.
Cette anne, les projets de rforme du droit se sont voulus nombreux : rforme du droit des obligations, rforme
pnale, rforme des professions juridiques, que va-t-il
advenir de notre profession ? Devant ces enjeux stratgiques presquaussi palpitants quun pisode de Game
of Thrones il est important de ne pas perdre le cap.

ou voyager et les autres qui comme nous ont dcid de


faire le sacrifice du maillot de bain pour pouvoir un jour
porter la robe.
Ce numro spcial vient vous prparer doucement au
Grand Oral car quon vous le dise, les Liberts Fondamentales risquent de nourrir vos nuits jusquau mois de
novembre.
Bonne lecture,

En ce mois de Juillet nous opposerons donc deux camps


de Petits Juristes : ceux profitant de leur t pour bronzer

3 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

Laura Liz
Rdactrice en chef

ACTUALITS LPJ

LPJ - Juillet 2014 -

ACTUALITS DU PETIT JURISTE

Le Petit Juriste (LPJ) est un journal tudiant gratuit, distribu dans 47 universits franaises et tir, 30 000
exemplaires. Ralis par des tudiants, pour des tudiants, il se propose de dcrypter et danalyser lactualit juridique pour la rendre la plus accessible possible.
Son but est doffrir au maximum dtudiants des propos
clairs, prcis, et sans aucune connotation politique, religieuse, promotionnelle, syndicale
Depuis sa cration en 2008, lassociation na cess de
sagrandir pour accueillir toujours plus de Petits Juristes
qui nous lisent et contribuent la prennit de notre revue de par la rdaction darticles.
Il est important pour nous que chaque tudiant puisse
contribuer la rdaction, quimporte son niveau dtude
et sa spcialisation, notre but tant de favoriser la diversit. Nhsitez donc pas nous contacter (redaction@
lepetitjuriste.fr) afin de devenir rdacteur au Petit Juriste!

Plus les annes passent, plus Le Petit Juriste parvient se


faire une place au sein de vos universits. Nanmoins (et
fort heureusement) lUniversit ne dure pas ternellement
et vous serez un jour un brillant juriste. Jusque-l, le tableau semble plutt idyllique et cest pour continuer de
vous accompagner dans cette nouvelle tape de votre vie
que nous vint lide de la cration dun nouveau magazine: le Grand Juriste, un magazine gratuit, dactualit et
de conseils entirement ddi aux jeunes professionnels
du droit.

Si vous avez ce numro spcial entre vos mains, cest


certainement que vous vous apprtez terminer votre
cursus acadmique en russissant brillant le concours du
CRFPA ou de lENM. Nanmoins, au Petit Juriste on noublie pas les petits nouveaux et cest toujours dans un but
daccompagner ltudiant de la meilleure faon possible
que nous laborons pour la rentre prochaine un Guide
de lEtudiant en Droit. Ce Guide tout nouveau aura pour
principal objectif daiguiller les nouveaux Petits Juristes
en leur apportant des tas de conseils utiles pour bien entamer leurs tudes de droit. Faites tourner linfo vos
petits frres et surs!

4 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

LE CRFPA DANS TOUS SES TATS


Sonnet au Code civil
Ce sont ces deux-mille-cinq-cent-trente-quatre articles,
Rdigs, dcids au sein de lhmicycle.
Ce sont nos dputs, ce sont nos snateurs,
Eux qui continuent luvre du lgislateur,
Qui en toute poque et en tout lieu se chargea
De voter, dadopter, les rglements et lois
Pour nous dire quoi faire et de quoi sabstenir,
Et, le cas chant, sous quel droit nous punir.
Oui, Stendhal tadmirait, ! toi, grand Portalis,
Qui ft des juristes le plus grand des plus grands,
Sans jamais tarrter rdigeant, rdigeant,
Ces divers articles qui font notre supplice,
A cause desquels notre vie est en pril
Lors de chaque examen : toi Code civil !
Antonin PCHARD

Marion ABECASSIS

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Une prparation
complte au CRFPA

CONSEIL DE PROFESSIONNELS

LPJ - Juillet 2014 -

INTERVIEW

EN PLEINE PRIODE DE RVISIONS DE LEXAMEN DENTRE

AU CRFPA (CENTRE RGIONAL DE FORMATION PROFESSIONNELLE DES AVOCATS), CARRIRESJURIDIQUES.COM EST ALL LA RENCONTRE DE DEUX JEUNES AVOCATS, ALIZ ET ANTOINE,
QUI ONT BIEN VOULU NOUS FAIRE PART DE LEURS CONSEILS AVISS POUR RUSSIR LE BARREAU.

Aliz est une jeune avocate inscrite au Barreau de


Saint Malo, en Ille-et-Vilaine. Forme lEcole des
avocats du grand ouest (EDAGO), elle a obtenu le
CRFPA en 2009, ds sa premire tentative lInstitut
dtudes juridiques (IEJ) de Nantes, et le CAPA en
2011. Elle est en collaboration librale au sein de la
SELARL Alpha Legis depuis septembre 2012, aprs
avoir eu des stages Fort-de-France et Nantes.
Antoine a 25 ans et est actuellement en anne de
csure dans sa formation davocat lEcole de
formation du barreau (EFB), Londres. Titulaire
dun Master 2 de Droit des affaires et Management
Paris II Panthon-Assas et du Master in European
Business de lESCP, il a tent le barreau et obtenu
son ticket dentre lcole davocats en dcembre
2011.

Depuis quand souhaites-tu tre


avocat ?
Aliz : Je nai jamais vraiment su o mes tudes de Droit me
mneraient et le mtier davocat na jamais t une vocation
en ce qui me concerne. Jusquen Master 1, je navais pas
fait mon choix, le mtier davocat me faisait peur pour les
responsabilits que cela comporte et limage un peu trop
stricte que la profession renvoie. Une amie de la fac de droit
de Nantes sest ensuite inscrite lIEJ et ma convaincue den
faire de mme. Jai tent ma chance, et ctait finalement une
bonne ide !
Antoine : Jai toujours t trs attir par le monde de lentreprise,
jai donc longtemps hsit avec le mtier de juriste. Cest aprs
avoir rencontr des avocats et ralis des stages, tant en
entreprise quen cabinet, que jai dcid de passer le barreau.

As-tu hsit avant de tinscrire lIEJ


pour prparer lentre au CRFPA ?
Aliz : Comme je le disais, je me suis inscrite lIEJ pendant mon
M1, cest une amie qui ma convaincue de ly accompagner, et
je me suis rapidement prise au jeu. Cest trs important de
suivre les cours de lIEJ car les preuves sont corriges par les
professeurs de lIEJ, donc a nous permet au moins de connatre
un peu les correcteurs.
Antoine : Jai pens linscription lIEJ pendant lanne de
M1, mais ctait trop tard pour le passer cette anne-l, jtais
en plus en double diplme lUniversit dOxford. Je me suis
donc inscrit pour passer lexamen la fin du M2. Je ne regrette
pas ce choix car jai pu le prparer dans de bonnes conditions
sans jongler entre les cours relativement intensifs de mon M2 et
les preuves du CRFPA.

Pourquoi as-tu choisi ces matires


lexamen ?
Aliz : Le choix des procdures administratives fut quasiment
stratgique dans le sens o trs peu de candidats choisissent
cette matire. Le programme est galement moins lourd
rviser et les rgles plus simples assimiler mon sens que pour
les procdures civiles.
Le droit de la famille et des personnes ne fut pas une trs bonne
ide car nous tions trs nombreux et le sujet portait sur la
liquidation des rgimes matrimoniaux. Jai fait ce choix un peu
par dfaut, et parce que la matire me plaisait. Par contre, le
programme tait assez lourd assimiler.
A loral, jai fait le choix des procdures communautaires par
dfaut puisque je navais jamais fait de procdures civiles
dexcution, et droit commercial et des affaires parce que je
sortais du M1 droit des affaires javais donc tout le programme
bien en tte.
Antoine : Je pense sincrement que le choix des matires est
extrmement stratgique. Il faut absolument bien se renseigner
sur son IEJ et dcider en connaissance de cause. Sil faut viter
de choisir une matire quon dteste pour ne pas trop subir les
rvisions, il ne faut pas non plus slectionner les yeux ferms
les matires que lon prfre ! Il est en effet crucial de savoir
quel type de sujets est habituellement propos - dissertation,
commentaire darrt, cas pratique - ainsi que la difficult
observe par les candidats des annes prcdentes.
Dans mon cas, malgr mon M2 de droit des affaires en
poche, jai choisi comme spcialit le droit de la famille car
je savais qu Paris II, cette matire tait allge des rgimes
matrimoniaux et quun cas pratique tombait chaque anne,
exercice dans lequel jtais plus confiant... Et on ne rvise pas
une matire de la mme faon si lon attend une dissertation ou
un cas pratique !
Pour la matire de procdure, jai choisi la procdure pnale
car l aussi je savais que les cas pratiques tombaient chaque
fois et surtout je pensais que cela me serait utile pour le Grand
oral. A juste titre puisque je suis tomb sur les motivations des
arrts de Cour dassise !

Comment as-tu prpar tes preuves


crites ?
Aliz : Jai commenc prparer mes preuves crites en juin,
laide de la prpa Dalloz distance. Cest parfait lorsque
lon est indpendant dans ses rvisions. Jai reu de la prpa
plusieurs fascicules trs bien rdigs et actualiss, de plusieurs
tomes pour certaines matires, que jai lus avec beaucoup
dintrt. A compter de fin juin environ, jai choisi mon lieu de
rvision. Je pense quil faut choisir un lieu au calme, o lon
se sent bien et laise car cest ici quon va y passer notre t.
Je nai pas pris de vacances bien entendu puisque javais 2
mois pour prparer lexamen dentre.

6 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 Pendant le mois de juillet, je potassais les fascicules Dalloz, jai
surlign peu prs toutes les pages, lu et relu certains passages,
je me suis fait des post-it un peu partout sur le mur, puis jai
ralis des fiches synthtiques.
A compter du mois daot, jai commenc mentraner aux
preuves, toujours grce la prpa Dalloz distance, qui
proposait des exercices de note de synthse, des preuves
crites, etc., corrigs par des professeurs de droit. Il sagissait de
raliser lpreuve sur papier, la main, puis de scanner sa copie
et de lenvoyer par mail. Quelques jours plus tard, je recevais
ma copie note et corrige. A noter par contre que la prpa note
trs svrement les copies, il ne faut donc ne pas dsesprer.
Mais cest trs utile, a pousse se surpasser !
Mes horaires de rvisions taient 8h-12h et 14h -18h, trs
classique donc, et je consacrais la matine aux entranements.
Antoine : Pour les privatistes comme moi, je pense quil faut
absolument apprendre bien se servir dun code. Lors des
partiels de licence ou master, javais lhabitude dapprendre
un maximum par cur. Pour le barreau, le programme est
tellement vaste - tout le droit des obligations ! - quil faut
conomiser sa mmoire et son temps pour lentranement et
la rflexion. En connaissant bien la structure du Code civil et
des annotations, on peut trs vite retrouver les informations et
rpondre avec prcision. Lexamen du CRFPA est en grande
partie un exercice de rapidite.
Par ailleurs, il faut aussi un maximum suivre ce qui a t dit
lIEJ. Les sujets sont rdigs en fonction de ce qui a t plus ou
moins trait pendant lanne.

Et tes preuves orales ?


Aliz : Jai commenc prparer les oraux fin aot, avec un
gros coup de collier aprs les preuves crites. Il ne faut surtout
pas se reposer sur ses lauriers, et ne pas attendre les rsultats
pour sattaquer la rvision des oraux.
Pour le Grand oral, jai achet le livre Libert et droits
fondamentaux de Frison-Roche, Revet et Cabrillac. Je lai trouv
extrmement intressant, il ne ma pas fallu beaucoup defforts
pour me plonger dedans.

Avec le recul, quaurais-tu chang


dans ta prparation ?
Aliz : Rien !
Antoine : Pour ceux qui font une prpa, lidal est de commencer
les rvisions avant le dbut des entranements pour ne pas
courir aprs le programme et passer les examens blancs dans
de meilleures conditions. Ayant ouvert mon premier poly
dbut aot, je nai pas totalement profit de ce quoffrait la
prparation dt.

Quels conseils peux-tu donner ceux


qui rvisent actuellement lexamen
du CRFPA ?
Aliz : De ne pas se laisser envahir par la peur et le stress.
Cest tout fait possible davoir le concours du CRFPA, mme
en rvisant uniquement durant lt, en travaillant assidment,
tous les jours sans arrt, si ce nest le weekend bien sr car il
faut aussi se dtendre !
Pour ma part, je lisais beaucoup de forums et de blogs au
sein desquels les candidats se faisaient une montagne de cet
examen, ce qui ma occasionn des moments de perte de
confiance. Jai failli abandonner en cours de route plusieurs fois
alors quavec le recul, je me rends compte que lexamen nest
certainement pas insurmontable si la volont est l.
Antoine : Se mnager pendant lt pour pouvoir tre endurant
pendant les cinq mois de rvisions et dpreuves.
Lidal est de tenir un planning avec un rythme rgulier de
travail en alternant avec des moments de dtente le soir et le
weekend. Si le calendrier des preuves le permet, une semaine
de break aprs les crits peut faire beaucoup de bien ! Attention
tout de mme ne pas trop se dconnecter.
Bon courage ceux qui prparent lexamen en ce moment, et
bonne chance, il en faut aussi un peu !
Entretien ralis par
DILAN ADAMAT

Jai rvis les procdures communautaires laide de mes cours


de M1 et laide des fascicules Dalloz. De mme pour le droit
commercial et des affaires, jai surtout rvis laide de mes
cours de M1.
Je nai pas utilis dautres sources pour mes rvisions si ce nest
le journal Le Monde que je lisais tous les matins depuis le mois de
juin et au sein duquel je dcoupais tous les articles intressant
les droits et liberts fondamentaux pour les placer dans un
classeur. Jai aussi beaucoup lu le blog de Me. Eolas, trs riche
en informations en ce qui concerne lactualit juridique.
Antoine : La difficult Paris II, comme dans certains autres IEJ,
est quil faut se remettre au travail et prparer les oraux pendant
plusieurs semaines sans savoir si lon est admissible ou pas...
Ce nest pas trs vident. Jai donc repris quelques habitudes
dapprentissage par cur, car le temps de prparation, 10
ou 15 minutes, implique de mobiliser trs rapidement des
connaissances.
Pour le Grand oral, le choix du sujet ressemble souvent la
loterie... Mais plus on lit et dcouvre les diffrents thmes, moins
on a de chances dtre surpris. Il faut bien simprgner de la
logique des liberts fondamentales et sinterroger sur celles
qui sont en jeu chaque instant, mme lorsque lon coute les
actualits !
Jai une astuce qui ma bien servi : il faut sorganiser avec
des amis pour partager le fichage des thmes en reprenant
pour chacun les points essentiels retenir. Cest un vrai gain
de temps !

Manuel Droit des obligations

ditions LexisNexis

Philippe Malinvaud - Dominique Fenouillet


Mustapha Mekki 13medition Aot 2014
780 pages - ISBN 978-2-7110-2091-1
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(39 euros partir du 01/11/2014)

7 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

CONSEIL DE PROFESSIONNELS

LPJ - Juillet 2014 -

DEMANDERJUSTICE.COM : LE MARCH DU
DROIT EN LIGNE SOUTENU PAR LA JUSTICE
FRANAISE
Saisir la justice en ligne cest aujourdhui possible!
Deux jeunes entrepreneurs Jrmy Oinino et Lonard
Sellem ont cr en Juillet 2012 le site Demanderjustice.
com qui propose aux justifiables de saisir directement
un tribunal en ligne pour les litiges infrieurs
10.000, sans faire appel aux services dun avocat.

COMMENT A MARCHE ?
Lobjectif est de permettre aux justiciables davoir accs la
justice plus facilement pour les litiges du quotidien (achats sur
internet, litiges avec les oprateurs tlphoniques, etc) et dont
les enjeux financiers ne reprsentent souvent que quelques
centaines deuros.
Les internautes ont le choix entre la procdure amiable, qui
consiste dans lenvoi dune simple lettre de mise en demeure,
ou une procdure judiciaire pour la saisine du juge de
proximit, du Tribunal dinstance ou mme du Tribunal des
Prudhommes avec le site Saisirprudhommes.com. Il leur en
cotera un montant variable entre 39,90 et 99,90 en
fonction de la prestation choisie. Notons que 50% des litiges
seront finalement rsolus lamiable pour un cot infrieur
50 euros.
Depuis sa cration il y a deux ans, le site Demanderjustice.
com a trait plus de 80 000 procdures, soit environ 20% des
saisines des juridictions de proximit franaises.

LA RACTION DES AVOCATS


Mais limmense succs remport par ces sites nest pas vu
dun trs bon il par les professionnels du droit que sont les
avocats.
LOrdre des avocats de Paris et le Conseil national des
barreaux ont accus le crateur Jrmy Oinino, non inscrit
au Barreau, dexercice illgal du droit en se rfrant la
loi du 31 dcembre 1971 qui donne la profession davocat
lexclusivit du conseil et de la rdaction dactes. Le texte
prvoit notamment que nul ne peut, sil nest avocat, assister
ou reprsenter les parties et que nul ne peut, directement
ou par personne interpose, titre habituel et rmunr,
donner des consultations juridiques ou rdiger des actes
sous seing priv, pour autrui.

LE SOUTIEN DE LA JUSTICE FRANAISE


Laudience opposant lOrdre des avocats de Paris et le Conseil
national des barreaux Jrmy Oinino a eu lieu le 6 fvrier
2014 devant le Tribunal correctionnel de Paris. Le 13 mars
2014 celui-ci a rendu une dcision en faveur de ce site et a
reconnu sa lgalit.
Pour le Tribunal correctionnel, les sites en cause, en offrant une
aide automatise aux justiciables pour laccomplissement des
actes de procdures, ne pratiquent pas dactivit de conseil
juridique.
Il ny a donc PAS dinfraction la loi de 1971 qui accorde
ce monopole aux avocats
Loprateur Free mobile est galement parti en guerre contre
cette mme entreprise contestant dans plusieurs litiges la validit
de la signature lectronique sur les actes. Il invoquait la nullit
de la dclaration de saisine au motif son signataire ntait pas
le requrant mais un tiers mandat, Demanderjustice.com, et
que ce dernier ne le reprsente pas par application de larticle
828 du Code de procdure civile.
Dans un arrt du 20 mars 2014, la Cour de cassation est
venue confirmer la position du juge de proximit quant la
rgularit de la saisine du juge par lintermdiaire du site
Demanderjustice.com.
Aprs sa relaxe par le Tribunal correctionnel o il tait
poursuivi pour exercice illgal de la profession davocat, le
site DemanderJustice.com connat donc une nouvelle victoire.
Jrmy Oinino se flicite de cette dcision qui consacre la
dmatrialisation de certaines procdures judiciaires.

Or, pour les avocats, les services proposs par le site sont
illgaux puisquils sapparentent des consultations juridiques.

Le march du droit en ligne ouvre de nouvelles perspectives


et obtient, jusqu prsent, le soutien de la justice franaise.

Les crateurs du site sen dfendent. Sur le site on peut lire


Demanderjustice.com sinscrit scrupuleusement dans les
dispositions de la loi n71-1130 du 31 dcembre 1971 et
notamment les prvisions de larticle 66-1.

Audrey HOURSE

Demanderjustice.com ne fournit aucune consultation juridique


ni aucun conseil ses clients qui sont totalement autonomes
dans la rdaction de leurs demandes et lors des audiences au
tribunal.
Ils assurent que tout est automatis et que le justiciable na
qu renseigner de manire autonome un certain nombre
dinformations.

POUR EN SAVOIR PLUS


Tribunal de grande instance de Paris, 30me
chambre correctionnel, 13 mars 2014
Cour de cassation, 2me chambre civile, 20
mars 2014, n 13-15755

8 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

Utilisez les

CODES

DES JOURNAUX
OFFICIELS

Autoriss
lors des
examens
Parmi les titres qui vous intressent )
4

Code pnal

Code civil

PA R T I E S L G I S L AT I V E E T R G L E M E N TA I R E

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octobre
2014

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INTERVIEW DU MOIS

LPJ - Juillet 2014 -

INTERVIEW
DANS LE CADRE DE CE HORS-SRIE CONSACR AUX LIBERTS
FONDAMENTALES, IL NOUS PARAISSAIT OPPORTUN DE REVENIR
SUR LEFFECTIVIT MME DUNE LIBERT FONDAMENTALE TELLE
QUE LE DROIT DE VIVRE DANS UN ENVIRONNEMENT QUILIBR
ET RESPECTUEUX DE LA SANT (ARTICLE 1 DE LA CHARTE).
MONSIEUR LAURENT NEYRET, PROFESSEUR LUNIVERSIT
DE SAINT-QUENTIN-EN- YVELINES, NOUS A FAIT LE PLAISIR DE
RPONDRE NOS INTERROGATIONS.

On a tendance classer les droits fondamentaux par gnration. Aprs la conscration


des droits civils et politiques de 1789 et les
droits conomiques et sociaux de 1946, une
nouvelle gnration de droits apparat avec la
Charte de lenvironnement de 2004.
La protection de lenvironnement, mme si
des objections existent, revt une importance
fondamentale puisque lavenir et lexistence
mme de lhumanit sont indissociables de
son milieu naturel (cons. 2 de la Charte).
LPJ: Quelles sont les personnes
habilites agir en justice pour
dfendre la cause environnementale?
Laurent Neyret: Lenvironnement peut tre qualifi de
bien commun ou encore de patrimoine de lhumanit. Il
est dpourvu de la personnalit juridique. Pour assurer la
dfense des intrts de lenvironnement, il importe donc
didentifier les reprsentants de la cause environnementale. A ce titre, lEtat, en tant que protecteur de lintrt
gnral, devrait tre le dfenseur privilgi de lenvironnement mais en pratique, il ne le fait toujours car il doit
concilier lintrt environnemental avec dautres intrts
avec lesquels il rentre en conflit comme les intrts conomique ou social. Laffaire des nitrates en Bretagne illustre
parfaitement cette carence tatique1 et il en va de mme
pour laffaire de lErika o lEtat na pas demand rparation du prjudice cologique.
Dautres dfenseurs de la cause environnementale sont
donc ncessaires en complment de lEtat. Sagissant des
associations de protection de lenvironnement, celles-ci
doivent tre agres2 pour pouvoir ester en justice. Quant
aux collectivits territoriales et leurs groupements, ils
sont galement habilits agir3 depuis 2008 et ont largement utilis ce droit lors de laffaire de lErika4. Enfin,
les syndicats professionnels peuvent galement agir pour
dfendre lenvironnement limage du syndicat des producteurs de sels de Gurande dans le cadre de laffaire
prcite.

Aprs avoir identifi les dfenseurs de lenvironnement, il convient de souligner le fait que la protection du
droit de lenvironnement connat des progrs significatifs
et notamment en ce qui concerne la rparation dun prjudice collectif extrapatrimonial. En effet, comme jai eu
loccasion de le souligner aux dtours dune publication,
les associations agres de protection de lenvironnement deviennent de vritables auxiliaires du ministre
public dans la dfense des intrts de lenvironnement.
La cour de cassation accepte de plus en plus de passer outre les conditions textuelles puisque ce qui importe
ds lors, cest que le prjudice rparable soit conforme
lobjet statutaire de lassociation5. On note ainsi une vritable extension du droit daction des associations dans
un souci de renforcement de la protection de lintrt environnemental.
Sagissant de la stratgie contentieuse adopte, les associations prfrent agir au pnal en portant plainte avec
constitution de partie civile. Ce mode daction permet
davoir une couverture mdiatique plus importante et facilite la recherche et la constitution des preuves, le tout
moindre cot pour les parties civiles. Ouvrir laction de
groupe la rparation dun prjudice environnemental
serait aussi une solution procdurale envisageable sur le
long terme pour faire face aux atteintes croissantes la
biodiversit. Cette question reste ouverte puisque le lgislateur na pas encore consacr cette possibilit.

LPJ: Quels sont les prjudices


rparables en cas datteintes
lenvironnement?
L.N : Tous les prjudices conomiques connus sont traditionnellement rpars dans le cadre de ce type daction
(pertes dexploitation, atteintes aux biens par exemple),
de mme que les prjudices moraux conscutifs latteinte lenvironnement (atteinte limage de marque,
prjudice de jouissance par exemple). La question la plus
difficile concerne la rparation du prjudice cologique
pur, savoir latteinte lenvironnement en tant que tel.
Effectivement, certaines activits humaines peuvent porter atteinte lenvironnement naturel de manire grave et
irrversible (lair, le sol, leau).

10 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

Avec la multiplication des catastrophes maritimes et


laugmentation de la conscience dune solidarit destin
entre lhomme et la nature, la prise en compte du prjudice cologique pur sest progressivement impose. En
France, grce laffaire de lErika, on a pris conscience
de la ncessit de rparer le prjudice cologique luimme du fait de la gravit de la pollution. Ce prjudice
qualifi dobjectif sentend de toute atteinte non ngligeable lenvironnemental naturel, savoir notamment
lair, latmosphre, leau, les sols, les terres, les paysages,
les sites naturels, la biodiversit et linteraction entre ces
lments qui est sans rpercussions sur un intrt humain
particulier mais qui affecte un intrt collectif lgitime6.

dlocaliser en particulier dans les pays o le droit de


lenvironnement est moins exigeant. Pour tendre cette
responsabilit, il conviendrait de penser une adaptation du droit commun de la responsabilit du fait dautrui, dont le critre dapplication serait le pouvoir dautorit dune socit sur une autre.

Aprs cet arrt, on peut dire que les juges ont consacr
lide selon laquelle la rparation des prjudices personnels npuise pas celle du prjudice cologique.

On constate que le droit est sans cesse questionn grce


aux liberts fondamentales et il accepte souvent de se
remettre en question, non sans rticence; lexemple du
droit de lenvironnement est trs rvlateur sur ce point.

Mme sil est vrai que la vie na pas de prix, il nest pourtant pas impossible de lui donner un prix en cas datteinte
ou de destruction. Ce qui vaut en matire de prjudice
corporel peut stendre au prjudice cologique.
A titre dillustration, lOffice National de la Chasse et de
la Faune sauvage a mis au point un barme dindemnisation correspondant au prix de la destruction illicite de
certains gibiers.

La protection de lenvironnement constitue une des liberts fondamentales les plus essentielles pour lHomme
puisquelle concerne directement son milieu naturel.
Comme le souligne le Professeur Delmas-Marty, lutter
contre les atteintes lenvironnement (...) cest lutter pour
protger la fois lhumanit et la qualit de la vie9.

Interview ralise par


Guillaume MARTIN
et Marie-Emmanuelle DESAUNETTE

LPJ: Nous avons observ la prise en


compte croissante du prjudice cologique par le droit interne. Quen
est-il lchelle internationale?
L.N: Le prjudice cologique a t consacr dans de
nombreux autres Etats: comme lItalie, lAllemagne ou
encore les Etats-Unis, le Mexique, ou lAustralie par
exemple. Au-del, en cas de conflits transnationaux, o
le dommage est caus dans un Etat par un auteur tranger, limage de laffaire Chevron en Equateur. Il se pose
alors un problme de reconnaissance mutuelle des dcisions de justice.
Par exemple, la condamnation de Chevron par la justice
quatorienne na pas t suivie deffet ce jour par la
justice amricaine. Le modle de lAlien Tort Act Statut
peut tre un exemple suivre puisquil instaure une comptence universelle ds lors quun ressortissant amricain
est concern.

LPJ: Au niveau du droit international,


on retrouve aussi la problmatique
de la responsabilit des socits
mres du fait de leur filiale.
L.N: Effectivement, la responsabilit des socits mres
pour des faits de pollution est souvent recherche mais
les chances dobtenir gain de cause sont souvent faibles
puisque le droit des socits permet de diluer leurs responsabilits. En effet, grce au principe de lindpendance des personnes morales, certaines socits mres
peuvent filialiser leurs activits les plus polluantes et les

1 http://www.lemonde.fr/planete/article/2013/06/13/l-europe-condamnela-france-pour-ses-eaux- polluees_3429170_3244.html.
2 C. envir., art. L.141-1.
3 C. envir., art. L.142-4.
4 Crim. 25 septembre 2012, n10-82.938, D. 2012. Pan. 2557, obs. Trbulle;
RTD civ. 2013. 119, obs. Jourdain. 5 Civ. 2e, 7 dcembre 2006, n05-20297,
Envir. 2007. Comm. 63.
6 Op. cit. note 4.
7 L. Neyret, La rparation des prjudices aux gnrations futures, in J.-P.
Markus (dir.), Quelle responsabilit
juridique envers les genrations futures?, Dalloz, 2012, p.260.
8 L. Neyret, La transformation du crime contre lhumanit, in M. Delmas
Marty, I. Fouchard, E. Fronza et L.
Neyret, Le crime contre lhumanit, Paris, PUF, 2009, p.81.
9 M. Delmas-Marty, Rsister, Responsabiliser, Anticiper, Seuil, 2013, p.52.

11 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT DE L'ENVIRONNEMENT

LPJ - Juillet 2014 -

RIGHT 2 WATER ?,
APERU SUR LES CONTOURS
DU DROIT LEAU
La Commission europenne vient de recevoir pour la premire fois une initiative citoyenne1
et, en retour a dvoil une communication le 19 mars 2014 intitule Leau et lassainissement sont un droit humain ! Leau est un bien public, pas une marchandise !2. Leau (potable) si elle doit tre considre comme la mre de tous les droits3, demeure une ralit
lointaine pour plusieurs pans de populations dfavorises et, le devient galement pour des
populations plus favorises par la faute notamment de pollutions de plus en plus frquentes.
Lvolution rcente dans la prise en compte de la ncessit de renforcer le droit leau, notamment en droit europen travers linitiative citoyenne mais aussi travers la jurisprudence de la Cour de justice de lUnion europenne sur la pollution aux nitrates, permet de
revenir sur les contours de ce droit qui, portant sur un bien de consommation particulier (I)
a vu son effectivit renforce (II).

I. Leau: un bien de consommation


particulier
Bien public ou/et marchandises aux dtours de publications et de rglementations multiples et varies, on
saccorde dire que leau est un bien de consommation
trs particulier. Elle est la croise de plusieurs grandes
politiques aux premiers rangs desquels la politique de
sant publique, la politique environnementale ou encore
la politique agricole.
En droit franais, larticle 1er de la loi du 30 dcembre
2006 sur leau et les milieux aquatiques dispose que
leau fait partie du patrimoine commun de la nation.
[...] lusage de leau appartient tous et chaque personne physique, pour son alimentation et son hygine,
a le droit daccder leau potable dans des conditions
conomiquement acceptable par tous. Le prsent article dvoile bien les deux facettes de leau qui est
la fois un bien- patrimoine commun de la nation mais
aussi, un bien qui se monnaye.

Illustration de Titom, mise disposition selon la licence Creative Commons


by-nc-nd 2.0 be

Cependant leau du robinet en ce quelle peut tre quantifie par des relevs de consommation doit-elle tre ou
non qualifie de bien? La question semble rsolue si lon
a gard au considrant 25 de la directive qui inclut la
fourniture de chauffage urbain au mme titre que les
contrats relatifs leau, le gaz et llectricit dans le
champ dapplication de la directive.

En droit europen, la directive-cadre sur leau de 20004


souligne ds son premier considrant que leau nest
pas un bien marchand comme les autres. Leau est
nanmoins dans dautres textes galement envisage
comme un bien de consommation, sans quil ne soit fait
de distinction, lorsquelle est conditionne dans un volume dlimit ou en quantit dtermine.

Il faut noter que la proposition de rglement sur le droit


commun europen de la vente6 inverse la dfinition, le
principe tant alors que leau nest pas un bien sauf
si elle est conditionne dans un volume dlimit ou en
quantit dtermine.

La directive de 2011 sur les droits des consommateurs5


rcemment transpose en droit franais dfinit ainsi
le bien comme tout objet mobilier corporel, sauf les
objets vendus sur saisie ou de quelque autre manire
par autorit de justice ; leau, le gaz et llectricit sont
considrs comme des biens au sens de la prsente
directive lorsquils sont conditionns dans un volume dlimit ou en quantit dtermine (article 2. 3.). Serait
logiquement exclue de leau en tant que bien leau
ltat naturel et, y serait incluse leau en bouteille.

Linitiative europenne demandait en particulier que


lapprovisionnement en eau et la gestion des ressources hydriques ne soient pas soumis aux rgles du
march intrieur et que les services de leau soient exclus de la libralisation. Qualifier leau de bien public
dcoulerait alors la lecture de linitiative directement
de sa qualit de droit humain mais, le lien napparat
en ralit pas si clair. Ce quil est seulement permis de
relever de faon certaine cest le renforcement de leffectivit du droit fondamental leau.

12 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

II. Leau: objet dun droit


fondamental leffectivit renforce
Le droit leau fait face des obstacles durables. Certaines institutions internationales et nationales, face
lurgence de la situation ont rcemment plac de manire
trs explicite laccs leau potable parmi les droits fondamentaux.
LAssemble gnrale de lONU dans une rsolution de
20107 a ainsi reconnu le droit leau potable et lassainissement comme droit de lhomme. Quelques temps
aprs, en septembre 2010, le Conseil des droits de
lhomme des Nations Unies a dclar: le droit fondamental leau potable et lassainissement dcoule du
droit un niveau de vie suffisant.
LAssemble parlementaire du Conseil de lEurope dans
une rsolution de 20098 a relev que laccs leau
doit tre reconnu comme un droit de lhomme fondamental car leau est indispensable la vie sur la plante et
constitue un bien commun de lhumanit.
La Cour de justice de lUnion europenne joue un rle
trs important dans la reconnaissance progressive dun
droit leau dans lUnion europenne. La France a ainsi le 13 juin 20139 fait lobjet dune condamnation en
manquement en matire de pollution des eaux par les
nitrates.
Linitiative citoyenne souhaite nanmoins que lUnion europenne aille plus loin dans ce domaine. La Commission
europenne prend des engagements fermes relatifs en
particulier au renforcement de la mise en uvre de la
lgislation relative la qualit de leau, sur la base des
engagements prsents dans le 7me plan pour leau10
et la dfense de laccs universel leau et lassainissement en tant que domaine prioritaire dans le cadre
des futurs objectifs de dveloppement durable.
Le continent africain sengage progressivement dans
la voie dune action cible et forte en ce domaine. Les
conclusions de lAfrica Water Forum qui sest tenu du 12
au 14 juin 2014 Ouagadougou (Burkina Faso) en vue
du forum mondiale de Daegu (Core du Sud) seront ce
titre trs intressantes tudier. Les quelques initiatives
prsentes montrent bien la tendance actuelle qui est au
renfort de leffectivit du droit leau mais, le chemin
parcourir reste encore long pour garantir une effectivit
pleine et entire ce droit.

Davantage deffectivit du droit leau dcoulerait


certainement de labandon de la scission bien public/
marchandises pour adopter une approche globale axe
autour du bien de consommation particulier que constitue
leau. Il faudrait alors galement admettre une catgorie
de biens particulire ct des dsormais traditionnels
marchandises et services.
Marie-Emmanuelle DESAUNETTE
Focus sur linitiative
citoyenne europenne
Dispositif de dmocratie participative issu du Trait de
Lisbonne.
Il permet 1 million de citoyen provenant au moins de 7
Etats membres de lUE dinviter la Commission europenne
proposer une proposition lgislative dans les domaines
relevant de la comptence de lUnion. (A titre informatif
linitiative Right 2 water a recueilli au total 1.659.543
signatures de citoyens europens parmi lesquels 1.236.455
allemands. Quelque 17.247 signatures franaises ont t
reues ultrieurement la prsentation de linitiative la
Commission).
En 2012, plus de 5 millions de citoyens europens avaient
dj soutenu plus dune vingtaine dinitiatives diffrentes.
Linitiative Right 2 water est la premire tre reue
par la Commission europenne et avoir donn lieu une
communication.

1 Site internet de linitiative citoyenne : www.right2water.eu.


2 Communication de la Commission sur linitiative citoyenne europenne Leau
et lassainissement sont un droit humain ! Leau est un bien public, pas une marchandise ! , du 19 mars 2014, COM(2014) 177 final.
3 The Right to water, Office of the High Commissioner for Human Rights (OHCHR) Publications, Fact Sheet n35, Water is the essence of life. Safe drinking
water and sanitation are indispensable to sustain life and health, and fundamental to the dignity of all ; Rsolution n A/RES/64/292 de lAssemble gnrale
de lONU de 2010.
4 Directive n 2000/60/CE du Parlement europen et du Conseil du 23 octobre
2000 tablissant un cadre pour une politique communautaire dans le domaine
de leau.
5 Directive n 2011/83/UE du Parlement europen et du Conseil du 25 octobre
2011 relative aux droits des consommateurs.
6 Proposition de rglement du Parlement europen et du Conseil relatif un droit
commun europen de la vente.
7 n A/RES/64/292.
8 n 1693 (2009).
9 aff. C-193/12.
10 Rfrence aux engagements pris en vue du 7me forum mondial de leau
qui se tiendra Daegu du 12 au 17 avril 2015.

13 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

NOUVELLES TECHNOLOGIES

LPJ - Juillet 2014 -

LA RECONNAISSANCE DU
DROIT L'OUBLI NUMRIQUE
POUR LES CITOYENS
EUROPENS
Par un arrt rendu en Grande Chambre le 8 avril 2014,
la Cour de Justice de l'Union Europenne rpond une
question prjudicielle pose par la High Court dIrlande
et par le Verfassungsgerichtshof dont les affaires ont
t jointes. La question prjudicielle porte sur la validit
de la Directive 2006/24/CE relative la conservation
des donnes gnres ou traites dans le cadre de la
fourniture de services de communications lectroniques
accessibles au public ou de rseaux publics de communications et sur la compatibilit de la loi transposant
ladite directive en droit interne autrichien avec la loi
constitutionnelle fdrale.
A lorigine de la demande de dcision prjudicielle prsente par le Verfassungsgerichtshof (Aff. C- 594/12),
des milliers de requrants ont introduit une demande visant lannulation de larticle 102 bis de la loi de 2003
sur les tlcommunications introduit par la loi de transposition nationale de la Directive 2006/24/CE, qui selon eux, violerait le droit la protection des donnes
caractre personnel, soit un droit fondamental protg
tant par le droit europen que par les droits nationaux
des Etats membres.
Dans le litige opposant Digital Rights aux autorits irlandaises (Aff. C-293/12), la requrante prtendait tre
propritaire dun tlphone portable dont les donnes
avaient t conserves conformment des mesures lgislatives et administratives nationales.
Cette question prjudicielle, qui pourrait paratre anodine, tendait en ralit remettre en cause des dispositions qui bafouaient un droit fondamental des citoyens
europens : la protection des donnes personnelles.
Cette dcision intervient dans un climat relativement
tendu de mondialisation des changes de donnes qui
commence tant effrayer qu' alarmer les citoyens.

Au principal, la question prjudicielle pose la Cour


de Justice de l'Union Europenne tendait dterminer
si la restriction faite aux droits de la partie requrante en matire dutilisation de tlphonie mobile qui
dcoule des exigences des articles 3, 4 et 6 de la Directive 2006/24/CE est (...) incompatible avec larticle 5,
paragraphe 4 TUE, en ce quelle est disproportionne
et quelle nest pas ncessaire ou quelle est inapproprie pour atteindre les objectifs lgitimes (...) et si
la Directive tait compatible avec le droit de circuler, le
droit au respect de la vie prive, le droit la protection
des donnes caractre personnel, le droit la libert
dexpression, le droit une bonne administration.
Quant la seconde affaire, le Verfassungsgerichtshof
demande la Cour de Justice si les articles 3 9 de
la Directive 2006/24/CE sont compatibles avec les articles 7, 8 et 11 de la Charte des Droits Fondamentaux.
L'article 8 de la Charte prvoit expressment la protection des donnes caractre personnel suivant laquelle,
soit la personne concerne doit consentir au traitement
de ses donnes personnelles, soit la loi doit prvoir des
dispositions afin de garantir la loyaut dans le traitement et la conservation de celles-ci. Il s'agissait dans cet
arrt non pas d'analyser l'existence ou la validit d'un
tel consentement mais de considrer les dispositions nationales et la Directive mise en cause.
La Cour de Justice relve que la conservation des donnes aux fins dun ventuel accs par les autorits nationales prvue par la Directive 2006/24/CE se rapporte
de manire directe la vie prive des citoyens usagers
des rseaux tlphoniques, garantie par la Charte des
Droits Fondamentaux.
La Cour de Justice a jug que les articles 3 6 de la
Directive 2006/24/CE taient contraires la Charte
des Droits Fondamentaux en ce quils permettent la
conservation pendant une certaine dure des donnes
relatives la vie prive dune personne et de ses communications.
De plus, la Cour de Justice relve que laccs sans
que lutilisateur en soit inform, de surcrot par les
autorits nationales ces informations caractre priv
constitue une ingrence dans le droit fondamental la
vie prive.

14 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 Nanmoins, la conservation des donnes personnelles


ainsi que laccs celles-ci par les autorits nationales
comptentes sont conformes lintrt gnral, soit la
lutte contre la criminalit. Partant, la Cour de Justice a
vrifi la proportionnalit de lingrence par rapport aux
objectifs de la Directive 2006/24/CE et des lois de transposition nationales.
Larrt juge que la rglementation de lUnion en cause
doit prvoir des rgles claires et prcises rgissant la porte et lapplication de la mesure en cause et imposant un
minimum dexigences de sorte que les personnes dont
les donnes ont t conserves disposent de garanties
suffisantes permettant de protger efficacement leurs
donnes caractre personnel contre les risques dabus
ainsi que contre tout accs et toute utilisation illicites de
ces donnes .
La Directive 2006/24/CE ayant une porte gnrale,
visant toute personne et tout moyen de communication,
ne respecte pas cette exigence fondamentale. Ensuite, la
conservation des donnes nest pas spcifique la prvention de la criminalit, mais elle est gnrale. A cet
effet, la proportionnalit nest pas respecte entre les
mesures mises en uvre et lobjectif de prvention de
la criminalit.
Par ailleurs, la Directive 2006/24/CE ne prvoyait ni
critre objectif, ni conditions matrielles, ni procdures
quant a laccs aux donnes par les autorits nationales.
De mme, elle ne prvoyait pas de dures objectives
quant la conservation des donnes en fonction de
leurs catgories. Ces lacunes avaient pour effet principal
de laisser la libre apprciation des lgislations nationales les conditions dapplication de la Directive, ce qui
ne permettait dassurer suffisamment le respect des droits
fondamentaux des citoyens. La Cour rappelle ici que si
les liberts fondamentales peuvent tre limites afin de
servir certains objectifs dintrt gnral, il nen demeure
pas moins que ces limitations doivent tre strictement encadres.
La Directive 2006/24CE ne permettait ni une protection
des donnes caractre priv contre les abus et utilisations illicites de celles-ci, ni ne prvoyait de destruction
irrmdiable au terme de la conservation. Le droit l'oubli revendiqu par les demandeurs a t, selon toute lgitimit, estim sa juste valeur par la Cour de Justice par
cette dcision importante qui mrite toute son attention.

La Cour de Justice, saisie d'une question prjudicielle par


une juridiction espagnole, a reconnu la responsabilit de
l'exploitant Google quant au traitement des donnes personnelles collectes et diffuses par ses serveurs. Cette
dcision a t prise en conformit avec le droit europen
des droits et liberts fondamentaux, et notamment la Directive 95/46/CE relative la protection des personnes
physiques l'gard du traitement des donnes caractre personnel et la libre circulation de ces donnes.
Cette dcision, bien que contraire aux conclusions de
l'avocat gnral, nous semble particulirement opportune dans un monde qui s'avre de plus en plus mondialis et dans lequel la vie prive de chacun devient
publique. Les juges europens ont considr, l'appui
de leur dcision, que le nombre important d'informations
personnelles relatives aux personnes contenues sur les
pages web permettait quiconque d'avoir des ides prcises sur la vie prive des individus.
Ils ont, leur chelle, certainement tent de faire obstacle
ce phnomne de diffusion des donnes personnelles
d'ampleur mondiale en permettant la vie prive de recouvrir quelque peu ses droits.

Si les consquences de cet arrt vont sans nul doute poser


quelques problmes logistiques, tant pour les oprateurs
que pour les autorits nationales, les juges ont nanmoins, aprs un contrle minutieux de proportionnalit
entre l'objectif de lutte contre la criminalit organise
dont le terrorisme et le respect des droits des citoyens,
la Cour a favoris le respect des liberts fondamentales.
Par un second arrt retentissant du 13 mai 2014 (Aff.
C-131/12), la Cour de Justice a formellement consacr
le droit l'oubli numrique en imposant au gigantesque
Google, lorsqu'il lui sera demand et ce, sous certaines
conditions, de supprimer des liens donnant accs des
pages web contenant des donnes personnelles.
15 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

Morgane LEPETIT

DROIT INTERNATIONAL

LPJ - Juillet 2014 -

LANNEXION DE LA CRIMEE : UNE


NOUVELLE CRISE UKRAINO-RUSSE
Au cours des premiers mois de 2014,
la question de lannexion de la Crime a vu souvrir un nouveau volet,
toff de multiples pripties. Celle-ci
sanalyse comme la question du rattachement juridique de cette Rpublique autonome une division territoriale et administrative suprieure.
Deux Etats revendiquent cette pninsule situe au sein de la Mer noire :
lUkraine et la Russie, qui lentourent
gographiquement.
Les prcdents historiques
de la Crime
En 1922, la Crime rejoint lUnion des Rpubliques Socialistes Sovitiques (URSS). Ensuite considre comme
oblast (division administrative et territoriale de
lUnion sovitique) de la Rpublique socialiste fdrative
sovitique de Russie, partir de 1945, cette dernire
la cde la Rpublique socialiste sovitique dUkraine
en 1954. En 1991, la Crime devient une Rpublique
autonome au sein de lUkraine, devenue elle-mme un
Etat indpendant de la Russie, suite la dissolution de
lURSS.

Panorama des vnements de 2014


Le 23 fvrier 2014, le Parlement ukrainien vote la suppression du russe en tant que langue officielle dans 13
des 27 rgions ukrainiennes. Les russophones de Crime, reprsentant une part importante de la population,
sopposent ces vnements en organisant des manifestations prnant un rapprochement avec la Russie. Le
dsordre sinstalle en Ukraine ; le climat devient dltre.
A partir du 1er mars, la Russie simpose comme acteur
part entire du conflit : elle dploie ses forces armes
en Ukraine, habilite par une large majorit du Conseil
de la Fdration de Russie. Vladimir Poutine, prsident
de la Russie, est soutenu par un mouvement massif prorusse.
Le 6 mars, le Parlement de Crime adopte lunanimit
une motion rclamant son annexion la Russie. Le 11
mars, ce mme Parlement adopte une dclaration dindpendance la quasi-unanimit (78 voix contre 81).
Dans le mme temps, le Parlement ukrainien menace de
dissoudre le Parlement de Crime sil ne renonce pas
au rfrendum, rejetant la dclaration dindpendance.
Le 16 mars, se tient tout de mme le rfrendum en Crime, faisant merger une crasante majorit (96,77%

des suffrages exprims) en faveur dune annexion la


Russie. Le 21 mars, Vladimir Poutine signe la loi officialisant lannexion la Crime. Juridiquement, cette
loi cre deux nouvelles entits administratives russes : la
Crime et la ville de Sbastopol.
Entre le 17 mars et le 7 avril, se sont succdes les pripties dun conflit actif entre lUkraine et la Russie :
des attaques isoles sont recenses, mettant en uvre
les forces armes de chaque Etat. Rgne une ambiance
fratricide, mais le conflit arm ne prendra pas lampleur
dune guerre.

Analyse dune crise


Les conditions dans lesquelles sest droul lannexion
de la Crime semble symptomatique dune opposition structurelle entre Ukraine et Russie, en perptuel
conflit. Le point de dpart de cette crise le dmontre :
la tentative duniformisation du langage sur le territoire
ukrainien a mis en exergue les spcificits russes de la
Crime, et amplifi le sentiment dappartenance de la
majorit russophone la Fdration de Russie. Or, les
enjeux dun rattachement juridique sont importants:
des dispositions juridiques applicables la langue
dEtat, en passant par la monnaie, une identit se dtache. La Crime est dsormais officiellement russe.
Du point de vue du droit international, un problme se
pose. La Russie et lUkraine sont signataires de la Charte
des Nations Unies, qui tablit un pacte de non-agression
et de reconnaissance du droit de non-ingrence dans la
souverainet tatique. Ce conflit rcent dmontre que
ce texte peut rester lettre morte : lintervention militaire
russe en Ukraine implique une ingrence dans les affaires de lUkraine et un acte dagression a priori non
ncessaire. Pour cette raison, les Etats-Unis et lUnion
Europenne se sont opposs aux actes russes. Pour autant, certains reconnaissent la lgalit de lannexion de
la Crime la Russie, faisant primer le droit absolu
lautodtermination des peuples.
Alice GIRARDOT

POUR EN SAVOIR PLUS


http://www.huffingtonpost.fr/mathieu-boulegue/les-consequences-geostrategiques- crise-crimee_b_5034616.html*
http://www.lefigaro.fr/vox/monde/2014/03/1
8/31002-20140318ARTFIG00079- crise-ukrainienne-7-cles-pour-comprendre-le-jeu-de-poutine.
php
http://www.lefigaro.fr/vox/monde/2014/03/
18/31002-20140318ARTFIG00079- crise-ukrainienne-7-cles-pour-comprendre-le-jeu-de-poutine.
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16 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

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PROCDURE PNALE

LPJ - Juillet 2014 -

LA RFORME DE LA
GARDE VUE SOUS
SURVEILLANCE
La garde vue est une mesure privative de libert permettant de retenir une
personne dans les locaux de la police pour les ncessits de lenqute. En
consquence, cest un procd hauts risques pour les liberts individuelles.
Cest pour cette raison quelle fait lobjet dune rglementation qui ne cesse
dvoluer, notamment afin de garantir les droits de la personne prive de
libert qui se trouve dans une situation de vulnrabilit. Le droit europen
contribue substantiellement ce phnomne.
Le droit europen, facteur
dvolution des lgislations
nationales
Le Parlement europen et le Conseil ont adopt une directive communautaire le 22 mai 2012 relative au droit
linformation dans le cadre des procdures pnales.
Elle vise rapprocher les lgislations nationales pour
favoriser la coopration et la protection juridictionnelle.
Plus prcisment, elle tend renforcer les droits procduraux des suspects et des personnes poursuivies dans
le cadre des procdures pnales.
La directive prvoit dans son article 7.1 que lorsquune personne est arrte et dtenue nimporte quel
stade de la procdure pnale, les tats membres veillent
ce que les documents relatifs laffaire en question
dtenus par les autorits comptentes qui sont essentiels
pour contester de manire effective conformment au
droit national la lgalit de larrestation ou de la dtention soient mis la disposition de la personne arrte
ou de son avocat .
Autrement dit, lors de la garde a vue, lavocat doit
pouvoir accder au dossier denqute afin de prparer
utilement une dfense pour son client.
En effet, larticle 61 de la Convention europenne des
droits de lhomme garantie le droit un procs quitable. Dans ce sens, il prvoit que tout accus a droit
[...] disposer [...] des facilits ncessaires la prparation de sa dfense . La Cour europenne a rappel
dans laffaire Dayanan contre Turquie de 2010 le rle
de lavocat : l'quit de la procdure requiert que l'accus puisse obtenir toute la vaste gamme d'interventions
qui sont propres au conseil. A cet gard, la discussion
de l'affaire, l'organisation de la dfense, la recherche
des preuves favorables l'accus, la prparation des
interrogatoires, le soutien de l'accus en dtresse et le
contrle des conditions de dtention sont des lments
fondamentaux de la dfense que l'avocat doit librement
exercer .

Contenu actuel du droit franais


sur la garde vue
A lheure actuelle, larticle 63-4-1 du Code de procdure pnale dispose que A sa demande, l'avocat
peut consulter le procs-verbal tabli en application du
dernier alina de l'article 63-1constatant la notification
du placement en garde vue et des droits y tant attachs, le certificat mdical tabli en application de l'article 63-3, ainsi que les procs-verbaux d'audition de
la personne qu'il assiste. Il ne peut en demander ou en
raliser une copie. Il peut toutefois prendre des notes .
Lavocat na donc accs qu trois documents pendant
la garde vue : la notification du placement en garde
vue, les certificats mdicaux et les procs-verbaux daudition de son client. En revanche, il ne peut accder aux
tmoignages recueillis ou aux procs-verbaux de perquisition par exemple. Une part du dossier reste donc
inconnue de lavocat.
Dans ces circonstances, il est difficile pour lavocat daider effectivement et efficacement son client. Sa prsence
est ncessaire mais pas suffisante pour assurer la dfense de son client ds lors quil na pas accs des
lments essentiels du dossier, ceux qui lui permettraient
prcisment de contester le bien fond de laccusation.
En consquence, le droit franais semble en ltat inconventionnel. Lavocat devrait pouvoir disposer de toutes
les pices utiles pour laider organiser sa dfense.

Laccs lintgralit des pices contribue rendre


effectif ce droit.
18 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

Le projet de loi transposant


la directive

France labri dune nouvelle sanction par la Cour europenne des droits de lhomme.

De ce fait, un projet de loi portant disposition de la directive 2012/13/UE du Parlement europen et du Conseil
relative au droit linformation dans le cadre des procdures pnales a t dpos le 22 janvier 2014.

Le projet de loi fut adopt dbut mai par lAssemble


Nationale. Le Conseil constitutionnel nayant pas t
saisi avant la promulgation de la loi1, il faudra attendre
une ventuelle saisine du Conseil des sages par les justiciables, dans le cadre dune QPC sils estiment que la
directive na pas t transpose de faon satisfaisante
pour la dfense de leurs droits et liberts.

Larticle 3 propose de modifier larticle 63-1 du Code de


procdure pnale en permettant la personne place en
garde vue dobtenir plus dinformations.

Elise MALLEIN

Celle-ci ne devra plus seulement tre immdiatement informe de la nature et la date prsume de linfraction quelle est souponne davoir commise ou tente
de commettre mais devra avoir connaissance de la
qualification, de la date et du lieu prsum ainsi que
des motifs justifiant son placement en garde vue en
application des 1 6 de larticle 62-2 .
On peut constater que ce projet est trs loign des objectifs de la directive. En effet, laccs au dossier par
lavocat nest toujours pas prvu ; seul le client est informe des raisons de sa garde vue. Lavocat ne se voit
toujours pas reconnatre le droit daccder au dossier
pendant la garde vue.
A cette occasion, un dbat sest engag entre dun ct
les partisans dun renforcement des droits de la dfense,
et de lautre ct, ceux qui considrent quil faut certes
assurer les droits de la dfense mais sans entraver lactivit des enquteurs, protger lidentit des victimes et
des tmoins.

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Il faut noter quun amendement permettant laccs effectif


au dossier par lavocat a t dpos. Il proposait notamment qu aprs la premire comparution ou la premire
audition, les avocats des parties peuvent avoir accs aux
preuves ou indices matriels placs sous scells . Il permettait la transposition de larticle 7 de la directive.

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POUR EN SAVOIR PLUS

Cependant, cet amendement a t retir. Il a t soutenu


que l'obligation de communiquer la totalit du dossier
ne vaut qu'au stade de la mise en examen, quand des
charges suffisantes, et non une raison plausible de souponner qu'il ait commis une infraction, ont t runies
contre celui qui n'tait jusque-l qu'un gard vue. Il
s'agit alors d'un degr de gravit tout fait diffrent et
l'avocat, qui devient dans ce cas le dfendeur l'action
publique, doit videmment avoir accs toutes les pices
du dossier en vertu du principe du contradictoire .

Directive 2012/13/UE du Parlement europen


et du Conseil du 22 mai 2012 relative au droit
linformation dans le cadre des procdures p
nales :
http://eur- lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.
do?uri=OJ:L:2012:142:0001:0010:fr:PDF
CEDH, Dayanan c. Turquie, 13 janvier 2010 :
requte n7377/03
Projet de loi portant transposition de la direc
tive 2012/13/UE du Parlement europen et du
Conseil du 22 mai 2012 relative au droit lin
formation dans le cadre des procdures pnales
du 22 janvier 2014 :
http://www.senat.fr/leg/pjl13-303.html

Par ailleurs, une dcision de la Chambre criminelle de la


Cour de cassation a prcis que l'absence de communication de l'ensemble des pices du dossier, ce stade
de la procdure, [n'tait] pas de nature priver la personne d'un droit effectif et concret un procs quitable,
ds lors que l'accs ces pices [tait] garanti devant les
juridictions d'instruction et de jugement .
Cette situation est regrettable alors que cet amendement
aurait pu renforcer les droits de la dfense et mettre la

Amendement n16 au texte n1895 http://


www.nosdeputes.fr/14/amendement/1895/16
Cass. crim., 19 septembre 2012 : n11-88.664.

Au titre de larticle 61 de la Constitution.

19 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LIBERTS FONDAMENTALES

LPJ - Juillet 2014 -

DES DROITS MME


EN PRISON ?
La France, la patrie des droits de lhomme 1 a t condamne plusieurs
reprises par la Cour europenne des droits de lhomme (CEDH). Bien que cela
semble tre une allgation paradoxale, elle est bien relle. De plus, rcemment la France a t condamne pour sa surpopulation carcrale qui invitablement fait la une. En ce qui concerne la situation des dtenus, le systme
europen des droits de l'homme a pu contribuer la transformation du droit
franais en renforant ainsi limportance imprative des droits fondamentaux. Nanmoins, dans certains cas, les droits les plus lmentaires ne sont
pas toujours respects. La question des droits accords aux dtenus est une
patate chaude qui par consquent cre une forte dichotomie entre les parties
politiques.
Le travail en dtention :
les dtenus sontils des travailleurs
comme les autres ?
Celle-ci est une question bien brlante. Larticle 717-3
du Code de procdure pnale dispose que les relations
de travail des personnes incarcres ne font pas l'objet
d'un contrat de travail. Par consquent, les personnes
dtenues ne sont pas soumises au droit du travail ; et les
avantages attachs aux employs ne sont pas prvus
pour les dtenus. Cette exclusion prive les dtenus des
bnfices individuels.
En prison il ny a pas de SMIC, pas de congs pays
et ni darrt maladie. Les dtenus, soumis des rmunrations en moyenne quatre fois infrieures au salaire
minimum, entreprennent les tches ncessaires au fonctionnement des tablissements comme la cuisine et la
distribution de repas. De plus, quelques entreprises emploient les personnes dtenues pour travailler l'emballage de marchandises pour le compte de chanes de
supermarch ainsi que pour des dmarchages tlphoniques.

du 8 fvrier 2013 aux prudhommes de Paris, a donn


raison une dtenue (Moureau) qui a assign en justice
une socit pour non-respect du contrat de travail.
Le Conseil constitutionnel a rejet, le 14 juin 2013, la
QPC dont il avait juger concernant l'article 717-3 du
Code de procdure pnale. Pour le Conseil constitutionnel, les relations de travail d'une personne incarcre
ne font pas l'objet d'un contrat de travail.
Le Lgislateur a donc confirm que le travailleur dtenu na aucun statut.2 Il est vident quen premier lieu
pour se trouver en prison, la loi a d tre transgresse
mais, serait-il contradictoire aux bonnes murs de
permettre lexploitation des dtenus ? En dpit de labsence de contrat de travail, lOIP souligne que cela ne
vaut pas linapplication des droits et garanties prvus
par le droit du travail.

Sans contrat, il ny a pas de lien juridique entre le dtenu et lentreprise. Toutefois, la loi pnitentiaire de 2009
a tabli quun acte d'engagement existe entre le chef
d'tablissement et le dtenu. Cet acte dengagement
doit envisager la description du poste, les horaires et les
missions raliser. Quand mme, il est bien vident que
ces documents tendent tre rdigs en termes flous.
Le travail en prison joue un rle indniable. En travaillant, les dtenus non seulement participent au fonctionnement quotidien des prisons mais simultanment cela
leur permet de subvenir leurs besoins en frayant la
voie vers la rinsertion. La question souleve est bien
pertinente: les dtenus sont-ils vritablement des employs dans des conditions particulires? En 2013, plusieurs actions de dtenus ont vis faire reconnatre
le droit du travail en dtention. Le jugement historique
20 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

Des conditions de dtention


inhumaines

Linapplication de certaines rgles


du Code de procdure pnale

La Rpublique tmoigne une surpopulation chronique


mais actuellement, le nombre de dtenus dans les prisons franaises a atteint un record historique au 1er avril.
[L]a surpopulation des tablissements pnitentiaires est
le produit [...] du dsquilibre entre le nombre de personnes dtenues et le nombre de places oprationnelles
du parc carcral.3 Il est ainsi axiomatique pourquoi ce
phnomne est caractris comme la honte de la Rpublique.

cause de la surpopulation carcrale certaines rgles


tablies par le Code de procdure pnale ne sont pas
respectes dans les prisons et surtout dans les maisons
darrt. Il existe une forte brche entre ce qunonce la
loi et ce qui a lieu en ralit dans les prisons franaises.
Lapplication effective de la loi, accentue plusieurs
reprises dans nombreux rapports, semble inexistante.
Larticle D.358 souligne que : les dtenus prennent une
douche leur arrive ltablissement. Dans toute la mesure du possible, ils doivent se doucher au moins trois
fois par semaine ainsi quaprs les sances de sports et
au retour du travail.

La population totale sous crou est de 68 859 personnes.4 En raison de cet entassement, les personnes en
surnombre sont 11 179. Ce chiffre nest pas simplement
une rvlation criante de linflation remarquable parmi
les personnes dtenues mais, de ce fait, met en cause les
consquences apportes par ce surplus.
La surpopulation carcrale entraine de multiples consquences; des conditions de vie indignes pour les dtenus
ainsi que la mise en question de lefficacit des organes
de la justice pnale.
Depuis des annes, des rapports stigmatisant le systme
carcral en France sont apparus tels que les rapports
parlementaires, les rapports de commissaires europens
aux droits de lhomme, dAmnesty international ainsi
que les condamnations rgulires de la CEDH pour traitements inhumains. Stendhal a dclar que Le pire des
malheurs en prison, cest de ne pouvoir fermer sa porte.
Dans un arrt du 25 avril 2013 (Canali c. France), linstitution strasbourgeoise a condamn la France pour les
conditions de dtention dans la maison darrt de Nancy
sur la base de larticle 3 de la Convention de Sauvegarde des Droit de lHomme [Nul ne peut tre soumis
la torture ni des peines ou traitements inhumains ou
dgradants]. Une cellule de 9m2 pour deux dtenus,
des trous dans le plafond, une toilette en cellule spare
dune cloison- tout cela est rvlateur des conditions de
dtention inhumaines.
Entre 2007 et 2011, la France a t condamne trois
fois pour traitements inhumains ou dgradants . Cette
condamnation du 25 avril, qui sanctionne pour la premire fois la France pour sa surpopulation carcrale, doit
encourager le gouvernement dvelopper rapidement
une vritable politique pnale.

En ralit, la capacit en eau chaude de la maison darrt de Fleury-Merogis est insuffisante pour permettre aux
dtenus des douches rglementaires. Les consquences
cause du non-respect du Code de procdure pnale
semblent avoir des rpercussions directes sur la vie des
dtenus. Bien que la loi pnitentiaire du 2009 dicte que
ladministration pnitentiaire garantit toute personne
dtenue le respect de sa dignit et de ses droits, elle ne
semble pas tre prise en considration.
A titre dexemple, les fouilles nu sont non seulement
contraires la jurisprudence de la Cour europenne
mais aussi la loi pnitentiaire de 2009. Nanmoins, la
France a t condamne le 20 janvier 2011 sur le cas de
Philippe El-Shennawy. Les failles dans le systme pnitencier sont bien videntes. De ce fait, le 30 octobre 2013,
par son arrt n 143/2013, la Cour constitutionnelle a
dcid de suspendre une disposition lgislative qui autorisait, dans certains cas, la systmatisation des fouilles au
corps en prison.
La problmatique souleve vis--vis la gestion des dtenus et leurs droits en prisons accentue une question
prpondrante : comment peut-on se targuer dtre une
dmocratie paradigmatique lorsque certains lieux denfermement qui existent, condamnent leurs dtenus des
conditions de vie peu compatibles avec la dignit humaine?
Christina AVGOUSTI

POUR EN SAVOIR PLUS


Cour EDH, 20 janvier 2011, El Shennawy c.
France
Sulejmanovic (Cour EDH, 2e Sect. 16 juillet
2009, Sulejmanovic c. Italie, Req. n 22635/03
ADL du 19 juillet 2009)

1 Jacques Andr, L'hritage philosophique de la Dclaration des droits de


l'homme et du citoyen de 1789 L'Harmattan, 2002, p.234
2 http://www.oip.org/index.php/component/k2/item/1074-travail-en-prisonune-situation-de-non-droit- soumise-au-conseil-constitutionnel>
3 http://www.assemblee-nationale.fr/14/pdf/rap-info/i0652.pdf p11>
4 http://www.lepoint.fr/societe/population-carcerale-le-scandale-record-des-prisons-francaises-17-04-2014- 1813947_23.php>

Torreggiani (Cour EDH, 2e Sect. 8 janvier 2013,


Torreggiani et autres c. Italie, Req. n 43517/09)
Cour EDH, 3e Sect. 24 juillet 2012, Iacov Stanciu c. Roumanie, Req. n 35972/05
Cour EDH, 4e Sect. 22 octobre 2009, Norbert
Sikorski c. Pologne, Req. n 17599/05 et Orchowski c. Pologne, Req. n 17885/04 ADL du
26 octobre 2009

21 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT PNAL

LPJ - Juillet 2014 -

USURPATION DIDENTIT:
DU VIDE JURIDIQUE
AUX LACUNES
DU DROIT PNAL?
En France, larticle 226-4-1 C. pn. punit le fait dusurper
lidentit dun tiers dune peine dun an de prison et de 15 000
damende, y compris lorsque cette infraction est commise
sur Internet.

Le jugement de Salomon ou encore laffaire Martin Guerre


montrent quel point la problmatique de lusurpation didentit est ancienne. Lusurpation didentit consiste prendre le
nom dun tiers, se masquer, se cacher et fuir ses responsabilits et donc les poursuites pnales. Elle peut se dfinir comme
la pratique par laquelle une personne utilise ou exploite sciemment les informations personnelles dune autre personne des
fins illgales. Le seul but est de commettre une infraction pnale pour en retirer un avantage conomique.1
Aussi tonnant que cela puisse paratre, avant 2011, il nexistait aucune lgislation spcifique en droit franais pour lutter
contre cet acte malveillant, souvent traumatisant pour les victimes, et longtemps trait de manire connexe dans le cadre
dune escroquerie ou dun abus de confiance. Depuis le dveloppement dinternet, une nouvelle forme dusurpation didentit sest dveloppe. La CNIL est engage dans la lutte contre
lusurpation didentit en ligne mais le phnomne semble
devenir incontrlable.
Cest travers la loi du 14 mars 2011 dorientation et de programmation pour la performance de la scurit intrieure dite
loi LOPPSI II que les dputs se sont enfin attaqus lusurpation didentit, sous limpulsion de Catherine Vautrin, voquant lide dun fichier centralisant les lments dtat civil et
les donnes biomtriques. Cependant des risques datteintes
majeures aux liberts publiques entouraient ce projet laiss depuis en suspens. Un nouveau texte spcifique, concret,
pragmatique, la fois protecteur des liberts publiques doit
permettre de lutter contre ce flau. Aujourdhui, notre arsenal
juridique est loin dtre efficace pour contrer les mthodes des
usurpateurs, toujours plus novatrices.

A titre de comparaison, le tlchargement illgal dune chanson constitue un acte de contrefaon et peut tre passible
dune peine maximale plus importante: trois ans de prison
et 300 000 damende. Cest juste titre que les sanctions
entourant ce phnomne de criminalit identitaire sont juges
insuffisamment dissuasives. En 2013, le dput Marc Le Fur
a propos de doubler les peines actuellement encourues. Au
Canada, le simple fait demprunter lidentit de quelquun
constitue un acte criminel puni dune peine demprisonnement
de dix ans. Le rgime franais parat bien trop laxiste devant
lampleur dun phnomne face auquel personne nest assurment protg.
En 2013, lOrdre des avocats du Barreau de Bobigny sest
porte partie civile face une femme condamne un an de
prison ferme pour escroquerie, exercice illgal de la profession davocat et usurpation didentit. Cette dernire a endoss lidentit dune ancienne amie pnaliste et sest prsente
comme lavocate de son amant, lassistant pour son divorce.
Il en ressort que lusurpation didentit ne se dvelopperait pas
de manire exponentielle si des mesures de vigilances taient
adoptes et des procdures administratives mises en place dment respectes. Dans un arrt du 14 mars 2011, la CAA de
Nancy a reconnu la responsabilit de lEtat pour un manque
de diligence ayant rendu possible une usurpation didentit.
Victime deux reprises dusurpation didentit, M. A a saisi le
juge administratif afin quil condamne lEtat pour le manque
de diligence dont a fait preuve la prfecture dans les oprations de vrification pralables ltablissement des documents didentit. Le responsable du bureau dlivrant les cartes
nationales didentit a reconnu lors de lenqute de police que
les vrifications des photographies des demandeurs navaient
pas t assez approfondies.
La Cour a imput un dfaut de vigilance dans linstruction des
demandes de cartes nationales didentit ladministration
prfectorale, de nature engager la responsabilit de lEtat et
la condamn verser au requrant la somme de 3 000 au
titre du seul prjudice moral2.

Nadia BELKACEM

Chaque anne en France, 210 000 personnes sont victimes


dune usurpation didentit. Selon un rapport du CREDOC, un
franais a plus de chance de subir une usurpation didentit
quun cambriolage ou un vol de voiture. Les solutions apportes par les autorits publiques sont-elles suffisantes?

1 Myriam Qumner, Yves Charpenel, Cybercriminalit-Droit pnal appliqu,


Pratique du droit, Economica, 2010
2 AJDA, 2011. 864, 25 avril 2011

22 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

23 - n -

DOSSIER DU MOIS

LPJ - Juillet 2014 -

LES COUTES TLPHONIQUES


LPREUVE DU SECRET
PROFESSIONNEL
Une information judiciaire a t ouverte le 26 fvrier
2014 lencontre de Maitre Thierry Herzog, conseil de
Nicolas Sarkozy, pour des faits de violation du secret
de linstruction, trafic dinfluence, complicit et recel. Cette instruction trouve
son origine dans le cadre de conversations tlphoniques enregistres entre
Maitre Herzog et lancien prsident de la Rpublique qui a t mis sur coute
relativement un ventuel financement de sa campagne prsidentielle de
2007 par le rgime libyen. Ainsi, les accusations portes lencontre de ce tnor du barreau manent vraisemblablement dcoutes tlphoniques fortuites
interceptes entre ce dernier et son client.
Que ce soit en France ou dans certains pays ltranger, cette affaire a provoqu une plthore de ractions concernant non seulement les droits et liberts
des avocats mais aussi limpunit suppose de ces derniers.

Quels sont les droits fondamentaux


menacs dans cette affaire ?
Linterception de conversations tlphoniques entre lancien prsident de la Rpublique et son avocat aurait t
ralise par ricochet cest--dire indirectement. En effet,
cest bel et bien Nicolas Sarkozy qui faisait principalement lobjet dcoutes tlphoniques et non son avocat.
Cette affaire est susceptible de remettre en cause les
fondements de lEtat de droit tels que le droit la vie
prive par exemple. Qui plus est, elle semble porter atteinte indniablement aux droits de la dfense en gnral et au secret professionnel en particulier.

Les coutes tlphoniques,


une atteinte au droit la vie
prive?
Au pralable, il convient de rappeler que le respect de
la vie prive figure dans de nombreux textes, la fois
internationaux et nationaux.
Rappelons de prime abord que le droit la vie prive
est protg non seulement par larticle 12 de la dclaration universelle des droits de lHomme mais galement
par larticle 8 de la Convention europenne des droits
de lHomme. Limportance de ce droit est significative
lchelle internationale car les Etats concerns par ces
deux articles ont, en principe, lobligation de les observer.
Outre ces dispositions, le droit franais prvoit galement le respect du droit la vie prive de faon claire,
et ceci dans diffrents textes.

En effet, le texte principal relatif la vie prive demeure


larticle 9 du Code civil qui dispose que chacun a droit
au respect de sa vie prive. Les articles 226-1 et suivants du Code pnal font rfrence aux peines prvues
en cas de violation dudit droit. A vrai dire, il semble
que le poids de cette disposition rsiderait certainement
dans une dcision datant du 23 juillet 19991 rendu par
le Conseil constitutionnel dans laquelle ce dernier octroie, sur le fondement de larticle 2 de la Dclaration
des droits lHomme et du citoyen, une valeur constitutionnelle au droit la vie prive.
Bien que cette notion de droit la vie prive nait pas
vritablement de dfinition lgale, la jurisprudence y inclut entre autres la correspondance. Faut-il rappeler que
la France ft condamne par larrt Huvig et Kruslin c.
France2 rendu par la CEDH pour mconnaissance du
droit la vie prive. En effet, la Cour europenne admet le recours aux coutes tlphoniques la condition quil soit encadr par une loi accessible, prcise,
claire et intelligible.
En la circonstance, certains ne se privent pas daffirmer
haut et fort que cet avocat fait lobjet dune incontestable atteinte sa vie prive. En effet, les perquisitions
- dcoulant dune enqute assez particulire, ce que
nous dvelopperons ultrieurement - au sein mme du
cabinet de Maitre Herzog ayant donn lieu la saisie
de son agenda semblent tre lillustration parfaite dune
atteinte sa vie prive selon certains, notamment des
avocats ayant pris position pour leur confrre.

1 Dcision n99-416 DC du 23 juillet 1999 - Conseil constitutionnel


2 CEDH, Huvig et Kruslin c. France, 24 avril 1990

24 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 Nexistant pas de dispositions lgales concernant les


coutes tlphoniques indirectes des avocats, la question
de la lgalit de cette affaire demeure en suspens ftelle tranche en mars 2012 par la Cour de cassation
qui a retenu que lesdites coutes sont vraisemblablement
lgales ds lors quil est admis que lavocat concern a
particip une infraction.3
En somme, il est ncessaire de ne pas dlier le respect
au droit la vie prive et celui du secret professionnel
qui savre tre une pierre angulaire du mtier davocat.

Quid du secret professionnel ?


Que le secret professionnel, socle de la dfense, garantie fondamentale des liberts individuelles dans un Etat
de droit, fasse l'objet d'atteintes graves et rptes, menace l'essence mme de notre profession d'avocat et son
indpendance dixit des confrres de Thierry Herzog
dans une ptition signe par plusieurs avocats soutenant
lintress.
Cette phrase est significative de lmoi des avocats craignant la remise en cause des droits de la dfense, notamment du secret professionnel
qui est consubstantiel la notion
de confiance devant exister entre
lavocat et son client.

En bref, le secret professionnel doit pouvoir, grce


la confidentialit quil assure, garantir une relation de
confiance entre lavocat et son client comme le prvoit la
Cour europenne des droits de lHomme.
Ainsi, le coeur de cette affaire rsiderait manifestement
dans la violation du secret professionnel par les enquteurs qui ont la fois perquisitionn le cabinet de Maitre
Herzog mais en plus scrut son agenda en dcouvrant
de facto des informations protges par le droit susvis.
A laune du systme drogatoire dont jouissent les avocats, il serait judicieux de prvoir une lgislation spciale
afin de se prserver dune nouvelle condamnation par la
CEDH pour dfaut de clart de la loi comme ce ft le cas
le 24 avril 1990.

Linformation judiciaire mene contre


Thierry Herzog est-elle licite?
Cette affaire soulve une question dthique puisque ces
coutes rvlent des infractions qui auraient t commises par lavocat. Dans une situation normale, une enqute aurait t ouverte pour dterminer si oui ou non
Thierry Herzog sest rendu coupable de viol au secret de
linstruction par le biais dun trafic dinfluence sans que cela ne
fasse lobjet dun tel dbat.

En premier lieu, il faut prciser


que les droits de la dfense,
rassemblant notamment le droit
lassistance dun avocat et les
principes de la contradiction
sont prvus par des instruments
internationaux des droits de
lHomme. Larticle 14 du Pacte
international des droits civils et
politiques ou encore larticle 6
de la Convention europenne des droits de lHomme en
sont de parfaites illustrations.

Toutefois, la manire dont les


faits ont t dcouverts peut sopposer limage de la Justice telle
que pose par la Constitution.
Larticle 7 de la Dclaration universelle des droits de lHomme
de 1789 naffirme-t-il pas que
nul homme ne peut tre accus, arrt ou dtenu que dans les
cas dtermins par la loi et selon
les formes quelle a prescrites?
Il nest pas possible pour le juge de droger aux rgles
tablies afin dcarter une difficult.

De plus, le respect des droits de la dfense est consacr


par des textes vocation nationale linstar de larticle
prliminaire du Code de procdure pnale ou encore les
articles 14 20 du Code de procdure civile.

Cette impossibilit est essentielle dans un Etat de droit car


toute personne doit pouvoir profiter de la sret garantie
larticle 2 de la Dclaration des droits de lHomme et
du citoyen.

Sagissant du secret professionnel des avocats, il est une


garantie des liberts individuelles et savre tre une
rgle fondamentale de la profession. Lavocat doit en
effet pouvoir garder confidentiel le contenu de ses correspondances avec ses clients au mme titre que les informations recueillies lors des changes avec lavocat de
ladversaire. Le secret professionnel a t vis plusieurs
reprises par la jurisprudence qui a prcis que celui-ci ne
concernait que les informations que lavocat possdait au
titre de son tat ou de sa profession.

Larticle 100-7 alina 27 du Code de procdure pnale


interdit toute interception sur une ligne dpendant du cabinet dun avocat ou de son domicile sans que le btonnier en soit inform par le juge dinstruction. En lespce,
ce dernier na pas t prvenu, raison pour laquelle linformation ouverte contre Thierry Herzog ft fort discute.

5 Voir note 2 Huvig et Kruslin contre France


6 Art. 2 de la DDHC : Le but de toute association politique est la conservation
des droits naturels et imprescriptibles de lHomme. Ces droits sont la libert, la
proprit, la sret, et la rsistance loppression.
7 Art 100-7 alina 2 du code de procdure pnale : Aucune interception ne

3 Cass,crim. 27 mars 2012 n 11-88.321


4 Bull. Cass, crim. 2 mars 2010, no 40, pourvoi no 09-88.453

peut avoir lieu sur une ligne dpendant du cabinet dun avocat ou de son domicile
sans que le btonnier en soit inform par le juge dinstruction.

25 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DOSSIER DU MOIS

LPJ - Juillet 2014 -

Cette controverse oppose dun ct les magistrats et


de lautre les avocats lesquels dnoncrent une atteinte
grave aux droits fondamentaux mais aussi et surtout
une menace lexercice de leur profession.
Un arrt rendu par la chambre criminelle de la Cour de
Cassation le 27 mars 2012 pourrait tre la cause de
ce dbat. La Haute juridiction avait jug que la transcription dune conversation entre un avocat et son client
mis sur coute nest pas illicite lorsque le contenu de
celles-ci fait prsumer la participation de cet auxiliaire
de justice une infraction. Les magistrats semblent utiliser cette base pour justifier louverture de linformation
judiciaire contre Thierry Herzog. Il sagit, par ailleurs,
dun mcanisme assez judicieux pour ne pas laisser les
auteurs dinfractions dcouvertes, impunis.
La Garde des Sceaux a, dailleurs, dclar sa ferme
intention de ne pas laisser ces infractions dans lombre
en affirmant quelle ne peut pas assurer limpunit,
parce que le petit justiciable [] a besoin dtre sr
que tout le monde est trait de la mme faon. Cette
prise de position semble tre guide par une volont
de sanctionner, titre dexemple, les personnes qui se
rendraient coupables de corruption, dlit ternissant inlassablement la sphre politique.
Toutefois, ces motifs ne paraissent pas sduire les avocats
qui dnoncent une atteinte aux liberts individuelles. Le
principal intress nest pas le seul sinsurger puisquil
a le soutien de la totalit de ses confrres lesquels tant
reprsents par le Prsident du Conseil National des
Barreaux, Jean-Marie Burguburu. Ce dernier pense que
le secret professionnel dont latteinte est sanctionne
par larticle 226-13du Code pnal a t mis mal par
ces coutes tlphoniques. Mme si lavocat ne se rend
pas coupable de ladite atteinte, la finalit du secret est
touche. En ralit, cette pratique menace le bon fonctionnement de la profession des avocats.
Le btonnier de Paris, Pierre-Olivier Sur en a pleinement
conscience puisquen faisant appel au Prsident de la
Rpublique, il affirme que la profession est en pril. En
effet, cette pratique des coutes fortuites pourrait rendre
les clients mfiants et rticents dvoiler des informations importantes aux avocats ce qui entrainerait une
dfense partielle et donc peu efficace. Matre Georges
Kiejman use brillamment de la mtaphore de sanctuaire
dont chacun pourrait avoir besoin pour qualifier lavocat. Cest pourquoi, lensemble de lOrdre estime quil
conviendrait dencadrer davantage les coutes tlphoniques touchant leur profession.
Ce dbat tant juridique quopportun reste dlicat du fait
des nombreux enjeux quil comporte. Il nen demeure
pas moins que le rgime des coutes tlphoniques relatif aux avocats en France tend se perfectionner afin
de rester conforme aux liberts fondamentales tout en
balayant limmunit des avocats.

La place des coutes tlphoniques


en Europe: le cas des pays scandinaves et de lItalie
Les contours et enjeux de cette fort dlicate affaire tant
dsormais poss et analyss la lumire du droit franco-franais, ajoutons qu'une comparaison, ft-elle sommaire, avec les systmes juridiques d'autres Etats europens nous permet d'prouver toute la singularit de
notre lgislation et de ses modalits de mise en uvre.
En effet, ce tremblement de terre politico-judiciaire a
suscit des ractions prodigieusement disparates chez
nos voisins europens. L'effet produit par cette affaire
est en ralit intimement li la philosophie juridique
du pays concern et la place qu'il accorde la dfense des liberts fondamentales.
Il est tout d'abord, un premier type de pays la philosophie juridique bien loigne de la ntre, dans lequel la
mise sur coutes d'un ancien Prsident et de son avocat
serait tout fait inconcevable.
Ainsi en va-t-il, par exemple, des pays scandinaves, o
une telle procdure est conditionne tant de critres
et d'exigences qu'il devient quasi-impossible, dans les
faits, qu'elle soit mise en uvre.
On constate d'ailleurs, et la corrlation est ici vidente,
que les lgislations nationales de ces Etats accordent
une importance toute particulire au respect de la vie
prive, non seulement comme notion juridique, mais
galement comme valeur morale.

8 Voir Cass, Crim, 27 mars 2012, n 11-88.321


9 Art 226-13 du code pnal La rvlation dune information caractre
secret par une personne qui en est dpositaire soit par tat ou par profession,
soit en raison dune fonction ou dune mission temporaire, est punie dun an
demprisonnement et de 15 000 euros damende.
10 Articles 266 271 du code de procdure pnale italien relatif aux coutes
tlphoniques
11 Cass it, 18 juin 1999, n9428

26 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

Il est aussi un deuxime type de pays o cette affaire


a t relaye, mais na pas pour autant entrain une
leve gnrale de boucliers. Lexemple le plus loquent
cet gard demeure indubitablement celui de lItalie, o,
depuis les annes 90 et la fameuse opration dite Manu
pulite (traduisez Mains propres), il est devenu relativement courant de placer sur coutes tlphoniques, en
toute lgalit, des hommes politiques souponns davoir
commis certaines infractions dtermines, linstar des
dlits de corruption, de trafic dinfluence ou encore de
financements occultes de partis politiques.
Larticle 267 du Code de procdure pnale italien dispose
notamment que lautorisation de procder des coutes
tlphoniques doit tre donne par une ordonnance
motive lorsquil y a de graves indices dinfractions
la loi et que les coutes sont absolument indispensables
pour la continuation de lenqute. . De cet article, la
Cour suprme de cassation a dduit que la simple supposition dune infraction pouvait entrainer la mise en place
dcoutes tlphoniques.
Dailleurs, plusieurs des parlementaires mis en cause
dans cette vaste affaire lont t sur la base de conversations quils avaient entretenues avec leurs avocats. Cest
pourquoi, un projet de loi encadrant les coutes tlphoniques a t entrepris. Celui-ci, adopt le 10 juin 2010
par le Snat ayant pour vocation dencadrer les coutes
tlphoniques, a fait lobjet dune importante controverse
qui a conduit une rvision avant mme son adoption
afin de calmer les nombreuses hostilits. Malgr cette
concession, le bouleversement lgislatif attendu naura
t que chimrique, le projet de loi nayant jamais t
vot par le Parlement.
Armes d'un pragmatisme toute preuve, les juridictions italiennes ont considr que ces coutes constituaient certes une atteinte caractrise diverses liberts
fondamentales (au premier rang desquelles on retrouve
le droit au respect de l'intimit de la vie prive , garanti
et protg par larticle 8 de la CESDH), mais que ces
atteintes taient amplement justifies par la ncessit de
faire constater, condamner et cesser la corruption qui
rongeait le pays et ses institutions depuis de longues dcennies.

On comprend donc aisment, l'aune de ce rappel historique, que l'affaire des coutes de l'ancien prsident Sarkozy n'ait pas soulev en Italie un toll gnral comme ce
ft le cas dans l'Hexagone.
En somme, comme pour toute atteinte une libert fondamentale, tout est ici question de proportionnalit entre
l'atteinte conteste et le but recherch. L'adage selon lequel le droit des liberts fondamentales serait le droit de
la conciliation prend donc ici tout son sens; et la ralit
des faits nous impose de constater -sans chauvinisme dbrid ni patriotisme exacerb- que la France, pays des
Droits de l'Homme, a russi trouver un imprieux mais
juste quilibre entre l'impossibilit scandinave de procder de telles coutes et l'inquitante aisance avec
laquelle une telle procdure peut tre engage en Italie.

Ahmed SIDIYA
Ins OURAHMANE
Abdelkader SNOUCI
Comit rdactionnel LPJ Evry

DERNIRE MINUTE
lheure o nous bouclons ce numro, Nicolas
Sarkozy vient dtre mis en examen pour fait
de corruption active , trafic d'influence et
recel de violation du secret professionnel.
Cette mise en examen intervient aprs une garde
vue de 18h ce qui constitue une premire pour
un ancien Prsident de la Rpublique. Il semblerait
donc que laffaire des coutes tlphoniques va
alimenter lactualit encore un bon moment.

POUR EN SAVOIR PLUS


Thibault Halmenschlager, Du problme politique et juridique de la lgalit des coutes dites
fortuites, Dalloz 25 mars 2014.
Marine Babonneau, Maitre Herzog cout:
la profession crie au scandale, Dalloz 10 mars
2014
Article 12 de la dclaration universelle des droits
de lhomme Pacte international des droits civils et
politiques
Article 6 et 8 de la Convention europenne des
droits de lhomme

27 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT EUROPEN

LPJ - Juillet 2014 -

LIBERTE DENTREPRENDRE ET MARCHE


INTERIEUR DE LUNION :
UNE LIMITATION DE LA LIBRE
PRESTATION DE SERVICE
Le 9 dcembre 2013, un accord a t conclu Bruxelles entre les 28 ministres du
Travail des Etats membres. Un compromis qui prvoit la mise en place dune nouvelle directive concernant le dtachement de travailleurs dans le cadre dune prestation de services.
La libre circulation des travailleurs est un fondement
de la libre prestation de service qui constitue lun des
piliers principaux du march intrieur de lUnion Europenne. Ces liberts consacres par les articles 56 et 57
du trait sur le Fonctionnement de lUnion Europenne
ntaient officiellement remise en cause par aucun
membre du Conseil des Ministres. Cette position porte
par la France avait nanmoins lhostilit du RoyaumeUni ou encore de la Hongrie et de Malte, y voyant une
remise en cause de la libert de circulation des biens
et des personnes ncessaires au dveloppement dune
libert dentreprendre lchelle europenne.

Ainsi, dans une dcision du 16 janvier 1982 1 offrit-il


une premire formulation de cette libert dentreprendre
quil rattacha larticle 4 de la Dclaration des Droits
de lHomme et du Citoyen de 1789.

Il est ainsi important de constater la place qui est faite


cette libert dentreprise au sein du paysage juridique
de lunion (I), avant dobserver lorganisation de la libre
prestation de service lintrieur du march intrieur (II)
pour constater les remises en cause et la porte dun tel
accord (III).

Au fur et mesure des annes et influenc par les perspectives douverture europenne, le Conseil sautorise
un renforcement de la protection, offrant une dernire
formulation le 16 janvier 2001, considrant qu'il est
loisible au lgislateur d'apporter la libert d'entreprendre des limitations lies des exigences constitutionnelles ou justifies par l'intrt gnral, la condition qu'il n'en rsulte pas d'atteintes disproportionnes
au regard de l'objectif poursuivi.

I- La Libert dentreprendre
Bruxelles
La libert dentreprise dcoule dun change entre les
crations nationales, communautaires et conventionnelles. Elle fut consacre en premier par larticle 16 de
la Charte sociale europenne du Conseil de lEurope
en 1961.
Celle-ci reprenait une Jurisprudence de la Cour de Justice qui procdait alors la fusion dune libert dexercer une activit conomique ou commerciale et des
articles 4 1 et 2 du trait sur la Communaut Europenne traitant de lexercice de la concurrence.

Aussi, dans une dcision rendue 7 annes plus tard 2,


il formule que la libert d'entreprendre n'est ni gnrale, ni absolue ; qu'il est loisible au lgislateur d'y
apporter des limitations exiges par l'intrt gnral
la condition que celles-ci n'aient pas pour consquence
d'en dnaturer la porte , offrant une protection dite
minimaliste cette libert.

Poursuivant sa dmarche, la Cour de Justice en se fondant sur les droits fondamentaux, a dfini la porte des
garanties accordes au libre exercice du commerce, du
travail et d'autres activits professionnelles.
Cest alors le Trait de Maastricht, rattachant la Citoyennet Europenne lexercice des liberts de circulation et de prestation de service, qui consacre une
avance primordiale dans la protection de la libert
dentreprendre et de ses composantes.

Ainsi, si lancien article 52 du trait prvoyait dores


et dj des limites larticle 4, ce dernier consacrait
le principe de lconomie de march auquel adhrait
pleinement lunion communautaire et dont la libert
dentreprise tait le corolaire.
Il sagissait ainsi dune libert construite et consacre
par la superposition dobjectifs et de liberts.
Le Conseil constitutionnel franais marqua lui-mme
une hsitation quant la porte dune telle libert.

28 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 La Directive 2006-23, appele directive service, traite


ainsi la fois de la libre prestation de service au sein de
lUnion et de sa forme plus stable et durable : la libert
dtablissement.
Oprant une vritable codification de la jurisprudence de
la Cour de Justice, la directive service tablie une libralisation du march intrieur en consacrant les droits acquis
des citoyens europens.
Ces droits, sont ainsi destins permettre lexercice de
leur libert dentreprise sans ingrence tatique, marqu
notamment par le passage dautorisations de simples
attestations.
Le projet de construction dun vritable march unique
participe au renforcement de la protection de la libert fondamentale dentreprendre par le droit de lUnion.
Une protection verticale qui se traduit par de nombreux
recours en manquement exercs par la Commission
lencontre dEtats protectionnistes 3, ou encore par leffet
direct de normes europennes permettant dcarter ds
les juridictions nationales les textes tatiques contraires
lexercice de cette libert.

II- La libre prestation de services


comme expression de la libert
dentreprise
La libre prestation de services peut-tre dfinie comme
la facult qui est reconnue tout ressortissant dun tat
membre tabli sur le territoire de lUE doffrir et de raliser des prestations de service de manire temporaire sur
le territoire dun autre tat membre ou sur son propre territoire auprs de ressortissants dun autre tat membre,
au titre dune activit conomique indpendante.
Il sagit de lune des 4 grandes liberts de circulation.
Ces quatre liberts ont t considres par la Cour de
Justice comme des liberts fondamentales dans larsenal
juridique du droit de lUnion.
Pour la libre prestation de service, Bruxelles a depuis
1957 uvr afin de mettre fin ses restrictions. La premire tape a t dliminer celles imposes par les rglementations nationales jusqu' les interdire totalement.
Cette interdiction a t pose pour la premire fois par le
trait d'Amsterdam et pourra tre retrouve larticle 56
de la version consolide du TFUE.
Il s'agit ici d'assurer une libert sur l'ensemble du territoire europen et concerne des services de divers ordres:
cela peut aller des services intellectuels aux services purement artisanaux.
Toutefois, cette libert reste rsiduelle et ne sera utilise
comme protection de la libert dentreprendre quaprs
puisement de toutes les autres liberts. Ainsi, larrt Bordessa du 23 fvrier 1995 de la Cour de Justice
consacre ce principe en lui prfrant la libre circulation
des capitaux en cas de conflit de qualification dans les
moyens de dfense.

La directive service 4, ngocie ds 2004, va aboutir a


un compromis entre les membres du Conseil. Son article
16 1 prcise que les Etats doivent respecter le droit des
prestataires, de fournir des services dans un autre tat
membre que celui dans lequel ils sont tablis. Les Etats
doivent garantir le libre accs l'activit de service ainsi
que son libre exercice.
La directive nautorise les rglementations nationales
poser des restrictions cette libert que sous couvert du
respect par elles de 3 grands principes directeurs : la non
discrimination, la ncessit et la proportionnalit.

III- Prfrence nationale et dumping


social, vers une remise en cause du
caractre absolu de cette libert
europenne
Lors de llaboration de la directive service par la
commission Prodi et le commissaire Bolkestein, lon sest
appuy sur le constat selon lequel les plus fortes restrictions apportes la libre prestation de services venaient
de lapplication des rglementations nationales du pays
de destination du service.
Il a donc t trouv une solution qui tait simple mais
galement radicale : la seule rglementation dsormais
applicable serait celle du pays d'origine, ou celui du
prestataire. Toutefois, notamment en matire sociale, des
rgles relatives au droit du travail restaient applicables.
Bien que la directive adopte soit bien plus dulcore,
de nombreux montages ont vu le jour et ont permis lapparition dun dumping social, situation mdiatiquement
connue sous le titre de laffaire du plombier polonais .
Ainsi, comme le relevait Matres Place et Bloch, le salari dtach [dans le cadre dune prestation de service]
bnficie des droit sociaux du pays hte mais son rgime
de protection sociale continue relever de son pays dorigine. En dautres termes, le salari dtach en France est
pay au SMIC et doit se voir appliquer le Code du Travail
mais son employeur demeure soumis aux cotisations sociales qui sappliquent dans leur pays dorigine .
Un rapport dinformation du Snat 5 indique ainsi une
augmentation entre 2010 et 2013 de 30% de travailleurs
dtachs officiellement en France.
Cest afin de lutter contre la fraude et dlargir les possibilits de restrictions la libre prestation de service (articles 9 et 12) que le Conseil des 28 ministres du Travail a
adopt un accord le 9 dcembre 2013 Bruxelles.
Fabien SCHAEFFER
1 Dcision n 81-132 DC du 16 janvier 1982
2 Dcision n 89-254 DC du 4 juillet 1989
3 par ex : CJCE 29 octobre 98 Commission contre Espagne
4 Directive 2006/123/CE du Parlement europen et du Conseil du 12 dcembre 2006 relative aux services dans le march intrieur.
5 Rapport dinformation du Snat N 527 du 18 avril 2013 en matire de dtachement des travailleurs, par ric Bocquet

29 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT SOCIAL

LPJ - Juillet 2014 -

LENCADREMENT DU RECOURS
AU TRAVAIL DE NUIT :
UNE VIOLATION LA LIBERT
DENTREPRENDRE ?
Suite sa saisine dans le cadre de laffaire de louverture de nuit du magasin
Sephora des Champs- Elyses, le Conseil constitutionnel a t amen assurer une
conciliation entre dune part, la libert dentreprendre et dautre part, la protection
de la sant et du droit au repos des salaris. La dcision rendue le 4 avril dernier
est une nouvelle illustration de la mise en balance par le Conseil constitutionnel des
diffrents droits fondamentaux gravitant autour des relations de travail.

Les contours juridiques de la QPC


pose par la socit Sephora
Le Conseil constitutionnel a t saisi le 8 janvier 2014
par la chambre sociale de la Cour de cassation1 dune
question prioritaire de constitutionnalit pose par la
socit Sephora relative la conformit, des articles L.
3122-32, L. 3122-33 et L. 3122-36 du code du Travail, au regard des droits et liberts que la Constitution
garantit.
Plus spcifiquement, la socit Sephora a soulev latteinte la libert dentreprendre par les dispositions
prcites encadrant le recours par lemployeur au travail de nuit par ses salaris.
Larticle L. 3122-32 du code du Travail prvoit que :
le recours au travail de nuit est exceptionnel. Il prend
en compte les impratifs de protection de la sant et de
la scurit des travailleurs et est justifi par la ncessit d'assurer la continuit de l'activit conomique ou
des services d'utilit sociale . Le recours au travail de
nuit doit tre prvu par une convention ou un accord
collectif de branche tendu ou un accord dentreprise
ou dtablissement (L. 3122-33) ou, en cas dchec des
ngociations, tre autoris par linspecteur du travail (L.
3122-36).

Enfin, la libert dentreprendre est rige en libert fondamentale par le droit international et europen par
le biais de nombreux textes comme les articles 15 et
16 de la Charte des droits fondamentaux de lUnion
Europenne ou encore larticle 6 du Pacte international
relatif aux droits conomiques et sociaux de 1966.
Toutefois, la libert dentreprendre nest ni gnrale, ni
absolue. Elle peut faire lobjet de limitations lgales, jurisprudentielles et conventionnelles. Le Conseil constitutionnel rappelle quil est loisible au lgislateur dapporter cette libert des limitations lies des exigences
constitutionnelles ou justifies par lintrt gnral, la
condition quil nen rsulte pas datteintes disproportionnes au regard de lobjectif poursuivi4.
La Cour de Justice de lUnion Europenne quant elle,
condamne toutes dispositions lgislatives portant atteinte la libert dentreprendre si elle nest pas justifie
par des raisons imprieuses dintrt gnral et si les
restrictions quelle impose, ne sont pas disproportionnes au regard de lobjectif lgitime5.

La libert dentreprendre, qui se dduit du droit la


proprit, peut se dfinir comme la libert de crer une
activit conomique et le libre exercice de cette activit2. Elle dcoule de larticle 4 de la Dclaration des
droits de lHomme et du citoyen de 1789 mais aussi
des dispositions de larticle 7 du dcret dAllarde du
2-17 mars 1791 et de la loi Le Chapelier des 14-17
juin 1791.
Le Conseil constitutionnel a octroy une valeur constitutionnelle cette libert depuis une dcision rendue le
16 janvier 19823. De plus, la Cour de justice de lUnion
europenne fait de la libert dentreprendre un principe
fondateur directeur applicable dans le droit interne et
qui prime sur les rgles internes contraires.

1 Arrt n232 du 8 janvier 2014


2 Le conflit des droits fondamentaux lors de la rupture du contrat de travail ,
Elodie Ballot, La Semaine Juridique Social n16, 16 avril 2013, 1168
3 Dcision n81-132 portant sur la conformit de la loi de nationalisation
4 Dcision n2000-439 DC du 16 janvier 2001 sur la loi relative larchologie prventive
5 CJCE Ypourgos Engasias , 5 juin 1997, aff. C-398/95

30 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

La conciliation entre la libert


dentreprendre et la protection de la
sant et du repos du salari
Le Conseil constitutionnel a mis en balance et tent de
concilier dune part, la libert dentreprendre, et dautre
part, les dispositions des dixime et onzime alinas du
Prambule de la Constitution de 1946 qui assurent
lindividu et la famille les conditions ncessaire leur
dveloppement et garantissent tous ... la protection
de la sant, la scurit matrielle, le repos et les loisirs .
Cest la raison pour laquelle les juges de la rue de Montpensier ont dcid quen encadrant le recours au travail
de nuit en prvoyant que celui-ci est exceptionnel et doit
tre justifi par la ncessit dassurer la continuit de
lactivit conomique ou des services dutilit sociale, le
lgislateur, comptent en application de larticle 34 de
la Constitution pour dterminer les principes fondamentaux du droit du travail, a opr une conciliation qui nest
pas manifestement dsquilibre entre la libert dentreprendre et les exigences tant du dixime alina que du
onzime alina du Prambule de 1946. Par consquent,
le grief tir de la mconnaissance de la libert dentreprendre, soutenu par la socit Sephora, a t cart.

La dfense de la libert
dentreprendre nouveau au secours
dun recours lencontre dune
disposition en droit du travail

Les lois dites Aubry I et II8 taient galement passes au


grill du contrle du Conseil constitutionnel. La violation
par le gouvernement de la libert dentreprendre avait
t invoque. Le raisonnement avanc tait de dire quen
contraignant les employeurs davoir recours, pour la
mme production, un nombre suprieur de salaris,
le lgislateur portait une atteinte disproportionne la
libert dentreprendre au regard de lobjectif initial des
lois Aubry rsidant dans la rduction du chmage. Le
Conseil constitutionnel navait cependant pas censur sur
ce grief les lois Aubry9.
A noter que rcemment, la Cour de cassation a fond
lune de ses dcisions sur la violation de la libert dentreprendre. Dans larrt en date du 11 mars 201410, un site
internet de presse accessible au public a t condamn
pour avoir publi des donnes confidentielles relatives
un plan de sauvegarde de lemploi au sein dune entreprise. La Cour fonde sa dcision sur le fait que ces publications avaient engendr de fortes perturbations dans
les relations sociales de lentreprise et compromettaient
sa libert dentreprendre.
Pour conclure, la libert dentreprendre, bien souvent invoque en matire sociale, lappui dun QPC, ne saurait tre considre comme une libert gnrale et absolue. Dautres liberts et droits fondamentaux, galement
valeur constitutionnelle, comme notamment le droit au
repos et la sant des salaris, tendent attnuer la
porte de la libert dentreprendre en droit du travail,
dans une optique de juste quilibre entre les intrts antagonistes des entreprises et des salaris.

Le Conseil constitutionnel a eu loccasion de nombreuses


reprises de se pencher sur la conformit de dispositions
en droit du travail vis--vis de la libert dentreprendre.

Romain TAFINI

Dans sa dcision du 12 janvier 2002 portant sur la


conformit de larticle 107 de la loi de modernisation
sociale du 17 janvier 20026, le Conseil constitutionnel a
censur la modification apporte la dfinition du licenciement conomique en supprimant le clbre adverse
notamment , rduisant ainsi considrablement les
causes possibles de licenciement pour motif conomique.

POUR EN SAVOIR PLUS


Les relations de travail lpreuve de la

question prioritaire de constitutionnalit ,


Gilles Jolivet, La Semaine Juridique Social
n37, 14 septembre 2010, 1353

Les juges avaient motiv leur dcision sur le fait que le


cumul des contraintes que cette modification de dfinition faisait peser sur la gestion de l'entreprise, avait pour
effet de ne permettre l'entreprise de licencier que si sa
prennit est en cause. Il a donc t jug que le lgislateur avait port la libert d'entreprendre une atteinte
manifestement excessive au regard de l'objectif poursuivi
du maintien de l'emploi.
Le Conseil constitutionnel avait ainsi concili le droit de
licencier un salari, composante essentielle la libert
dentreprendre en droit du travail, et le droit lemploi
dcoulant de lalina 5 du Prambule de la Constitution
de 1946. Retirer lemployeur sa libert de licencier
sanalyse donc en une dnaturation de la libert dentreprendre7.

Le droit du travail et la libert dentreprendre , Antoine Lyon-Caen, Droit social


2002, p. 258

6 D. 12 janvier 2002, n2001-455 DC


7 La libert dentreprendre , thse de Vronique Devolv, Paris 2 Panthon-Assas, 2002
8 Loi n 98-461 du 13 juin 1998 dorientation et dincitation relative la
rduction du temps de travail et Loi n 2000-37 du 19 janvier 2000 relative la
rduction ngocie du temps de travail
9 Dc. Conseil Constitutionnel, n98-401 DC du 14 juin 1998 ; n99-423 DC
du 13 janvier 2000
10 Cass. Soc., 11 mars 2014, n13-14349 ; 13-14350

31 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT SOCIAL

LPJ - Juillet 2014 -

GALIT PROFESSIONNELLE :
DE LA PHALLOCRATIE DANS LE MONDE
DU TRAVAIL?
Zro, tel est le nombre de femmes la tte dune entreprise du CAC40. Pourtant, 51% dentre elles obtiennent
un diplme de lenseignement suprieur contre 37% des hommes (chiffres INSEE, 2008). Comment expliquer ce
paradoxe une poque o, jusquau sommet de la hirarchie des normes, la lgislation garantit lgalit entre
les hommes et les femmes ?
Le premier article de la Constitution complt par la loi constitutionnelle du 23 juillet 2008 nonce que la loi favorise lgal
accs des femmes et des hommes aux mandats lectoraux et
fonctions lectives, ainsi quaux responsabilits professionnelles et sociales. Par ailleurs, les textes dicts par lUnion
Europenne, les Nations Unies ainsi que lOrganisation Internationale du Travail consacrent galement ce principe. Au
moment o un nouveau projet de loi sur lgalit relle entre
les femmes et les hommes est discut au Parlement1, portrait
des ingalits femmes-hommes sur le march du travail et des
dispositions phares du texte port par Madame la Ministre
Najat Vallaud-Belkacem.

Lutter contre les signes ostentatoires


de lingalit professionnelle
Sil y a bien un terrain o femmes et hommes se situent sur un
pied dgalit, cest hlas celui du chmage. En effet, depuis
plus dun dizaine dannes lcart tend se rduire de ce
point de vue de sorte quen 2013, selon lINSEE, le chmage
frappait environ 10,5% de femmes et dhommes (alors quen
1989, ce taux tait 1,7 fois suprieur celui des hommes).
Cependant, elles sont encore trop peu nombreuses occuper des postes de direction, cest pourquoi, le lgislateur a
tent de corriger ce biais de composition. Depuis la Loi
Cop-Zimmerman du 13 janvier 2011 qui instaure un quota de femmes gal 40% aux Conseils dAdministration, de
Surveillance et Comits Excutifs2, la part de femmes dans
ces instances a considrablement augment atteignant plus
de 30% en 20133. Avec le nouveau texte, il est prvu, entre
autres, dtendre lobjectif de 40% aux entreprises de plus de
250 salaris.
Aussi le gouvernement a dsir renforcer les sanctions
lgard des entreprises qui ne sont toujours pas couvertes par
un accord professionnel sur le sujet, obligation instaure par
la Loi de novembre 2010. Ainsi, ces entreprises ne pourront
rpondre des marchs publics ou bnficier dune dlgation de service public. Toutefois, si dune part ces nouvelles
sanctions concernent peu de structures, il faut dautre part
prciser que la ngociation dun accord ne constitue quune
obligation de moyens sans contrainte donc sur lambition et
leffectivit de celui-ci.

Lutter contre les dterminants


insidieux de lingalit
professionnelle
Les chiffres rvls par lINSEE dmontrent que les femmes
peroivent un salaire en moyenne 24% moins lev que leurs
collgues de genre masculin. Cet cart sexpliquerait en
grande partie par le fait que les femmes sont majoritairement
touches par la prcarit du travail et souffriraient dinterrup-

tions de carrire dues lducation de leurs enfants.


Selon une tude de la DARES, en 2010, 80% des emplois
temps partiel taient occups par des femmes, soit un taux
quivalent 1970. De plus et toujours selon la mme tude,
les femmes sont presque deux fois plus souvent prsentes sur
des emplois peu qualifis. Ainsi, le gouvernement actuel a
souhait inciter les pres sinvestir dautant plus dans lducation de leurs enfants afin dviter aux femmes que leurs carrires soient trop souvent sacrifies sur lhtel de la maternit.
Aujourdhui, lun ou lautre des parents peut rduire ou interrompre son activit et se voir octroyer un cong de six mois
avec versement dune allocation appele complment dactivit. Avec le nouveau projet de loi, ce cong pourra tre
prolong de six mois, mais uniquement au bnfice de celui
des parents qui naura pas profit du premier. Pourtant, mme
poste et exprience quivalents, les hommes profitaient en
2009 (donnes INSEE) dune rmunration suprieure de 9%
celle des femmes. La question reste donc en suspend: comment corriger la persistance des ingalits professionnelles?
En ralit, si les jeunes femmes se rvlent plus nombreuses
parmi les diplms de lenseignement suprieur, elles reprsentent peine 20% des effectifs en cole dingnieur et 30%
en mathmatiques-physique. Au contraire, elles sont largement majoritaires dans les filires littraires. Or, les dirigeants
franais sont le plus souvent issus des plus prestigieuses coles
dingnieur et de commerce. Lorsque lon connat limportance
que revt le diplme dans le systme franais, la rponse aux
ingalits professionnelles se situerait donc ailleurs
Batrice DANIEL
NB : Le texte tant encore en discussion, si lessence du projet de
loi restera identique, certaines dispositions pourraient encore faire
lobjet de modifications.

POUR EN SAVOIR PLUS


Projet de loi pour lgalit relle entre les

femmes et les hommes, DFEX1313602L,


dernire modification en date du 27 juin
2014
DARES Analyse, les disparits sur le
march du travail entre les femmes et les
hommes, n15 Mars 2012

1 Aprs une seconde lecture lAssemble Nationale le 26 juin dernier, le texte


modifi par les dputs doit encore tre examin par une commission paritaire
dputs-snateurs en vue dun ventuel accord
2 Mesure concernant les entreprises de plus de 500 salaris et ralisant plus de
50 millions deuros de chiffre daffaire
3 Donnes de ltude mene par le cabinet Ethics & Boards

32 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

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DROIT FINANCIER

LPJ - Juillet 2014 -

ET LA PROCDURE DE SANCTION
DEVANT LAUTORIT DES MARCHS
FINANCIERS
tales (CESDH), impliquant lobligation de respecter les
droits de la dfense.
En outre, malgr labsence dincrimination pnale au
regard du droit interne, la Cour europenne des droits
de lHomme apprcie la nature de la sanction et les
caractres de lacte dlictueux pour dcider si le litige
constitue ou non une accusation en matire pnale.

LAutorit des marchs financiers (AMF) est une autorit publique indpendante dote non seulement dun
pouvoir rglementaire, mais galement dun pouvoir
rpressif exerc par sa Commission des sanctions. Lattribution dun tel pouvoir par le lgislateur en 19891
une autorit disposant dj dun pouvoir de dcision
individuelle et dinjonction, ainsi que dun pouvoir rglementaire en matire financire, cest--dire assimilable un pouvoir excutif et lgislatif, semblait pourtant heurter le principe de sparation des pouvoirs qui
constitue le principe de base de notre systme politique.
Nanmoins, la spcificit du domaine financier, ainsi
que la recherche dune clrit accrue, avaient abouti
confrer un pouvoir de sanction la Commission des
oprations de bourse (COB), anctre de lAMF2.
A cet gard, lAMF est une entit originale, puisquelle
comprend la fois lorgane dcidant de lopportunit
des poursuites, le Collge, et lorgane charg de sanctionner les ventuels manquements, la Commission
des sanctions.
La nature administrative de lAMF amne par ailleurs
sinterroger sur lexistence et la mise en uvre des
droits de la dfense : partir de quand sont-ils mis en
uvre ? Sappliquent-ils de la mme manire durant la
phase denqute et devant la Commission des sanctions
? Est-il possible dy droger ?
En droit interne, aucune disposition de la Constitution
ne garantit de manire explicite les droits de la dfense.
Le Conseil constitutionnel a donc eu recours aux Principes Fondamentaux Reconnus par les Lois de la Rpublique 3, avant de les rattacher la garantie des
droits proclame par larticle 16 de la Dclaration des
Droits de lHomme et du Citoyen de 17894.

Aussi existe-t-il des sanctions relevant de la comptence des juridictions administratives en droit interne,
et qui sont pourtant considres comme tant de nature
pnale par la Cour Europenne des Droits de lHomme.
Cest ainsi que la jurisprudence a enjoint lAMF de
respecter les droits de la dfense5, comprenant notamment le droit au procs quitable ou encore le droit la
prsomption dinnocence.
En premire analyse, il est possible de relever que la
mise en uvre des droits de la dfense diffre selon
le moment de la procdure de sanction : le respect de
ces droits est naturellement li la phase contentieuse,
ouverte par la notification des griefs, et nest donc pas
a priori applicable avant celle-ci (I). Pour autant, les
prmices dune telle protection apparaissent bien avant
la notification des griefs (II).

I. La mise en uvre des droits de la


dfense assujettie la notification
des griefs
La procdure de sanction devant lAMF se compose de
trois phases distinctes : (i) une phase denqute ou de
contrle, (ii) la notification des griefs aux personnes
faisant lobjet de poursuites, ayant pour effet de saisir
la Commission des sanctions, et, enfin, (iii) une phase
contentieuse devant la Commission des sanctions.
Les recours contre ses dcisions sont forms devant le
Conseil dEtat ou la Cour dappel de Paris, selon la nature de la personne mise en cause6.
Les garanties du procs quitable prvues par larticle
6 de la CEDH ne sont pas applicables lors de la phase
denqute pralable, diligente par le Secrtaire Gnral de lAMF. Ainsi, ce nest qu compter de la notification des griefs que les droits de la dfense ont vocation
sappliquer.

Au plan europen, toute infraction recevant la qualification de pnale constitue une accusation au sens
de larticle 61 de la Convention europenne de sauvegarde des sroits de lHomme et des liberts fondamen34 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 En effet, le Conseil dEtat affirme de manire constante7


que le principe des droits de la dfense [...] sapplique seulement la procdure de sanction ouverte
par la notification de griefs par le Collge de lAMF et
par la saisine de la Commission des sanctions, et non
la phase pralable des enqutes 8.
Ds lors, les droits de la dfense sappliquent postrieurement la notification des griefs et donnent lieu
notamment un dbat contradictoire, ou encore
lapplication du principe dimpartialit au moyen dune
procdure de rcusation9.
Pour autant, force est de constater que des manifestations des droits de la dfense existent avant la notification des griefs. Laffirmation du Conseil dEtat et de la
Cour de cassation selon laquelle le principe des droits
de la dfense ne sapplique pas au stade de lenqute
nimplique pas pour autant quil ne faille pas prserver ceux-ci, en vue de leur pleine jouissance compter
de la notification des griefs.

Cette analyse semble opportune : lessence du contradictoire est de permettre une partie de discuter lnonc des faits et les moyens juridiques opposs par ses adversaires. Ce principe suppose un dbat entre plusieurs
parties sur la base dun dossier denqute suffisamment
tay pour permettre de conclure un manquement, ce
qui nest pas le cas au stade de lenqute.
Lobjectif nest donc pas de reconstituer le contradictoire
pendant la phase de lenqute, mais dviter que toute
atteinte aux droits de la dfense soit irrversible. A cette
fin, la protection assure lors de lenqute par le devoir
de loyaut parat satisfaisante.
Yann FOUQUET-MICHEL

A cet effet, le Conseil dEtat impose que les enqutes se


droulent dans des conditions garantissant quil ne
soit pas port une atteinte irrmdiable aux droits de
la dfense des personnes auxquelles des griefs sont ensuite notifis 10. Quant la Cour de cassation, celle-ci
veille au respect du principe de loyaut dans ladministration de la preuve11.

II. Lexistence dune protection des


droits de la dfense tout au long de
la procdure
Sil nexiste pas de droits de la dfense proprement
parler au stade de lenqute, ceux-ci mritent une protection, opre par le biais de ladministration de la
preuve. Le principe de loyaut qui y est attach apparat alors comme un contrepoids face labsence de
contradictoire lors de lenqute. A cet effet, les enquteurs doivent notamment respecter les rgles relatives
aux auditions (convocation huit jours au moins avant
laudition, rappel du droit de se faire assister par un
conseil...). Leur violation constituerait un manquement
au principe de loyaut dans ladministration de la
preuve, justifiant lannulation de la procdure12.

1 Loi n 89-531 du 2 aot 1989 relative la scurit et la transparence du


march financier
2 M. Cohen-Branche, Le droit rpressif non pnal : un droit plus adapt ?
Lexemple de lAutorit des marchs financiers. Revue de Droit Pnal n 9, sept.
2009, tude 22, 2 4
3 Dcision DC n 76-70, 2 dc. 1976
4 Dcision DC n 2006-535, 30 mars 2006
5 Cf. CE, 15 mai 2013, n 356054 : la commission des sanctions de lAuto-

Aux yeux dune partie de la doctrine, labsence de


contradictoire durant la phase denqute constitue une
atteinte importante aux intrts des personnes vises
par la procdure. Un auteur souligne que le devoir
de loyaut [...] ne constitue pas [...] une compensation
satisfaisante labsence du contradictoire, compte tenu
de la faible porte qui lui est attribue et de la difficult pour les justiciables, en pratique, dinvoquer ce
dernier13.

rit des marchs financiers doit tre regarde comme dcidant du bien-fond

Toutefois, il ne sagit pas de compenser labsence de


contradictoire par le devoir de loyaut : cet gard, un
auteur a mis en vidence quil est prmatur, au stade
des investigations, demployer les termes droits de la
dfense , car personne nest mis en cause 14.

12 Cass. com., 24 mai 2011, n 10-18.267

daccusations en matire pnale au sens des stipulations [...] de la [CESDH]


6 Art. R. 621-44 et s. du Code montaire et financier
7 Cf. notamment CE, 15 mai 2013, n356054
8 En ce sens, la Cour de cassation estime quau stade de lenqute, le principe
du contradictoire ne simpose pas, dans la mesure o aucun grief na t notifi
(voir Cass. com., 6 fv. 2007, n 05-20.811)
9 Cf. CA Paris, 24 oct. 2013, n 2012/14904
10 CE, 12 juin 2013, n 359245
11 A titre dexemple, voir Cass. civ. 1, 8 mars 2012, n 10-26.288
13 C. Le Corre, Les droits de la dfense mis lpreuve par lvolution des
pouvoirs denqute de lAMF, RLDA n 93, mai 2014, p. 95
14 E. Dezeuze, A. Baratte, Les droits de la dfense face lAutorit des marchs financiers, Rev. Lamy Droit des affaires, n 40, juillet 2009

35 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT ADMINISTRATIF

LPJ - Juillet 2014 -

L'OUVERTURE DU RECOURS
TROPIC TOUS LES
TIERS: UN REVIREMENT
JURISPRUDENTIEL ATTENDU!
Le Conseil dtat vient doprer un virage jurisprudentiel historique, dans un arrt
d'assemble en date du 4 avril 20141, en ouvrant le recours en contestation de la
validit du contrat dit recours Tropic l'ensemble des tiers justifiant d'un intrt
suffisant. Ainsi, il met fin la distinction entre tiers vincs de la conclusion d'un
contrat administratif et les autres tiers qui ne sont pas lss directement par celui-ci
et qui ne pouvaient exercer qu'un recours contre les actes dtachables du contrat.
Cela a pour effet d'unifier le contentieux des contrats publics.

I- L'extension du recours Tropic


tous les tiers
Avant cette dcision, seules les parties signataires un
contrat et les concurrents vincs pouvaient en contester directement sa validit devant le juge du contrat.
Ce recours devait tre exerc dans les deux mois
compter de l'accomplissement des mesures de publicit appropries2. Les candidats vincs correspondent
celui qui a effectivement prsent une offre, et celui
qui aurait eu un intrt conclure le contrat, alors
mme quil naurait pas prsent sa candidature, quil
naurait pas t admis prsenter une offre ou quil
aurait prsent une offre inapproprie, irrgulire ou
inacceptable3.
En lespce, il sagissait de la procdure de passation
dun march bon de commandes ayant pour objet
la location en longue dure de vhicules de fonctions
pour les services du conseil gnral. Un conseiller gnral et contribuable du dpartement a prsent un
recours contre lautorisation de signer donne par la
commission permanente au prsident du conseil gnral. Le tribunal administratif de Toulouse et la cour
administrative dappel de Bordeaux donnent raison
au requrant, au motif que lavis dappel public la
concurrence envoy pour publication au JOUE et au
BOAMP ne comportait pas de rubrique relative aux
procdures de recours ouvertes aux entreprises candidates lattribution du march.
Au-del du problme de fond soulev par cette affaire, lassemble du contentieux du Conseil dtat devait se prononcer, conformment aux conclusions du
rapporteur public Bertrand Dacosta, sur les modalits
de louverture du recours Tropic tous les tiers ainsi
que sur le maintien ou non du recours pour excs de
pouvoir contre les actes dtachables du contrat, cest
dire les actes pralables celui-ci.

Aussi, larrt Bziers I4 a tendu la possibilit pour les


parties un contrat administratif de saisir le juge dun
recours de plein contentieux contestant la validit du
contrat qui les lie, en prcisant les pouvoirs du juge saisi
dun tel litige.
Concernant les autres tiers ou les usagers de seconds
grades du contentieux contractuel 5, ils pouvaient
seulement attaquer les actes dtachables du contrat
tels que la dcision de signer, conformment la jurisprudence Martin6. Cependant, l'annulation dun acte
dtachable ne dbouchait sur lannulation du contrat
lui-mme que rarement, prcise le conseil dtat dans le
communiqu de presse.
Aprs avoir relev que la distinction des recours suivant
la qualit du requrant n'assurait pas lefficacit du
contentieux contractuel, le Conseil dtat dcide douvrir le recours direct contre le contrat tous les tiers susceptibles dtre lss, dans leurs intrts, par sa passation ou ses clauses et en faisant valoir, devant le juge du
contrat lillgalit des actes dtachables du contrat.
L'objectif est de mettre fin au parcours dobstacle inflig aux tiers pour contester la validit dun contrat
public, et permettre de purger le contentieux dans des
dlais encadrs en vitant une articulation des recours.

36 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

II- Lencadrement du nouveau


recours Tarn et Garonnais7
Le Conseil dtat encadre la nouvelle voie de recours
ouverte au tiers dans ses modalits. En effet, ils doivent
justifier que leurs intrts sont susceptibles dtre lss
de manire suffisamment directe et certaine. Lobjectif
est dviter une inflation contentieuse par rapport la
situation actuelle.
Le premier moyen d'encadrement du recours concerne
lintrt agir contre le contrat, le rapporteur public a
invit le Conseil dtat se rfrer la jurisprudence
antrieure qui sest dj prononce sur ce sujet en ce
qui concerne les actes dtachables. En effet, elle a considr, par exemple, que le voisin dune zone damnagement concert (ZAC) a, en cette qualit, intrt
demander lannulation de la dcision dtachable de la
convention damnagement de signer cette convention8.
Certes, le Conseil dtat a voulu calibrer lintrt agir
des tiers, mais n'a pourtant autant pas suivi les conclusions de Didier Casas sous Tropic, ce qui aurait conduit
limiter ce recours aux requrants qui peuvent justifier
de la lsion dun droit.
Le second moyen d'encadrement du recours concerne
la slection des moyens. En effet, les tiers ne peuvent
se plaindre que des vices du contrat en rapport direct
avec lintrt ls dont ils se prvalent ou de ceux dune
gravit telle que le juge devrait les relever doffice. Dans
ce cadre, le juge mettra en uvre tous les pouvoirs qui
lui sont dvolus en apprciant limportance de ses vices
et les consquences en tirer. Ainsi, le Conseil dtat
a suivi le rapporteur public qui s'est galement rfr
la jurisprudence SMIRGEOMES qui limite la possibilit dinvoquer la mconnaissance des obligations en
matire de publicit et de mise en concurrence lappui dun rfr pr-contractuel lexistence dun intrt
ls.
Toutefois, les lus des collectivits territoriales concernes par le contrat et le prfet de dpartement charg
du contrle de lgalit peuvent invoquer tout vice entachant le contrat, eu gard aux intrts dont ils ont la
charge 9.

Le nouveau recours reconnu au tiers entrane en principe, la fermeture du recours contre les actes dtachables .Il peut tre assorti dun rfr suspension
comme dans Tropic. Cependant, le prfet de dpartement peut continuer de demander lannulation des actes
dtachables du contrat tant que celui-ci nest pas sign.
Comme il lavait fait pour larrt Tropic, le Conseil
dtat napplique pas cette nouvelle jurisprudence au
litige tranch en lespce. Louverture du recours contre
le contrat tous les tiers sappliquera donc pour les
contrats conclus aprs la lecture de larrt, soit partir
du 4 avril en raison de limpratif de scurit juridique
tenant ce quil ne soit pas port une atteinte excessive
aux relations contractuelles en cours. Il s'agit l de la
modulation des effets de l'annulation du contrat conformment la jurisprudence AC!10.
La dcision du Conseil dtat prsente un grand intrt
pour les tiers puisqu'ils peuvent tre lss directement
ou indirectement par la conclusion d'un contrat public
en raison de leur qualit de contribuable ou d'usagers
du service public. La jurisprudence antrieure n'assurait pas l'galit de tous les tiers devant les charges
publiques, alors que le contrat public interpelle les finances publiques.
L'ouverture du prtoire du juge du contrat tous les tiers
tait vritablement attendue, mais la complexit demeure car le Conseil dtat ne dfinit pas avec prcision
les tiers intresss par ce nouveau recours. Il en est de
mme de la question de l'abandon dfinitif du recours
contre les actes dtachables du contrat. Ceci devra alors
tre prcis par la jurisprudence postrieure.
Aboubacry KEBE

1 CE Ass.,4avril 2014,Dpartement du Tarn et Garonne,n358994


2 CE, ass., 16 juillet 2007, Socit Tropic travaux signalisation, n291545).
3 CE, avis du 11 avril 2012, Socit Gouelle, n355446
4 Conseil dtat, Assemble, 28 dcembre 2009, Commune de Bziers
5 Conclusions du rapporteur public Bernard Dacosta sous Dpartement Tarn
et Garonne
6 CE, 4 aot 1905, Martin , n 14220
7 Didier Girard,Note sous CE Ass.,4avril 2014,Dpartement du Tarn et Gar
onne,n358994, Revue gnrale du droit
8 Conseil dtat, 18 novembre 2011, SNC Eiffage Amnagement, requte nu
mro 342147
9 CE ,4 avril 2014, Dpartement du Tarn et Garonne , n358994 , cons.3
10 CE , 11 mai 2004 , Association AC! , n 255886

37 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DROIT DE LA SANT

LPJ - Juillet 2014 -

ANALYSE
COMPARATIVE DU
DROIT DE MOURIR
Ces dernires annes, nombre de pays ont vot des lois pour encadrer et
dvelopper les soins palliatifs mais peu ont franchi l'tape de l'euthanasie.
Franois Hollande a rappel, lors de sa confrence de janvier, sa volont
dautoriser l'aide active mourir. Analysons les systmes existants.
Il est difficile de distinguer les nuances encadrant la
mort dune personne mdicalement assiste mais ces
distinctions sont essentielles car elles nous placent, en
fonction du pays concern, sous la protection de la loi
o dans lattente de sa sanction.
Dans un premier temps il faut distinguer les soins palliatifs visant essentiellement soulager la douleur du
patient en attendant que la nature opre librement. Les
soins palliatifs se rsument souvent en linjection de sdatifs qui, forte dose, peuvent entraner la mort.
La deuxime situation est celle de leuthanasie passive
qui signifie larrt de tout soin ou traitement susceptible
de maintenir la vie du patient. Il ny a pas ici de geste
qui donne la mort mais simplement la suppression de
tout ce qui pourrait lempcher.
Enfin il faut distinguer les deux situations prcdentes
de leuthanasie active o lon injecte directement au patient un produit qui va mettre fin ses jours.

I. La situation actuelle en France


Originellement, leuthanasie passive est confronte
larticle 223-6 du Code pnal et 9 du code de dontologie mdicale sur la non-assistance personne en
danger. La loi Lonetti du 22 avril 2005 relative aux
droits des patients en fin de vie est venue modifier la
lgislation afin de proposer une alternative.
Larticle L. 1110-5 alina 2 du Code de la sant publique dispose que les soins ne doivent pas tre poursuivis par une obstination draisonnable. Lorsquils apparaissent inutiles, disproportionns ou nayant dautre
effet que le seul maintien artificiel de la vie, ils peuvent
tre suspendus ou ne pas tre entrepris. Dans pareil
cas, larticle prvoit que le mdecin sauvegarde la
dignit du mourant et assure la qualit de sa vie en dispensant les soins viss larticle L. 1110-10. , savoir
les soins palliatifs.
De mme, le mdecin se doit de respecter la volont du
patient parfaitement inform darrter ou de limiter tout
traitement1.
De mme, lalina 5 du mme article introduit la doctrine de lacte double effet autorisant le mdecin

administrer un cocktail mdicamenteux qui aura pour


but initial de soulager le patient en phase avance ou
terminale mais qui pourra avoir, comme effet secondaire non recherch, le fait dabrger sa vie.
La loi Lonetti permet donc au mdecin franais de pratiquer les soins palliatifs ainsi que leuthanasie passive
la demande du patient mais pas de porter un acte dans
le but de provoquer la mort de ce dernier.
Si le patient nest pas apte donner son consentement,
larticle L. 1111-4 alina 5 du CSP renvoie la procdure collgiale dcrite par le Code de dontologie
mdicale. Le Code prvoit que la dcision de limitation ou darrt de traitement est prise par le mdecin
en charge du patient, aprs concertation avec lquipe
de soins si elle existe et sur lavis motiv dau moins
un mdecin, appel en qualit de consultant. Il ne doit
exister aucun lien de nature hirarchique entre le mdecin en charge du patient et le consultant. Lavis motiv
dun deuxime consultant est demand par ces mdecins si lun deux lestime utile. 2. Lquipe mdicale
devra prendre en compte ltat de sant du patient mais
aussi consulter la personne de confiance dsigne par
le patient, la famille, les proches ou encore les directives
anticipes si elles existent.

II. Ladoption qubcoise


Ce 5 juin, le Qubec a adopt le projet de loi 52 qui
a pour but dautoriser leuthanasie active et qui entrera
en application dans 18 mois. Larticle 3 de la loi dfinit les soins de fin de vie comme les soins palliatifs
offerts aux personnes en fin de vie, y compris la sdation palliative terminale, de mme que laide mdicale
mourir.

38 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 Selon le texte, la sdation palliative terminale pourra


tre administre dans un tablissement de sant, les locaux dune maison de soins palliatifs ou encore domicile. Dans ce dernier cas, le soin est donn par un
mdecin ou une infirmire mais sous la surveillance de
linstance locale du territoire ou est situ le cabinet.
Larticle 26 de la loi va tablir les critres respecter
afin dobtenir laide mdicale mourir.
Pour cela, il faut que le patient soit majeur, apte
consentir aux soins, atteint dune maladie grave ou incurable, que sa situation mdicale se caractrise par un
dclin avanc et irrversible de ses capacits et enfin
quil prouve des souffrances physiques ou psychiques
constantes, insupportables et qui ne peuvent tre apaises dans des conditions quelle juge tolrables.
Le mme article prvoit que le patient doit remplir et
signer un formulaire demandant laide mdicale mourir o le faire remplir par un tiers sil nen a pas la
capacit physique. Ce tiers ne pourra tre un mineur ou
un majeur sous tutelle ni mme un membre de lquipe
mdicale.
Le mdecin devra contrler la rgularit de la demande
et linformation du patient. De plus il devra obtenir lavis
dun second mdecin indpendant.
Une commission sur les soins de fin de vie sera mise en
place dans les prochains mois. Son but sera dinformer
le ministre des soins pratiqus et des changements
effectuer. De plus, la commission recevra un rapport de
chaque mdecin ayant pratiqu laide mdical mourir
et en contrlera le respect des obligations lgales.
Enfin, larticle 45 de la loi donne la possibilit chaque
personne majeure et apte consentir, la possibilit
dtablir des directives mdicales anticipes pour le cas
o elle se trouverait dans une situation ou son consentement ne pourrait tre obtenu.

Le mdecin devra parfaitement informer le patient,


prendre avis auprs dun autre mdecin et, si possible,
laisser scouler un mois entre la demande crite et leuthanasie.
A limage du projet qubcois, le droit belge donne la
possibilit de faire une dclaration anticipe. Autrefois
valide pour 5 ans, la modification du 13 fvrier dernier
a supprim cette limitation.
Le Parlement belge est aussi venu tendre le champ
dapplication de la loi aux mineurs. La loi prvoit que
le mineur doit tre en capacit de prendre conscience
du problme de leuthanasie, davoir la capacit de
discernement, sans toutefois imposer un ge minimum
comme lont fait les Pays-Bas. Le lgislateur belge part
du constat que chaque enfant est diffrent et que la maladie fait mrir prmaturment celui-ci de sorte quil serait arbitraire de prvoir un ge minimum.
Alexandre LUIGGI

DERNIRE MINUTE
Le 24 juin, le Conseil dEtzt sest prononc en
faveur de larrt de la nutrition et de lhydratation
artificielles de Vincent Lambert. Nanmoins,
les parents de ce dernier ont saisi la CEDH pour
contester cette dcision. A ce titre, la Cour
europenne est intervenue sur la base de larticle 39
de son rglement, qui prvoit quelle peut imposer
aux Etats des mesures urgentes et provisoires,
titre exceptionnel, lorsque les requrants seraient
exposs -en labsence de telles mesures- un risque
rel de dommages graves et irrversibles, afin de
suspendre la dcision du CE. Dans lattente de la
dcision de la CEDH, Vincent Lambert devra donc
tre maintenu en vie.

III. La reconnaissance belge


Cest la loi du 28 mai 2002, modifie en 2014, qui a
autoris leuthanasie active en Belgique. La demande
devait originalement maner dun majeur ou dun mineur mancip, capable et conscient au moment de sa
demande.
Le demande doit tre crite, volontaire et ne pas subir
de pression extrieure. Le patient devra tre dans une
situation mdicale sans issue, subissant une souffrance
physique ou psychique constante, insupportable et
inapaisable. Enfin, son tat doit tre d une affection
accidentelle ou pathologique grave et incurable.
En revanche, la loi belge ne donne pas le droit leuthanasie mais le droit den faire la demande, le patient
devra trouver un mdecin qui accepte dy procder, celui-ci sera irresponsable pnalement si les conditions
lgales sont valide par la Commission de contrle et
dvaluation.

POUR EN SAVOIR PLUS


Projet de loi 52
http://www.assnat.qc.ca/Media/Process.
aspxMediaId=ANQ.Vigie.Bll.DocumentGenerique_72865& process=Default&token=ZyMoxNwUn8ikQ+TRKYwPCjWrKwg+vIv9rjij7p3xLGTZDmLVSmJL oqe/vG7/YWzz
La rglementation belge
http://www.ieb-eib.org/en/pdf/l-20020528euthanasie.pdf http://www.lachambre.be/FLWB/
PDF/53/2633/53K2633001.pdf

1 Article L. 1111-10 du Code de la sant publique


2 R. 4127-37 II alina 2 du Code de la sant publique

39 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

DBAT DU MOIS

LPJ - Juillet 2014 -

LE STATUT JURIDIQUE DES ANIMAUX:

COMPTE-RENDU DE LA TABLE-RONDE ANNUELLE


DU MASTER 2 DROIT PRIV GNRAL DE RENNES 1
Pour sa table-ronde annuelle, le Master 2 DPG a convi Monsieur Jean-Pierre Margunaud,
professeur de droit priv, matre Marion Lesueur, avocate au barreau de Rennes et le docteur Christine Ferry, vtrinaire. Le Doyen Edouard Verny, professeur de droit pnal a accept de prsider cette table-ronde autour de laquelle les discussions ont t enrichissantes. En
voici un rsum.
Monsieur MARGUENAUD, quel est le statut juridique
de l'animal aujourd'hui?
Jean-Pierre Margunaud : Il faut distinguer entre les animaux
sauvages et les animaux domestiques. Les premiers sont des
res nullius et ce serait dj un progrs sils taient res communis. Aucun animal sauvage nest protg contre les actes
de cruaut. En ce qui concerne les animaux domestiques, le
Code civil proclame toujours quils sont des immeubles par
destination ou des meubles. En un mot, les animaux domestiques sont des biens.

Si le droit civil voque l'animal comme un bien, que


penser alors de le place des svices graves dans le
livre V du code pnal (et non dans le livre III), place
qui suppose plutt l'ide inverse ?
J.-P. M. : Il y a quelque chose de bizarre l-dessous. Lors
de llaboration du nouveau Code pnal, le lgislateur, entre
autres travaux a class les infractions en trois catgories : les
infractions contre la chose publique, les infractions contre les
personnes et les infractions contre les biens. Au moment de
rpartir les actes de cruaut, tout portait les ranger dans le
Livre III avec les autres infractions contre les biens. Mais un
snateur a fait remarquer que les animaux taient protgs
dans leur intrt propre, y compris contre leur propritaire.
Etait-ce bien logique ds lors de les ranger dans le Livre III?
On a donc cre le Livre V des autres crimes et dlits pour
les y accueillir.

soin dun intrt particulier ou dun entretien, on peut sen


dbarrasser. A contrario, un animal est un tre vivant qui a
besoin dune attention toute particulire; en cas dabandon,
son comportement en est affect.

Matre LESUEUR, en tant qu'avocate, vous avez


travaill auprs d'associations de protection des
animaux. En quoi consistait votre travail ?
Marion Lesueur: Jinterviens sur le plan pnal en partenariat avec des associations de dfense des animaux.

Recourant des enquteurs qui leur rapportent des cas de


mauvais traitements, elles dposent des plaintes pour se constituer partie civile. Ces associations viennent donc au soutien de
laction publique et ce soutien nest pas ngligeable! La prsence dun avocat spcialis est importante car le statut juridique des animaux et les infractions dont ils sont victimes sont
mal connus. Le rle de lavocat est dexpliquer par exemple
en quoi la poursuite est inadquate du fait notamment dune
erreur dinterprtation des rgles existantes: un fait qui aurait
t qualifi de contravention pourrait savrer tre un dlit.
Suite de larticle p.42

Pour le droit pnal donc, les actes de cruaut contre les


animaux ne sont pas des infractions contre les biens,
ce qui peut conduire dire que les animaux ne sont pas
des biens. Cela pose un problme de cohrence avec
le Code civil.
Edouard Verny : Il y a aussi un problme de cohrence au
sein mme du Code pnal : nul ne doute quun animal puisse
tre vol ou faire lobjet dune escroquerie ou dun abus de
confiance. Du point de vue de ces infractions, lanimal est
donc un bien. Il est galement assimil une arme au titre de
la circonstance aggravante de violences avec arme. Mme au
sein de la matire pnale donc, on peut souhaiter une cohrence plus affirme.

Docteur FERRY, en tant que vtrinaire, quand vous


entendez un juriste dire d'un chat qu'il est un meuble,
qu'est-ce que cela vous inspire ?
Christine Ferry: Selon moi, il apparat trange de qualifier
un animal de meuble. Un meuble est inerte, il na pas be-

40 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

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DBAT DU MOIS

LPJ - Juillet 2014 LE STATUT JURIDIQUE DES ANIMAUX:


COMPTE-RENDU DE LA TABLE-RONDE ANNUELLE
DU MASTER 2 DROIT PRIV GNRAL DE RENNES 1

Monsieur MARGUENAUD, pourquoi


est-il ncessaire selon vous de faire
voluer le statut juridique de lanimal ?
J.-P. M. : Tom REGAN, ardent dfenseur du droit des animaux, reprenait justement une formule du philosophe
JohnStuartMILL: Tout grand mouvement doit faire lexprience de trois tapes: le ridicule, la discussion, ladoption .
Dans le cas du statut juridique des animaux, il faut considrer
que nous sommes lheure actuelle dans la phase du ridicule.
En effet, nombreux sont ceux qui considrent quil est plus
judicieux de soccuper des humains plutt que des animaux.
Mais les ides voluent et lon peut dire que nous progressons
pour passer de la phase du ridicule la phase de la discussion.
La difficult majeure rside dans le Code civil. Tant que les
questions animalires demeureront pour le droit civil des
questions mobilires, les animaux seront toujours relgus
au second plan. Les considrer comme des biens est un bon
moyen de verrouiller le dbat.
Certes, un changement du statut civil de lanimal ne modifiera en rien la situation des animaux dans limmdiat mais
permettra nanmoins de redfinir le contexte et de lancer le
dbat lavenir. Je pense par exemple que le juge naura pas
la mme audace dans son interprtation des textes selon que
lanimal sera considr comme un bien ou comme un tre
dot dun statut propre.

Monsieur MARGUENAUD, pourquoi est-il


ncessaire selon vous de faire voluer le statut
juridique de lanimal ?
J.-P. M. : Tom REGAN, ardent dfenseur du droit des animaux, reprenait justement une formule du philosophe
JohnStuartMILL: Tout grand mouvement doit faire l'exprience de trois tapes: le ridicule, la discussion, l'adoption .
Dans le cas du statut juridique des animaux, il faut considrer
que nous sommes lheure actuelle dans la phase du ridicule.
En effet, nombreux sont ceux qui considrent quil est plus
judicieux de soccuper des humains plutt que des animaux.
Mais les ides voluent et lon peut dire que nous progressons
pour passer de la phase du ridicule la phase de la discussion.
La difficult majeure rside dans le Code civil. Tant que les
questions animalires demeureront pour le droit civil des
questions mobilires, les animaux seront toujours relgus
au second plan. Les considrer comme des biens est un bon
moyen de verrouiller le dbat.
Certes, un changement du statut civil de lanimal ne modifiera en rien la situation des animaux dans limmdiat mais
permettra nanmoins de redfinir le contexte et de lancer le
dbat lavenir. Je pense par exemple que le juge naura pas
la mme audace dans son interprtation des textes selon que
lanimal sera considr comme un bien ou comme un tre
dot dun statut propre.

Docteur FERRY, si l'animal venait changer de statut,


cela aurait-il une incidence sur votre mission
de soin ?
C. F.: Les vtrinaires reoivent souvent des demandes particulires; cest le cas de leuthanasie demande par des pro-

pritaires ne pouvant plus soccuper de leurs animaux. Revoir


le statut juridique des animaux nous donnerait peut-tre le
pouvoir de refuser ces actes. Cela pourrait aussi permettre
de lever le secret professionnel des vtrinaires, avec comme
consquence quils pourraient dnoncer aisment des actes
de maltraitance. Une telle loi nous permettrait aussi par
exemple de dresser un vritable contrat de soins lgard des
propritaires.

Matre Lesueur, pour mieux protger


les animaux, le changement de statut est-il la bonne
solution ? Ne serait-il pas plus efficace de renforcer
simplement les infractions pnales existantes ?
M. L.: Changer le statut juridique des animaux, je pense que
cest ncessaire ! Ce nest peut-tre que symbolique, mais
le message dlivr est important. Je constate en effet quaujourdhui, dans les tribunaux, la question de lanimal nest pas
toujours prise au srieux. Jai pu entendre un magistrat me
dire : Tout a pour un chien ?!. Le fait de changer le statut
juridique des animaux permettrait de donner de la crdibilit
cette question.
Au-del du changement de statut, je pense galement quil
est ncessaire de renforcer les incriminations existantes. Le
fait que les animaux sauvages ne soient pas inclus dans les
prvisions de larticle 521-1 incriminant les svices graves
est malheureux. La peine devrait aussi tre plus lourde : aujourdhui, elle est de deux ans demprisonnement alors que le
vol, cest trois ans!

Monsieur MARGUENAUD, quel nouveau statut proposez-vous pour les animaux ?


J.-P. M.: On peut songer revenir sur la suma divisio entre les
personnes et les biens en crant une catgorie intermdiaire.
Cette catgorie tant nouvelle, il faudra construire un nouveau
rgime et ce que je suggre cest que ce rgime sinspire de
celui de la personnalit morale.

N'y-a-t-il pas l un risque de brouiller la limite entre


l'homme et l'animal ?
J.-P. M.: Justement, cest bien pour viter tout risque de confusion que je me prononce pour la personnalit technique sur le
modle de la personnalit morale, ce qui est un bon moyen de
lutter contre la personnalisation anthropomorphique. Certains
veulent caler les droits des animaux sur les droits de lhomme,
ce contre quoi je minsurge!
Pour vous le montrer, je peux vous raconter lhistoire du canot.
Voil un canot avec quatre humains et un chien. Un des cinq
est de trop. Qui jeter la mer? Le chien. Mais si parmi les
quatre humains, lun est comateux? Je vous rponds que cest
encore le chien qui doit tre jet!
Terminons avec humour. On ma demand une fois: et si sur
les quatre humains, il y a Hitler ? Jai rpondu que ctait
encore le chien qui devait tre jet car aucun juriste normalement constitu nadmettrait une seule seconde que lon puisse
priver lhumanit dun procs pnal international pour sauver
un chien!

Compte-rendu ralis par Sena HOUNTONGBE


et rsum par Eliaz LE MOULEC

42 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

R
BRVES - DOSSIE
Spcial
ntales
Liberts fondame

DROIT DE LA PERSONNE : GOOBLI


OU LE DROIT LOUBLI VERSION GOOGLE

Dans un arrt rendu le 13 Mai 2014, la Cour de Justice de


lUnion Europenne a prcis que la protection des personnes
physiques lgard du traitement des donnes caractre
personnel devait sappliquer galement aux moteurs de recherche.
Face cette protection prvue par la directive europenne
date du 24 Octobre 1995, il a fallu attendre une petite dizaine dannes pour que cette prcision, lie son champ
dapplication, soit apporte.
Il existe dsormais un vritable droit loubli par les moteurs
de recherche et surtout par Google.
Cet arrt vient ravir les internautes qui, jusque l, se voyaient
contraints de supporter un rfrencement pouvant parfois leur
porter prjudice.
Si cette prcision est en apparence une bonne nouvelle, le
juriste va la nuancerpuisque la Cour a prcis que ce droit
loubli devait prendre en considration un juste quilibre
entre les droits fondamentaux de la personne et lintrt conomique de lexploitant du moteur de recherche.
Ainsi, ce droit loubli ne sera pas automatique ni absolu.
Suite la requte dpose par linternaute souhaitant voir
certaines informations le concernant oublies, Google conservera alors un pouvoir dapprciation pour accueillir ou rejeter
cette demande.
Sinon, il reste toujours la Commission Nationale de lInformatique et des Liberts.

DROIT DE LA FAMILLE - UN RSULTAT DTERMINANT


LA PRESTATION COMPENSATOIREJUG
COMME INCONSTITUTIONNEL

A la suite dune Question Prioritaire de Constitutionnalit


n2014-398, lalina 2 de larticle 232 du Code civil a t
dclar comme inconstitutionnel. Cet alina prvoyait que
dans le cadre de la fixation des prestations compensatoires,
certaines sommes ne devaient pas tre prises en considration
par le juge.
Le 2 juin 2014, le Conseil constitutionnel a estim que lexclusion des sommes verses au titre de la rparation des
accidents du travail et [des] sommes verses au titre du droit
compensation d'un handicap tait au contraire au principe dapprciation globale de la vie respective des poux
devant tre respect par le juge. Ces sommes correspondraient un simple revenu de substitution.
Il faut alors en conclure que le rsultat manant du calcul de
la prestation compensatoire lorsquil prenait en compte certaines exclusions tait alors lui-mme inconstitutionnel.
Lalina 2 de larticle 232 sera alors abrog.

DROIT DES AFFAIRES EMPRUNTER DANS UNE


DEVISE TRANGRE CELLE DE LUNION
EUROPENNE

Le champ dapplication de la loi du 26 Juillet 2013 dites de


sparation et de rgulation des activits bancaires a t prcis dans un dcret du 26 Mai 2014. Les dispositions envisagent le cas des prts qui sont libells en devises trangres
celle de lUnion Europenne.
Le dcret prvoit tout dabord, quavant de bnficier de ce
prt, le client devra bnficier dune information spcifique
avec deux simulations de limpact du taux de change.
Les dispositions prvoient galement les conditions lies cet
emprunt en devise trangre.
En effet, pour pouvoir en bnficier, lemprunteur devra alors
rpondre plusieurs conditions.
Il devra percevoir au minimum la moiti de ses revenus annuels dans la devise demande. Si ce nest pas le cas, il devra
dtenir, au moment de la signature du prt, un patrimoine,
reprsentant au minimum 20% du prt, dans cette devise.

PROCDURE PNALE
LE RENFORCEMENT DES DROITS

La loi du 27 Mai 2014, n2014-535, renforce le droit


linformation des personnes suspectes ou poursuivies mais
galement crer un statut dit suspect libre.
Cette principale disposition va permettre, ds le 1er janvier
2015, lassistance dun avocat pour les personnes entendues
de manire libre alors quelles sont souponnes davoir tent ou commis une infraction.
Concernant les personnes suspectes mais aussi celles poursuivies, un document crit indiquant leurs droits leur sera remis. Elles pourront galement accder leur dossier complet.
Une mission Beaume devant se prononcer sur laccs au dossier par lavocat ds la garde doit rendre ses conclusions
courant juin.
Affaire suivre (et trs attendue).

DROIT CIVIL
UN DEVOIR ABSOLU[1]DE CONSEIL
DU NOTAIRE

Lors dun arrt rendu par la Cour de Cassation en 1987,


il avait t prcis que le devoir de conseil incombant au
Notaire ne devait pas tenir compte du profil des personnes.
Ce devoir est exemplaire mais aussi considr comme absolu
par la doctrine.
Un ressortissant Nerlandais, ayant conclu un contrat de
cautionnement, a agit en justice afin dengager la responsabilit de son Notaire. La mauvaise comprhension de lacte a
t soulev par le demandeur.
Larrt confirmatif rendu par la Cour de cassation le 13 Mai
2014 a retenu lexistence de la faute du Notaire ds lors
quil navait pas recommand au client de se faire assister
par un interprte alors quil avait pu constater sa mauvaise
comprhension du franais.
La responsabilit professionnelle est alors engage.

43 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

BRVES

LPJ - Juillet 2014 DROIT CIVIL UN DEVOIR ABSOLU [1]


DE CONSEIL DU NOTAIRE

Lors dun arrt rendu par la Cour de Cassation en 1987, il


avait t prcis que le devoir de conseil incombant au notaire ne devait pas tenir compte du profil des personnes. Ce
devoir est exemplaire mais aussi considr comme absolu par
la doctrine.
Un ressortissant Nerlandais, ayant conclu un contrat de cautionnement, a agi en justice afin dengager la responsabilit
de son Notaire. La mauvaise comprhension de lacte a t
souleve par le demandeur.
Larrt confirmatif rendu par la Cour de cassation le 13 Mai
2014 a retenu lexistence de la faute du Notaire ds lors quil
navait pas recommand au client de se faire assister par un
interprte alors quil avait pu constater sa mauvaise comprhension du franais.La responsabilit professionnelle est alors
engage.

STAGE UNE MEILLEURE PROTECTION DES STAGIAIRES ET UN STAGE AU SERVICE


DES FORMATIONS

Cest de manire dfinitive que le Snat a adopt, ce jeudi


12 juin, la proposition de loi portant sur lencadrement des
stages.

BRVES - DOSSIER
Spcial
Liberts fondamenta
les

DROIT DE LA SANT - QUALIFICATION DE L'ENFANT


MORT-N COMME DCHET HOSPITALIER ?
En Aot 2003, une femme accoucha durant son neuvime
mois de grossesse dun enfant mort-n. Lhpital stait charg
du cadavre qui a t incinr avec les dchets hospitaliers.
Est-ce que cet acte serait rvlateur de lide selon laquelle les
enfants morts ns seraient des dchets hospitaliers ?
En juin 2004, une procdure a t engag par les parents de
l'enfant afin d'obtenir plus d'informations quant au traitement
confre a leur enfant mort n. La justice Croate a dbout
la demande d'indemnisation des demandeurs en estimant
qu'aucun prjudice moral nexistait puisque lhpital nest pas
tenu dun de voir dinformation quant au traitement appliqu.
Nanmoins, il a t reconnu que le cadavre dun enfant ne
devait pas tre incinr avec les dchets hospitaliers.
Le 12 juin 2014, la cour europenne des droits de lhomme
a condamn la Croatie et ainsi accueillie la demande des parents aux motifs que le manque de traabilit et le manque
dinformation quant l limination du corps dun enfant mort
n allait l'encontre de larticle 8 de la convention europenne des droits de lhomme. Lincinration ne pourra plus
se faire avec les dchets hospitaliers.

Une bonne nouvelle pour tous les stagiaires mme si le vote de


lAssemble Nationale doit encore intervenir.
La proposition de loi prvoit une dfinition prcise de la notion
de stage mais pas seulement.
Ds Septembre 2015, tout stagiaire ayant le droit une gratification pourra percevoir lindemnisation ds le premier mois.
Sil existe des avantages prvus pour les salaris tels quun
accs au restaurant dentreprise, remboursement des frais lis
au transport ou tickets restaurant, le stagiaire pourra galement en bnficier.

DROIT COMMERCIAL - LEADER EFFECTUANT


DE LA CONCURRENCE DLOYALE.
WHAT ELSE ?
Cest en dcembre 2012, que le producteur ethical coffee
company a agit en justice contre le gant Nespresso pour
concurrence dloyale. Il est reproch Nespresso davoir
travers son club procd au dnigrement du produit vendu
par le demandeur laction.Ainsi un doute serait n dans
lesprit du consommateur quant la qualit, biodgradabilit, scurit et compatibilit des capsules de ce dernier.
Dans son jugement, le tribunal de commerce de Paris a accueilli la demande. Il a ainsi condamn le dfendeur payer
500 000 de dommages et intrts pour le prjudice subis
ainsi que les frais et les dpenses.
Un appel de cette dcision serait envisag.

PROCDURE PNALE -L'ERREUR EST HUMAINE


ET LE JUGEMENT MANE DE L HOMME
Les consquences du vote par l assemble nationale ce jeudi
12 juin vont elles permettre d amenuiser les risques d erreur
judiciaire. En tout cas, il semblerait que ce soit l objectif recherche.
Cest lunanimit que la proposition de loi visant mettre
en place une procdure de simplification des rvisions des
condamnations pnales a t adopte. Dix huit magistrats
tous issus de diffrentes chambres de la cour de cassation
composeront la cour de rvision et de rexamen des condamnations pnales.
Cette cour sera spcialement charge de cette nouvelle mission et dcidera de rviser une affaire faisant lobjet dune
condamnation dfinitive la suite dune erreur "de fait et galement du rexamen des condamnations dfinitives aprs une
erreur de droit, constate par la cour europenne des droits
de l'homme"(Chistine Taubira Le Figaro)
Concernant la procdure, le texte adopte prvoit l extension
des requrants qui pourront dsormais tre les arrires petits
enfants. Mais afin de permettre des changements sont oprs
galement au niveau de la cour d assises qui devra conserver
les celles pendant une priode de cinq ans et non plus six
mois. Cette priode pourra tre renouvele condition que
le condamn en fasse la demande. Les dbats devront tre
enregistres de manire audio.

44 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

LPJ - Juillet 2014 -

DROIT DES PERSONNES :


LE DROIT LIMAGE SARRTE
LA PORTE DU TRIBUNAL
La Cour Europenne des droits de lHomme a rendu un arrt
le 27 mai dernier, estimant quune vido prise linsu dune
personne pouvait toutefois tre apporte comme moyen de
preuve devant les juridictions civiles.
En lespce, une assurance avait engag un dtective priv
pour pouvoir apporter la preuve que le conducteur tait toujours dans la capacit de conduire des vhicules terrestres a
moteur la suite de son accident.
Le dtective priv a procd un enregistrement vido linsu
de la personne filme.
A la suite dun bref rappel de droit conforme larticle 8 de
la Convention Europenne des Droits de lHomme, la Cour
prcise que le dtective a respect les rgles lgales qui lui
incombent et que les images de la vido ont t utilise uniquement comme moyen de preuve devant le juge. Cet usage
cartant tous risques possibles dexploitation. La Cour prcise
galement quau moment de la captation lindividu sadonnait
une activit sur la voie publique susceptible de faire lobjet
dun enregistrement.
Ainsi, la Cour estime que lutilisation dimages comme moyen
de preuve lors dun procs contribue de faon lgitime au
dbat judiciaire.
Lquilibre entre lintrt priv et lintrt public a ds lors t
prserv et est conforme larticle 8 de la CEDH.

DROIT DES BIENS: LES ANIMAUX SAUVAGES SONT


AVANT TOUT DES ANIMAUX
Aussi vraisemblable que cela puisse paratre, les animaux
sauvages ne disposaient pas de la mme protection que les
animaux domestiques, en captivit ou mme apprivoiss.
Cest un amendement vot par les dputs le mardi 24 Juin
qui vient envisager une peine pour les actes de cruaut commis envers les animaux sauvages. Ce vote semble conforme
au souhait de faire voluer le statut de lanimal domestique et
rtablir une ingalit existant entre deux animaux.

DROIT COMMERCIAL ET DE LA CONCURRENCE:


LE MARCH DU LIVRE SUR INTERNET
Jeudi 26 Juin, le Parlement a adopt un texte visant interdire
le cumul dune rduction de 5% sur un livre achet et de la
gratuit des frais de port pour cet article.
Ce vote vient rguler le march du livre sur internet.

DROIT SOCIAL: AFFAIRE BABY-LOUP:


CEST DFINITIF!
Cette priode du 24-25 juin sera surement retenir et noter
dans les grands arrts de la jurisprudence civile.
Le droit du travail sera marqu en ce jour, par laffaire BabyLoup.
Afin de rappeler trs brivement les faits: En 1997, une salari avait t embauche en contrat dure indtermine par
une crche prive, finance majoritairement par des organismes publics. Suite un cong parental, la salarie a repris
son travail en portant le voile intgral. Le rglement intrieur
prvoyait une obligation neutralit culturelle ou religieuse du
personnel en raison de la lacit et de leur travail qui consiste
accueillir des personnes mineures.
En se fondant sur cette clause de neutralit, lemployeur
engagea une procdure de licenciement pour faute grave
avec mise pied titre conservatoire. La salarie, demanderesse laction a engag une action devant le conseil des
prudhommes afin dobtenir la nullit de son licenciement en
se fondant notamment sur larticle L1121-1 et L1321-3 du
Code du travail.
Le conseil des prudhommes a estim quun changement dattitude de la salarie avait eu lieu et que le licenciement tait
fond. (CPH, 13 dcembre 2010). Faisant appel de la dcision rendue, la Cour dAppel de Versailles confirma le jugement. (27 Octobre 2011). Suite au pourvoi form, la Cour de
cassation stait prononce travers deux arrts le 19 Mars
2003. La plus haute juridiction franaise a d se prononcer,
dune part, sur la validit de cette clause prvue dans le rglement intrieur et, dautre part, sur le principe de neutralit et
de lacit applicable une entreprise prive finance par un
organisme public.
Estime comme trop imprcise et gnrale, le premier arrt
rendu, carta la clause prvue dans le rglement intrieur.
Dans son second arrt, il est rappel que les principes de lacit et de neutralit ne peuvent simposer quaux salaris dune
entreprise prive ayant une mission de service public. Cette
solution ntant pas transposable aux entreprises ayant une
mission dintrt gnral.
Larrt de la Cour dappel fut cass et renvoy devant celle
de Paris.
Les juges estiment que la restriction est justifie puisquil sagit
dune entreprise de conviction et se fondent galement
sur larticle 14 de la convention relative aux droits de lenfant
datant du 20 Novembre 1989. Ils estiment quau regard de
lagressivit de lemploye et de son refus, le licenciement
pour faute grave est justifi.
La Cour de cassation a de nouveau t amene a statuer sur
cette affaire. Cest en Assemble plnire quelle a confirm
le bien fond du licenciement pour faute effectu par lemployeur.
Source: actualitedudroit.blogspot.fr/2014/06/retour-sur-laffaire-baby-loup-ou-en-est.html?m=1

Amazon na qu bien se tenir !

45 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

BRVES

LPJ - Juillet 2014 -

DROIT DES PERSONNESET DE LA FAMILLE : AFFAIRE


V. LAMBERT, ACHARNEMENT THRAPEUTIQUE,
MDIATIQUE ET POUR FINIR JURIDIQUE ?
La chambre de V. Lambert, ttraplgique et dans un tat vgtatif depuis six ans, est surveille mais galement ferme
clef (source : lemonde.fr) et pourtant, tout est loin dtre
juridiquement termin.
En lespce, la question pose dans cette affaire fait frmir et
soulve les plus vifs dbats, que ce soit chez les juristes comme
chez les non juristes. Il est dlicat de la poser et pourtant, il
sagit bien de savoir ici, si linterruption du traitement serait
considre comme un cas de suicide assist ou dun accompagnement la fin de vie?
La dcision du Conseil dEtat du 24 juin 2014 tait trs attendue et devait, enfin, permettre de rpondre cette dlicate
problmatique qui ne semblait pas trouver rponse au seul
regard de la loi Leonetti.

DROIT DES PERSONNES ET DE LA FAMILLE:


BONNEMAISON, BON MDECIN?
Le procs aura dur au total onze jours. Autant de jours pour
dlibrer le 25 juin sur une affaire dlicate soulevant la question sur les limites entre accompagnement la fin de vie et euthanasie. Le mdecin avait t mis en cause pour lempoisonnement ayant entrain la mort de sept patients en fin de vie.
Lavocat gnral a requis cinq ans avec sursis son encontre.
Aprs environ trois heures de dlibration, la cour dassises
des Pyrenes-Atlantiques a prononc son acquittement.
Les divergences de point de vue, sur la question de leuthanasie, sont on ne peut plus importantes. Cette dcision aura
un grand retentissement. Il faut dores et dj envisager toute
lampleur de ses consquences.
Au regard de laffaire Lambert, faut-il dj conclure que le
choix du mdecin est de la plus haute importance?

Le Conseil dEtat se pronona en faveur de larrt de tout traitement. Lcho de cette dcision ne se fit pas attendre. La Cour
Europenne des Droits de lHomme a t saisie en urgence
par les parents de la victime.

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Dpt lgal: Novembre 2008
Le Petit Juriste Association culturelle loi 1901
FAIT PAS LES ETUDIANTS POUR LES TUDIANTS
Avec la participation de lensemble des membres du Petit Juriste et de ses rdacteurs.
Remerciements particuliers: Laurent Neyret pour son interview des plus enrichissantes, Aliz et Antoine pour leurs prcieux conseils pour
passer le CRFPA, le MBA de Paris II, notre premier comit rdactionnel local lUniversit dEvry, Marine Moati, Alix De Montchenu, Alexis
Dana, Anne-Galle Cottenceau, le site www.carrieres-juridiques.com, limprimerie Evoluprint ainsi quAudrey Lemal, Alexis Deborde et toutes
les associations partenaires nous aidant faire atterrir Le Petit Juriste entre vos mains.

46 - Numro spcial Liberts Fondamentales -

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Contact :
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Simmons & Simmons is an international legal practice carried on by Simmons & Simmons LLP and its affiliated practices. Simmons & Simmons LLP is a limited liability partnership registered in England & Wales with number OC352713 and with its registered office at
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