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GUIDE PRATIQUE DU
DU
DROIT DES AFFAIRES EN RDC
RDC
ROGER MASAMBA
Octobre 2009
2
SOMMAIRE
INTRODUCTION
[1.1] Les normes juridiques relatives lentreprise individuelle et socitale (page 10)
Introduction
Aussi le prsent Guide portera-t-il tant sur les droit Ohada appel
sappliquer trs prochainement en RDC que sur le droit congolais dans ses
dispositions encore applicable comme dans celles qui devraient pouvoir
survivre lavnement du droit uniforme de lOhada.
Dune manire gnrale, le prsent Guide sarticule autour des axes suivants :
Par ses mises jour priodiques, le Guide laguera certaines matires que
ladhsion au Trait de lOhada abrogera et senrichira des volutions
quimpriment visiblement lesprit de rforme et leffort de modernisation qui
caractrisent la dtermination des gouvernants et du monde juridique
congolais. Elles permettront galement dapporter les amliorations
quappelleront assurment la critique et les suggestions des lecteurs en vue
de mieux rencontrer leurs attentes.
8
-1-
Lentrepreneur et les normes
communautaires de la vie des affaires
(Droit Ohada)
9
-1.1-
.1-
Les normes juridiques relatives lentrepr
lentreprise
entreprise
individuelle et socitale
1 Statut du commerant
Acte uniforme du 17 avril 1997 relatif au droit commercial gnral (J.O. Ohada n 1,
1er octobre 1997, pages 1 et suivantes).
Dfinition
Sont commerants ceux qui accomplissent des actes de commerce et en font leur
profession habituelle (article 2). Ces actes doivent tre accomplis de manire
indpendante, non pas pour le compte dautrui (sauf le cas des intermdiaires de
commerce que nous verrons plus loin). Ainsi, une personne qui ne fait quaider son
conjoint dans lexercice du commerce ne devient pas pour autant commerante.
Restrictions
Le droit Ohada exclut certaines personnes de la sphre des commerants, soit pour
les protger contre les risques inhrents la vie des affaires, soit pour prserver les
milieux daffaires en en loignant des personnes au profil douteux ou au pass
charg.
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Le droit uniforme tablit aussi des rgles dincompatibilit. Ainsi, les personnes
physiques exerant les fonctions ou professions suivantes ne peuvent entreprendre
le commerce, personnellement ou par personne interpose : fonctionnaires et
personnels de collectivits publiques et des entreprises participation publique ;
officiers ministriels et gens de justice (avocats, huissiers, commissaries-priseurs,
agents de change, notaires, greffiers, administrateurs et liquidateurs judiciaires) ;
experts comptables et comptables agrs, commissaires aux comptes,
commissaires aux apports, conseils juridiques et courtiers maritimes.
Enfin, des interdictions classiques (quil est possible de faire lever) apparaissent
aussi dans le systme Ohada et privent certaines personnes de laccs au
commerce.
2 Actes de commerce
Modernisant le Code napolon, le droit Ohada tablit ainsi quil suit lnumration
non limitative des actes de commerce :
Il sagit l actes de commerce par nature. Il existe aussi des actes de commerce par
la forme : lettre de change, billet ordre, warrant.
Enfin, un acte civil par nature devient commercial par accessoire, et est trait
comme un acte de commerce lorsquil est accompli par un commerant pour les
besoins de son commerce. Cest, par exemple, le cas du boulanger qui achte un
vhicule pour ses livraisons. Pareil achat est un acte de commerce, alors quil
resterait civil sil avait t ralis pour conduire les enfants du boulanger lcole.
Le droit Ohada renvoie aux lois nationales la sanction des manquements et fraudes
dans laccomplissement des formalits prescrites.
Inscriptions
nscriptions des srets mobilires
Le RCCM reoit linscription des srets ou actes suivants : titres sociaux ; fonds de
commerce ; stocks de marchandises ; matriel professionnel et vhicules
automobiles ; clauses de rserve de proprit ; contrats de crdit-bail ; privilges en
faveur du Trsor, des douanes et des institutions de scurit sociale. Des
dispositions spcifiques sont prvues la procdure dinscription, lopposabilit
linscription et la main leve des srets inscrites au RCCM.
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4 Fonds de commerce
5 Contrats commerciaux
Bail commercial
Le droit uniforme rpute bail commercial, toute convention mme non crite
existant entre le propritaire dun immeuble ou dune partie dun immeuble
(compris dans le champ dapplication de larticle 69 de lAUDCG), et toute personne
physique ou morale permettant cette dernire dexploiter dans les lieux avec
laccord du propritaire, toute activit commerciale, industrielle, artisanale ou
professionnelle.
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Vente commerciale
Intermdiaires du commerce
6 Contraintes et prescription
Immatriculation au RCCM
Voir supra.
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Obligations comptables
Prescription
Notons quune seule personne peut crer une SARL ou une SA.
Le droit Ohada comprend, outre les socits non immatricules, le GIE et les quatre
formes de socits commerciales ci-dessous qui jouissent, ds leur immatriculation
au RCCM, dune personnalit juridique distincte de celle des associs.
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LActe Uniforme reprend les critres classiques dune socit en nom collectif
savoir la responsabilit solidaire et indfinie des associs au passif social (article
270) ainsi que le principe dincessibilit des parts sociales (sauf accord unanime des
associs).
Socits trangres
Les socits trangres sont autorises crer des succursales, condition de les
faire immatriculer au registre du commerce et du crdit mobilier. Les succursales
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Outre les quatre formes classiques susvises, lActe Uniforme contient des rgles
relatives la socit de fait, la socit en participation (qui est une socit dans
laquelle les associs conviennent quelle ne sera pas immatricule au registre du
commerce et du crdit mobilier et naura par consquent pas de personnalit
morale) ainsi que des rgles relatives au
Responsabilit de la socit
Responsabilit civile : La socit est civilement responsable des actes poss par
ses reprsentants, les clauses restrictives de pouvoirs tant inopposables aux tiers
de bonne foi. Ainsi, la socit sera engage mme sil apparat que les dirigeants
sociaux ont outrepass leurs pouvoirs ou agi au-del de lobjet social.
Responsabilit pnale
pnale : LActe Uniforme na pas consacr la thorie de la
responsabilit pnale des socits. Cette question reste donc du ressort des
lgislations nationales.
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Les dirigeants sociaux sont dans les mmes circonstances responsables vis--vis de
la socit. Celle-ci dispose cet effet dune action sociale pouvant tre exerce par
les organes sociaux (action sociale exerce ut universi) ou par les associs (action
sociale exerce ut singuli).
Transformation
La transformation est une opration par laquelle une socit change de forme
juridique, passant par exemple de la SARL la SA, sans perdre sa personnalit
morale, par simple modification des statuts. La dcision est prise dans les
conditions requises pour la modification des statuts, mais lunanimit simposera
lorsque le changement de forme concerne une socit risque limit (par exemple
SARL) qui se mue en une socit risque illimit.
dun montant au moins gal au capital social et si elle tablit et fait approuver par
les associs les bilans des deux premiers exercices. Le respect de ces conditions
doit tre certifi par le commissaire aux comptes. De mme la transformation de la
SA nest possible quaprs tablissement et approbation des bilans des deux
premiers exercices par les actionnaires.
Fusion
Cest lopration par laquelle deux socits se runissent pour nen former quune
seule, soit par la cration dune socit nouvelle, soit par labsorption de lune par
lautre. Le patrimoine de la socit qui disparat est transmis titre universel la
socit absorbante ou la socit nouvelle et les associs de la socit qui disparat
deviennent associs de la socit absorbante ou de la socit nouvelle.
Scission
Cest lopration par laquelle le patrimoine dune socit est partag entre plusieurs
socits existantes ou nouvelles. Elle entrane la transmission titre universel du
patrimoine de la socit qui disparat aux socits existantes ou nouvelles sur base
du trait de scission (les associs de la socit scinde devenant associs de la
socit existante ou nouvelle).
1 Rglement prventif
Lorsque le concordat propos par le dbiteur est admis, le tribunal comptent rend
une dcision dhomologation qui rend le concordat obligatoire lgard de tous les
cranciers ainsi qu lgard des cautions ayant acquitt des dettes du dbiteur
antrieures lhomologation. A partir de lhomologation, le dbiteur recouvre ses
prrogatives dadministration et de disposition de ses biens.
Par contre, les dcisions relatives au rglement prventif qui sont excutoires par
provision peuvent tre attaque par voie dappel dans les quinze jours de leur
prononc. La juridiction dappel doit statuer dans un dlai dun mois.
23
-1.2
1.2-
Les garanties des oprations juridique
juridiques
uridiques de
lentreprise (Srets)
Le droit Ohada entrine les solutions jurisprudentielles les plus pertinentes et tient
compte de la situation des populations illettres et dmunies en instaurant leur
profit lintervention dun certificateur.
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La lettre de contre garantie est une convention par laquelle, la requte ou sur
instructions du donneur dordre ou du garant, le contre garant sengage payer une
somme dtermine au garant, sur premire demande de la part de ce dernier.
A peine de nullit, ces deux lettres ne peuvent tre souscrites que par des
personnes physiques. Les engagements quelles crent sont distincts des
conventions, actes et faits susceptibles den constituer la base.
1 Srets mobilires
Gage : Le gage est un contrat par lequel un bien meuble est remis au crancier
ou un tiers convenu entre les parties pour garantir le paiement dune dette.
27
Distribution
-1.3
1.3-
Les
Les rgimes
rgimes juridiques
juridiques particuliers
particuliers de lentreprise
Pour pargner les cranciers des lourdeurs des procdures de droit commun, ces
procdures organisent :
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Dune manire gnrale, dans les deux procdures le crancier saisit le tribunal par
requte. En cas de dcision de rejet, aucun recours nest possible.
- Injonction de payer : La crance doit tre certaine, liquide et exigible. Elle doit
rsulter dun contrat, ou dun chque sans provision ou avec provision insuffisante.
2 Voies dexcution
Saisies conservatoires
Effets
ffets : rendre les biens du dbiteur indisponible. Ce dernier ne peut les aliner
ni les donner en gage.
Le dbiteur dont les biens ont fait lobjet dune saisie conservatoire peut en
solliciter la mainleve. Celle-ci nest accorde que si les conditions requises pour la
saisie nont pas t satisfaites.
2 Mesures dexcution
Conditions : Pour pratiquer une mesure dexcution sans passer par une saisie
conservatoire, le crancier doit tre muni dun titre excutoire.
Typologie :
La saisie vente des meubles corporels permet au crancier muni dun titre
excutoire de saisir les biens meubles de son dbiteur se trouvant entre les mains
de ce dernier ou entre celles dun tiers.
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La saisie-
saisie-attribution des crances est une opration en vertu de laquelle les
sommes dargent dues au dbiteur sont immdiatement attribues au crancier
saisissant.
Lorsque les biens du dbiteur ont, aprs la saisie, fait lobjet de la vente, le prix est
distribu diffremment selon quil y a un ou plusieurs cranciers.
Sil nexiste quun seul crancier, il reoit le produit de la vente jusqu concurrence
du montant de sa crance en principal, intrts et frais. Le reste est remis au
dbiteur.
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Lacte uniforme, qui sapplique si le contrat prvoyant que la marchandise sera prise
en charge ou livre dans un Etat membre de lOhada (y compris en cas de transport
routier superpos), ne concerne pas les transports de marchandises dangereuses,
les transports funraires, les transports de dmnagement, les transports effectus
en vertu de conventions internationales.
Emballage et information
Priode du transport
Livraison de la marchandise
Paiement du prix
4 Responsabilit du transporteur
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Rgime d
dexonration : Le transporteur est exonr de sa responsabilit sil
prouve que la perte, lavarie ou le retard a eu pour cause une faute ou un ordre de
layant droit, un vice propre de la marchandise ou des circonstances externes (au
transporteur), invitables ou irrmdiables (article 17).
Si un retard cause des dommages autres que lavarie ou la perte des marchandises,
lindemnit de ces autres dommages ne peut excder le prix du transport (article 18
alina 3).
5 Contentieux
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Dlai de prescription de laction : une anne (port trois ans en cas de dol ou de
faute quipollente) compter de la date de livraison ou, dfaut de livraison, de la
date laquelle la livraison a t faite ou aurait d tre faite. Une rclamation crite
doit tre envoye au transporteur dans le dlai de soixante jours de la date de
livraison ou six mois de la date de prise en charge suivant le cas.
Les parties peuvent recourir larbitrage pour rsoudre tout litige rsultant dun
contrat de transport soumis lAUCTMR.
Texte : LActe uniforme du 24 mars 2000 rgit la comptabilit des entreprises, quil
sagisse des comptes personnels des entreprises ou des comptes consolids et des
comptes combins.
-1.4
1.4-
Le rglement des litiges commerciaux
- domicile ou rsidence dune partie (qui doit se trouver dans un Etat membre) ;
Convention darbitrage
Le tribunal arbitral est compos dun ou trois arbitres dsigns par les parties et
confirms par la CCJA.
Dans le cas o le tribunal arbitral est compos de trois arbitres, les parties
dsignent chacune un arbitre et les arbitres dsigns choisiront le troisime qui
assurera la prsidence. Lorsquil y a plus de deux parties, les parties demanderesses
comme les parties dfenderesses prsentent des propositions conjointes pour la
nomination des arbitres. Si elles ne saccordent pas, la dsignation est faite par la
CCJA. Dans tous les cas o les parties ou les arbitres ne constituent pas le tribunal
arbitral, la CCJA a le pouvoir de nommer les arbitres.
Les arbitres sont choisis sur la liste mise jour par la CCJA. Les parties peuvent
nanmoins dsigner des arbitres ne figurant pas sur cette liste.
Dans un dlai de soixante jours aprs la transmission du dossier, une runion doit
tre tenue entre le tribunal arbitral et les parties pour dterminer lobjet de la
procdure et certaines questions de procdure.
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Droit applicable
Sur le plan procdural, le tribunal arbitral applique les rgles prescrites par le
rglement de la CCJA et en cas de silence de ce dernier, celles prvues par les
parties ou dfaut par le tribunal.
Les rgles applicables au fond sont celles qui sont choisies par les parties. A dfaut,
le tribunal appliquera la disposition dsigne par la rgle des conflits des lois.
Sentence arbitrale
Lordonnance accordant ou refusant lexequatur peut tre attaque par voie dappel
devant la CCJA.
Une fois lexequatur accord, la sentence a une force excutoire dans tous les Etats
membres de lOhada. Son excution ne sera plus soumise qu lapposition de la
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Voies de recours : Trois voies de recours sont ouvertes contre une sentence
arbitrale dans le mcanisme institutionnel de la CCJA :
Rvision : Elle peut tre demande en cas de dcouverte dun fait dcisif inconnu du
tribunal et de la partie qui l'invoque avant le prononc de la sentence.
La rvision doit tre demande dans un dlai de trois mois partir de la dcouverte
du fait.
Tierce opposition : Elle est ouverte seulement devant la CCJA contre les sentences
arbitrales et les dcisions rendues par la CCJA sur le fond.
Il faut cependant remarquer que la CCJA nest pas totalement dpourvue de fonction
juridictionnelle en matire darbitrage. En effet, elle connat des voies de recours
contre les sentences arbitrales.
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Larbitrage ad hoc est rgi par lActe Uniforme relatif au droit de larbitrage du 11
mars 1999.
Champ dapplication
LActe Uniforme sapplique tout arbitrage portant sur toute sorte de litige et entre
toutes personnes ds lors que le tribunal arbitral a son sige tabli dans un Etat
membre de lOhada et que les droits qui sont en jeu sont disponibles (articles 1 et
2).
Convention darbitrage
Le tribunal arbitral est constitu dun ou trois arbitres dsigns comme dans le cas
de larbitrage institutionnel par les parties, soit le cas chant par la juridiction
tatique comptente de lEtat membre o le tribunal arbitral a son sige.
Sauf convention contraire des parties, la mission des arbitres est fixe six mois.
Ce dlai peut tre prorog par convention des parties ou par la juridiction tatique
comptente la demande dune partie ou du tribunal arbitral.
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Lorsque les parties nont pas rgl la procdure, le tribunal arbitral procde comme
il le juge appropri (article 14 alina 1).
Les juridictions tatiques sont incomptentes en cas de litige pour lequel il y a une
convention darbitrage. Toutefois, cette incomptence ne peut tre releve doffice
(article 113). Il faut cependant noter quen cas durgence reconnue et motive, les
juridictions tatiques peuvent ordonner des mesures provisoires ou conservatoires.
Il en est de mme lorsque ces mesures doivent tre excutes dans un Etat non
membre de lOhada ou lorsque ces mesures nimpliquent pas lexamen du fond du
litige.
Droit applicable
Sentence arbitrale
Sauf convention contraire des parties, la sentence arbitrale est rendue la majorit
et signe par tous les arbitres.
Le tribunal peut galement par une sentence additionnelle statuer sur un chef de
demande omis.
Lexequatur ne peut tre refus que dans le cas dune sentence contraire lordre
public international.
1 Gnralits
Les litiges portant sur des matires rgies par le droit uniforme issu de
lOhada sont tranchs par les tribunaux (tribunaux dinstance, tribunaux de
grande instance, tribunaux de commerce, selon les pays) et les cours
dappel. Les arrts dappel et les dcisions rendus en dernier ressort sont de
la comptence exclusive de la Cour Commune de Justice et dArbitrage
(CCJA), sauf lorsquils prononcent des sanctions pnales. Les cours suprmes
nationales sont donc hors du tableau. Cest donc la CCJA, cour suprme
fonctionnant selon les rgles classique dorganisation et de procdure, qui
garantit lunit dinterprtation et dapplication du droit Ohada.
Profil du systme
systme judiciaire
Sige et composition
La CCJA sige Abidjan et peut tenir des audiences foraines dans les Etas
parties. Elle comprend neuf juges lus par le Conseil des Ministres et est
dirige par un prsident lu par ses pairs. Ce dernier prside les sances de
la Cour, dirige les travaux et contrle les services. Nomm par le prsident
aprs avis de la Cour et uvrant sous lautorit du prsident, le greffier en
chef assure le secrtariat, assiste la Cour, veille aux communications,
notifications ou significations manant de (ou destines ) la Cour ; il garde
les sceaux, soccupe des archives et publications de la Cour, des travaux
administratifs, de la gestion financire ; il assiste aux audiences, fait tablir
les procs-verbaux de ses sances et accomplit toutes autres taches sur
instruction du prsident.
Fonctions judiciaires
Fonction consultative
La CCJA est consulte divers titres et rend des avis. Elle intervient
galement par ses avis sur les projets dActes uniformes avant leur adoption
par le Conseil des Ministres. Elle est aussi saisie pour avis par le Conseil des
Ministres ou les Etats parties (questions relatives linterprtation et
lapplication du Trait, des rglements pris pour son application et des Actes
uniformes) ainsi que par les juridictions nationales ( loccasion dune
instance pendante).
Fonction contentieuse
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La CCJA est comptente pour connatre des pourvois forms contre les
dcisions rendues par les cours dappel des Etats parties et les dcisions
rendues en dernier ressort par les tribunaux de ces Etats. Elle apparat
comme un troisime degr de juridiction, car, aprs les deux premiers
degrs de juridiction, elle juge en fait (comme les juges du fond) et en droit
(comme les juges de cassation). Enfin, elle voque les litiges qui lui sont
soumis, ce qui signifie quelle statue sans renvoyer la cause devant une cour
dappel. En dautres termes, elle tranche laffaire une fois pour toute
Comptence et procdure
Comptence
Procdure
La CCJA est saisie par un pourvoi en cassation form par une partie ou sur
renvoi dune cour suprme nationale saisie dune affaire soulevant des
questions relatives lapplication des actes uniformes. La saisine produit un
effet suspensif lgard de toute procdure de cassation engage devant
49
LOhada et larbitrage
-2-
Lentrepreneur et les normes nationales
de la vie des affaires
(Droit national de lentreprise)
52
-2.1-
Lentrepreneur et les normes juridiques de la vie
des affaires
Exercice du commerce
L'exercice du commerce est soumis au respect des lois et rglements rgissant la vie
des affaires et garantissant la libert du commerce et de l'industrie, la protection
des investissements, la sauvegarde de la libert concurrence, la promotion des
intrts des consommateurs, l'harmonisation des relations de travail la libralisation
du rgime des prix et l'mergence d'une fiscalit de dveloppement.
Textes: Dcret du 2 aot 1913, dcret du 24 avril 1922, dcret du 6 mars 1951,
ordonnance-loi n 79-025 du 7 fvrier 1979, ordonnance-loi n 79-021 du 2 aot
1979, ordonnance-loi n 73-236 du 13 aot 1973, loi n 73/009 du 5 janvier 1973
et dautres textes lgaux et rglementaires connexes.
Commerants : Sont commerants, ceux qui font profession des actes qualifis
commerciaux par la loi (article 1er dcret du 2 aot 1913).
Actes de commerce
Tout achat de denres et marchandises pour les revendre, soit en nature, soit
aprs les avoir travailles et mises en uvre, ou mme pour en louer
simplement lusage ; toute vente ou location qui est la suite dun tel achat ;
Toute location de meubles pour sous-louer et toute sous-location qui en est
la suite ;
Toute entreprise de manufactures ou dusines, de travaux publics ou privs,
de commissions de transport, toute entreprise de fournitures, dagences,
bureaux daffaires, tablissements de vente lencan, de spectacles publics
et dassurances primes ;
Toute opration de banque, change ou courtage ;
Les lettres de change, mandats, billets ou autres effets ordre ou au porteur.
Toutes obligations des commerants mme relatives un immeuble, moins
quil ne soit prouv quelles aient une cause trangre au commerce ;
Toute entreprise de construction et tous achats, ventes et reventes
volontaires de btiments pour la navigation intrieure et extrieure ; toutes
expditions maritimes ;
Tout achat ou vente dagrs, apparaux et avitaillements ;
Tout affrtement ou nolisement, emprunt ou prt la grosse ;
Toutes assurances et autres contrats concernant le commerce de la mer ;
Tous accords et conventions pour salaires et loyers dquipage ;
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Certaines personnes condamnes pour des infractions dune indignit notoire sont
dchues du droit de faire du commerce.
La loi n 77
77--027 du 17 novembre 1977 "portant mesures gnrales de
rtrocession des biens Zarianiss ou radicaliss" dispose, en son article 2, que
"pour toute entreprise exerant ses activits ( au Congo ), la part dtenue par les
personnes physiques ou morales de nationalit trangre ne peut excder 60% du
capital social, le restant des parts constitues par les autres, 40% ou plus, devant
revenir aux ( Congolais )".
le ressort duquel se trouve son principal tablissement (sige social pour les
socits).
Tout contrat de mariage entre poux dont lun est commerant doit tre dpos au
moins par extrait au greffe du tribunal de grande instance (prochainement : greffe
du tribunal de commerce) du principal tablissement du commerant.
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Tout commerant doit tenir des livres et y indiquer, daprs les principes dune
comptabilit rgulire, ltat de ses oprations commerciales et sa situation de
fortune.
Concurrence loyale
Oprations commerciales
Effets de commerce
Gage commercial
Bail - vente
Le bail et la vente sont rgis par le code civil livre III. Lordonnance-loi n 35/115 du
7 mars 1960 rgit principalement la vente et au prt temprament.
Preuve - Prescription
Tribunal de commerce
Les litiges en matire commerciale, qui taient jadis de lapanage des tribunaux de
droit commun, sont dsormais reus par les tribunaux de commerce institus par la
loi (voir infra, Rglement des litiges commerciaux). Toutefois, dans les
circonscriptions non encore pourvues de tribunaux de commerce, les tribunaux de
droit commun continuent exercer les prrogatives des juridictions commerciales.
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2 Socits commerciales
Dcret du 27 fvrier 1887 (tel que complt et modifi par le dcret du 23 juin
1960), arrt royal du 22 juin 1926, dcret du 24 mars 1956, Code civil livre III
(articles 446.1 446.6).
Dfinition et typologie
Larticle 446.1 du Code civil livre III dfinit la socit comme un contrat par lequel
deux ou plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun en
vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter .
Socit en nom collectif (SNC) : Tous les associs (personnes physiques) ont la
qualit de commerant et sont lis solidairement et indfiniment au passif social.
A mi-chemin entre les socits de personnes et les socits des capitaux, la socit
prive responsabilit limite est celle dans laquelle les droits des associs sont
reprsents par des parts sociales qui ne sont pas librement cessibles ou
transmissibles. La responsabilit des associs au passif social est limite leurs
mises initiales (apports).
Socit de capitaux, la SARL est une socit ouverte et domine par lintuitus
pecunia.
Elle regroupe au moins dix personnes et son objet social consiste en la promotion
des intrts conomiques et sociaux des membres par la mise en uvre des
principes de la coopration.
Personnalit juridique
Larticle 1er du dcret du 27 fvrier 1887 reconnat aux socits une personnalit
juridique distincte de celle des associs.
Cette personnalit sacquiert soit aprs le dpt des statuts au greffe du tribunal de
commerce (pour la SNC, SCS, SPRL), soit aprs lobtention de lautorisation de
lExcutif pour la SARL ou lautorisation du gouverneur de province pour la socit
cooprative.
Irresponsabilit
Irresponsabilit pnale
pnale de la socit : A lexception de certaines
dispositions lgislatives en matire conomique, il est de principe quune
socit est pnalement irresponsable.
Les dirigeants sociaux sont responsables de lexcution du mandat qui leur est
confi et des fautes commises dans leur gestion. Leur responsabilit peut aussi tre
mise en cause en cas de violation de la loi ou des statuts.
Les dirigeants sociaux peuvent, dans le cadre dune action en comblement du passif
social, tre tenus solidairement et indfiniment du passif social lorsquils ont
compromis la situation financire de la socit par des prlvements ; de mme en
est-il si par leur fait, il y a un dsordre dans la tenue de la comptabilit ou sils se
sont rendus coupables de fraude ou de dol au prjudice des cranciers sociaux ou
associs.
Formation de la socit
Statuts
Ils doivent faire l'objet d'un dpt au greffe du Tribunal de Grande Instance du
lieu du sige social dans les six mois de leur date. Sanction : nullit de la socit ou
amende fiscale pour dpt tardif. Mme procdure pour les actes modificatifs des
statuts et les actes de procuration relatifs la signature sociale.
Ils doivent, par les soins du ministre de la justice, tre publi au Journal Officiel
' dmarches ncessaires audit ministre ). Sanction: inopposabilit des actes non
publis aux tiers de bonne foi.
Associs
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Les parts sociales (SPRL) ne sont cessibles ou transmissibles pour cause de mort
que dans certaines conditions, selon les stipulations statutaires: souvent l'agrment
de la majorit des autres associs est requise (voir conditions et procdures :
articles 57 et 58 du 27 fvrier 1997). Les actions (SARL) sont librement ngociables
(ou transmissibles pour cause de mort), sauf attnuation de ce principe par les
statuts (clauses d'agrment ou de premption).
Les associs ont un droit d'information et de regard sur les affaires de la socit.
Certaines rgles de droit assurent la protection des minoritaires: annulation de
dcisions ou dlibrations irrgulires, rle des commissaires aux comptes,
responsabilit des dirigeants sociaux, sanction de l'abus de majorit.
Les associs ont galement un droit sur les bnfices ( se rfrer aux statuts ou
rgle de proportionnalit en fonction des apports respectifs).
Ils sont tenus de contribuer aux pertes de la socit dans la limite de leur mise
initiale (seul risque cet gard, la perte de ce qui a dj t apport la socit) et
de respecter tous leurs engagements, notamment de librer les apports souscrits
(sanction: risque d'exclusion de la socit).
Objet social
Sige Social
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Toute entreprise ayant son sige d'exploitation au Congo doit y tablir son sige
social, ordonnance-loi n 6-341 du 7 juin 1966.
Capital social
Dure de la socit
Une socit trangre (sige social l'tranger) peut implanter au Congo des
succursales, comptoirs ou siges quelconques d'oprations. L'acte constitutif de ces
succursales, comptoirs ou siges doit faire l(objet d'un dpt ou greffe (et d'une
mesure de publicit au journal officiel) l'instar des actes constitutifs des socits
congolaises. Cet acte doit indiquer les personnes prposes l'tablissement au
Congo. La socit trangre concerne doit faire lection de domicile au Congo.
Dnomination sociale
Sige social
Dispositions
Dispositions pratiques
Structures et fonctionnement
Organes d
dlib
librants (Assembles)
Comptente pour prendre toute dcision ayant pour objet ou pour effet la
modification des statuts
Quorum: 50% de parts ou actions prsentes ou reprsentes ( sur 2me convocation,
en cas de carence de la premire : pas de quorum, sauf stipulation contraire des
statuts).
Majorit requise pour l'adoption des projets de rsolution : trois quarts des voix.
Assembles
Assembles spciale
spciales
s
Organes de Gestion
Organes:
Organes (SPRL), administrateurs (SARL)
Organes de Contrle
La transformation, qui consiste au passage dune forme de socit une autre sans
perte de la personnalit morale, nest formellement prvue que pour la SPRL, mais
une transposition aux autres types de socit est tolre. Cette opration est
subordonne laccord unanime des associs.
Groupes de socits
Socits trangres
Ainsi, une socit constitue conformment une lgislation trangre peut faire
des oprations en RDC et ester en justice.
Les socits trangres qui ont des succursales, des comptoirs ou des siges
dexploitation doivent dposer au greffe leurs actes constitutifs et les actes
dsignant les personnes prposes ltablissement en RDC.
Dfinition et conditions
La faillite est la situation dun commerant qui cesse ses paiements et dont le crdit
est branl. Une procdure judiciaire est organise pour le contraindre apurer son
passif autant que faire se peut.
Comptence et procdure
Tribunal comptent
Procdure
- Incapacit du failli (qui pourra tre leve par une dcision judiciaire de
rhabilitation).
Solutions de la faillite
Cest un contrat conclu aprs faillite entre le failli et la masse de ses cranciers,
homologu par le tribunal et dont le but est de remettre au dbiteur malheureux, de
bonne foi, la gestion de ses affaires en lui accordant soit une remise partielle de ses
dettes, soit des dlais de paiement pour lui permettre de dsintresser ses
cranciers.
Infractions
Banqueroute simple
Banqueroute frauduleuse
Cest une infraction pnale visant tout commerant coupable de certains forfaits
(dtournement ou dissimulation de lactif par lexagration de son passif, par
exemple).
Sanctions : la banqueroute est svrement sanctionne. Selon les cas, outre une
peine damende, le banqueroutier copera une peine de servitude pnale allant de
huit jours un an (articles 87, 88, 90, 91, 92 et 94 du Code pnal livre II), de trois
mois cinq ans (articles 86, 89 et 93 du Code pnal livre II)
4 Code du travail
D'une manire gnrale, tout contrat de travail peut tre rsili immdiatement,
sans pravis, pour faute lourde (article 72 du Code du travail).
77
Procdure de recouvrement
Procdures classiques
Seuls les mcanismes classiques sont la porte des cranciers : mise en demeure,
procs ordinaire.
Deux voies pourrait toutefois tre exploites pour gagner du temps : labrviation
des dlais de comparution et la sommation de conclure ou de comparatre.
La procdure bref dlai existe (article 10 CPC), mais elle reste conditionne par
une autorisation du tribunal qui apprciera lurgence et, en tout tat de cause, son
seul intrt rside dans la rduction du dlai de comparution (par exemple deux ou
78
trois jours au lieu de huit jours). En effet cette procdure nest pas confondre avec
le rfr que notre droit processuel ignore encore ;
Voies dexcution
Saisie-
Saisie-arrt (articles 106-
106-119 CPC)
Le crancier muni dun titre sous seing priv peut saisir arrter les biens mobiliers
et les sommes appartenant son dbiteur et se trouvant entre les mains dun tiers.
La saisie-arrt nest possible quavec lautorisation du prsident du tribunal de paix
ou du tribunal de grande instance l o il nexiste pas de tribunal de paix.
validation
Consquences de la validatio n de la saisie :
- les sommes saisies sont verses entre les mains du saisissant due concurrence
de sa crance ;
- les biens mobiliers du dbiteur saisi sont vendus conformment aux dispositions
relatives la saisie-excution.
Elle permet au crancier de saisir mme sans titre, sans commandement pralable,
mais avec permission du juge, les biens mobiliers du dbiteur se trouvant entre ses
mains lorsquil y a crainte de leur enlvement. Le dbiteur peut cependant initier
une action en rtractation de la saisie devant la juridiction dont le prsident a
autoris ladite saisie. Sil obtient gain de cause, la saisie cesse de produire effet.
Saisie-
Saisie-excution
Le crancier muni dun titre excutoire (jugement, acte authentique) peut faire saisir
et vendre les biens de son dbiteur afin de se faire payer sur le prix. La saisie
portera sur des biens meubles ou immeubles comme indiqu ci-dessous.
Saisie
Sai sie mobilire (articles 120 136 CPC)
Elle est pratique par un huissier, aprs commandement pralable fait au moins
vingt-quatre heures avant la saisie et contenant ventuellement la signification du
titre excuter.
80
Les biens saisis sont mis en vente aux enchres quinze jours au moins aprs la
remise du procs-verbal de saisie.
La loi accorde aux tiers propritaires des biens se trouvant chez le dbiteur, la
possibilit de sopposer la vente en exerant laction en distraction (article 136).
La saisie immobilire ne peut tre pratique que sur base dun jugement dfinitif.
Ce commandement est valable pour une priode de quatre mois. Il est signifi au
conservateur des titres immobiliers qui refusera dsormais toute mutation de
limmeuble ou toute inscription de droits rels.
Si la saisie na port que sur une partie des immeubles, le dbiteur peut demander
que le crancier soit contraint de saisir les autres immeubles.
6 Srets
La loi n 73/021 du 20 juillet 1973 dite loi foncire organise deux catgories de
srets : les srets personnelles et les srets relles.
Loi n 87/010 du 1er aot 1987 portant Code de la Famille (articles 511 et 527).
81
Srets personnelles
Elles ont pour effet dajouter un ou plusieurs dbiteurs au dbiteur principal. Seul le
cautionnement est organis (articles 337 367).
Cautionnement
Trois types de caution coexistent : celle qui est fournie en excution dune
disposition lgale (caution lgale), celle qui est fournie en excution dune dcision
de justice (caution judiciaire) et celle qui est fournie en vertu dun contrat (caution
conventionnelle).
Srets relles
Gage
Le gage est une sret qui consiste, pour le dbiteur ou un tiers, remettre un bien
mobilier au crancier ou un tiers convenu en vue de garantir le paiement dune
obligation. Il ncessite la dpossession du dbiteur ou du tiers constituant.
Si lchance le crancier nest pas pay, il peut aprs mise en demeure faite au
dbiteur et au tiers bailleur du gage solliciter par requte adresse au juge une
autorisation de faire vendre le gage.
Le gage stend sur toute les dettes du dbiteur lgard dun mme crancier qui
sont postrieure la dette pour laquelle il a t constitu lorsque ces dettes
deviennent exigibles avant le paiement de la premire (article 335).
Privilges
La loi distingue neuf crances privilgies et les classe dans lordre suivant : les
sommes dues au trsor au titre dimpt pour lanne en cours, pour lanne
antrieure et pour le paiement des frais de poursuite ; toute autre somme due au
trsor ; les frais de justice fait dans lintrt commun des cranciers ; les frais
funraires ; les frais de maladie pour les trois derniers mois.
Dautres privilges peuvent encore tre cits, notamment en droit social (privilges
de lengag qui, en cas de faillite ou de liquidation stendent la fois sur les
meubles et immeubles de lemployeur) et en droit fiscal.
Hypothques
Rgies par les articles 250 320 de la loi foncire susvise, lhypothque est un
droit rel accessoire grevant un immeuble et qui confre au crancier un droit de
suite et de prfrence.
Principe
Principes
ipes rgissant la constitution des hypothques
7 Transports
Le contrat de transport est rgi par les articles 9 et suivants du dcret du 19 janvier
1920. Le contrat de transport ny est pas explicitement dfini. Trois parties y
interviennent : le transporteur, lexpditeur et le destinataire.
Le contrat de transport se prouve par tout moyen de droit et notamment, quant aux
marchandises, par la lettre de chargement.
Le transporteur est tenu des obligations ci-aprs : dlivrer la marchandise dans les
dlais impartis ; en assurer ds la prise en charge et la conservation en cours de
transport ; procder sa livraison en bon tat au destinataire.
Les co-transporteurs ont une obligation solidaire, celui dentre eux qui a pay des
dommages-intrts disposant toutefois dune action rcursoire contre les autres.
Lexpditeur est tenu de : payer le prix en cas de transport port pay ; remettre
la marchandise en bon tat demballage ; fournir au transporteur les documents
requis pour le transport normal des marchandises.
Responsabilit du transporteur
La responsabilit du transporteur, qui est de droit commun, vise les cas davarie ou
de perte des choses qui lui ont t confies. Le transporteur en est exonr sil
prouve que les avaries ou pertes sont dues une cause trangre qui ne lui est pas
imputable.
Code fiscal
Impts directs
capitaux
Contributions mobilires (revenu des capitaux mobiliers) (20%)
Contribution professionnelle sur les revenus : 40% pour les bnfices des socits, 0
50% par tranche de revenu pour les personnes physiques.
Impts indirects
indirects
Perspectives
Pour mmoire
Prcompte BIC
Procdures
Procdures fiscales
fiscales
89
Une rforme des procdures fiscales (Loi n 004/2003 du 13 mars 2003 et Loi n
06/003 du 27 fvrier 2006) a t opre en vue de scuriser les oprations
conomiques et de prciser les prrogatives de ladministration fiscale. Elle vise
essentiellement les obligations dclaratives, le contrle fiscal, le recouvrement des
impts, les pnalits ainsi que les rclamations et recours.
Du point de vue fiscal, les PME de premire catgorie se voient appliques le rgime
fiscal de droit commun.
Douanes
Concurrence
Principe
Par ailleurs la libert de la concurrence ne permet pas tous les coups. Le commerant
est en effet tenue de faire loyalement concurrence et doit sabstenir de tout ce qui
peut entraver la libert, lexistence et mme lquilibre de la concurrence. LEtat doit
aussi respecter la concurrence et sinterdire de favoriser certains oprateurs
conomiques par des aides pouvant fausser le jeu de la concurrence.
91
Concurrence dloyale
La lgislation des prix peut servir dinstrument de rpression des ententes et des
abus de positions dominantes, couvrant ainsi ce qui apparat au premier abord
comme une lacune de notre droit.
Larticle 15 du dcret-loi du 20 mars 1961 sur les prix punit svrement (servitude
pnale de quinze jours trois ans et/ou amende pnale) :
92
- ceux qui, par des moyens frauduleux quelconques, auront opr ou tent
d'oprer, maintenu ou tent de maintenir la hausse ou la baisse du prix des
produits ;
Commission de la concurrence
Ce texte punit svrement en son article 1er ceux qui auront falsifi ou fait falsifier
des comestibles, boissons ou substances quelconques propres l'alimentation et
destins tre vendus ou dbits ainsi que ceux qui, sachant qu'ils taient
falsifis, auront vendu, dbit ou expos en vente ces objets ou les auront dtenus
pour la vente ou le dbit ou encore ceux qui auront vendu, dbit ou expos en
vente des comestibles, boissons, denres ou substances alimentaires quelconques
gts ou corrompus (article 2).
Rglementation des
des pr
prix
Les prix de vente des produits et services sont librement fixs par ceux qui en font
l'offre, en se conformant aux dispositions du prsent dcret-loi et ses mesures
d'excution. Ils ne sont pas soumis homologation pralable mais doivent, aprs
qu'ils aient t fixs, tre communiqus, avec tout le dossier y affrent, au ministre
ayant l'conomie nationale dans ses attributions, pour un contrle a posteriori.
Le ministre ayant l'conomie nationale dans ses attributions dtermine les modalits
de calcul et de fixation des prix ainsi que la marge bnficiaire maximum autorise
aux commerants autres que les producteurs des biens ou des services. Il peut
dlguer ce pouvoir aux gouverneurs de rgion (article 2, dcret-loi du 20 mars
1961, tel que modifi par l'ordonnance-loi du 12 septembre 1983) .
- Le prix d'achat ;
- Les charges non supportes par le fournisseur, le cas chant : frais d'emballage ;
frais de transport, de manutention, d'assurance, de dpt, de courtage et similaire
(du lieu d'enlvement du produit au lieu de destination au Congo) ; droits et taxes
l'exportation du pays de dpart, droits et taxes de transit, droits et taxes
l'importation au Congo ; frais affrent au ddouanement, l'exportation, au transit
96
Le prix de revient du dtaillant, pour la vente d'un produit import, comprend les
lments suivants : prix d'achat au grossiste ; frais de transport et de manutention
(du lieu d'achat au lieu de destination) ; frais de coulage ; frais d'assurance ; frais
d'amortissement (forfait : 2% du prix d'achat).
Des rgles particulires peuvent fixer diffremment la structure des prix, compte tenu
de la sensibilit ou de la spcificit de certains secteurs (secteurs pharmaceutique,
mdical, hydrocarbures et secteur de lautomobile import).
Prix illicites
Code minier
Le Code minier dtermine le rle des intervenants en matire minire : Etat (mise en
valeur des substances minrales, promotion et rgulation du dveloppement du
secteur minier, investigation du sol et du sous-sol, ventuellement accomplissement
dactivits minires), Prsident de la Rpublique (promulgation des textes), Ministre
des Mines (octroi des titres), Gouverneur de Provinces ()octroi des cartes de
ngociants), Cadastre Minier (rception des demandes de concession, instruction
cadastrale et tenu du registre cadastral), Direction des Mines (instruction technique),
Dpartement de la Protection de lEnvironnement minier (Ministre des Mines,
instruction environnementale), Chefs de Division provinciale des Mines (octroi des
cartes dexploitant artisanal).
Des recours sont ouverts aux titulaires des droits miniers : recours administratifs de
droit commun (abrviation des dlais), recours judiciaires (procdure rapide), aritrage
interne et international (CIRDI).
Principes et procdure
Le Ministre des Mines peut soumettre appel doffres des droits miniers sur un
gisement de grande importance.
La demande sopre par le dpt dun formulaire que lon peut obtenir au Cadastre
Minier et lintroduire aprs lavoir rempli et en payant les frais de dpt. Le CAMI se
prononce sur la recevabilit de la demande et procde ensuite linstruction
cadastrale qi prcde linstruction technique par la Direction des Mines et linstruction
environnementale par la Direction de la Protection de lEnvironnement Minier
(Ministre des Mines). Les rsultats des instructions sont dvoils par affichage et le
dossier est transmis au Ministre des Mines pour dcision dans un dlai de trente jours
(octroi du titre minier ou refus doctroi) ; le requrant non satisfait disposant dun
recours.
102
Recherche
Recherche minire
Limitations : La superficie vise ne peut tre suprieure 400 km2 par PR le nombre
maximum de PR pour une personne et ses socits est de 50, soit une superficie
maximale de 20.000 Km2.
La demande du PR, qui se ralise selon la procdure susdcrite, ne peut aboutir que si
le requrant apporte la preuve de sa capacit financire minimum (dix fois le montant
des droits superficiaires annuels payables pour la dernire annes de la premire
priode de validit du PR)
Exploitation minire
primtre sur lequel il est tabli et pendant la dure de sa validit, les travaux de
recherches, de dveloppement, de construction et dexploitation visant les substances
minrales pour lesquelles le permis est tabli (voire les substances associes).
La demande du PE, qui se ralise selon la procdure susdcrite, ne peut aboutir que si
le requrant y annexe certains documents, notamment : la CR, l'tude de faisabilit de
lexploitation du gisement, lEIE et le PGEP. En outre, le requrant doit prouver
lexistence dun gisement conomiquement exploitable ainsi que lexistence de
ressources financires suffisantes. Il doit galement obtenir lapprobation de lEIE et
du PGEP du projet. Enfin, il doit cder lEtat 5% du capital social.
Le Ministre des Mines peut octroyer un permis dexploitation des rejets pour une
dure de 5 ans renouvelable plusieurs fois pour le mme dossier.
Le titulaire dun PE peut aussi cder le droit dexploiter des gisements artificiels dans
son primtre minier. A cet effet, il doit solliciter la transformation partielle de son PE
en PE de Rejets des Mines et le transfert de ce permis au cessionnaire.
104
Exploitation artisanale.
Une exploitation artisanale peut tre effectue par le titulaire dune carte
artisanal
dexploitant ar tisanal que dlivre le Chef de Division provinciale des Mines pour une
dure de un an renouvelable sans limitation. Cette carte permet son dtenteur
dexploiter lor, le diamant ou toute autre substance minrale qui est exploitable
artisanalement.
Les comptoirs agrs sont autoriss acheter, vendre et exporter les substances
minrales dexploitation artisanale. Dune dure de un an renouvelable sans
limitation, lagrment est accord par le Ministre des Mines moyennant paiement
dun droit fixe (payable galement chaque renouvellement). Les comptoirs agrs
sont tenus dune srie dobligations : se soumettre aux contrles de ladministration
des mines et lorganisme public charg de lexpertise lors des oprations dachat et
de vente ; fournir les rapports de leurs activits ; communiquer au Ministre des
mines et la Banque Centrale les emplacements fixes et contrlables de leurs
bureaux dachat ; acheter lor, le diamant et autres substances minrales
dexploitation artisanale prsents aux comptoirs agrs quelles que soient leurs
grosseur, quantit et qualit ; payer les impts et taxes relatifs leurs activits ;
disposer en proprit dau moins un immeuble en matriaux durables dans chaque
centre dactivits.
Srets
Hypothques
En vertu de larticle 168 du Code minier, sont susceptibles dhypothques, les titres
miniers susviss, les immeubles par incorporation situs dans le primtre
dexploitation minire (notamment usines, installations et machines construites pour
la concentration, le traitement et la transformation des substances minrales).
Gages
Amodiation et mutations
Amodiation
Le titulaire dun droit minier peut louer por une dure fixe ou indtermine, sans
facult de sous-location, tout ou partie des droits attachs ce droit minier,
moyennant une rmunration convenue entre lamodiant et lamodiataire.
Lamodiataire doit pralablement tre ligible aux droits miniers.
Mutations
Les droits miniers peuvent faire lobjet dune cession totale ou partielle, laquelle
cession est dfinitive, irrvocable et soumise au Ils peuvent aussi faire lobjet dune
transmission en tout ou partie en vertu dun contrat de fusion ou pour cause de
dcs. Dans les deux cas, le droit commun sapplique, sauf stipulations contraires des
parties. Ces eux mcanismes sont aussi subordonns aux instructions prvues pour
la procdure doctroi de droits miniers. Le cessionnaire et le bnficiaire de la
transmission doivent pralablement tre ligibles aux droits miniers.
La philosophie gnrale du Code des investissements est base sur lconomie sociale
de march et la promotion de mcanismes la fois incitatifs, quilibrs, comptitifs,
orientatifs, slectifs, cette philosophie repose sur trois postulats : lEtat fournit le
cadre et lenvironnement incitatifs (infrastructures de base, cadre institutionnel et
juridique scurisant); le secteur priv cre les richesses nationales et lemploi
(production de biens et services) ;la socit civile se charge de promouvoir lhomme
dans toute sa dimension.
- Favoriser les investissements lourds pour asseoir une base industrielle solide sur
laquelle reposera une croissance conomique durable ;
Le code des investissements exclut de son domaine les activits rgies par des lois
particulires : mines et hydrocarbures ; banque ; assurances et rassurances ;
production darmement et des activits connexes militaires ; assemblages des
quipements et des matriels militaires et paramilitaires des services de scurit ;
production darmements et activits militaires et paramilitaires ou services de
scurit ; activits commerciales (article 2).
Critrium de
de base
A cet gard, force est de relever quen pratique les critres gnraux de rentabilit
conomique et financire retenus par lancien code des investissements comme
sources dapprciation de la contribution au dveloppement nont pas perdu toute
actualit. L est en effet vident que leur occurrence ne manque jamais de peser dans
la dcision dagrment, vu lintrt desdits critres qui sapprcient notamment sur
base des lments suivants : contribution la balance des paiements, importance du
montant de l'investissement, formation et promotion du personnel national
localisation dans les provinces les plus dfavorises, incidence sur l'environnement
social (emploi), avantages pour les consommateurs, type et cot des technologies
retenues, valorisation des matires premires locales, secteurs prioritaires dfinis
dans le plan national de dveloppement, degr d'intgration conomique du ou des
produits fabriquer.
Cadre institutionnel
institutionnel du systme incitatif
109
Conditions
Conditions et procdure dadmission au rgime du Code des investissements
Conditions dadmission
Procdure dadmission
110
Le dossier est ensuite transmis aux ministres ayant dans leurs attributions le plan et
les finances pour approbation dans un arrt interministriel.
Avantages incitatifs
Les avantages sont accords au requrant une fois pour toutes et ne sont pas,
renouvelable. Leur dure varie en fonction de la zone dimplantation, en dautres
termes selon le lieu de localisation du projet : trois ans pour les investissements
raliss dans la zone (rgion conomique) A, quatre ans pour la zone B et cinq ans
pour la zone C.
Avantages douaniers
Les avantages douaniers ne sont accords que si le bien concern ne peut tre
fabriqu au Congo et si le prix du produit local est suprieur au prix du produit
identique import.
Avantages limportation
La redevance administrative due aux services de la douane (5% de la valeur Cif) nest
cependant pas concerne par cette exonration.
Avantages lexportation
Avantages fiscaux
Dispositions particulires
particulires aux PME et PMI
- les droits et taxes limportation, pour les machines et matriels, loutillage mme
de seconde main, les pices de rechange de premire dotation ne dpassant pas
10% de la valeur Cif desdits quipements, les intrants industriels ncessaires la
ralisation de l'investissement agr. Cette exonration ne vise pas la redevance
administrative ;
- les droits sur les actes constitutifs de socit et les droits denregistrement au
nouveau registre du commerce (article 22).
Enfin, les Pme et Pmi admise au rgime gnral du code sont autorises dduire de
leur bnfice imposable, les sommes dpenses au titre de formation, de
perfectionnement du chef dentreprise ou de son personnel, de protection et de
conservation de la nature et calculer leurs amortissements selon un mode
dgressif.
Garanties de lEtat
De mme, il tend de plein droit aux entreprises dont les investissements sont agrs
les dispositions plus favorables qui seraient prises dans le cadre dune lgislation plus
gnrale (article 40, alina 2). Enfin, il comporte une clause de stabilit lgislative
(article 40 alina 1) : aucune disposition lgale ou rglementaire prenant effet une
date postrieure celle de ladmission au prsent rgime rsultant de lapplication de
la prsente loi ne peut avoir pour consquence de restreindre les garanties ou les
avantages ou dentraver lexercice des droits qui auront t confrs lentreprise
bnficiaire ou ses promoteurs
Pour le rglement des litiges entre une entreprise bnficiant du rgime du Code des
investissements et la RDC, le Code privilgie larbitrage et les ngociations en
sappuyant tant sur les dispositions pertinentes du code de procdure civile congolais
(articles 159 174) que sur certains mcanismes internationaux de rglement des
diffrends (Convention du 18 mars 1965 pour le rglement des diffrends relatifs aux
investissements entre Etats et ressortissants dautres Etats, rglement darbitrage de
la Chambre de commerce internationale de Paris).
- Transfert des dividendes et des revenus gnrs par les dividendes rinvestis dans
lentreprise ainsi que des royalties, du principal, des intrts et des charges
connexes payer au titre du service de la dette contracte ltranger pour le
financement de linvestissement (articles 28 et 29). En cas de restriction affectant
la libert des transferts organise par la rglementation de change, les
investisseurs trangers admis au code des investissements bnficieront, pour les
oprations susvises, dun traitement qui ne sera pas moins favorable que celui
des oprations commerciales courantes en devises (article 27);
Sanctions
En cas de non respect de ses engagements par une entreprise agre, les mesures
et sanctions ci-aprs sappliqueront ses dpens :
Si la mise en demeure ne produit pas d'effet dans un dlai de trente jours : retrait de
lagrment par arrt interministriel des Ministres du Plan et des Finances (sur
proposition de lANAPI).
117
En cas de non-excution du programme dans un dlai d'un an, sauf motif valable, la
sanction applicable est galement le retrait de lagrment par les mmes autorits.
Droit comptable
Champ dapplication
La loi comptable sapplique tous les agents conomiques exerant une activit sur
le territoire national, quelle quen soit la nature ou la forme juridique, lexception
des banques et autres institutions financires
Les livres comptables peuvent tre tenus par nimporte quel procd pour autant
que ledit procd leur confre par lui-mme un caractre suffisant dauthenticit
aux critures comptables et permette un contrle de la sincrit, de lexactitude
et de la rgularit des critures comptables .
118
Comptabilisation
Evaluation
Comptes
Le plan comptable congolais inclut des fiches des comptes qui reprennent pour
chaque compte du cadre des comptes, son contenu et ses modalits de
fonctionnement.
Tableaux de synthse
Banques
Les tablissements de crdit rgis par la loi bancaire (loi n 003/2002 du 2 fvrier
2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdit) : banques,
coopratives dpargne et de crdit (groupements de type mutualiste), caisses
dpargne, institutions financires spcialises, socits financires.
Rdaction des
des Avocat N/A N/A
Statuts
(en 5 exemplaires)
- Copie du N
dIdentification
Nationale
- Contrat de bail ou
titre de proprit
- Autorisation
douverture
- Permis
dexploitation
- Acte ayant accord
la personnalit
juridique.
Publication des Service du Journal Texte dactylographi 150 FC par
statuts au Journal Officiel des statuts ligne (ce mode
Officiel de calcul
dbouche
gnralement
sur une
moyenne de
150 dollars
pour les
statuts)
Dpt de la marque Ministre de Le modle de la
lIndustrie marque comprenant Taxe
lnumration des
(Mais possibilit produits, objets ou Frais de
de se limiter la services, auxquels procdure
jouissance dune sapplique la
marque dpose marque ;
ltranger, La classification
cfr. Convention de internationale
Paris) correspondant la
marque ;
123
Le clich de la
marque ;
Au cas o le dpt se
fait par un
mandataire, le
pouvoir spcial
donn ce dernier ;
Le nom ou la raison
sociale et ladresse
du titulaire et, le cas
chant, du
mandataire.
une augmentation
dici janvier 2010) ;
- Prsenter une tude
de faisabilit.
renomme du
montant dudit capital
en vue de la
constitution de la
banque ;
Liste des actionnaires
et dirigeants ;
Elments permettant
dapprcier les
conditions
dhonorabilit et de
comptence des
dirigeants et
actionnaires (CV,
extraits de casier
judiciaire des
personnes physiques,
tats financiers
certifis des trois
derniers exercices
comptables des
actionnaires
personne morales) ;
Pour ls personnes
physiques et morales
trangres, une
attestation de
lautorit de
supervision bancaire
du pays dorigine
indiquant quelles
remplissent les
conditions pour tre
126
dactivits.
le passeport
- Le protocole daccord
sign entre la
Commission et
lentreprise concerne
Microfinance
Observations gnrales.
micro-
Plusieurs types dtablissements font de la micro -finance.
- micro-
Trois institutions de micro -finance :
La demande dagrment est introduite la Banque Centrale qui dispose dun dlai
de 90 jours pour se prononcer, son silence valant agrment.
- COOPEC
Pour la cooprative dpargne et de crdit, comme dit plus haut, il existe un statut
type impos par la Banque Centrale du Congo et le capital ne doit pas tre infrieur
25.000 USD (vingt cinq mille dollars amricains). Elle doit runir au moins 20
membres.
- Entreprise de microcrdit
Tlcommunications
La loi du 16 octobre 2002 dite loi-cadre sur les tlcommunications dicte les
principes, rgles et institutions rgissant les activits, rseaux et services des
tlcommunications.
134
Lorgane de la loi comptent pour confier des tiers et des conditions prcises
ltablissement et lexploitation des tlcommunications sur le territoire national,
est le Ministre des P.T.T. Cest lautorisation crite du Ministre des P.T.T. qui
donne lieu la dlivrance dune licence de dtention, dinstallation et dexploitation
prcisant la nature de lactivit et dterminant les obligations du titulaire vis--vis
de lEtat.
Assurances
Le brevet est un titre de proprit industrielle par lequel les pouvoirs publics
accordent l'auteur d'une invention un monopole d'exploitation temporaire.
La demande de brevet est dpose par l'auteur ou le titulaire lui mme auprs de
l'autorit comptente (ministre de l'conomie nationale). Mais il peut galement
agir par l'intermdiaire d'un mandataire muni d'une procuration en bonne et due
forme connue sous l'expression de "pouvoir spcial".
L'auteur d'une invention ou d'une dcouverte a le droit d'exiger que son nom figure
sur le brevet ou le certificat d'encouragement afin de consacrer sa paternit sur son
oeuvre, quand bien mme le brevet ou le certificat serait dlivr l'entreprise qui
utilise ses services.
Le titulaire du brevet a, pour une priode limite, le droit d'interdire aux tiers
l'exercice des activits couvertes par le brevet (monopole d'exploitation). Il a
galement le droit de poursuivre devant les tribunaux quiconque porterait atteinte
138
ses droits, soit par la fabrication de produits, ou l'emploi de moyens compris dans le
brevet, soit en exposant en vente ou en introduisant sur le territoire congolais un ou
plusieurs objets contrefaits.
Sanction du non-
non-respect des obligations du titulaire dun brevet
Les brevets d'invention et les certificats d'encouragement peuvent tre frapps d'une
nullit partielle ou totale, accompagne de nullits accessoires qui dcoulent de
cette sanction principale.
La nullit, qui suppose une sanction judiciaire, est prononce par le tribunal de
grande instance comptent la demande de toute personne intresse ou par suite
d'une action d'office du ministre public en tant que partie principale ou
intervenante, lorsque le brevet ou le certificat d'encouragement ne satisfont pas aux
conditions lgales, savoir : le caractre nouveau, inventif et industriel pour le
brevet et la licit ainsi que la conformit l'ordre public et aux bonnes moeurs.
Licences forces
Licences non volontaires. - Le titulaire d'un brevet doit assurer l'exploitation de son
invention avant l'expiration d'un certain dlai : 5 ans compter du dpt de la
demande de brevet ou 3 ans compter de la dlivrance du brevet, le dlai expirant
le plus tard devant l'emporter. Pass ce dlai, l'absence ou l'insuffisance
d'exploitation de l'invention par son titulaire ou un concessionnaire par voie de
licence volontaire (contractuelle) confre toute personne le droit de demander au
tribunal comptent une licence non volontaire (article 70).
1
Ministre ayant la proprit industrielle dans ses attributions.
2
V. not. Lo., 28 avril 1959 (contrefaon de la marque Dexion).
140
Dessins et modles
Modle industriel : "toute forme plastique, associe ou non des couleurs, ainsi que
tout objet industriel ou artisanal qui peuvent servir de types pour la fabrication
d'autres units et qui se distinguent des objets ou formes similaires soit par une
configuration distincte et reconnaissable lui confrant un caractre de nouveaut,
soit par un ou plusieurs effets extrieurs lui donnant une physionomie spcifique et
nouvelle" (article 107, alina 2).
3
De son ct, le ministre public ne peut initier l'action publique en contrefaon que sur demande de la partie
lse (article 94, alina 1er)
141
Signes distinctifs
4
V. supra, n' 149.
142
A l'instar des marques, qui constituent des signes distinctifs des produits (examins
prcdemment), les indications gographiques visent identifier et caractriser les
143
Principe : Quil soit ouvert ou restreint, lappel doffres est le principe majeur de
lorganisation des relations contractuelles avec lEtat.
Enregistrement
Enregistrement des soumissionnaires potentiels
Linformation est assure par la voie du Journal Officiel, par courrier pour
ceux des partenaires potentiels pralablement enregistrs au Ministre du
Budget en tant quventuels soumissionnaires.
Identification du soumission
soumissionnaire
Celle-ci doit tre tablie en langue franaise (article 12) et indiquer les
noms, prnoms, qualits ou profession, nationalit, domicile et rsidence du
soumissionnaire. Si ce dernier est une personne morale, elle doit indiquer la
raison sociale ou la dnomination de celle-ci, son sige social, les intituls
145
Adjudication
Adjudication
Paiement
Si le dlai fix pour le paiement est dpass, alors que le march na pas
donn lieu contestation, ladjudicataire a droit un intrt calcul au
prorata du nombre de jours de calendrier de retard, au taux de 6% lan. Ce
taux est port 9% partir du cent et unime jour de retard. Le paiement de
cet intrt est subordonn lintroduction par ladjudicataire dune
demande crite dans les soixante jours du paiement du solde du march.
Contentieux sur les contrats commerciaux entre lEtat et les entreprises prives.
-2.2-
Lentrepreneur face aux contentieux de la vie des
affaires
Le recours larbitrage nest possible que si les parties en conviennent, soit par une
clause compromissoire (conclue avant mme la naissance dun litige) soit par un
compromis darbitrage (conclu aprs la naissance du diffrend).
des arbitres est librement fixe par les parties. A dfaut de fixation, la dure sera de
six mois.
Les arbitres tranchent le diffrend sur base des pices qui leur sont remises par les
parties dans le dlai quils fixent. Toute mesure dinstruction peut tre ordonne
par des arbitres (article 176), les incidents qui ne sont pas de leur comptence sont
dfrs par les parties au juge de grande instance quelles dsignent conformment
larticle 166.
Sauf convention des parties, larticle 168 dispense les arbitres de suivre la
procdure, les dlais et les formes tablis pour les tribunaux.
Le dcs et lincapacit de lune des parties survenus avant lexpiration du dlai fix
par les arbitres pour le dpt des pices suspendent linstance arbitrale partir de
leur notification aux arbitres. Une dcision du tribunal peut lever cette suspension..
3 Sentence arbitrale
Les arbitres tranchent les diffrends en appliquant les rgles de droit, voire en
amiable compositeur si les parties le demandent.
La sentence arbitrale force obligatoire et force probante. Son effet est relatif
(seules les parties en sont lies).
4 Excution de la sentence
Lexequatur nest toutefois pas requis pour lexcution dune sentence prparatoire
ou interlocutoire
Lappel est port devant la Cour dappel dans le ressort de laquelle se trouve le
tribunal de grande instance comptent (ou dsign par les parties). Il peut
galement tre form devant dautres arbitres si les parties lont prvu. Dlai
dappel : un mois compter de la signification de la sentence rendue excutoire.
La requte civile est ouverte contre les sentences rendues en dernier ressort (en cas
de renonciation lappel ou en cas de sentence rendue par des arbitres saisis en
appel).
Constitution
Code de procdure civile
Code dOrganisation et de comptence judiciaires
Comptence territoriale
Comptence exclusive
Comptence
Comptence matrielle
Les jugements rendus au premier degr peuvent faire lobjet dun recours.
153
En moyenne la dure des procdures judiciaires est de trois six mois par
degr de juridiction et de six mois un an au niveau de la Cour suprme de
Justice.
Jugements
154
Les jugements ont lautorit de la chose juge (ils constituent une vrit
judiciaire) et force excutoire (lexcution peut tre volontaire ou force, y
compris avec recours la force publique).
Prescription
Avocats
Avocats
Les avocats font partie dun Ordre des avocats et sont tenus de respecter les
rgles de leurs professions. Ils se regroupent en barreaux (Barreau de
Kinshasa/Gombe, Barreau de Kinshasa/Matete, Barreau de Lubumbashi,
Barreau de Matadi, pour en citer les principaux). Les litiges entre un client et
son avocat sont de la comptence du Conseil National de lOrdre des
Avocats.
Au premier degr, la connaissance des litiges du droit des affaires est confie
aux tribunaux de commerce qui ont une comptence spciale pour connatre
des litiges du droit des affaires. Les jugements que rendent les juges du
premier degr sont parfois assortis dune clause dexcution provisoire, ce
qui signifie que lexcution simpose mme si le perdant exerce un recours
devant la juridiction suprieure (cour dappel). Il est cependant possible
dobtenir la suspension de lexcution en adressant au prsident de la
juridiction dappel une requte en dfense excuter en indiquant des
motifs justifiant suffisamment un sursis excution. En appel, ce sont les
cours dappel qui ont comptence. Lorsquune partie dfaillante au premier
degr recherche la rformation du jugement, elle interjette appel. La cour
dappel a un pouvoir dvocation. Elle examine les affaires en fait et en droit,
mais carte toute demande nouvelle (prtention non formule devant le
premier juge). Elle peut infirmer ou confirmer la dcision du premier degr.
Larrt de la Cour dappel est excutoire. Certes, elle peut faire lobjet dun
recours devant la juridiction de cassation (pourvoi en cassation) ou dune
procdure de prise partie lorsque la partie dfaillante estime tre en
mesure de prouver que le juge a commis un dol pour favoriser son
adversaire. Ces procdures nempchent pas lexcution de larrt critiqu.
Certains pays africains ont introduit un mcanisme de sursis excution : la
partie qui succombe initie une requte en dfense excuter et demande au
juge de cassation de suspendre lexcution de larrt attaqu jusqu lissue
de la procdure enclenche devant la juridiction suprme (Cte dIvoire,
Cameroun, par exemple). Les juridictions comptentes disent le droit selon
les rgles dorganisation, de comptence (dattribution ou territoriale) et de
procdure judiciaires (voir Constitution, Code dorganisation et de
comptence judiciaires, Code de procdure civile, Code de procdure
pnale). Leurs dcisions sont revtues de lautorit de la chose juge et ont
force excutoire.
156