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AL AKHAWAYN UNIVERSITY IN
IFRANE
4, 5 et 6 avril 2007
2
Plan de la Présentation
Présentation générale des formes sociétaires
L’organisation et le fonctionnement
des formes sociétaires
Société commerciale
Groupement
d’intérêt économique
4
I.
PRESENTATION GENERALE
DES FORMES SOCIETAIRES
Le corpus légal
composant le droit des sociétés
6
Le corpus légal
composant le Droit des sociétés
Loi n° 05-96 du 13.02.97 SARL,
SNC, SCS, SCA, SP
DOC SC
8
Les formes commerciales
& les formes civiles
Objet commercial ?
Exclues: Minière
Les professions libérales Transformation (dont agricole)
Artisanat
La location d’immeubles
Bâtiment
Travaux publics
+
L’exercice de toutes activités assimilées 9
Les formes commerciales
& les formes civiles
Le choix de la forme est libre, sauf
Professions réglementées Professions libérales
Ex: Ex:
Société de bourse
Banque Médecins
Société de financement Architectes
Compagnie d’assurance Avocats
OPCVM
Opérateurs audiovisuels
10
Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
Formes à dominante Formes à dominante
institutionnelle contractuelle
Rigidité Flexibilité
11
Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
Formes à
SA, SARL, SCA, dominante institutionnelle
12
Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
SAS SA
13
Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
GIE SARL
Le contrat organise librement
l’administration Arrêtée dans la loi
14
II.
SOUBASSEMENTS
ORGANISATIONNELS DES
FORMES SOCIETAIRES
Technique d’organisation du patrimoine
16
Technique d’organisation
du patrimoine
Le choix de la forme sociétaire de l’entreprise peut
être déterminé par diverses motivations :
Modélisées
Prévisibles
18
Technique d’organisation
du groupe
Le groupe est un patrimoine déconcentré sur
plusieurs sujets de droit, avec un centre de
décision unique.
20
Technique d’organisation
de partenariat
Partenariat
Forme adéquate
GIE à la réalisation d’économies
21
Technique d’organisation
de partenariat
22
Technique d’organisation
de partenariat
23
III.
L’ORGANISATION ET LE
FONCTIONNEMENT DES
FORMES SOCIETAIRES
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
25
Les principes généraux
d’organisation & de
fonctionnement
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
La majorité
27
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
La majorité
28
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
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Loi SA
Conseil d’administration : Art. 50, 4e al.
Conseil de surveillance : Art. 91, 2e al.
Assemblée des actionnaires : Art. 114
32
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
33
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Le seuil de majorité contractuel
Loi GIE
Assemblée des membres : Art. 30, 1er et 6e al.
Loi SAS
Assemblée générales : Art. 436
34
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
La majorité
Situations exceptionnelles
35
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
La primauté de l’intérêt social
Au niveau des trois composantes de la société :
Solution ?
40
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
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(TC. Marrakech, 07/05/01, in GTM, n° 91, nov. 2001, p. 171)
41
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de droit de vote
Cas pratique 2
Une société a réalisé des bénéfices nets de 10.215 KDH
L’AGO a décidé la distribution de 1.500 KDH et
d’affecter le reste, soit 8.750 KDH, au report à
nouveau
L’associé minoritaire demande l’annulation de cette
décision
L’associé majoritaire argue du fait que l’affectation des
résultats est de la compétence exclusive de l’AGO
(Art. 111 et 329/L. 17.95)
Solution ?
42
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
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(CA. Com. Fès, 19/12/2002, in AL MEIAR, n° 32, déc. 2004, p. 228)
43
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Obligation de non concurrence
Art. 1004 & 1005 DOC
« Un associé ne peut, sans le consentement des autres associés,
faire d’opération pour son propre compte ou pour le compte
d’un tiers, ou dans des opérations analogues à celles de la
société, lorsque cette concurrence est de nature à nuire aux
intérêts de la société… »
Et la Société anonyme ?
45
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
46
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
Éléments constitutifs
Faire usage des biens ou du crédit de la société
Usage contraire à ses intérêts économiques
Usage à des fins personnelles
Usage de mauvaise foi
47
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
Faire usage des biens ou du crédit de la société
Actifs actuels + actifs lui revenant (rémunération…)
Il est interdit aux administrateurs (et aux membres du conseil de
surveillance), autres que personnes morales, aux DG (et
membres du directoire) et aux représentants permanents des
personnes morales administrateurs, à leurs conjoints et à leurs
parents jusqu’au 2e degré inclus :
de contracter, sous quelque forme, des emprunts auprès de la
société ou de se faire consentir par elle un découvert, en compte
courant ou autrement (usage d’actifs financiers) ;
de faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements
envers les tiers ( usage de crédit).
(Art. 62 et 100/L. SA & applicable au gérant et associé de SARL : Art. 66
et aux administrateurs du GIE : Art. 25)
48
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
50
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
Usage contraire aux intérêts économiques de la
société
« Le concours financier apporté par les dirigeants d’une société
à une entreprise d’un même groupe dans laquelle ils sont
intéressés directement ou indirectement, doit être dictée par
l’intérêt économique, social ou financier commun, apprécié
au regard d’une politique élaborée pour l’ensemble de ce
groupe, il ne doit être ni démuni de contreparties ou rompre
l’équilibre entre les engagements respectifs des diverses
sociétés concernées, ni excéder les possibilités financières de
celles qui en supportent la charge. »
(Cass. crim. fran. , 4 févr. 1985)
51
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
54
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Abus de confiance
L’abus de confiance est le droit commun
L’abus des biens sociaux, simple application de l’abus de
confiance, est prévu dans les textes régissant les sociétés
commerciales
Abus de confiance applicable, entre autres, à toutes les formes
sociétaires (société civile, GIE, coopérative)
« Justifie légalement sa décision la juridiction qui, pour
condamner un prévenu du chef d’abus de confiance,
constate que ce prévenu a détourné frauduleusement les
fonds d’une association en participation dont il était le
gérant » (In Code pénal, annoté par F.-P. BLANC)
55
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Les nullités
56
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Pouvoirs de représentation des dirigeants
Le dirigeant n’est pas un salarié ; c’est un mandataire social.
Toutefois, il ne dispose pas seulement des pouvoirs qui lui
seraient attribués par les associés
=
Son mandat est social, mais ses pouvoirs sont légaux
63
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Pouvoirs de représentation des dirigeants
SA à directoire et conseil de surveillance Art. 102 /L. 17-95
«Le directoire est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la société; il les exerce dans la limite de l' objet
social et sous réserve de ceux qui sont expressément attribués par la loi au
conseil de surveillance et aux assemblées d' actionnaires.
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les actes
du directoire qui ne relèvent pas de l' objet social, à moins qu'elle ne prouve
que le tiers savait que l' acte dépasse cet objet ou qu'il ne pouvait l' ignorer
compte tenu des circonstances, étant exclu que la seule publication des
statuts suffise à constituer cette preuve.
Les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du directoire sont
inopposables aux tiers. .»
64
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Pouvoirs de représentation des dirigeants
SA à directoire et conseil de surveillance Art. 103 /L. 17-95
«Le président du directoire ou, le cas échéant, le directeur
général unique, représente la société dans ses rapports
avec les tiers. Toutefois, les statuts peuvent habiliter le
conseil de surveillance à attribuer le même pouvoir de
représentation à un ou plusieurs autres membres du
directoire qui portent alors le titre de directeur général.
Les dispositions des statuts limitant le pouvoir de
représentation de la société sont inopposables aux tiers.»
65
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Pouvoirs de représentation des dirigeants
SAS Art. 432 /L. 17-95
«Le président représente la société à l' égard des tiers. Il est investi des
pouvoirs les plus étendus pour agir en toute circonstance au nom de
la société dans la limite de l' objet social.
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les
actes du président qui ne relèvent pas de l' objet social, à moins
qu'elle ne prouve que le tiers savait que l' acte dépassait cet objet ou
qu'il ne pouvait l' ignorer compte tenu des circonstances, étant exclu
que la seule publication des statuts suffise à constituer cette preuve.
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du président sont
inopposables aux tiers.
Dans les rapports entre associés, les pouvoirs du président et, le cas
échéant, des autres dirigeants prévus par les statuts sont définis par
ceux-ci. » 66
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Pouvoirs de représentation des dirigeants
GIE Art. 23 & 24 /L. 13-97
«Dans les rapports avec les membres, tout administrateur peut faire
tous actes de gestion dans l'intérêt du groupement, sauf s'il en est
stipulé autrement par le contrat. »
67
Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement
Les nullités
Toutes les sociétés commerciales Art. 337 à 339/L. SA
« La nullité d'une société ou celle d'actes ou délibérations modifiant les statuts,
ne peut résulter que d'une disposition expresse de la présente loi, du
caractère illicite ou contraire à l'ordre public de l'objet de la société ou de
l'incapacité de tous les fondateurs.
Toute clause statutaire contraire à une disposition impérative de la présente
loi, dont la violation n'est pas sanctionnée par la nullité de la société, est
réputée non écrite. »
« La nullité d' actes ou délibérations autres que ceux prévus à l'article 337
précédent ne peut résulter que de la violation d'une disposition impérative
de la présente loi, ou de l'une des causes de nullité des contrats en général.»
« L'action en nullité est éteinte lorsque la cause de la nullité a cessé d'exister
le jour où le tribunal statue sur le fond en première instance. »
Comités Président
Techniques
DG
C et Vice Pdt
(consultatifs)
A
Conseil de surveillance
C
Conseil d’administration
AGO
AGO AGE
71
Société anonyme
Les membres du directoire sont nommés Forme dualiste
par le CS qui confère à l’un d’eux la
qualité de président. Ils sont des Pdt Directoire
personnes physiques et sont révoqués
Directoire DGU
par l’AGO sur proposition du CA.
Si la révocation est décidée sans juste
motif, elle peut donner lieu à des Président
dommages intérêts. et Vice Pdt
AG des actionnaires L’AGO nomme, dans les conditions fixées par les
statuts, un conseil de surveillance, qui ne peut
commanditaires
comprendre aucun commandité.
Le CS assume le contrôle permanent de la gestion
de la société.
76
Société en nom collectif
Tous les associés sont gérants, sauf stipulation contraire des statuts, qui peuvent
désigner un ou plusieurs gérants, associés ou non, ou en prévoir la désignation par
un acte ultérieur
Si tous les associés sont gérants ou si un ou plusieurs gérants choisis parmi les
associés sont désignés dans les statuts, la révocation de l’un d’eux de ses fonctions
ne peut être décidée qu’à l’unanimité des autres associés. Cette révocation entraîne
la dissolution de la société, à moins que sa continuation ne soit prévue par les
statuts ou que les autres associés ne la décident à l’unanimité.
Si un ou plusieurs associés sont gérants et ne sont pas désignés par les statuts,
chacun d'eux peut être révoqué de ses fonctions, dans les conditions prévues par les
statuts ou, à défaut, par une décision des autres associés, gérants ou non, prise à
l'unanimité.
Le gérant non associé peut être révoqué dans les conditions prévues par les statuts
ou, à défaut, par une décision des associés prise à la majorité.
Si la révocation est décidée sans juste motif, elle peut donner lieu à dommages
intérêts.
Les décisions qui excèdent les pouvoirs reconnus aux gérants sont prises à
l’unanimité des associés, sauf stipulations contraires des statuts.
77
Société en commandite simple
La SCS est au carrefour entre la SCA et la SNC
78
Groupement d’intérêt économique
Le groupement n’a pas d’existence propre
80
IV.
LE CONTRÖLE DANS LES
DIFFERENTES FORMES
SOCIETAIRES
Le contrôle de la gestion
Contrôle qui porte aussi bien sur la régularité que sur
l’opportunité de la gestion
Le contrôle de régularité
Contrôle qui porte uniquement sur la régularité de la gestion
82
Société anonyme
83
Société anonyme
Forme classique
Direction Générale Contrôle de régularité
de la gestion financière P
(art. 166 & 167) E
Contrôle de gestion
R
et suivi des audits
M C
A
Administrateurs non dirigeants Information irrégularité N
(art. 169)
Conseil d’administration
+
E
N
A
Contrôle de détention
T
Rapport des actions de garantie
Approbation des comptes
+ (art. 142) C
Convention réglementées Information :
(art. 56 & 57) Rapports sur les comptes Rapports
(art. 175) ponctuels
et sur les conventions 84
AGO (art. 58)
Société anonyme
Forme dualiste
89
V.
LES VALEURS MOBILIERES
Les valeurs mobilières
Boni de
liquidation
TITRES NEGOCIABLES
SARL
Société anonyme SAS
SNC
Société en commandite SCS
par actions
GIE
Peut émettre uniquement
des obligations lorsque
tous ses membres peuvent
émettre des titres négociables
92
Les valeurs mobilières ont trois fonctions essentielles
Actions
Actions Obligations Actions
à vote double
+ CI
Obligations
Certificats Rémunération Actions à dividende
d’investissement réduite Prioritaire sans
Meilleure droit de vote
Rémunération ?
Obligations convertibles 93
Actions à dividende prioritaire sans droit de vote
Lorsque les dividendes prioritaires dus au titre de trois exercices n’ont pas été
intégralement versés, les titulaires des ADPSDV acquièrent proportionnellement
à la quotité du capital représentée par ces actions, un droit de vote égal à celui
des autres actionnaires.
Le droit de vote subsiste jusqu’à l’expiration de l’exercice au cours duquel le
dividende prioritaire aura été intégralement versé. 94
Certificats d’investissement
CI Certificats de
droit de vote Ne peuvent représenter
plus du ¼ du capital
95
Obligations
96
VI.
LA RESPONSABILITE
CIVILE DES DIRIGEANTS
Conditions de la responsabilité civile
98
Conditions de la responsabilité civile
99
Conditions de la responsabilité civile
Art. 352/L. SA
« Les administrateurs, les membres du directoire ou du conseil
de surveillance sont responsables, individuellement ou
solidairement selon le cas, envers la société ou envers les
tiers, soit des infractions aux dispositions législatives ou
réglementaires applicables aux sociétés anonymes, soit des
violations des statuts, soit des fautes dans leur gestion.
Si plusieurs administrateurs, membres du directoire ou du
conseil de surveillance ont coopéré aux mêmes faits, le
tribunal détermine la part contributive de chacun dans la
réparation du dommage. »
À l’actionnaire À la société
Action Action
personnelle sociale
Quitus inopérable
102