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DU NGATIONNISME AU DEVOIR DE MMOIRE : LHISTOIRE EST-ELLE PRISONNIRE OU GARDIENNE DE LA LIBERT DEXPRESSION?

par

Kenneth BERTRAMS
Historien Chercheur qualifi au FRS-FNRS Universit libre de Bruxelles et

Pierre-Olivier DE BROUX
Historien et avocat Assistant aux Facults universitaires Saint-Louis

Les liens entre lhistoire et la libert dexpression sont troits. Cette libert est en effet essentielle pour assurer la libert de la recherche historique, le dveloppement de celle-ci et la publication des rsultats quelle livre (1). Lhistorien, amateur ou professionnel (2), doit pouvoir enquter et sexprimer sur tout, le champ historique ne semblant a priori limit que par lavenir. La libert dexpression nest cependant pas absolue. Selon larticle 10 de la Convention europenne des droits de lhomme, elle peut tre limite par des mesures considres comme ncessaires dans une socit dmocratique . Et cest au
(1) Selon la Cour europenne des droits de lhomme, la recherche de la vrit historique fait partie intgrante de la libert dexpression (Cour eur. D.H., arrt du 29 juin 2004, Chauvy et autres c. France, 69). A titre dintroduction, voy. galement A. Callamard, A-t-on le droit de tout dire, Le Monde Diplomatique, avril 2007. (2) Pour une parfaite comprhension de la prsente contribution, il convient de noter que lutilisation ultrieure du terme historien renvoie ces deux acceptions damateur et de professionnel; cest la mthode suivie, plus que le diplme, qui nous parat confrer au sens large la qualit dhistorien. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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nom dune prtendue ncessit de rpondre des besoins sociaux spcifiques que des mesures lgislatives de plus en plus nombreuses interviennent dans le champ de lhistoire, restreignant plus ou moins directement, de manire plus ou moins consciente, la libert de la recherche. Depuis la fin des annes 1980, les relations entre histoire, mmoire et droit se sont en effet emballes. Si ces rapports taient dj complexes sur un plan strictement bilatral, leur interconnexion a dbouch sur une forme dascension aux extrmes de nature brouiller les pistes dune rflexion plus commune et gnrale. La production rcente de formules relativement floues et polmiques (lois mmorielles, judiciarisation du pass, diktat mmoriel) na certes rien fait pour apaiser les termes du dbat (3). On serait bien en peine de leur fournir une dfinition univoque. Cela dit, malgr leur imprcision, ces appellations nen demeurent pas moins rvlatrices pour pouvoir affirmer avec certitude que quelque chose sest pass dans le commerce du droit avec lhistoire, de la justice avec la mmoire, de lEtat avec son pass. Cet vnement a ceci de particulier et de neuf quil sort prcisment du registre restreint de linstrumentalisation de lhistoire, un registre aussi ancien que la discipline historique elle-mme (4). Il se caractrise, par une inflation des opinions et des passions un emballement not plus haut et par une extension du cadre social ainsi, la question pineuse des relations histoire-mmoire a-t-elle dbord de son lit pistmologique pour constituer un vritable enjeu identitaire. Cest la raison pour laquelle il faut aller chercher ailleurs que dans la prtendue crise des sciences historiques les racines de ce phnomne (5).

(3) Une encyclopdie virtuelle trs populaire dfinit premptoirement une loi mmorielle comme tant une loi dclarant, voire imposant, le point de vue officiel dun Etat sur des vnements historiques (v loi mmorielle, http ://fr.wikipedia.org [consult le 21 septembre 2007]). (4) Sinscrivant dans la dure, la politique se rfre ncessairement au pass, que ce soit pour sen dissocier ou pour y puiser pleines mains exemples et arguments Rien nest plus banal que linstrumentalisation du pass (R. Rmond, LHistoire et la Loi, Etudes, juin 2006, p. 763, cit par J.P. Nandrin, Politique, mmoire et histoire : trio infernal, Politique, n 47, (Numro spcial Linjonction faite lhistoire. La loi doit-elle sanctionner les vrits historiques?), dcembre 2006, p. 12). (5) Voir, pour le cas franais, G. Noiriel, Sur la crise de lhistoire, Paris, Belin, 1996; J. Candau, Mmoire et identit, Paris, PUF, 1998. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Cette recherche constitue une premire tape de la prsente contribution. Elle passe dabord par un bref examen des principaux facteurs de cette volution des relations entre mmoire, histoire et droit (1.). Les relations du lgislateur et du juge avec le pass seront ensuite catalogues (2.). En insistant enfin, dune part, sur lhistoricit des ces dispositifs lgislatifs spcifiques, cest--dire en investiguant le contexte et les conditions des dbats au moment de leur gense, et dautre part, en privilgiant la voie dune comparaison transnationale, nous tenterons de dcrire et de comprendre le paysage fortement morcel et htrogne des lois mmorielles (3.). Comme le note lun des observateurs les plus nuancs de la question, lhistorien Benjamin Stora, il serait pour le moins absurde, en effet, de vouloir raffirmer des principes abstraits pour lcriture de lhistoire, en faisant abstraction de lHistoire elle-mme. () Ces lois [mmorielles] ne sont pas fabriques hors du temps et de lespace ! (6). Au travers de cette analyse, nous chercherons alors dpasser les limites ainsi assignes par le droit lhistoire, chapper lemprisonnement que constitueraient ces limites (4.). Dans ces domaines si sensibles, lhistoire ne pourrait-elle pas en effet tre elle-mme garante, gardienne, dune libert dexpression plus justement limite et mieux mme de rpondre aux besoins identitaires et sociaux qui surgissent aujourdhui? 1. Les relations de la mmoire, du droit et de lhistoire : quelques repres A. Un enjeu socio-culturel : lmergence du devoir de mmoire Sil ne fait aucun doute que les sorties de guerre ont toujours t propices au dveloppement dun culte du souvenir plus ou moins organis et orient, le rgime de la mmoire qui sest propag la suite de la Seconde Guerre mondiale tonne, cer(6) B. Stora, LHistoire ne sert pas gurir les mmoires blesses, Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85 (Numro spcial Usages publics de lHistoire en France), janvier-mars 2007, p. 12. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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tes, par son intensit, mais plus encore par la pluralit de ses composantes. Les raisons en sont multiples. Parmi celles-ci, il convient de pointer le caractre universel de la guerre mondiale, qui a engouffr des millions de civils par-del leur appartenance nationale sur la base de critres prtendument ethniques ou socio-culturels. En outre, la politique dextermination cible de ces groupes, et des Juifs en particulier, a t accomplie systmatiquement et mthodiquement, cest--dire quelle a t mise en uvre selon des caractristiques qui sapparentaient jusque-l des valeurs fondatrices de la modernit. Enfin, le sort confus et inappropri rserv aux victimes et aux rescaps de la guerre, lissue de celle-ci, a engendr les conditions dune incubation pnible des mmoires refoules. Il a fallu plusieurs annes, voire plusieurs dcennies, pour ter les soupapes qui les maintenaient clotres. Celles-ci se sont alors rpercutes, par ondes de choc, sur lensemble des mmoires menaces, impliquant dautres groupes sociaux puisant leurs rfrences dans dautres vnements historiques. Ainsi, bien quelle soit souvent invoque, lide dune perte des repres identitaires qui concide avec le dclin des idologies transcendantes fournit-elle une explication ncessaire mais pas suffisante de lmergence du rgime actuel de la mmoire. Le regain du phnomne ngationniste la fin des annes 70 sest accompagn de la mise en place de contre-feux mmoriels dont les effets tangibles nont pas t immdiats. Au niveau des mentalits, ils se sont traduits par lintroduction et le dbordement de la notion de devoir de mmoire. Comprise lorigine, sous la plume de Primo Levi et dautres, comme une injonction invitant les rescaps des camps tmoigner de leur exprience concentrationnaire, ne pas demeurer dans le registre de lindicible, le devoir de mmoire sest peu peu transform en un dogme performatif alinant (7). Et les historiens, qui croyaient avoir trouv en la mmoire un concept de complaisance, se sont retrouvs happs par elle. La trajectoire des Lieux de mmoire, vaste entreprise ditoriale ralise dans les annes 80, illustre ce renversement des valeurs. Le bilan quen dresse son instigateur, Pierre Nora, dans un article qui clt la srie et quil
(7) H. Rousso, La hantise du pass. Entretien avec Philippe Petit, Paris, Textuel, 1998, pp. 42-44. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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a intitul Lre de la commmoration, est assez rvlateur de la perplexit de lditeur : Etrange destine de ces lieux de mmoires : ils se sont voulus, par leurs dmarches, leurs mthodes et leurs titres mmes, une histoire de type contre-commmoratif, mais la commmoration les a rattraps. () Loutil forg pour la mise en lumire de la distance critique est devenu linstrument par excellence de la commmoration (8). Plusieurs dizaines dannes aprs les faits, victimes, bourreaux et tmoins quittent la scne. Des associations de descendants de victimes sorganisent pour mettre en uvre des initiatives citoyennes qui visent sauvegarder et transmettre la mmoire de leurs aeuls quils estiment menace (doubli ou de dformation). La monte en puissance des associations mmorielles autour de lesclavage et de la colonisation en constitue aujourdhui le paradigme. Ce mouvement est li au dclin de lide de nation ou de patrie, auxquelles a succd lmergence de puissants mouvement dmancipation de groupes sociaux, chacun revendiquant sa mmoire et la reconnaissance de cette mmoire par la nation (9). En dautres termes, le tropplein mmoriel qui commence surgir dans les annes 1990 fonctionne comme un symptme : on se tourne vers le pass de son propre groupe dans une panne de projet davenir ! () Nous sommes donc entrs dans une priode o se fortifient des groupes communautaires en construction et en redfinition perptuelle : mais la construction de soi passe par les revendications mmorielles (10). Le risque de repli communautaire, un phnomne mondial en relation avec la crise des idologies transnationales , est de plus en plus mis en exergue. Les lacunes de la recherche historique sont galement pointes du doigt. Le reproche ntait pas infond initialement. Mais il ne se justifie plus aujourdhui. En sappuyant sur les documents rassembls par et pour le procs de Nuremberg,
(8) P. Nora, Lre de la commmoration, dans Id. (dir.), Les lieux de mmoire, t. III : Les France, vol. 3 : De larchive lemblme, Paris, Gallimard, 1992, p. 977. (9) J.P. Nandrin, loc. cit. (v. note 4), p. 13. Cest cependant sans lgitimit aucune que pareilles associations limiteraient la libert de recherche des historiens en proclamant par exemple, tel ce collectif franais le 15 dcembre 2005, que les traites ngrires et lesclavage sortent du champ de lhistoire, car reconnus comme crime contre lhumanit , abusant ainsi de la mmoire quils entendent dfendre ou promouvoir (F. Chandernagor, Historiens, changez de mtier!, LHistoire, n 317, fvrier 2007, p. 58). (10) B. Stora, loc. cit. (v. note 6), p. 11. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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lhistoriographie daprs-guerre a effectivement gnr une logique juridique qui a mis davantage laccent sur les mcanismes du systme doppression que sur les stratgies de survie ou de rsistance. La connaissance des bourreaux sest faite, en quelque sorte, au dtriment des victimes. Mais, depuis les annes 80 et en partie grce au sursaut produit par les associations, la tendance historiographique sest rquilibre; elle sest mme inverse de nos jours. La mme tendance est perceptible, depuis les annes 90, dans ltude des traites ngrires, accuse jusqualors davoir fait uvre damnsie collective. Toutefois, les effets pervers de la propension victimologique sur le plan historiographique sont nombreux (11). Un premier danger est daboutir une forme inattendue dapologie. La vision dune multitude de victimes confrontes des bourreaux sans visage nest pas seulement fausse historiquement, elle est susceptible de diluer la chane des responsabilits historiques (ainsi la croyance du double gnocide au Rwanda par une frange de la communaut hutue). Deuximement, le risque est grand de ne plus faire de la connaissance historique un outil dmancipation mais un objet dalination. On renoue ici avec les limites dune conception dnonce par Nietzsche comme la marque de lhistoire antiquaire ou dune histoire fardeau (12). Enfin, plus gnralement, sen tenir une grille dopposition victimes/bourreaux, l o il conviendrait plutt de dgager des structures et des variables, rduit la complexit de ce sicle et bascule le rle de lhistoire de la sphre de la comprhension vers celle du jugement. Ce qui savre contreproductif pdagogiquement, surtout lheure de la rhabilitation des visions manichennes. Ds lors, sans tre antinomique pour autant, le couple mmoire-histoire, qui confronte une exigence existentielle dabsolu une dmarche intellectuelle de relation, ne fait pas bon mnage (13). Loin dtre lindice de
(11) Voir J. Gotovitch, Pour la libert de la recherche, Politique, n 47, dcembre 2006, pp. 9-12. (12) F. Nietzsche, De lutilit et de linconvnient des tudes historiques pour la vie, Seconde considration intempestive, trad. H. Albert, Paris, Flammarion, Collection Garnier, 1998. (13) Nous ne visons videmment pas les travaux dhistoire (sociale ou culturelle) de la mmoire, qui prennent la mmoire collective pour objet danalyse dans ses effets sur la reconfiguration des liens sociaux. Sur le rapport antinomique, voir E. Traverso, Le pass, mode demploi. Histoire, mmoire, politique, Paris, La Fabrique, 2006, pp. 12-36. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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la disparition du dbat, la notion de devoir de mmoire et corrlativement la critique qui lui est faite, apparaissent comme celui de la permanence de la dimension politique, conflictuelle et polmique de lvocation du pass. A charge pour les historiens de formuler une histoire qui allie unit et diversit (14). B. Un enjeu juridique : limprescriptibilit des crimes contre lhumanit A linstar du devoir de mmoire, ce sont les atrocits commises durant la Seconde Guerre mondiale qui ont fait prendre conscience de la ncessit sociale de rendre certains crimes imprescriptibles. Limprescriptibilit des crimes contre lhumanit, des crimes de guerre et des gnocides est depuis prvue, implicitement ou expressment, par diverses conventions internationales (15), elles-mmes transposes en droit national. Elle stendrait tant laction publique qu laction civile (16). Elle signifie que le crime peut tre puni aussi longtemps que vit le criminel. Ce rgime traduit la fois louverture du droit pnal tant vers lavenir (comme promesse de justice) que vers le pass (comme volont de mmoire) et lambition de lEtat dinstituer le lien social. () jamais le temps neffacera les blessures que les crimes les plus graves ont ouvertes (17). Si cette notion pose question du point du vue du droit (18), elle a galement des implications non ngligeables dans la
(14) S. Gensburger, M.C. Lavabre, Entre devoir de mmoire et abus de mmoire : la sociologie de la mmoire comme tierce position, dans Lhistoire entre mmoire et pistmologie. Autour de Paul Ricoeur, B. Mller (dir.), Lausanne, Editions Payot, 2005, p. 96. (15) Voy. P. Mertens Limprescriptibilit des crimes contre lhumanit dans les travaux du Conseil de lEurope et dans la Convention de lONU, dans Le procs de Nuremberg. Consquences et actualisations, Bruxelles, Bruylant et ditions de lULB, 1988, pp. 68-73. (16) Sommaire de larrt de la Cour de cassation franaise, 1er juin 1995 (affaire Touvier), Bulletin dinformation de la Cour de cassation, n 421, 1er fvrier 2006. Comme indiqu la note 18, lextension de limprescriptibilit laction civile nous parat fort contestable. (17) A. Bailleux La comptence universelle au carrefour de la pyramide et du rseau, Bruxelles, Bruylant, 2005, p. 55. (18) Dun point de vue thorique, le droit pnal ne serait plus appropri pour connatre des crimes inexpiables et impardonnables (C.N. Robert, La criminalisation du monde, dans Le droit pnal lpreuve de linternationalisation, dir. M. Henzelin, R. Roth, Bruxelles, Bruylant, 2002, p. 343). Dun point de vue pratique, limprescriptibilit pose tout autant question lorsquelle est applique laction civile mene contre une personne morale reconnue responsable de crime contre lhumanit (elle a t invoque par des descendants de dports ayant introduit une action en responsabilit dans la REV. DR. ULB - 35 - 2007

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socit : limprescriptibilit du pch enclenche une mcanique du sacrilge (19). Lopinion publique semble comprendre cette notion comme la possibilit de punir le crime mme aprs la mort du criminel : on hrite du crime du pass : la responsabilit du crime passe aux descendants supposs, pris collectivement, cest--dire toute une nation daujourdhui () Rappelons, titre de comparaison, qu Nuremberg on navait pas jug lAllemagne ternelle, on avait jug 22 chefs nazis (20). Par ailleurs, le dlai illimit ouvert au juge incite celui-ci faire appel puis recourir lhistorien, lorsque le temps coul depuis la commission du crime est trop long : Ce sont les juges qui se sont mis jouer aux historiens en abandonnant la dlimitation traditionnelle de leurs comptences aux faits rcents, par lintroduction de la notion indite de limprescriptibilit. () En investissant le pass, les juges ont t contraints de faire appel aux historiens (21). Ce nest pas tant un choix volontaire des juges : cest la loi qui leur a impos ce rle. Comme si le juge, mieux que lhistorien, pouvait renforcer le devoir de mmoire, comme si la formule excutoire quil inscrit au bas de son jugement tait apte inscrire dans nos esprits une marque que lhistoire ny met plus (22). Tel est donc le propre de la loi dimprescriptibilit des crimes contre lhumanit : offrir un rgime de temporalit suspendue, trangre la dure dont soccupe lhistoire. Ce faisant, elle institue lannulation de lextinction de laction publique pour des faits non seulement en cours dextinction, mais dj teints (23). La cration de ce concept juridique, sil
dans la dportation contre la SNCF : voy. Trib. admin. Toulouse, 6 juin 2006, infra, note 82). Il semble difficilement concevable que, par exemple, lEtat franais doive ternellement ddommager les descendants des victimes non encore indemnises du rgime de Vichy : quelle gnration de descendants faudra-t-il sarrter? Et inversement, jusqu quel crime pourrait-on remonter? (19) F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 59. (20) F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 60. (21) P. Lagrou, Lhistoire du temps prsent en Europe depuis 1945. Ou comment se constitue et se dveloppe un nouveau champ disciplinaire, Revue pour lhistoire du CNRS, n 9, novembre 2003, repris dans Cahiers du CRHIDI, 23-24 (Bilans critiques et historiographiques en histoire contemporaine), 2005, p. 172. (22) P. Martens, Temps, mmoire, oubli et droit, dans Lacclration du temps juridique, dir. Ph. Grard, F. Ost, M. van de Kerchove, Bruxelles, Publications des Facults universitaires Saint-Louis, 2000, p. 734. (23) D. Bensad, Qui est le juge? Pour en finir avec le tribunal de lHistoire, Paris, Fayard, 1999, p. 27. Pour la citation, Y. Thomas, La vrit, le temps, le juge et lhistorien, Le Dbat, n 102, 1998, p. 28. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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nempite pas sur la recherche historique, ouvre nanmoins une voie dintervention parallle sur le pass, comparable la dmarche historienne. A tel point que lhistorien est souvent appel dans le prtoire. C. Un enjeu historien : lhistoire du temps prsent Lapparition de lhistoire dans les champs politiques, judiciaires, mdiatiques ou associatifs ne sest pas faite sans les historiens. Tiraills entre les objectifs poursuivis par ces institutions et la ncessit dune recherche historique objective, ils nont cesss dtre commentateurs, arbitres et experts des mdias, des tribunaux, des gouvernements et des parlements , au dtriment parfois, comme le souligne Pieter Lagrou, de leur potentielle influence historiographique . Elle a renforc dautre part le pouvoir de lhistorien-expert dans la socit actuelle et () sa contribution une moralisation de la vie publique (24). Elle a galement engendr de nombreux dbats relatifs aux rapports de lhistoire avec ces diffrents champs (25), obligeant les historiens rflchir sur leur rle dans la socit, thoriser leurs mthodes et leurs rapports avec la mmoire et les reprsentations particulires chaque groupe dindividus dvnements historiques. On la vu, du devoir de mmoire au pass qui ne veut pas passer (26), qui est une des traductions drives de limprescriptibilit, se trame, de manire pernicieuse, une guerre de reconnaissance des mmoires lgitimes laquelle seul le recours la sanction lgale semble mettre un terme. Lenjeu mmoriel est de taille, aussi bien pour la demande sociale que pour la corporation des historiens,
(24) P. Lagrou, Lhistoire du temps prsent en Europe depuis 1945, loc. cit. (v. note 21), pp. 172-174, et lintressant exemple issu du rapport tabli par des historiens allemands sur lEtat SS, dans le cadre du procs de Francfort en 1964. (25) J.P. Nandrin, loc. cit. (v. note 4), pp. 14-15. Voy. G. Zelis (dir.), Lhistorien dans lespace public. Lhistoire face la mmoire, la justice et au politique, Loverval, Editions Labor, 2005. (26) Il sagit de lintitul de larticle polmique de lhistorien Ernst Nolte qui mit le feu aux poudres de lHistorikerstreit : Die Vergangenheit, die nicht vergehen will. Eine Rede, die geschrieben, aber nicht gehalten werden konnte, Frankfurter Allgemeine Zeitung, 6 juin 1986. Lusage a t rpandu en France par le livre de Henry Rousso et Eric Conan, Vichy, un pass qui ne passe pas, Paris, Fayard, 1997. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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deux entits abstraites que tout ou presque serait cens opposer. Dans ce contexte, les conditions dune recherche historique autonome nont pas t obtenues sans frottement ni contradiction. Lavnement dun nouveau champ disciplinaire issu des ateliers de Clio lhistoire du temps prsent a fourni loccasion, la fois, dune nouvelle rflexion sur les modalits de la recherche scientifique en histoire et dune mise lpreuve politique des rapports entre histoire, mmoire et justice. Limage romantique de lhistorien arm de la vengeance des peuples (27) sest dcolore face celle de lhistorien confrant au matre de la Cit la garantie de sa lgitimit. Cest aux attributs dune Legitimationswissenschaft, dun discours de lgitimation tabli au nom de la matrise scientifique du pass, que la discipline historique a t associe pendant les annes de guerre et dimmdiat aprs-guerre (28). Ce rgime dinstrumentalisation de lhistoire des fins tatiques, que lon peut rapprocher de linterprtation orwellienne du totalitarisme, a conduit la plupart des gouvernements occidentaux (vaincus comme vainqueurs) mettre en place des instituts de documentation et/ou de recherche ayant lhistoire de la Seconde Guerre mondiale ou du nazisme comme principal objet dtude (29). Ces instituts, qui connatront des trajectoires variables (30), ntaient gnra(27) Lorsque dans le silence de labjection, lon nentend plus retentir que la chane de lesclave et la voix du dlateur; lorsque tout tremble devant le tyran, et quil est aussi dangereux dencourir sa faveur que de mriter sa disgrce, lhistorien parat charg de la vengeance des peuples. Cest en vain que Nron prospre, Tacite est dj n dans lempire (R. de Chateaubriand, Mmoires doutre-tombe, d. J.P. Clment, Paris, Gallimard [Coll. Quarto], 1997, livre XVI, chapitre 10, t. I, pp. 946-947). (28) Voir P. Schttler (Hrsg.), Geschichtsschreibung als Legitimationswissenschaft, 1918-1945, Frankfurt a/M., Suhrkamp, 1997. (29) P. Lagrou, Historiographie de guerre et historiographie du temps prsent : cadres institutionnels en Europe occidentale, 1945-2000, Bulletin du Comit international dhistoire de la deuxime guerre mondiale, 30-31, (1999-2000), pp. 192-193. (30) Les Pays-Bas ouvrent la marche en crant le Rijksinstituut voor Oorlogsdocumentatie en octobre 1945. En France, la Commission dhistoire de loccupation et de la Libration, cre en 1946, cde la place en 1950 au Comit dhistoire de la Seconde Guerre mondiale. Du ct allemand, lanne 1950 concide galement avec la mise sur pied de lInstitut fr Zeitgeschichte, bas Munich, tandis quen Italie, lIstituto Nazionale per la Storia del Movimento di Liberazione, cr Milan en 1949, ne sera reconnu par lEtat quen 1967. LAutriche embraye en 1963 avec le Documentationsarchiv des sterreichischen Widerstandes, dot dun statut officiel en 1983. Quant la Belgique, le Centre de recherches et dtudes historiques de la Seconde Guerre mondiale voit le jour en 1970. Daprs P. Lagrou, Lhistoire du temps prsent en Europe depuis 1945, loc. cit. (v. note 21), pp. 164-165. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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lement pas connects avec le cadre institutionnel des universits et limitaient leurs activits aux tches qui leur avaient t confies. Mais un glissement va avoir lieu progressivement. Si, dans un premier temps, une rpartition fonctionnelle des comptences avait permis doprer une dlimitation tacite du territoire dvolu aux juristes et aux administrations charges de lassistance des victimes de guerre, dune part, et aux historiens-fonctionnaires, de lautre, cette frontire allait se brouiller ds le dbut des annes 60, mesure que la justice et recours une expertise intrinsquement fonde sur la connaissance historique, cest--dire sur le savoir de lhistorien (31). Cette altration ne concerne pas tant le recours aux historiens-experts en tant que tel un usage lgitime et frquent pour la restitution du contexte ou le dcryptage de zones grises occasionnelles quelle naffecte le poids accord ce recours et aux rsultats de lexpertise. Dans tous les procs lis au nazisme, les historiens ont exerc un rle, discret ou mdiatique, mais dont la charge a t variable. Entre lhistorien Pierre Renouvin, qui accumule et slectionne les dossiers pour le compte de la dlgation franaise Nuremberg, et Salo W. Baron, historien lUniversit de Columbia, qui tmoigne de lhistoire rcente des Juifs dEurope orientale au procs Eichmann, ce nest pas le contenu de lexpertise qui a chang, cest son statut symbolique, cest--dire la place relative qui lui est accorde dans le cadre du procs (32). Le dtournement symbolique de lexpertise historienne a atteint son apoge lors des deux procs Zndel au Canada en 1985 et 1988 (voy. infra, p. 110) : tandis que le premier dentre eux mettait aux prises les deux experts que furent Raul Hilberg et Robert Faurisson, soit un chercheur du vrai et un chercheur du faux; le second vit la dfense avoir recours lexpertise de David Irving et de lingnieur Fred Leuchter pour dmontrer limpossibilit technique de lexistence des chambres gaz de Birkenau (33). Cet pisode peu
(31) P. Lagrou, Historiographie de guerre, loc. cit. (v. note 29), p. 194. (32) A. Wieviorka, Malaise dans lhistoire et troubles de la mmoire, Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85, janvier-mars 2007, p. 41. (33) M. Shermer and A. Grobman, Denying History. Who Says the Holocaust Never Happened and Why Do They Say It ?, Berkeley, University of California Press, 2000, pp. 51-66; J. Stengers, Quelques libres propos sur Faurisson, Roques et Cie, Cahiers du Centre de recherches et dtudes historiques de la Seconde Guerre mondiale, 12, 1989, REV. DR. ULB - 35 - 2007

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glorieux illustre sans doute les limites dun recours sans discernement la parole dite experte mais il montre surtout la gamme des outils quoffrent les normes procdurales de la justice pnale contradictoire (voire, plus gnralement, les normes rhtoriques de la socit librale) et leur exploitation sans vergogne par les ngationnistes (34). Mais que dire de la participation des historiens aux grands procs historiques, qui a vu la communaut des historiens se diviser jusqu lintrieur des centres de recherche? Peu de choses, en somme. Si laffaire Barbie (1987) inaugure la srie des procs des fantmes de Vichy, cest surtout au cours des procs successifs de Touvier (1992-1994) et Papon (1997-1998) quune controverse va clater sur lopportunit de faire comparatre des historiens en qualit de tmoins (35). nouveau, entre la crainte dune instrumentalisation au gr de la rhtorique judiciaire et le devoir civique de pallier la connaissance historique limite des magistrats et du jury, les opinions et attitudes des uns et des autres ont pu varier et elles ont vari effectivement (36). Un double constat ressort de cette volution. Premirement, la figure de lhistorien-expert sest construite en interaction avec la formation dun espace public autonome, dun ct, et la transformation du rle de lhistorien professionnel dans cet espace, dun autre ct. Laugmentation du nombre de procs historiques au lendemain de la Seconde Guerre mondiale, favorise notamment par la notion dimprescriptibilit associe aux crimes contre lhumanit, a contribu rendre plus explicite le balisage territorial des prrogatives et des comptences
repris dans Id., Belgique-Europe-Afrique. Deux sicles dhistoire contemporaine. Mthode et rflexions, d. par J.-M. Duvosquel, A. Dierkens et G. Vanthemsche, Bruxelles, Timperman, 2005, pp. 489 (note 3) et 506 (note 50); D. Lipstadt, Denying the Holocaust. The Growing Assault on Truth and Memory, New York, The Free Press, 1993, pp. 162-165. Voir galement infra, p. 110. (34) L. Douglas, Rgenter le pass : le ngationnisme et la loi, dans Le Gnocide des Juifs entre procs et histoire 1943-2000, dir. F. Brayard, Bruxelles, Editions Complexe, 2000 (Histoire du Temps prsent), pp. 232-234. (35) Voir N. Wood, Memory on Trial in Contemporary France. The Case of Maurice Papon, History and Memory, 11 (1), 1999, pp. 41-76; B. Fleury et J. Walter, Le procs Papon. Mdias, tmoin-expert et contre-expertise historiographique, Vingtime Sicle, 88 (4), 2005, pp. 63-76; Th. Ribmont, Le procs Papon : un cas dexpertise historienne?, dans D. Damamme et Th. Ribmont, Expertise et engagement politique, Paris, LHarmattan, 2001, pp. 71-78. (36) On connat les rserves qui ont amen lhistorien Henry Rousso refuser de rpondre sa convocation de tmoin : cf. H. Rousso, La hantise du pass, op. cit. (v. note 7), pp. 95-109; H. Rousso et E. Conan, Vichy, un pass qui ne passe pas, op. cit. (v. note 26). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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entre juges et historiens en mme temps quelle engendrait une nouvelle dynamique dinstrumentalisation de lhistoire et de lexpertise historienne. Deuximement, cette redfinition des territoires a galement eu un impact sur les plans institutionnel et pistmologique. Les instituts de documentation et de recherche crs dans laprs-guerre, anciens dpositaires dune conception officielle de lhistoire, se sont mus en centres de recherche chargs de promouvoir lhistoire du temps prsent (37). De lhistoire de la Seconde Guerre mondiale celle du temps prsent, llargissement du cadre chronologique tait significatif (38). Mais il traduisait bien plus : sur le plan scientifique, lobjectif consistait sortir des ornires de la guerre 40-45 ou, tout le moins, rintgrer lobjet guerre dans une histoire plus large, en laxant davantage dans la continuit du sicle et en en multipliant les angles dapproche critiques. Sur le plan institutionnel, la volont affiche tait de saffranchir dune mainmise tatique tout en demeurant dans lintrt public (39). Avec un peu de recul, ces deux vises synthtisaient la confrontation de deux ambitions difficilement conciliables au cur mme du projet dhistoire du temps prsent au moment o il sest cristallis : arracher un objet dtude lgitim par la demande sociale, dune part, simmuniser du retour de flammes dune historiographie oriente par les feux de lactualit, de lautre. Le dferlement de la vague mmorielle, particulirement visible en France (40), allait clairer ce paradoxe dune lumire crue.
(37) Sur cette transition, voir H. Rousso, La hantise du pass, op. cit. (v. note 7), pp. 72-75 et P. Lagrou, Historiographie de guerre, loc. cit. (v. note 29), pp. 198-209. (38) Franois Bdarida, premier directeur de lInstitut dHistoire du Temps Prsent (IHTP), cr en 1978, suggre une dfinition du temps prsent comportant une double limite temporelle : La limite en aval est trs simple : cest la passage du prsent ce qui est train de devenir du pass, cest--dire laujourdhui, limmdiat. Mais, cest vers lamont que le problme se situe, car les dfinitions ny sont pas aussi claires et nettes quon pourrait le penser. Notre pratique lIHTP a t de considrer comme temps prsent le temps de lexprience vcue. On revient par l au vritable sens du terme histoire contemporaine, savoir lexprience de la contemporanit (repris dans F. Bdarida, Histoire, critique et responsabilit, Bruxelles, Complexe, 2003, p. 64). (39) Cest avant tout le cas des systmes de recherche centraliss. Ainsi, sur dcision de Raymond Barre, lIHTP devint ds sa cration une unit propre du CNRS et ne dpendait plus des services du Premier Ministre, comme ce fut le cas pour le Comit dhistoire de la Seconde Guerre mondiale. (40) La cration de lIHTP concide avec les premiers soubresauts du climat mmoriel. LExpos des motifs de la loi du 3 janvier 1979, premire lgislation sur les archives publiques en France depuis la Rvolution Franaise, indique en substance que les archives constituent la mmoire de la nation et une part essentielle de son patrimoine REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Cette nouvelle sphre publique autonome au sein de la communaut professionnelle des historiens recouvre lmergence, observe par Foucault, de lintellectuel spcifique, figure intellectuelle idal-typique qui applique sa critique dans et partir de lexprience tire de son champ professionnel particulier (41). Cette figure est intressante car elle ne se superpose pas sur celle de lhistorien-expert et elle permet, ce titre, dentrevoir les motifs de dsaccord au sein dune mme communaut professionnelle. La sparation entre expertise et recherche historique, qui fut notamment luvre lors des enqutes parlementaires des annes daprs-guerre (42), nest depuis plus opratoire. Diviss, les historiens le demeurent pourtant, tant sur la question des projets de recherche commandits (par lEtat ou le secteur priv) que sur celle des commissions denqute finalit historique. Dans les deux cas, on confie des historiens tris sur le volet la possibilit de mener des recherches partir darchives confidentielles dclassifies pendant le temps limit de linvestigation (43). Ces dbats sinscrivent cependant dans une rflexion plus vaste mener sur la nature et les mcanismes de la recherche fondamentale, libre et dsintresse. 2. Le lgislateur et le juge, nouveaux gardiens de lhistoire? Lhistoire nappartient pas aux historiens. Malgr les diverses interprtations donnes aux multiples ractions des histohistorique . Comme lanalyse Franois Hartog, les termes cls sont l : mmoire, patrimoine, histoire, nation. Ils signalent quon est vraiment entr dans les annes-patrimoine (F. Hartog, Rgimes dhistoricit. Prsentisme et expriences du temps, Paris, Seuil, 2003, p. 129). (41) M. Foucault, La fonction politique de lintellectuel, dans Dits et crits, vol. III : 1976-1979, Paris, Gallimard, 1994, pp. 109-114. (42) P. Lagrou, Historiographie de guerre, loc. cit. (v. note 29), pp. 207-208. (43) La Belgique a t particulirement prolixe en la matire ces dernires annes : Commission Lumumba (1999-2001), Commission Buysse dtude sur la spoliation des biens juifs (1999-2002), Commission sur les causes de la faillite de la Sabena (2001-2003), Commission dtude sur le rle des autorits belges dans la perscution et la dportation des Juifs en Belgique pendant la Seconde Guerre mondiale (2004-2007). Ces commissions, qui comprenaient en leur sein des historiens professionnels, ont dbouch sur des publications denvergure : L. Devos, E. Gerard, J.G. Libois et Ph. Raxhon, Les secrets de laffaire Lumumba, Bruxelles, Racine, 2005; R. Van Doorslaer (dir), E. Debruyne, F. Seberechts et N. Wouters, La Belgique docile, Bruxelles, Soma/Ceges-Luc Pire, 2007, 2 vol. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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riens ayant fait suite, notamment, ladoption de lois mmorielles (44), il nest que peu ou pas dhistoriens pour le contester : le droit de parler dhistoire nest pas rserv ceux qui ont pass des concours ou obtenu des diplmes. () Lhistoire appartient tous, sa connaissance fait partie de lidentit et de la citoyennet (45). Mais aujourdhui, le lgislateur (A.) et, plus prudemment, le juge (B.), parfois relays ou peronns par des communauts spcifiques ou des associations mmorielles, se prvalent de ce droit de parler de lhistoire pour restreindre, ou tout le moins encadrer, la parole des historiens. Cest le catalogue de ces interventions contraignantes pour lhistorien quil faut ici dcrypter. A. Linstrumentalisation de lhistoire par lEtat Si linstrumentalisation de lhistoire par lEtat est immmoriale, on la vu, elle ne doit pas constituer pour autant une limite la libert de la recherche. Lintervention du lgislateur dans le champ du pass est au contraire ncessaire pour garantir cette libert (46). I. LEtat protecteur et promoteur de lhistoire LEtat est en effet responsable de la protection de son patrimoine et de la conservation de ses archives, ainsi que des rgles daccs et dexploitation de ces sources. Ces rgles encadrent certes la libert de la recherche, mais pour des motifs lgitimes tels que, par exemple, la protection de la vie prive, le secret des dlibrations politiques, lordre public ou la sret nationale (47). A cet gard, la porte de la loi belge du 8 mai
(44) Sur ces ractions, voy. infra ; sur leurs interprtations, voy. par exemple Ch. Defraigne, Lhistoire nappartient pas aux historiens, Politique, n 47, dcembre 2006, pp. 23-24; F. De Smet, De la fonction morale de lEtat, Politique, n 47, dcembre 2006, pp. 24-26; O. Mongin, Une prcipitation retardement. Quelques perplexits sur le consensus historien, Esprit, fvrier 2006, pp. 148-157; Ph. Raxhon, Dcryptage dun manifeste dhistoriens, La Libre Belgique, 27 janvier 2006. (45) R. Rmond, Quand lEtat se mle de lHistoire, Paris, Stock, 2006, pp. 65-66. (46) P.O. de Broux, La loi et lhistoire : une alliance difficile, Le Soir, 13 septembre 2006, p. 19. (47) Voy. par exemple la loi du 24 juin 1955 relative aux archives, Mon.b., 12 aot 1955; ou la loi du 11 avril 1994 relative la publicit de ladministration, Mon.b., 30 juin 1994. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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2003 relative la ralisation dune tude scientifique sur les perscutions et la dportation des juifs en Belgique pendant la Seconde Guerre mondiale (48) pose dj question : elle rserve en effet un unique centre dtudes un accs particulier aux archives des autorits publiques, aux seules fins de raliser ltude prvue par cette loi. Si cette tude contribue incontestablement, et de manire fondamentale, tablir la vrit historique sur cette priode (49), il nempche que les archives utilises sont demeures inaccessibles aux autres historiens et inutilisables pour dautres sujets de recherche. Il sagit dans ce cas, lvidence, dune entrave injustifie la libert de la recherche. LEtat peut galement se charger de la promotion de lhistoire, en particulier de son histoire. Lorganisation de lenseignement, le dveloppement de muses, la cration de moments de mmoire afin de ponctuer la vie et lespace public de commmorations et de remmorations afin de rappeler au citoyens des appartenances politiques et sociales (50) relvent incontestablement de laction politique. Il faut saluer en ce sens les dmarches du Conseil de lEurope pour dvelopper des programmes relatifs lenseignement de lhistoire ou de la mmoire (51). Mais il faut condamner fermement toute tentative dtablir, par ce biais, une interprtation historique officielle, linstar du clbre article 4 de la loi franaise du 23 fvrier 2005, ayant impos de reconnatre, dans les programmes scolaires, le rle positif de la prsence franaise outre-mer (52), voire, nous y reviendrons, linstar de la loi franaise du 21 mai 2001 tendant la reconnaissance de la traite et de lesclavage en tant que crime contre lhumanit (53). Certes, la reconnaissance dun crime contre lhumanit par la
(48) Mon.b., 2 juin 2003. (49) Voy. R. Van Doorslaer (dir), E. Debruyne, F. Seberechts et N. Wouters, op. cit. (v. note 43). (50) J.P. Nandrin, loc. cit. (v. note 4), p. 14. (51) Voy. le site internet du Conseil de lEurope sur ce thme (consult le 28 septembre 2007) : http ://www.coe.int/T/F/Com/Dossiers/Themes/Enseignement-Histoire/default.asp. (52) Article 4 de la loi n 2005-158 du 23 fvrier 2005 portant reconnaissance de la Nation et contribution nationale en faveur des Franais rapatris, Journal officiel, 24 fvrier 2005 (dite Loi Mekechara). Cet article est aujourdhui abrog, notamment sous la pression des historiens franais. (53) Loi n 2001-434 du 21 mai 2001, Journal officiel, 23 mai 2001 (dite Loi Taubira). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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loi ne vise pas seulement les victimes, mais galement le corps social auquel elles appartiennent : reconnatre un gnocide participe, comme chacun sait, au devoir de mmoire (54). Il nen faut pas moins se demander si cette reconnaissance doit tre rendue contraignante par la loi. Cest la croise des deux missions prcites protection et promotion de lhistoire que sinsre enfin la cration, par les gouvernements daprs-guerre, dinstituts nationaux ayant pour charge la conservation des sources de la priode de la guerre et lcriture de son histoire , considre comme une intervention exceptionnelle de lEtat dans la production historiographique , mme si elle est controverse voire qualifie dhistoriographie officielle (55). Ou encore, la proposition des snateurs belges Alain Destexhe et Isabelle Durant, qui a galement suscit linquitude des historiens, de crer au sein du Snat une commission spciale charge dtudier les relations entre les autorits politiques nationales, la recherche historique et les demandes de la socit en matire dhistoire et de mmoire (56). Sous le couvert dune faade moralisante , il sagirait en ralit que lEtat se donne le moyen de dcider quelle mmoire est lgitime, quelle ne lest pas ou pas encore; () de donner lEtat les moyens de dcider de faire passer la mmoire prive au statut de mmoire publique, nationale (57). Ces divers exemples illustrent les risques de drives auxquels sont confronts les pouvoirs publics lorsquils mettent en uvre leur rle, au dpart lgitime et favorable la recherche et la connaissance historique, de rgulation des usages du pass.

(54) S. Garibian, Pour une lecture juridique des quatre lois mmorielles, Esprit, fvrier 2006, p. 165, en sappuyant notamment sur les dclarations de J.J. Queyranne au Snat franais le 23 mars 2000, loccasion de ce qui deviendra la loi Taubira. (55) Voy. supra, ainsi que P. Lagrou, Lhistoire du temps prsent en Europe depuis 1945, loc. cit. (v. note 21), p. 164. (56) Proposition dpose au Snat de Belgique le 14 mars 2006, Doc. parl., Snat, session 2005-2006, n 3-1604/1. (57) Voy. la critique de J. Gotovitch, loc. cit. (v. note 11), p. 9. Comparer avec la mission pluraliste pour valuer laction du Parlement dans les domaines de lHistoire et de la mmoire confie Jean-Louis Debr par Jacques Chirac en dcembre 2005 (voy. Libration du 21 dcembre 2005). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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II. Des ncessits dmocratiques qui imposent dintervenir dans le pass Les mobiles du pouvoir politique pour intervenir dans le pass ne rpondent pas tous un objectif de promotion ou de protection de lhistoire. Des normes contraignantes, considres comme ncessaires dans notre socit dmocratique, mais susceptibles de limiter la recherche historique, ont souvent t adoptes. Les assembles lgislatives sont ainsi le plus souvent comptentes pour imposer loubli de faits historiques, en gnral sous la forme de lamnistie. De telles lois ont par exemple t adoptes dans de nombreux pays dEurope lissue des deux Guerres mondiales, ou pour mettre fin lapartheid en Afrique du Sud (58). Lamnistie ne doit cependant pas empcher lhistoire de se saisir des mmes faits. Diverses juridictions ont aujourdhui consacr la primaut de la recherche historique sur loubli impos par la loi pour autant que, ce faisant, il ne soit pas port atteinte aux valeurs fondamentales de la socit dmocratique. Le droit loubli na aucune existence face lhistoire; en dcider autrement reviendrait dailleurs exonrer les historiens de la responsabilit qui leur incombe de faire un compte rendu fidle et complet de lhistoire (59). Une dernire mission du lgislateur (et du juge dailleurs) vis--vis de lhistoire, dont la gense est expose ci-aprs, est celle de la rpression de lutilisation et du dtournement abusifs de lhistoire, notamment des fins diffamatoires ou racistes. Cette rpression permet galement de montrer son attachement la rpression des atteintes aux devoirs de mmoire
(58) Voy. P. Martens, loc. cit. (v. note 22), pp. 732-733, lequel renvoie mme lEdit de Nantes promulgu en 1598 par le roi Henri IV, qui disposait que la mmoire de toutes choses passes depuis mars 1585 ainsi que de tous les troubles prcdents demeure teinte et assoupie comme une chose non avenue (). Pareillement, nous dfendons nos sujets de quelque tat et qualit quils soient den renouveler la mmoire (); A.M. Dillens, E. Babissagaija, La justice inopportune? Aux dtours de lamnistie, dans Les droit de lhomme, bouclier ou pe du droit pnal?, Bruxelles, Publication des Facults universitaires Saint-Louis, 2007. Voy. galement le rle du juge dans ce droit loubli : A. Strowel, Le droit loubli du condamn : aprs le moment du compte rendu, vient le temps du silence, dans Lacclration du temps juridique, op. cit. (v. note 22), pp. 737-748. (59) A. Strowel, loc. cit. (v. note 58), p. 745, citant Cass. fr. (civ.), 27 fvrier 1951, J.C.P., d. G, jur. (II), 1951, n 6193, note Mihura (affaire Branly); Cass. fr., 20 novembre 1990, J.C.P., d. G, jur. (II), 1992, n 21908, note J. Ravanas, Droit loubli et oubli du droit. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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et dhonneur vis--vis des victimes, puisque nier un gnocide, cest raviver la douleur des survivants et des descendants. Cest aussi porter atteinte nos principes dmocratiques, notre ordre social et notre ordre public (60). Tel est lobjet en France de la loi Gayssot, en Belgique de la loi du 23 mars 1995 tendant rprimer la ngation, la minimisation, la justification ou lapprobation du gnocide commis par le rgime nationalsocialiste allemand pendant la Seconde Guerre mondiale. Toutes deux ont pour seul objet la ngation de lHolocauste. En Suisse par contre, larticle 261bis du Code pnal sanctionne la ngation de tout gnocide ou dautres crimes contre lhumanit, sans prciser davantage ces concepts et renvoyant au juge pour fixer ltendue de ceux-ci. Un des enjeux de cette intervention trs spcifique de lEtat est l : en France comme en Belgique, les projets en discussion dans les assembles visent tous tendre la rpression du ngationnisme un ou plusieurs autres gnocides ou crimes contre lhumanit nommment identifi(s). Pareille extension est dangereuse dun point de vue historique, lorsquelle impose une vision controverse de lhistoire. Sans mme pnaliser sa ngation, la loi Taubira du 21 mai 2001, prcite, a permis de poursuivre en justice lhistorien Olivier Ptr-Grenouilleau qui, soucieux de nuances, refusait de qualifier lesclavage de gnocide. La Cour europenne des droits de lhomme a pourtant rappel le danger de poser, par ce biais, un jugement sur des crits vocation historique, ce au nom des efforts que tout pays est appel fournir pour dbattre ouvertement et sereinement de sa propre histoire (61). La mme Cour considre que il est primordial dans une socit dmocratique que le dbat engag, relatif lorigine de faits dune particulire gravit constituant des crimes contre lhumanit, puisse se drouler librement (62). Elle a confirm cependant, de nombreuses reprises, que la ngation de faits historiquement tablis, tels
(60) Rapport fait au nom de la Commission de la Justice, Doc. parl., Snat, sess. 20042005, n 3-1135/3, pp. 19-20. (61) Cour eur. D.H., arrt du 23 septembre 1998, Lehideux et Isorni c. France, 55. (62) Cour eur. D.H., arrt du 31 janvier 2006, Giniewski c. France, 51. Voy. P. Wachsmann, Libert dexpression et ngationnisme, Rev.trim.dr.h., 2001, pp. 585599; G. Cohen-Jonathan, Ngationnisme et droits de lhomme, Rev.trim.dr.h., 1997, pp. 571-597; G.A.I. Schuijt, D. Voorhof (d.), Vrijheid van meningsuiting, racisme en revisionisme, Gent, Academia Press, 1995. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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lexistence de lHolocauste, des chambres gaz, ou de la responsabilit dHitler et du NSDAP dans la planification et lorganisation de lHolocauste, constituaient un abus de la libert dexpression (63). Leur sanction constitue a fortiori une mesure ncessaire dans une socit dmocratique. Les objectifs poursuivis par le lgislateur sont, nouveau, minemment lgitimes, mais, plus encore que les prcdents, ils sont eux-mmes confronts une limite fondamentale, rappele par les juges de ces lois : la vrit historique et la libert corrlative de la recherche historique. Cette mission trs dlicate doit donc reposer simultanment sur le respect absolu de lhistoire et la ncessit imprieuse dassurer lharmonie sociale. La difficult laquelle est confront le pouvoir politique est certaine, mais elle nest pas infranchissable, nous essayerons de le dmontrer. B. La judiciarisation de lhistoire Laction de la justice constitue videmment un objet dhistoire, et ce tant lorsque les vnements quelle juge constituent un crime contre lhumanit que sil sagit de faits divers ou privs, mdiatiss ou non. Dans le premier cas, le juge vat-il tout au plus tre davantage conscient de faire uvre historique. Ainsi, le premier procs de Nuremberg, en 1945-1946, ne mettait pas en uvre lhistoire : ses procureurs ont plutt eut le sentiment de participer la construction de celle-ci (64). La judiciarisation de lhistoire nest pas l. Elle intervient seulement lorsque le juge et les parties ne vont plus agir quau travers le prisme de ce qui est devenu un vnement historique , cest dire lorsque le temps a pass entre la ralisation des principaux faits du litige et le moment o ils sont soumis au juge. Et cet coulement du temps est, en gnral, suprieur aux dlais de prescription lgalement fixs pour permettre lintervention dune juridiction. Deux facteurs trs distincts expliquent ce nouveau rle attribu au juge : limprescriptibilit des crimes contre lhumanit dune part, la rpression des usages abusifs de lhistoire, en particulier du ngationnisme,
(63) Cour eur. D.H., dcision du 13 dcembre 2005, Witzsch c. Allemagne et la jurisprudence cite. (64) L. Douglas, Rgenter le pass, loc. cit. (v. note 34), p. 214. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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dautre part. Un lment unifie cependant la judiciarisation de lhistoire : elle ne traite pratiquement que des criminels, des victimes ou des tmoins de crimes contre lhumanit. I. Le procs comme instrument pdagogique visant faonner une mmoire collective Les premiers procs historiques, de lhistoire, sont les procs danciens dirigeants nazis ou collaborateurs (Eichman, 1961 Barbie, 1987 Touvier, 1994 Papon, 1998 ), ouverts plusieurs dizaines dannes aprs les faits, eu gard limprescriptibilit des crimes commis. Ces procs visaient non seulement claircir les faits historiques, mais aussi dlimiter, dans ces faits, des morales claires et faonner les limites de la mmoire collective (65), et ce mme si le but ainsi poursuivi nest pas ncessairement avou. Dans ces procs, dailleurs, les tribunaux ont fait appel des historiens pour leur permettre de trancher la culpabilit des accuss. La responsabilit pnale, manifestement, ntait pas leur unique objectif (66), ce qui a fait natre un scepticisme largement partag quant lintrt mme dorganiser ceux-ci, cinquante ans aprs les faits. En ralit, plus que la consquence directe dune demande sociale, ce type de procs sinscrit dans une qute de justice qui montre les limites du cadre normatif des procdures de la justice pnale traditionnelle et ouvre la voie une justice reconstructive (67). Le cas de Paul Touvier est ici clairant : graci une premire fois, en 1972, par le Prsident Pompidou qui souhaitait jeter le voile sur cette priode o les Franais ne saimaient pas, le voil condamn, vingt-deux ans plus tard, pour crimes contre lhumanit. Comme le souligne Franois Hartog : Il sagissait
(65) L. Douglas, Rgenter le pass, loc.cit. (v. note 34), pp. 213-215, sappuyant sur de nombreuses illustrations, et tendant dailleurs cette analyse aux procs de Nuremberg. (66) Le propre du biais judiciaire est de personnaliser. Cela est beaucoup plus efficace que de se promener avec des livres ou des documents historiquement irrfutables (ce que lon fait paralllement) qui nont quun nombre limit de lecteurs (Serge Klarsfeld, cit dans J.N. Jeanneney, Le pass dans le prtoire. Lhistorien, le juge et le journaliste, Paris, Seuil, 1998, p. 79). (67) C.S. Maier, A Surfeit of Memory? Reflections on History, Melancholy, and Denial, History and Memory, 5 (2), 1993, pp. 137-151; J.M. Ferry, Lthique reconstructive, Paris, Cerf, 1996. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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pourtant du mme Touvier. Mais le temps a fonctionn rebours. Bien loin davoir apport loubli, il a raviv la mmoire, reconstruit et impos le souvenir. Avec la temporalit jusqualors indite cre par le crime contre lhumanit, le temps ne passe pas : le criminel demeure contemporain de son crime (68). Prcisons, cependant, que lexprience franaise des procs historiques ne connat que peu dquivalent ltranger. La justice ouest-allemande, par exemple, sest caractrise par un laxisme surprenant dans la rpression des anciens criminels nazis (69). Dans la foule du processus de dnazification des lites, qui sest sold par un chec, lappareil judiciaire de la RFA a pris son compte les ressources du droit positif pour crer les conditions dune impunit des actes criminels commis pendant le rgime national-socialiste. Outre le recours aux dispositions interdisant lextradition de ressortissants allemands vers dautres Etats et lutilisation frquente de la qualification de complicit, la justice ouest-allemande a prohib la rfrence la jurisprudence de Nuremberg. Cette mesure a entran lapplication rigide du principe de non-rtroactivit de la loi pnale (avec, comme consquence aberrante, des condamnations prononces sur la base du Reichsstrafgesetzbuch de 1871). Ceci explique que lAllemagne na procd qu un nombre trs limit de condamnations danciens criminels nazis (valu six mille), qui ne sest pas alourdi aprs la chute du Mur de Berlin. Les procs, entams la suite du dpt de plaintes (manant de victimes allemandes exclusivement), ont port sur le comportement criminel dindividus, cest--dire sur les infractions commises dans lexercice de leur fonction (70). En
(68) F. Hartog, op. cit. (v. note 40), p. 130. (69) Ce passage sappuie sur D. Garbe, uerliche Abkehr, Erinnerungsverweigerung und Vergangenheits-bewltigung. Der Umgang mit dem Nationalsozialismus in der frhen Bundesrepublik, in A. Schildt und A. Sywottek (Hrsg.), Modernisierung im Wiederaufbau. Die westdeutsche Gesellschaft der fnfziger Jahre, Bonn, Dietz, 1993, pp. 693-716. Voir aussi A. Wahl, La seconde histoire du nazisme dans lAllemagne fdrale depuis 1945, Paris, Armand Colin, 2006; I. Mller, Furchtbare Juristen, Munich, Kindler-Verlag, 1987. (70) Ce dispositif juridique contraignant, qui se manifestera notamment lors du procs tenu Francfort en 1964 contre une vingtaine de responsables SS du camp dAuschwitz, aura galement des incidences sur la production historiographique de lInstitut fr Zeitgeschichte. Voir P. Lagrou, Lhistoire du temps prsent en Europe depuis 1945, loc. cit. (v. note 21), pp. 172-173 et, pour un compte-rendu moins critique, H. Mller, Das Institut fr Zeitgeschichte und die Entwicklung der Zeitgeschichtsschreibung in Deutschland, in H. Mller und U. Wengst (Hrsg.), 50 Jahre Institut fr Zeitgeschichte. Eine Bilanz, Munich, C.H. Beck, 1999, pp. 49-51. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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aucun cas, il ne sest agi de cibler le systme qui sous-tendait leurs actions (71). Ces procs historiques, ds lors quils sont limits aux crimes contre lhumanit seuls bnficier de limprescriptibilit rpondent lgitimement la fonction attribue, selon Roger Koud, tout procs dun crime contre lhumanit. Le juge doit rpondre des attentes particulires des victimes : attente dune reconnaissance qui est aussi une possibilit de renaissance. () [Les victimes] aspirent une rparation beaucoup plus grande (), une rparation-processus () devant sinscrire dans la dure, cest--dire dans le travail global de mmoire (72). Davantage que le rle du juge, cest sans doute limprescriptibilit des crimes qui a pu soulever, dans ce contexte, une certaine dfiance. II. Les procs du ngationnisme pour prserver les limites de la mmoire collective (73) Corollaire de la mission confre au lgislateur dorganiser la rpression de lutilisation et du dtournement abusifs de lhistoire, notamment des fins diffamatoires ou racistes, le juge est aujourdhui de plus en plus souvent charg de punir les ngationnistes, qui mettent en danger le travail de mmoire ncessaire, on vient de le voir, dans les circonstances exceptionnelles constitues par les crimes contre lhumanit. Si, parfois, le juge se contente de constater lexistence ou non de la ngation dun gnocide identifi dans la loi, il doit parfois lui-mme examiner le bien fond, et donc la ralit historique, des propos tenus par le prtendu ngationniste. Plu-

(71) Dans une moindre mesure, cette remarque vaut dailleurs aussi pour la France. Il a fallu attendre le discours de Jacques Chirac au Vel dHiv le 16 juillet 1995, pour reconnatre la responsabilit de lEtat (et non celle de la Rpublique). Voy. R. Golsan, Que reste-t-il de laffaire Touvier? Mmoire, histoire et justice, French Historical Review, 72 (1), 1998, pp. 102-112; K. Urselmann, Die Bedeutung des Barbie-Prozesses fr die franzsische Vergangenheitsbewltigung, Berne, Peter Lang, 2000. (72) R.K. Koud, Questionnements sur les rparations pour faits de crimes contre lhumanit : la justice peut-elle tre au service du travail de mmoire, Rev.trim.dr.h., n 66, 2006, pp. 411-412 (suit dailleurs la prsentation fort argumente des vertus rparatrices et prophylactiques du procs). Voy. galement M. Osiel, Juger les crimes de masse. La mmoire collective et le droit, trad. J.L. Fidel, Paris, Seuil, 2006, et son analyse par P. Ricoeur, La mmoire, lhistoire, loubli, Paris, Le Seuil, 2000, pp. 423 et s. (73) L. Douglas, Rgenter le pass, loc. cit. (v. note 34), p. 215. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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sieurs juridictions ont des lors fait appel des historiens pour les aider dans cette tche. Le double intrt de lexamen de ces nombreux procs est cependant ailleurs. Il permet dune part dobserver la diversit des fondements lgaux ayant permis au juge de condamner les usages abusifs de lhistoire : lois rprimant la ngation dun gnocide spcifique, ou de crimes contre lhumanit en gnral, actions en diffamation, lois rprimant le racisme et la xnophobie, actions en rparation civile telles celles fondes sur larticle 1382 du Code Napolon, selon lequel tout fait quelconque de lhomme qui cause autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer . Ce biais permet de relativiser ltendue des normes ncessaires pour rprimer le ngationnisme et, en particulier, la ncessit de lois spcifiques tablissant le contour de chaque crime contre lhumanit concern. Dautre part, cet examen tmoigne de la mise en cause de lhistorien ou du mtier dhistorien, au nom du devoir de mmoire. Deux exemples. Le 21 juin 1995 lislamologue Bernard Lewis sest vu condamn verser une amende de 14.000 francs franais au Forum des associations armniennes de France et la Licra pour des propos parus dans la presse franaise o il estimait quil ny avait pas de preuve srieuse pour qualifier de gnocide les massacres dont les Armniens furent lobjet en 1915. Le jugement reprocha Bernard Lewis son manque de responsabilit en tant quhistorien et, plus explicitement, davoir prsent comme vridiques des allgations manifestement errones (74). Dix ans plus tard, en juin 2005, cest au tour de lhistorien Olivier Ptr-Grenouilleau dtre assign en justice par le collectif Dom, regroupant des Antillais, Guyanais et Runionnais. Lobjet de la plainte : lhistorien, qui vient de publier un livre sur les traites ngrires, sest permis daffirmer dans une interview au Journal du dimanche que les traites ne sapparentaient pas un gnocide. La plainte, qui voquait la loi Taubira du 21 mai 2001, mais
(74) J.N. Jeanneney, Le pass dans le prtoire, op. cit. (v. note 66), pp. 38-41. Le jugement poursuit : cest en occultant les lments contraires sa thse que le dfendeur a pu affirmer quil ny avait pas de preuve srieuse du gnocide armnien, quil a manqu ainsi ses devoirs dobjectivit et de prudence, en sexprimant sans nuances sur un sujet aussi sensible . REV. DR. ULB - 35 - 2007

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qui se fondait galement sur larticle 1382 du Code civil, fut finalement retire en fvrier 2006. Dans les deux cas voqus, ce ne sont pas les travaux des historiens qui ont t incrimins mais des dclarations rapportes dans la presse (75). Or, pour Ptr-Grenouilleau, les propos rpercutaient les analyses dun livre prsent sur les tals depuis octobre 2004, sans que cela ne post le moindre dommage. En un sens, cest moins lissue finale de ces actions qui pose question que les prjugs sur lesquels ils reposent et qui resteront. Malgr un dispositif qui les exonre largement (76), les professionnels de lhistoire ont t prcdemment confronts des procs en diffamation qui nont pas tourn leur avantage (77). Sans revenir sur toutes ces dcisions, force est nanmoins de constater que les juridictions ont souvent fond leur jugement en mobilisant, non pas une certaine ide de lhistoire, mais une certaine ide thique et dontologique de la dmarche dhistorien. Comme le dit Yan Thomas, pour chapper au casse-tte davoir se prononcer sur la vrit historique, les juges sabandonnent dfinir le mtier dhistorien . Et ce coup de force , continue le juriste, est curieusement pass comme une lettre la poste (78). Cette volution sexplique en partie par la confusion cre par les ngationnistes auprs de lopinion publique lorsque, se situant sur le terrain du rvisionnisme et de lhypercriticisme, ils se sont prsents la fois en hrauts de la libert dexpression, en champions de la recherche scientifique et en martyrs dune version officielle de lhistoire. Cette posture, avait tous les traits dune imposture. Mais elle fit son effet auprs dun public non
(75) A. Wieviorka, Malaise dans lhistoire et troubles de la mmoire, loc. cit. (v. note 32), pp. 38-39. (76) J.P. Le Crom, Juger lhistoire, Droit et Socit, n 38, 1998, p. 39. (77) En octobre 1983, Zeev Sternhell a fait lobjet dune plainte de Bertrand de Jouvenel et a t condamn lui verser un franc symbolique pour imputations diffamatoires. On reprocha spcifiquement lhistorien isralien davoir qualifi de comportement suspicieux le fait que Jouvenel se soit exil en Suisse au sortir de la guerre. En avril 1998, dans leffervescence du procs Papon, le prsident de la XVIIme chambre correctionnelle du Tribunal de grande instance de Paris a reconnu le journaliste Grard Chauvy coupable davoir exerc une forme de diffamation par insinuation lencontre des rsistants Raymond et Lucie Aubrac. On lui formula le grief davoir drog aux rgles fondamentales de la mthode historique et de la responsabilit sociale de lhistorien. Sur ces deux cas, voir respectivement J.N. Jeanneney, Le pass dans le prtoire, op. cit. (v. note 66), pp. 105-110 et J.P. Azma et G. Kiejman, Lhistoire au tribunal : un change, Le Dbat, n 102, 1998, pp. 45-51. (78) Y. Thomas, La vrit, le temps, le juge et lhistorien, loc. cit. (v. note 23), p. 25. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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averti, malgr les prcautions oratoires des uns et des autres rappelant tout ce qui distinguait lhistoire de la recherche dlibre du faux dans le pass. III. La rparation imprescriptible des crimes du pass Si les dommages causs par la guerre faisaient, depuis longtemps dj, lobjet de rparation, le plus souvent par le seul Etat vaincu envers lEtat vainqueur (le Trait de Versailles de 1919 en tant un des derniers exemples), la fin de la Seconde Guerre mondiale a, nouveau, de ce point de vue, constitu une sortie de conflit indite. Les procs de Nuremberg comme la Convention sur la prvention et la rpression du crime de gnocide de 1948 ont cr une base lgale, et non plus seulement matrielle, pour justifier la rparation des crimes et injustices du pass. Il est dsormais possible de demander des comptes lEtat dmocratique qui est n des dcombres de lEtat totalitaire. LEtat vainqueur nest en outre plus le seul bnficiaire du rgime de rparation, mais une srie de victimes va bnficier de ddommagements titre personnel. La loi comme la justice agissent cet gard dans un cadre nouveau, mais qui reste celui du champ politique et juridique. Le changement fondamental est notamment issu du caractre imprescriptible du gnocide, tendu laction civile en rparation (voy. supra). Il va permettre de demander des ddommagements des annes plus tard, dans un contexte souvent trs diffrent. La multiplication, aujourdhui, des demandes en rparation de victimes de crimes imprescriptibles est incontestable, et lie chaque nouvelle reconnaissance de lexistence de ou dune part de responsabilit dans ces crimes (79). Cette situation est une des consquences de linterven(79) Voy. ltude approfondie de L. Boisson de Chazournes, J.F. Quguiner, S. Villalpando (dir.), Crimes de lhistoire et rparations : les rponses du droit et de la justice, Bruxelles, Bruylant Editions de lULB, 2004. On en trouve un exemple rcent dans les dclarations qui ont suivi la publication du rapport La Belgique docile prcit (v. note 43) : selon les responsables du Service social juif par exemple, Daniel Berman et Eliane Wieder : Nous ne pouvons pas nous contenter dune rvision des manuels scolaires ou dun simple exercice de mmoire. Le rapport du CEGES doit faire lobjet dun examen en commission snatoriale afin que toutes les consquences de la responsabilit de lEtat belge soient assumes, non seulement en termes symboliques, mais galement en terme de rparations et de moyens mettre en uvre afin de prserver la mmoire collective ; selon Judith REV. DR. ULB - 35 - 2007

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tion croissante du monde politique dans le pass, notamment le pass criminel, en particulier lorsque ce crime est imprescriptible. Mme en labsence dune loi tablissant une ralit historique, la simple prise de parole politique implique le jugement des coupables ou, tout le moins, la rparation du prjudice caus aux victimes identifies par le discours politique. Les procs en ce sens foisonnent. Ils sont le plus souvent dirigs contre des personnes morales qui ont survcu aux vnements en cause : autorits et entreprises publiques, socits prives, deviennent la cible favorite des descendants desclaves ou des victimes du rgime nazi et de tous ceux qui y ont collabor. Aux Etats-Unis, des actions civiles en rparation sont en cours lencontre dentreprises qui ont lgalement succd celles qui existaient au temps de lesclavage, pour quelles indemnisent les descendants noirs amricains (80). En France, la SNCF a t condamne par le tribunal administratif de Toulouse, le 6 juin 2006, ddommager les descendants de Georges Lipietz, dport Drancy par un de ses trains en 1944. Ce nest cependant, dans ce cas, pas sur le fondement de limprescriptibilit que laction a t reue, mais bien sur le fait que des recherches historiques, conclues en 1996, avaient seules pu rvler la responsabilit de la SNCF dans la dportation de juifs Drancy, et donc faire dmarrer cette date la prescription de laction en rparation (81). Selon lavocat des descendants de Georges Lipietz, la douleur des survivants dune violence qui ne fut pas symbolique et de leurs descendants est considrable et cest chacun deux de dire sils veulent une condamnation relle ou symbolique (82).
Kronfeld, directrice de la Fondation du Judasme de Belgique, lEtat doit envisager des rparations en pensant aux survivants qui nont pas bnfici de restitutions, ni de reconnaissance, parce quils sont rests des trangers , cits par R. Baumann, Mmoire : La Belgique docile : une tape dcisive de la mmoire du gnocide juif en Belgique?, Regards Revue du Centre communautaire lac juif de Belgique, 27 mars 2007 (disponible sur www.cclj.be/regards, sous longlet Grands dossiers analyse, analyse 6 [consult le 7 dcembre 2007]). (80) Ch. Chivallon, Lmergence rcente de la mmoire de lesclavage dans lespace public, Revue dhistoire moderne et contemporaine, supplment 2005, n 52-4bis, p. 66. (81) Trib. admin. Toulouse, 6 juin 2006 (disponible sur www.lipietz.fr consult le 7 dcembre 2007), rform depuis par la dcision du 27 mars 2007 de la cour administrative dappel de Bordeaux, au seul motif de lincomptence des juridictions administratives vis--vis de la SNCF (voy. J.C. Jobart, note sous cette dcision, A.J.D.A., 2 juillet 2007, pp. 1310-1312). (82) R. Rouquette, Dbat : la SNCF et la Shoah, LHistoire, n 317, fvrier 2007, p. 26. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Sil est encore trop tt pour analyser limportance et limpact de ces actions, tout comme leur historicit (bien quelles relvent lvidence du besoin de reconnaissance mmorielle dcrit ci-dessus), il est cependant manifeste que le juge se voit nouveau contraint, cette occasion, de se saisir de lhistoire, et donc confront au risque de figer celle-ci, de vouloir confondre vrit historique et vrit judiciaire. Ce risque est dautant plus grand que lintervalle entre la commission du crime et son jugement sagrandit (dj plus dun sicle aux Etats-Unis) : est-il encore si invraisemblable que les descendants dAztques viennent demander rparation lEtat espagnol, voire les descendants arabes la Cit du Vatican? Ne suffirait-il pas que le pape dclare que les croisades ont t un crime contre lhumanit? Sil est incontestable que la rparation dun crime, a fortiori un crime contre lhumanit, est ncessaire, celle-ci doit trouver des limites que limprescriptibilit ne lui offre pas. Ce problme relve cependant dabord du droit, mme sil nest pas sans consquence sur la judiciarisation de lhistoire. 3. Lhistoricit des principales lois mmorielles Pour poursuivre notre examen des limites assignes par le droit la recherche historique, il faut analyser lancrage historique des principales lois mmorielles qui ont t adoptes ces dernires annes. Le dcalage enregistr entre des vnements, leur mise en scne mmorielle (individuelle comme collective), lhistoriographie qui leur est consacre et la mise en uvre ventuelle de poursuites judiciaires rend compte, dans chaque intervalle temporel, du rattrapage de lactualit, cest-dire du poids du prsent, dans des champs censs clairer le pass (lhistoire) et encadrer le futur (la loi). Les controverses rptition qui tournent autour de la notion de gnocide, depuis linvention du terme par Lemkin (A.), de mme que lmergence de la mmoire de lesclavage colonial (B.), illustrent parfaitement ce phnomne. Ce choix de thmes est videmment trs partiel et ne se veut que le reflet des lois mmorielles les mieux connues, car les
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plus dbattues, en Belgique et en France, et portant sur des faits suffisamment anciens que pour permettre den examiner lhistoricit avec le recul ncessaire. Dautres demandes mmorielles, requrant ou non lintervention de la justice ou de la loi, sattachent galement aujourdhui aux douloureuses histoires de lancienne Europe communiste, de lAfrique du Sud, du gnocide rwandais, de la junte argentine, de la dictature chilienne, des crimes de larme impriale japonaise ou encore du Congo belge (83) et de la guerre civile espagnole (84), par exemple. A. Les gnocides en question I. Les mmoires saccades du gnocide juif Par la qualification de crimes contre lhumanit, le procs de Nuremberg inaugure une nouvelle re dans le domaine des responsabilits pnales. Aprs une quinzaine de versions prliminaires, la dfinition quen donnrent les quatre dlgations, dans lArticle VI des Statuts du Tribunal Militaire International, na pas peu contribu brouiller les pistes. Sil fait peu de doute, dans lesprit des juristes prsents, que la notion de crimes contre lhumanit renferme la destruction massive des Juifs dEurope perptre par le rgime nationalsocialiste, celle-ci ne constitue pas, leurs yeux, un crime sui generis et ne sera dailleurs jamais voque comme telle lors des dbats (lesquels ne se focaliseront pas, et cest une litote, sur ces crimes). lincrimination de gnocide, qui vient dtre forge par lintellectuel polonais en exil aux Etats-Unis, Raphal Lemkin, dans un ouvrage commandit par la Fondation Carnegie (85), le ministre public et les juges prfrent utiliser le terme dextermination commise dans la cadre de
(83) Voy. M. Dumoulin, Lopold II, un roi gnocidaire ?, Bruxelles, Acadmie royale de Belgique, 2005, pp. 74-82 (Mmoire de la Classe des Lettres, 3e srie, t. XXXVII). (84) Voy. le trs discut Proyecto de ley por la que se reconocen y amplian derechos y se establecen medidas en favor de quienes padecieron persecucion o violencia durante la guerra civil y la dictadura adopt par les dputs espagnols le 31 octobre 2007, et qui vise reconnatre les victimes du franquisme (projet du 28 juillet 2006 consultable sur www.leymemoriahistorica.com [consult le 7 dcembre 2007]). (85) R. Lemkin, Axis Rule in Occupied Europe. Laws of Occupation. Analysis of Government. Proposals for Redress, Washington DC, Carnegie Endowment for International Peace, 1944, spcialement pp. 79-80. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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crimes contre lhumanit, une qualification qui avait le double avantage dtre le fruit dun compromis et de ne pas heurter la langue anglaise (86). En somme, malgr des acquis et des innovations juridiques indniables, Maxime Steinberg na pas tort de dire que, dans lenceinte de Nuremberg, le droit international a rat son rendez-vous judiciaire avec le gnocide des Juifs en tant que tel (87). Mais peut-on sincrement le lui reprocher? Nous entrons ici de plain-pied dans la problmatique des rapports entre histoire et mmoire. Dans une large mesure, en effet, la chape de plomb pose sur le gnocide des Juifs Nuremberg correspond au climat ambiant de limmdiat aprs-guerre. Loccultation des victimes juives, lindiffrence affiche lgard des dports raciaux des camps et loblitration des tmoignages des survivants sinscrivent dans un contexte frapp du sceau de la mmoire slective, voire dune politique slective de la mmoire. Les Etats frachement librs ont besoin de hros pour reconstruire leur identit nationale; les rsistants et, dj dans une moindre mesure, les prisonniers politiques feront laffaire (88). Il importe de fermer la parenthse de loccupation et, plus gnralement, de marquer la rupture. Les rescaps juifs, en revanche, renvoient la praxis de la continuit : loccupation, sans nul doute, mais aussi limplication de leurs autorits nationales et indirectement celle de leurs compatriotes. Bien entendu, il convient de ne pas verser dans un registre dopposition manichenne. Dans son essai danthropologie historique, Jean-Michel Chaumont a magistralement montr les fissures qui, du fait de lintriorisation du silence et de la non-reconnaissance de la souffrance, lzardent le front apparent de la solidarit des victimes, juives notamment, leur retour des camps (89).

(86) A. Wieviorka, Le procs de Nuremberg, Paris, Liana Levi, 2006 (1re dition : 1995), pp. 36-38 et 195-196. (87) Notre responsabilit morale. Entretien avec Maxime Steinberg, Politique, n 47, dcembre 2006, p. 30. (88) Voir P. Lagrou, Mmoires patriotiques et Occupation nazie. Rsistants, requis et dports en Europe occidentale, 1945-1965, Paris-Bruxelles, IHTP-CNRS/Complexe, 2003, premire partie. (89) J.M. Chaumont, La concurrence des victimes. Gnocide, identit, reconnaissance, Paris, Syros & La Dcouverte, 1997, chapitres 1-2, pp. 25-90. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Le procs dAdolf Eichmann, qui dbute en juin 1961, et sa condamnation sur la base de la loi contre les nazis et collaborateurs nazis du 9 aot 1950, constituent un tournant dcisif. Il a pour effet non seulement de reterritorialiser les crimes commis par lofficier SS, mais aussi de nommer les victimes de ces crimes. Hannah Arendt a bien compris ce glissement en intitulant Eichmann Jrusalem le livre qui regroupe ses chroniques daudiences faites pour lhebdomadaire The New Yorker (90). Cest dsormais le nazi en exil qui adopte une posture transnationale et lEtat dIsral qui, faisant peu de cas des rgles du droit international, se charge de le condamner. Le contraste avec Nuremberg est patent; il va contribuer librer les mmoires et dfouler les contre-mmoires. Le ralignement progressif de lidentit des juifs dIsral sur la Shoah, qui se manifeste galement mais de manire plus disperse au sein de la communaut juive dans son ensemble, sera concomitant une redfinition gopolitique et militaire dIsral dans le concert des nations. Les annes 60 voient en effet un renforcement dIsral tant sur le plan intrieur quextrieur deux faces dune mme mdaille, selon le Premier ministre David Ben Gourion (91). Lanne 1967 marque linauguration du Monument international de Birkenau mais aussi le dclenchement de la guerre des Six Jours. Ces deux vnements nchangent pas entre eux de liens de causalit ni mme de corrlation; ils constituent deux bornes qui, dans la synchronie de leur occurrence, indiquent une tape et signifient une volution. II. Les multiples vagues du ngationnisme Cest dans ce canevas gnral quil faut comprendre lmergence ou plutt la recrudescence des crits ngationnistes (92). De fait, le phnomne na rien de neuf, en particulier en
(90) Dans son rcit au ton volontiers polmique, Hannah Arendt fait valoir la carte du diffrentiel opr durant les dbats entre lhrosme des Israliens et lhumble soumission des Juifs allant la mort (H. Arendt, Eichmann Jrusalem. Un rapport sur la banalit du mal, Paris, Gallimard, coll. Folio-Histoire, 2002 (1re dition originale : 1963), p. 57). (91) I. Zertal, La nation et la mort. La Shoah dans le discours et la politique dIsral, Paris, La Dcouverte, 2004, pp. 138-142, 152-159. (92) Le terme ngationnisme a t forg par lhistorien Henry Rousso dans son ouvrage Le Syndrome de Vichy 1944-198..., Paris, Le Seuil, 1987 (2me d. rev., Le Syndrome de Vichy de 1944 nos jours, 1990). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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France et en Allemagne, o plusieurs pamphlets avaient dj circul au lendemain de la Seconde Guerre mondiale tout en demeurant sous le boisseau. Lhistorien Henry Rousso raccroche ce sursaut ngationniste deux tapes antrieures : leffacement mticuleux des traces du gnocide effectu par les responsables nazis durant la guerre, dune part, et les publications, confines des cercles restreints, de Maurice Bardche, chef de file du nofascisme et beau-frre de Brasillach, mais surtout de Paul Rassinier, considr comme le pre spirituel du rvisionnisme, dautre part (93). Quelle que soit sa guise, le ngationnisme se dcline au moins sur lun des trois piliers de son rgime de contestation : contestation du gnocide juif, de lexistence des chambres gaz et du nombre communment admis de victimes juives (94). De ce point de vue, la figure de Rassinier ne laisse pas de surprendre. Rescap de Buchenwald et de Dora, ancien membre de la gauche pacifiste, il publie un premier ouvrage en 1948 Le mensonge dUlysse o il dnonce les carts de tmoignage de ses co-dtenus. Lapposition de ltiquette ngationniste pour ce livre ne fait dailleurs pas lunanimit (95), mais lvolution de son auteur vers des thses qui rfutent ouvertement lexistence du gnocide juif contribue le ranger dans cette catgorie. Au reste, Rassinier jette les fondations de ce pont, insolite et singulirement franais, entre lextrme droite (antismite) et lultra-gauche (antisioniste) dans la pratique du ngationnisme. Pierre Vidal-Naquet a t le premier dceler cette curieuse alliance qui se consolidera la gnration suivante autour de la maison ddition La Vieille Taupe et du cas emblmatique de Robert Faurisson (96).
(93) H. Rousso, Le dossier Lyon III. Le rapport sur le racisme et le ngationnisme lUniversit Jean-Moulin, Paris, Fayard, 2004, pp. 95-98. (94) P. Vidal-Naquet, Un Eichmann de papier, Esprit, novembre-dcembre 1980, repris dans Id., Les assassins de la mmoire, Paris, Seuil, 1987 (collection Points-Essais, 1995), p. 33; D. Lipstadt, Denying the Holocaust, op. cit. (v. note 33), p. 99; G. Spann, Methoden Rechtsextremer Tendenzgeschichtsschreibung und Propaganda, in B. Bailer-Galanda, W. Benz und W. Neugebauer (Hrsg.), Wahrheit und AuschwitzLge. Zur Bekmpfung revisionistischer Propaganda, Wien, Deuticke, 1995, pp. 46-67. (95) Ainsi, pour lhistorien Jean Stengers, il existe deux Rassinier successifs . Lauteur du Mensonge dUlysse est le premier dentre eux : un rsistant authentique (), qui a crit sur sa dportation un trs beau livre, un tmoignage de premier ordre, lucide, sans complaisance, dont le manque de complaisance a dailleurs choqu certains. Le Rassinier de la seconde poque sest, quant lui, tourn vers lextrme droite, () a vers dans lantismitisme, et dans la ngation du gnocide (J. Stengers, Quelques libres propos sur Faurisson, Roques et Cie, loc. cit. (v. note 33), pp. 8-9). (96) P. Vidal-Naquet, Un Eichmann de papier, loc. cit. (v. note 94), pp. 50-51. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Ces quelques prcurseurs mis part, auxquels il faut adjoindre les rejetons de la littrature hitlrienne revancharde (97), cest en effet du dbut des annes 70 que datent les origines dun ngationnisme dilat. Parmi les raisons invoques, qui gravitent la plupart du temps autour du nouveau contexte politico-militaire au Proche-Orient et le regain de lextrme droite judophobe, deux mouvements dides sont mis en avant. Il sagit, dune part, de lhritage contestataire incarn par lesprit de mai 1968 qui a, certes, engendr un renouvellement des questions historiographiques (sur Vichy, lAlgrie, la guerre froide, etc.) mais qui a aussi produit des effets plus inattendus la marge et, dautre part, de la diffusion progressive dans les milieux scientifiques dun paradigme philosophique ax sur le dploiement autonome des structures linguistiques et leffacement du sujet (une pense tiquete comme postmoderne). Ds lors, bien quil soit difficile dvaluer limpact rel de ces deux courants sur la rsurgence du ngationnisme dans les annes 70, tous deux aboutissent remettre en question des vrits officielles ou tablies. Or, le crneau scientifique sera grossirement exploit par les ngationnistes de la nouvelle relve, qui saffublent dsormais de lappellation rvisionniste, afin dinscrire leur programme de falsification dans une dmarche de rvision historiographique telle que la pratiquent les historiens. Nanmoins, entre la rvision de lhistoire et sa falsification, il ny a pas de diffrence il y a une contradiction (98). Ainsi, le contraste entre la premire vague du ngationnisme la franaise (1942-1955) et ses courants plus rcents rside moins dans le contenu proprement dit que dans le fait que ces derniers dveloppent un jargon pseudo-scientifique diffrent des textes plus politiques de Maurice Bardche ou Paul Rassinier (99). De plus, ils engagent leurs institutions respectives. Robert Faurisson tient des propos ngationnistes dans le cadre dun colloque scientifique en 1978, alors quil est matre de confrences en littrature franaise Lyon II. Cest par le
(97) Exemple parmi dautres : F. Scheidl, Geschichte der Verfemung Deutschlands, plusieurs volumes parus Vienne entre 1964 et 1967. (98) Comme le rappelle Franois Bdarida, le ngationnisme, cest le stade suprme du falsificationnisme (F. Bdarida, op. cit. (v. note 38), p. 52). (99) H. Rousso, Le dossier Lyon III, op. cit. (v. note 93), p. 103. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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biais dune thse de doctorat dfendue le 12 juin 1985 lUniversit de Nantes quHenri Roques souhaite explicitement contribuer quelque peu ce que lcole rvisionniste qui se consacre mettre lhistoire de la Seconde Guerre mondiale en accord avec les faits, se voit reconnatre un droit de cit dans luniversit . Enfin, en 1989, un manuscrit antismite et xnophobe de Bernard Notin, matre de confrences en sciences conomiques Lyon III, est soumis, accept et publi dans une revue scientifique de haut niveau. Pour de multiples raisons qui tiennent autant la sociologie des personnages qu lorientation politique de leurs opinions, ces trois cas ne peuvent se lire comme la rsultante dun mme lan ngationniste (100). Mais ils illustrent, chaque fois, non seulement les ressorts faillibles de luniversit pour empcher la tenue de propos et dcrits ngationnistes, mais surtout la rticence avec laquelle les autorits acadmiques sont intervenues dans ce quelles estimaient ne constituer quun dlit dopinion ou, sur un autre registre, une ingrence du pouvoir politique dans les affaires scientifiques (101). Ce nest quen 1990, la suite des remous provoqus par laffaire Notin (qui, lui, sera suspendu), que Faurisson sera officiellement cart de lUniversit de Lyon et affect au Centre national denseignement distance. Avant de sattarder sur les consquences lgislatives de ces affaires, prcisons que la spcificit franaise ressort avec plus dclat quand on la compare aux cas allemand et nord-amricain, deux pays qui dominent et de trs loin le paysage ngationniste sur le plan quantitatif (102). De fait, depuis le dbut des annes 70, lAllemagne de lOuest a t le thtre dune production importante en la matire (103). Contrairement au
(100) Ajoutons quune srie de micro-vnements (dclarations, interviews, etc.) fort cho mdiatique accompagnent et enflent la rsonance de ces grandes affaires entre 1978 et 1990. (101) H. Rousso, Le dossier Lyon III, op. cit. (v. note 93), pp. 104-139. (102) P. Vidal-Naquet, Thses sur le rvisionnisme [1985], repris dans Id., Les assassins de la mmoire, op. cit. (v. note 94), p. 122. (103) Survol rapide de la littrature ngationniste allemande : E. Aretz, Hexeneinmaleins einer Lge (1970), T. Christophersen, Die Auschwitz-Lge. Ein Erlebnisbericht (1973), W. Stglich, Der Auschwitz-Mythos Legende oder Wirklichkeit (1973), E. Kern, Die Tragdie der Juden. Schicksal zwischen Propaganda und Wahrheit (1979). Daprs W. Benz, Revisionismus in Deutschland, in B. Bailer-Galanda et al. (Hrsg.), Wahrheit und Auschwitz-Lge, op. cit (v. note 94)., p. 69, et J. Zarusky, Leugnung des Holocaust. Die antisemitische Strategie nach Auschwitz, Aktuell BPjS, Sonderheft, 1999, pp. 5-15. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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cas franais, les milieux ngationnistes allemands nont ni sympathie pour lultra-gauche ni ancrage ou stratgie universitaires : ils appartiennent aux mouvances hitlriennes ou no-hitlriennes dextrme droite et subordonnent la dngation du gnocide juif la minimisation, voire la disculpation des crimes de guerre perptrs par le rgime national-socialiste entre 1933 et 1945 (104). Quant au phnomne ngationniste issu des Etats-Unis, son intrt principal rside dans le fait quil reflte les conditions idal-typiques dun march libre des ides, fussent-elles ngationnistes, qui a pu sorganiser sur les plans financiers et logistiques et mettre en place un Institute for Historical Review (IHR) Los Angeles en 1978. la base de cet Institute aux parures scientifiques (105), on retrouve un certain Willis A. Carto qui a uvr paralllement au Liberty Lobby, un mouvement dextrme droite ultraconservateur proche du Ku Klux Klan (106). Cela dit, les performances de lIHR sur le plan idologique ont t (et restent aujourdhui) assez modestes (107). Constamment min par des dissensions internes, il aura connu son moment de notorit peu aprs sa cration lorsque Carto offrit une rcompense de 50.000 $ quiconque prouverait lexistence de chambres gaz. Le dfi fut relev par un rescap dAuschwitz, Mel Mermelstein, qui, outre la rcompense, finit par remporter le procs (action civile) quil avait intent lIHR en faisant valoir le concept original dinfliction intentionnelle de dtresse motionnelle (108).

(104) Une tendance qui puise ses propres racines dans les dbats antrieurs, mens en Allemagne mais aussi aux Etats-Unis (Harry Elmer Barnes, Sydney Faye), propos des limites de la responsabilit de lEmpire allemand dans le dclenchement de la Premire Guerre mondiale; voir B. Bailer-Galanda, Revisionismus Pseudowissenschaftliche Propaganda des Rechtsextremismus, in B. Bailer-Galanda et al. (Hrsg.), Wahrheit und Auschwitz-Lge, op. cit. (v. note 94), pp. 18-24. (105) Parmi les leitmotive de ltablissement californien, la prtention scientifique figure en bonne place. Quoi de mieux, ds lors, que dintituler la brochure qui en mane dun titre ronflant (The Journal of Historical Review) qui smera volontiers la confusion auprs de lecteurs peu avertis? Du reste, les Annales dhistoire rvisionniste, issues de la Socit ponyme anime par lditeur de la Vieille Taupe, Pierre Guillaume, singeront la dmarche du ct francophone, mais sans gure de succs. (106) M. Shermer and A. Grobman, Denying History, op. cit. (v. note 33), pp. 43-46. (107) Lidologue du rvisionnisme aux Etats-Unis, Arthur Butz, dont le livre The Hoax of the Twentieth Century (1976) est devenu la bible du mouvement, est tranger au dveloppement de lIHR. (108) L. Douglas, Rgenter le pass, loc. cit. (v. note 34), pp. 216-217. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Le ngationnisme fit galement la une de la presse en Amrique du Nord (109), au Canada plus prcisment, loccasion des deux procs intents contre lditeur Ernest Zndel en 1985 et 1988 respectivement (110). Ce double procs neut pas seulement des rpercussions sur le plan mdiatique, o Zndel nhsita pas se prsenter comme le martyr dune vrit officielle, il contribua brouiller les pistes entre histoire, ngationnisme et libert dexpression. Les parties dfenderesses se fondrent notamment sur le principe du contradictoire pour inviter leurs propres experts (Faurisson) qui on accorda le mme crdit qu dautres historiens choisis par le Ministre Public. Dans le respect le plus strict de la loi, les propos ngationnistes contrebalanaient le discours des historiens pour constituer lenvers de la vrit historique (111). Pour de nombreux spcialistes de la Common Law, il apparaissait que le recours aux tribunaux noffrait pas une rpression adapte des discours ngationnistes. Tant et si bien que la confusion fut totale lorsquen 1992 la Cour Suprme du Canada jugea non conforme au principe de libert dexpression, et ds lors inconstitutionnelle, la section du Code Pnal sur la base de laquelle Zndel fut condamn en 1988. En cassant ce jugement, la Cour Suprme assimila la ngation du
(109) Pour une analyse anglo-saxonne approfondie de la libert dexpression et du ngationnisme en droit compar : D.A.J. Richards, Free speech and the politics of identity, Oxford, University Press, 1999, pp. 150-180. (110) Fondateur et dirigeant de la maison ddition Samisdat Publishers, Ernest Zndel, rsident canadien dorigine et de nationalit allemande, soriente vers ldition de publications ouvertement racistes et antismites. Cest ainsi quil rdite le pamphlet ngationniste de Richard Harwood, Did Six Million Really Die ?, et publie lui-mme The Hitler We Loved and Why, ouvrages quil destine principalement au march europen. (111) Tout distingue pourtant lhistoire de la recherche du faux dans le pass : Il ne faut pas se demander comment, techniquement, un tel meurtre de masse a t possible. Il a t techniquement possible puisquil a eu lieu. [] Il ny a pas, il ne peut pas y avoir de dbat sur lexistence des chambres gaz (Le Monde, 21 fvrier 1979). Deborah Lipstadt ne dit pas autre chose quand elle soutient que le ngationnisme ne constitue pas lautre versant dun dbat lgitime ni mme la prolongation assure de la libert dexpression sous couvert du Premier Amendement (D. Lipstadt, Denying the Holocaust, op. cit. (v. note 33), p. 17). Selon la jurisprudence de la Cour Suprme des Etats-Unis, le ngationnisme appartient en effet aux fausses dclarations de faits , lesquelles interfrent avec la fonction de recherche de vrit du march des ides (L. Douglas, Rgenter le pass, loc. cit. (v. note 34), p. 217). La Cour europenne des droits de lhomme a galement confirm ce point de vue (voy. notamment la dcision Garaudy c. France, 24 juin 2003). Cependant, Pierre Vidal-Naquet prcisera plus tard que face un Eichmann de papier, il faut rpondre par du papier (Du ct des perscuts [1981], repris dans Les assassins de la mmoire, op. cit. (v. note 94), p. 106). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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judocide une dclaration impopulaire comme une autre, soit toute dclaration ventuelle qui nest pas en phase avec les vrits couramment acceptes . Ce faisant, elle compara lincrimination pnale une loi digne des Etats totalitaires comme le rgime nazi en Allemagne , ce qui ntait pas le moindre des paradoxes (112). Ce nest qu la suite dun priple rocambolesque que Zndel fut finalement condamn en Allemagne, o il avait t reconduit contre son gr, cinq ans de rclusion. Le jugement fut prononc le 15 fvrier 2007 sur la base de larticle 130 (3) du Code pnal incitation la haine rvis le 13 novembre 1998 (113). Il faut dire quen une quinzaine dannes, le dispositif pnal pour la rpression du ngationnisme du gnocide juif stait profondment resserr et renforc en Allemagne comme dans dautres pays europens de tradition civiliste. III. Le recours une lgislation spcifique Tout au long des annes 1980, des actions judiciaires ont t menes contre les auteurs de propos et dcrits ngationnistes, particulirement en France, o les scandales ont atteint une dimension publique par relais mdiatiques interposs. Progressivement, des voix se sont leves, notamment dans les rangs des associations des filles et fils de dports, pour rclamer une loi sanctionnant pnalement la ngation du gnocide juif. Ceux-ci soulignaient que, dans la plupart des cas, les thses ngationnistes ntaient jamais sanctionnes en tant que telles, mais au titre de la provocation la discrimination, de la diffamation, des injures, ou encore de lapologie des crimes de guerre contre lhumanit (114). Il leur apparaissait que les instruments lgislatifs en vigueur (loi contre le racisme du 1er juillet 1972 en France, loi contre le racisme et la xnophobie du 30 juillet 1981 en Belgique, etc.) ne permettaient pas dtablir une rpression qui ft la fois efficace et adapte au contexte tendu dcrit plus haut. Pourtant, sil est clair que certains jugements rendus ne refltaient pas lexacte mesure
(112) L. Douglas, Rgenter le pass, loc. cit. (v. note 34), pp. 235-236. (113) Frankfurter Allgemeine Zeitung, 16 fvrier 2007. (114) J.P. Feldman, Peut-on dire impunment nimporte quoi sur la Shoah? (De larticle 24bis de la loi du 29 juillet 1881), Revue de Droit international et de Droit compar, 75 (3), 1998, pp. 259-260. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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des enjeux, dautres, linverse, tombaient dans le pige dune sacralisation de lhistoire rcente au risque de gnrer de nouveaux tabous. Cest ainsi que le jugement du Tribunal de Grande Instance de Paris du 8 juillet 1981, dans lun des deux procs intents par la Licra et dautres associations contre Faurisson, proclamait lexistence dune sorte de dlai de rigueur durant lequel lhistorien tait cens se temprer (115). Si le tribunal prenait bien soin de rappeler quil ne lui appartenait pas de confirmer lhistoire , un tel verdict tmoignait dune mcomprhension surprenante vis--vis de la dmarche historique, en gnral, et de celle de lhistoire du temps prsent, en particulier. Les changements, toutefois, vinrent dailleurs. En butte une recrudescence de la propagande no-nazie au dbut des annes 80, la Rpublique Fdrale allemande fut la premire ragir en prparant, ds 1982, un projet de loi ciblant spcifiquement le ngationnisme, plus connu sous le nom dAuschwitz-Lge. Le fait que la rpression sappuyait prcdemment sur les notions gnrales dincitation la haine, dincitation la haine raciale et dinsulte (correspondant aux articles 130, 131 et 185 du Code pnal, respectivement) avait, dans certains cas, dbouch sur des aberrations de raisonnement (116). Un changement de majorit et de coalition gouvernementale fit traner les choses. Le projet de loi fut finalement exhum la veille des clbrations du 40me anniversaire de la Libration et fit lobjet dpres discussions politiques, voire partisanes. Un compromis fut finalement arrach : la loi du 13 juin 1985 maintenait le recours larticle 185 du Code
(115) Attendu que sil est admissible que lhistorien spcialiste dune poque largement rvolue peut, en toute impunit juridique, manier, voire solliciter textes et documents et contribuer ainsi, par un exercice de virtuosit historique, au renversement de statues ou lradication de thses ou croyances sculaires, un tel jeu intellectuel ne saurait se concevoir chez lhistorien qui choisit de porter ses recherches et ses rflexions sur une priode rcente de lHistoire douloureuse et tragique des hommes, sur une poque dont les tmoins encore vivants et meurtris mritent gards et considration . Cette section du jugement a t rvise par un arrt de la Cour dAppel deux ans plus tard. Voir J. Stengers, Quelques libres propos sur Faurisson, Roques et Cie, loc. cit. (v. note 33), p. 502. (116) Ainsi, un jugement du Tribunal Constitutionnel Fdral du le 18 septembre 1979 donna raison au plaignant sur base de larticle 185 du Code pnal en prouvant quil tait bel et bien insult en sa qualit de Juif Mischling . Pour ce faire, la Cour dut recourir aux dfinitions prodigues par les lois de Nuremberg de 1935! Voir L. Douglas, The Memory of Judgement : The Law, The Holocaust, and Denial, Memory and History, 7 (2), 1996, p. 102. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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pnal (Beleidigung) mais prcisait quune ptition pralable ntait plus exige lorsque la victime appartenait un groupe ayant subi les perscutions du rgime national-socialiste ou dun autre rgime de terreur et de violence (einer anderen Gewaltund Willkrherrschaft) (117). Cet appendice permettait la majorit conservatrice dassocier, au titre de perscuts, les populations allemandes victimes des mouvements dexpulsion (Vertreibung) dEurope centrale et orientale au lendemain de la Seconde Guerre mondiale. Certaines fractions de la CSU (chrtiens-dmocrates bavarois) avaient, il est vrai, profit des tribunes parlementaires pour saffranchir des lments compromettants du pass allemand. Ces discours intervenaient peu aprs la visite controverse du prsident Reagan au cimetire de Bitburg et nallaient pas peu contribuer alimenter le fameux Historikerstreit, la querelle des historiens allemands sur la singularit du gnocide juif (118). Chose intressante, cest exactement le moment que choisit lEtat dIsral pour se doter dune loi rprimant la dngation ou la minimisation de la porte des actes gnocidaires commis lgard du peuple juif pendant le rgime national-socialiste (119). Le mouvement finit par atteindre la France. Charles Pasqua, alors ministre de lIntrieur, voque, le premier, lide dune modification de loi de 1881 sur la libert de la presse en crant un dlit de ngation des crimes contre lhumanit (120). Sous la
(117) E. Stein, History against Free Speech : The New German Law against the Auschwitz and other Lies, Michigan Law Review, 85 (2), 1986, pp. 305-314; A. Weusthoff, Endlich geregelt? Zur Ahndung der Holocaust-Leugnung durch die deutsche Justiz?, in B. Bailer-Galanda et al., Wahrheit und Auschwitz-Lge, op. cit. (v. note 94), pp. 241-243 (nous soulignons). (118) Le 5 mai 1985, Ronald Reagan dcide de conserver son programme la visite du cimetire de Bitburg, prs de Trves, aprs que fut rvle la prsence de dpouilles de soldats SS. Dans une interview accorde au New York Times (19 avril 1985), il dclare : I think there is nothing wrong with visiting that cemetery where those young men are victims of Nazism also, even though they were fighting in German uniform, drafted into service to carry out the hateful wishes of the Nazis. They were victims, just as surely as the victims in the concentration camps . Contre son gr et sous la pression de lopinion publique, il dut se rsoudre visiter Auschwitz galement. Voir D. LaCapra, Revisiting the Historians Debate. Mourning and Genocide, History and Memory, 9 (1-2), 1997, pp. 9596. Sur lHistorikerstreit, nous revoyons au recueil des interventions originales traduites en franais : Devant lhistoire. Les documents de la controverse sur la singularit de lextermination des Juifs par les nazis, Paris, Cerf, 1988. (119) Denial of Holocaust (Prohibition) Law 5746-1986 (vote la Knesset le 8 juillet 1986). (120) M. Rebrioux, Le gnocide, le juge et lhistorien, LHistoire, n 138, novembre 1990, p. 93. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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houlette du dput Georges Sarre, des parlementaires socialistes rendent publique, en avril 1988, une proposition de loi tendant renforcer la lgislation anti-raciste en vue de combattre les thses rvisionnistes et de permettre les poursuites lencontre des ngateurs de lholocauste nazi (121). Ce nest pourtant que deux ans plus tard, dans le sillage de laffaire Notin (qui clate en janvier 1990) et la suite de la profanation du cimetire juif de Carpentras (dans la nuit du 8 au 9 mai 1990), que le projet de lgislation reprend vie au sein de la majorit. Sous limpulsion de Laurent Fabius, alors prsident de lAssemble Nationale, un texte est finalement prsent par le dput communiste, JeanClaude Gayssot. Promulgue le 13 juillet 1990, la loi dite Gayssot (article 24bis de la loi du 29 juillet 1881) qualifie de dlit la contestation dun ou plusieurs crimes contre lhumanit tels que dfinis larticle 6 du Statut du Tribunal Militaire International de Nuremberg (122). Mais cette rfrence explicite une vrit judiciaire issue dune juridiction internationale comportait deux implications antithtiques : dun ct, elle verrouillait ipso facto lincrimination de crime contre lhumanit dans le temps; de lautre, elle ne reconnaissait pas nommment le gnocide des juifs dEurope comme un crime sui generis (123). Tant et si bien que la loi ne pouvait satisfaire ni les partisans dune conception extensive de la lgislation anti-ngationniste ni, linverse, les avocats dune conception spcifique axe sur les trois piliers de la contestation ngationniste. Quant aux historiens, ils sont alors trs peu nombreux, recommander labrogation de la loi et craindre, linstar de Madeleine Rebrioux ou de Jean Stengers, quelle ne fige une vrit historique (124).

(121) J. Stengers, Quelques libres propos sur Faurisson, Roques et Cie, loc. cit. (v. note 33), pp. 510-511, n 65. De la lecture de lExpos des motifs, il ressort que les auteurs de la proposition croient manifestement que lAllemagne est pourvue dune loi spcifique contre le ngationnisme. (122) B. Beignier, De la langue perfide, dlivre moi, rflexions sur la loi du 13 juillet 1990 dite loi Gayssot, dans Pouvoir et Libert. Etudes offertes Jacques Mourgeon, Bruxelles, Bruylant, 1998, pp. 497-533. (123) Cest le sens mme de lappendice accol la dfinition qui fut faite des crimes contre lhumanit en 1945 : () commis la suite de tout crime entrant dans la comptence du tribunal ou en liaison avec ce crime . Voir A. Wieviorka, Le procs de Nuremberg, op. cit. (v. note 86), pp. 36-38; L. Douglas, The Memory of Judgement, loc. cit. (v. note 116), pp. 106-107. (124) M. Rebrioux, Le gnocide, le juge et lhistorien, loc. cit. (v. note 120), pp. 9294; J. Stengers, Rvisionnisme : quoi faire et ne pas faire, Le Soir, 28 mai 1990. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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La loi du 23 mars 1995 vote par le Parlement belge sest trs largement inspire de la loi Gayssot pour qualifier un nouveau dlit le ngationnisme. Mais elle sen est carte lorsquil sest agi de cibler la rpression prcisment sur le gnocide commis par le rgime national-socialiste allemand pendant la Seconde Guerre mondiale . Ses rfrences juridiques ne sont pas tires de lAccord de Londres de 1945 mais de la Convention sur la prvention et la rpression du crime de gnocide de 1948. En ce sens, la loi belge a la sagesse de ne pas faire rfrence une vrit judiciaire pour son discours sur le gnocide perptr par les nazis (125). Toujours est-il quau moment o la Belgique se dote dune loi antingationniste, elle rejoint lAutriche ( 3h de la Verbotsgesetz 1947 ; amendement de 1992) et la Suisse (article 261bis du Code pnal ; 18 juin 1993) tout en devanant une srie dautres pays. Plus gnralement, la pnalisation du ngationnisme de lHolocauste va connatre un renforcement la fin des annes 90 la suite de plusieurs initiatives nationales et supranationales et par le truchement de dispositions censes adapter les lgislations nationales aux nouveaux enjeux informatiques ( Convention sur la cybercriminalit relatif lincrimination dacte de nature raciste et xnophobe commis par le biais de systmes informatiques adopte au sein du Conseil de lEurope le 30 janvier 2003) (126). IV. Le gnocide armnien A la lumire de ce qui prcde, le cas du gnocide armnien est assez particulier. La mmoire de ce gnocide na en effet appartenu un temps qu la seule diaspora armnienne, qui na commenc quaprs la Seconde Guerre mondiale lutter pour en obtenir la reconnaissance. Prive de tout rel recours une justice nationale ou internationale qui aurait pu donner un contour cette mmoire, la ralit de ce gnocide na t ta-

(125) Notre responsabilit morale. Entretien avec Maxime Steinberg, loc. cit. (v. note 87), p. 30. (126) Nous renvoyons larticle de Franois Dubuisson dans la prsente livraison de la Revue. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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blie que tardivement par la communaut scientifique internationale (127). LEtat turc, pour sa part, na jamais reconnu et ne reconnat toujours pas lexistence de ce gnocide, pourtant perptr par le rgime des Jeunes Turcs la tte dun Empire ottoman avec lequel il ne se confond pas. L o, en Allemagne ou au Rwanda, le gnocide fait partie intgrante de la mmoire collective, larticle 301 du Code pnal turc poursuit toujours aujourdhui toute allusion la thse du gnocide armnien , considre comme une insulte lidentit turque (128). La ngation de ce gnocide peut donc sappuyer sur la contestation, par lEtat ayant succd au rgime responsable de ce massacre, de lexistence dune volont dlibre dexterminer le peuple armnien. La diaspora armnienne parle dailleurs de ngationnisme dEtat cet gard (129). La reconnaissance internationale du gnocide armnien relve par consquent davantage dune histoire des relations diplomatiques entre la Turquie et le reste du monde; elle est ce jour demeure un acte principalement politique, sans prendre la forme dune lgislation pnale sanctionnant sa ngation (130). Une des premires reconnaissances officielles du gnocide armnien a t vote par le Parlement europen le 18 juin
(127) Voy. ltude sur la question de la prvention et de la rpression du crime de gnocide, adopte par la sous-commission pour la prvention contre la discrimination et la protection des minorits de lONU le 29 aot 1985, selon laquelle le massacre des Armniens par les Ottomans figure parmi les causes de gnocides recenss au 20e sicle; ainsi que le colloque intitul Tribunal Permanent des Peuples, runi Paris le 29 aot 1984 et compos dminentes personnalits internationales, qui a considr comme bien fonde laccusation du gnocide armnien formule contre les autorits turques (extraits du jugement du Tribunal de grande instance de Paris du 21 juin 1995, R.G. 4767/94, Forum des associations armniennes de France c. Bernard Lewis, disponible sur www.voltairenet.org consult le 7 dcembre 2007). Voy. galement le rapport The applicability of the United Nations Convention on the prevention and punishment of the crime of genocide to events which occurred during the early twentieth century. Legal analysis prepared for the International Center for Transitional Justice, 2002, http :// groong.usc.edu/ICTJ-analysis.pdf (consult le 7 dcembre 2007). (128) E. Shafak, Gurir la plaie de notre histoire, Le Monde, 13 octobre 2006. (129) Voy. A. Ter Minassian, Les Armniens au 20e sicle, Vingtime Sicle. Revue dhistoire, n 67, juillet-septembre 2000, pp. 135-150. (130) En Suisse, le Code pnal condamne la ngation dun gnocide. Ds lors que certains cantons ont reconnu le gnocide armnien, la ngation de celui-ci est pnalement punissable dans ces cantons. Tel a t le cas de Dogu Perinek (homme politique turc), condamn en mars 2007 par le tribunal de police de Lausanne une amende pour ngationnisme (le jugement a t confirm par la Cour de cassation vaudoise le 18 juin 2007). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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1987. Cette rsolution expose que les vnements tragiques qui se sont drouls en 1915-1917 contre les Armniens tablis sur le territoire de lEmpire ottoman constituent un gnocide (131). En ralit, cette reconnaissance est la rponse presque immdiate une demande formelle dadhsion de la Turquie la Communaut europenne, date du 14 avril 1987. Le Parlement est davis que la question armnienne et la question des minorits en Turquie doivent tre restitues dans le cadre des relations entre la Turquie et la Communaut; souligne en effet que la dmocratie ne peut tre implante solidement dans un pays qu condition que celui-ci reconnaisse et enrichisse son histoire de sa diversit ethnique et culturelle . Depuis cette date, pas moins de 21 parlements ou gouvernements nationaux, et prs dune cinquantaine de rgions ou dtats fdrs (dont 40 tats amricains), ont officiellement reconnu le gnocide armnien. Les mobiles de ces interventions politiques ne sont cependant pas seulement diplomatiques. Ces Etats voient en effet foisonner les demandes et les conflits de petites communauts turques et armniennes installes sur leur territoire. Ainsi, la loi franaise du 29 janvier 2001 relative la reconnaissance du gnocide armnien, seulement dclarative, visait notamment favoriser lintgration harmonieuse des Franais dorigine turque et armnienne (132). Cette loi satisfait la communaut armnienne qui na pas lintention de sen prvaloir pour obtenir des rparations en France (133). Mlant diplomatie et lobbying, le projet de rsolution du Congrs amricain relatif au gnocide armnien, dpos le 30 janvier 2007, fait quant lui lobjet de fortes pressions de la Turquie et de la diaspora
(131) Rsolution du 18 juin 1987 sur une solution politique de la question armnienne, J.O.C.E., C-190, 20 juillet 1987, pp. 119-121. (132) Loi n 2001-70 du 29 janvier 2001 relative la reconnaissance du gnocide armnien de 1915, Journal officiel, 30 janvier 2001, p. 1590; voy. la dclaration de Jean-Pierre Blazy, Journal officiel de lAssemble nationale, 1e sance du 18 janvier 2001, p. 561. Autre argument invoqu lors de cette mme sance, par le dput Devidjan : assumer notre histoire de France et les engagements que nos prdcesseurs ont pris , aprs avoir rappel lexistence dun mmorandum envoy par la France lEmpire ottoman le 24 mai 1915, condamnant les nouveaux crimes contre lhumanit et la civilisation. Sur ladoption de cette loi, et en particulier sur son immixtion dans le champ diplomatique, voy. O. Masseret, La reconnaissance par le Parlement franais du gnocide armnien de 1915, Vingtime Sicle. Revue dhistoire, n 73, janvier-mars 2002, pp. 139-155. (133) Assemble nationale franaise, Bulletin des commissions, compte rendu n 19, runion de la commission des Affaires trangres du 10 janvier 2001. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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armnienne amricaine, lun et lautre ayant investi des centaines de milliers de dollars pour convaincre le Congrs de voter en sa faveur (134). A ce jour, la procdure dadoption de cette rsolution est suspendue, en raison des craintes de rpercussion de ce vote sur les troupes amricaines engages dans la guerre en Irak. Dans le contexte du non au rfrendum sur la Constitution europenne, en partie influenc par la possibilit dune adhsion de la Turquie lUnion europenne, ainsi que dune campagne lectorale prsidentielle au cours de laquelle cette adhsion de la Turquie a nouveau fait lobjet de multiples prises de position, lAssemble nationale franaise a adopt, le 12 octobre 2006, une nouvelle proposition de loi visant pnaliser la ngation du gnocide armnien, non sans soulever de nouvelles inquitudes. Selon des historiens et intellectuels turcs une telle loi ne pourrait que nuire lavance du travail de mmoire et de rflexion sur lhistoire entam aujourdhui (135). Plus critique encore, Michel Wieviorka juge que cette loi vise dune part flatter de faon dmagogique llectorat armnien, et dautre part caresser dans le sens du poil llectorat, beaucoup plus large, qui veut tenir la Turquie distance de lEurope (136). En Belgique galement, le dbat a fait couler de lencre au Parlement et dans la presse. Par une rsolution du 17 mars 1998, le Snat belge a reconnu le gnocide armnien (137). Cette rsolution peu motive et peu discute ne sappuie, outre les objectifs de rconciliation entre la Rpublique turque et lArmnie (pourtant mis en doute dans la justification de la rsolution, eu gard labsence de continuit historique entre la Turquie actuelle et lEmpire ottoman de lpoque), que sur limportance quelle revtirait pour une communaut armnienne de 5.000 membres vivant en Belgique. La question a ressurgi de manire beaucoup plus approfondie loccasion dune proposition de modification de la loi du
(134) M. Isikof, A fight over an ugly past, Newsweek, 22 octobre 2007. (135) M. Belge e.a., Le travail sur lhistoire sera bloqu en Turquie, Libration, 10 mai 2006. Voy. galement E. Shafak, loc. cit. (v. note 128). (136) M. Wieviorka, Les dputs contre lhistoire, Le Monde, 17 octobre 2006. (137) Rsolution du 17 mars 1998 relative au gnocide des Armniens de Turquie en 1915, Doc. parl., Snat, sess. 1995-1999, n 1-736/3. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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23 mars 1995 qui pnalise la ngation de lHolocauste (138), laquelle visait notamment tendre le champ dapplication de cette loi aux gnocides armniens, rwandais et cambodgiens (139). Le dbat public, en ce compris dans la presse, sest cependant rapidement centr sur le gnocide armnien, entre les partisans de la condamnation dun dput bruxellois dorigine turque refusant dutiliser le mot gnocide pour qualifier les massacres de 1915, et les dfenseurs de la coexistance harmonieuse des communauts en Belgique (pour certaines personnes de bonne foi, duques dans un contexte culturel diffrent , la ralit de ce gnocide ne serait en effet pas tablie) (140), ou de la ncessit dun lien avec la Belgique (vident pour lHolocauste, mais pas lgard des armniens). Dun ct comme de lautre, on sappuyait sur ltat de paix sociale pour valider sa posture. Et cest dailleurs au nom de la rconciliation (entre parlementaires?) que la discussion a t reporte sine die (141). B. La mmoire renaissante de lesclavage colonial Labolition de lesclavage au cours du 19e sicle, dans le monde occidental, a notamment eu pour consquence un refoulement du pass servile, permettant peut-tre de recomposer une socit meurtrie . LAbolition, qui signifia en mme temps pour les nouveaux libres, du moins pour les colonies franaises, laccession la citoyennet, dbouchait tout naturellement sur la voie, la fois culturelle et politique, de lassimilation (142). Cest le silence et loubli qui semblaient
(138) Projet de loi modifiant les articles 259bis, 314bis, 504quater, 550bis et 550ter du Code pnal et la loi du 23 mars 1995 tendant rprimer la ngation, la minimisation, la justification ou lapprobation du gnocide commis par le rgime national-socialiste allemand pendant la seconde guerre mondiale, Doc. parl., Snat, sess. 2004-2005, n 3-1135/1. (139) Bien que certains parlementaires admettent expressment quil existe un dbat scientifique pour savoir si les crimes perptrs par les Khmers rouges constituent un gnocide (voy. le Rapport sur le projet de loi prcit, Doc. parl., Snat, sess. 2004-2005, n 3-1135/3, p. 12). (140) Rapport prcit, p. 33. (141) Rapport prcit, pp. 36-39. Voy. sa remise lordre du jour le 12 juillet 2007 : Doc. parl., Snat, sess. extraord. 2007, n 4-54/1, fonde sur une lettre du MRAX selon laquelle depuis plusieurs mois, nos concitoyen(ne)s armnien(ne)s ou dorigine armnienne subissent dinsupportables atteintes leur histoire . (142) J.L. Bonniol, Les usages publics de la mmoire de lesclavage colonial , Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85, janvier-mars 2007, p. 15 ; M. Cottias, Loublie du pass contre la citoyennet : troc et ressentiment la Martinique (18481946) , dans Cinquante ans de dpartementalisation, F. Constant et J. Daniel (d.), Paris, LHarmattan, 1997. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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caractriser gnralement les postures mmorielles dveloppes jusquici sur la traite et lesclavage (143), ce refus de remmoration tenant en ralit lieu, jusquil y a peu, de mmoire (144). Ce silence de la mmoire nationale est dailleurs avanc en France pour justifier linstrumentalisation actuelle de lesclavage colonial comme ressource politique et/ ou modalit de ngociation ou dopposition entre les Dpartements Franais dAmrique, la Runion et lhexagone, ou entre communauts imagines (145). Un phnomne damnsie comparable a dailleurs t luvre aprs la dcolonisation, dans les anciennes mtropoles, propos de leur histoire coloniale (146). La gense dune qute mmorielle relative lesclavage colonial , si elle peut remonter au mouvement de la ngritude des annes 1930 soit aprs la disparition des derniers esclaves , trouve davantage sa place au cur des annes 1960, en parallle avec les dcolonisations et les mouvements nationalistes, loccasion des premires mise[s] en service politique[s] de cette mmoire (147). La traite et lesclavage sont alors pro(143) Ch. Chivallon, loc. cit. (v. note 80), p. 65. (144) M. Giraud, Les enjeux prsents de la mmoire de lesclavage, dans LEsclavage, la colonisation et aprs France, Etats-Unis, Grande-Bretagne, P. Weil et S. Dufoix (dir.), Paris, PUF, 2005, pp. 533-558. (145) M. Cottias, Et si lesclavage colonial faisait histoire nationale, Revue dhistoire moderne et contemporaine, supplment 2005, n 52-4bis, pp. 59-63. Selon lanthropologue Jean-Luc Bonniol, une trace visible de lesclavage colonial serait cependant demeure, qui est essentielle dans les dbats qui concernent aujourdhui la demande sociale de mmoire et la recherche de repres identitaires : la couleur de la peau. La mmoire de lesclavage semble donc intimement lie une question noire voque de plus en plus frquemment dans le dbat public, lheure des discours sur les minorits visibles, du fait de la persistance de ces exclusions ou minorations (), mais aussi du fait de lmergence dune conscience noire, porteuse dappartenance communautaire (J.L. Bonniol, Les usages publics de la mmoire de lesclavage colonial, loc. cit. (v. note 142), p. 16). Voy. la contestation de lexistence de cette communaut noire par S. Romana, Le 10 mai, une date sans nous, 11 mai 2006, publi sur www.cm98.org, sous longlet Infos opinions (consult le 7 dcembre 2007). (146) La guerre dAlgrie nest reconnue par lAssemble nationale franaise quen juin 1999. La mmoire de la colonisation du Congo par le roi des Belges Lopold II ne renat rellement quavec la publication de louvrage dAdam Hochschild, Les Fantmes du roi Lopold. Un holocauste oubli (Paris, 1998); celle de la colonisation belge avec lenqute parlementaire mene sur lassassinat de Patrice Lumumba (v. note 43, ainsi que M. Dumoulin, B. Balteau, Colonisation belge : historiographie et mmoire audiovisuelle, Revue Nouvelle, nos 1-2, janvier-fvrier 2005, pp. 70-80; J.P. Nandrin, V. Piette, La difficile histoire du temps colonial, Esprit Libre, n 43, octobre 2006). (147) J.L.Bonniol, Les usages publics de la mmoire de lesclavage colonial, loc. cit. (v. note 142), p. 17; J.L. Bonniol, Echos politiques de lesclavage colonial, des dpartements doutre-mer au cur de lEtat, dans Politiques du pass, C. Andrieu, M.C. Lavabre et D. Tartakowski (dir.), Aix-en-Provence, Publications de luniversit REV. DR. ULB - 35 - 2007

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gressivement rintroduits dans le dbat public des mtropoles prives de leurs colonies par des reprsentants des communauts noires qui se sont constitues en Angleterre, en France et au Pays-Bas, tous pays anciennement propritaires de colonies de plantation (148), et plus particulirement loccasion de la commmoration, en 1992, de la dcouverte de lAmrique par Christophe Colomb (149). Sa conscration internationale voit le jour en 1994, par la mise en uvre du programme interculturel de lUnesco La Route de lEsclave, dont un des objectifs est de briser le silence en faisant connatre universellement la question de la traite ngrire transatlantique et de lesclavage, dans locan Indien et en Mditerrane, ses causes profondes, les faits historiques et les modalits dexcution par des travaux scientifiques (150). Les commmorations semblent par ailleurs tre le moment privilgi du rveil des demandes mmorielles. Ainsi, Bristol, en Angleterre, le 500e anniversaire du voyage au dpart de Bristol de John Cabot, en 1996, ainsi que la tenue du Festival International de la Mer, vont susciter des protestations diffuses qui, de fil en aiguille, vont renverser totalement la position de cette ville lgard de son pass esclavagiste, au point de mettre en place une vritable machine du souvenir (151). En France, cest la commmoration des 150 ans de labolition de lesclavage, en 1998, qui semble rveiller le dbat sur la mmoire de lesclavage colonial. Dans un article paru dans Le Monde du 27 avril 1998, lindpendantiste guadeloupen Luc Reinette dnonce cette commmoration en agitant le spectre de la concurrence des victimes : Gardons-nous de graduer la souffrance! Mais constatons quil y a eu reconnaissance du gnocide des Juifs, condamnation du crime, prise en compte de la douleur. Rien pour lesclavage. Rien !. A linstar des autres anciennes mtropoles, la migration croissante vers la France dune population issue de
de Provence, 2006, pp. 59-69. Ces premires revendications mmorielles ont par exemple conduit ladoption de la loi franaise n 83-550 du 30 juin 1983 relative la commmoration de labolition de lesclavage, Journal officiel, 1er juillet 1983. (148) P.C. Emmer, LAfrique et limpact de la traite atlantique, Revue dhistoire moderne et contemporaine, supplment 2005, n 52-4bis, p. 15. (149) B. Stora, loc. cit. (v. note 6), p. 12. (150) Ce programme a t mis en uvre par ladoption de la rsolution de lUnesco 27C/3.13 par la Confrence gnrale de lUNESCO, lors de sa 27e session en 1993. Le site internet du programme : www.unesco.org/culture/slaveroute. (151) Ch. Chivallon, loc. cit. (v. note 80), pp. 69-72. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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ses anciennes colonies et de ses dpartements et territoires doutre-mer a pris une ampleur telle que de vritables groupes de pression vont pouvoir se constituer, dont laudience est facilite par lvolution et lutilisation des mdias (152). Une marche nationale en souvenir des victimes de lesclavage colonial runit Paris, le 23 mai 1998, quarante mille personnes, provoquant mme la cration dun Comit indpendant Marche du 23 mai 1998. Ces diverses manifestations, et celles qui les ont suivis, sont lorigine du vote, le 10 mai 2001, de la loi dite Taubira tendant la reconnaissance, par la France, de la traite et de lesclavage en tant que crime contre lhumanit. Larticle 5 de cette loi donne en outre aux associations mmorielles le droit dengager des actions judiciaires pour dfendre la mmoire des esclaves et lhonneur de leurs descendants (153). Suite ladoption de cette loi, enfin, un dcret du 5 janvier 2004 cre un Comit pour la mmoire de lesclavage (CPME), notamment charg de lidentification des lieux de mmoire, de proposer des actions de sensibilisation du public et de suggrer des programmes de recherche et des mesures dadaptation des programmes scolaires (154). Tout tait-il dit? Non. Lassignation en justice dOlivier Ptr-Grenouilleau, dj plusieurs fois voque, pour contestation de crime contre lhumanit, fonde sur la loi Taubira, vient nouveau bousculer le travail de mmoire en cours. Cette assignation est contemporaine la promulgation de la loi du 23 fvrier 2005 portant reconnaissance de la Nation et contribution nationale en faveur des Franais rapatris (155), et dont larticle 4 dispose notamment que les programmes scolaires reconnaissent en particulier le rle positif de la prsence franaise outre-mer, notamment en Afrique du Nord, et accordent lhistoire et aux sacrifices des combattants de larme franaise
(152) R. Meyran, Vers de nouvelles formes dusages du pass?, Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85, janvier-mars 2007, p. 8. (153) Cette loi est cite la note 53. Comme le souligne juste titre Franoise Chandernagor, cette disposition ne permet cependant pas didentifier les descendants desclaves, ni de savoir jusque quand lon bnficierait du titre de descendant desclave (F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 58). (154) Dcret n 2004-11 du 5 janvier 2004 relatif au comit institu par la loi n 83550 du 30 juin 1983 relative la commmoration de labolition de lesclavage, Journal officiel, 6 janvier 2004. Le site internet de ce Comit est www.comite-memoire-esclavage.fr. (155) Cite supra (v. note 52). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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issus de ces territoires la place minente laquelle ils ont droit . Cest lanne de parution de louvrage de Claude Ribbe sur le crime de Napolon : avoir rtabli lesclavage (156), et de louvrage collectif sur La Fracture coloniale (157). Le dbat est vif, au sein des associations mmorielles : la concurrence des victimes saccrot, celles du pass colonial sajoutant, sans se confondre, avec celles de lesclavage. On ne parle dailleurs pas que dinstrumentalisation de lhistoire, mais galement dinstrumentalisation (politique) des victimes (158). La tentation est devenue forte, mais tout aussi fortement critique, dexpliquer les crises de la socit franaise (la crise des banlieues, notamment) comme constituant la consquence de son pass colonial. Lhistorien et anthropologue Rgis Meyran synthtise ces postures : il faut selon lui critiquer lexistence dans lespace public dune tendance consistant nier les crimes coloniaux, comme celle dune autre tendance cherchant utiliser le pass colonial pour linstrumentaliser (159). Plus alarmiste, Claude Liauzu parle de crise historique notamment lorsquil voit apparatre les termes de ngationnisme colonial, engageant le pass dans cette concurrence des victimes de plus en plus dnonce (160). La rflexion critique pro(156) C. Ribbe, Le Crime de Napolon, Paris, Editions Priv, 2005. (157) P. Blanchard, N. Bancel et S. Lemaire (dir.), La Fracture coloniale. La socit franaise au prisme de lhritage colonial, Paris, La Dcouverte, 2005. (158) R. Meyran, loc. cit. (v. note 152), p. 7, citant R. Bertrand, Mmoires dempire. La controverse autour du fait colonial, Paris, Editions du croquant, 2006. La lutte mmorielle sur la question coloniale a galement surgi dans les annes 1990, avec la monte en puissance du devoir de mmoire. La guerre dAlgrie, centrale dans la question coloniale franaise, illustre de manire paradigmatique la concurrence des victimes : les pieds-noirs, les harkis, les soldats franais, les enfants dimmigrs, tous sont porteurs dune mmoire douloureuse, qui est parfois trs diffrente dun groupe lautre (voy. B. Stora, La Gangrne et loubli. La mmoire de la guerre dAlgrie, Paris, La Dcouverte, 1991). Voy. aussi J.P. Dozon, La question noire claire par lhistoire longue de colonialisme franais, Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85, janvier-mars 2007, pp. 22-26; J.P. Chrtien, Certitudes et quiproquos du dbat colonial, Esprit, fvrier 2006, pp. 174-186. (159) R. Meyran, loc. cit. (v. note), p. 9. Voy. galement G. Perville, La confrontation mmoire-histoire en France depuis un an (2005-2006), Cahiers dhistoire immdiate, nos 30-31, automne 2006 printemps 2007 (numro spcial Actes du colloque Bilan et perspectives de lhistoire immdiate), p. 397. (160) C. Liauzu, Entre mmoires et histoire : controverses sur les enjeux du pass colonial, Matriaux pour lhistoire de notre temps, n 85, janvier-mars 2007, pp. 31-32. Voy. galement C. Liauzu, Les historiens saisis par les guerres de mmoires coloniales, Revue dhistoire moderne et contemporaine, supplment 2005, n 52-4bis, pp. 99-109; D. Lefeuvre, Halte la repentance, LHistoire, n 318, mars 2007, pp. 54-55. Le terme ngationnisme apparat aussi dans les dbats entourant les atrocits commises dans le Congo de Lopold II (voy. M. Dumoulin, op. cit. (v. note 83), spc. pp. 34-35). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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pose ci-dessous vise notamment sortir par le haut du discrdit jet sur lhistoire par cette mmoire vive de lesclavage et du colonialisme. 4. En guise de conclusions : rflxion critique sur les rles respectifs du lgislateur, du juge et de lhistorien Les interventions rptes du lgislateur et du juge pour sanctionner les atteintes au devoir de mmoire ont eu pour effet dtendre le champ des dviations rprimes (161) des contextes historiques pour lesquels le recours la logique positiviste du vrai/faux sest avr moins ais. Larsenal des lgislations dclaratives ou rpressives a ainsi insidieusement entran un dplacement de la ligne de rupture du contenu vers la dmarche, de la vrit (historique) vers la libert (de la recherche). Ce dplacement nvacue pas tant le souci de la vrit historique au contraire quil force le penser en dautres termes et dans une autre configuration. Il conduit une redfinition de lusage public de lhistoire sous langle dune pragmatique de la responsabilit, qui fait lobjet de cette rflexion conclusive. A. Les dangers des lois protectrices de la vrit historique La premire responsabilit du lgislateur vis--vis de lhistoire est, on la vu, de protger, voire de promouvoir la recherche de la vrit historique. Aucune des lois dites mmorielles ne rencontre pourtant cette responsabilit essentielle, se proccupant dautres enjeux de socit fort ou fort peu lgitimes, selon le cas. Ces lois mmorielles, qui ont certes reu des soutiens consquents expliquant leur existence et leur adoption, ont subi des critiques svres, notamment de la part dhistoriens et de juristes. Elles sont en effet par essence rtroactives. Elles visent toutes la commission dans le pass de crimes contre lhumanit,
(161) J.P. Le Crom, loc. cit. (v. note 76). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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au sens qua cette notion dans notre droit actuel. Or, quand on dfinit, avec un concept daujourdhui, un crime commis au XVe sicle, comme dans la loi Taubira, on est carrment rtroactif de cinq cent ans, et anachronique en plus ! (162). Autant la mconnaissance du principe de lgalit des incriminations peut heurter le juriste, autant le caractre anachronique de cette qualification interpellera lhistorien, voire le confrontera une histoire fausse et nanmoins contraignante (163). Un autre problme affecte les lois mmorielles : elles se limitent le plus souvent aux tragdies, mais en les ramenant trois lments : la victime, le bourreau, le tmoin (164). Ce faisant, un lgislateur sanctuarise des mmoires particulires et soppose mme aux objectifs viss par le Conseil de lEurope dans ses programmes denseignement de lhistoire, qui sont de favoriser la comprhension mutuelle plutt que laffrontement entre les peuples (165). Il court le risque, bien actuel, de crer une ingalit injustifiable entre les victimes de tragdies historiques officielles et non officielles, et daccentuer une concurrence des mmoires et des victimes (166) propre diviser, et non apaiser ou unir, les citoyens dun pays : on ne peut soutenir ni que tous les crimes se valent, ni que la douleur des uns est moins respectable que celle des autres (167). Les dbats actuels qui, en France, enserrent la mmoire de lesclavage et du colonialisme illustrent ce danger de manire particulire(162) F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 56. (163) Voy. lexemple de larticle 1er de la loi Taubira n 2001-434 du 21 mai 2001 tendant la reconnaissance, par la France, de la traite et de lesclavage en tant que crime contre lhumanit, dont la mauvaise rdaction imposerait implicitement aux historiens de convenir que, lencontre de toute ralit historique, les populations amrindiennes des Carabes ont t victimes de la traite transatlantique (F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 57). Voy. galement les propos de Pieter Lagrou sur la dfinition du gnocide par le tribunal pnal international dArusha, ou sur les frontires gographiques et temporelles du gnocide armnien, dans son article Sanctionner pnalement les ngationnistes?, Politique, n 47, dcembre 2006, p. 16. (164) J. Gotovitch, loc. cit. (v. note 11), p. 10. (165) Voy. notamment la Recommandation Rec(2001)15 du Conseil de lEurope relative lenseignement de lhistoire en Europe au XXIe sicle et le site internet prcit (v. note 51). (166) P. Lagrou, Sanctionner pnalement les ngationnistes?, loc. cit. (v. note 163), p. 16. Voy. par exemple une analyse compare de la mmoire du fascisme et du communisme : C.S. Maier, Hot Memory Cold Memory : On the Political Half-Life of Fascist and Communist Memory, Transit. Europische Revue (online), n 22, 2002, www.iwm.at (consult le 11 septembre 2007). (167) J.M. Denquin, Libert dexpression et droit de mentir, Politeia, n 10, 2006, p. 122. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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ment difiante. Et un tel risque est dautant moins justifi sil nest pris que pour satisfaire des intentions lectoralistes ou politiques gnrales, sans rpondre un rel besoin social. Cest donc linstrumentalisation de lhistoire par le pouvoir politique qui doit tre limite, pas le champ de la recherche historique. Le lgislateur peut agir par voie de dispositions gnrales, pour empcher toute utilisation abusive de lhistoire (168). Il ne lui appartient cependant pas dtablir une vrit historique officielle, ni de statuer sur les lgitimits des mmoires prives, des mmoires vives qui voluent au gr des circonstances et des convictions (169). La libert dexpression, cest fragile, rcent, et ce nest pas total : il est ncessaire de pouvoir punir, le cas chant, la diffamation et les injustices raciales, les incitations la haine, latteinte la mmoire des morts, etc. Tout cela () tait poursuivi et puni bien avant les lois mmorielles. Mais par piti, ne multiplions pas les censures ! (170). Remplacer le lent processus dtablissement de la vrit historique par la dcision majoritaire et conjoncturelle de parlementaires gnralement incomptents sur le problme en discussion et proccups de leur intrt politique court terme ne pourrait constituer un progrs : cest l, selon Jean-Marie Denquin, largument dcisif contre les lois mmorielles. Ladoption de ces lois doit rester limite la constatation de la vrit historique; la loi ne peut prtendre tablir celle-ci. Lincontestabilit de lHolocauste constitue cet gard un exemple trop favorable pour tre gnralisable , et le lgislateur ne peut sy rfrer sans risque de driver, pour dautres faits, vers laffirmation de vrits lgales qui seraient des erreurs objectives ou des mensonges lgaux (171). La loi pnalisant la ngation de lHolocauste, en ce sens, nest peut-tre pas, en effet, une limi(168) Voy. la proposition de Pieter Lagrou (Sanctionner pnalement les ngationnistes?, loc. cit. (v. note 163), p. 15) de considrer comme circonstance aggravante du dlit de diffamation ou de calomnie, les discours de falsification historique diffamatoires . (169) J.P. Nandrin, loc. cit. (v. note 4), p. 14. (170) F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), pp. 60-61. La littrature anglo-saxonne insiste mme davantage sur le fait que we need more, not less, free speech in this domain, both in America and in Europe, because only such speech empowers the understanding and remedy of structural injustice at the deep levels at which it continues politically to operate (D.A.J. Richards, op. cit. (v. note 109), p. 164). (171) J.M. Denquin, loc. cit. (v. note 167), pp. 122-123. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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tation de la libert de lhistorien, mais se dduit au contraire de la rigueur propre sa discipline : elle nest rien dautre que le rappel de lobligation de vrit (172). Une obligation de vrit qui doit inciter tout acteur du prsent la plus grande prudence pour intervenir dans le pass, en ce compris le lgislateur (173). Le rle du politique doit donc, notre estime, se limiter favoriser ltude (de lhistoire) et la mmoire afin que les leons tires aient une influence positive sur notre comportement futur (174), sanctionner lutilisation abusive de lhistoire et lutter contre la falsification de la vrit historique. Si cet objectif peut tre facilement partag, il faut cependant encore souvent convaincre le lgislateur que les moyens pour y parvenir doivent tre adquats. Il est ainsi paradoxal de soutenir que la libert de la recherche a ncessairement ses limites et celles-ci ne peuvent tre que dorigine lgale , mais dajouter quune telle limitation nest rien dautre que le rappel de lobligation de vrit qui se dduit de la rigueur propre sa discipline (175). Il peut sen dduire soit que la loi est superflue, soit quelle doit tendre rglementer la mthode de recherche, dinterprtation et de critique historique, ce qui na jusqu prsent jamais t son intention. Notre propos nentend donc pas priver le pouvoir politique dintervenir dans le champ de lhistoire, au risque de limiter la libert de la recherche. Mais il veut attirer lattention du lgislateur sur les dangers du recours la loi (176), tout en rappelant les nombreux autres moyens dont il dispose pour rpondre aux demandes sociales de mmoire. Selon lanthropologue Jean-Luc Bonniol, lEtat : doit protger la libert des historiens face aux actions des groupes de pression mmoriels, si ces der(172) C. Lanzmann, Au nom dune Libert pour lhistoire, on ne peut pas mler les vnements historiques, Libration, 10 janvier 2006. (173) Voy. notamment larticle de Franois Dubuisson dans la prsente livraison de la Revue, qui souligne les dangers et les difficults dtablir par rfrence aux dcisions de juridictions internationales la ralit historique dun gnocide ou dun crime contre lhumanit. (174) Ch. Defraigne, loc. cit. (v. note 44), p. 22. (175) Idem, p. 23. (176) Une loi nest pas un colifichet, ni un placebo. Elle est contraignante par nature, elle doit tre respecte, applique et elle mnera tt ou tard devant un juge (F. Chandernagor, loc. cit. (v. note 9), p. 54); Utiliser la loi comme instrument de reconnaissance, de commmoration ou de pdagogie constitue un usage impropre, avec des effets tout fait contre-productifs (P. Lagrou, Sanctionner pnalement les ngationnistes?, loc. cit. (v. note 163), p. 15). REV. DR. ULB - 35 - 2007

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niers dpassent le cadre licite de leur qute pour sopposer les uns aux autres et pour sen prendre lentreprise historique ellemme : lhistoire en effet, par son exigence critique et sa qute incessante de vrit () constitue un savoir qui nest jamais achev; seule elle est susceptible de fournir les bases de lintgration des mmoires partielles dans un rcit collectif unifi (177). B. Les limites du jugement de lhistoire et de lhistorien Le juge exerce galement une importante part de responsabilit dans la relation entre la mmoire, le droit et lhistoire. Il est souvent allgu, en particulier dans le cas de crimes contre lhumanit, on la vu, que le droit donne un langage la mmoire et que le procs, selon les avocats de la justice reconstructive, permet de reconstituer le lien social distendu (178). Ce qui revient dire que, pour la demande sociale qui en formule le besoin, la recherche de la vrit judiciaire constitue une alternative, plus adquate moralement (rparation) et plus conforme socialement (reconnaissance), la recherche de la vrit historique. Cest une proposition intressante car elle tend subordonner le souci du vrai au souci du bien, mais cela demeure tranger la dmarche de la recherche scientifique en histoire (179). La responsabilit premire de la justice demeure cependant dtablir la vrit judiciaire, en tranchant les litiges qui lui sont soumis sur la base des preuves factuelles dont elle dispose et des rgles juridiques applicables. Dans ce cadre, lorsque le juge fait appel au contexte historique, comme dans les procs Touvier et Papon, celui-ci peut tre dplac pour se transformer en lment argumentatif de preuve (180). La raison en est
(177) J.L.Bonniol, Les usages publics de la mmoire de lesclavage colonial, loc. cit. (v. note 142), p. 21. (178) D. Salas, Juger et/ou expliquer : arguments pour un dbat, Communication prsente au colloque Vrit historique, vrit judiciaire travers les grands procs issus de la Seconde Guerre mondiale, Ecole Nationale de la Magistrature, Paris, 2 mars 2001. Sur la justice reconstructive, voy. supra, note 67. (179) Nen dplaise Tzvetan Todorov, daprs qui le travail de slection et de combinaison [des faits par lhistorien] est ncessairement orient par la recherche, non de la vrit, mais du bien . (T. Todorov, Les abus de la mmoire, Paris, Arlea, 1998, p. 50). (180) On a pu observer cette discordance lors des procs Touvier et Papon (qui ont t aussi bien des procs de justice pnale que des exprimentations de justice reconstructive), lesquels ont mis en avant les difficults quil y avait traduire juridiquement REV. DR. ULB - 35 - 2007

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simple : pour lhistorien, le contexte est entendu comme le lieu de possibilits historiquement dtermines [et] sert combler ce que les documents ne nous disent pas sur la vie dune personne. Mais il sagit l dventualits, pas de consquences ncessaires; de conjectures, pas de faits avrs (181). Or, une fois franchi le seuil du tribunal, o seule prvaut et doit prvaloir la vrit judiciaire, le contexte est susceptible de sauter du conditionnel lindicatif, du plausible leffectif, de la possibilit la preuve. Lempitement des deux rgimes de vrit, souvent dcri, serait bnin sil ny avait la base, non pas un chevauchement des mthodes, mais une confusion des usages. Pardel lopposition classique entre jugement de valeur et jugement de ralit, qui sinscrit dans llaboration mthodologique des faits, la frontire traverse le fait lui-mme, sa factualit. En droit, celui-ci est ncessairement prdtermin et soumis une qualification normative antrieure, un prjugement, tandis quen histoire, il participe au squenage dune ralit plus vaste (182). Ce sont ces caractristiques de ltablissement de la vrit judiciaire qui impliquent que le juge est seul apte pour tablir une responsabilit juridique ou pour accorder des ddommagements des victimes de crimes de lhistoire. Le concours ventuel de lhistorien, sil est vraiment ncessaire (183), doit se limiter la runion des preuves utile pour le juge. Linterprtation de ces preuves dans le cadre du procs ressortit la seule comptence du magistrat. Au final, de la mme manire quil est peu convaincant que
le contexte historique bross par les historiens-tmoins. Dans un cas (Touvier), le contexte macroscopique a t exagr en renforant lhtronomie de Vichy lgard de lAllemagne nazie; dans lautre (Papon), le contexte microscopique a t rduit en ngligeant le poids de la culture de la soumission mise en exergue par Marc-Olivier Baruch pour dcrire le comportement de ladministration franaise sous Vichy. Voy. N. Wood, Memory on Trial in Contemporary France, loc. cit. (v. note 35), pp. 48-58. Une interprtation plus nuance est fournie par Y. Thomas, loc. cit. (v. note 23), pp. 17-36. (181) C. Ginzburg, Le Juge et lHistorien. Considrations en marge du procs Sofri, Paris, Lagasse et Verdier, 1997 (1e d. 1991), p. 116. (182) Y. Thomas, loc. cit. (v. note 23), pp. 20-23; R. Roth, Le juge et lhistoire, dans Crimes de lhistoire et rparations, op. cit. (v. note 79), pp. 3-11. Cette dichotomie peut cependant tre nuance vis--vis de juridictions particulires, telle la Cour europenne des droits de lhomme (voy. J.F. Flauss, Lhistoire dans la jurisprudence de la Cour europenne des droits de lhomme, Rev.trim.dr.h., n 65, 2006, pp. 5-22). (183) On peut facilement imaginer que cela soit le cas si des enqutes particulires devaient tre ordonnes dans le cadre des procs mens aux Etats-Unis par les descendants desclaves contre des socits ayant succd aux anciennes entreprises esclavagistes, par exemple pour tablir la descendance des plaignants. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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lclairage historique dont les juges ont besoin pour aboutir la vrit judiciaire corresponde une quelconque vrit historique, il est peu probable que les historiens viennent sappuyer sur les rsultats de la vrit judiciaire pour dpartager le vrai du faux en histoire. Autre responsabilit : dans le cadre des procs faits aux ngationnistes ou aux historiens, on a vu que le juge cherche sappuyer sur lanalyse thique et dontologique de la dmarche de lhistorien, linstar de jurisprudences constantes renvoyant la dontologie du journaliste, aux rgles de lart de larchitecte ou de lingnieur, etc. Sans oublier limportance de ce glissement pour lhistorien, il nous parat surtout primordial de souligner que ce pouvoir de contrle du juge sur le mtier dhistorien, devenu indispensable pour faire front aux thses ngationnistes, selon la Cour constitutionnelle belge (voy. infra), nest pas absolu. Sagissant dun champ disciplinaire dans lequel il nest pas lui-mme expert, le juge ne pourrait constater seul de fautes dontologiques ou pnales quen cas derreur manifeste de lhistorien. En cas de doute, linstar de toute autre profession, le recours une expertise historienne serait recommand. Tel fut le cas du procs Irving, qui introduit notre dernire rflexion, sur le rle des historiens. C. Historien responsable de la demande sociale et lhistoire gardienne de la libert dexpression En 1996, David Irving, qui gravitait depuis plusieurs annes autour de lIHR et avait dj commis de nombreux ouvrages de tendance apologtique, porte plainte pour diffamation contre lditeur anglais de Deborah Lipstadt. Dans son dernier livre, Denying the Holocaust : The Growing Assault on Truth and Memory, celle-ci avait qualifi Irving de dangereux porte-parole du ngationnisme. Selon la lgislation anglaise du libel , cest le dfenseur qui a la charge de la preuve. Le procs dbute le 11 janvier 2000; Irving comparat seul tandis que les responsables des ditions Penguin se sont entours dune solide quipe de juristes et dhistoriens. Le jugement est rendu exactement trois mois aprs louverREV. DR. ULB - 35 - 2007

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ture du procs par le prsident Charles Gray; il se solde par la dfaite du plaignant. Mais il y a plus : le juge reprocha Irving davoir for his own ideological reasons persistently and deliberately misrepresented and manipulated historical evidence . Il estimait en outre que le plaignant tait un active Holocaust denier; that he is anti-semite and racist, and that he associates with right-wing extremists who promote neoNazism (184). La victoire des parties dfenderesses fut clbre par daucuns comme une victoire de la discipline historique sur le falsificationnisme. Dautres, en revanche, ny virent quune victoire la Pyrrhus : Irving continuerait tre peru comme un martyr et tre sollicit par les mdias pour dfendre son point de vue. Aux yeux de lhistorien Richard Evans, qui fut charg dtablir lexpertise principale pour la dfense, la Cour de Justice constituait, malgr son scepticisme initial, un lieu appropri pour dmontrer les biais mthodologiques dIrving et dvoiler lintention qui les sous-tendait (185). Pour autant, il ne comprenait pas pourquoi la confusion semblait rgner sur la leon quil fallait tirer de cette affaire. Selon lui, le procs Irving ntait pas un procs sur la bonne ou mauvaise interprtation de lhistoire, il a plutt vis dmontrer les mcanismes de la dmarche ngationniste. En mme temps, le procs renvoyait indirectement la pratique du mtier dhistorien en clairant trois questions interdpendantes : quelles sont les limites dun dsaccord lgitime entre historiens; jusquo linterprtation des historiens procde dune lecture slective des sources et de la bibliographie; o sarrte la slection mthodologique et commence la distorsion intentionnelle des faits. Ces trois questions, concluaient Evans, sont essentielles pour comprendre le mtier dhistorien (186).

(184) http ://www.hdot.org/denial#intro-trial (site consult le 28 septembre 2007). (185) R.J. Evans, Telling Lies About Hitler. The Holocaust, History, and the David Irving Trial, London, Verso, 2002, p. 196. Et ce, contrairement lavis de Deborah Lipstadt dailleurs : It transforms the legal arena into a historical forum, something the courtroom was never designed to be. When historical disputes become lawsuits, the outcome is unpredictable (D. Lipstadt, Denying the Holocaust, op. cit. (v. note 33), p. 219). (186) R.J. Evans, op. cit. (v. note 185), pp. 256-262. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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Les enjeux pistmologiques, on le voit, sentrelacent aux enjeux dordre thique et dontologique. Ces questions sont relativement nouvelles pour les historiens, mais elles simposent eux depuis lacclration des tensions entre histoire, mmoire et justice. Dans son arrt du 12 juillet 1996, la Cour darbitrage de Belgique (devenue Cour constitutionnelle) en explicite clairement les termes : sil nappartient pas au juge de statuer sur un vnement historique, il se peut en revanche quun pouvoir dapprciation soit exerc par le juge pnal qui devra dterminer, dans chaque cas, o cessent le caractre scientifique de la recherche et le souci dobjectivit dans linformation. Un tel pouvoir est ncessaire en raison de la multiplicit et de la subtilit des formes que peut emprunter lexpression des thses ngationnistes (187). Ceci confirme le dplacement not plus haut du contenu vers la dmarche et les conditions pratiques et institutionnelles de possibilit de la production dun savoir historien. Ce retour doit tre interprt comme une mise en demeure adresse aux historiens dassumer jusquau bout la demande sociale quils contribuent exercer en jouant la carte de lusage public et lgitime de lhistoire. Ce rle nest pas neuf, on la soulign. Mais il tend seulement prendre une dimension collective aiguille par limportance (et les limites) de lusage de lhistoire dans la sphre publique. Le philosophe Jrgen Habermas a mis en avant le fait que les imputations que propose lhistorien pour clairer les faits ont () une fonction diffrente selon que lon sy rfre loccasion de discussions thico-politiques, menes entre citoyens, ce qui constitue leur identit collective, ou dans le cadre de discussion morales ou juridiques (188). Cela revient poser les premires balises dune pragmatique de lusage public de lhistoire et laxer sur les notions dintercomprhension et dagir responsable. Ce projet denvergure, largement inspir des tra(187) Cour darbitrage, arrt n 45/96 du 12 juillet 1996 (S. Verbeke et J. Delbouille), point B.7.17; comment en ce sens par les juristes J. Velaers, Het Arbitragehof, de vrijheid van meningsuiting en de wet tot bestraffing van het negationisme en het revisionisme, Chroniques de droit public Publiekrechtelijke Kronieken, 1997, pp. 573580 ; F. Ringelheim, Le ngationnisme contre la loi, Rev.trim.dr.h., 1997, pp. 120-133; O. De Schutter, S. van Drooghenbroeck, Droit international des droits de lhomme devant le juge national, Bruxelles, De Boeck & Larcier, 1999, p. 596. (188) J. Habermas, De lusage public des ides. Ecrits politiques 1990-2000 (trad. Ch. Bouchindhomme), Paris, Fayard, 2005, pp. 108-109. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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vaux antrieurs dHabermas sur les transformations de lespace public et les concepts dagir communicationnel, nen est qu ses balbutiements thoriques. Mais il comporte actuellement un caractre durgence afin dviter de creuser le foss entre sphre scientifique et publique. Rcemment, des historiens, de diverses sensibilits, se sont levs contre la tendance proclamer des vrits officielles, ce qui a conduit la rdaction de manifestes lintitul explicite : Libert pour lhistoire (France, 13 dcembre 2005), Plthore de mmoire : quand lEtat se mle dhistoire (Belgique, 25 janvier 2006), Contro il negazionismo per la libert di ricerca (Italie, 23 janvier 2007) (189). Ces manifestes nont pas raviv les polmiques mais ils semblent avoir t frquemment perus, tort ou raison, comme une affaire strictement acadmique ou corporatiste, voire comme une expression de la volont des historiens de sapproprier le monopole du champ historique au nom de leur expertise. Lhistoire nest pas le pr carr des historiens (190), a-t-on pu lire ou entendre. Mais qui le conteste? Il y a l des confusions qui doivent tre dissipes au plus vite. Cest la raison pour laquelle les auteurs de ces lignes sont favorables lengagement des historiens dans ces nouveaux usages publics de lhistoire, pour rpondre la demande sociale croissante de mmoire. Cet engagement doit cependant demeurer dans le cadre dintervention propre la recherche historique. Il faudrait ds lors garantir la contradiction de leurs recherches en permettant dautres historiens davoir accs aux mmes sources, de publier leurs propres interprtations, daborder un autre aspect du mme vnement, le cas chant moyennant un dlai propre garantir le bon droulement du procs, de la commission denqute ou de toute mission dexpertise concerne. Il faut permettre galement lhistorien de disposer dun recul suffisant que pour mener bien
(189) Cette revendication reprsente un dnominateur commun essentiel des points de vue mis en avant dans les diffrents manifestes dhistoriens, o certains commentateurs ont pris pour des divergences de fond, exagres par ailleurs, ce qui tait lexpression de dmarcations de nature institutionnelle. Voir notamment W. Estersohn, France : lempoignade des historiens, Politique, n 47, dcembre 2006, pp. 18-19; O. Mongin, loc. cit. (v. note 44), pp. 148-157. (190) Ch. Defraigne, loc. cit. (v. note 44), p. 23. REV. DR. ULB - 35 - 2007

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la mission qui lui est confie (191). A dfaut, si le secret de linstruction doit prvaloir, si laccs aux sources est referm, si lurgence de la tche prive lhistorien de tout recul, sa mission sort ncessairement de son champ de comptence. De mme, nous soutenons fermement les initiatives collectives qui, telles que le Comit de vigilance face aux usages publics de lhistoire (CVUH), sont poses la frontire des sphres scientifiques et publiques. Si le manifeste de ce Comit semble modestement viser la cration dun lieu de rencontre entre lenseignement de lhistoire et la recherche historique, dune part, et rendre accessible les questionnements et connaissances acquises par la recherche, dautre part, il nen demeure pas moins que le site internet du CVUH, dont on ne saurait trop recommander aux historiens la consultation rgulire, fonctionne comme un vritable signal dalerte de lhistoire, pdagogique et efficace, loccasion de tout nouvel usage public de lhistoire, quil permet de remettre en perspective et dinterprter en connaissance de cause (192). Des initiatives similaires pourraient permettre la communaut des historiens de sauto-valuer, de sauto-contrler, avant toute intervention du lgislateur ou du juge susceptibles de limiter son champ daction, et de dnoncer par ce biais dj les ngationnismes latents et autres usages abusifs de lhistoire quelle constate parmi ses membres. Limportance de la dmarche historienne nous parat ainsi devoir tre remise en exergue, sous le contrle ultime du juge, pour permettre de poursuivre la recherche de la vrit historique tout en satisfaisant la demande social croissante de mmoire. Lobligation de vrit qui incombe lhistorien ne constitue donc pas, en ce sens, un motif dintervention du lgislateur, mais bien une limite son action.

(191) Lenqute commande des historiens sur la responsabilit du bataillon nerlandais dans le massacre de Srebrenica en Bosnie-Herzgovine en 1994, aboutissant un rapport en 2002, sort manifestement du champ de lanalyse historique. (192) Le site internet du CVUH : http ://cvuh.free.fr. REV. DR. ULB - 35 - 2007