3.

La socit en

commandite simple (SCS)

III

3.1.

DFINITION

La socit en commandite simple est celle que contractent un ou plusieurs commandits et un ou plusieurs commanditaires.

3.2.

CONSTITUTION

3.2.1.

Les associs : nombre et caractristiques

Le ou les commandits sont les associs responsables et solidaires (ceux qui vont agir dans la socit, les commerants) tandis que les commanditaires sont les associs simples bailleurs de fonds (ceux qui font les apports, les noncommerants). Les commanditaires ont une responsabilit limite leur apport et les commandits sont inxniment et solidairement responsables (ils forment entre eux une sorte de socit en nom collectif). La condamnation, pour des dettes sociales, de la socit en commandite simple doit tre pralable celle des associs titre personnel. Le commanditaire fait un apport en numraire et/ou en nature. Cet apport devra tre valu car il constituera le capital de la socit (il pourra ventuellement tre complt par un apport des commandits). nouveau, cest le rgime de la libert ! Les statuts peuvent donc prvoir une libration par tranches de lapport. Si lapport du commanditaire na pas t compltement libr, le nom de ce commanditaire devra tre publi dans lextrait de lacte de socit (axn que les cranciers de la socit puissent venir lui rclamer le solde de lapport). L apport du commanditaire est sa manire de participer lala de la socit, mais galement sa seule obligation. Le commanditaire nest donc pas un commerant.

Le nom du commanditaire ne peut jamais apparatre dans la dnomination sociale.

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III

3.2.2.

Dure de la socit

La socit peut tre constitue pour une dure limite (avec prorogation possible) ou illimite.

3.2.3.

Formalits

Lors de la constitution de la socit La socit peut tre constitue par un acte authentique ou un acte sous seing priv. Modixcation ultrieure des statuts Toute modixcation doit tre faite dans la mme forme que lacte constitutif.

3.3.

LE CAPITAL

Il nexiste aucune prcision quant un ventuel capital dune socit en commandite simple.

3.4.

LES TITRES

3.4.1.

Nature des titres

Les titres dune socit en commandite simple sont des parts sociales.

3.4.2.

Les transferts de titres : cession libre ou ncessit dun agrment ?

En principe, les parts sociales ne sont pas librement cessibles. Toutefois, les statuts peuvent amnager un rgime de cession ventuel (en respectant les rgles du Code civil).

3.5.

ORGANES DE GESTION ET DE REPRSENTATION

3.5.1.

Commandit(s)

Ce sont les commandits qui grent la socit selon les rgles prvues pour la socit en nom collectif (cf. 2.5.).

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L associ commanditaire ne peut, mme en vertu de procuration, faire aucun acte de gestion. Sil a quand mme accompli ou particip un acte de gestion ponctuel, il est solidairement tenu, lgard des tiers, de tous les engagements de la socit auxquels il aurait particip. Par contre, sil a gr de manire habituelle la socit (ou si son nom fait partie de la dnomination sociale), il est tenu solidairement lgard des tiers, mme des engagements auxquels il naurait pas particip. Toutefois, on tolre les avis et les conseils donns en interne ainsi que les actes urgents et ponctuels. Si le grant dcde ou sil est dans un cas dincapacit lgale ou dempchement et sil a t stipul que la socit continuerait, le prsident du Tribunal de commerce peut dsigner, la requte de tout intress, un administrateur commanditaire ou autre, qui fera les actes urgents et de simple administration durant le dlai qui sera xx par lordonnance (dlai dun mois au maximum). Or, les statuts peuvent prvoir autre chose. Il nest, cependant pas conseill de prvoir dautres rgles car il est probable que le cas qui se ralisera ne sera pas conforme celui envisag et que la poursuite de la socit risque donc dtre davantage perturbe. Mieux vaut sen remettre au pragmatisme du prsident du Tribunal de commerce.

3.6.

ASSEMBLE GNRALE DES ASSOCIS

Les assembles gnrales se droulent selon les mmes principes que dans une socit en nom collectif (cf. 2.6.).

3.7.

LE CAPITAL DE LA SOCIT

3.7.1.

Rpartition bnxciaire

La rpartition des proxts et la contribution aux pertes est indique dans les statuts

sous rserve des clauses lonines. L associ commanditaire nest tenu des dettes et pertes de la socit que jusqu concurrence des fonds quil a promis dy apporter. Il y a donc une limite sa responsabilit (attention aux clauses dintrts xxes). Il peut tre contraint par les tiers rapporter les intrts et les dividendes quil a reus sils nont pas t prlevs sur les bnxces rels de la socit et, dans ce cas, sil y a fraude, mauvaise foi ou ngligence grave de la part du grant, le commanditaire pourra le poursuivre en paiement de ce quil aurait d restituer.

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3.8.

DISSOLUTION DE LA SOCIT

Les causes de dissolution de la socit en commandite simple sont les mmes que pour la socit en nom collectif (cf. 2.8.).

3.9.

QUI SADRESSE LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE ?

Cette forme de socit peut, dans certains cas, prsenter un intrt. En effet, les commanditaires jouent le simple rle de bailleurs de fonds avec une responsabilit limite leur mise. Les commandits sont, eux, actifs dans la gestion de la socit, mais ont une responsabilit illimite. Pour certains bailleurs de fonds, le fait que les commandits soient prts engager leur propre patrimoine peut leur

offrir une certaine conxance. En effet, si les commandits acceptent davoir une responsabilit illimite, cest quils croient dans le projet et, a priori, quils vont agir au mieux des intrts de la socit. Cependant, certains commandits nont pas de scrupules engager un patrimoine quils nont dj plus ou sont simplement incapables de grer. Dans ce cas, un important problme se posera pour les commanditaires : doivent-ils essayer de sauver la socit au risque de voir leur responsabilit devenir illimite ou, au contraire, doivent-ils assister impuissants au dclin de la socit et la perte de leur mise ? De plus, il sagit dune forme de socit peu structure. Certains y verront lavantage de pouvoir tout crer. Cependant, il ressort de la pratique que les statuts de socit en commandite simple sont souvent soit relativement complets et complexes, mais ne visent pas toutes les situations, soit rsolument lacunaires. Malheureusement, les associs regrettent rgulirement que des modalits dexclusion, de retrait, des procdures dalarme (en cas de perte de la moiti de lactif net, ) naient pas t mises en place. nouveau, ce type de socit apparat inopportun au vu des autres formes possibles.

3.10. AvANTAGES DE LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE

Pas de capital minimum exig. La socit en commandite simple peut donc

dmarrer et vivre avec un capital minime tout en offrant une garantie relative aux cranciers de la socit puisque les associs sont personnellement responsables et de manire illimite.

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eux

Permettre une libert statutaire totale.

Les associs peuvent rgler entre

le mode de gestion et de fonctionnement de la socit. Mme la rpartition des bnxces peut tre organise quasi librement. libr Anonymat possible du commanditaire. Pour autant quil ait entirement

son apport, le nom du commanditaire peut rester inconnu du public. Il ne doit pas tre publi dans lextrait de lacte constitutif et la copie de lacte constitutif ne doit pas tre dpose au greffe. Possibilit dexercer une fonction de commandit malgr une interdiction. Certains se sont vu interdire dexercer une fonction de grant ou dadministrateur par application de larrt royal n 22 du 24 octobre 1934 (des faillis non excuss ou suite certaines condamnations pnales). Ils pourront tre intresss de devenir commandits dune socit en nom collectif car linterdiction ne vaut pas pour cette fonction ! L apport des associs peut consister en du travail. faite par acte Cot de constitution limit. sous seing priv. Mais attention bien vous faire conseiller au sujet des choses suivantes : les actions ntant pas transmissibles unilatralement, le caractre ferm de la socit est garanti au maximum; lobligation limite quant la publicit. La constitution de la socit peut tre

3.11. INCONvNIENTS DE LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE

La responsabilit illimite et solidaire des commandits et risque pour les commanditaires. Si le commanditaire singre trop dans la gestion ou que son nom xgure dans la raison sociale, sa responsabilit pourra devenir illimite. socit Les documents commerciaux doivent faire mention quil sagit en nom collectif. dune

La faillite de la socit entrane la faillite des associs. trouverez tre trop peu organise. Si les statuts ne sont pas complets, vous

peu de rponse dans le Code des socits. Cela peut se rvler compliqu. Prsenter une crdibilit rduite aux yeux des tiers.

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3.12. CONSEILS SI vOUS SOUhAITEz CONSTITUER UNE SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE

Prvoir des statuts complets. La socit en commandite simple tant peu

organise, il va vous falloir faire uvre cratrice dans vos statuts ! Votre notaire et/ou votre avocat vous conseilleront utilement. Importance du choix de(s) commandit(s). Le grant a un pouvoir trs

important, ses dcisions peuvent mme avoir des consquences sur le patrimoine des associs. Il doit donc tre choisi avec un soin extrme. Prendre un associ comme grant a lavantage quil sera aussi impliqu, titre personnel, en cas de problmes de la socit. Organiser statutairement lexclusion dun associ. Il est possible dorganiser

dans les statuts lexclusion dun associ la majorit. Les motifs peuvent tre

prvus (mais cela risque de restreindre les possibilits et une majorit simple devrait sufxre) ou sans motifs (il faudrait alors prvoir une majorit des 2/3 des voix par exemple).

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