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REPUBLIQUE DEMOCRATIQUE DU CONGO

BANQUE CENTRALE DU CONGO

ETUDE DE FAISABILITE POUR LE


DEVELOPPEMENT DUN MARCHE DE
CAPITAUX EN REPUBLIQUE DEMOCRATIQUE
DU CONGO
Aspects juridiques
AOT 2015

Version 0

MBULA ea
LOONDO

Modification par
LUBOA
KUTU
NGOVU
LUKUSA

KAVULA
MUHETA

Les opinions contenues dans la prsente tude de faisabilit ne refltent pas ncessairement la
position du Gouvernement congolais et de la BCC. Les dclarations contenues dans celle-ci et les
opinions qui y sont formules sont de la responsabilit de ses auteurs. Le Gouvernement
Congolais et la BCC utilisent cette tude comme une source dinformation le dveloppement des

1
TABLE DES MATIERES
I. SOMMAIRE EXECUTIF...................................................................................................................6
II. PRINCIPAUX SIGLES ET ABREVIATIONS................................................................................10
III. INTRODUCTION..........................................................................................................................11
A. Mthodologie de travail................................................................................................................11
B. Problmatique des rgles de droit applicables au march financier.............................................14
B.1. Les rgles de droit applicables au cur du mtier.................................................................14
B.2. Les incidences juridiques caches du dveloppement du marchs de capitaux en RDC......17
B.2.1. Interrelations entre des marchs boursier, montaire et des assurances.........................18
B.2.1.1. Le modle de rgulation des marchs financiers mettre en place.........................18
B.2.1.2. Problmatique des micro-investisseurs et des placements collectifs des capitaux...19
B.2.1.3. Le financement des MPME&I.................................................................................19
B.2.1.4. Le droit international................................................................................................20
B.2.2. Les questions informatiques............................................................................................20
B.3. La concurrence entre places financires................................................................................20
C. Les problmatiques mtajuridiques..............................................................................................21
D. Limites de ltude.........................................................................................................................21
IV. PLAN DE LETUDE......................................................................................................................23
PARTIE I : EVALUATION DU CADRE JURIDIQUE CONGOLAIS EN PERSPECTIVE DU
DEVELOPPEMENT DUN MARCHE DE CAPITAUX....................................................................24
CHAPITRE I : LETAT DU DROIT DES CONTRATS AU MARCHE DE CAPITAUX...............25
1.1. Les contrats gnraux.............................................................................................................25
1.2. Les contrats spciaux..............................................................................................................26
1.2.1. Les contrats lis lmission des titres............................................................................26
1.2.2.1. Laccs au capital dune socit................................................................................26
1.2.2.2. Le contrat de prt intrt aux metteurs des valeurs mobilires............................27
1.2.2. Les contrats lis la ngociation des instruments financiers..........................................28
1.2.2.1. La vente et lachat des instruments financiers..........................................................28
1.2.2.2. Les contrats des prts de titres..................................................................................30
1.2.2.3. Les contrats lis loffre des services dinvestissement...........................................30
1.3. Les contrats de garantie financire et loffre des produits financiers.....................................31
1.3.1. Les contrats de garantie financire..................................................................................31
1.3.2. Loffre des produits financiers autres que les valeurs mobilires....................................33
1.4. Linformatisation des transactions..........................................................................................33

2
CHAPITRE II. LE DROIT DES OFFRES PUBLIQUES................................................................35
2.1. Le rgime juridique des APE..................................................................................................35
2.1.1. Les conditions intrinsques dune offre publique des valeurs mobilires.......................35
2.1.2. Les autres conditions.......................................................................................................36
2.1.2.1. La forme juridique et la nationalit de la socit mettrice......................................36
2.1.2.2. La condition de gouvernance....................................................................................37
2.1.3. La condition dinformation du public..........................................................................37
2.2. Les OPA, les fusions et oprations assimiles........................................................................38
2.2.1. Les OPA...........................................................................................................................39
2.2.2. Les fusions et oprations assimiles................................................................................39
2.3. Lmission des valeurs mobilires par lEtat et les autres collectivits publiques.................39
CHAPITRE III : LA SITUATION DES INVESTISSEURS INSTITUTIONNELS........................40
3.1. Les entreprises dassurance et de rassurance........................................................................40
3.2. Les institutions de scurit sociale.........................................................................................40
3.2.1. LINSS.............................................................................................................................40
3.2.2. Le SESOPA......................................................................................................................41
3.2.3. Les caisses de retraite complmentaire............................................................................41
3.3. Les fonds publics....................................................................................................................42
CHAPITRE IV. LINSOLVABILITE ET LE RECOUVREMENT DES CREANCES....................45
4.1. Le cadre juridique de linsolvabilit.......................................................................................45
4.1.1. La prvention de la cessation dactivit...........................................................................45
4.1.2. La liquidation des biens...................................................................................................46
4.2. Le cadre juridique de voie dexcution..................................................................................47
CHAPITRE V : LA REGULATION DES MARCHES FINANCIERS...........................................48
5.1. Le modle de rgulation du march boursier.........................................................................48
5.2. Les pouvoirs de lautorit de rgulation des marchs de capitaux.........................................55
5.3. Lintgrit des marchs financiers..........................................................................................56
5.3.1. Les abus de march..........................................................................................................56
5.3.1.1. Lutilisation des informations privilgies................................................................56
5.3.1.2. Les actes de concurrence dloyale............................................................................57
5.3.2. La protection des investisseurs non-professionnels.........................................................58
5.3.2.1. Limportance de lducation financire des consommateurs....................................58
5.3.2.2. Lobligation dinformation charge des professionnels...........................................59
6.3.2.3. Lindemnisation des investisseurs non-professionnels.............................................59

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CHAPITRE VI. LES AUTRES ACTEURS DU MARCHE BOURSIER ET LES IFM..................60
6.1. Le statut de lentreprise de march.........................................................................................60
6.2. Les intermdiaires en oprations de bourse...........................................................................61
6.3. Les infrastructures de march et de postmarch.................................................................61
6.3.1. Les infrastructures de ngociation...............................................................................61
6.3.2. Les infrastructures de postmarch................................................................................62
CHAPITRE VII : LES DROITS COMPTABLE ET FISCAL.........................................................64
7.1. Ltat du droit comptable........................................................................................................64
7.1.1. Le principe dassujettissement lAUCE........................................................................64
7.1.2. Les obligations de publication dinformations financires..............................................66
7.1.3. Lorganisation de la profession comptable......................................................................67
7.2. Ltat du droit fiscal................................................................................................................67
7.2.1. Les impts sur les revenus des titres financiers ou sur les oprations du march...........68
7.2.1.1. Limpt charge des investisseurs qualifis et des metteurs..................................68
7.2.1.2. Limpt charge des investisseurs non-professionnels............................................68
7.2.1.3. Limposition des revenus mobiliers de non-rsidents...............................................69
7.2.2. Limpt sur les oprations sur les titres financiers...........................................................69
7.2.2.1. La TVA......................................................................................................................69
7.2.2.2. Les redevances..........................................................................................................70
PARTIE II : PRESENTATION DES RESULTATS DE LEVALUATION DU CADRE JURIDIQUE
ET DU CADRE CONCEPTUEL EN DERIVANT..............................................................................71
CHAPITRE 8 : PRESENTATION DES RESULTATS DU CADRE JURIDIQUE..........................72
8.1. Grille dvaluation..................................................................................................................72
8.2. Rsultats de lvaluation........................................................................................................73
8.2.1. Evaluation en fonction des principes de lOICV.............................................................73
8.2.2. Evaluation sur base dautres considrations....................................................................76
8.3. Discussion des rsultats..........................................................................................................77
CHAPITRE 9 : CADRE CONCEPTUEL POUR LE DEVELOPPEMENT DU MARCHE DE
CAPITAUX.......................................................................................................................................79
9.1. Solutions aux faiblesses constates........................................................................................79
9.2. Recommandation gnrale....................................................................................................85
9.2.1. Solution n 1 : Mise en place pralable des autorits de march.....................................85
9.2.1.1. Lmission des titres publics.........................................................................................85
9.2.1.2. Les acteurs de march...................................................................................................85
9.2.1.2.1. Lautorit de rgulation..........................................................................................85

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9.2.1.2.2. Lentreprise de march...........................................................................................86
9.2.1.2.3. Les prestataires des services dinvestissements.....................................................86
9.2.1.2.4. La constitution dune base dmetteurs et dinvestisseurs.....................................86
9.2.1.2.5. Les infrastructures de postmarch..........................................................................87
9.2.1.2.6. Les faiblesses.........................................................................................................87
9.2.2. Solution n2 : Adoption pralable dune loi....................................................................89
CONCLUSION....................................................................................................................................91

I. SOMMAIRE EXECUTIF
Le dveloppement dun march de capitaux en Rpublique Dmocratique du Congo est bas sur la
ncessit de diversifier les sources de financement des entreprises en marge du financement bancaire.
Il ouvre galement lopportunit lEtat congolais de diversifier les sources de financement de ses
investissements conformment la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques ou
damliorer le fonctionnement des fonds crs pour financer directement certaines activits
conomiques dont notamment les activits agricoles, linnovation, les activits industrielles ou les
activits touristiques gnralement assumes par des MPME&I.
Sur le plan purement de la technique financire, les tablissements de crdit, les entreprises
dassurance et les institutions de retraite professionnelle trouvent galement dans le march de
capitaux un cadre pour mieux grer les risques financiers auxquels ils sexposent ou, comme les
mnages, diversifier leurs investissements. Du point de vue de la gouvernance des socits
commerciales, les actionnaires des socits cotes bnficieront de plus de transparence dans la
gestion et dans les oprations de rapprochement, de regroupement ou de prise de contrle des
socits. Enfin, le dveloppement dun march de capitaux pourrait, par effet dentranement,
favoriser le dveloppement du march montaire.
Le cadre juridique actuel permet aux parties intresses de se lancer dans cette aventure dans la
mesure o la ncessit de mettre en place un march susceptible de capter lpargne longue ne peut
plus tre ajourne. Ltude ne mconnat pas cependant limportance dune loi gnrale sur le march
de capitaux et la ncessit daligner lorganisation dun tel march sur les principes de lOICV et du
CSPR. Une loi offre une scurit juridique supplmentaire aux investisseurs du fait que le processus
de sa modification est encadr par la constitution. De mme, il existe des matires pour lesquelles
une loi est indique, notamment pour lorganisation des OPCVM et la rpression des atteintes
lintgrit de march compte tenu de la lgalit des infractions et de peines. Mais lexprience a
montr que le processus institutionnel dadoption de lois peut tre un obstacle la mise en uvre de
ce volet du Programme dactions 2012-2016 du Gouvernement.
Pour cette raison, ltude prconise une dmarche rapide pour la mise en place dun march de
capitaux en sappuyant uniquement sur les textes lgislatifs existants. Cette dmarche stale une
courte priode de quelques mois pour rapidement quitter la phase projet et de rflexion qui comporte
le risque deffet tunnel. Cette dmarche sarticule autour de la mise en place des autorits de
march ds le dbut de lanne 2016 pour envoyer un message au march (politique de gains rapides
et faibles cots) et le lancement du programme dmission des titres publics au cours de la
mme anne. Lide sous-jacente est galement darrimer ces dcisions sur le processus budgtaire ;
la mise en place des autorits de march et le lancement du programme dmission des titres publics
ne sont pas cependant lis.
Dans une logique damlioration continue, les autorits de march qui seraient mises en place
auraient notamment pour mission dassurer la promotion et le dveloppement du march de
capitaux congolais conformment aux principes de lOICV. Cela sous-entend que lEtat congolais
est galement tenu dadhrer cette organisation. Ainsi, les premires introductions en bourse

6
pourront se raliser fin 2017 ou dbut 2017 et une valuation du cadre mis en place par lOICV
pourrait intervenir aprs 2018.
Pour cette raison, ltude fait les recommandations suivantes :

1. la mise en place, sans tarder, dun comit de place regroupant les parties
intresses par le projet ;
2. la mise place, soit cette anne ou au dbut de lanne 2016, des structures
centrales du march ;
3. le lancement des premires missions des titres publics en 2016 comme point
de dmarrage des activits dun march de capitaux organis ;
4. ladoption dune loi pour renforcer et amliorer le cadre juridique existant en
vue de laligner sur les principes de lOICV ;
5. lengagement des pouvoirs publics persvrer dans les efforts de (i)
modernisation des infrastructures, principalement les TIC ; et (ii)
damlioration du climat des affaires.
I. La mise en place dun comit de place
Le Projet de dveloppement des marchs financiers se prsente ainsi comme un jeu intrts
convergents pour toutes les parties intresses. Aussi, en termes de structuration de projet, ltude
recommande la mise en place, le plus tt possible, dun comit de place qui runirait, dune part,
les autorits en charge du projet (le Gouvernement et la BCC) et, dautre part, les tablissements
financiers, les investisseurs et les metteurs potentiels. Ce comit permettrait de fdrer toutes les
personnes intresses par le projet, dassurer son appropriation et de constituer le plus tt possible
une masse critique dacteurs impliqus susceptible de renforcer les chances de son succs. Un tel
Comit devrait galement souvrir des partenaires extrieurs dont Africafrance et dautres
entreprises de march.
II. Mise en place des autorits centrale de march
La mise en place des autorits de surveillance relve du pouvoir rglementaire comme il a t
rappel ; la loi pourrait venir en complment pour faciliter lalignement de lorganisation du march
en mettre en place sur les Principes de lOICV dans ce domaine. LAUSCGIE comporte dj une
solution cet effet en considrant le ministre charg de finances comme lautorit de surveillance par
dfaut ; il ny a donc pas de vide juridique. Toutefois, pour plus defficacit et sinscrire dans la voie
de mise en place des autorits de march distinctes, le Gouvernement congolais pourrait mettre
sur pied une structure qui prfigurerait lautorit de march et qui assumerait galement
toutes les attributions reconnues une telle autorit en attendant ladoption dune loi de
renforcement du cadre juridique existant. Ltude recommande que la cration de cette structure
se fasse par arrt et sur dlgation du Ministre charg des Finances. Cette structure aurait entre
autres attributions supplmentaires de prparer lavant-projet de loi pour le renforcement du cadre
juridique relatif au march de capitaux dont une premire mouture est propose dans la troisime
partie. La Rpublique Dmocratique du Congo pourrait ainsi sinspirer des solutions analogues
utilise au Cameroun et au Canada.

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Sagissant de lentreprise de march, dans la mesure o la surveillance du march est une
responsabilit de lEtat (art. 202, point 17, de la Constitution), sa constitution et son
fonctionnement peuvent tre valablement organiss par une convention de concession de
service public. Le recours au contrat de concession est le modle dagrment de lentreprise de
march le plus courant en Afrique francophone. Dans limmdiat, ltude estime quil est possible
demprunter une voie moyenne pour la mise en place de lentreprise de march. Pour ce faire, deux
solutions sont envisageables. Soit lEtat prend linitiative de constituer au dpart, par dcret, une
socit commerciale capital entirement public. Dans ce cas, les gestionnaires de cette socit
auraient notamment pour mission douvrir le capital aux professionnels. Soit, dans le cadre du comit
de place, il peut tre dcid la constitution brve chance dune entreprise de march.
La constitution de lentreprise de march commande que lon se penche galement sur les
investissements ncessaires son fonctionnement. Le modle financier de lentreprise du march
pourra dfinir les modalits de financement de ces investissements en ne perdant pas de vue que le
modle conomique actuellement en cours consiste dans la ralisation des conomies dchelle par
des partenariats.
III. Le lancement des premires missions des titres publics en 2016
Lmission des titres publics est prvue par la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances
publiques en son article 15, alina 3. Dans la mesure o lEtat congolais envisage ladoption dune
loi sur la dette, il est possible que la question des missions des titres publics soit prise en compte
dans une loi-cadre sur la dette. Toujours est-il que lmission des titres publics peut valablement tre
examine et autorise dans le cadre dune la loi des finances. Pour cette raison, ltude recommande
dinscrire dans la loi des finances de lexercice 2016 un programme dmission des titres publics.
Le lancement de ce programme pourra tre retenu comme date douverture du march organis de
capitaux en Rpublique Dmocratique du Congo.
IV. Le renforcement du cadre juridique
Sur le plan juridique, ltude consiste dans un audit des textes juridiques existants compte tenu de
leur lien direct, indirect ou incident avec les marchs de capitaux. En effet, comme partout ailleurs,
le cadre juridique des marchs financiers est pluriel et se distribue entre plusieurs textes lgislatifs
touchant aux contrats, au statut de commerant, aux socits commerciales, la fiscalit, la
comptabilit, aux tablissements et organismes publics et au droit pnal La mthodologie daudit
utilise est base sur les critres de lOICV, les pratiques admises dans dautres places financires, la
mthodologie dvaluation Doing Business et le Global Financier Center Index. Il sagit de savoir si
le cadre juridique concern, conformment aux Principes de lOICV et du CSPR ainsi quaux bonnes
pratiques raisonnablement appliques par dautres juridictions, est complet, complter sur le plan
quantitatif, amliorer sur le plan qualitatif, lacunaire ou conflictuel en raison de lexistence dune
exigence contraire du fait dune lgislation nationale ou internationale de force juridique suprieure.
Laudit des textes aboutit la conclusion suivant laquelle les textes ncessaires au fonctionnement
dun march de capitaux sont disponibles 60% (missions, ngociation, mise en place des
autorits de surveillance et postmarch) et quen consquence, le Gouvernement congolais devrait,

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dores et dj, dans le cadre de ses prrogatives, valablement mettre en place les structures centrales
du march et ce, conformment larticle 202, point 17, de la Constitution.

1 Etat des textes sur lmission des valeurs mobilires


Le march de lmission est largement organis par lAUSCGIE. Une lgislation supplmentaire
dans ce domaine ne pourra rgler que la question de lmission dautres valeurs mobilires dont
notamment les titres mis par les OPCVM. Sur ce point, sans mconnatre le rle des OPCVM dans
linclusion financire, ltude considre que le dveloppement des activits des OPCVM ne pourrait
pas constituer un obstacle la mise en place du march de capitaux, mais est un point important dans
la perspective de son amlioration.
2 Etat des textes sur la ngociation des valeurs mobilires
Le march de la ngociation est tributaire de la lgislation sur les prestataires des services
dinvestissement et du rgime juridique des oprations. Sur ce point, larticle 123, point 4 de la
Constitution exige une loi pour poser les principes de fonctionnement des prestataires des services
dinvestissement dans la mesure o leurs activits touchent lpargne. Ltude considre quau
stade actuel la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des
tablissements de crdit rpond cette exigence dans la mesure o elle permet aux tablissements de
crdit dexercer les activits lies aux services dinvestissement. Une solution analogue se retrouve
dans la loi fdrale suisse sur les bourses et le commerce des valeurs mobilires, laquelle fait
simplement de renvoi sur certains aspects de fonctionnement des prestataires de service
dinvestissement la lgislation sur les banques.
Les autres intermdiaires peuvent exercer leurs activits sur base dautres textes lgislatifs dont
lAUDCG ou le CCCLIII, en tant que mandataires, commissionnaires ou courtiers. Ainsi, lorsque
sera adopte la loi appele renforcer le cadre juridique sur le march de capitaux en vue de rsorber
les faiblesses constates, les tablissements de crdit seront amens filialiser leurs activits lies
aux services dinvestissement. En ce qui concerne la ngociation proprement dit, le CCCLIII
comporte des dispositions qui encadrent la ngociation des instruments financiers en toute scurit.
Autrement dit, les marchs secondaires des valeurs mobilires peuvent normalement sorganiser dans
le pays en ltat actuel des textes lgislatifs. Une lgislation supplmentaire pourrait permettre
damliorer loffre des services de placement ou la protection des investisseurs ou viter les
manipulations de cours (indemnisation des investisseurs, OPA, retrait des actionnaires minoritaires,
fusion ou autres modalits de prise de contrle), mais ltude considre les faiblesses sur ce point
seront rsolues dans la loi.
En effet, ltude reconnat la ncessit damliorer les textes existants compte tenu de certaines
faiblesses sans les considrer comme dirimantes et propose des solutions palliatives pour certains
dentre elles. Ainsi, les faiblesses qui se constatent dans le domaine des garanties financires, de la
vente dcouvert des titres, de prt de titres ainsi que des contrats et preuve lectroniques peuvent
tre, dans un premier temps, valablement couvertes par des conventions. Ltude a rappelle par
ailleurs que les transactions commerciales et financires, en loccurrence celles se droulant dans les
marchs de capitaux, sont entirement bases sur les contrats et les dispositions des articles 8 et 33 du

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CCCLLLIII confrent de tels contrats la mme force juridique quune loi. En outre, dans le
domaine commercial et financier, la pratique, conforte par la libert des contrats sus voque, est
une source importante du Droit.
Ltude souligne la ncessit, pour le pays, de samliorer sa politique de mobilisation dune pargne
longue publique au travers de diffrents fonds mis en place par lEtat congolais et dadopter un cadre
juridique relatif la mobilisation de lpargne longue professionnelle. Lorganisation de ce secteur
relve du pouvoir rglementaire du Gouvernement : un dcret pour lorganisation des activits de
placement des fonds publics conformment la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions
gnrales applicables aux tablissements publics et un arrt ministriel pour la gestion de lpargne
professionnelle conformment larticle 2 du dcret-loi organique du 29 juin 1961 organique de la
scurit.
3 Les textes sur la surveillance du march
Les textes juridiques ne sont pas lacunaires sur la question de la surveillance des marchs par des
autorits centrales. Cependant, pour tre en phase avec les exigences de lOICV, il pourrait savrer
indiquer dorganiser lautorit charge de la rgulation du march de capitaux par une loi en vue de
garantir son indpendance.
4 Etat du cadre juridique des oprations de postmarch
Le postmarch couvre notamment les activits suivantes : ladministration des titres, la compensation
des positions, la livraison des titres et le rglement-titres et le rglement-espces. Ltude considre
que la modernisation en cours du systme national de paiement visant doter le pays de telles
infrastructures constitue une opportunit pour les oprations du march de capitaux mettre en place.
Aussi, pour viter daugmenter les cots de transaction, ltude considre que juridiquement, il
nexiste pas dobstacle que le dpositaire central de titres mis en place dans le cadre du PROMOSYS
ne gre galement les valeurs mobilires mises ou ngocies sur le march de capitaux. Sagissant
de la dmatrialisation de ces valeurs mobilires, lAUSCGIE comporte dj des dispositions y
relatives. De mme, sur base de la loi n 003-2002 du 02 juillet 2002, une banque commerciale peut
pleinement jouer le rle dune chambre de compensation dautant plus que suivant la pratique les
chambres de compensation ont le statut dtablissement de crdit
5 Etat du cadre juridique sur la comptabilit et la fiscalit des oprations sur le march de capitaux
Ltude sest galement penche sur les rfrentiels comptables applicables aux metteurs et la
fiscalit applicable aux oprations de march. Les rfrentiels comptables concernent tant les
metteurs rsidents que les non-rsidents. Pour les rsidents, ltude stigmatise le risque li la
multiplicit de rfrentiels comptables, dont les normes comptables OHADA et les IFRS. Pour les
non-rsidents, ltude recommande quil soit organis un mcanisme dquivalence des rfrentiels
comptables trangers. Cette recommandation sappuie sur la libralisation des mouvements de
capitaux induits par lAUSCGIE et la pratique dautres juridictions.
En ce qui concerne la fiscalit, la lgislation fiscale congolaise pourrait constituer une barrire au
dveloppement des oprations sur instruments financiers compte tenu des taux applicables, de
labsence dun dispositif dadaptation de la charge fiscale au niveau de revenu des contribuables pour
plus de justice , du fait quaucune diffrence nest fait entre titres de placement et titres de

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participation et de limposition des plus-values mme non ralises. Lexprience montre que, pour
dvelopper leurs marchs intrieurs, la majorit des Etats ont adopt une fiscalit incitative sur les
instruments financiers. La Rpublique du Congo ne pourra y chapper. Sur ce point, dfaut dune
lgislation particulire sur les incitations fiscales, une solution flexible consisterait dinstaurer la
pratique dinscrire chaque anne dans la loi des finances les exonrations et les abattements dont
peuvent bnficier les porteurs de valeurs mobilires. La libralisation des mouvements de capitaux
commande galement quau regard de leurs incidences sur la mobilisation des recettes ou
lattractivit de la place financire mettre en place, lEtat congolais adopte une stratgie dadoption
rapide des conventions fiscales pour tant lvasion fiscale que le phnomne de double
imposition.
Ltude est donc favorable lapplication de la dmarche graduelle centre avant tout sur la mise en
place des structures centrales du march sous lentire responsabilit du Gouvernement
conformment ses prrogatives. Elle ncarte pas lhypothse dun processus de mise en place des
structures du march de capitaux sur base dune loi dont la vocation serait de consolider et renforcer
le cadre juridique actuel au regard des valuations des textes. Dans ce cas, le Gouvernement a
lalternative entre une procdure normale, avec possibilit pour un examen en priorit du projet de
loi, ou une procdure abrge par recours larticle 129 de la Constitution qui prcise les modalits
dans lesquelles le Prsident de la Rpublique peut lgifrer par ordonnance-loi.
Le dveloppement dun march de capitaux soulve demble dautres questions de grande
importance auxquelles il importe dapporter des rponses dans le cadre de la loi de renforcement ou
damlioration du cadre juridique sur le march de capitaux :
-

la premire question concerne la responsabilisation des autorits dans le domaine de


surveillance macroprudentielle et le modle de supervision qui devrait accompagner lobjectif
de stabilit financire qui en drive ;
la deuxime question concerne la ncessit de sintresser galement au dveloppement des
marchs des matires premires ou des produits drivs au regard de la tendance actuelle des
places financires africaines ;
la troisime question concerne laccompagnement des MPME&I congolaises afin de faciliter
leur accs au financement du march.

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II. PRINCIPAUX SIGLES ET ABREVIATIONS


1.
2.
3.
4.

ACPR : Autorit de contrle prudentiel et de rsolution


ARCA : Autorit de rgulation et du contrle des assurances
APE : Appel public lpargne
AUCE : Acte uniforme portant organisation et harmonisation des comptabilits des
entreprises
5. AUDCG : Acte uniforme relatif au droit commercial gnral
6. AUS : Acte Uniforme portant organisation des surets
7. AUSCGIE : Acte Uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique
8. AUPCAP : Acte uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif
9. BCC : Banque Centrale du Congo
10. CCCLIII : Code Civil Congolais, Livre troisime
11. CDF : Franc congolais
12. CFA : Francs de la Communaut Financire Africaine
13. CEMAC : Communaut conomique et montaire de lAfrique Centrale
14. CMA : Office des marchs de capitaux
15. CSSF : Commission de surveillance du secteur financier
16. CSPR : Comit sur les systmes de paiement et de rglement
17. CDVM : Conseil dontologique des valeurs mobilires
18. CENAREF : Cellule nationale de renseignements financiers
19. COSOB : Commission de la Surveillance des Oprations de Bourse
20. COSUMAF : Commission de surveillance du march financier de lAfrique Centrale
21. CREMPF : Conseil rgional de lpargne publique et des marchs financiers
22. D.-L : Dcret-loi
23. ETD : Entits territoriales dcentralises
24. FINMA : Autorit fdrale de surveillance des marchs financiers
25. FSMA : Autorit de services et marchs financiers
26. IFM : Infrastructures de march
27. IFRS : International Financial Reporting Standards
28. MPME&I : Micro, petite, moyenne entreprise et industrie
29. OHADA : Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires
30. OICV : Organisation internationale des commissions des valeurs mobilires
31. O-L. : Ordonnance-loi
32. OPA : Offre publique dachat
33. OPE : Offre publique dchange
34. OPEC : Office de petites entreprises du Congo
35. PDMF: Projet de dveloppement des marchs financiers
36. PROMOSYS: Projet de modernisation du systme national de paiement
37. RCCM: Registre de commerce et du credit mobilier
38. RDC : Rpublique Dmocratique du Congo
39. SEC: Securities Exchange Commission
40. SESOPA: Scurit sociale des parlementaires
41. TVA: Taxe sur la valeur ajoute
42. TIC: Technologies de linformation et de la communication
43. TCN: Titre de crance ngociable
44. UEMOA: Union Economique et Montaire Ouest-Africain

12

III. INTRODUCTION
A. Mthodologie de travail
i.

Le plan daction du Gouvernement, pour les annes 2012 2016, comporte un axe tourn vers la
consolidation de la stabilit macroconomique, lacclration de la croissance et la cration des
emplois. Sur le volet financement de lconomie , cet axe est caractris par une diversification
des sources de financement dont notamment le financement direct des investissements par le budget
de lEtat, la conclusion des partenariats public priv, le financement bancaire et le financement direct
des investissements de long terme par le truchement dune bourse des valeurs mobilires . En
cohrence avec cet objectif et conformment sa mission de promouvoir le dveloppement des
marchs montaires et de capitaux prvue larticle 6 de loi n 005/2002 du 07 mai 2002 portant
constitution, organisation et fonctionnement de la BCC, celle-ci a initi la rflexion sur le
dveloppement des marchs financiers congolais. Il est ds lors question ici de saisir les contours
juridiques et mtajuridiques de cette problmatique.

ii.

La question est celle de savoir si, dans ltat actuel du droit congolais, il faut dvelopper ex nihilo un
march de capitaux ou sil existe dj un cadre juridique favorable au dveloppement dun tel
march, de sorte que, sur le plan juridique, le projet initi par la BCC ne viendrait que consolider des
pratiques et situations tablies. Cette question essentielle nest pas aussi simple que lon pourrait a
priori le croire. En effet, elle ouvre la voie plusieurs axes danalyse. Le premier axe consiste
identifier, dans lenvironnement juridique national, les lments constitutifs dun march boursier,
lequel sapprhende comme tant une organisation des affaires permettant la rencontre entre les
besoins en financement des agents conomiques et loffre de financement dapporteurs dune
pargne longue . En dautres termes, nous postulons quil existerait un march de capitaux de fait,
qui mriterait tre mieux encadr pour garantir sa solidit. Le deuxime axe postule labsence dune
organisation adquate le march de capitaux et compte valuer la capacit juridique de
lenvironnement congolais faciliter le dveloppement dun tel march. Le troisime axe constitue
une synthse de deux premiers axes. Lhypothse retenue ici est quil existerait des lments de fait et
de droit qui prfigurent un march de capitaux : leffort fournir pour arriver un march de
capitaux effectif serait donc de mettre en musique ces diffrents lments actuellement pars et
les adapter lvolution juridique.

iii.

Cette mthodologie pratique est avant tout privilgie ici pour viter de croire en la magie de la loi
qui serait ainsi capable de faire des miracles en rigeant un march de capitaux. Lanalyse juridique
part de la conviction que le march de capitaux est par nature essentiellement bas sur des contrats ;
le volume des contrats autrement dit le volume des transactions est tributaire du dynamisme de la
vie des affaires. Ainsi, la rgle de droit na pas une vertu cratrice dans ce domaine, mais une finalit
rgulatrice pour moraliser la pratique des professionnels, metteurs et intermdiaires financiers. Il
convient donc de stigmatiser la propension attendre des miracles de la loi, la juger en fonction
de ses motifs plutt que de ses consquences, et faire appel ltat lgislateur tout propos, en
escomptant de la loi des rsultats la fois prompts, bienfaisants et exempts deffets pervers. De l le

13
frquent contraste entre lobjectif dune rforme et labsence de consensus, voire de dialogue, sur les
modalits de cette rforme .1
iv.

En effet, quelle que soit la qualit dune loi, elle ne constitue pas une condition suffisante pour
lmergence dun march de capitaux, qui tiendrait avant tout son existence des contrats entre
parties ; la loi ne permettrait que damliorer la gestion des risques inhrents un tel march. Ainsi,
les dispositions juridiques mritent dtre accompagnes par des stratgies promotionnelles de la
rforme entreprise.

v.

Par ailleurs, dans un contexte de libralisation croissante des mouvements de capitaux, la


concurrence que se font les places financires est un lment ne pas ngliger. Le mouvement de
fusion des socits de bourse dans de nombreux pays est indicatif ce sujet. Lun des messages
auxquels il renvoie est quil ne suffit pas de disposer de bonnes lois, encore faut-il prendre en compte
les effets de taille critique pour baisser les cots de transaction et dautres lments de contexte
susceptibles daffaiblir lattractivit dune place financire. Si la libralisation lavantage doffrir
des opportunits diffrentes places financires, elle comporte galement des contraintes
rglementaires transnationales, principalement dans le domaine du droit de la proprit, de la fiscalit
et de la lutte contre la criminalit financire. Une autre contrainte sous-jacente, du fait de la
dmatrialisation des titres, est lobligation implicite dinteroprabilit des infrastructures financires
des marchs au-del des juridictions nationales de leur rattachement.

vi.

Grosso modo, lorganisation juridique des marchs boursiers, au-del du droit des contrats, fait appel
diverses branches de droit, dans un degr ou un autre, savoir : le droit civil, le droit commercial,
le droit des socits, le droit comptable, le droit fiscal (national et international), le droit administratif
et le droit pnal (national et international).

vii.

Ainsi, pour tre plus complet, il est indiqu de recourir au droit compar pour apprcier la distance
qui spare la RDC dautres places financires en Afrique ou dans dautres rgions du monde. Sur ce
point, ltude sest largement appuye sur la mthodologie dvaluation de la mise en uvre des
objectifs et principes de la rgulation financire de lOICV. La grille dvaluation de lOICV se base
sur les principes suivants :
-

viii.

principes relatifs au rgulateur (Principes 1 5) ;


principes relatifs aux autorits professionnelles (Principes 6 et 7) ;
principes relatifs l'application des lois et rglements (Principes 8 10) ;
principes relatifs la coopration (Principes 11 13)
principes relatifs aux metteurs (Principes 14 16) ;
principes relatifs aux organismes de placements collectifs (Principes 17 20) ;
principes relatifs aux intermdiaires de march (Principes 21 24) ;
principes relatifs aux marchs secondaires (Principes 25 29) ;
principes relatifs la compensation et au rglement (Principes 30).

Sur le plan juridique, le fonctionnement et lorganisation des marchs de capitaux couvrent plusieurs
domaines du Droit et de nouvelles problmatiques juridiques tels que reprsents ci-aprs :

1 Conseil dEtat franais.

14
La question de la
La question des
stabilit
TIC
Droit de la rgulation des marchs financiers et droit international
financire

Droit comptable de droit et fiscal

Droit de l'insolvabilit et du recouvrement des crances

Droit des investisseurs institutionnels

Finances publiques
Droit des socits et droit des socits

Droit des contrats

ix.

Ainsi, en mettant en perspective lobjectif de mise en place dun march de capitaux, la prsente
tude examine ltat du droit congolais tant au niveau du droit des contrats que dans ces diffrentes
branches. Elle sest galement appuy sur des considrations de fait pour voir comment la rgle des
droits, associe des mcanismes mtajuridiques orients vers la promotion de la rforme, pourrait
contribuer lmergence dune place financire attractive en RDC. La mthodologie privilgie
sappuie donc sur le cadre de rfrence suivant qui implique le recours plusieurs instruments
dactions :
1. Evaluation
du cadre
juridique

1.1.

1.2.

1.5.

Etat des lieux 1.1.1. Analyse des textes juridiques sur le march
de capitaux, sur les questions connexes et
sur le processus institutionnels
Cadre conceptuel
1.2.1. Dfinition du domaine de la loi, des textes
rglementaires et des textes
conventionnels dans le dveloppement le
march de capitaux
1.2.2. Dfinition du statut juridique des
intervenants
Proposition dun modle de rgulation
Mise en uvre1.5.1. Proposition dun plan de mise en uvre en

15

2. Promotion
du march
de capitaux

2.1.

Climat des affaires


2.1.1.
3.1.1.
4.1.1.
4.2. Education
4.2.1.
financire
4.3. Communication4.3.1.
sur
la rforme

considration des contraintes du processus


institutionnel
Poids de linscurit juridique
Poids de linscurit judiciaire
Actions contre la corruption
Appropriation de la rforme par les
investisseurs non-professionnels potentiels
Appropriation de la rforme par les
investisseurs qualifis potentiels et les
metteurs potentiels

B. Problmatique des rgles de droit applicables au march financier


B.1. Les rgles de droit applicables au cur du mtier
i.

Le droit des contrats est le droit classique du financement via le march boursier. La particularit du
droit du contrat est de fixer les conditions communes de base auxquelles tout contrat 2 doit rpondre
(art. 8 du CCCLIII) ou des conditions spciales pour les contrats dont lorganisation est
pralablement fixe par la loi, qualifis de contrats nomms. Ces conditions de base ou spciales
constituent ce que lon qualifie lordre public en matire de contrat. Au-del de ces conditions, les
parties sont libres de conclure tout contrat de financement quelles jugent appropri. Pour simplifier,
les marchs de valeur mobilires sont organiss autour de deux types de contrats : les contrats
spcifiques au march de lmission (march dit primaire) et les contrats spcifiques aux marchs de
la ngociation des titres dj mis au march primaire (march dit secondaire). Lexamen du droit
congolais des contrats est indiqu pour sassurer sil comprend toutes les dispositions ncessaires au
fonctionnement du march de capitaux, mme sil faut dj reconnatre que certaines oprations
complexes dont les oprations de titrisation ou de ngociation pourraient avoir une base juridique
stable.

ii.

Le droit commercial est un droit discriminatoire en ce sens que, contrairement au droit des contrats
qui sapplique tous les individus, il ne sapplique en fait quau commerant. Le commerant est
celui qui fait de laccomplissement dactes de commerce par nature sa profession (art. 2 de
lAUDCG). En ce qui concerne les marchs financiers, les oprations de bourse et de courtage sont
ranges parmi les actes de commerce par leur nature. Ces dispositions fixent dj le statut juridique
des intermdiaires en oprations sur les marchs de capitaux.

iii.

Lintrt de distinguer les commerants de non-commerants est vident : cet intrt est bas sur
lhypothse de lasymtrie de linformation en faveur du professionnel de sorte que, pour aboutir
une situation quilibre en les parties en prsence, les professionnels devraient tre astreints une
obligation dinformation. Dans le secteur financier, cette obligation dinformation ne devrait pas
seulement concerner les oprations ponctuelles ; en considrant linformation boursire comme un
bien public3, il se pose la question de savoir sil nest pas pratique dinstituer un droit lducation
financire opposable lEtat.
2 Le terme contrat et convention sont interchangeables.

16
iv.

Sur le terrain des relations entre commerants et non-commerant, il existe diverses dispositions qui
consacrent lobligation dinformation charge des professionnels :
-

la publicit des prix des biens et services (dcret-loi du 20 mars 1961 rgissant la politique des
prix) ;
la qualit des publicits commerciales (arrt dpartemental n 04/DIP/004/90 du 21 avril 1990
portant dispositions rglementaires gnrales en matire de publicit) ;
linformation des investisseurs dans le cadre des oprations dAPE (article 81 et suivants et 823
et suivants de lAUSCGIE).

v.

Ces textes sont-ils suffisants pour viter la question dasymtrie de linformation ? Par ailleurs, en ce
qui concerne le support de ces informations, il se pose la question de savoir si le journal officiel
pourrait remplir le rle de la presse spcialise dans le domaine de la communication financire.

vi.

Les metteurs des valeurs mobilires et les intermdiaires financires ont gnralement le statut des
socits commerciales. Le droit des socits commerciales, port par lAUSCGIE, fixe les conditions
de cration des socits commerciales ou daugmentation de leur capital par APE. Ces socits ont
donc le statut dmetteurs des valeurs mobilires dont les actions et les obligations. Ainsi, les socits
anonymes pluri-actionnaires et les groupements dintrt conomique composs des socits
anonymes sont les seules admises recourir lAPE. LAUSCGIE organise ainsi le march de
lmission des actions et des obligations (titre IV). Les cranciers obligataires bnficient dune
protection spcifique vis--vis de la socit, dune opration de fusion ou de transformation et
dautres cranciers. Ils sont constitus en groupement des cranciers obligataires en fonction de la
date de lmission (art. 779 821-1 de lAUSCGIE).

vii.

LAUSCGIE sintresse galement aux valeurs mobilires composites, aux offres publiques des
valeurs mobilires et aux oprations de restructuration des socits commerciales par la fusion ou des
oprations assimiles. Les rgles quelles fixent sont des dispositions minimales quune lgislation
sur les marchs financiers en RDC devra complter. Les socits commerciales peuvent galement
mettre dautres titres ngociables.

viii.

Quelle que soit la porte de lAUSCGIE dans le domaine de lmission, il se pose la question sil
constitue un cadre juridique complet pour les oprations dans un march financier, notamment en ce
qui concerne les OPA et la gouvernance des socits cotes.

ix.

Si lAUSCGIE dtermine les conditions dinformation ponctuelle du public en cas dmission des
titres ou doffres publiques des valeurs mobilires, le droit comptable, port par lAUCE, sintresse
la fourniture dinformations priodiques sur la situation patrimoniale, la situation financire et la
performance dune socit commerciale. LAUCE organise la production des informations annuelles
par le truchement des tats financiers et ninsiste pas assez sur lorganisation de la mission des
commissaires aux comptes. Pour les socits cotes, il renvoie lAUSCGIE (art. 73 et 74). En
dautres termes, en ce qui concerne la production des informations sur le march de capitaux mettre
en place, les textes juridiques existants pourraient comporter des faiblesses. Comment ds lors
couvrir les besoins en informations des investisseurs ? Par ailleurs, dans le secteur bancaire, la RDC a
3 Pierre-Cyrille HAUTCOEUR, Paul LAGNEAU-YMONET et Angelo RIVA(2011).

17
initi le projet de migration vers les normes IFRS. Quelle pourrait en tre lincidence sur les socits
cotes ?
x.

Comme tout agent conomique, lEtat congolais (gouvernement central, les provinces et les ETD)
nchappe pas au besoin de financement de projets ou programmes dinvestissement. Contrairement
aux entreprises commerciales et dans un contexte du dsengagement de lEtat des activits
marchandes (loi n 08/008 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales relatives au
dsengagement de lEtat des entreprises du portefeuille), la couverture des besoins en financement de
lEtat et des autres collectivits publiques sont placs dans le cadre du processus budgtaire. Sur ce
point, larticle 15, alina 3, de la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques
oblige lEtat, les provinces et les ETD recourir au march financier, tout financement bancaire tant
proscrit. Cette loi ne dfinit pas cependant les conditions dmission des titres publics et le
remboursement de ces titres.

xi.

Ds lors, il se pose la question de savoir si la mise en uvre des programmes dmissions des titres
publics doit tre porte par une loi tant donn linitiative en cours de la DGDP dans ce sens et si
cette mission aura un impact rforme sur les services publics du Ministre des finances impliqus
dans la gestion de la dette publique .

xii.

Le droit de linsolvabilit et celui des voies dexcution ont un lien avec la proprit, envisage ici
sous langle de la dtention des valeurs mobilires. Lon peut infrer, partant de lexigence de
dmatrialisation des valeurs mobilires contenue dans lAUSCGIE (art. 744-1), que la proprit des
valeurs mobilires ngociables se constate de deux manires : par la dtention, pour les titres au
porteur non encore dmatrialiss et par linscription en compte-titres, pour les titres dj
dmatrialiss. La mise en uvre des procdures collectives ou le recours aux voies dexcution
peuvent porter atteinte au droit de proprit, du moins pour les cranciers obligataires ou autres titres
de crances ngociables. Aussi, il importe de sinterroger sur la protection confrer aux dtenteurs
des titres financiers en cas de mise en uvre dune procdure dinsolvabilit lencontre dun
metteur ou dun intermdiaire financier ? Les voies dexcution en faveur des cranciers des titres
financiers sont-elles mieux encadres par les textes en vigueur ? Ces questions trouvent tout leur sens
dans le cadre de la notation Doing Business.

xiii.

Le droit des assurances et le droit de la scurit sociale organisent, chacun sa manire, la


mobilisation de lpargne longue pour couvrir certains risques. Les rgles prudentielles auxquelles
sont assujetties les entreprises uvrant dans ces secteurs, notamment pour couvrir le risque de
liquidit font de ces entreprises des investisseurs institutionnels de premier plan. Cependant, le
secteur des assurances et celui de la scurit sociale sont encore trs peu dvelopps : la libralisation
des assurances dbutera le 1er janvier 2016 aprs la suppression du monopole de la SONAS par la loi
n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des assurances et il nexiste pas ce jour un cadre juridique
sur le rgime de pension complmentaire.

xiv.

Les oprations sur les marchs financiers gnrent des revenus rguliers pour les investisseurs. De
leur ct, les intermdiaires sont rmunrs par des commissions. Deux formes dimposition sont
concernes : limpt sur le revenu des placements et limpt sur les commissions perues. Les
revenus des placements rentrent dans le champ de lO.-L n 69/009 du 10 fvrier 1969 relative aux
impts cdulaires sur les revenus, telle que modifie et complte par lO.-L n 13/008 du 23 fvrier

18
2013. Les commissions perues sont soumises lO.-L n 10/001 du 20 aout 2010 portant institution
de la TVA au titre des prestations de service. Ces textes juridiques comportent-ils des mcanismes
incitatifs pour le dveloppement dun march boursier, surtout en ce qui concerne les investisseurs
non-rsidents, exposs au risque de la double-imposition.
xv.

Les diffrentes branches de droit prvoient des sanctions en cas de violation des obligations par les
diffrents intervenants sur le march boursier. Ces sanctions visent la protection des intrts privs
encadrs par les contrats, lintrt financier de lEtat au travers des prlvements fiscaux ou la
stabilit des marchs financiers. Ce dispositif est renforc par les sanctions administratives et pnales
dont la finalit est dcarter des marchs financiers les intermdiaires qui ont un comportement abusif
ou les metteurs qui diffusent des informations errones. Certains investisseurs sont galement viss
selon quils profitent des marchs financiers pour luder leurs obligations fiscales (fraude fiscale) ou
de dissimuler lorigine illicite de leurs revenus (blanchiment des capitaux). Le droit rpressif
congolais comporte-t-il des dispositions susceptibles de rpondre la ncessit dencadrer
correctement le comportement des metteurs, des investisseurs et des intermdiaires ? Quelle
rception fait-il du phnomne dinternationalisation de la rpression de la criminalit financire,
principalement du fait des lois amricaines et europennes.

xvi.

Sans doute que les lments constitutifs dterminants dun march financier sont avant les
transactions sur instruments financiers (contrats) entre les intervenants. Il est cependant acquis, la
lumire de nombreuses crises, que les marchs financiers ne peuvent sautorguler de manire
efficiente. La ncessit de lintervention des pouvoirs publics nest donc pas dmontrer : les
marchs boursiers ne peuvent correctement contribuer lallocation optimale des ressources
financires sans une instance de rgulation. Sur ce point, lAUSCGIE propose une alternative : les
Etats ont le choix dinstituer une autorit de march spcifique ou, dfaut, le ministre charg des
finances pourrait assumer une telle mission. Si le fait de confier au ministre charg des finances est
une solution facile mettre en uvre, il reste tout de mme savoir si elle conforme aux principes de
lOICV.

xvii.

Lintervention des pouvoirs publics stend galement aux pratiques commerciales des commerants
dans lide de prserve les saines pratiques en matire de la libre concurrence. Larrt dpartemental
n DENI/CAB/06/013/87 du 26 mai 1987 portant cration et fonctionnement de la Commission de la
concurrence dtermine les conditions de rpression de tels actes. Cette Commission intervient
galement dans la rpression de la concurrence dloyale suivant lordonnance-lgislative n 41-63 du
24 fvrier 1950 portant rpression de la concurrence dloyale. La protection de la concurrence ne
constituerait-elle pas un des aspects de la rgulation ? Ds lors, il se pose la question de ligne de
partage de responsabilit entre la rgulation du march boursier et la Commission de la concurrence.
B.2. Les incidences juridiques caches du dveloppement du marchs de capitaux en RDC
La mise en place dun march de capitaux a une incidence sur le secteur bancaire ou des assurances,
secteur incluant la BCC, les autres tablissements de crdit et les systmes de compensation,
rglement et livraison des titres. La mise en place des fonds et autres structures dappui aux
MPME&I montre que celles-ci ont galement des besoins pour le financement de leurs
dveloppements. Le seuil fix par lAUSCGIE et la forme juridique de socit anonyme exige
constituent des barrires juridiques leur interdisant de recourir des APE pour se financer. Il importe

19
galement de sintresser aux placements collectifs des capitaux en vue de linclusion financire des
petits porteurs. Enfin, avec la libralisation du mouvement des capitaux, les questions de droit
international (fiscalit, rgles de droit international priv et rpression de la criminalit financire
transnationale) mritent dtre prises en compte dans la configuration du march de capitaux.
B.2.1. Interrelations entre des marchs boursier, montaire et des assurances
Le march boursier, le march montaire et le march des assurances ne sont pas spars par une
muraille de chine. Il existe ainsi des influences rciproques et, ce faisant, possibilit de propagation
dune crise. Cette situation commande une rflexion sur le modle de supervision ou de surveillance
organiser.
B.2.1.1. Le modle de rgulation des marchs financiers mettre en place
i.

La contigut entre march montaire, march des assurances et le march des capitaux est rendu
possible par :
- la collatralisation des titres financiers pour grer le risque de contrepartie dans le march
montaire et les plateformes de compensation et des rglements ;
- le risque de liquidit inhrent aux actifs financiers remis en garantie ;
- la gestion centralise des titres financiers ;
- les activits de march pour compte propre des tablissements de crdit ;
- la gestion dactifs financiers de la BCC ;
- le dveloppement de la bancassurance ;
- les prises de participations des tablissements de crdit dans les socits dassurance et autres
acteurs des marchs financiers ;
- le rglement en espces des oprations sur titres sur le march financier.

ii.

En consquence, le dveloppement dun march de capitaux commande une rflexion en profondeur


sur le modle de surveillance des marchs montaire, des assurances et des capitaux. Il restera
prciser, dune part, le rle de la BCC et de lEtat dans la prservation de la stabilit financire et,

20
dautre part, le rgime des activits de march des tablissements de crdit tant entendu que la loi n
003/2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdit leur
permet deffectuer des oprations sur les marchs financiers pour compte propre (art. 9). Par ailleurs,
pour viter des cots de transaction susceptibles dengendrer des inefficiences prjudiciables au
dynamisme attendu du march financier, il importe danalyser le modle de tarification applicable par
les autorits de rgulation. Enfin, le cadre juridique sur les systmes de paiement, de rglement et des
livraisons des titres devra intgrer les implications juridiques lies la mise sur pied dun march de
capitaux.
iii.

Le modle de supervision actuellement applicable la suite de la crise financire internationale de


2008 se structure au tour du ple prudentiel des intermdiaires financiers et du ple de contrle des
marchs, des produits et des rgles de conduite (twin peaks) pour mieux apprhender les interactions
entre les diffrents marchs. Or le paysage qui se dessine en RDC pourrait cependant aboutir trois
piliers avec la BCC pour les tablissements de crdit, lautorit de rgulation du march des
assurances conformment la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des assurances et
lautorit de rgulation du march boursier mettre en place dans le cadre dune loi sur le march de
capitaux en RDC.
B.2.1.2. Problmatique des micro-investisseurs et des placements collectifs des capitaux
Les placements collectifs des capitaux permettent la mobilisation de la petite pargne. Les faiblesses
de lpargne longue des mnages pouvant tre une cause de leur exclusion des marchs financiers et,
partant du processus de redistribution des richesses, linstitution des mcanismes de placements
collectifs des capitaux constituent une solution intressante, surtout pour la RDC o lmergence
dune classe moyenne commence prendre forme.
B.2.1.3. Le financement des MPME&I

i.

Le financement des MPME&I relve de plusieurs sources. Gnralement, les MPME&I sont
finances par les entrepreneurs eux-mmes. Elles bnficient galement dun appui financier des
partenaires techniques et financiers du pays. Les financements bancaires sont trs faibles de mme
que les concours publics. Par lentremise de diverses structures, lEtat congolais entend amliorer
laccs au financement des MPME&I. LOPEC, cr par la loi n 73-011 du 5 janvier 1973 dont lune
des missions est de faciliter laccs au crdit aux MPME&I (art. 6 de lordonnance n 78-221 du 5
mai 1978 portant statuts de lOPEC) na pas donn de rsultats encourageants. De mme, le Fonds de
garantie des crdits aux petites et moyennes entreprises zaroises cr par la loi 73-012 du 5 janvier
1973 nest pas toujours oprationnel.

ii.

Le dveloppement dun march boursier en RDC devrait ncessairement comporter une rflexion sur
lamlioration de laccs des MPME&I des sources de financement plus longues pour appuyer
leurs projets de dveloppement. Globalement, il est question avant tout dvaluer les capacits des
PME/PMI congolaises rpondre aux contraintes lies au financement bancaire ou par le march et,
dautre part, il importe dexaminer, sur base dune hypothse de statu quo, au cas o les obstacles
juridiques poss par lAUSCGIE seraient levs, sil nexisterait pas dautres barrires dont
notamment la fiscalit et labsence des produits financiers adapts aux MPME&I dont notamment le
financement alternatif.

21
B.2.1.4. Le droit international
i.

Aux termes de lAUSCGIE, les entreprises rsidentes sur le territoire dun Etat partie de lOHADA
peuvent mettre des titres dans un autre Etat. Dans le mme ordre dides, les investisseurs dun Etat
partie peuvent prendre des positions sur un march situ dans un autre Etat. Lexamen de lincidence
de ces ouvertures dans lintgration financire dans lespace OHADA dpasse le cadre de la prsente
tude. Une attention particulire devra tout de mme tre apporte cet aspect par les autorits
congolaises.

ii.

La prsente tude sintresse nanmoins aux aspects internationaux du dveloppement dun march
boursier en RDC pour les raisons suivantes :
-

la question des rgles matrielles applicables aux titres mis par des metteurs non-rsidents et
aux rgles de conflit de lois susceptibles dtre intgres dans le dispositif juridique mettre en
place ;
sur le plan fiscal, le dveloppement du march boursier et lintervention des agents
conomiques non-rsidents soulve la question de la capacit de la RDC conclure des
conventions fiscales notamment pour apprhender les cas de double imposition ou de nonimposition de certains revenus ;
la capacit du pays faire face la cybercriminalit et autres formes de criminalit financire
au travers de la CENAREF, structure cre en excution de la loi n 04/016 du 19 juillet 2004
portant lutte contre le blanchiment des capitaux et le financement du terrorisme.

B.2.2. Les questions informatiques


Le dveloppement des marchs financiers est de nos jours fortement dpendant des TIC. Les TIC
concernent tant les infrastructures de ngociation (les plateformes de ngociation) que les
infrastructures du post-march (les plateformes de compensation et de rglement en espces, les
dpositaires centraux de titres). Il en rsulte que sur le plan juridique, le dveloppement dun march
boursier en RDC ne saurait chapper aux proccupations de lconomie numrique pour une
meilleure scurit juridique des diffrents intervenants et une matrise des cots de transaction.
B.3. La concurrence entre places financires
i.

Le dveloppement dun march boursier en RDC doit tenir compte de lexistence dautres places
financires en termes dattractivit en considration de la libre circulation des capitaux. La loi
congolaise, en loccurrence la loi n 004-2002 du 21 fvrier 2002 portant Code des investissements,
sintresse uniquement aux IDE et non aux investissements en portefeuille. En dautres termes, les
IDE bnficient dune situation plus favorable que les investisseurs trangers en portefeuille. Pour les
rsidents, il pourrait tre intressant dinvestir en titres dans un autre pays pour des raisons de
monnaie ou de fiscalit. En dautres termes, la libralisation du mouvement des capitaux permet aux
investisseurs rsidents ou non-rsidents de recherche des conditions optimales dinvestissement de
leurs avoirs.

ii.

En termes de risque-pays, les notations Doing Business de la Banque mondiale et lvaluation


annuelle des places financires Z/Yen Group laide du Global Financial Center Index soulve la
question de la distance la frontire . Le score de la distance la frontire permet dvaluer au fil

22
de temps la performance absolue dune conomie en matire de rglementation et son amlioration
associe. Cette mesure indique la distance de chaque conomie par rapport une frontire qui
reprsente la meilleure performance observe dans lensemble de pays couverts par Doing Business.
iii.

Dans le cas de la RDC, la frontire ne pourrait peut-tre pas tre la place financire de New York,
actuellement la premire place financire du monde suivant le Global Financier Centres Index 17
(mars 2015), encore moins Johannesburg (32me place) ou Casablanca (42me place) mais le cadre fix
par lOICV et la situation des infrastructures financires de ngociation et postmarch.
C. Les problmatiques mtajuridiques
Lefficience des marchs financiers nest pas seulement dpendante de lefficacit du cadre juridique
et de la rgulation, mais galement de ltat de lenvironnement global des affaires. Cet
environnement a des incidences non ngligeables sur la prise des risques tant des investisseurs que
des metteurs. Un autre lment important est le recours dautres instruments mtajuridiques pour
favoriser lmergence des marchs financiers en RDC. Il est galement question de matrise du
processus institutionnel dadoption, de promulgation et de publication des lois.
D. Limites de ltude
i. Ltude ne sest pas intresse au dveloppement des marchs financiers autre que ceux des valeurs
mobilires dont notamment les marchs des matires premires, de llectricit et des produits
drivs sur ces types de marchs. Sur le plan juridique cependant, rien ne soppose lorganisation de
tels marchs :
1. la loi n 007/2002 du 11 juillet 2002 portant Code minier en son article 128 dispose quaucun
march boursier dachat et vente de lor, du diamant et des autres substances minrales
dexploitation artisanale ne peut oprer sur le territoire national sans agrment pralable de la
BCC. Seules les personnes agres au titre des comptoirs dachat de lor, du diamant et des
autres substances minrales dexploitation artisanale sont autorises acheter dans les
marchs boursiers. Le Rglement minier prcise dans ces articles 266 et 267 les modalits
dagrment, dorganisation et de financement des marchs boursiers.
2. la loi n 14/011 du 17 juin 2014 relative au secteur de l'lectricit ne fait pas rfrence
directement au march boursier de llectricit.
3. la loi n 11/022 du 24 dcembre 2011 portant principes fondamentaux relatifs lagriculture,
en son article 63 invite lEtat, la province et les ETD mettre en place des systmes
dinformation sur les marchs et les prix des produits agricoles. Ces systmes dinformation
pourraient mieux tre pris en charge par une bourse des produits agricoles pouvant oprer
localement (marchs intrieur) ou en lien avec dautres bourses trangers (marchs
internationaux).
ii. Trs longtemps en marge de ces diffrents marchs, les Etats africains commencent peu peu
sintresser leur dveloppement :

Produits
drivs
Matires
premires
X
X
X
X
X

X
X
X

X
X
X

Nigeria

Maroc

Tunisie

Egypte

Kenya

Ethiopie

Rwanda

Cameroun

Angola

Ghana

23

24

IV. PLAN DE LETUDE


Ltude de faisabilit sur les aspects juridiques comporte trois parties.
La premire partie est une valuation du cadre juridique existant. Cette valuation met en exergue les
forces et faiblesses de lexistant, du point de vue de la rgle de droit et des pratiques des acteurs, en
vue de lmergence dun march financier. Elle sappesantira galement sur les contraintes et les
opportunits saisir pour ce faire.
La deuxime partie est porte avant tout sur la prsentation des rsultats de lvaluation. Elle sera
consacre ensuite la conceptualisation juridique du march de capitaux en RDC en prconisant,
dune part, du point de vue juridique, ses lments constitutifs et, dautre part, en proposant les
instruments mtajuridiques incitatifs, complmentaires ou daccompagnement de la politique du
gouvernement dans la mise en place dudit march. Elle propose galement une feuille de route
drouler et les diffrents livrables attendus pour la mise en place effective dun march de capitaux
en RDC ce, en fonction de loption retenue.
La troisime partie prsente les grandes lignes de la loi sur le march des capitaux en RDC.

25

PARTIE I : EVALUATION DU CADRE JURIDIQUE CONGOLAIS EN PERSPECTIVE DU


DEVELOPPEMENT DUN MARCHE DE CAPITAUX
Lvaluation cadre juridique congolais a port sur le droit des contrats (chapitre I), le droit des offres
publiques (chapitre II), la situation juridique des investisseurs institutionnels (chapitre III), le rgime
de linsolvabilit et du recouvrement des crances (chapitre IV), la rgulation des marchs financiers
(chapitre V), le statut des autres acteurs du march boursier et les IFM (chapitre VI) et, enfin, les
droits comptable et fiscal (chapitre VII).

26

CHAPITRE I : LETAT DU DROIT DES CONTRATS AU MARCHE DE CAPITAUX


Les marchs boursiers se fondent sur les contrats relatifs aux titres financiers, lesquels mettent en
prsence les metteurs des titres, les investisseurs et les intermdiaires. Le CCCLIII prvoit divers
types de contrats qui se prtent aisment aux oprations sur les marchs boursiers. On distingue ici
les contrats gnraux, les contrats spciaux et les contrats des garanties financires qui sont des
contrats accessoires des contrats de prt. La conclusion des contrats est de nos jours caractris par
une utilisation croissante de loutil informatique. LAUDCG est favorable cette informatisation.
Linformatisation facilite la conclusion et le dnouement des transactions et contribue la baisse des
cots de transaction. Elle soulve cependant la question de la scurit juridique de transaction en
termes de preuve des engagements.
1.1. Les contrats gnraux
1.1.1. Les contrats gnraux sont ceux pour lesquels le lgislateur congolais na pas prcis des
rgles particulires de fond ou de forme concourant leur formation. Ces contrats sont bass sur le
principe de lautonomie de la volont ou de la libert des contrats. Selon ces principes, les agents
conomiques sont libres de conclure tout type de contrat quils veulent pour autant que ces contrats
soient conformes lordre public congolais, autrement dit quils runissent les conditions juridiques
de larticle 8 du CCCLIII.
1.1.2. Aux termes de larticle 8 du CCCLIII quatre conditions sont essentielles pour la validit
dune convention:
-

le consentement de la partie qui soblige ;


sa capacit de contracter ;
un objet certain qui forme la matire de lengagement ;
une cause licite dans lobligation .

1.1.3. Si un contrat est valable, il doit bnficier de la mme force juridique quune loi suivant
larticle 33 du CCCLIII qui prcise que les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi
ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les
causes que la loi autorise. Elles doivent tre excutes de bonne foi. En dautres termes, une partie
qui ne serait pas satisfaite pourrait saisir, selon le cas, le juge ou un arbitre pour obtenir lexcution
conforme du contrat ou rparation du prjudice subi.
1.1.4. La conjugaison des 8 et 33 4 du CCCLIII permet aux parties en prsence dans un march
boursier de conclure toutes formes de contrat quelles veulent et ces contrats crent des obligations
juridiques au mme titre quune loi. Lintrt des articles 8 et 33 du CCCLLLIII rside ainsi dans la
solidit des engagements qui se forment par la seule volont des parties de sorte que loffreur ne peut
plus unilatralement retirer son offre lorsquelle a dores et dj t accepte et laccepteur ne peut
4 Art. 33. Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles
ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que la loi autorise.
Elles doivent tre excutes de bonne foi.

27
unilatralement refuser de payer le prix convenu sans motif valable. En consquence, une partie qui
sestime lse est fonde saisir le juge pour obtenir lexcution du contrat ou la rparation dun
prjudice.
1.1.5. Larticle 8 du CCCLIII fixe les conditions dordre public respecter, les autres dispositions
nont quun caractre suppltif, principalement la question du transfert des risques. En effet, selon le
CCCLIII, le transfert des risques peut se raliser par la seule volont des parties. Le transfert des
risques est la base du dveloppement du march des produits drivs, produits dont limportance
nest plus dmontrer : ils contribuent premirement renforcer la gestion du risque, par exemple en
redistribuant les risques aux participants de march qui sont les plus disposs et les plus capables de
les prendre en charge, en permettant le transfert des risques conomiques des actifs sans le transfert
des droits et des obligations juridiques affrents aux actifs sous-jacents et en facilitant la couverture
cible des expositions au risque. Ils peuvent galement largir les possibilits dinvestissement en
permettant de participer aux marchs financiers avec des investissements peu importants, une rapidit
plus grande et des cots de transaction infrieurs ceux dun investissement direct dans le sousjacent. Enfin, ils peuvent soutenir lefficience du march dans son ensemble en exploitant les
diffrences de prix entre les marchs au comptant et les marchs drivs.
1.2. Les contrats spciaux
Les contrats spciaux organiss par la loi congolaise portent sur lmission des titres financiers et la
ngociation des titres mis. Pour tre complet, ltude a pris galement en compte les contrats de
garantie financire et loffre des produits financiers autre que les valeurs mobilires.
1.2.1. Les contrats lis lmission des titres
Les contrats lis lmission des titres sanalysent en contrat de socit pour les titres de capital et en
contrat de prt intrt pour les titres de crances.
1.2.2.1. Laccs au capital dune socit
1.2.2.1.1. Laccs au capital dune socit au travers dun march boursier seffectue uniquement
dans le cadre dune opration dAPE. La socit mettrice peut recourir lAPE soit au moment de
sa constitution, soit au moment dune augmentation du capital. LAUSCGIE naccorde la possibilit
de recourir lAPE que pour les socits anonymes ayant plusieurs actionnaires. Le recours lAPE
pose plusieurs conditions et, aux termes de larticle 823 de lAUSCGIE, ces conditions peuvent tre
compltes par les rgles fixer par les autorits de march (lautorit de rgulation ou lentreprise
de march). Avant ladhsion du pays lOHADA, la matire tait rgle par lO.-L n72/004 du 14
janvier 1972 relative la protection de l'pargne et le contrle des intermdiaires financiers.
1.2.2.1.2. Selon ce texte, les personnes qui veulent recourir un APE, en vue de la constitution de la
socit ou de laugmentation du capital, doivent obtenir lavis de la BCC et taient soumises une
srie dobligations de publicit. LAUSCGIE inscrit sur le mme schma en vitant de se prononcer
sur lorganisation des marchs financiers dans les Etats-Parties. Toujours est-il que la constitution des
socits congolaises na pas emprunt la voie de lAPE de sorte que la majorit des socits
anonymes voluant en RDC sont des socits fermes. Il existe cependant des socits congolaises,

28
pour la plupart dans les secteurs minier et bancaire, dont les socits-mres font des leves des fonds
sur dautres places financires.
1.2.2.1.3. Lobligation de publicit dans le cadre dune offre publique dactions est prvue larticle
86 de lAUSCGIE. Elle consiste pour lmetteur publier un document dinformation, sign par les
Commissaires aux comptes, destin linformation du public et portant sur lorganisation, la
situation financire, lactivit et les perspectives de lmetteur ainsi que les droits attachs aux titres
offerts au public. Ce document est soumis au visa de lautorit de contrle du march. En labsence
dune telle autorit, larticle 90 de lAUSCGIE dispose quil est soumis au visa du ministre charg
des finances de lEtat partie concern.
1.2.2.1.4. Il rsulte de lexamen de lAUSCGIE que laccs au capital dune socit anonyme dans le
cadre dune opration dAPE est compltement rglement. En dautres termes, en ltat actuel du
droit congolais, rien ne soppose juridiquement au fonctionnement dun march de lmission.
Toutefois, la condition du capital minimum de 100.000.000 de francs CFA, soit un montant aux
alentours de CDF 64.000.000, constitue une barrire lentre pour les MPME&I. Par ailleurs, si le
cadre juridique sur la ralisation des missions semble complet, il reste organiser la surveillance de
ces missions par une structure indpendante et renforcer la gouvernance des socits anonymes
mettrices.
1.2.2.1.5. LAUSCGIE exige que les socits admissibles un march financier rglement se dotent
dun conseil dadministration, dun comit daudit et des commissaires aux comptes.
1.2.2.2. Le contrat de prt intrt aux metteurs des valeurs mobilires
1.2.2.2.1. La souscription dun titre de crance par un investisseur sanalyse en un contrat de prt
dune somme dargent. Ce prt est organis par les articles 478 481 du CCLIII. La lgislation sur le
prt dargent est trs sommaire en ce sens que le lgislateur renvoie pour le fonctionnement du
contrat de prt au droit commun des contrats.
Si le titre de crance est une obligation mise dans le cadre dune APE, les dispositions des articles
478 et suivants du CCCLIII seront compltes par celles de lAUSCGIE pour dterminer les
informations que lmetteur est tenu de communiquer au public. Pour les autres titres de crance, en
loccurrence le TCN, la loi congolaise savre lacunaire notamment dans la perspective dune
protection du consommateur qui commencerait dj en phase prcontractuelle.
1.2.2.2.2. Les obligataires bnficient dautres types de protection :
-

ils peuvent demander la liquidation de la socit mettrice (art. 223 de lAUSCGIE) ;


ils peuvent sopposer une rduction du capital social de la socit mettrice (art. 633) ;
ils donnent leur avis sur tout projet de fusion des socits mettrices en tant que cranciers de
la socit tre absorbe (art. 678), scinde (art. 686) ou transforme (art. 691) ;
les cranciers obligataires dune mme mission se runissent en groupement dobligataires et
dsignent un reprsentant de leurs intrts vis--vis de la socit dbitrice.

1.2.2.2.3. La loi n 11/011du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques permet au gouvernement
central, aux provinces et aux ETD de se financer par mission des titres. Pour ce faire, la RDC sest

29
rsolue adopter une loi sur lmission des emprunts publics et amliorer la cadre de gestion de sa
dette. Llaboration dune loi sur lmission et le service de la dette publique est devenue une bonne
pratique pour de nombreux Etats. En tout tat de cause, en labsence dune loi sur la dette qui
prciserait les droits des cranciers de lEtat, les rgles juridiques sur le prt contenues dans le
CCCLIII peuvent sappliquer aux missions des titres publics. Ces rgles, comme prcdemment
relev, noffrent pas une protection optimale des investisseurs. En tout tat de cause, la situation des i
privs nest pas quipollente celle des collectivits publiques mettrices. La notation de la qualit
de signature de lmetteur pourrait toutefois rduire cette diffrence de statut.
1.2.2.2.4. Les autres TCN dont les certificats de dpt et les billets de trsorerie ne sont pas encadrs
par des textes spcifiques ; les oprations sy rapportant constituent des prts au sens de larticle 478
du CCCLIII. Jusqu ce jour, ce march est domin par les bons BCC et nest pas rglement. Les
TCN sanalysent en titres demprunt court terme. Contrairement aux actions et aux obligations, ils
financent les oprations court terme des entreprises, sous certaines conditions. Lavant-projet de loi
portant statut de la BCC reconnat celle-ci la comptence dorganiser les marchs primaire et
secondaire de lmission de ces TCN. Il faut cependant retenir que les dispositions de ce projet de loi
ne sont pas suffisantes pour le dveloppement dun march des TCN en RDC. Le droit des contrats
issu du CCCLIII ne semble pas galement suffisant mme si la cration des TCN peut saligner sur le
contrat de prt intrt.
1.2.2. Les contrats lis la ngociation des instruments financiers
Les contrats lis la ngociation sont au cur du fonctionnement du march secondaire ; il sagit du
contrat de vente (ou achat) et du prt des titres pralablement mis au niveau du march primaire. En
rgle gnrale, les investisseurs nintervenant pas directement sur les marchs de lmission ou de la
ngociation, ils sont tenus de conclure des contrats avec des intermdiaires, lesquels se chargeront de
la ngociation ou de la conservation de leurs titres financiers.
1.2.2.1. La vente et lachat des instruments financiers
1.2.2.1.1. Le contrat de vente intresse deux parties : le vendeur et lacheteur. Le CCCLIII prcise les
obligations de ces deux parties. Selon le cas, lun des deux parties peut avoir linitiative du contrat de
sorte que dans la pratique les deux expressions contrat de vente ou contrat dachat sont
utilises et sont les deux faces dune mme ralit. Pour simplifier la prsentation, lon fera
uniquement rfrence la cession des titres.
1.2.2.1.2. La vente est dfinie par larticle 263 du CCCLIII comme tant une convention par laquelle
une personne soblige livrer une chose, et lautre la payer. Inversement, lachat est une convention
par laquelle une personne sobliger payer le prix dune chose et lautre livrer cette chose
lacheteur. Ainsi, les expressions vente ou achat sont substituables par celle de cession .
Une cession dactions ou une cession dobligations sanalyse en vente ou achat selon que lon se
place du ct du cdant ou du cessionnaire et quil y est stipul un prix. Lorsquil nest pas stipul un
prix mais une quantit de titres en contrepartie, il sagit dun contrat dchange des titres.
1.2.2.1.3. Le CCCLIII nexige pas pour la formation dun contrat de vente ou dachat
laccomplissement des formalits particulires : la seule volont des parties suffit, bien entendu en
respect les conditions de base de larticle 8 du CCCLIII. Le CCCLIII est galement indiffrence sur

30
labsence (en cas de contrat de gr gr) ou lexistence des conditions gnrales simposant aux
parties aux contrats, conditions fixes par une tierce personne, en loccurrence une entreprise de
march ou une autorit de rgulation.
1.2.2.1.4. Si la vente se forme sans formalit, le transfert des droits devrait galement se raliser sans
formalit. Larticle 264 du CCCLIII prcise cet effet que la vente est parfaite entre les parties, et la
proprit est acquise de droit lacheteur lgard du vendeur, ds quon est convenu de la chose et
du prix, quoique la chose nait pas encore t livre ni le prix pay. Suivant ce principe, le transfert
de proprit seffectue instantanment lorsque le vendeur et lacheteur sont tombs daccord sur le
prix et sur le titre financier. La livraison matrielle du titre financier peut donc seffectuer aprs.
Ainsi, cette disposition touche au fonctionnement des systmes de compensation et livraison des
titres.
1.2.2.1.5. Le principe du transfert instantan de la proprit dun titre financier peut cependant tre
cart par la volont des parties ou par la nature mme du titre dans la mesure o larticle 264 ne fait
pas partie de dispositions dordre public. Ainsi, le CCCLIII permet en effet aux parties de stipuler des
conditions au transfert de proprit (art. 265 du CCCLIII), de retarder le transfert de proprit (art.
289 et 290 du CCCLIII) ou de samnager une facult de rachat (art. 335 et suivants du CCCLIII). Il
sur ce point cependant, la dmatrialisation des instruments en compte (art. 744-1 de lAUSCGIE)
leur fait perdre le caractre des titres au porteur. Linscription en compte leur confre un caractre
nominatif de sorte le transfert du droit de proprit par virement en compte.
1.2.2.1.6. Dans la mesure o lAUSCGIE consacre la dmatrialisation des titres par leur inscription
en compte au prt dun intermdiaire financier et le rglement est susceptible dtre pris en charge
par un systme de rglement et livraison des titres, la rgle du transfert instantan de larticle 264 du
CCCLIII est doffice carte. Les mmes principes devraient sappliquer aux autres TCN. Ladoption
dune lgislation spcifique sur les marchs des instruments financiers devrait prendre en compte cet
aspect.
1.2.2.1.7. Larticle 265 du CCCLIII laisse entendre que la vente peut tre soumise diverses
conditions ou termes. Pour le CCCLIII, une condition est un vnement futur et incertain, dont la
consquence est soit de suspendre lexcution des engagements jusqu ce que lvnement arrive,
soit dentraner la ralisation du contrat, selon que lvnement arrivera ou narrivera pas (art. 66). Le
terme diffre de la condition, en ce quil ne suspend pas lexcution des engagements, mais la retarde
seulement (art. 83). Le CCCLIII reconnat galement la validit des promesses de vente ou dachat
(art. 270). Ces diffrentes dispositions permettent la ralisation des oprations le dveloppement dun
march des produits drivs. Dans le mme ordre dides, le CCCLIII permet la conclusion des
ventes dcouvert dinstruments financiers.
1.2.2.1.7. Une vente dcouvert des titres est une vente dont la livraison des titres est diffre dans la
mesure o le donneur dordre ne les a pas actuellement mais en garantie la livraison effective grce
un emprunt effectif ou optionnel des titres concerns auprs de lintermdiaire financier ou une
option. Les ventes dcouvert de titres exposent le vendeur un risque de gain ou de perte selon
que respectivement le cours des titres vendus baisse aprs la cession ou au contraire monte. Elles
sopposent ainsi une vente couverte , qui rend le vendeur insensible une baisse ou une hausse
des titres concerns aprs leur cession. La pratique des ventes dcouvert comporte un risque de

31
spculation vident. Le lgislateur congolais devrait donc pour encadrer cette pratique qui tire sa
source dans la libert contractuelle.
1.2.2.2. Les contrats des prts de titres
Les prts de titres peuvent tre un contrat principal ou un contrat accessoire une vente dcouvert.
Ces prts supposent une rmunration du prteur. Ils rentrent dans le cadre des articles 478 481 du
CCCLIII sur le prt intrt. Les contrats des prts peuvent tre conclus tant par les professionnels
que les non-professionnels, soit pour obtenir une rmunration ou bien prvenir des positions titres
dbitrices.
1.2.2.3. Les contrats lis loffre des services dinvestissement
1.2.2.3.1. La loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements
de crdit reconnat aux tablissements de crdit la possibilit deffectuer des oprations connexes
leurs activits dont : le placement, lachat, la gestion, la garde et la vente des valeurs mobilires et de
tout et de tout produit financier pour compte des tiers (art. 9). Ces oprations rentrent dans le champ
de ce quil est convenu dappeler les services dinvestissements. Si la loi n 003-2002 du 2 fvrier
2002 les qualifie doprations connexes, ces oprations sont effectues titre principalement par les
intermdiaires financiers habilit.
1.2.2.3.2. Il rsulte de larticle 9 la loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 de que les contrats avec les
intermdiaires financiers peuvent revtir trois formes : le contrat de commission, le contrat de mandat
et le contrat de dpt. La diffrence entre le mandat et la commission rside principalement dans le
fait que le commissionnaire nest pas un intermdiaire transparent. Il ngocie les actifs financiers en
son nom et pour le compte des investisseurs ; tandis que le mandataire ou le courtier ngocie au nom
et pour le compte des mandants, qui sont les investisseurs.
Types de contrats :

Commission

Mandat

Dpt

loi n 003-2002 du 2 fvrier AUDCG


2002
Vente/achat des valeurs art. 192-207
mobilires et autres produits
Placement en des valeurs art. 175-191
mobilires
ou
autres
produits
Garde de valeurs mobilires
----

CCCLIII
526

551,
dispositions
suppltives
526

551,
dispositions
suppltives
Art. 484 - 511

1.2.2.3.3. Lanalyse de lAUDCG et du CCCLIII amne aux consquences suivantes :


-

les intermdiaires financiers doivent tre des commerants, personnes physiques ou personnes
morales, ranges en deux catgories (art. 170 de lAUDCG) ;
laccs la profession dintermdiaire financier peut tre soumis des conditions
particulires chacune des catgories d'intermdiaires (art. 170 de lAUDCG) ;

32
-

certains intermdiaires financiers, dont les banques, accomplissent les oprations de


commission, de mandat ou de dpt lorsquils agissent pour compte de leur clientle dans les
limites de larticle 9 de la loi n003-2002 du 2 fvrier 2002 ;
avec la dmatrialisation, la conservation des valeurs mobilires se ralise dans le cadre de la
tenue des comptes-titres.

1.2.2.3.4. Au-del de ces consquences, la protection des investisseurs non professionnels nest pas
assez complte et ce, sur la question du conflit dintrts. En effet, dans un march financier, les
intermdiaires peuvent reprsenter des intrts contradictoires, celui des metteurs dune part et,
dautre part, celui des investisseurs. Le conflit dintrts est donc vident.
1.2.2.3.5. En ce qui concerne spcialement le dpt, il rsulte de larticle 744-1 de lAUSCGIE et de
larticle 149 de lAUS que lmetteur peut se constituer teneur des compte-titres. LAUSCGIE est
cependant muet sur les conditions dexercice de cette activit exceptionnelle de teneur des comptes
dinstruments financiers, en drogation aux dispositions de 9 de la loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002.
1.2.2.3.6. Le lAUDCG et le CCCLIII permettent galement dorganiser la centralisation de la
conservation des titres auprs dun dpositaire central. Mais le dpositaire central est un
intermdiaire avec des exigences particulires de fonctionnement de sorte ces deux textes noffrent
pas un cadre juridique appropri pour ce faire. Ainsi est-il indiqu dadopter une lgislation
complmentaire exhaustive sur les dpositaires centraux des titres.
1.3. Les contrats de garantie financire et loffre des produits financiers
1.3.1. Les contrats de garantie financire
1.3.1.1. La crise financire internationale qui sest dclenche en 2008 a mis en lumire la ncessit
de renforcer la stabilit des places financires par des mcanismes solides dont notamment lobjectif
est de couvrir le risque de dfaillance des tablissements financiers. Les contrats des garanties
financires participent cet objectif en ce sens quils concourent la solidit des infrastructures postmarch. Pour ce faire, la constitution des garanties et la ralisation sont simplifies. Ainsi, le risque
dune crise systmique est minimis.

33

1.3.1.2. Les garanties financires sont constitues sous forme de contrat impliquant une dtention
prcaire des titres financiers ou des espces (nantissement des valeurs mobilires ou de compte titres,
transfert fiduciaire, etc.) ou sous forme dun contrat emportant transfert de proprit (pension livre).
Les contrats de garantie financire sont donc des conventions accessoires une convention
principale de prt de sommes dargent.
1.3.1.3. Les garanties financires sont, dans ltat actuel du droit congolais, rgies par les dispositions
des chapitres 3 et 5 de lAUS qui portent respectivement sur la proprit retenue ou cde titre de
garantie et le nantissement des meubles incorporels. La formulation gnrale de lAUS porte croire
que les srets quil organise visent galement les oprations sur les marchs financiers. A lanalyse
cependant, lexception du transfert fiduciaire, le formalisme de leur constitution (avec lexigence
dun crit sous peine de nullit ou dinscription au RCCM, parfois avec exigence de notification au
dbiteur cd sous peine dinopposabilit) et les conditions de leur ralisation (avec exigence de mise

34
en demeure et recours au juge) comportent des risques la stabilit de la place financire
dvelopper.
1.3.1.4. Louverture laisse par les articles 1455 et 154 de lAUS quant la ralisation du
nantissement ou la facilit de ralisation du transfert fiduciaire (notamment par compensation 6) ne
sont donc pas suffisantes surtout dans lhypothse o la gestion des titres admis sur un march donn
est confie un dpositaire central. Une autre faiblesse du rgime juridique des srets prvues par
lAUS est que lefficacit de leur ralisation est subordonne aux conditions imposes par
lAUPCAP et lAUPSRVE.
1.3.1.5. Lorsque la constitution de la garantie financire est base sur la vente des titres et sur prt des
titres suivant les articles 264 et 466 du CCCLIII, la garantie financire ne cessera pas moins de poser
de problme quant sa ralisation. En outre, les faiblesses du rgime juridique de ces types de
convention ont t dj examines.
1.3.1.6. En dfinitive, la lgislation congolaise noffre pas une assise juridique stable pour les
contrats des garanties financires. Une lgislation spcifique applicable aux garanties financires
adosses aux oprations sur les marchs montaires et des capitaux serait indique. Cette lgislation
spcifique trouvera sa justification dans larticle 4, in fine, de lAUS aux termes duquel () les
srets garantissant lexcution de contrats conclus exclusivement entre tablissements de
financement, peuvent faire lobjet de lgislations particulires . Dans cet ordre dides, lavantprojet de loi sur le systme national de paiement prvoit une srie de dispositions applicables aux
garanties financires.
1.3.2. Loffre des produits financiers autres que les valeurs mobilires
1.3.2.1. Loffre des produits financiers autre que les valeurs mobilires rentre dans le cadre des
services dinvestissements viss par larticle 9 de la loi n 003/2002 du 03 fvrier 2002. Lintrt
dexaminer cette question rside dans le fait que ces produits, issus de linnovation financire, sont
conus par les prestataires des services dinvestissements gnralement sous forme des produits
drivs ou de des produits issus de la titrisation des crances Les drivs pour la couverture des
risques tant examins, il reste examiner la titrisation des crances.
5 Art. 145 : En dehors des avances sur titres soumises aux rgles du gage, les institutions financires et les
tablissements de crdit peuvent, sils y sont autoriss par la rglementation applicable, consentir des prts trois mois
sur valeurs mobilires cotes que le crancier gagiste peut, dfaut de remboursement, faire excuter en bourse, sans
formalit, le lendemain de l'chance . Article 154 : Dans la limite du montant de la crance garantie et, le cas chant,
dans le respect de l'ordre indiqu par le titulaire du compte nanti, la ralisation du nantissement de ce compte intervient :
1) pour les sommes en toute monnaie figurant dans le compte nanti, directement par transfert en pleine proprit au
crancier nanti ;
2) pour les titres financiers admis aux ngociations sur un march rglement que le titulaire du compte nanti ou,
dfaut, le crancier nanti a dsigns, par vente sur un march rglement ou attribution en proprit de la quantit
dtermine par le crancier nanti. Cette quantit est tablie, par le crancier nanti, sur la base du dernier cours de clture
disponible sur un march rglement. Le titulaire du compte nanti supporte tous les frais rsultant de la ralisation du
nantissement. Ces frais sont imputs sur le montant rsultant de cette ralisation .

6 La compensation des sommes dargent dans le cadre du transfert fiduciaire nest parfaite que 8
jours aprs avertissement du constituant (art. 91, alina 2) de lAUS.

35
1.3.2.2. La titrisation des crances est une opration par laquelle un crancier ou les dtenteurs des
titres moins liquides cde sa crance un organisme appropri lequel en contrepartie met des
valeurs mobilires long ou court terme. La titrisation contribue au bon fonctionnement des circuits
de financement de lconomie en rendant des actifs non liquides, tels que les crdits bancaires, les
risques dassurance ou les crances commerciales, ngociables sur un march. La titrisation a pour
avantage de multiplier le nombre dmetteur des valeurs mobilires et favoriser ainsi le dynamisme
dune place financire. Le march dactifs titriss est en effet le plus grand au monde et compte parmi
les marchs qui connaissent la croissance la plus rapide. Contrairement aux autres produits drivs, le
dveloppement du march de la titrisation dpend de lexistence des rgles juridiques
supplmentaires sur lorganisation des oprations de titrisation. Le Code des assurances fait rfrence
aux vhicules de titrisation des crances dans le cadre du march des assurances et revoit les rgles
de constitution et de fonctionnement sont fixes un arrt du ministre ayant le secteur des
assurances dans ses attributions.
1.3.2.4. Le dveloppement envisag du march de crdit-bail en vertu de la loi n 15/003 du 12
fvrier 2015 relative au crdit-bail pourrait aller de pair avec un march de la titrisation des crances
hypothcaires. Il en va de mme du financement des projets agricoles par le fonds national de
dveloppement agricole institu par la loi n 11/022 du 24 dcembre 2011 portant principes
fondamentaux relatifs lagriculture et du dveloppement du march des produits dassurance ou de
rassurance.
1.3.2.3. Au regard de limportance de la titrisation dans le financement des conomies modernes, il
est souhaitable que lEtat congolais, dans le cadre du projet de mis en place dun march de capitaux,
dadopter une politique globale sur la titrisation. Par ailleurs, la titrisation comporte un risque de
crdit, ce qui soulve la question de la place susceptible dtre rserve aux agences de notation.
1.4. Linformatisation des transactions
1.4.1. Le dveloppement dun march de capitaux soulve la question de ltat des TIC dans la
mesure o linformatisation est de nature amliorer la rapidit des transactions et de baisser leur
cot. Les TIC sont des outils essentiels dans lattractivit des places financires. Le GFCI value les
places financires sur ltat de leurs infrastructures informatiques en ayant notamment recours
lIndice EGDI des Nations Unies. Cet indice est un outil quantitatif composite qui permet aux 193
Etats membres des Nations Unies dvaluer leur niveau en ce qui concerne linformatisation de leurs
administrations. Il se calcule en se basant sur les analyses de trois composantes, savoir : les services
en ligne, les infrastructures en tlcommunications et le capital humain dans le domaine des TIC.

Evaluation des Etats de lOHADA par rapport lindice EGDI (2014)


Etat
Rang
EGDI
Service
Infrastructures
des
en ligne
tlcommunications
1. Benin
180
0,1685
0,1102
0,1196

Capital
humain
0,2756

2.

Burkina Faso

178

0,1804

0,2992

0,0842

0,1578

3.

Cameroun

144

0,2782

0,1969

0,0958

0,5421

36
4.

Comores

177

0,1808

0,0157

0,0604

0,4662

5.

Congo

160

0,2570

0,1024

0,1453

0,5233

6.

Cte dIvoire

171

0,2039

0,1732

0,1392

0,2992

7.

Gabon

131

0,3294

0,0945

0,2260

0,6677

8.

Guine

190

0,0954

0,0000

0,0504

0,2359

9.

Guine Bissau

182

0,1609

0,0079

0,0878

0,3869

10. Guine Equatoriale

168

0,2268

0,0315

0,1200

0,5288

11. Mali

181

0,1634

0,1339

0,1350

0,2212

12. Maurice

76
191

0,0946

0,1260

0,0385

0,1192

187

0,1257

0,0394

0,0280

0,3099

183

0,1551

0,0472

0,0337

0,3845

151

0,2666

0,3071

0,1644

0,3283

189

0,1076

0,0472

0,0415

0,2341

162

0,2446

0,1102

0,0836

0,5401

13. Niger,
14. RCA
15. RDC
16. Sngal
17. Tchad
18. Togo

142. La RDC est, comme les autres Etats de la rgion, trs en retard dans lutilisation des TIC
notamment le haut dbit et les services des tlcommunications large bande, contrairement aux Etat
du Maghreb, lexception de lIle Maurice.
1.4.3. Sur le plan juridique, il se pose la question de savoir si les textes juridiques congolais offrent
une scurit suffisante aux diffrents acteurs. Le CCLIII, lAUSCGIE et lAUDCG ne sopposent
pas la conclusion sous forme lectronique de diffrents contrats sur lmission et la ngociation des
titres financiers ; les contrats peuvent mme tre conclus de manire tout fait verbale. La question
qui se pose cependant consiste principalement part dans la preuve des contrats conclus sous forme
lectronique. Larticle 5 de lAUDCG consacre le principe de la preuve lectronique quipollente aux
autres modes classiques de preuve en matire commerciale : Les actes de commerce se prouvent
par tous moyens mme par voie lectronique l'gard des commerants .
1.4.4. Larticle 5 de lAUDCG introduit ainsi lide de la signature lectronique dont les conditions
de cration et dutilisation comme moyen de preuve sont fixs par les articles 82, 83, 84 et 85 de
lAUDCG. Ces articles lient la fiabilit de la preuve des contrats sous forme lectronique la
signature lectronique qualifie. L'usage d'une signature lectronique qualifie est un procd
technique fiable et garantissant, tout moment, l'origine des documents sous forme

37
lectronique, leur intgrit au cours de leurs traitements et de leurs transmissions
lectroniques. Larticle 85 de lAUDCG dispose en effet que la rglementation de lOHADA, et
dfaut, le droit interne des tats parties, nonce les contraintes techniques appliques aux composants
de la signature lectronique pour que celle-ci soit rpute qualifie .
1.4.5. Les dispositions de lOHADA renvoient, dans le cas de la RDC, ladoption dune lgislation
spcifique sur la cration des certificats lectroniques par les prestataires de service de certification.
1.4.6. En dautres termes, dans ltat actuel du droit congolais, les conditions dapplication des
articles 5, 82, 83, 84 et 85 de lAUDCG ne sont pas runies en ce qui concerne linformatisation des
oprations boursires. Mais, cette situation ne devrait pas un obstacle dirimant parce que les parties
un contrat lectronique peuvent valablement recourir aux conventions de preuve. Dans ce cas de
figure, lautorit de march pourrait jouer le rle dune autorit de certification.
1.4.7. La Investments and Securities Act de 2007 du Nigria comporte galement une solution
similaire qui consiste dune part reconnatre la validit des transactions sous forme lectronique et
confier le rgime de telles transactions lautorit de rgulation (section 55 : Securities registered by
the Commission including securities issued pursuant to part XIII of this Act, may be issued or
transferred electronically or by any other means or system approved by the Commission under such
terms and conditions as the Commission may prescribe, through a securities exchange or capital trade
point or any other self regulatory organisation).

38
CHAPITRE II. LE DROIT DES OFFRES PUBLIQUES
Les offres publiques sont uniquement organises en termes dappel public lpargne par
lAUSCGIE en tant que droit commun des offres publiques des titres financiers. Lorganisation des
OPA dans lAUSCGIE est trs sommaire. Il en va de mme dans la loi n 08/008 du 07 juillet 2008
portant dispositions gnrales relatives au dsengagement de lEtat des entreprises du portefeuille.
2.1. Le rgime juridique des APE
LAUSCGIE peut tre considr comme un cadre fixant les conditions gnrales auxquelles doit
rpondre un metteur dinstruments financiers. Loffre au public doit par ailleurs rpondre des
conditions intrinsques. Les obligations simposant aux metteurs sont donc pralables la
conclusion des contrats de prt lis lmission des titres.
2.1.1. Les conditions intrinsques dune offre publique des valeurs mobilires
2.1.1.1. Les offres publiques des valeurs mobilires se ralisent au moment de la constitution dune
socit anonyme ou au moment de laugmentation du capital. Les articles 81-1, 81-2, 82-3 et 83 de
lAUSCGIE dterminent les conditions quune offre publique doit rpondre. Loffre publique peut se
raliser au moment de la premire mission ou au moment la revente des titres. Le montant total des
titres offerts, par mission, doit tre suprieur 50.000.000 FCFA, soit un montant aux alentours de
CDF 31.000.000, calcul sur une priode dune anne. Quand bien mme ce montant serait rencontr,
loffre publique chappera aux exigences de lAUSCGIE lorsquelle est adresse aux investisseurs
qualifis ou moins de 100 personnes ne revtant pas la qualit dinvestisseur qualifi.
2.1.1.2. Loffre publique des titres financiers doit rpondre une obligation de publicit et
linformation communique doit rpondre des conditions de contenu qui lui permettra de bnficier
du visa de lautorit de march. Aux termes de larticle 83 de lAUSCGIE, loffre publique se ralise
de deux manires :
-

par une communication adresse sous quelque forme et par quelque moyen que ce soit des
personnes et prsentant une information suffisante sur les conditions de loffre et sur les titres
offrir, de manire mettre un investisseur en mesure de dcider dacheter ou de souscrire
ces titres financiers ;
par un placement de titres financiers par des intermdiaires financiers (syndication).

2.1.1.3. LAUSCGIE est muet sur les modalits dorganisation de lmission. Ces modalits
constituent les conditions gnrales de conclusions des contrats lis lmission des titres examins
au chapitre 1er. Dans la pratique, linvestisseur est ignorant des arrangements qui existent entre les
banques et les metteurs. Ainsi, lorsquune SA souhaite mettre des obligations, elle va faire appel
une banque ou parfois plusieurs banques en fonction de limportance de lemprunt.

39
Les missions par syndication
Le banque va prendre en charge lorganisation de lmission obligataire est qualifie de
chef de file ou lead manager suivant la terminologie anglaise. Le chef de file est
responsable de la prparation et de lexcution de lmission. Il soccupe, dans ce cadre, de
la runion du syndicat des banques charg du placement ainsi que du rglement de
lemprunt auprs de la structure mettrice.
Sur des emprunts obligataires de montants levs, il peut y avoir plusieurs co-chef de file
(joint lead managers). Aprs avoir dtermin, en accord avec lmetteur, les principales
conditions dmission, le chef de file organise alors des runions avec les investisseurs.
Lobjectif du road show est de sonder lintrt des investisseurs pour connatre leurs
intentions dinvestissement, et en fonction des retours, dcider, ou non, de lancer lmission
aux conditions prsentes. Le niveau du taux dintrt pratiqu sur lemprunt obligataire
pourra ainsi tre ajust.
Le chef de file est aussi le teneur du registre des demandes des investisseurs (montants
investis et quel prix). Parfois, il peut aussi tre mis en place un carnet dordres qui est
une technique consistant centraliser lensemble des demandes des investisseurs. Le
carnet dordres permet aux tablissements bancaires runis au sein du syndicat, de ne
s'engager, qu'en ayant la connaissance des intentions d'achat des investisseurs. Les
banques en charge de lmission obligataire vont ensuite collecter les ordres de
souscription auprs des investisseurs (socits de gestion, socits dassurance, fonds de
pension, caisses de retraite, banques prives, courtiers,) pour pouvoir raliser le
placement. Enfin, le chef de file procdera aux allocations de titres contre rglement.

2.1.2. Les autres conditions


Il sagit principalement des conditions de forme juridique de lmetteur, de gouvernance et
dinformation du public. Ces conditions doivent tre maintenues aussi longtemps que lmetteur est
tenu de son obligation de remboursement ou est cot sur un march financier donn.
2.1.2.1. La forme juridique et la nationalit de la socit mettrice
2.1.2.1.1. LAUSCGIE ne reconnat la possibilit deffectuer une offre publique des titres financiers
quaux socits anonymes avec conseil dadministration ayant un capital minimum de 100.000.000
de FCFA (art. 824), soit un montant aux alentours de CDF 64.000.000. La formulation de cette
disposition tant imprative, la volont des parties ou lautorisation dune autorit des marchs ne
peut y droger. Cette disposition ninterdit pas cependant la mise en place dautres types dmetteurs
pourtant que les valeurs mobilires mises ne soient ni des actions ni des obligations.
2.1.2.1.2. Sagissant de la nationalit de la socit mettrice, larticle 84 de lAUSCGIE considre
lespace constitu des Etats-parties de lOHADA comme un territoire commun. Ainsi, une socit
dont le sige social est situ dans un Etat partie peut placer ses titres dans un ou plusieurs autres Etats
parties en sollicitant leur public. Cette possibilit appellera plusieurs commentaires lorsquil sera
question dexaminer les problmatiques de droit international dans le cadre des oprations
transnationales ou dinterconnexion des places financires dans lespace OHADA.

40
2.1.2.1.3. Toujours est-il quune entreprise de lespace OHADA non rsidente est soumise aux
conditions de larticle 85 de lAUSCGIE pour lancer son offre au public :
-

un ou plusieurs tablissements de crdit de cet autre Etat partie doivent, soit assurer le service
financier de lopration, soit garantir sa bonne fin si le montant global de loffre dpasse
50.000.000 FCFA, soit un montant aux alentours de CDF 31.000.000;
elle dsigne, si le montant global de lopration dpasse 50.000.000 FCFA, sur la liste des
commissaires aux comptes de cet autre Etat partie, un ou plusieurs commissaires aux comptes
qui vrifient les tats financiers.

2.1.2.2. La condition de gouvernance


2.1.2.2.1. Aux termes de larticle 829-1 de lAUSCGIE, les socits qui veulent recourir des offres
des titres doivent avoir un comit daudit, constitu dadministrateurs indpendants et comptents. Le
mme article fixe la composition et les missions du comit daudit ; il est cependant muet sur le
nombre, la rmunration et des conditions de travail des membres ainsi que lvaluation du comit
daudit. Dans le silence de lAUSCGIE, rien ne soppose quune autorit de march ou mme une loi
particulire renforce les rgles applicables aux socits admises ou admissibles sur un march
financier en ce qui concernent leur comit daudit.
2.1.2.2.2. LAUSCGIE est applicable en RDC depuis 2012. A lexception des banques qui disposent
dun comit daudit, la majorit des socits anonymes rpertories ne disposent pas dun tel comit
soit du fait quelles ne disposent mme pas dun conseil dadministration, soit, ltat actuel de leurs
activits, elles nenvisagent pas louverture de leur capital.
2.1.3. La condition dinformation du public
2.1.3.1. La condition dinformation du public est contenue dans larticle 81-3 de lAUSCGIE qui
oblige lmetteur produire un document dinformation du public. Les articles 86 96-1 fixent
notamment la publicit et le contenu du document dinformation du public relativement une offre
au public.
2.1.3.2. Le document d'information doit faire l'objet d'une diffusion effective sur support papier ou
lectronique dans l'Etat partie du sige social de l'metteur et, le cas chant, dans les autres Etats
parties dont le public est sollicit :
-

diffusion dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales diffusion nationale ou
plus large diffusion ;
mise disposition d'une brochure accessible pour consultation toute personne qui en fait la
demande au sige de l'metteur et auprs des organismes chargs d'assurer le service financier
des titres ; une copie du document doit tre adresse sans frais tout intress ;
mise en ligne sur le site Internet de lmetteur, des organismes chargs d'assurer le service
financier des titres, de la socit de bourse ou de lautorit de rgulation du march.

2.1.3.3. LAUSCGIE na pas fix des conditions de dlai pour la publication du document
dinformation. Il se limite prciser quil est diffus le plus tt possible et, en tout cas, au plus tard
au dbut de loffre au public ou de ladmission la ngociation sur un march. Sil sagit dune

41
premire offre ou dune premire ngociation, le document doit tre disponible au moins six jours
ouvrables avant la clture de loffre.
2.1.3.4. Quant au contenu, il porte sur le patrimoine, la situation financire, lactivit, les perspectives
de l'metteur ainsi que les droits attachs aux titres offerts au public et, ventuellement, pour les
offres transnationales, le rgime fiscal des revenus, les tablissements garants de lopration ou qui
en assurent le service financier (art. 86 et 87 de lAUSCGIE). Le document dinformation comprend
un rsum (art. 86-1) et est complt, aprs visa, par une note d'opration qui doit comprendre :
-

les informations relatives aux valeurs mobilires offertes ;


les lments comptables qui ont t publis depuis le visa initial ;
les lments sur les faits nouveaux significatifs, de nature avoir une incidence sur
l'valuation des valeurs mobilires offertes ;
ventuellement, un tableau de correspondance afin de permettre aux investisseurs de retrouver
facilement les informations dtermines.

2.1.3.5. LAUSCGIE nest pas cependant trs exigeant sur les informations que doivent produire les
socits cotes, au-del de loffre au public des valeurs mobilires. Ces informations sont ncessaires
dans le cadre du march de la ngociation, point effleur par lAUSCGIE. Sur ce point en effet,
lAUSCGIE, bnficie dune note faible de la part de Doing Business. Selon le Rapport Doing
Business dans les Etats membres de lOHADA (2012), si les Etats membres de lOHADA exigent un
niveau de divulgation tendu mais ntablissent pas un rgime de responsabilit des administrateurs
tout aussi rigoureux en labsence de fraude ou de faute grave, ou encore un accs facile aux
informations internes de lentreprise. Ces faiblesses de lAUSCGIE pourraient tre couvertes par une
lgislation spcifique sur la ngociation des valeurs mobilires au march secondaire.
2.1.3.6. Lorsquune socit est en constitution, loffre des titres au public est soumise aux conditions
fixes au Titre 3 de lAUSCGIE. Les fondateurs publient avant le dbut des oprations de
souscription des actions une notice dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales de
l'Etat partie du sige social et, le cas chant, des Etats parties dont l'pargne est sollicite. Les
contenues de la notice est fixe larticle 826.
2.1.3.7. Pour l'information du public sur l'mission d'actions projete, sont tablies des circulaires qui
reproduisent les nonciations de la notice prvue l'article 826. Les circulaires contiennent la
mention de l'insertion de la notice dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales o ladite
notice a t publie. Ils font rfrence au numro de publication de celle-ci dans ces journaux. Les
circulaires doivent, en outre, exposer les projets des fondateurs quant l'emploi des fonds provenant
de la libration des actions souscrites. Les affiches et les annonces dans les journaux reproduisent les
mmes nonciations ou au moins un extrait de ces nonciations, avec rfrence la notice et
indication du numro des journaux habilits recevoir les annonces lgales dans lesquels elle a t
publie.
2.2. Les OPA, les fusions et oprations assimiles
Les OPA, les fusions et les oprations assimiles sont des oprations entre professionnels ; elles
nintressent donc quindirectement les investisseurs non-professionnels en tant que cranciers

42
obligataires ou actionnaires minoritaires. Elles prsentent ainsi des similitudes avec les oprations de
fusion, scission ou apport partiel dactif et sont rgies par les articles 95 et 95-1 de lAUSCGIE.
2.2.1. Les OPA
2.2.1.1. Une OPA est faite aux dtenteurs des titres dune socit pour acqurir tout ou partie desdits
titres, que loffre soit obligatoire ou volontaire, condition quelle suive ou ait pour objectif
lacquisition du contrle de la socit vise.
2.2.1.2. Le contrle des OPA par les autorits de rgulation vise protger les intrts des dtenteurs
de titres et prserver l'galit des actionnaires et la transparence des marchs. LAUSCGIE est trs
laconique sur les OPA. Les articles 95 et 95-1 se limitent prciser que les initiateurs des OPA ont
lobligation de mettre la disposition de lautorit de surveillance du march un document
dinformation. En dautres termes, lAUSCGIE renvoie un cadre juridique spcifique aux OPA qui
restent prciser.
2.2.2. Les fusions et oprations assimiles
Les fusions et les oprations assimiles telles que la scission ou lapport partiel dactif dans une
socit en constitution ou dj existante sont galement soumises au contrle de lautorit des
marchs pour les mmes raisons que les OPA.
2.3. Lmission des valeurs mobilires par lEtat et les autres collectivits publiques
2.3.1. La loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques ne prcise pas les modalits
dapplication des articles 15 et 16 qui obligent lEtat, les provinces et les ETD se financer auprs
des marchs financiers pour la mise en uvre de leur programme dinvestissement. Il est entendu que
les emprunts y affrents doivent tre plafonns par le budget de lexercice ; ce qui sous-entend que
les emprunts doivent tre autoriss par une loi, un dit provincial ou les actes des assembles
dlibrantes des ETD. Il est par ailleurs interdits aux provinces et aux ETD dmettre un emprunt en
ME (art. 16).
2.3.2. La mise en place dune politique dmission des valeurs mobilires pour financer les budgets
publics sinscrit dans le Plan stratgique de rforme des finances publiques au titre damlioration de
la gestion de la trsorerie et de la dette. Juridiquement et techniquement, il sera question de :
-

modernisation du systme dinformation ;


rorganisation des structures publiques ddies la gestion de la trsorerie et de la dette tant
au niveau central quau niveau des provinces et des ETD ;
adoption des textes sur la dette publique en termes de politique dmission et de centralisation
dinformation.

2.3.3. Le lancement dune politique dmission des titres publics par lEtat, les provinces et les ETD
pourrait sinscrire dans une stratgie globale de dveloppement des provinces et des ETD. Il reste
cependant rgler la question du remboursement du stock et de lencours de la dette intrieure,
principalement celle lie lmission des emprunts dans les annes 90. Le rglement de cette
question pourrait tre un outil de promotion du march de la dette publique.

43

CHAPITRE III : LA SITUATION DES INVESTISSEURS INSTITUTIONNELS


Trois types dinvestisseurs institutionnels peuvent tre identifis dans lespace financier de la RDC :
les entreprises du secteur des assurances, les institutions de scurit sociale, les tablissements
bancaires et les diffrents fonds mis en place par lEtat congolais. Il nexiste pas des institutions de
placement collectif.
3.1. Les entreprises dassurance et de rassurance
3.1.1. Le secteur des assurances est rgi par la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des
assurances. Ce Code vise deux types dinstitutions assujetties au contrle de lARCA : les entreprises
dassurances ou de rassurance, lesquelles ont le statut de socit anonyme, et les mutuelles
dassurances ou de rassurance, dotes du statut dassociation sans but lucratif.
3.1.2. Aux termes du Code des assurances, les entreprises dassurances et de rassurance peuvent
effectuer des placements en valeurs mobilires de leurs actifs. Dans le silence du Code des
assurances, les mutuelles peuvent effectuer des oprations de placement conformment la loi n
004-2001 du 20 juillet 2001 portant dispositions gnrales applicables aux associations sans but
lucratif et aux tablissements dutilit publique.
3.2. Les institutions de scurit sociale
Les prestations sociales sont rgies par plusieurs textes juridiques dont le dcret-loi du 29 juin 1961
organique de la scurit sociale, la loi n 88-002 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de
scurit sociale pour les commissaires du peuple et la loi et la loi sur la fonction publique. Il existe
ainsi un rgime gnral et des rgimes particuliers. Par ailleurs, rien ninterdit lorganisation des
rgimes de retraite complmentaires ou supplmentaires.
3.2.1. LINSS
3.2.1.1. Le rgime gnral de scurit sociale est gr par lINSS. La rforme des entreprises
publiques a fait de lINSS un tablissement public suivant le dcret n 09/12 du 24/04/2009
tablissant la liste des entreprises transformes en socits commerciales, tablissements publics et
services publics. Lorganisation et le fonctionnement de lINSS sont ds lors bass sur les
dispositions de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux
tablissements publics. LINSS est plac sous la tutelle du ministre ayant le Travail dans ses
attributions. Il nexiste pas cependant de instance publique charge de faire respecter lINSS les
rgles de gestion prudentielle auxquelles il est soumis. En labsence dune telle instance et hormis le
contrle de tutelle, lINSS est donc soumis au droit commun de contrle des tablissements publics.
3.2.1.2. Le statut de lINSS en tant quinvestisseur institutionnel est prvu par le dcret-loi du 29 juin
1961 organique de la scurit sociale. En effet, pour financer les prestations sociales, lINSS sappuie
sur plusieurs ressources dont notamment :
-

les cotisations des employeurs et des travailleurs ;

44
-

les majorations encourues pour cause de retard dans le paiement des cotisations et les intrts
moratoires ;
le produit des placements de fonds ;
les dons et legs ;

3.2.1.3. Lactivit des placements de fonds de lINSS nest pas trs dveloppe. En labsence dun
march des capitaux dvelopp, lINSS recourt des placements immobiliers. On notera par ailleurs
que le march immobilier congolais nest pas organis et la profession des valuateurs des biens
immobiliers nest pas encore totalement organise malgr ldiction du dcret n 13/032 du 25 juin
2013 portant rglementation de lexercice de la profession dexpert immobilier. En effet, la
commission charge de llaboration des statuts de la chambre des experts immobiliers de la RDC
par larrt ministriel n0153/CAB/MIN/AFF.FONC/ 2013 du 24 septembre 2013, na pas encore
finalis ses travaux.
3.2.1.4. Labsence dune organisation dvaluateurs immobiliers soulve la question de la validit de
la valorisation des placements immobiliers de lINSS. Cette question dborde le cadre de la prsente
tude.
3.2.2. Le SESOPA
La loi n 88-002 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de scurit sociale pour les commissaires
du peuple7 a institu le SESOPA pour grer la branche des pensions de retraite pour les
parlementaires. Le SESOPA est habilit effectuer des placements ou des prendre de participation
dans les socits commerciales (art. 95 bis issu de la loi n 12/006 du 4 octobre 2012 modifiant et
compltant la loi n 88/022 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de scurit sociale pour les
parlementaires). Toujours est-il quen labsence dun march des capitaux, cette activit reste encore
dvelopper.
3.2.3. Les caisses de retraite complmentaire
3.2.3.1. Les rgimes complmentaires de scurit sociale sont par dfinition ceux mis en place par
une entreprise ou un groupe dentreprises au profit de ses salaris ou de certaines catgories de ceuxci, afin de leur octroyer des prestations destines complter les prestations des rgimes lgaux de
scurit sociale.
3.2.3.2. La base juridique des rgimes complmentaires de pension rside dans larticle 1 er, 2, du D.L du 29 juin 1961 organique de la scurit sociale aux termes duquel des institutions de prvoyance
peuvent tre tablies au sein dune ou de plusieurs entreprises au profit des travailleurs salaris, avec
lautorisation du ministre du travail, en vue daccorder des avantages sajoutant ceux qui rsultent
du rgime de scurit sociale institu par le prsent dcret-loi .
3.2.3.3. Ces rgimes complmentaires taient censs tre organiss par arrts ministriels, textes
inexistants ce jour. Certaines entreprises congolaises ont nanmoins mis en place des caisses de
7 Suivant lorganisation constitutionnelle actuelle, ce texte sapplique tant aux snateurs quaux
dputs (la loi n 12/006 du 4 octobre 2012 modifiant et compltant la loi n 88/022 du 29 janvier
1988 portant rgime spcial de scurit sociale pour les parlementaires).

45
retraite complmentaire fonctionnant sur une base conventionnelle. Ici galement, en labsence dun
march des capitaux, ces caisses de retraite complmentaire neffectuent pas des oprations de
compensation.
3.3. Les fonds publics
3.3.1. Pour le financement de certains secteurs de la vie conomie, la stratgie adopte par lEtat
congolais est la cration des fonds de financement. En voici une cartographie non exhaustive.
Fonds
Texte de base
Secteur
Mission
Fonds social de la Dcret du 009/2002 Secteur social Participer

leffort
de
Rpublique
du 5 fvrier 2002
et
micro- reconstruction de la RDC, sur
Dmocratique
du
projets
le plan social, et financer des
Congo
micro-projets
Fonds de garantie
des crdits aux
petites et moyennes
entreprises
Fonds
de
dveloppement des
infrastructures, FDI

loi 73-012 du
janvier 1973

5 Cautionnement Garantir les crdits accords


par les tablissements
bancaires

Arrt
Infrastructures
CAB/MIN/TPATpubliques
UH/005/K/2001 du
11 janvier 2001

Fonds national de Loi n 11/022 du 24 Agriculture


dveloppement
dcembre
2011
agricole
portant
principes
fondamentaux
relatifs

lagriculture
Fonds de promotion Ordonnance n 89- Industrie
de lindustrie, en
17 du 17 aot 1989
abrg F.P.I

Fonds de promotion Ordonnance n 86- Tourisme


du tourisme
21012 juillet 1986

Assurer le financement des


travaux
de
rhabilitation,
dentretien, de maintenance ou,
le cas chant, de construction
des infrastructures routires et
immobilires.
Financer (sous forme de
caution) la cration,
lamlioration, la
transformation des activits
agricoles
Financer les industries
nouvelles, les PMI,
lintgration industrielle, les
activits de recherche
applique permettant le
dveloppement et
lamlioration du secteur
industriel.
Promouvoir le tourisme en
RDC par tous les moyens
appropris, notamment par la
publicit, la collecte et la
diffusion de renseignements
lusage des touristes, le
financement

46
dinstallations touristiques de
petite et moyenne catgories.

Fonds de garantie
automobile

Code des assurances

Protection
civile

Fonds de promotion Loi 82-001 du 7 Innovation


des inventions et janvier
1982
dcouvertes
rgissant la proprit
industrielle
Fonds de promotion O.-L n 87-013 du 3 Droits de
culturelle
avril 1987
proprit
littraire

Fonds dintervention
pour
lenvironnement

Fonds fiduciaire
pour les aires
protges

Fonds national
dentretien routier

Loi n 11/009 du 09
juillet 2011 portant
principes gnraux
applicables

lenvironnement et
Loi n 14/003 du 11
fvrier 2014 relative
la conservation de
la nature

Environnemen
t

Environnemen
t

Loi n 08/006-A du Infrastructures


07 juillet 2008
routires

Couvrir la rparation des


dommages corporels rsultant
de lutilisation dun vhicule,
qui ne serait pas couvert par
une police dassurance de
responsabilit civile
automobile.
Financer linnovation
Rcompenser les inventeurs

Octroyer aux artistes, crivains


et hommes de culture mritants
des subventions de cration
pour leur permettre dachever
des travaux ponctuels;
Contribuer lautofinancement
des activits culturelles pour la
rentabilisation des secteurs qui
sy prtent et orienter ces
efforts vers le dveloppement
national
Octroyer des subsides des
projets environnementaux

Financer la mise en uvre de la


stratgie nationale et le plan
daction de la biodiversit, de
la stratgie nationale de
conservation de la diversit
biologique dans les aires
protges, de la recherche et
des plans de gestion des aires
protges
Collecter les ressources
ncessaires

3.3.2. Dans le cadre de la rforme du portefeuille de lEtat, les diffrents fonds ont le statut
dtablissement public (art. 2 de la loi n 08/007 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales

47
relatives la transformation des entreprises publiques) ou sont lis un tel tablissement. Aux termes
de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux tablissements
publics, ltablissement public est toute personne morale de droit public cre par lEtat en vue de
remplir une mission de service public, disposant dune autonomie de patrimoine et est plac sous la
tutelle du Ministre ayant dans ses attributions le secteur dactivits concern par son objet.
3.3.3. La loi n 08/009 du 07 juillet 2008 est cependant trs sommaire sur lactivit financire des
tablissements publics, en loccurrence les diffrents fonds publics. Il leur est reconnu la possibilit
dmettre des emprunts et de prendre de participation dans les socits commerciales (art. 26) dans
les limites dfinies par les autorits de la tutelle. Les diffrents statuts des fonds font rfrence parfois
des activits de placement. La prfrence est gnralement accorde, en termes de ressources, aux
taxes, dons ou legs. Le point commun de ces diffrents fonds est leur mission de financer des secteurs
de la vie conomique et, en consquence, leur habilitation octroyer des crdits. A lanalyse, vis-vis des marchs, ces fonds publics peuvent jouer plusieurs rles : un rle dinvestisseur pour la
gestion de leurs fonds propres et de leurs fonds dintervention et un rle dmetteur pour le
placement de leurs emprunts.
3.3.4. Le rle dinvestisseur devrait permettre optimiser les ressources du fonds et suppose avant
tout lexistence dun capital placer, une politique ou une stratgie de placement et un march des
capitaux. Les fonds publics ne disposent pas cependant dune politique ou dune stratgie
dinvestissement. Lobjectif dune telle politique ou dune stratgie pour un investisseur institutionnel
serait de sadapter aux risques lis aux diffrents placements et de prserver ses fonds propres, ce qui
implique quils la mobilisation des comptences techniques et financires prouves.
3.3.5. Le rle dmetteur nest pas moins contraignant. Outre la mobilisation des comptences
techniques en finance des marchs et un dispositif de contrle interne solide, il postule que le fonds
ayant recours des missions des titres runissent les conditions dtre accepts sur un march
donn, conditions susceptibles de rduire du point de vue des investisseurs le risque de contrepartie.
Dans la mesure o les metteurs se font concurrence, une bonne notation est un lment important
pour russir un programme dmission.
3.3.6. Une autre contrainte pour le statut dmetteur rside dans le fait que la loi n 08/009 du 07
juillet 2008 est muette sur linstrument financier devant servir de base lemprunt de sorte quil peut
sinterprter comme tant une libert absolue laisse aux gestionnaires des fonds publics, lesquels
pourraient recourir des prts bancaires ou des missions des valeurs mobilires. Si les emprunts
bancaires ou lmission sur les marchs montaires peuvent servir financer la trsorerie des fonds,
il nen va pas de mme du financement des projets qui ncessitent des ressources longues. Dans ce
dernier cas, lmission dobligations est approprie. Il reviendrait donc aux statuts de chaque fonds
de prciser les modalits de financement dudit fonds au travers des marchs des capitaux. La solution
pourrait galement rsider dans ladoption dun cadre lgislatif global pour organiser et rglementer
lactivit des fonds publics.
3.3.8. La chane de valeur de ces diffrends fonds pourrait donc se prsenter comme suit :

48

Parafiscalit
Dotation
Dons et legs

Gestion
actif-passif
Politique
et stratgie

de placement
Programme
d'mission
Constitution du
fonds d'intervention

Constiution
du capital

Appel projets
Evaluation des
projets
Dcisions de
financement

Suivi des
projets
Recouvrement des
crances financs

Politique d'affectation
des bnfices

Financement
des projets

CHAPITRE IV. LINSOLVABILITE ET LE RECOUVREMENT DES CREANCES


Linsolvabilit et le recouvrement des crances sont organiss par plusieurs textes distincts : la loi
bancaire8, le Code des assurances, lAUPCAP et lAUPSRVE. Ce droit comporte deux aspects qui
sont ,dune part, les mesures tendant viter la cessation dactivit des metteurs des titres financiers,
des investisseurs institutionnels ou des intermdiaires en bourse et, dautre part, le droit des
pargnants contre les metteurs ou les gestionnaires de leur portefeuille pour le recouvrement de leurs
crances ou pour obtenir lindemnisation du prjudice subi. Le droit de linsolvabilit et le droit de
recouvrement des crances sont pris en compte dans la notation Doing Business.
4.1. Le cadre juridique de linsolvabilit
Louverture de linsolvabilit des metteurs ou des investisseurs fait appel des principes diffrents
selon que lon se place du point de vue de lAUPCAP ou des textes particuliers qui concernent les
tablissements financiers qui mobilisent une pargne importante dont la loi n 003-2002 du 02 fvrier
2002 et du Code des assurances. Dans tous les deux cas, il peut tre question de prvenir la cessation
dactivit ou dorganiser la liquidation.
4.1.1. La prvention de la cessation dactivit
4.1.1.1. Aux termes de larticle 4 de lAUPCAP, la premire mesure de prvention de cessation
dactivit est le rglement prventif, procdure destine viter la cessation des paiements ou la
cessation dactivit de lentreprise et permettre lapurement de son passif au moyen dun concordat
prventif. Cette procdure implique tous les metteurs et investisseurs institutionnels qui ont t
identifis ci-dessus, lexception de lEtat, des provinces, des ETD et des fonds mis en place par
lEtat, lesquels ont le statut dtablissement public.
4.1.1.2. Lmetteur, linvestisseur ou lintermdiaire financier qui fait face une conjoncture difficile
(une situation conomique et financire difficile mais non irrmdiablement compromise selon les
termes de lAUPCAP) peut saisir le tribunal de commerce pour obtenir un concordat prventif avec
ses cranciers, tant donn les chances dun redressement de sa situation financire. Le concordat
8 Loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdits.

49
prventif est un dlai de grce accord au dbiteur et peut tre assorti dautres mesures
complmentaires dont la cession dactif, le transfert de proprit laugmentation du capital par le
truchement dune mission des titres. Dans la mesure o les articles 7 24 de lAUPCAP ne font pas
la distinction entre socits cotes et les autres socits, la procdure de rglement prventif dune
socit cote, dun investisseur institutionnel ou dun intermdiaire financier pourrait chapper la
supervision des autorits de march, en loccurrence la BCC, lARCA et toute autre autorit de
march mettre en place.
4.1.1.3. LAUPCAP noffre donc pas un cadre idal pour des changes dinformation entre le juge de
redressement et les autorits de march. La question se pose galement pour les intermdiaires
financiers offrant des services dinvestissement, certains investisseurs comme les caisses de retraite et
les entreprises dassurances, lesquels sont gnralement soumis des rgles prudentiels notamment
par la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 et le Code des assurances. Ces rgles prudentielles sont
bases sur la situation du bilan de ltablissement assujettis. Elles ont donc lavantage, contrairement
une approche base sur la liquidit ou la trsorerie, de permettre aux autorits de surveillance dtre
aux premires loges quant la protection des cranciers, principalement les investisseurs nonqualifis, noys dans la masse par lAUPCAP quand bien mme il dcoule des articles 15 de
lAUPCAP et 814 de lAUSCGIE que les cranciers obligataires peuvent avoir un rle actif dans la
conclusion du concordat prventif et dans son homologation.
4.1.1.4. La cessation dactivit peut galement tre vite par le redressement. Ici galement,
lapproche de linsolvabilit par le bilan applicable en considration a la prfrence de la loi n 0032002 du 02 fvrier 2002 et du Code des assurances, lesquels soumettent les tablissements assujetties
des rgles prudentielles. Elle se distingue de lapproche base sur la liquidit ou la trsorerie dfinie
par un passif exigible suprieur lactif disponible par larticle 25 de lAUCAP. En consquence, le
redressement dun intermdiaire financier soumis aux normes prudentielles peut tre ouvert
linitiative des autorits de march en considration de la situation du bilan ou peut tre soumis au
juge sur pied de larticle 28 de lAUPCAP.
4.1.1.5. Le redressement judiciaire encourt les mmes critiques que le concordat prventif en ce qui
concernent les intermdiaires financiers soumis des normes prudentielles. En effet, le redressement
de ces intermdiaires financiers rentre dans le cadre de la stabilit financire en considration des
interconnexions entre les marchs montaire, des assurances et de capitaux. Ainsi, ce redressement
devrait avant tout impliquer les autorits de rgulation et, dans une certaine mesure, lEtat et la
banque centrale, lorsque ce redressement implique une injection des liquidits ; le juge ntant pas
outill pour ce faire. Ainsi, en termes de hirarchisation, le redressement administratif prcderait
le redressement judiciaire.
4.1.1.6. Face cette situation, deux thses saffrontent sur la question. La premire thse sappuie sur
les dispositions de larticle 916 de lAUSCGIE qui dispose le prsent Acte uniforme nabroge pas
les dispositions lgislatives auxquelles sont assujetties les socits soumises un rgime particulier.
Lexpression rgime particulier stendrait ainsi au redressement et la liquidation de sorte quen
consquence, les rdacteurs de lAUCAP, en faisant rfrence au redressement judiciaire, ont reconnu
la validit du redressement administratif. En outre, lAUCAP pourrait entrer en conflit avec la
rsolution, laquelle est une autre mesure de traitement de difficults des tablissements
financiers avec des effets plus importants que le redressement administratif.

50
4.1.1.7. En tout tat de cause, lAUPCAP ne bnficie pas dune bonne notation Doing Business
(Banque mondiale, Doing Business dans les Etats membres de lOHADA 2012). Le texte gagnerait
exiger des qualifications professionnelles et universitaires pour les administrateurs judiciaires et
prvoir un cadre juridique pour les rglements extrajudiciaires. La loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002
relative lactivit et au contrle des tablissements de crdits et le Code des assurances offres un tel
cadre. Les intermdiaires financiers habilits fournir des services dinvestissement devraient
galement tre prioritairement soumis aux prrogatives de lautorit de march quant leur
redressement. La rvision en cours de lAUCAP devrait galement aller dans ce sens.
4.1.2. La liquidation des biens
4.1.2.1. La liquidation des biens consacre le partage de lavoir social. LAUPCAP et lAUPSRVE ne
rglent pas la question spcifique de lindemnisation des investisseurs non-professionnels lesquels
sont noys dans la masse. De mme, la protection prvue par la loi bancaire ne concerne que les
dpts bancaires et non lpargne investie dans les instruments financiers. Le Code des assurances
reconnat aux assurs et les bnficiaires de leurs stipulations un privilge sur lactif mobilier des
entreprises dassurance (art. 351) ou, dfaut, une hypothque sur les immeubles prise linitiative
de lARCA (art. 352). En clair, la question de la mise en place dun dispositif dindemnisation des
investisseurs non-professionnels mrite dtre pose.
4.1.2.2. La rvision en cours de lAUCAP est cense apporter plus de prcision sur la cohrence entre
les rgles spciales de redressement ou de rsolution des tablissements financiers avec le droit
commun des procdures collectives dapurement du passif. Un autre lment est la diversit des
solutions dans le domaine financier visant la protection des investisseurs dont notamment les fonds
dindemnisation. Un tel fonds est cens protger les investisseurs tant du redressement des metteurs
que des intermdiaires financiers gestionnaires des portefeuilles.
4.2. Le cadre juridique de voie dexcution
4.2.1. Le droit commun des voies dexcution est lAUPSRVE, lequel comporte, en son titre II,
chapitre II et titre VII, des dispositions particulires relatives la saisie conservatoire des droits
d'associs et des valeurs mobilires (titre II, chapitre II) et la saisie des droits d'associs et des
valeurs mobilires (titre VII). Ces dispositions intressent donc le fonctionnement des marchs
financiers. LAUPSRVE encourt les mmes critiques que lAUPCAP en termes de dlais, du taux et
du cot de recouvrement des crances. Il sagit moins de la faiblesse du texte lui-mme que de celle
de lenvironnement juridique des affaires.
4.2.2. Les dispositions de lAUPSRVE sont applicables toutes les valeurs mobilires, quelles
soient sous forme physique ou dmatrialise. Elles ont une incidence sur les titres grs par un
dpositaire central de titres et qui sont destins au systme de rglement-livraison. La possibilit de
saisir des valeurs mobilires sans aucune limitation comporte un risque vident pour la stabilit
financire en ce sens que la saisie des titres dtenus par un dpositaire central peut causer la
dfaillance du systme de rglement-livraison des titres. Larticle 51 de lAUPSRVE permettant la
lgislation nationale de dfinir la liste des biens insaisissables, la loi peut ainsi prvoir
linsaisissabilit des titres financiers admis la conservation dun dpositaire central de titres.

51
CHAPITRE V : LA REGULATION DES MARCHES FINANCIERS
La rgulation des marchs financiers soulve de prime abord la question du statut juridique de
lautorit de rgulation. Cette premire question tant rsolue, il convient de se prononcer, dune part,
sur le modle de rgulation adopter, modle dont le choix permettra de fixer, dune part, la ligne de
partage entre le rgulateur et le juge et, dautre part, le champ de comptences de lautorit de
rgulation sur les autres composantes des marchs financiers dont les assurances et les retraites.
Enfin, il conviendra dexaminer la question de la prservation des pratiques commerciales honntes.
5.1. Le modle de rgulation du march boursier
5.1.1. LAUSCGIE et la Constitution de la RDC ne rpondent pas la question du modle de
rgulation du march boursier en mettre en place. Le modle juridique applicable dans
linstitutionnalisation des autorits de rgulation des marchs financiers consiste leur reconnatre
une indpendance organique et fonctionnelle leur permettant dagir au nom de ltat sans tre
subordonnes au Gouvernement et de bnficier, pour le bon exercice de leurs missions, de garanties
qui leur permettent dagir en pleine autonomie, sans que leur action puisse tre oriente ou censure,
si ce nest par le juge .
5.1.2. En droit congolais, cette position rencontre certaines difficults du fait du silence de la
Constitution dans le domaine de la rgulation des marchs. Les institutions auxquelles il est reconnu
une indpendance organique et fonctionnelle sont compter du bout de doigt, savoir : la BCC, la
CENI et le CSAC. Parmi ces trois autorits, seules BCC dispose dun pouvoir rglementaire. La
CENI ne dispose daucun pouvoir de rpression. Le pouvoir de rpression du CSAC est limit au
respect de la dontologie en matire dinformation ; le Gouvernement conservant toute les
prrogatives en matire de rglementation des activits de la presse.
5.1.3. Cependant, ce modle ne semble avoir t suivi dans le secteur des assurances en ce qui
concerne lARCA dont le statut juridique est align sur celui des tablissements publics
conformment la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux
tablissements publics. Les tablissements publics sont crs par un dcret du Premier Ministre
dlibr en Conseil des Ministres et placs sous la tutelle du Ministre ayant dans ses attributions le
secteur dactivits concern par leur objet (art. 2, 4 et 25). En consquence, lARCA ne rpond pas
lexigence de lindpendance.
5.1.4. Dans le secteur financier, lindpendance de lautorit de rgulation constitue une composante
non-ngligeable de lattractivit de la place financire concerne. Les Objectifs et principes de la
rgulation financire de lOICV mentionnent clairement limportance de lindpendance des
rgulateurs.

52

Principe n 6 : Le rgulateur
6.3.1. Indpendance et responsabilit
Le rgulateur doit tre indpendant sur le plan oprationnel de toute ingrence politique
ou commerciale externe dans lexercice de ses fonctions et de ses pouvoirs, et il doit tre
seul responsable de lutilisation des pouvoirs et des ressources dont il dispose. Cette
indpendance doit tre renforce par la disponibilit pour le rgulateur dune source de
revenus stable. Dans certaines juridictions, des aspects spcifiques de la politique de
rgulation sont soumis consultation du gouvernement, dun ministre ou de toute autre
autorit, ou mme dans certains cas doivent tre approuvs par ces derniers. Les
circonstances dans lesquelles une telle consultation ou une telle approbation est exige ou
permise doivent tre claires et le processus doit tre suffisamment transparent ou soumis
rvision afin de garantir son intgrit. De manire gnrale, il ne convient pas, dans de
telles circonstances, d'inclure un pouvoir de dcision sur les questions techniques au jour
le jour.
La responsabilit implique :
-

un rgulateur qui exerce ses activits indpendamment des intrts


sectoriels,
un systme de responsabilit publique du rgulateur,

5.1.5. Sans doute que cette ncessit dindpendance dune institution publique non prvue dans la
Constitution pourrait soulever la question de sa constitutionnalit au-del de la ncessit de crer des
autorits administratives indpendantes :
-

offrir lopinion une garantie renforce dimpartialit des interventions de ltat ;


permettre une participation largie de personnes dorigines et de comptences diverses, et
notamment de professionnels, la rgulation dun domaine dactivit ou au traitement dun
problme sensible ;
assurer lefficacit de lintervention de ltat en termes de rapidit, dadaptation lvolution
des besoins et des marchs et de continuit dans laction ;

53
-

apporter une rponse politique partielle laspiration de nouveaux modes de rgulation de


la vie conomique, faisant une large place la fonction de mdiation et plus attentifs aux
voies concrtes de la transparence de laction publique.9

5.1.6. Ainsi, saisi de la question, le Conseil constitutionnel franais sest prononc en faveur de la
constitutionnalit de lindpendance des autorits de rgulations, principe qui pourrait galement
sappliquer en RDC, en considrant que :
-

par leur nature mme, les autorits administratives indpendantes pouvaient mconnatre la
rgle constitutionnelle de la responsabilit gouvernementale (Dcisions : n 84-173 DC du 26
juillet 1984 relative la Haute autorit de la communication audiovisuelle, Rec. p. 63 ; n 86217 DC du 18 septembre 1986 relative la Commission nationale de la communication et des
liberts, Rec., p. 141 ; n 86-224 DC, du 23 janvier 1987 relative au Conseil de la
concurrence, Rec., p. 8 ; n 88-248 DC du 17 janvier 1989 relative au Conseil suprieur de
laudiovisuel, Rec. p. 18) ;

9 Conseil dEtat, Rapport public 2001. La premire justification, savoir offrir lopinion une garantie renforce
dimpartialit des interventions de ltat, est probablement la raison la plus importante et en tout cas le motif transversal
de la cration de lessentiel des autorits administratives indpendantes. Elle est ne dune mfiance lgard du pouvoir
politique et du pouvoir administratif. La deuxime justification avance pour la cration dautorits administratives
indpendantes a t dassocier les professionnels la dtermination des rgles applicables dans des matires techniques,
dtermination qui suppose, pour tre crdible, de recevoir ladhsion des acteurs conomiques. Deux arguments sont
gnralement dvelopps au soutien de cette formule. La participation de professionnels permettrait tout dabord, dans
des domaines aussi techniques que les matires financire, boursire ou bancaire, tout la fois de garantir la parfaite
information de linstance de dcision sur les tenants et aboutissants des mesures prendre, dassurer la bonne adaptation
de ces mesures aux ralits de terrain et de permettre de ragir avec souplesse aux mouvements de fond du march, que
ce soit dans le cadre des places nationales (comme lillustre la suppression rcente du rglement mensuel Paris) ou dans
le cadre des instances de concertation internationale (comme le Comit de Ble qui, linstigation des gouverneurs des
banques centrales, runit les institutions charges du contrle des banques).
Ensuite, lexercice du pouvoir de rgulation et notamment de sanction est bien accept sil est exerc, sous le contrle du
juge, par un organisme comportant des personnalits dtenant une expertise considre comme incontestable, pour autant
que la diversit des mtiers reprsents au sein de la formation empche toute collusion, que la qualit des membres de
linstitution constitue un rempart au corporatisme et que son caractre suffisamment collgial interdise toute partialit.
La troisime justification touche la plus grande efficacit suppose que recle le modle de lautorit administrative
indpendante par rapport, dune part, aux modes de fonctionnement classiques de ladministration, et dautre part, la
raction qui peut paratre trop lente du juge. Il est vrai que, par de nombreux aspects, lautonomie confre aux autorits
administratives indpendantes permet de prendre des dcisions plus rapidement que dans une administration centrale. Les
autorits administratives indpendantes sont en effet dlies de toute une srie de contraintes qui psent sur les modes
traditionnels dlaboration des dcisions administratives : aucun arbitrage interministriel ne vient allonger les dlais, ni
aucun cabinet exercer son influence ou son droit de regard et lon sait quel point les cabinets sont tenaces faire
remonter eux le moindre arrt ou la moindre mesure individuelle, quitte se rvler ensuite incapables de prendre une
dcision rapide.
Lautorit administrative indpendante a limmense avantage de pouvoir dcider ds quelle se sent suffisamment
claire, en dehors de toute considration exogne au secteur dont elle a la charge, et en offrant ainsi au surplus une
continuit dans laction indispensable lactivit des oprateurs. Par ailleurs, les rgles de fonctionnement simplifies
dautorits administratives indpendantes permettent de trancher les litiges et de procder aux ventuelles sanctions plus
rapidement que les juridictions pnales de droit commun, surcharges de dossiers et soumises aux multiples contraintes
de la procdure propre cette matire. Cette capacit de raction rapide des autorits administratives indpendantes, dans
des matires trs volutives qui imposent limmdiatet, explique les raisons pour lesquelles des pouvoirs de plus en plus
tendus, notamment de sanction, leur ont t confis dans le cadre dfini par le Conseil constitutionnel : de nombreux
secteurs avaient besoin de cette rgulation souple, sinscrivant dans des dlais brefs, et sexprimant de faon polymorphe.

54
-

1.
2.

3.

4.

5.

6.
7.
8.

9.

les dispositions de la Constitution ne font pas obstacle ce quune loi confre un pouvoir
rglementaire une autorit administrative indpendante, dans certaines conditions. Outre
quil sagit par nature dun pouvoir rglementaire dapplication de la loi, et en aucun cas dun
pouvoir rglementaire autonome, ce pouvoir doit sexercer dans le respect des lois et dcrets
(dcision du 18 septembre 1986) et ne doit porter que sur des mesures de porte limite, tant
par leur champ dapplication que par leur contenu (dcision du 17 janvier 1989) ;
la loi peut, sans quil soit port atteinte au principe de la sparation des pouvoirs, doter une
autorit administrative de pouvoirs de sanction. Toujours est-il quil ne peut tre accord
une autorit administrative indpendante que dans la limite ncessaire laccomplissement de
la mission qui lui est confie et il appartient au lgislateur dassortir lexercice de ces
pouvoirs de sanction de mesures destines sauvegarder les droits et liberts
constitutionnellement garantis.
Pays
Textes de base
Dnomination
Indpendance
France
Code montaire et
AMF
Indpendant
financier
Belgique
loi du 2 aot 2002 relative FSMA
Indpendant
la surveillance du secteur
financier
et aux services financiers
Suisse
Loi sur lAutorit fdrale FINMA
Indpendant
de
surveillance
des
marchs financiers du 22
juin 2007
Luxembourg
loi modifie du 23 CSSF
Indpendant
dcembre 1998 portant
cration dune commission
de surveillance du secteur
financier
Nigria
Investments and Securities Securities and Indpendant
Act of 2007
Exchange
Commission
NouvelleFinancial
Markets FMA
Indpendant
Zlande
Authority Act of 2011
Etats-Unis
Securities Exchange Act of SEC
Indpendant
1934
Canada
Loi sur l'autorit des Autorit
des Indpendant
marchs financiers
marchs
financiers
Algrie
Dcret lgislatif n 93-10 COSOB
Indpendant
du 23 mai 1993, modifi et
complt, relatif

55

10. Tunisie

11. Chine

12. Rwanda

13. RSA
14. Ghana

15. Maroc

16. Cameroun

17. Core du Sud

18. Japon

la Bourse des valeurs


mobilires
Loi n 94-117 du 14
novembre 1994, portant
rorganisation du march
financier
Securities Law of the
Peoples
Republic
of
China
Loi n 11/2011 du
18/05/2011
portant
cration de loffice des
marchs
de
capitaux
(CMA)
Financial Services Board
Act, 1990

Conseil
March
Financier

du Indpendant

CSRC

Indpendant

CMA

Non-indpendant

FSB

Securities
Regulatory
Commission
Dahir portant loi n 1-93- CDVM
212 du 4 Rebia II 1414 (21
Septembre 1993) relatif au
Conseil Dontologique des
Valeurs Mobilires et aux
informations exiges des
personnes morales faisant
appel public lpargne.
Loi n 99/015 du 22 dc.
Commission des
1999 portant cration et
marchs
organisation dun march
financiers
financier et dcret n
2001/213 du 31 juillet
prcisant lorganisation et
le fonctionnement de la
commission des marchs
financiers
Act on the Establishment, Securities and
etc.
of
Financial Futures
Supervisory Organizations Commission
Financial Instruments Securities
Exchange Act
Exchange

Non-indpendant

Non-indpendant

Non-indpendant

Indpendant

Independant

56
and
Surveillance
Commission
5.1.7. Le tableau comparatif prsente les diffrents statuts juridiques des autorits de rgulation des
marchs financiers dans le monde10 :
5.1.8. Derrire la question de la constitutionnalit dune autorit de rgulation indpendante, se
profile galement deux autres questions dont limportance ne saurait tre mconnue dans le processus
institutionnel dadoption des textes sur le march boursier congolais.
5.1.9. La premire porte sur la ncessit de recourir ou non la loi pour organiser lautorit de
march boursier en RDC. La Constitution de la RDC entretient une certaine ambigut sur la question
en son article 202 relatif la rpartition des comptences entre le pouvoir central et les provinces. On
y lit en effet, sans prjudice des autres dispositions de la prsente Constitution, les matires
suivantes sont de la comptence exclusive du pouvoir central : () la rglementation
concernant les banques et les oprations bancaires et boursires. Nous sommes davis que le
terme rglementation utilis larticle 202 de la Constitution doit tre pris dans son sens le plus
large possible et ne devrait pas entraner lapplication de larticle 128 de la Constitution qui dfinit le
domaine rglementaire. Sur cette question, il convient galement de sinspirer des principes de
lOICV, lesquels sont favorable une loi dans ce domaine. Les capacits du rgulateur agir de
manire responsable, quitable et efficace seront soutenues par () une dfinition claire des
responsabilits, de prfrence dfinie par la loi.
5.1.9. La deuxime question est relative aux partages de responsabilits entre les diffrentes autorits
de march : valeurs mobilires, banque et assurances. La situation actuelle se prsente comme suit :
Autorit
March

BCC
des services bancaires

des changes

ARCA
des assurances

A dfinir
des capitaux

5.1.10. LOICV ne propose pas de cl de rpartition de responsabilit. Elle pose seulement le principe
selon lequel, la lgislation doit tre conue de telle sorte quil ne subsiste dans la rgulation
aucun vide ni injustice du fait dune telle division de responsabilits. Lorsque ce sont les
responsabilits de rgulation qui sont divises, les actes en substance de mme nature ne
doivent pas tre soumis des contraintes divergentes en matire de rgulation.
5.1.11. Partant de ce principe, le modle actuellement adopt dans la plus part des Etats est le modle
bipolaire avec deux autorits : la rgulation prudentielle, dune part, qui sapplique aux
intermdiaires financiers porteurs de risque dans leur bilan, cette rgulation prudentielle ayant pour
objet de prvenir le risque systmique, et, dautre part, la rgulation de march qui est une rgulation
plus microconomique qui porte sur les rgles, les comportements, les pratiques des acteurs du
10 Le CREMPF et la COSUMAF ne sont pas repris ce tableau compte tenu du fait quils sont
organiss par des traits internationaux leur confrant un statut juridique dorganisation
internationale. Ce statut leur confre par dfinition un pouvoir normatif et une indpendance vis--vis
des Etats-membres.

57
march dans leurs relations entre eux, cest--dire les metteurs, les investisseurs et les intermdiaires
financiers (modle bipolaire ou Twin peaks en anglais).
Architecture de surveillance bipolaire ou Twin Peaks
Le contrle prudentiel individuel des acteurs du systme financier qui peuvent
dtenir des fonds de clients (contrle microprudentiel) est assur par une autorit,
laquelle est adosse une banque centrale et exerce galement une mission de
surveillance macroconomique. Les rgles prudentielles visent spcifiquement
assurer la solidit des tablissements financiers, grce des exigences en matire
notamment de solvabilit, de liquidit et de rentabilit de ces tablissements.
Le contrle du bon fonctionnement, de la transparence et de lintgrit des marchs
financiers, contrle de loffre illicite de produits et services financiers, contrle du
respect des rgles de conduite applicables aux intermdiaires financiers afin
dassurer un traitement honnte, quitable et professionnel de leurs clients. Les
rgles de conduite visent spcifiquement assurer le traitement honnte, quitable
et professionnel des clients grce des exigences en matire notamment de
comptence de lentreprise, de la conduite de ses affaires et du traitement
consciencieux du client ou du consommateur en matire de rgles de conduite.

5.1.12. Cette architecture permettrait de renforcer la comprhension et la protection des investisseurs,


quel que soit lactif financier concern, par une information mieux contrle et plus homogne. Ce
modle sest impos la suite de la crise financire et a conduit, soit la fusion de plusieurs autorits
de rgulation du secteur financier, soit la mise en place de structures fatires pour la coordination.
5.1.13. La configuration de larchitecture de la gouvernance des marchs financiers est donc en lien
avec les proccupations de la prise en charge correcte de la stabilit financire et la mise en uvre de
la politique macroprudentielle quelle implique. Lobjectif ultime de la politique macroprudentielle
est de promouvoir la stabilit financire et son objet principal est de renforcer la rsilience du
systme financier et dempcher laccumulation du risque systmique. Ainsi, dans les autres pays, la
situation de la rgulation des marchs financiers se prsente comme suit :
Politique
macroprudentielle
Secteur
bancaire

Assurances

UEMOA

Nigeria
FSRCC

Maroc

Tunisie

Commission
bancaire
adosse,
selon le cas,
la BCEAO

Nigeria
Deposit
Insurance
Corporation

Bank Al BCT
Maghri
b

Commission
rgionale de

National
Insurance

ACAPS
Comit

France
ACPR

Belgique
BNB

ACPR, BNB
adosse

la
Banque
de
France
ACPR FSMA

58
contrle des Commission
assurances
Valeurs
mobilires

CREPMF

Securities and CDVM


Exchange
Commission

gnral
des
assurances
CMF
AMF

FSMA

5.1.14. La RDC a donc le choix entre le choix dun modle bipolaire et de disposer de trois autorits
de surveillance : la BCC pour les tablissements de crdit, lARCA pour les entreprises dassurance
et lautorit du march boursier pour faire respecter la discipline du march. La faiblesse de la taille
des marchs financiers congolais milite cependant pour un modle bipolaire dont le mrite serait de
rduire le cot du contrle pour les tablissements assujettis et, in fine, pour les consommateurs des
services financiers. En ce qui concerne la coordination fatire pour la politique macroprudentielle, la
BCC pourrait jouer ce rle.
Coordination
Autorit
March

BCC
BCC
Microprudentielle

des changes

ARCA
des assurances

A dfinir
des capitaux

5.2. Les pouvoirs de lautorit de rgulation des marchs de capitaux


5.2.1. Deux modles dorganisation sont applicables pour dterminer les pouvoirs confrer une
autorit de rgulation des marchs de capitaux : le modle anglo-saxon et le modle pyramidal. Le
modle anglo-saxon fait une application totale du principe de lconomie de march qui exclut lEtat
le fonctionnement des autorits de march. Ainsi, la rgulation se prsente comme un ensemble de
techniques articules entre elles pour organiser ou maintenir des quilibres conomiques en
contrepoint lautorgulation des marchs. Cette rgulation fait recours plusieurs instruments : la
rglementation, la sanction et la ngociation.
5.1.2. Le modle pyramidal ne conteste pas le principe de lconomie de march et son corollaire
lautorgulation. Il est cependant plus strict en apprhendant lautorit de rgulation comme un
intermdiaire entre le pouvoir excutif qui exerce le pouvoir rglementaire et les oprateurs sur le
terrain. Lautorit de rgulation est charge essentiellement du contrle du respect des textes et, en
cas de manquements marqus, dengager immdiatement les procdures ncessaires pour les faire
appliquer.
Pouvoir rglementaire
Pouvoir de sanction
Autres pouvoirs non-contraignants

Modle anglo-saxon
Oui
Oui
Oui

Modle pyramidal
Rserv au gouvernement
Oui
Oui

5.1.3. Ainsi, selon que lon retient la premire ou la seconde acception de la rgulation, le rle du
rgulateur et les pouvoirs qui lui sont reconnus ne sont pas ncessairement les mmes. Dans la
seconde acception notamment, lautorit de rgulation doit se voir doter de lensemble des pouvoirs
qui lui sont ncessaires pour assurer sa mission, ces pouvoirs sont: un pouvoir rglementaire, un
pouvoir de police pour veiller lapplication des textes et un pouvoir juridictionnel pour sanctionner
les manquements.

59
5.1.4. Il existe cependant des points communs entre ces deux modles :
-

le souci deffectivit, dans la mesure o lon attend en effet de la rgulation quelle assure en
continu linteractivit entre le droit et le fait. Autrement dit, lautorit de rgulation doit
disposer du pouvoir de faire voluer en permanence la rgle quelle applique pour mieux
suivre lvolution de comportements sur le terrain ou linventivit des oprateurs, et quelle
doit paralllement tre mme de mettre fin en permanence aux comportements dviants ou
susceptibles daffecter les quilibres du systme et plus encore, si possible, les prvenir ;
les recours de instruments extra-juridiques sous forme dobligation dinformation, de
moyens de persuasion ou de pression en marge des sanctions classiques ;
lexigence des relations avec leurs homologues trangres compte tenu linternationalisation
des marchs financiers qui implique des changes dinformation et qui entrane une
concurrence entre places financires de sorte quil est devenu imprieux de confronter
rgulirement les rgles appliques localement et lvolution des pratiques sur le plan
international pour offrir des meilleures conditions aux investisseurs ;
lindpendance de lautorit de rgulation.

5.1.5. Le modle adopt par la RDC dans la rgulation des tablissements de crdit emprunte
largement au modle anglo-saxon. Les trois pouvoirs sont confis la BCC, institution indpendante
en vertu de la loi n 005/2002 du 07 mai 2002. Le Code des assurances par contre a prfr le modle
pyramidal. LOICV na pas de prfrence dans ce domaine suivant les Principes (8.1) du respect des
lois et rglements.
Le rgulateur doit disposer de pouvoirs tendus de contrle, denqute et de
surveillance.
Le rgulateur doit avoir des pouvoirs tendus pour faire respecter les lois et
rglements.
Le systme de rgulation doit permettre un usage effectif et crdible des pouvoirs
de contrle, d'inspection et de surveillance, pour le respect des lois et rglements et,
enfin, permettre la mise en place de vritables programmes de contrle de
conformit avec les lois et rglements.
5.3. Lintgrit des marchs financiers
Quel que soit le modle de rgulation adopte, il demeure que la protection de la concurrence et la
protection des investisseurs appellent lintervention dautres autorits dont notamment le juge et les
autorits charges de prserver la saine concurrence, missions qui dpassent la sphre des autorits de
marchs financiers. Toujours est-il quil importe de fixer la ligne de partage, principalement sur les
aspects suivants : les abus de march et la protection des investisseurs non-professionnels.
5.3.1. Les abus de march
Les abus de march peuvent consister dans lutilisation des informations privilgies ou dans les
actes de concurrence dloyale. Lutilisation des informations privilgies entrane une mise en jeu de
la responsabilit pnale ; tandis que les actes de concurrence dloyale entranent une responsabilit
purement civile.

60
5.3.1.1. Lutilisation des informations privilgies
5.3.1.1.1. La loi congolaise organise de manire parse la police sur lutilisation des informations
privilgies. Les articles 164, 16511 et 166 de la Constitution permettent la Cour constitutionnelle de
poursuivre le Prsident de la Rpublique et le Premier ministre notamment pour les dlits diniti.
Cette poursuite peut stendre aux co-auteurs ou au complice, cest--dire aux personnes qui leur
auront communiqu des informations privilgies. La loi n 005/2002 du 07 mai 2002 relative la
constitution, lorganisation et au fonctionnement de la BCC prvoit, en son article 45, la poursuite
des membres des organes de la BCC et de son personnel sont soumis au secret professionnel qui
auront utilis des informations confidentielles auxquelles ils ont accs des fins personnelles. Le
rgime rpressif est align ici sur la violation du secret professionnel.
5.3.1.1.2. Le cadre juridique sur la protection de lintgrit des marchs, tel que trac par la
Constitution et la loi n 005/2002 du 07 mai 2002 ne rpond pas aux exigences dune protection de
lintgrit des marchs financiers. Outre le fait que la formulation des textes ne permet pas de saisir
lensemble des pratiques qui concourent lexploitation dinformations privilgies, il se constate par
ailleurs, dune part, que ces textes ne se limitent qu une catgorie restreinte de personnes et, dautre
part, le dlit diniti est assimil la violation du secret professionnel.12
5.3.1.1.3. La pratique actuelle dans la prservation de lintgrit des marchs financiers sappuie sur
le renforcement des mesures de prvention et de ltablissement dune liste ngative des
comportements jugs attentatoires lintgrit des marchs. A la liste ngative est oppose une liste
positive des pratiques juges conformes. Le principe de la lgalit des infractions et de sanction
prvue dans la Constitution de la RDC larticle 17 commande la dfinition claire des mesures de
prvention et les actes susceptibles de sanctions pnales. En ce qui concerne le partage de
responsabilits, les autorits de rgulation devraient assumer une mission de police administrative
assortie dun pouvoir de rpression assez rduite et la rpression pnale doit tre de la comptence
des autorits judiciaires.
Grille de partage de responsabilits
Autorits de march
Autorits judiciaires
Mesures
de Obligations dontologiques- contrle au premier et au - mise en uvre de la
Procdures internes
prvention
2me degr du dispositif de
rpression pnale ;
Informations
sur
les contrle interne
- collaboration avec
oprations des dirigeants
11 Il convient de signaler en passant une erreur matrielle qui sest glisse dans la rdaction de
larticle 165 : Il y a dlit diniti dans le chef du Prsident de la Rpublique ou du Premier ministre
lorsquil effectue des oprations sur valeurs immobilires ou sur marchandises lgard desquelles il
possde des informations privilgies et dont il tire profit avant que ces informations soient connues
du public .
12 Art. 73 du Code pnal : Les personnes dpositaires par tat ou par profession des secrets quon
leur confie qui, hors le cas o elles sont appeles rendre tmoignage en justice et celui o la loi les
oblige faire connatre ces secrets, les auront rvls, seront punies dune servitude pnale de un
six mois et dune amende de mille cinq mille francs, ou dune de ces peines seulement .

61
- change
dinformations
avec dautres autorits
- Publicit de sanctions
Oprations
dinitis- sanctions administratives
proprement dites
et disciplinaires ;
des
autorits
Divulgation
illicite- saisine
dinformations privilgies judiciaires
Manipulations de march
Sondages de march
- tablissement de la liste
autres pratiques de march des pratiques admises ;
- surveillance des pratiques
admises
Liste dinitis

Liste ngative

Liste positive

les autorits
marchs

de

5.3.1.2. Les actes de concurrence dloyale


5.3.1.2.1. La concurrence dloyale est encadre par plusieurs textes juridiques : lO.-L. n 41-63 du
24 fvrier 1950 relative la rpression de la concurrence dloyale, larrt n DENI/CAB/06/013/87
du 26 mai 1987 portant cration et fonctionnement de la Commission de la concurrence et la loi n
11/020 du 15 septembre 2011 fixant les rgles relatives lactivit de la microfinance en Rpublique
Dmocratique du Congo. Par le truchement de ces textes, trois autorits de protection de la saine
concurrence sont identifiables : le juge, la Commission de la concurrence et la BCC13.
5.3.1.2.2. Il rsulte de ces textes que la lutte contre les actes de concurrence dloyale soulve les
proccupations suivants en ce qui concernent leurs applications un march boursier :
-

la ligne de partage entre le pouvoir du juge et celui des autorits administratives nest pas
claire, sauf tout le moins pour les pratiques restrictives de la concurrence ;
le contrle des pratiques restrictives de la concurrence principalement pour les socits cotes
consiste dans la surveillance des OPA, oprations rentrant dans le champ des comptences de
la BCC (pour les tablissements de crdit metteurs) et de la Commission de la concurrence
(pour les autres metteurs).

5.3.1.2.3. Le dveloppement dun march des capitaux commande cependant une politique cohrente
de protection de la concurrence pour un correct partage de responsabilits entre les autorits de
rgulation du march, les juges et les instances charges de la protection de la concurrence. La
pratique gnralement applique consiste, dune part, dans la djudiciarisation de la protection de la
libre concurrence et, dautre part, dans la mise en place dune instance indpendante, ayant ou non
une personnalit juridique, charge de la protection de la concurrence.
5.3.2. La protection des investisseurs non-professionnels
La rpression des abus des marchs constitue une premire ligne de dfense en faveur dinvestisseurs
non-professionnels, consommateurs des produits et services financiers, en face des metteurs et des
prestataires des services dinvestissement. La deuxime ligne est constitue par des mesures de
protection plus spcifique en phase en phase prcontractuelle : lducation financire, linstauration
13 Les comptences de la BCC stendront galement dans le domaine des tablissements de crdit
suivant lavant-projet de loi sur lactivit.

62
dune obligation dinformation charge des professionnels, le contrle des produits et services
financiers et lindemnisation des investisseurs.
5.3.2.1. Limportance de lducation financire des consommateurs
5.3.2.1.1. Selon lOCDE, des campagnes efficaces dducation et de sensibilisation financires aident
les consommateurs comprendre les risques et les produits financiers et donc prendre des dcisions
plus adaptes leur situation personnelle. Elles les aident mieux comprendre la ncessit de
laction des pouvoirs publics et des rformes (Rponse stratgique de lOCDE la crise financire et
conomique : contributions leffort mondial, OCDE, 2008).
56.3.2.1.2. En RDC, les discussions sont en cours sur ladoption dune stratgie nationale dducation
financire. Contrairement dautres pays, lobligation dassurer la promotion de la culture financire
auprs des populations. Ce silence nest pas de nature promouvoir une inclusion financire des
citoyens congolais et ne permet pas de coordonner les diffrents efforts qui sont mens dans ce sens
dans la mesure o la rpartition des responsabilits nest pas trs claire. La volont affiche par les
autorits congolaises de dvelopper le secteur financier congolais (march du crdit, services de
paiement, march des assurances et marchs de capitaux) commande limplication du lgislateur pour
dfinir les responsabilits de diffrents acteurs et rendre opposable lEtat congolais la ncessit
dassurer lducation financire des populations longtemps tenues lcart du systme financier
formel.
5.3.2.1.3. Les consommateurs pourraient galement bnficier dune protection indirecte par
lattention qui serait mise sur la qualit des professionnels de la finance en loccurrence les analystes
financiers.
5.3.2.2. Lobligation dinformation charge des professionnels
5.3.2.2.1. Le cadre juridique des APE fixe les informations que les metteurs doivent communiquer
aux investisseurs, principalement les investisseurs non-professionnels. Ce dispositif dinformation ne
concerne donc que le march de lmission par les socits anonymes, lAUSCGIE nayant pas
vocation sintresser aux autres metteurs et la ngociation des titres sur un march secondaire.
5.3.2.2.1. La loi devrait ainsi prvoir une obligation de publication dinformations dtailles , dabord
charge de tous les metteurs au niveau du march de lmission et, ensuite, charge des metteurs,
des offreurs ou des personnes qui sollicitent l'admission la ngociation sur le march secondaire des
valeurs mobilires dj mises. La loi pourrait toujours prvoir des exemptions pour certaines
catgories doprations et pour certaines catgories dmetteurs.
6.3.2.3. Lindemnisation des investisseurs non-professionnels
Lindemnisation des investisseurs non-professionnels au cas o le redressement dun metteur ou
dun prestataire nest pas concluant est devenu un principe gnral qui est dj introduit en droit
congolais par la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 et par le Code des assurances. Par analogie, il
conviendrait donc dadopter le mme principe pour les investisseurs sur le march des capitaux.

63

CHAPITRE VI. LES AUTRES ACTEURS DU MARCHE BOURSIER ET LES IFM


LAUDCG range les oprations de bourse parmi les oprations commerciales par leur nature et les
intermdiaires financiers parmi les commerants. Larticle 916 de lAUSCGIE permet une
lgislation spcifique de prvoir des rgles juridiques particulires applicables ces intermdiaires.
Le fonctionnement des marchs financiers sappuie sur un cadre permettant la ngociation (rencontre
entre offreurs et acheteurs). Ce cadre est gnralement sous la responsabilit dune entreprise de
march.
Les oprations du march sont prises en charge par deux types dinfrastructures de march : les
infrastructures de ngociation et les infrastructures du postmarch. Ces infrastructures sont galement
soumises des rgles juridiques.

64
6.1. Le statut de lentreprise de march
6.1.1. La surveillance directe des oprations de march est un service public en ce sens que lobjectif
de cette surveillance est moins la recherche dun profit priv que la protection de la stabilit
conomique. En consquence, il peut tre infr que lentreprise de march devrait tre un plutt un
tablissement public ou tout le moins une entreprise du portefeuille de lEtat. LOICV na pas de
prfrence particulire sur les rgles de droit applicable lentreprise de march. Le principe
prconis est cependant la participation du secteur priv dans le capital de lentreprise (les metteurs,
les actionnaires financiers et les intermdiaires en bourse) et lapplication des rgles de gouvernance
dentreprise. Une telle organisation nest pas compatible avec lorganisation des tablissements
publics prvue par la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux
tablissements publics.
6.1.2. Saisi de la question, la majorit de lgislateurs africains considre que la surveillance directe
des oprations de march est un service public mais a prfre confier ce service une entreprise prive
sous la forme de socit anonyme sur base dun contrat de concession de service public. Le
lgislateur franais sest prononc galement en faveur dune entreprise de march ayant le statut de
socit anonyme. La politique de libralisation adopte par lEtat congolais depuis 2008 pourrait
pencher faveur de la mise en place dune entreprise de march entirement rgie par le droit priv. Et,
les exigences de gouvernance dune telle entreprise dcoulant de principes de lOICV commandent
que lentreprise de march ait la forme dune socit anonyme avec conseil dadministration ou dun
GIE. Par ailleurs, rien interdit la participation des personnes morales de droit public dont lEtat ou la
conclusion dun contrat de concession entre lEtat et lentreprise de march.
6.1.3. Le statut de droit priv a cependant le dsavantage dexposer lentreprise de march au risque
de faillite, ce risque tant trs lev au tout dbut de louverture du march dans la mesure o le
volume dactivit ne permettra pas de couvrir les charges de fonctionnement de lentreprise. Lide
de service public devient ds lors intressante dans la mesure o les services publics sont toujours
envisags dans une logique de continuit dactivits. Limplication de lEtat dans ce cadre pourrait
permettre dviter le risque de faillite surtout et impliquer une garantie de sa part couvrir pour un
temps le dficit dexploitation en vertu dun contrat de concession. En tout tat de cause, le modle
conomique de lentreprise de march mrite une attention particulire pour garantir la viabilit de
lentreprise.
6.2. Les intermdiaires en oprations de bourse
6.2.1. Le march boursier est caractris par lexistence dintermdiaires financiers entre les
metteurs et les investisseurs. La loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle
des tablissements de crdit donne dj une indication de ces activits dintermdiation : le
placement, lachat, la gestion, la garde et la vente des valeurs mobilires et de tout et de tout produit
financier pour compte des tiers (art. 9).
6.2.2. Toujours est-il quil sagit des oprations qui sont encore sous le monopole des tablissements
de crdit en tant quopration connexes aux oprations de banque. La loi congolaise est cependant sur
les rgimes des autres intermdiaires en bourse, principalement les entreprises qui offrent de faon
titre principal les services dinvestissements.

65
6.2.3. Dans la mesure o ces intermdiaires en oprations de bourse interagissent avec les pargnants
les rgles daccs la profession devraient tre alignes sur les modles de la loi n 003-2002 du 2
fvrier 2002 et du Code des assurances.
6.3. Les infrastructures de march et de postmarch
6.3.1. Les infrastructures de ngociation
6.3.1.1. La loi congolaise est muette sur les infrastructures de ngociation, reprsent essentiellement
par les systmes informatiques. La question qui se pose est celle de savoir sil est possible dautoriser
galement le dveloppement des systmes de ngociation parallle la bourse. En effet, les bourses
ont bnfici pendant longtemps dun monopole de fait dans la mesure o les marchs financiers
avaient une localisation physique. Avec linformatisation, se sont dvelopps des systmes alternatifs
de ngociation, contournant le monopole des marchs traditionnels et permettant aux investisseurs
d'excuter leurs ordres directement, avec un pouvoir discrtionnaire plus lev et thoriquement
moindre cot.
6.3.1.2. LOICV ne soppose pas lexistence des marchs parallles, sous forme de systmes de
ngociation alternatifs aux plateformes grs par les socits de bourse. La seule condition exige est
que ces systmes soient soumis une surveillance rglementaire pour garantir lintgrit des
transactions au moyen de rgles justes et quitables qui tablissent un quilibre adquat entre
les intrts des divers participants.14

Zambie

Ouganda

Tanzanie

Namibie

Malawi

Lesotho

Zimbabwe

Ethiopie

Egypte

Rwanda

RSA

UEMOA

Nigria

Ghana

Maroc

Cameroun

Tunisie

Algrie

Kenya

Angola

6.3.1.3. En Afrique, les textes juridiques nont pas boug depuis pour considrer lexploitation dun
systme de ngociation comme un service dinvestissement.

14 En fait, ce principe nest que la consquence de la distinction traditionnelle entre march


rglement et march organis, distinction qui a perdu de son importance, du moins dans les pays de
lOCDE de sorte que lexploitation dun systme de ngociation est dsormais considre comme un
service dinvestissement.

66
6.3.2. Les infrastructures de postmarch
6.3.2.1. Les infrastructures de postmarch servent la bonne fin des oprations inities sur les
marchs. LOICV et le CSSPR en distinguent cinq ; savoir : le systme de paiement, le DCT, le
SRT, les contreparties centrales et les rfrentiels centraux.

Systme de paiementsDpositaire central de titres

Systme de
rglement-titres

Transfert des fonds


Rglement des ordres de paiement dans
le livre de
Conservation
deslagent
titres de rglement
Livraison des

financiers
Livraison des titres financiers

titres financiers
par le biais des

Bonne fin, scurit, efficience et

Garant des achats et des ventes entre


parties des transactions en se
portant selon le cas acheteur ou
vendeur vis--vis des cocontractants
Contrepartie centrale

Enregistrement
centralis des
transactions

Rfrentiel central

6.3.2.2. Il nexiste pas ce jour un cadre juridique globale sur les infrastructures de postmarch en
RDC. Le systme des paiements est ce jour rgi par la convention lexploitation dun systme
automatis de compensation et de rglement interbancaires. Les quatre autres composantes ne sont
pas organises. Lavant-projet de loi de modernisation du systme national de paiement prcise les
rgles de fonctionnement du systme de paiement intgre galement des dispositions en rapport avec
le DCT et le systme de rglement-titres.
6.3.2.3. Le dveloppement envisag des marchs de capitaux dterminera lensemble des
infrastructures de postmarch pour renforcer la scurit du dnouement des transactions et la stabilit
de la place financire. Les infrastructures de postmarch sont fonction du primtre du march de
capitaux en considration des instruments ngocis ou des modalits de ngociations : march
rglement, march organis ou march de gr gr. Il importe galement de prendre en compte la
question dconomie dchelles susceptibles dtre ralises, sans prjudice des rgles de sparation
de fonctions, en regroupant les attributions des infrastructures de postmarch sous une mme
structure dans la mesure o les Principes pour les infrastructures de marchs financiers du CSSPR et
de lOICV ne sopposent une telle organisation.
La tendance actuelle est de surveiller galement les marchs de capitaux de gr gr.
Cette surveillance sinstitutionnaliser par lexigence dune contrepartie centrale pour la
compensation et dun rfrentiel central pour la centralisation des informations sur les
transactions de gr gr.

67
CHAPITRE VII : LES DROITS COMPTABLE ET FISCAL
Le droit comptable a t compltement rnov avec ladhsion du pays lOHADA. Les dispositions
comptables comportent cependant certaines divergences avec les dispositions fiscales sappliquant
aux oprations sur les marchs financiers. Ces diffrentes sont de nature jouer en dfaveur de
lattractivit du march boursier en mettre en place.
7.1. Ltat du droit comptable
Lexamen du droit comptable congolais porte, dune part, sur lassujettissement des metteurs, des
investisseurs professionnels et des intermdiaires financiers en opration de bourse lAUCE et,
dautre part, sur les obligations de publication dinformation financire par les assujettis lAUCE.
Lorganisation du contrle des socits cotes par les professionnels de la comptabilit et le
mouvement de migration vers les normes IFRS mritent galement dtre examins.
7.1.1. Le principe dassujettissement lAUCE
7.1.1.1. LAUCAP prvoit deux types dorganisation comptable :
-

le systme comptable commun, dnomm systme comptable OHADA (SYSCOHADA) ;


les plans comptables sectoriels pour les banques, les tablissements financiers et les
assurances.

7.1.1.1.2. Le SYSCOHODA comprend trois sous-catgories : le systme dit normal , le systme


allg pour les entreprises dont le chiffre daffaires ne dpasse pas 100.000.000 FCFA, soit un
montant aux alentours de CDF 64.000.000, et le systme minimal pour les entreprises dont le chiffre
daffaires ne dpasse pas les seuils suivants :
-

30.000.000 FCFA, soit un montant aux alentours de CDF 19.0000.0000, pour les entreprises
de ngoce ;
20.000.000 FCFA, un montant aux alentours de CDF 13.000.0000, pour les entreprises
artisanales et assimiles ;
10.000.000 FCFA, un montant aux alentours de CDF 6.0000.000 un montant aux alentours de
CDF, pour les entreprises de services.

7.1.1.1.3. LAUCAP est cependant muet sur les plans comptables sectoriels. En dautres termes, les
guides comptables sectoriels pris en application de la loi n 76-020 du 16 juillet 1976 portant
normalisation de la comptabilit en RDC conservent toute leur validit pour autant quils ne soient
pas contraires audit Acte uniforme.
Rfrentiels
AUCE

SYSCOHADA

Systme normal

Seuils du CA

Etats financiers

CA >100.000.000 bilan, compte de


FCFA
rsultat,
TAFIRE,
tat annex
et tat
supplmentaire
statistique.

68
Systme allg

Systme minimal

Plans
comptables
sectoriels pour
les banques, les
tablissements
financiers et les
assurances.

Les plans comptables


sectoriels doivent tre
adapts

CA <100.000.000 bilan, compte de


FCFA
rsultat de lexercice
et tat annex
simplifis
CA
30.000.000 tat des recettes et
FCFA pour les des dpenses
entreprises
de dgageant le
ngoce
rsultat de
CA
20.000.000 lexercice,
FCFA pour les dress partir de la
entreprises
comptabilit
de
artisanales
et trsorerie
assimiles ;
CA
10.000.000
FCFA, pour les
entreprises
de
services
Non dfini
bilan, compte de
rsultat,
TAFIRE,
tat annex

7.1.1.1.4. Il rsulte de lAUCE que les socits habilites effectuer des APE sont soumises au
systme normal pour autant quelles naient pas le statut des entreprises soumises aux plans
comptables sectoriels. Par ailleurs, le fait que le secteur des tablissements de crdit a lanc un
processus de migration vers les normes IFRS15, le paysage comptable risque de connatre une
multiplicit de rfrentiel comptable au niveau des metteurs, des investisseurs et des intermdiaires
financiers :
Normes IFRS
tablissements de crdit

AUCE
Plans comptables sectoriels
SYSCOHADA
Compagnies dassurances et Autres socits anonymes
de retraite professionnelle

15 Au niveau de lOHADA, est galement amorce une rflexion sur la migration de la comptabilit
des entreprises vers les normes IFRS. En outre, sur le plan purement juridique, il se pose la question
de la possibilit pour les tablissements de crdit de la RDC dappliquer les IFRS au regard des
dispositions de larticle 10 du Trait de lOHADA aux termes duquel les actes uniformes sont
directement applicables et obligatoires dans les Etats-Parties, nonobstant toute disposition contraire
de droit interne, antrieure ou postrieure . Il faut par ailleurs relever que lAUCE tait considr, au
moment de son adoption, comme tant un texte conforme aux standards internationaux,
principalement les normes IASC. Il na plus connu dvolution, contrairement aux normes IASC,
lesquelles ont connu divers changement : normes IAS et, actuellement, normes IFRS.

69
ainsi
que
les
autres
intermdiaires financiers
7.1.1.1.3. La pluralit des rfrentiels comptables nest pas de nature homogniser ou normaliser
les obligations dinformation des marchs pesant sur les metteurs et pourrait compliquer le travail
du rgulateur. Par ailleurs, cette pluralit pourrait perturber galement les arbitrages des investisseurs,
susceptible dentraner des distorsions de la concurrence entre metteurs en ce sens que les metteurs
publiant leurs informations sous les formats IFRS pourraient par exemple avoir la prfrence des
investisseurs que ceux utilisant le SYSCHOADA ou les guides comptables sectoriels qui sen
inspirent. En conclusion, du point de vue des investisseurs, la pluralit de rfrentiel comptables ne
saurait se justifier et est de nature compromettre la comparabilit des tats financiers des entreprises
dont les titres seront ngocis sur le march boursier en considration de leur droit valuer en
connaissance de cause le patrimoine, la situation financire, les rsultats et les perspectives des
metteurs se trouvant dans des situations comparables.
7.1.2. Les obligations de publication dinformations financires
7.1.2.1. La publication des informations financires dans le cadre dune APE a dj t examine
sous le point 2.1.3. Il sagit ici de la publication dinformation sur une base rgulire et priodique.
Suivant lAUCE, les tats financiers sont produits la fin de lexercice social, lequel correspond
gnralement lanne civile (article 7 de lAUCE). Ainsi, la rvaluation des actifs et des passifs
dun metteur ne pourrait se raliser qu la clture de lexercice.
7.1.2.2. Lobligation de fournir des informations sur une priodicit infrieure une anne nest
prvue que dans les conditions de larticle 73 de lAUCAPE, lequel renvoie lAUSCGIE qui exige
aux socits cotes la publication dune information semestrielle. En effet, aux termes de larticle 849
de lAUSGIE, les socits dont les titres sont inscrits la bourse des valeurs d'un ou plusieurs Etats
parties doivent, dans les quatre mois qui suivent la fin du premier semestre de l'exercice, publier dans
un journal habilit recevoir les annonces lgales de ces Etats parties un tableau d'activits et de
rsultat ainsi qu'un rapport d'activit semestriel accompagn d'une attestation du commissaire aux
comptes sur la sincrit des informations donnes .
7.1.2.3. Le tableau d'activit et de rsultat indique le montant net du chiffre d'affaires et le rsultat des
activits ordinaires avant impt. Chacun des postes du tableau comporte l'indication du chiffre relatif
au poste correspondant de l'exercice prcdent et du premier semestre de cet exercice (art. 850 de
lAUSCGIE). Le rapport d'activit semestriel commente les donnes relatives au chiffre d'affaires et
au rsultat du premier semestre. Il dcrit galement l'activit de la socit au cours de cette priode
ainsi que l'volution prvisible de cette activit jusqu' la clture de l'exercice. Les vnements
importants survenus au cours du semestre coul sont galement relats dans ce rapport (art. 851 de
lAUSCGIE).
7.1.2.3. Lobligation semestrielle de publication dinformations financires destination des marchs
financiers nest pas cependant suffisante vis--vis des investisseurs qui ne peuvent oprer des
arbitrages en temps rel tant entendu que ces arbitrages sont importants pour le dveloppement des
marchs secondaires et lamlioration de leur liquidit. En outre, la marge de quatre mois pour
publier les informations ncessaires la prise de dcision enlve tout sens une valuation des

70
valeurs mobilires en circulation en temps rel, valuation du reste inconnue de lAUCE qui consacre
le principe dune valuation la fin de lexercice (art. 42).
7.1.2.4. De ce qui prcde, la ncessit de disposer dun rfrentiel comptable unique pour les
metteurs ne devrait pas tre sous-estime. Par ailleurs, il se pose en RDC la question de la validit
dune migration vers les normes IFRS dans la mesure o larticle 112 de lAUCE abroge les
dispositions contraires antrieures et larticle 10 du Trait de lOHADA prcise que les actes
uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats-Parties, nonobstant toute
disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure .
7.1.3. Lorganisation de la profession comptable
7.1.3.1. Lorganisation de la profession comptable est ncessaire pour amliorer la transparence des
entreprises qui ont accs aux marchs financiers. Cette organisation gravite ainsi autour de la
normalisation comptable dans le cadre dune autorit comptable et dans la professionnalisation des
experts comptables.
7.1.3.2. LAUCAP est muet sur la ncessit dune autorit comptable OHADA dont la mission serait
notamment dclairer les metteurs et les investisseurs sur lapplication des dispositions comptables.
Lintrt dune normalisation comptable, sous les auspices de lOHADA, ne peut que rsider dans le
souci duniformiser la prsentation et la communication des informations financires par les
metteurs des valeurs mobilires. Un autre avantage est de facilit lvolution du droit comptable
OHADA au regard des volutions constatables sur le plan international dans le domaine de la
communication financire des entreprises.
7.1.3.3. Cette lacune a t comble par la cration en vertu du Rglement n 002/2009/CM/OHADA
de la Commission de normalisation comptable (CNC-OHADA). Larticle 3 dudit Rglement dispose
que : la CNC-OHADA est un organisme consultatif et de proposition de normalisation comptable
ayant pour objet dassister lOHADA dans linterprtation, lharmonisation et lactualisation des
normes comptables dans les Etats parties ; la CNC-OHADA assure la coordination et la synthse des
recherches thoriques et mthodologiques relatives la normalisation et lapplication des rgles
comptables ; la CNC-OHADA, sur invitation du Secrtariat permanent, a pour fonction llaboration
de tout projet de rforme des rgles comptables . Ce mcanisme est cependant lourd dans sa mise en
uvre en labsence des autorits nationales.
7.1.3.4. Lautorit de normalisation comptable nationale est dvolue en RDC au CPCC, cr par
lordonnance 75-024 du 3 fvrier 1975. Il est plac sous la tutelle du commissaire dtat ayant les
finances dans ses attributions. Le rle du CPCC devrait donc tre dterminant dans ladoption des
plans comptables des intermdiaires financiers sur le march de capitaux mettre en place.
7.1.3.5. En ce qui concerne la professionnalisation des experts comptables, la loi n 15/002 du 12
fvrier 2015 portant cration et organisation de lordre national des experts comptables renforce
l'indpendance des commissaires aux comptes et les soumet des obligations dontologiques censes
amliorer leur efficacit. Dsormais, les experts comptables sont soumis des exigences de
qualifications professionnelles. La faiblesse de cette loi est cependant de ne pas prendre en compte
les professions assimiles aux experts comptables dont les valuateurs des biens immobiliers (dont le
rle est important dans le march hypothcaire) et les auditeurs internes.

71
7.2. Ltat du droit fiscal
Les oprations sur les marchs financiers sont soumises deux types dimpts : les impts qui
sappliquent aux revenus gnrs par les titres financiers et les impts assis sur les prestations des
intermdiaires et de lentreprise du march. Lintervention des metteurs ou des investisseurs nonrsidents soulvent la question du rgime fiscal transnational applicable.
7.2.1. Les impts sur les revenus des titres financiers ou sur les oprations du march
Limpt sur le revenus applicable aux titres financiers est distinct selon linvestisseur est un
professionnel ou non. Du ct de lmetteur, il lui est reconnu le droit la dduction des intrts des
capitaux emprunts. Lorsque linvestisseur nest pas rsident, il se pose la question de la double
imposition.
7.2.1.1. Limpt charge des investisseurs qualifis et des metteurs
5.2.1.1.1. Le texte de base sur limpt applicable aux investisseurs professionnels est lO.-L. n 69009 du 10 fvrier 1969 relative aux impts cdulaires sur les revenus (art. 1 er, 3). Cet impt
sapplique aux entreprises tablies en RDC qui dtiennent des valeurs mobilires dans le cadre dune
autre entreprise, laquelle est, dans le cas despce, une entreprise rsidente. 16 Limpt ne sapplique
pas directement aux revenus produits par les valeurs mobilires mais sur le bnfice net et au taux de
35% (art. 27, 1 et art. 83). Certains investisseurs qualifis pourraient bnficier dabattement fiscal
lorsquils ont le statut juridique des PME&I.
7.2.1.1.2. Le rgime fiscal applicable limpt sur le revenu professionnel, dans le chef des
investisseurs, pose cependant problme dans le cadre des marchs financiers pour les raisons :
-

la dfinition du bnfice imposable intgre, selon le cas, les plus-values ou les moins-values
mme non-ralises (art. 30 de lO.-L. n 69-009 du 10 fvrier 1969) ;
aucune distinction nest faite entre les titres de participation et les titres de placement. Les
premiers font lobjet dune dtention durable ; tandis que les seconds sont dtenus court
terme. Comptablement, les titres de participations sont des immobilisations financires et les
titres de placement sont de la quasi-trsorerie, pour autant quexiste un march secondaire ;
les taux dimpositions sont identiques pour les instruments financiers en monnaie nationale et
ceux en monnaie trangres ;
les taux dimpositions ne font de distinction entre les investisseurs.

7.2.1.1.3. Les investisseurs qualifis non-rsidents ne sont soumis limpt que sils ont un
tablissement permanent ou fixe. Ils peuvent ainsi se retrouver en dehors du champ de limpt sur les
revenus des capitaux investis en RDC.
7.2.1.1.4. Les metteurs peuvent bnficier dun droit dduction des intrts des capitaux
emprunts sur leur bnfice. Cette disposition ne joue cependant que pour les metteurs rsidents ou
ayant en RDC un tablissement permanent ou fixe. Les metteurs non-rsidents sont donc soumis la
lgislation fiscale de lEtat dont ils relvent : cette lgislation peut ou non immuniser les
16 La question de participation des entreprises congolaises dans des socits non-rsidentes dpasse
le cadre de la prsente tude.

72
remboursements des intrts ; ce qui peut avoir une incidence positive ou ngative sur lintrt de
lever des capitaux sur le march congolais. Les conventions fiscales peuvent rgler cette question.
7.2.1.2. Limpt charge des investisseurs non-professionnels
7.2.1.2.1. Les non-professionnels sont assujettis limpt mobilier sur les revenus. LO.-L. n 69-009
du 10 fvrier 1969 ne fait pas galement de distinction entre, dune part, plus-values ralises ou non
ralises dans la dfinition du bnfice imposable et, dautre part, entre titres de participation et titres
de placement. L'impt mobilier est fix 20 %.
7.2.1.2.2. Aucune distinction nest galement faite entre petits porteurs et les personnes qui disposent
dun portefeuille important en titres. Si les investisseurs qualifis peuvent obtenir par des
mcanismes de dduction, de forfait ou dabattement une rduction de leurs charges fiscales, il nen
va pas de mme des investisseurs non-professionnels. Lorganisation fiscale actuelle induit donc sur
ce point une absence dgalit de traitement. Le Rwanda a rsolu la question en adoptant une
lgislation spcifique en la matire (loi n 24/2010 du 28/05/2010 modifiant et compltant la loi n
16/2005 du 18/08/2005 relative aux impts directs sur le revenu).
7.2.1.3. Limposition des revenus mobiliers de non-rsidents
7.2.1.3.1. LO.-L. n 69-009 du 10 fvrier 1969 ne fait pas de distinction entre rsidents et nonrsidents . Les impts sur les revenus de non-rsidents soulvent la question de lattractivit des
places financires congolaises par rapport aux autres places : une fiscalit excessive constitue une
barrire lentre des capitaux extrieurs. Une autre barrire lentre des capitaux trangers
consiste dans le risque de la double imposition des revenus de non-rsidents.
7.2.1.3.2. La double imposition se produit notamment si le revenu produit par des titres mis en RDC
tait impos dans le pays de la rsidence de linvestisseur aprs avoir t impos en RDC. Pour viter
ce risque, les Etats ont recours des conventions fiscales. Dans ltat actuel, la RDC nest lie par
des conventions fiscales quavec la Belgique, lAfrique du Sud et le Zimbabwe. Le bnfice de ces
conventions fiscales pourrait aisment stendre aux autres Etats avec lesquels le pays des relations
conomiques par le recours une clause de la nation la plus favorise.17
7.2.1.3.3. Par ailleurs, la libre circulation des capitaux et la concurrence fiscale entre les Etats
commandent une flexibilit de la politique fiscale pour attirer les investisseurs trangers. La loi n
004 du 21 fvrier 2002 portant Code des investissements contient des mcanismes dexonration
fiscale qui vont dans ce sens. Toutefois, ces exonrations ne concernent que les investisseurs directs
et non les investissements de portefeuille.

17 La clause de la nation la plus favorise est un des principes moteurs du GATT suivant laquelle
tous avantages, faveurs, privilges ou immunits accords par une partie contractante un produit
originaire ou destination de tout autre pays seront, immdiatement et sans condition, tendus tout
produit similaire originaire ou destination du territoire de toutes les autres parties contractantes .

73
7.2.2. Limpt sur les oprations sur les titres financiers
En sus de la TVA, les oprations sur les titres financiers pourraient donner lieu des impositions pour
couvrir les charges lies au fonctionnement de lautorit de rgulation, sous forme de redevance.
7.2.2.1. La TVA
7.2.2.1.1. La TVA est organise en RDC par lO.-L n 10/001 du 20 aout 2010 portant institution de la
taxe sur la valeur ajoute, telle que modifie et complte par lO.-L n 13/007 du 23 fvrier 2013.
Les prestations de services faites des tiers ou soi-mme sont assujetties la TVA (art. 3 de lO.-L
n 10/001 du 20 aout 2010). La notion de prestation de services est prise dans son sens le plus
large possible pour prendre en compte toutes les activits qui relvent du louage dindustrie ou du
contrat dentreprise, par lequel une personne soblige excuter un travail quelconque moyennant
contrepartie .
7.2.2.1.2. Ainsi, les prestations fournies par les intermdiaires financiers, les plateformes de
ngociation et lentreprise de march sur les marchs financiers rentrent dans le champ dapplication
de la TVA. Le TVA tant un impt indirect, il sera support par le consommateur final, en
loccurrence linvestisseur non-professionnel. Cet impt ne pose pas de problme majeur
lexception du fait quil pourrait constituer des incitations sabstenir dinvestir particulirement dans
le chef des petits porteurs.
7.2.2.2. Les redevances
7.2.2.2.1. LOICV soulve la question de la situation financire de lautorit de rgulation, condition
de son indpendance. Le rgulateur doit jouir des pouvoirs adquats et disposer de ressources
suffisantes et de l'autorit ncessaire pour assumer ses fonctions et exercer ses pouvoirs. () Ceci
ncessite obligatoirement la mise en place dun financement adquat pour le rgulateur afin
que celui-ci ait les moyens daccomplir les tches qui lui incombent. Le niveau des ressources
doit prendre en compte la difficult dattirer et de motiver du personnel expriment disposant
de comptences qui ont une valeur pour le secteur priv.
7.2.2.2.2. La pratique gnralement applique est le recours des redevances charge des metteurs
et des intermdiaires des oprations de bourse. En RDC, la matire de redevance est rgie par lO.-L
n 13/003 du 23 fvrier 2013 portant rforme des procdures relatives lassiette, au contrle et aux
modalits de recouvrement des recettes non fiscales. Les taux ainsi que la priode de paiement des
droits, taxes et redevances sont fixs par arrt conjoint du ministre ayant les finances dans ses
attributions et celui dont ladministration les constate et les liquide, conformment aux
dispositions lgales et rglementaires en vigueur en la matire.
7.2.2.2.3. Une tude est ncessaire pour dfinir les taux et la priodicit des redevances dues
lautorit de rgulation mettre en place pour rencontrer lexigence de lindpendance financire de
lOICV. La loi pourrait ainsi se limiter uniquement poser le principe. Toujours est-il que lEtat
devrait couvrir le dmarrage des activits de lautorit de rgulation avant quelle ne puisse tre
entirement rmunre par les redevances.

74

PARTIE II : PRESENTATION DES RESULTATS DE LEVALUATION DU CADRE


JURIDIQUE ET DU CADRE CONCEPTUEL EN DERIVANT
Cette partie comporte deux chapitres :
-

prsentation des rsultats de lvaluation (chapitre 8)


dfinition du cadre conceptuel (chapitre 9).

75
CHAPITRE 8 : PRESENTATION DES RESULTATS DU CADRE JURIDIQUE
8.1. Grille dvaluation
8.1.1. Nous faisons notre la proccupation de lOICV selon laquelle lvaluation ne constitue pas
un but en soi. Elle doit tre plutt considre avant tout comme un outil permettant didentifier
dventuels vides, incohrences, carences et domaines o dautres pouvoirs ou comptences
pourraient savrer ncessaires et comme une rfrence pour organiser les priorits en termes
damliorations ou de rformes des lois, des rgles et des procdures existantes.
8.1.2. La prsentation des rsultats seffectuera laide dune grille dvaluation utilisant les critres
suivants : complet, incomplet, amliorer, inexistant et problmatique. Cette grille donne une
indication de ltat du droit congolais dans la perspective du dveloppement dun march de
capitaux.
1.

Complet

2.

A complter

3.

A amliorer

4.

Inexistant

5.

Conflictuel

Ce critre indique quau stade actuel le cadre juridique est


satisfaisant conformment aux Principes de lOICV et du
CSPR ainsi quaux bonnes pratiques raisonnablement
appliques par dautres juridictions
Ce critre indique quau stade actuel le cadre juridique
est satisfaisant conformment aux Principes de lOICV
et du CSPR ainsi quaux bonnes pratiques raisonnablement
appliques par dautres juridictions, mais ncessite des
dispositions juridiques complmentaires pour que ces
principes soient entirement applicables
Ce critre indique quau stade actuel le cadre juridique
nest pas satisfaisant, en tout ou en partie,
conformment aux Principes de lOICV et du CSPR ainsi
quaux bonnes pratiques raisonnablement appliques par
dautres juridictions
Ce critre indique le cadre juridique, au regard des
Principes de lOICV et du CSPR ainsi quaux bonnes
pratiques raisonnablement appliques par dautres
juridictions.
Ce critre indique quun principe de lOICV et du CSPR
ainsi quune bonne pratique raisonnablement applique par
dautres juridictions est ou pourrait tre inapplicable au
cadre juridique en rapport avec le march de capitaux
en raison dun conflit avec une exigence relevant dune
lgislation nationale ou internationale de force
juridique suprieure

8.1.3. Suivant la mthodologie dvaluation de la mise en uvre des objectifs et principes de la


rgulation financire de lOICV, un Principe est considr comme entirement appliqu lorsque
tous les critres dvaluation (prciss dans les repres) sont dans lensemble respects sans
carence significative.

76
8.1.4. La prsentation de lvaluation masque les Aspects essentiels et les Questions essentielles
pour lesquels le lecteur pourra avoir des clairages dans la 1 re Partie de ltude. Pour ce faire,
la grille de prsentation des rsultats comprend des renvois aux discussions contenues dans
cette Partie. Pour les matires qui ne sont pas reprises dans la mthodologie dvaluation de
lOICV, dont le modle de surveillance, la fiscalit, le droit des contrats, certains aspects de la
protection des investisseurs non-qualifis, les missions des emprunts publics et le climat des
affaires, lvaluation sest effectue suivant la mthodologie de Doing Business, du Global
Financial Centres Index ou le droit compar.
8.2. Rsultats de lvaluation
8.2.1. Evaluation en fonction des principes de lOICV

1. Situation
rgulateur

2. Lentreprise
march

du

de

Principes

Apprciation

1.1.

Conflictuel

Renvois la
1re Partie
5.2.

Conflictuel

5.1

Inexistant

5.2.

Inexistant

----

Inexistant

----

Inexistant

6.1.

Les responsabilits du
rgulateur doivent tre claires
et objectivement tablies
1.2. Le rgulateur doit tre
fonctionnellement
indpendant et responsable
dans lexercice de ses missions
et de ses pouvoirs.
1.3.
Le rgulateur doit avoir les
pouvoirs adquats, les
ressources et la capacit
suffisantes pour accomplir ses
missions et exercer ses
pouvoirs.
1.4. Le rgulateur doit adopter
des procdures claires et
cohrentes
1.5. Les services du rgulateur
doivent observer le plus haut
degr de comptence
professionnelle et appliquer,
notamment, des normes
appropries en matire de
confidentialit.
2.1. En fonction de la taille et de
la complexit des marchs, le
systme de rgulation doit faire
un usage appropri des autorits
professionnelles qui exercent
des
responsabilits
de
surveillance directe dans leur

77

3. Application des
lois
et
rglements

4. Principes relatifs
la coopration
en matire de
rgulation

domaine de comptence propre.


2.2. Les
autorits
professionnelles doivent tre
supervises par le rgulateur et
doivent respecter des normes de
confidentialit et dquit dans
lexercice de leurs pouvoirs et
de
leurs
responsabilits
dlgues.
3.1. Le rgulateur doit disposer
de pouvoirs tendus de contrle,
denqute et de surveillance
3.2. Le rgulateur doit avoir des
pouvoirs tendus pour faire
respecter les lois et rglements
3.3. Le systme de rgulation doit
permettre un usage effectif et
crdible des pouvoirs de
contrle, dinspection et de
surveillance, pour le respect des
lois et rglements et, enfin,
permettre la mise en place de
vritables programmes de
contrle de conformit avec les
lois et rglement
4.1. Le rgulateur doit avoir le
pouvoir dchanger des
informations confidentielles et
non confidentielles avec ses
homologues nationaux et
trangers
4.2. Les rgulateurs doivent
tablir des mcanismes
dchange dinformations qui
prcisent quand et comment ils
vont changer des informations
confidentielles et non
confidentielles avec leurs
homologues nationaux et
trangers.
4.3. Le systme de rgulation doit
permettre quune assistance soit
fournie aux homologues
trangers qui doivent mener des
enqutes dans

Inexistant

6.1.

Conflictuel

5.2.

Inexistant

5.2.

Inexistant

5.1 et 5.2.

A complter

B.2
4.1.1.3.

A complter

B.2

A complter

B.2

78
laccomplissement de leurs
missions et dans lexercice de
leurs pouvoirs.
5. Principes relatifs 5.1. La publication des rsultats
aux metteurs
comptables et des autres
informations susceptibles
dinfluencer les dcisions des
investisseurs doit tre intgrale,
ponctuelle et prcise.
5.2. Les dtenteurs de titres dune
socit doivent tre traits de
manire juste et quitable.
5.3. Les normes comptables et
daudit doivent tre de haut
niveau de qualit et reconnues
au niveau international
6. Principes relatifs 6.1. Le systme de rgulation doit
aux OPCVM
fixer des normes pour
lligibilit et la rgulation de
ceux qui souhaitent
commercialiser et grer des
OPCVM.
6.2. Le systme de rgulation doit
prvoir les rgles qui rgissent la
forme et la structure juridiques
des OPCVM
6.3. Les rgles doivent imposer la
publication, comme fix dans les
principes relatifs aux metteurs,
des informations ncessaires
ladquation dun OPCVM aux
besoins dun investisseur donn
et du montant de son
investissement dans ledit
OPCVM
7.2. Les rgles doivent imposer la
mise en place dun mcanisme
correct et public dvaluation
des actifs, de calcul de la valeur
liquidative et de rachat des parts
ou actions dun OPCVM
8. Principes
8.2. Les rgles doivent prvoir
relatifs aux
des normes minimales pour
intermdiaire
lagrment des intermdiaires
s de march
de march
9.2. Il est impratif de dterminer

A amliorer

2.1.3
5.3.2.2.

A amliorer

Conflictuel

1.2.2.2.
2.2.
4.1.
7.1

Inexistant

B.2

Inexistant

B.2

Inexistant

---

Inexistant

---

Inexistant

6.2

Inexistant

6.2

79

12. Principes relatifs


aux
marchs
secondaires

un niveau minimum pour les


fonds propres initiaux et
permanents ainsi que dautres
exigences prudentielles pour
chaque intermdiaire de march
qui refltent les risques quils
encourent.
10.2. Les intermdiaires de march
doivent tre tenus de respecter
certaines normes en matire
dorganisation interne et de
conduite des oprations qui
visent protger les intrts des
clients ainsi qu assurer une
bonne gestion du risque et en
vertu desquelles les dirigeants de
lintermdiaire assument une
responsabilit pleine et entire
11.2. Des procdures doivent tre
mises en place pour faire face
la dfaillance dun intermdiaire
de march de manire limiter
les dommages et les pertes des
investisseurs et cantonner les
risques systmiques.
12.2. La mise en place de systmes
de ngociation, y compris de
marchs rglements, doit faire
lobjet dune autorisation et
dune surveillance
rglementaires
13.2. Les marchs rglements et
les systmes de ngociation
doivent faire lobjet dune
surveillance rglementaire
permanente, pour garantir
lintgrit des transactions au
moyen de rgles justes et
quitables qui tablissent un
quilibre adquat entre les
intrts des divers participants
au march
14.2. Les rgles doivent favoriser
la transparence des transactions
15.2. Les rgles doivent tre

Inexistant

6.2

A complter

6.2

A complter

. 1.2.2.

Inexistant

5.3.

A complter

5.3.

A amliorer

5.3.

80

17. Principes
relatifs la
compensation
et
au
rglement

conues de manire dtecter et


dcourager les manipulations
et autres pratiques dloyales
16.2. Les rgles doivent avoir pour
objet dassurer la bonne gestion
des positions importantes, des
risques de dfaillance et des
risques de dysfonctionnement
du march
17.2. Les systmes de
compensation et de rglement
des transactions doivent faire
lobjet dune surveillance ; ils
doivent tre conus de manire
tre quitables et efficaces,
dune part, et rduire les
risques systmiques, dautre
part.

Inexistant

6.3.2

A complter

6.3.2

8.2.2. Evaluation sur base dautres considrations


Domaines
1. Droit des
contrats

2. Fiscalit

3. Protection des
investisseurs
non-qualifis
4. Lmission des

Apprciatio
n
1.1. Les contrats gnraux
Complet
1.2. Les contrats lis lmission A complter
des titres
1.3. Les contrats lis la
A amliorer
ngociation des instruments
financiers
1.4. Les contrats de garantie
A amliorer
financire
1.5. Les contrats et preuves
A amliorer
lectronique
2.1. Impt direct sur les revenus A amliorer
mobiliers
2.2. TVA
A amliorer
2.3. Redevances dues lautorit
de rgulation
3.1. Indemnisation
Inexistant
3.2.
4.1.

Education financire
Absence dun cadre juridique

A complter
Adopter un texte

Renvois la
1re Partie
1.1.
1.2.1
1.2.2

1.3.1.
1.4.
7.2.1
7.2.2.1.
7.2.2.1.
4.1.2
6.3.2.3.
5.3.2.1.

81
titres publics
et
investisseurs
institutionnels
publics

6. Climat
affaires

des

sur lmission des titres publics

(loi
ou
rglement)
sur
lmission
des
emprunts publics
5.1. Absence de cadre juridique sur Adopter un texte
lactivit des placements des
rglementaire sur
fonds crs par lEtat
les oprations de
placements
de
fonds publics
6.1. Inscurit juridique
A amliorer
4.1.1.
6.2.

Inscurit judiciaire

A amliorer

6.3.

Lutte contre la corruption

A amliorer

8.3. Discussion des rsultats

Complet
A complter
A amliorer
Inexistant
Conflictuel
Total

1
9
11
16
3
40

3%
23%
28%
40%
8%
100%

B.2
4.1.1.3.
5.3.2.1.
------

82

Complet

0tan19a566019

0tan9a56609
Confliectuel

A complter

0tan28a566028

Inexistant

A amliorer

8.3.1. Cette grille montre que le cadre juridique actuel ne permet pas un fonctionnement harmonieux
dun march de capitaux en RDC, dans la majorit de cas suite aux faiblesses de textes (51%) ou
labsence mme des textes juridiques (48 %). Bien que les matires conflictuelles soient faibles (8
%), elles ont trait des enjeux qui demandent des stratgies appropries pour arriver un consensus
sur le statut juridique de lautorit de rgulation et pour choisir un rfrentiel comptable unique
internationalement admis.
8.3.2. La mise en place du cadre juridique comporte en consquence une charge de travail importante
compte tenu de la distance entre la situation actuelle en RDC et la situation souhaite, situation qui
doit tenir compte, dune part, des standards de lOICV et du CSSPR et, dautre part, de la
concurrence dautres places financires qui lentourent.

83
CHAPITRE 9 : CADRE CONCEPTUEL POUR LE DEVELOPPEMENT DU MARCHE DE
CAPITAUX
Le cadre conceptuel pour le dveloppement du march des capitaux constitue une rponse aux
faiblesses du cadre juridique. Ensuite, il est question de la dfinition des domaines lgal,
rglementaire et conventionnelle afin de dterminer les responsabilits entre le parlement, le
gouvernement et les autorits de march.
9.1. Solutions aux faiblesses constates
Principes
Recommandations
7.1. Les
responsabilits
du 1. Obtenir lavis de la cour
rgulateur doivent tre claires et
constitutionnelle
sur
la
objectivement tablies
constitutionnalit dune loi
instituant une autorit de
rgulation des marchs de
capitaux en RDC
7.2. Le rgulateur
doit tre 2. Obtenir lavis de la cour
fonctionnellement indpendant et
constitutionnelle
sur
la
responsable dans lexercice de ses
constitutionnalit dune loi
missions et de ses pouvoirs.
instituant une autorit de
rgulation des marchs de
capitaux en RDC
7.3.
Le rgulateur doit avoir les
3. Ouvrir les discussions sur les
pouvoirs adquats, les ressources
comptences de lautorit de
et la capacit suffisantes pour
rgulation des marchs de
accomplir ses missions et exercer
capitaux en insistant sur le
ses pouvoirs.
modle anglo-saxon
7.4. Le rgulateur doit adopter des 4. Prvoir cette exigence dans les
procdures claires et cohrentes
textes organiques de lautorit
de rgulation
7.5. Les services du rgulateur
5. Inscrire cette matire dans les
doivent observer le plus haut
textes organiques de lautorit
degr de comptence
de rgulation pour les dirigeants
professionnelle et appliquer,
(en ce qui concerne la
notamment, des normes
comptence) et les dirigeants et
appropries en matire de
lensemble du personnel doivent
confidentialit.
tre
assujettis
au
secret
professionnel
8. Lentreprise de 8.1. En fonction de la taille et de la 6. Adopter
la
conception
march
complexit des marchs, le
marocaine base sur un contrat
systme de rgulation doit faire un
de concession pour avoir un
usage appropri des autorits
dispositif pluriel de supervision
professionnelles qui exercent des
de lentreprise de march
responsabilits de surveillance
7. Situation
rgulateur

du

84

9. Application
des lois et
rglements

10. Principes
relatifs la
coopration en
matire
de
rgulation

directe dans leur domaine de


comptence propre.
8.2. Les autorits professionnelles 7. Saligner sur les principes de
doivent tre supervises par le
lOICV
rgulateur et doivent respecter des
normes de confidentialit et
dquit dans lexercice de leurs
pouvoirs
et
de
leurs
responsabilits dlgues.
9.1. Le rgulateur doit disposer de 8. Obtenir lavis de la cour
pouvoirs tendus de contrle,
constitutionnelle
sur
la
denqute et de surveillance
constitutionnalit dune loi
instituant une autorit de
rgulation des marchs de
capitaux en RDC
9.2. Le rgulateur doit avoir des
9. Ouvrir les discussions sur les
pouvoirs tendus pour faire
comptences de lautorit de
respecter les lois et rglements
rgulation des marchs de
capitaux en insistant sur le
modle anglo-saxon
9.3. Le systme de rgulation doit
10. Saligner sur les principes de
permettre un usage effectif et
lOICV
crdible des pouvoirs de contrle,
dinspection et de surveillance,
pour le respect des lois et
rglements et, enfin, permettre la
mise en place de vritables
programmes de contrle de
conformit avec les lois et
rglement
10.1. Le rgulateur doit avoir le
11. Etendre la possibilit dchange
pouvoir dchanger des
dinformations au-del des
informations confidentielles et non
autorits de rgulation de
confidentielles avec ses
lespace OHADA
homologues nationaux et trangers
10.2. Les rgulateurs doivent tablir 12. Etendre la possibilit dchange
des mcanismes dchange
dinformations au-del des
dinformations qui prcisent
autorits de rgulation de
quand et comment ils vont
lespace OHADA
changer des informations
confidentielles et non
confidentielles avec leurs
homologues nationaux et
trangers.
10.3. Le systme de rgulation doit
13. Etendre la possibilit dchange

85
permettre quune assistance soit
fournie aux homologues trangers
qui doivent mener des enqutes
dans laccomplissement de leurs
missions et dans lexercice de
leurs pouvoirs

11. Principes
relatifs
metteurs

18. Principes
relatifs
OPCVM

dinformations au-del des


autorits de rgulation de
lespace OHADA
14. Prvoir
galement
des
mcanismes dinformation avec
les autorits nationales (BCC,
ARCA, autorits judiciaires,
administrations fiscales ou la
CENAREF)
15. Complter
les
exigences
dinformation au niveau du
march secondaire sur le modle
de la Directive Prospectus de
lUnion europenne

11.1. La publication des rsultats


aux
comptables et des autres
informations susceptibles
dinfluencer les dcisions des
investisseurs doit tre intgrale,
ponctuelle et prcise.
17.3. Les dtenteurs de titres dune
16. Renforcer le cadre juridique des
socit doivent tre traits de
OPA
manire juste et quitable
17.4. Les normes comptables et
17. Examiner la faisabilit dune
daudit doivent tre de haut niveau
migration des metteurs vers les
de qualit et reconnues au niveau
normes IFRS
18.
Obtenir lavis de la CCJA sur la
international
conformit dun tel projet par
rapport lAUCE
19. Etendre les exigences de la loi
n 15/002 du 12 fvrier 2015
portant cration et organisation
de lordre national des experts
comptables dautres fonctions
dont les auditeurs internes, les
valuateurs immobiliers et les
analystes financiers
7.1. Le systme de rgulation doit
20. Adopter un cadre lgal pour les
aux
fixer des normes pour lligibilit
OPCVM
et la rgulation de ceux qui
souhaitent commercialiser et grer
des OPCVM.
18.2. Le systme de rgulation doit
21. Adopter un cadre lgal pour les
prvoir les rgles qui rgissent la
OPCVM
forme et la structure juridiques des
OPCVM
18.3. Les rgles doivent imposer la
22. Adopter un cadre lgal pour les
publication, comme fix dans les
OPCVM
principes relatifs aux metteurs,
des informations ncessaires
ladquation dun OPCVM aux

86

20. Principes
relatifs aux
intermdiair
es
de
march

besoins dun investisseur donn et


du montant de son investissement
dans ledit OPCVM
19.2. Les rgles doivent imposer la
mise en place dun mcanisme
correct et public dvaluation des
actifs, de calcul de la valeur
liquidative et de rachat des parts
ou actions dun OPCVM
20.2. Les rgles doivent prvoir des
normes minimales pour
lagrment des intermdiaires de
march

23. Adopter un cadre lgal pour les


OPCVM

24. Adopter un cadre lgal sur


lactivit et le fonctionnement
des intermdiaires financiers
offrant
des
services
dinvestissement
25. Prciser le cadre lgal des
institutions de retraite par
capitalisation
26. Adopter un texte rglementaire
sur les oprations de placements
de fonds publics
27. Adopter un cadre rglementaire
sur les normes prudentielles
applicables aux intermdiaires
financiers

21.2. Il est impratif de dterminer


un niveau minimum pour les
fonds propres initiaux et
permanents ainsi que dautres
exigences prudentielles pour
chaque intermdiaire de march
qui refltent les risques quils
encourent.
22.2. Les intermdiaires de march 28. Adopter un cadre rglementaire
doivent tre tenus de respecter
sur les normes de contrle
certaines normes en matire
interne et de gestion des risques
dorganisation interne et de
oprationnels applicables aux
conduite des oprations qui visent
intermdiaires financiers
protger les intrts des clients
ainsi qu assurer une bonne
gestion du risque et en vertu
desquelles les dirigeants de
lintermdiaire assument une
responsabilit pleine et entire
23.2. Des procdures doivent tre 29. Adopter un cadre lgal sur
mises en place pour faire face la
lactivit et le fonctionnement
dfaillance dun intermdiaire de
des intermdiaires financiers
march de manire limiter les
offrant
des
services
dommages et les pertes des
dinvestissement
30.
Adopter un cadre rglementaire
investisseurs et cantonner les
sur les normes de contrle

87
risques systmiques

24. Principes
relatifs
aux
marchs
secondaires

interne et de gestion des risques


oprationnels applicables aux
intermdiaires financiers

24.2.
La mise en place de 31. Adopter un cadre lgal sur
systmes de ngociation, y
lactivit et le fonctionnement
compris
de
marchs
des intermdiaires financiers
rglements, doit faire lobjet
offrant
des
services
dune autorisation et dune
dinvestissement
32. Intgrer
lexploitation
des
surveillance rglementaires
systmes
multilatraux
de
ngociation dans la liste des
services dinvestissement
25.2.
Les marchs
33. Adopter un cadre lgal sur
rglements et les systmes de
lactivit et le fonctionnement
ngociation doivent faire lobjet
des intermdiaires financiers
dune surveillance rglementaire
offrant
des
services
permanente, pour garantir
dinvestissement
lintgrit des transactions au
moyen de rgles justes et
quitables qui tablissent un
quilibre adquat entre les
intrts des divers participants
au march
26.2. Les rgles doivent favoriser la 34. Adopter un cadre lgal sur
transparence des transactions
lactivit et le fonctionnement
des intermdiaires financiers
offrant
des
services
dinvestissement
27.2. Les rgles doivent tre conues 35. Adopter un cadre lgal sur
de manire dtecter et
lactivit et le fonctionnement
dcourager les manipulations et
des intermdiaires financiers
autres pratiques dloyales
offrant
des
services
dinvestissement
28.2. Les rgles doivent avoir pour
36. Adopter un cadre lgal sur
objet dassurer la bonne gestion
lactivit et le fonctionnement
des positions importantes, des
des intermdiaires financiers
risques de dfaillance et des
offrant
des
services
risques de dysfonctionnement du
dinvestissement
37.
Adopter un cadre rglementaire
march
sur les normes de contrle
interne et de gestion des risques
oprationnels applicables aux
intermdiaires financiers

88
29. Principes
relatifs la
compensation et
au rglement

30. Le droit
contrats

des

29.2. Les systmes de compensation


et de rglement des transactions
doivent faire lobjet dune
surveillance ; ils doivent tre
conus de manire tre
quitables et efficaces, dune part,
et rduire les risques
systmiques, dautre part.
1.1. Les contrats lis lmission
des titres
1.2. Les contrats lis la
ngociation des instruments
financiers

1.3.

Les contrats de garantie


financire

2. Fiscalit

38. Dfinir
les
statuts
des
infrastructures de postmarch
dans la loi
39. Examiner la prise en compte des
infrastructures du march des
capitaux dans le PROMOSYS

40. Favoriser laccs des PMI&I au


march financier
41. Adapter le cadre lgal de la
vente du CCCLIII la vente des
valeurs
mobilires
dmatrialises et prvoir des
rgles sur la vente dcouvert
des instruments financiers
42. Adopter un cadre lgal sur les
oprations de titrisation et le
prt des titres

43. Se rfrer lavant-projet de loi


sur la modernisation du systme
national de paiement
Recommandation sans objet au
cas la loi sur la modernisation
du
systme
national
de
paiement est adopte et
promulgue
1.4. Les contrats et preuves
44. Insrer dans la loi sur lactivit
lectronique
et le fonctionnement des
intermdiaires financiers offrant
des services dinvestissement le
principe des conventions de
preuve et instituer lentreprise
de
march
autorit
de
certification des oprations
2.1. Impt direct sur les revenus 45. Adopter une loi incitative
mobiliers
(solution rwandaise) ou inscrire
dans la loi loption dinscrire
dans la loi des finances les
exonrations et abattements en
faveur de certains investisseurs
(solution marocaine)
2.2. TVA
46. Envisager lexonration des
petits porteurs
2.3. Redevances dues lautorit de 47. Envisager la prise en charge de

89
rgulation
3. Protection des
investisseurs
non-qualifis

4. Lmission des
titres publics
et
investisseurs
intentionnels
publics
6. Climat
des
affaires

3.1.

Indemnisation

3.2.

Education financire

4.1.

Absence dun cadre juridique


sur lmission des titres publics

5.1.

Absence de cadre juridique sur


lactivit des placements des
fonds crs par lEtat
6.1. Inscurit juridique
6.2.

Inscurit judiciaire

6.3.

Lutte contre la corruption

fonctionnement de lautorit de
rgulation
48. Intgrer dans la loi sur lactivit
et le fonctionnement des
intermdiaires financiers offrant
des services dinvestissement le
dispositif dindemnisation des
investisseurs non-qualifis
49. Confier des responsabilits en
matire dducation financire
aux autorits de march
50. Intercepter
lducation
financire des investisseurs dans
la
stratgie
nationale
dducation financire en cours
dlaboration
51. Adopter un texte (loi ou
rglement) sur lmission des
emprunts publics
52. Adopter un texte rglementaire
sur les oprations de placements
de fonds publics
53. Veiller la qualit et la
cohrence des textes juridiques
54. Elargir lducation financire
aux professionnels de la justice
55. Intgrer lintgrit des marchs
financiers dans la stratgie
nationale de lutte contre la
corruption

9.2. Recommandation gnrale


Il rsulte de solutions proposes que la mise en place dun march de capitaux pourrait emprunter un
processus institutionnel plus ou moins long, selon que lon privilgie ladoption pralable dune loi
pour renforcer les lacunes constates ou la mise en place des autorits de march avec mission
dexaminer les voies et moyens damliorer le cadre lgal avec adoption la cl dune loi. Au regard
des lments du contexte et des expriences tires du processus des rformes juridiques dans le pays,
ltude est favorable la deuxime voie, celle donnant la prfrence la mise en place des autorits
de march. Chacune des solutions prconises comporte des avantages et des inconvnients.
9.2.1. Solution n 1 : Mise en place pralable des autorits de march
Cette solution est la plus simple car entirement sous la responsabilit du Gouvernement car le cadre
juridique actuel ne soppose pas en effet au lancement dun march de capitaux mme sil faut

90
reconnatre que sur certains points les textes sont lacunaires. En termes dopration, le march sera
dans un premier temps rserv uniquement aux titres publics et, chance de plus ou moins une
anne, aux actions et obligations. Il faudra dans ce cas mettre en place, au plus tard janvier 2016,
lautorit de rgulation et lentreprise de march.
9.2.1.1. Lmission des titres publics
Le Gouvernement pourra mettre en place un cadre juridique pour ses missions, les premires
missions publiques tant prises pour date de lancement des activits du march de capitaux. Il nest
pas ncessaire que le cadre juridique des missions publiques soit une loi (mme une loi de finances).
Un texte rglementaire (dcret du Premier ministre) devrait suffire dans la mesure o larticle 15,
alina 3, de la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques autorise dj le
Gouvernement mettre des emprunts.
9.2.1.2. Les acteurs de march
9.2.1.2.1. Lautorit de rgulation
9.2.1.2.1.1. Le cadre juridique relative lautorit de rgulation est caractris par le risque de conflit
entre les principes de lOICV et la Constitution de la RDC, principalement sur la question de
lindpendance dune telle autorit. Cet obstacle nest pas dirimant dans la mesure o de nombreuses
autorits de rgulation africaines ont le statut juridique dun tablissement public sous tutelle du
ministre charg des Finances. Ainsi, en vertu des dispositions de lAUSCGIE et de la loi n 08/009
du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux tablissements publics, le Premier
ministre peut, par dcret, mettre en place lautorit de rgulation.
9.2.1.2.1.2. Par ailleurs, en application de larticle 25 de de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 sus
voque, il est toujours possible de reconnatre lautorit de rgulation une indpendance
fonctionnelle. Le pays pourra toujours prendre lengagement daligner lorganisation dune telle
autorit aux exigences de lOICV dans le cadre de son adhsion cette organisation.
9.2.1.2.1.3. Lautorit de rgulation ainsi cre devrait galement tre charge dune mission de
promotion de la place financire, en loccurrence llaboration de lavant-projet de loi de
renforcement du cadre juridique du march de capitaux.
9.2.1.2.2. Lentreprise de march
9.2.1.2.2.1. La mise en place dune entreprise de march peut se faire de plusieurs manires :
A. la cration dune socit actionnaire unique, en loccurrence lEtat, avec engagement
douverture du capital des privs ;
B. la cration dun tablissement public avec option de transformation en socit commerciale ;
C. le lancement dun appel projets de constitution dune entreprise de march sous forme de
socit anonyme avec la cl conclusion dun contrat de concession.
9.2.1.2.2.2. Les options A et B sont faciles mettre en uvre. Elles ont cependant linconvnient de
transfrer au dpart la charge dinstallation et de fonctionnement de lentreprise de march lEtat.
Loption C est lie lattractivit du projet pour les oprateurs privs et aux dlais du processus de
slection des projets. Il y donc risque dun appel projets infructueux. Dans tous les cas de figure,

91
quelle que soit loption privilgie, il convient de disposer dun modle conomique et financier de
lentreprise de march, devant servir de document de base pour les parties intresses.
9.2.1.2.3. Les prestataires des services dinvestissements
9.2.1.2.3.1. La loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 range les services dinvestissement parmi les
oprations connexes aux oprations de banque. Nous soutenons que les banques peuvent dj offrir
les services dinvestissement aux personnes intresss. Il faudra dans ce cas que lautorit de
rgulation adopte un rglement gnral sur base de lAUSCGIE et de la loi n 003-2002 du 02 fvrier
2002 pour prciser les modalits de prestations des services dinvestissement.
9.2.1.2.3.2. Ce rglement doit comporter une disposition sur la reconnaissance de lagrment dj
octroy par la banque centrale aux banques. Les autres intermdiaires (conseils en investissements
boursiers, les apporteurs d'affaires et les dmarcheurs) pourront tre agrs par lautorit de
rgulation. Le rgime juridique de leurs actes est dj rgl par lAUDCG.
9.2.1.2.4. La constitution dune base dmetteurs et dinvestisseurs
9.2.1.2.4.1. Lentreprise de march devra galement avoir une mission de promotion du march de
capitaux en accompagnant les premires introductions en bourse. Il importe ds lors didentifier les
potentialits existant des entreprises intresses. Dans la mesure o de nombreuses entreprises du
secteur minier et des hydrocarbures sont cotes ltranger, lentreprise de march pourrait envisager
des partenariats avec les bourses concernes pour des accords de double cotation.
9.2.1.2.4.2. Les textes en vigueur permettent aux investisseurs institutionnels de fonctionner
correctement. Ltude recommande toutefois quun dcret du Premier ministre dfinisse les modalits
dinvestissement des fonds crs par lEtat pour prciser le cadre de leurs oprations sur le march.
De mme, elle recommande quun arrt ministriel prcisant les conditions de fonctionnement des
organismes de retraite professionnels et organisant le rgime de retraite complmentaire par
capitalisation soit pris en excution du D.-L du 29 juin 1961 organique de la scurit sociale.
9.2.1.2.4.3. Pour permettre une implication des investisseurs et des metteurs potentiels, il est indiqu
de mettre sur pied un cadre dchange entre le Gouvernement, la BCC et ces derniers. Les
tablissements de crdit doivent galement y prendre part. Ce cadre devrait tre ouvert aux
entreprises de march prestant dj sur dautres places financires.
9.2.1.2.5. Les infrastructures de postmarch
9.2.1.2.5.1. Linfrastructure de postmarch actuellement ncessaire aux oprations sur le march
financier est le dpositaire centrale de titres. Avec le projet de modernisation du systme national de
paiement, le pays sest dot dun dpositaire central de titres et la loi de modernisation du systme
national de paiement intgre des dispositions relatives au dpositaire central de titre. Le dpositaire
central de titres devra donc grer le systme de rglement-livraison. Ltude considre donc que
labsence dun cadre juridique et technique du dpositaire central de titres ne constitue pas un
obstacle dirimant au regard des dispositions de lAUSCGIE qui et du CCCLIII.
9.2.1.2.5.2. Sagissant de lagent de rglement, compte tenu de la taille actuelle du march de
capitaux, il est prfrable de garder le mme agent de rglement.

92
9.2.1.2.6. Les faiblesses
La solution n 1 cependant comporte les faibles suivantes :
-

elle noffre pas le gage de scurit juridique quoffre une loi, lment trs souvent mis au
premier plan par les investisseurs non-rsidents ;
Au regard du principe de la lgalit des dlits et des peines, linfraction de dlit diniti, dont
le rgime juridique nest pas trs clair, ne pourra tre sanctionne que si elle rentre dans le
champ des actes constitutifs de linfraction de violation du secret professionnel. La peine de
six mois demprisonnement pourrait ne pas tre intimidante ;
compte tenu de leur caractre trs particulier, les OPCVM devraient tre organiss par une loi
et non un texte rglementaire.

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9.2.2. Solution n2 : Adoption pralable dune loi
Ladoption dune loi sur le march des financiers est une solution qui rencontre certaines exigences
de lOICV en ce qui concerne les garanties dindpendance de lautorit de rgulation. Il a cependant
linconvnient dexposer le projet de mise en place du march de capitaux aux alas du processus
dadoption et de promulgation des lois. La longueur de ce processus peut tre rduite par le recours
aux articles 125 ou 123 de la Constitution.
Article 125, alina 1er : Si un projet ou une proposition de loi est dclar urgent par le
Gouvernement, il est examin par priorit dans chaque Chambre par la commission
comptente suivant la procdure prvue par le Rglement intrieur de chacune delles.
Article 129, alina 1er : Le Gouvernement peut, pour lexcution urgente de son programme
daction, demander lAssemble nationale ou au Snat lautorisation de prendre, par
ordonnances-lois, pendant un dlai limit et sur des matires dtermines, des mesures qui sont
normalement du domaine de la loi.
Visualisation du processus institutionnel dadoption et de promulgation des lois (procdure normale
et procdure abrge, suivant larticle 129 de la Constitution) :

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CONCLUSION
Les propositions de la prsente tude ont t tablies sur base des travaux danalyse de textes en
utilisant comme cadre la mthodologie dvaluation de lOICV, du CSPR, Doing Business et Global
Financial Index. Lquipe qui y a travaill a la conviction que les recommandations proposes
permettent de dgager des solutions oprationnelles et acceptables par les diffrentes parties
intresses en vue de la mise en place dun march de capitaux attractif.
Il est cependant souhaitable que ces recommandations fassent lobjet de consultations ad hoc et, pour
certaines dentre elles, de travaux complmentaires sont ncessaires pour lever des options juridiques
ou techniques. Il appartient au Gouvernement et la BCC dadopter le principe des recommandations
proposes et darrter les mesures ncessaires leur mise en uvre.
Il importe donc de conduire les mesures avec la clrit ncessaire pour des gains rapides et viter de
senliser en mode projet par effet de tunnel dautant plus quil ne sagit pas dune premire fois que le
pays se lance dans un tel projet.