Chronique

Droit du tourisme

Chronique de droit du tourisme n° 12

160k8

Nicolas DEMON-
TROND
ATER à l’université
du Littoral Côte d’Opale
(Janvier 2019 – Février 2020)
docteur de l’Université Paris (suite et fin) 160k8
II Panthéon-Assas
Par le Laboratoire de recherche juridique (LARJ – EA 3603), université Lille Nord de France,
Valérie DURAND université du Littoral Côte d’Opale
Maître de conférences
à l’université du Littoral
Côte d’Opale Attentats, grèves, mouvement des «  gilets jaunes  », niveau de délin-
quance, incendie de la cathédrale de Paris, propagation apparemment
Miriam ELDAYA
Doctorante contractuelle incontrôlable de l’épidémie liée au Coronavirus (Covid-19), perspec-
tive du Brexit… Nombreux sont les événements qui auraient pu cette
Catherine année encore avoir un impact sur le tourisme en France. L’année 2019
MINET-LETALLE
Maître de conférences HDR paraît pourtant avoir été de nouveau une bonne année pour le tourisme
à l’université du Littoral français, même si les chiffres officiels sur l’année ne sont pas encore
Côte d’Opale disponibles. L’activité touristique semble davantage impactée par son
Évelyne MONTEIRO encadrement juridique, lequel continue de nécessiter le recours à de
Maître de conférences – HDR nombreux droits, malgré la promulgation d’un Code du tourisme en
à l’université du Littoral
Côte d’Opale
2016.
PLAN
Sophie MOREIL I. 

Maître de conférences HDR II. Activités du tourisme

à l’université du Littoral – A. Exercice des activités touristiques
1.
2.
3.
4.





Côte d’Opale
5. 
6. 

7. Responsabilités et assurances
directrice du LARJ (EA 3603)
8. Tourisme médical et tourisme procréatif
a) Le rebondissement dans l’affaire Mennesson
b) La confirmation du revirement à propos de la filiation du parent d’intention
(Cass. 1re civ., 18 déc. 2019, trois arrêts)
9. Restauration
a) La reconnaissance judiciaire d’un contrat de travail entre le livreur et la plate-
forme
b) L’inconcevable maintien du modèle des plates-formes numériques
B. Aménagement des espaces à vocation touristique
1. Tourisme durable
2. Tourisme et patrimoine
I. 

tés de mise en œuvre des droits recon-

II. Activités du tourisme nus aux passagers victimes d’une annula-
A. Exercice des activités tion, d’un retard important de vol ou d’un
1) 
touristiques refus d’embarquement demeurent au
cœur d’un contentieux vivant qui donne
2) 

3) 
4) 
5) 
6) 

7) Responsabilités et assurances non seulement à voir le rôle cardinal de

(…)
Précisions sur la mise en œuvre du droit
à indemnisation (Cass. 1re  civ., 10  oct.
2019, nos 18-20490 et 18-20491 et CJUE,
24  oct. 2019, n°  C-756/18). Les modali-
la jurisprudence – tant des juridictions in-
ternes que de la CJUE – dans la préserva-
tion de l’efficacité de la protection orga-
nisée par le règlement (CE) n° 261/2004,
mais également l’importance des ques-

NDLR : V. 1re partie in LPA 29 mars 2021, n° 154c6, et 2e partie in LPA 30 mars 2021, n° 160k7.
NDA : Ont contribué à cette chronique, coordonnée par Catherine Minet-Letalle, maître de conférences – HDR à l’université Littoral
Côte d’Opale : Sophie Moreil, directrice du LARJ, maître de conférences – HDR à l’ULCO ; Evelyne Monteiro, maître de conférences –
HDR à l’ULCO ; Valérie Durand, maître de conférences à l’ULCO ; Nicolas Demontrond, docteur en droit, ATER à l’ULCO ; Miriam Eldaya,
doctorante à l’ULCO.

20 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64

tions de coordination des différents
cadres normatifs  – international, euro-
péen et interne. Les arrêts rendus par
la première chambre civile de la Cour
de cassation le 10  octobre 2019 en four-
nissent une illustration topique. À l’occa-
sion de précisions fournies en matière de
mise en œuvre du droit à indemnisation,
ces arrêts mettent en lumière le dialogue
nécessaire entre le cadre européen – plus
volontiers tourné vers la protection des
passagers – et le cadre interne – marqué
par une plus grande neutralité.
Dans la première affaire 1, était en cause
un billet pour un vol Mulhouse-Conakry
via Paris, dont l’itinéraire de vol avait été
modifié 2. La modification de l’itinéraire
de vol n’a pas été sans conséquences pour
les passagers puisqu’ils sont arrivés à des-
tination avec un retard d’un peu plus de
4 heures 3. La seconde affaire 4 concernait
deux billets sur un vol Mulhouse-Pointe-
à-Pitre via Paris. Le premier vol – reliant
Mulhouse à Paris – ayant été retardé, les
passagers sont parvenus à leur destina-
tion finale avec 24 heures de retard.
Dans ces deux affaires, les passagers vic-
times se sont retournés contre le trans-
porteur aérien en sollicitant une indem-
nisation d’une part sur le fondement de
l’article 7 5 du règlement (CE) n° 261/2004 6
et d’autre part, pour défaut de remise
d’une notice informative 7 relative aux
droits que ce règlement reconnaît. À l’oc-
 1)  Cass. 1re civ., 10 oct. 2019, n° 18-20490 : RTD com. 2019, p. 973,
obs. Bouloc B. ; JT 2019, p. 10, obs. Delpech X. ; D. 2020, p. 262,
note Dupont P. et Poissonnier G. ; Dalloz actualité, 24 oct. 2019,
obs. Delpech  X.  ; Gaz. Pal. 25  févr. 2020, n°  370p6, p.  33, obs.
Carayol R.
 2)  Dans cette affaire, la modification a consisté en l’ajout d’une
escale à Dakar.
 3)  Alors que l’arrivée à destination était initialement prévue à
15 h 55, l’avion a atterri à Conakry à 20 h 30.
 4)  Cass. 1re civ., 10 oct. 2019, n° 18-20491 : RTD com. 2019, p. 974,
obs. Bouloc B ; Dalloz actualité, 24 oct. 2019, obs. Delpech X ;
Gaz. Pal. 25  février 2020, n°  08, p.  34, obs. Carayol R  ; LEDC
déc. 2019, n° 112u1, p. 6, obs. Sabard O ; JCP E 2019, act. 697
 5)  Cet article organise le droit à indemnisation forfaitaire dont le
montant est déterminé en fonction de la distance du vol ainsi
que des modalités d’un éventuel réacheminement du passa-
ger vers sa destination finale.
Étant précisé que dans la première affaire (Cass. 1re civ.,
 6)  
10  oct.  2019, n°  18-20491), la passagère invoquait un droit à
indemnisation fondé sur l’annulation du vol sur lequel elle
devait initialement voyager, l’annulation résultant de l’ajout
d’une escale à Dakar.
 7)  V. règl. (CE) n° 261/2004, art. 14
casion de ces deux affaires, la première
chambre civile de la Cour de cassation est
saisie de deux questions différentes. L’une
de ces questions est relative à la détermi-
nation du délai de prescription applicable
à la demande d’indemnisation fondée sur
le défaut de remise d’une notice informa-
tive. La seconde a trait aux conditions de
reconnaissance du droit à indemnisation
énoncées à l’article  3, §  2, sous a) du rè-
glement (CE) n°  261/2004 et plus parti-
culièrement, à l’exigence de preuve de la
présence du voyageur victime à l’enregis-
trement.
S’agissant tout d’abord de la détermina-
tion du délai de prescription applicable à
la demande d’indemnisation fondée sur
l’absence de remise d’une notice infor-
mative. De la même manière que dans
des affaires précédentes 8, la question de
la détermination du délai de prescrip-
tion applicable à l’action en indemnisa-
tion fondée sur l’article 14 du règlement
(CE) n°  261/2004 se pose sous un angle
particulier. Ce n’est pas tant l’absence de
délai de prescription qui interroge, que
celle de la concurrence de délais pour
agir. En d’autres termes, au moins deux
délais, dont la durée et la source sont dif-
férentes, se trouvent mobilisés. Le pre-
mier délai est le délai d’action de deux
ans, prévu par la convention de Montréal
du 28 mai 1999 9 et auquel renvoie l’actuel
 8)  V.  Cass. 1re  civ., 14  mars 2018, n°  17-15378  : RTD  com. 2018,
p.  454, obs. Bouloc  B.  ; Énergie - Env. - Infrastr., comm.  48,
obs. Degert-Ribeiro  C.  ; Resp. civ. et assur. 2018, comm.  179  ;
LPA 11 déc. 2019, n° 149z1, p. 10-11, obs. Durand V. V. égal. ant.
Cass. 1re civ., 17 mai 2017, n° 16-13352 : RTD com. 2017, p. 680,
obs. Bouloc  B.  ; D.  2018, p.  1412 et s., obs. Kenfack  H.  ; Éner-
gie - Env. - Infrastr. 2017, comm. 56, obs. Ktorza R. ; Resp. civ. et
assur. 2017, comm. 236, note Bloch L. ; Contrats, conc. concur.
2017, comm.° 189, obs. Bernheim-Desvaux S. ; Gaz. Pal 18 juill.
2017, n° 298x6, p. 24, obs. Dupont P. et Poissonnier G. – Cass.
1re  civ., 15  juill. 2017, n°  16-19375  : RTD  com. 2017, p.  680, obs.
Bouloc  B.  ; JCP  G 2019, 1273, note Heymann  J.  ; JCP  E 2019,
act.  697  ; Contrats, conc. consom. 2019, comm.  210, obs.
Berheim-Desvaux S.
 9)  Conv. Montréal, 28  mai 1999, art.  35  : délai de recours. «  1.
L’action en responsabilité doit être intentée, sous peine de
déchéance, dans le délai de 2  ans à compter de l’arrivée à
destination, ou du jour où l’aéronef aurait dû arriver, ou de
l’arrêt du transport.
2. Le mode de calcul du délai est déterminé par la loi du tribu-
nal saisi ».
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 21
Chronique
Droit du tourisme
article L. 6421-3 du Code des transports 10.
Le second est le délai quinquennal prévu
à l’article 2224 du Code civil 11 – soit le dé-
lai de prescription de droit commun pré-
vu en matière civile 12.
Conformément à une jurisprudence dé-
sormais acquise, la première chambre
civile de la Cour de cassation retient l’ap-
plication du délai de prescription de droit
commun prévu à l’article 2224 du Code ci-
vil à l’action en indemnisation fondée sur
l’article 14 du règlement (CE) n° 261/2004.
Pour ce faire, la première chambre civile
procède en deux temps.
Le premier temps consiste à identifier la
nature de la demande d’indemnisation
en cause et, par voie de conséquence, sa
source textuelle. En d’autres termes, il
s’agit de déterminer si l’action en indem-
nisation fondée sur l’absence de remise
d’une notice d’information est une de-
mande d’indemnisation complémentaire
au sens de l’article 12 du règlement (CE)
n° 261/2004 13 ou une demande d’indem-
nisation fondée sur un droit conféré par le
règlement (CE) lui-même. La raison en est
simple : la détermination de la nature de
l’action en cause permet d’identifier son
fondement, et plus largement son cadre
juridique de rattachement (le règlement
(CE) n°  261/2004 ou la convention de
 10)  L’article L.  6421-3 du Code des transports détermine les
règles applicables à la responsabilité du transporteur aérien
titulaire d’une licence d’exploitation délivrée en application
du règlement (CE) n°  1008/2008 du 24  septembre 2008
établissant des règles communes pour l’exploitation de
services aériens dans la Communauté. Cet article est inséré
dans la section II intitulée « Responsabilité du transporteur
aérien concernant le transport aérien de personnes et de
bagages ». Pour cette raison, il constitue un fondement sans
doute moins discutable que l’article L. 6422-5 du même code,
également sollicité lorsque la question de la détermination
du délai pour exercer l’action en paiement de l’indemnisation
due par le transporteur aérien à la suite d’une annulation de
vol s’est posée.
 11)  C. civ., art. 2224 : « Les actions personnelles ou mobilières se
prescrivent par 5  ans à compter du jour où le titulaire d’un
droit a connu ou aurait dû connaître les faits lui permettant
de l’exercer ».
 12)  A tout le moins, en matière d’actions personnelles ou mobi-
lières.
 13)  Règl. (CE) n°  261/2004, art.  12  : Indemnisation complémen-
taire. « 1. Le présent règlement s’applique sans préjudice du
droit d’un passager à une indemnisation complémentaire.
L’indemnisation accordée en vertu du présent règlement
peut être déduite d’une telle indemnisation.
2. Sans préjudice des principes et règles pertinents du droit
national, y compris la jurisprudence, le paragraphe 1 ne s’ap-
plique pas aux passagers qui ont volontairement renoncé à
leur réservation conformément à l’article 4, paragraphe 1 ».
22 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
Montréal, par exemple). Pour répondre à
cette question, la Cour de cassation se ré-
fère à la jurisprudence de la CJUE et rap-
pelle que « les prétentions des passagers
aériens fondées sur les droits qui leur
sont conférés par ledit règlement, ne sau-
raient être considérées comme relevant
d’une indemnisation “complémentaire”
au sens de l’article 12 de ce texte » 14. Et de
conclure que la demande indemnitaire
fondée sur l’article 14 du règlement « ne
constitue pas une demande d’indemnisa-
tion liée à un préjudice particulier soumis
à la convention de Montréal », mais une
«  demande autonome entreprise sur le
fondement du règlement européen qui
se situe en dehors du champ d’applica-
tion de cette convention  ». La formula-
tion retenue n’est sans doute pas anodine
tant elle souligne l’absence de lien entre
la demande d’indemnisation en cause et
la convention de Montréal 15.
Dans un second temps, la première
chambre civile de la Cour de cassation
rappelle les solutions retenues en ma-
tière de délai applicable à l’action en in-
demnisation fondée sur les articles 5 et 7
du règlement (CE) n° 261/2004. L’objectif
est ici d’étendre la solution à l’action en
indemnisation fondée sur l’absence de
remise d’une notice informative 16. Pour
ce faire, la première chambre civile de la
Cour de cassation met en exergue une ca-
ractéristique commune aux deux actions
en cause : elles se situent toutes deux en
dehors du champ de la convention de
Montréal du 28  mai 1999 17. Dès lors, ce
qui a été retenu pour l’une de ces actions
en matière de détermination du délai ap-
plicable semble applicable à l’autre. Pour
 
14)  
L’arrêt fait référence à la décision, CJUE, 13  oct. 2011,
n° C-83/10, Aurora Sousa Rodríguez e.a. c/ Air France SA.
 15)  Cette absence de lien est affirmée à au moins trois égards.
Tout d’abord à l’égard de l’action en cause, laquelle est quali-
fiée d’autonome. Ensuite à l’égard de son fondement textuel,
dont l’identification permet dans le même temps la distinc-
tion de la convention de Montréal. Enfin, à l’égard du lien exis-
tant entre le règlement (CE) n° 261/2004 et la convention de
Montréal lequel est cette fois exclu. Le règlement se situe en
dehors du champ d’application de la convention.
 16)  Règl. (CE) n° 261/2004, du PE et du Cons., 11 févr. 2004, art. 14.
 
17)  
D’autres points communs pourraient également être
évoqués comme par exemple la nature de l’action (action en
indemnisation) ou encore le fondement de l’action (règl. (CE)
n° 261/2004, 11 févr. 2004, art. 7).
ce faire, la première chambre civile de la
Cour de cassation prend appui sur la ju-
risprudence européenne en ce qu’elle re-
tient que « le délai dans lequel les actions
ayant pour objet d’obtenir le versement
de l’indemnité prévue aux articles 5 et 7
du règlement (CE) n°  261/2004 doivent
être intentées, est déterminé par le droit
national de chaque État membre  » 18. Et
d’en conclure que la demande d’indem-
nisation fondée sur la violation de l’ar-
ticle  14 du règlement (CE) n°  261/2004
est soumise au délai de prescription quin-
quennal de l’article 2224 du Code civil.
Du point de vue du droit français, cette so-
lution revêt au moins un avantage. Les ac-
tions en indemnisation fondées sur le rè-
glement (CE) n° 261/2004 sont soumises
à un délai d’action unique 19, lequel appa-
raît d’ailleurs plus favorable aux passa-
gers que les délais spéciaux dont l’appli-
cation a par ailleurs été envisagée. C’est à
tout le moins ce que suggèrent les arrêts
ici étudiés. Au-delà, et du point de vue
des voyageurs victimes, cette solution
a le mérite de la simplicité. Ces derniers
n’ont en effet pas à distinguer selon la
cause du droit à indemnisation (annula-
tion de vol, non remise de notice informa-
tive, par exemple) pour déterminer le dé-
lai qui leur est imparti pour agir en justice.
Plus largement, les passagers semblent
pouvoir échapper aux difficultés tradi-
tionnellement attachées en droit fran-
çais à la diversité des délais de prescrip-
tion  – et plus largement des délais pour
agir –. Le maintien d’une telle solution et
son élargissement aux actions fondées
sur la mise en œuvre des droits reconnus
par le règlement (CE) n° 261/2004 serait
ainsi de nature à renforcer l’efficacité de
ces droits, et avec eux, celle de la protec-
tion offerte aux passagers victimes d’une
 18)  La première chambre civile fait ici référence à l’arrêt rendu
par la CJUE (CJUE, 22 nov. 2012, n° C-139/11, Joan Cuadrench
Moré c/ Koninklijke Luchtvaart Maatschappij NV).
 19)  Cela permet d’unifier d’une part la durée du délai pour agir
et d’autre part le régime juridique applicable à ce délai. En
effet, le choix de l’article 2224 du Code civil est également un
choix de nature de délai. Le délai quinquennal est un délai de
prescription et non un délai de forclusion. Partant, le régime
juridique qui lui est applicable résulte en principe des disposi-
tions de l’actuel titre XX du Code civil, à défaut de dispositions
spéciales.
annulation de vol, d’un retard important
de vol ou d’un refus d’embarquement. En
revanche, à l’échelle des droits des États
membres, le risque de traitement diffé-
rencié des voyageurs selon le droit natio-
nal applicable, déjà évoqué lors de précé-
dentes affaires, demeure.
S’agissant ensuite de la preuve de la pré-
sence des passagers à l’enregistrement,
l’article 3, § 2, sous a) du règlement (CE)
n° 261/2004 définit le domaine d’applica-
tion personnel de la protection qu’il orga-
nise. À ce titre, le bénéfice de cette pro-
tection est subordonné à la réunion de
deux conditions  : les passagers doivent
disposer d’une réservation confirmée
pour le vol litigieux et se présenter à l’en-
registrement. Tout au plus le texte écarte-
t-il la seconde condition en cas d’annu-
lation de vol. De cet article, la première
chambre civile de la Cour de cassation a
déduit qu’il revenait au passager victime
de rapporter la preuve de la réunion de
ces deux conditions 20 en application du
droit – interne – commun de la preuve 21.
Aussi est-il revenu au passager victime
d’un retard important de vol de rappor-
ter la preuve de sa présence à l’enregis-
trement, alors même que les compagnies
aériennes paraissaient bien plus en me-
sure de rapporter une telle preuve. La ri-
gueur de cette solution a par ailleurs été
accentuée par les solutions retenues re-
lativement aux éléments produits par les
passagers. Alors qu’il était au fond de-
mandé au passager d’établir sa présence
à bord de l’avion dont le vol avait été re-
tardé, la jurisprudence a refusé de rete-
nir qu’une telle preuve soit rapportée par
la production d’une réservation électro-
nique et d’une attestation de retard non
nominative, signée par le transporteur
 20)  Cass. 1re civ., 14  févr. 2018, n°  16-23205  : Énergie - Env. -
Infrastr. 2018, comm. 26, obs. Charles J.-B. ; Gaz. Pal. 4 sept.
2018, n° 329v5, p. 28, obs. Carayol R., Dalloz actualité, 20 mars
2018, obs. Delpech X. ; D. 2018, p. 461 ; RTD com. 2018, p. 453,
obs. Bouloc B. ; JT 2018, p. 45, obs. Lachieze X. ; D. 2018, p. 1214,
obs. Kenfack  H.  ; JCP  E 2018, 1281, note Dupont  P. et Pois-
sonnier G. ; JCP E 2018, 1240, note Siguoirt L. – Cass. 1re civ.,
12  sept. 2018, n°  17-25926  : Énergie - Env. - Infrastr.  2018,
comm. 63, note Ktorza R. ; Gaz. Pal. 26 févr. 2019, n° 342h1,
p.  39, obs. Carayol  R.  ; LPA 11  déc. 2019, n°  149z1, p.  8, obs.
Durand V.
 21)  C. civ., art. 1353, art. 1315 anc.
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 23
Chronique
Droit du tourisme
aérien 22. Cette solution a suscité de nom-
breuses réserves. Les décisions rendues
par les juridictions du fond ont d’ailleurs
souligné leur souhait d’aménager la solu-
tion retenue en répartissant la charge de
la preuve entre les parties en présence.
Malgré cela, la première chambre civile
de la Cour de cassation semble vouloir
maintenir son cap. Les arrêts rendus le
10 octobre 2019 en fournissent une illus-
tration topique. Dans la seconde affaire 23,
la première chambre civile de la Cour de
cassation retient en effet que la produc-
tion de la copie d’un billet électronique
ainsi que la carte d’embarquement pour
le vol correspondant au vol de réachemi-
nement 24 sont des éléments qui ne per-
mettent pas d’établir que les voyageurs
victimes « s’étaient présentés dans les dé-
lais impartis à l’enregistrement du vol ini-
tialement programmé, au départ de Mul-
house le 16  novembre 2012  ». La preuve
requise étant celle de la présence à bord
du vol retardé, la production d’une carte
d’embarquement pour le vol suivant était
donc insuffisante. La fermeté de la solu-
tion se trouve par ailleurs renforcée par
la forme de l’arrêt 25 ainsi que par sa diffu-
sion 26.
Les difficultés suscitées par la preuve de
la présence lors de l’enregistrement  –
preuve parfois qualifiée de diabolique  –
peuvent générer chez les plaideurs des
stratégies de contournement. L’une
d’entre elles consisterait pour le passa-
ger victime à privilégier la qualification
d’annulation de vol plutôt que celle de re-
tard important. La raison en est simple.
 22)  Cass. 1re civ., 14  févr. 2018, n°  16-23205  : Énergie - Env. -
Infrastr. 2018, comm. 26, obs. Charles J.-B. ; Gaz. Pal. 4 sept.
2018, n° 329v5, p. 28, obs. Carayol R., Dalloz actualité, 20 mars
2018, obs. Delpech X. ; D. 2018, p. 461 ; RTD com. 2018, p. 453,
obs. Bouloc B.  ; JT  2018, p.  45, obs. Lachieze  X.  ; D.  2018,
p. 1214, obs. Kenfack H. ; JCP E 2018, 1281, note Dupont P. et
Poissonnier G. ; JCP E 2018, 1240, note Siguoirt L.
 23)  Cass. 1re civ., 10 oct. 2019, n° 18-20491.
 24)  Vol Paris–Pointe-à-Pitre réalisé le 17 novembre 2012.
 25)  L’arrêt est rendu au visa de l’article 3, § 2, sous a) et 7 du règle-
ment (CE) n° 261/2004 du Parlement européen et du Conseil
du 11 février 2004, auquel est associée la formule suivante :
« attendu qu’aux termes du premier de ces textes, le règle-
ment s’applique à condition que les passagers disposent
d’une réservation confirmée pour le vol concerné et se
présentent, sauf en cas d’annulation visée à l’article 5, à l’en-
registrement ».
 26)  Cass. 1re civ., 10 oct. 2019, n° 18-20491, FS-PBRI.
24 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
L’article 3, § 2, sous a), du règlement (CE)
n°  261/2004 écarte la condition de pré-
sence du passager à l’enregistrement
lorsqu’il est victime d’une annulation au
sens de l’article 5 de ce texte. Il n’est ce-
pendant pas certain que la Cour de cas-
sation réserve un accueil favorable à
une telle démarche. Dans la première af-
faire 27, la haute juridiction a en effet fer-
mement refusé d’assimiler la modifica-
tion d’un voyage aérien par l’ajout d’une
escale à une annulation de vol. Le refus
prend appui d’une part sur les disposi-
tions du règlement (CE) n°  261/2004 28,
et d’autre part sur la jurisprudence de
la CJUE 29. Cette solution interpelle tout
d’abord par sa fermeté, d’autant que sur
le fond, le refus opposé par la Cour de cas-
sation conduit à appliquer pleinement
l’article 3, § 2, sous a) du règlement (CE)
n°  261/2004. À défaut des éléments de
preuve requis, les passagers ne pourront
efficacement faire valoir un droit à indem-
nisation. Cette solution interroge égale-
ment tant elle semble difficile à concilier
avec la jurisprudence de la CJUE, laquelle
jurisprudence retient la possibilité de re-
connaître le droit à indemnisation prévu
à l’article 5, § 1, sous c) et l’article 7 du rè-
glement (CE) n° 261/2004 lorsque l’ajout
d’une escale provoque un retard à l’arri-
vée égal ou supérieur à 3 heures par rap-
port à l’heure d’arrivée prévue. En l’es-
pèce, le vol litigieux a en effet accusé un
retard d’un peu plus de 4 heures.
La portée de ces deux arrêts doit néan-
moins être atténuée depuis l’ordonnance
 27)  Cass. 1re civ., 10 oct. 2019, n° 18-20490.
 28)  L’arrêt est en effet rendu au visa de l’article 3, § 2, sous a) et
l’article 7 du règlement (CE) n° 261/2004.
 29)  Dans ce cadre, il est rappelé que la jurisprudence euro-
péenne s’articule en quelque sorte autour d’un principe et
d’une atténuation. La CJUE dit pour droit «  que l’article  2,
sous 1, du règlement (CE) n°  261/2004 doit être interprété
en ce sens qu’un vol dont les lieux de départ et d’arrivée ont
été conformes à la programmation prévue, mais qui a donné
lieu à une escale non programmée, ne peut être considéré
comme annulé  » (CJUE, ord., 5  oct. 2016, n°  C-32/16, Ute
Wunderlich c/ Bulgarian Air Charter Limited). L’atténua-
tion concerne l’hypothèse dans laquelle l’escale provoque
un retard à l’arrivée (destination finale) égal ou supérieur à
3 heures par rapport à l’heure d’arrivée initialement prévue.
Dans ce cas, la situation ouvre droit à l’indemnisation prévue
à l’article  5, §  1, sous c) et à l’article  7 du règlement (CE)
n° 261/2004.
rendue par la CJUE le 24 octobre 2019 30.
Saisie de questions préjudicielles rela-
tives à la charge et aux modes de preuve
de la présence des passagers lors de l’en-
registrement, la CJUE a choisi de retenir
une solution plus protectrice des passa-
gers que celle consacrée par la Cour de
cassation. Elle retient en effet que le rè-
glement (CE) n° 261/2004, et notamment
son article 3, § 2, sous a) doit être interpré-
té en ce sens que des passagers d’un vol
retardé de 3 heures ou plus à son arrivée
et possédant une réservation confirmée
pour ce vol ne peuvent pas se voir refuser
l’indemnisation en vertu de ce règlement
au seul motif que, à l’occasion de leur
demande d’indemnisation, ils n’ont pas
prouvé leur présence à l’enregistrement
pour ledit vol, notamment au moyen de la
carte d’embarquement, à moins qu’il soit
démontré que ces passagers n’ont pas été
transportés sur le vol retardé en cause,
ce qu’il appartient à la juridiction natio-
nale de vérifier. En creux, l’on comprend
qu’il revient désormais aux transporteurs
aériens de rapporter la preuve de la pré-
sence du passager victime d’un retard de
vol de 3 heures ou plus.
Valérie DURAND
8) Tourisme médical et tourisme
procréatif
Tourisme procréatif et parenté d’inten-
tion : vers un véritable changement de
cap ? (Cass. ass. plén., 4 oct. 2019, n° 10-
19053, Mennesson ; Cass. 1re civ., 18 déc.
2019, n°  18-11815  ; Cass. 1re  civ., 18  déc.
2019, n°  18-12327  ; Cass. 1re  civ., 18  déc.
2019, nos 18-14751 et 18-50007). Les der-
niers arrêts de la Cour de cassation en ma-
tière de tourisme procréatif vont-ils enfin
mettre un terme à l’insécurité judiciaire
découlant du défaut de clarification de
la situation légale du parent d’intention ?
Alors que le projet de loi relatif à la bioé-
thique était en cours d’examen au Parle-
ment, plusieurs décisions importantes
ont été rendues au cours de l’année 2019
 30)  LEDA déc. 2019, n° 112g6, p. 2, obs. Douville T. ; JCP G 2019,
1273, note Heymann J. ; D. 2019, p. 2133, obs. Poissonnier G. ;
Énergie - Env. - Infrastr. 2019, alerte 189.
signant des revirements inattendus de la
part de la haute juridiction de façon assez
surprenante.
Même si le recours à la gestation pour au-
trui sur le sol français reste un interdit ab-
solu, il convient de le concilier avec la né-
cessité de protéger l’enfant lorsque des
liens affectifs stables sont établis avec
le parent d’intention. Mais uniquement
dans ce cas, car la Cour de cassation n’hé-
site pas à rappeler dans toute sa rigueur
l’interdit. Ainsi, la première chambre ci-
vile s’est prononcée le 12  septembre
2019 31, sur la recevabilité d’une action en
contestation de paternité menée par le
père biologique en vue d’établir sa filiation
à l’égard d’un enfant issu d’une GPA réali-
sée sur le territoire français dont la mère
porteuse n’avait pas honoré son engage-
ment jusqu’au bout. D’ailleurs, les faits de
l’espèce étaient particulièrement illicites
puisqu’ils avaient même donné lieu en
parallèle à diverses condamnations pé-
nales 32. En effet, après avoir conçu l’en-
fant dans le cadre d’une convention de
GPA au profit d’un couple d’homosexuels
pacsés, la mère porteuse avait préféré
le remettre à un couple marié hétéro-
sexuel avec lequel elle était également
en contact durant sa grossesse, faisant
croire au père biologique que le bébé était
décédé à la naissance. Dans ce conflit de
paternité, la réalité biologique ne l’a pas
emporté puisque l’action en contestation
de la reconnaissance de paternité effec-
tuée par le père d’intention a été décla-
rée irrecevable, la demande reposant sur
un contrat prohibé par la loi 33. Aux yeux
de la Cour de cassation, il importait peu
que la reconnaissance litigieuse soit par
ailleurs frauduleuse. L’enfant vivait dans
d’excellentes conditions au foyer de ses
deux parents depuis sa naissance, son in-
 31)  Cass. 1re civ., 12 sept. 2019, n° 18-20472 : D. 2019, p. 1758 ; Defré-
nois 19 sept. 2019, n° 152a6, p. 5.
 32)  C’est lors du procès pénal que la paternité biologique de l’en-
fant fut démontrée de façon certaine, les cinq protagonistes
ayant été condamnés pénalement pour provocation à l’aban-
don d’enfant né ou à naître.
 33)  La Cour s’est fondée sur l’article 16-7 du Code civil selon lequel
toute convention portant sur la procréation ou la gestation
pour autrui est nulle, cette disposition étant d’ordre public
d’après l’article 16-9 dudit code.
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 25
Chronique
Droit du tourisme

térêt supérieur devait ainsi prévaloir sur a. Le rebondissement dans l’affaire
les autres intérêts en présence et primer Mennesson
la vérité biologique. Au terme d’une saga judiciaire qui a duré
En matière de GPA internationale, de- 19 ans, l’assemblée plénière a finalement
puis une série d’arrêts rendus en 2017 à la reconnu la filiation légale de la mère d’in-
suite d’une évolution jurisprudentielle or- tention qui, en raison d’une malformation
chestrée par les condamnations succes- congénitale, ne pouvait pas porter un en-
sives de la France par la Cour européenne fant, ni même fournir ses ovocytes. À l’ori-
des droits de l’Homme 34, la Cour de cas- gine du contentieux, une GPA réalisée par
sation admettait la transcription partielle le couple en Californie où elle est légale-
de l’acte de naissance étranger à l’égard ment encadrée. Des jumelles naissent
du père biologique mais pas à l’égard de ainsi aux États-Unis au cours de l’année
la mère (ou du père) d’intention. Pour éta- 2000, Fiorella et Valentina. Les parents
blir un lien de filiation à l’égard de l’enfant, obtiennent des jugements de la cour su-
le parent d’intention devait obligatoire- périeure californienne mentionnant dans
ment passer par la procédure de l’adop- l’acte de naissance des enfants à la fois le
tion. père biologique, Dominique Mennesson,
Or, l’affaire Mennesson a fini par connaître et la mère légale, Sylvie Mennesson, qui
un rebondissement final lors de l’arrêt n’était pas celle ayant accouché.
rendu par l’assemblée plénière de la Cour Dans un premier temps, les actes de nais-
de cassation le 4  octobre 2019 35. Contre sance sont retranscrits sur les registres
toute attente, elle écarte en ce qui les de l’état civil français mais une procédure
concerne le recours à l’adoption et or- en annulation est engagée par le minis-
donne la transcription totale des actes tère public au terme de laquelle la pre-
de naissance étrangers des jumelles sur mière chambre civile de la Cour de cassa-
les registres de l’état civil, tant à l’égard du tion se prononça le 6 avril 2011 et refusa
père que de la mère d’intention (a). Elle la transcription des actes de naissance.
opère ainsi un véritable changement de Ayant épuisé les voies de recours interne,
cap quant aux effets en France des GPA les époux saisirent la Cour européenne
réalisées à l’étranger, changement de des droits de l’Homme qui rendit un ar-
cap confirmé 2  mois plus tard dans plu- rêt le 26  juin 2014 où elle condamna la
sieurs arrêts rendus le même jour par la France pour atteinte au respect de la vie
première chambre civile 36 à propos des privée des enfants en raison de l’impossi-
GPA et des PMA internationales (b). Reste bilité pour eux d’établir la filiation à l’égard
à mesurer l’impact de ces décisions sur du père biologique. À la suite de cette
la position à adopter par le législateur condamnation, la Cour de cassation a fait
concernant la parenté d’intention dans la évoluer sa jurisprudence en acceptant à
future loi de bioéthique. partir de 2015 37 la transcription sous cer-
taines conditions de l’acte de naissance
établi par un pays étranger mentionnant
le père biologique d’un enfant issu d’une
 34)  V. « Nouveaux éclaircissements à propos de effets en France GPA internationale.
des GPA réalisées à l’étranger (CEDH 21 juillet 2016, Foulon et
Bouvet c/ France, n° 9063/14 et n° 10410/14, CE 3 août 2016, Mais les époux Mennesson s’étaient vu
n° 401924) », LPA 16 nov. 2017, n° 131f6, p. 5, obs. Monteiro E.
 35)  Cass. ass. plén., 4 oct. 2019, n° 10-19053 : AJ fam. 2019, p. 592,
refuser la transcription des actes de nais-
obs. Houssier J., obs.Kessler G ; AJ fam. 2019, p. 481, point de sance étrangers qu’ils réclamaient 38.
vue Brunet L. ; AJ fam. 2019, p. 487, obs. Dionisi-Peyrusse A. ;
D.  2019, p.  2228, note Fulchiron  H. et Bidaud  C.  ; D.  2019,
Peu de temps après, ils demandèrent
p. 2000, point de vue Guillaumé J. ; RTD civ. 2019, p. 817, obs. un réexamen de leur affaire devant l’as-
Margénaud J.-P. ; RTD civ. 2019, p. 841, obs. Leroyer A.-M. ;Gaz.
Pal. 7 janv. 2020, n° 367h5, p. 86, obs. Rein-Lescastéreyres I.
et Niboyet M.-L.  37)  
V.  Cass. ass. plén., 3  juill. 2015, n°  14-21323  ; Cass. ass.
 36)  Cass. 1re  civ., 18  déc. 2019, n°  18-11815  ; Cass. 1re  civ., 18  déc. plén., 3  juill. 2015, n°  15-50002  : «  Chronique Droit du
2019, n° 18-12327(GPA) ; Cass. 1re civ., 18 déc. 2019, nos 18-14751 Tourisme » :LPA 7 oct. 2016, n° 120x5, p. 11, obs. Monteiro E.
et 18-50007 (PMA).  38)  Cass. 1re civ., 5 juill. 2017, n° 16-20052.

26 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64

semblée plénière de la Cour de cassa-
tion, conformément à la nouvelle procé-
dure introduite par la loi n° 2016-1547 du
26  novembre 2016 39. Ils sollicitaient la
transcription intégrale des actes de nais-
sance de leurs filles, en ce qui concerne
non seulement le père biologique mais
aussi la mère d’intention.
Avant de se prononcer sur cette demande
de révision, la haute juridiction qui redou-
tait une condamnation ultérieure préfé-
ra saisir la Cour européenne des droits de
l’Homme pour avis, selon le mécanisme
prévu au protocole additionnel n°  16, le-
quel était utilisé pour la première fois
par la France 40. Dans son avis rendu en
grande chambre 41, la Cour a considéré
que le droit au respect de la vie privée de
l’enfant au sens de l’article 8 de la CESDH
suppose que le lien de filiation entre l’en-
fant et la mère d’intention puisse être éta-
bli mais que c’est aux États de décider du
mode le plus adapté.
Dans l’arrêt rendu le 4 octobre 2019, l’as-
semblée plénière répond aux demandes
des époux Mennesson en affirmant tout
d’abord que même si les conventions de
GPA sont interdites en France, le seul fait
qu’une GPA soit réalisée à l’étranger ne
peut pas être à lui seul un obstacle à la
reconnaissance en France du lien de filia-
tion avec la mère d’intention. D’après elle,
cette reconnaissance doit avoir lieu au
 39)  Sur le fondement du nouvel article L. 452-1 du Code de l’orga-
nisation judiciaire qui prévoit désormais un mécanisme de
révision à la suite d’une condamnation par la CEDH des déci-
sions civiles devenues définitives, lequel est entré en vigueur
le 15 mai 2017.
 40)  V. Cass. ass. plén., 5  oct. 2018, n°  10-19053  ;Cass. ass. plén.,
5 oct. 2018, n° 12-30138 : D. 2019, p. 1819, note Fulchiron H.
et Deumier P. Cette consultation pour avis visait à l’éclairer
sur la possibilité de reconnaître l’existence du lien de filiation
avec la mère d’intention en dehors de toute réalité biolo-
gique. Par ailleurs, la première chambre civile a estimé que
la question de la transcription de la filiation à l’égard de la
mère d’intention dans le cadre d’une GPA internationale au
profit d’un couple hétérosexuel était liée à celle plus géné-
rale du parent d’intention dans le cadre des GPA ou des PMA
réalisées à l’étranger au profit de couples homosexuels. Elle a
donc prononcé dans plusieurs affaires pendantes devant elle
des sursis à statuer le 20 mars 2019 dans l’attente de l’avis
de la CEDH. Cf. Gaz. Pal. 2 juill. 2019, n° 355g3, p. 41, obs. Ni
Ghairbhia N.
 41)  CEDH, avis, gde ch., 10 avr. 2019, n° P16-2018-001, relatif à la
reconnaissance en droit interne d’un lien de filiation entre un
enfant né d’une GPA pratiquée à l’étranger et la mère d’inten-
tion.
plus tard lorsque le lien entre l’enfant et
la mère s’est concrétisé.
Par ailleurs, rappelant les cinq voies d’éta-
blissement de la filiation en droit français,
la haute juridiction estime que dans le cas
de la GPA réalisée à l’étranger, la voie de
l’adoption est celle qui lui semble être la
mieux adaptée afin de permettre au juge
français de contrôler la validité de l’acte
ou du jugement étranger. Seulement,
dans le cas d’espèce, une procédure
d’adoption porterait atteinte de façon dis-
proportionnée à la vie privée des enfants,
qui sont nées depuis plus de 18 ans. En ef-
fet, elles ne peuvent pas prendre l’initia-
tive d’une adoption dont le choix revient
aux parents alors que leurs actes de nais-
sance ont été établis à l’étranger dans un
cadre légal. La possession d’état n’offrirait
pas non plus une sécurité juridique suf-
fisante, à supposer que toutes les condi-
tions légales soient réunies.
La Cour en conclut que, dans ce cas par-
ticulier, en absence d’autre voie permet-
tant de reconnaître la filiation dans des
conditions qui ne portent pas une at-
teinte disproportionnée au respect de la
vie privée des enfants et en raison du fait
que la procédure de réexamen vise à faire
cesser les atteintes portées à la CESDH,
il ne faut pas annuler la transcription en
France des actes de naissance désignant
la mère d’intention, le lien avec elle étant
depuis longtemps concrétisé.
Cet épilogue dans l’affaire Mennesson était
humainement souhaitable, mais qu’en est-
il de sa portée exacte  ? Il convient de re-
marquer que l’assemblée plénière utilise
pour la première fois dans l’arrêt la formule
« mère d’intention ». Sans doute ceci était
déjà le signe d’une volonté d’évolution plus
profonde de sa jurisprudence, d’un véri-
table changement de cap, même si ce chan-
gement de cap était un peu contraint en
raison du standard européen. Or le même
jour, lors de la discussion du projet de loi re-
latif à la bioéthique, un amendement au-
tomatisant la reconnaissance en France
de la filiation des enfants conçus par GPA
dans un pays étranger où elle est autori-
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 27
Chronique
Droit du tourisme
sée avait été adopté par l’Assemblée natio-
nale. Porté par le député de la République
en marche, Jean-Louis Touraine, cet amen-
dement visait à consacrer la jurisprudence
du tribunal de grande instance de Paris qui
déclarait exécutoire les jugements étran-
gers par lesquels la filiation d’un enfant né
par GPA a été établie en regardant cette fi-
liation comme adoptive. Mais l’Assemblée
nationale a fini par faire marche arrière le
10  octobre 2019, lors d’une seconde déli-
bération demandée par le gouvernement
par le biais de la garde des Sceaux. L’amen-
dement a été finalement rejeté et le projet
de loi relatif à la bioéthique adopté en pre-
mière lecture par l’Assemblée nationale, le
15 octobre 2019, puis par le Sénat le 4 fé-
vrier 2020, après certaines modifications.
La seconde lecture du texte par l’Assem-
blée nationale est attendue après les élec-
tions municipales de 2020. Il contient la
possibilité pour les couples de femmes ou
les femmes seules de recourir à la PMA en
France et consacre par la même occasion
la notion de parenté d’intention, une re-
connaissance plus générale dans laquelle
la Cour de cassation s’était déjà engagée
dès la fin de l’année 2019.
b. La confirmation du revirement
à propos de la filiation du parent
d’intention (Cass. 1re civ., 18 déc.
2019, trois arrêts)
Quelques semaines après l’arrêt de l’as-
semblée plénière, la cour d’appel de
Rennes 42 avait cru bon de renverser brus-
quementsajurisprudenceenétendantson
raisonnement à des couples qui n’avaient
pas le même parcours que la famille Men-
nesson et qui demandaient la transcrip-
tion intégrale des actes de naissance sans
passer par la voie de l’adoption.
Plus spectaculaire encore est le revire-
ment opéré par la première chambre ci-
vile de la Cour de cassation dans trois ar-
rêts en date du 18  décembre 2019 43. En
 42)  
V. CA  Rennes, 18  nov. 2019, nos  18/03965 et 18/04404  ;
CA Rennes, 25 nov. 2019, nos 18/01155, 18/01497 et 18/01936 :
AJ fam. 2020, p. 9 ; AJ fam. 2020, p. 71, obs. Dionisi-Peyrusse A ;
AJ fam. 2020, p. 615.
 43)  Viganotti E., « GPA et PMA internationale : le standard euro-
péen prime sur la notion de “réalité” ! » :Gaz. Pal. 11 févr. 2020,
n° 368y0, p. 12.
28 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
effet, elle étend la solution de l’arrêt Men-
nesson aux demandes formulées cette
fois-ci par des couples de même sexe vi-
sant la transcription des actes de nais-
sance d’enfants issus d’une GPA ou d’une
PMA internationale. Contre toute attente,
la haute juridiction unifie ainsi sa juris-
prudence en se fondant sur l’avis de la
Cour européenne des droits de l’Homme
du 10 avril 2019.
Dans les deux premiers arrêts, il s’agissait
de couples d’hommes, mariés ou non ma-
riés, qui avaient eu recours à une GPA aux
États-Unis pour constituer leur famille.
Dans le troisième arrêt, les deux femmes
avaient bénéficié chacune d’une PMA à
Londres et avaient accouché toutes deux
d’un enfant dont l’autre était «  parent  ».
Les actes de naissance de ces enfants nés
en 2014 désignaient, d’une part le père
biologique ou la mère ayant accouché et,
d’autre part, le parent d’intention confor-
mément au droit étranger en vigueur.
Même si à première vue, la situation ne
semblait pas identique, la Cour de cas-
sation devait répondre en réalité à une
même question de droit  : «  faut-il ad-
mettre la transcription sur les registres
de l’état civil français de l’acte de nais-
sance d’un enfant établi à l’étranger qui
désigne une personne en qualité de père
ou de mère biologique et une autre per-
sonne sans aucun lien de type biologique
mais qui est indiqué comme étant lui aus-
si le parent légal de l’enfant ? ».
Pour y répondre la Cour de cassation va
rappeler dans les deux types de cas que le
fait que l’enfant soit né à l’étranger d’une
convention de gestation pour autrui ou
d’une assistance médicale à la procréa-
tion n’est pas en soi un obstacle à l’ac-
tion aux fins de transcription. Ensuite,
elle va s’affranchir de l’exigence posée à
l’article 47 du Code civil quant à la réali-
té des faits évoqués dans l’acte étranger
imposant une transcription. Cette réalité
ne doit plus être analysée sous le prisme
de la réalité purement biologique et elle
revient ainsi sur sa jurisprudence anté-
rieure 44 qui interdisait de reconnaître la
maternité d’une femme n’ayant pas ac-
couché.
En admettant la transcription totale des
actes de naissance dans ces trois affaires,
la Cour de cassation entend ainsi faciliter
la filiation du parent d’intention en indi-
quant que le contrôle exercé par le juge
ne doit être qu’un contrôle purement for-
mel. En effet, pour que les actes en ques-
tion soient probants au sens de l’article 47
du Code civil, il suffit qu’ils soient régu-
liers, exempts de fraude et conformes à
la loi locale et c’est donc une conception
purement juridique de la notion de réalité
qu’il convient désormais de retenir.
Ce revirement de la part de la Cour de cas-
sation est d’autant plus étonnant que la
Cour européenne des droits de l’Homme
venait de rendre deux arrêts 45 où elle va-
lidait expressément en matière de GPA
internationale la position médiane adop-
tée par la jurisprudence française accep-
tant seulement la transcription partielle
de l’acte de naissance en ce qui concerne
le père biologique et obligeant la mère
d’intention à recourir à la procédure de
l’adoption.
Au lendemain de l’arrêt Mennesson, s’est
posée la question de savoir si l’assemblée
plénière n’avait pas consacré un nouveau
mode d’établissement de la filiation qui
serait la transcription lorsque d’autres
modes d’établissement sont inopérants.
Par exemple, lorsque les parents d’inten-
tion ne sont pas mariés et que la voie de
 44)  V. Cass. 1re civ., 5 juill. 2017, nos 15-28597, 16-16901 et 16-50025 :
D. 2017, p. 1737, note Fulchiron H. –Cass. 1re civ., 14 mars 2018,
n° 17-50021.
 45)  CEDH, 12  déc. 2019, n°  1462/18, C.  c/France  ; CEDH, 12  déc.
2019, n°  17348/18, E. c/France  : AJ  fam. 2020, p.  131, obs.
Berdeaux  F. Dans les deux arrêts, les enfants étaient nés à
la suite d’une convention de GPA au profit de couples hété-
rosexuels réalisée aux États-Unis ou au Ghana. Leur acte
de naissance mentionnant que les enfants étaient nés des
deux parents, les couples avaient sollicité leur transcription
intégrale sur les registres de l’état civil français mais cette
dernière avait été limitée au seul parent biologique. À l’una-
nimité, la CEDH a rejeté les requêtes en estimant qu’il n’y
avait pas de violation des articles 8 et 14 de la CESDH dans la
mesure où le droit français offre la possibilité de reconnaître
le lien de filiation de la mère d’intention par le biais de l’adop-
tion de l’enfant du conjoint. La cour reconnaît explicitement
dans cet arrêt que le choix des moyens à mettre œuvre pour
permettre la reconnaissance du lien entre l’enfant et les
parents d’intention tombe dans la marge nationale d’appré-
ciation des États.
l’adoption de l’enfant du conjoint est ex-
clue ou bien lorsque la mère d’intention
est également la mère génétique de l’en-
fant et que la possibilité de reconnaître
son enfant ne lui est pas ouverte 46.
Dans ces trois arrêts du 18  décembre
2019, la Cour de cassation répond à cette
interrogation de façon très claire : l’action
aux fins de transcription de l’acte de nais-
sance étranger d’un enfant n’est pas une
action en reconnaissance ou en établisse-
ment de filiation. Rejeter la transcription
intégrale au motif que l’adoption de l’en-
fant du conjoint était possible aboutissait
en fait à exiger le double établissement
d’un même lien de filiation. Or, l’objet de
l’action aux fins de transcription de l’acte
de naissance est de reconnaître une filia-
tion déjà établie à l’étranger et non pas
d’établir une nouvelle fois le même lien
de filiation.
Cet important revirement de la part de la
Cour de cassation résonne aussi comme
un puissant appel au législateur pour qu’il
clarifie de façon définitive la question de
l’établissement de la filiation du parent
d’intention. Le changement de cap de la
jurisprudence depuis l’épilogue de l’af-
faire Mennesson pourrait bien ne pas être
définitif. En effet, le dernier mot revenant
toujours au législateur, les travaux parle-
mentaires actuels liés à la révision de la
loi relative à la bioéthique démontrent
que la tendance est plutôt à la remise en
question des avancées de la fin de l’année
2019, même si elles ont été inspirées par
l’intérêt supérieur de l’enfant.
Le projet de loi initial élargissait l’accès à la
PMA aux couples de femmes et prévoyait
un mode d’établissement spécifique de
la filiation des enfants ainsi conçus sous
la forme d’une reconnaissance conjointe
anticipée effectuée devant le notaire.
Lors de son passage au Sénat, les séna-
teurs ont réécrit le nouveau mode d’éta-
 46)  V. TGI  Nantes, 1re ch., 23  mai 2019, n°  18/00222  : Gaz.  Pal.
1er oct. 2019, n° 360f3, p. 72. Dans cette espèce, le tribunal a
admis la transcription intégrale de l’acte de naissance d’un
enfant issu d’une GPA aux États-Unis dont le père était non
français et dont la mère d’intention était également la mère
génétique, en raison de l’absence d’autres modes de recon-
naissance possibles.
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 29
Chronique
Droit du tourisme
blissement de la filiation de ces enfants
en privilégiant le recours à l’adoption par
la mère d’intention. À propos de la GPA,
les sénateurs ont voté le 7 janvier 2020 un
amendement qui exclut la transcription
totale à l’état civil des actes de naissance
établis à l’étranger qui mentionnent deux
pères ou qui mentionnent en tant que
mère une femme autre que celle ayant
accouché. Seule la transcription du nom
du parent génétiquement rattaché à l’en-
fant serait possible, le texte permettant
par ailleurs l’établissement de la filiation
à l’égard de la mère ou du père d’intention
par le biais de l’adoption.
Autrement dit, si cet amendement est
maintenu dans la version définitive de
la loi relative à la bioéthique, il marque-
rait un retour à la jurisprudence anté-
rieure aux arrêts du 18  décembre 2019.
Sans oublier que la procédure d’adoption
suppose des délais inhérents aux juge-
ments et que sur ce point il n’est pas sûr
que chaque cas d’espèce réponde par-
faitement aux critères d’effectivité et de
célérité posés par la Cour européenne
des droits de l’Homme dans son avis du
10  avril 2019. En outre, d’après le droit
actuel, l’adoption de l’enfant par le pa-
rent d’intention n’est possible qu’à condi-
tion que les parents soient mariés et que
l’autre parent ait donné son consente-
ment.
En prévoyant le recours à l’adoption à la
fois dans le cadre de la PMA au profit d’un
couple de femmes et des effets d’une GPA
internationale en France, toutes les diffi-
cultés ne seraient pas pour autant sur-
montées, même s’il est vrai que les mo-
dalités d’établissement de la filiation à
l’égard du parent d’intention tendraient
ainsi à être harmonisées.
Un pas en avant, deux pas en arrière…
L’aléa judiciaire en matière de reconnais-
sance de la parenté d’intention est loin
d’être aujourd’hui totalement dissipé et
le tourisme procréatif a encore de beaux
jours devant lui !
Evelyne MONTEIRO
30 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
9) Restauration
L’attente de clarification du statut des
travailleurs des plates-formes (Cons.
prud’h. Paris, sect. comm., ch. 3, 4 févr.
2020, n° 19/07738, M. C. c/ SAS Delive-
roo France ; Cons. const., 20 déc. 2019,
n°  2019-794 DC, loi d’orientation des
mobilités). Alors qu’elle reste un phéno-
mène marginal 47, l’ubérisation, ou l’éco-
nomie collaborative, continue de pro-
duire des dysfonctionnements dans
les activités issues du tourisme 48. Par
exemple, au sein de la restauration, un
nouvel intermédiaire a pris place en tant
que plate-forme numérique, proposant
de mettre en relation les restaurateurs,
les clients et les livreurs de repas (notam-
ment la plate-forme britannique Delive-
roo, ou la filiale de la célèbre société amé-
ricaine UberEats).
L’efficacité de ce modèle a eu pour consé-
quence d’intensifier son attractivité aux
yeux des utilisateurs en même temps
qu’il a accru l’hégémonie de ses acteurs 49.
En s’implantant dans des centres urbains
particulièrement touristiques, ces plates-
formes ont favorisé la création d’emplois,
tout en évinçant ce que la réglementa-
tion traditionnelle du travail salarié pou-
vait avoir de protecteur.
En effet, en s’affirmant comme un simple
intermédiaire, les plates-formes numé-
riques considèrent que les coursiers
qu’elles emploient ne sont plus des tra-
vailleurs à salarier mais des partenaires
indépendants avec lesquels elles négo-
cient. On retombe alors dans le schéma
révolutionnaire des rédacteurs du Code
civil, uniquement enclins à admettre la
possibilité d’une relation libre et égale,
entre des contractants à mêmes de
 47)  Institut Montaigne, Rapp.  2019, «  Travailleurs des plates-
formes : liberté oui, protection aussi », avr. 2019, p. 28.
 48)  Not. l’hôtellerie (ex  : Airbnb), le transport (ex  : Uber) ou la
restauration.
 49)  En tant que marchés multi-faces, les plates-formes ont des
effets de réseau cumulatifs : le consommateur aura tendance
à utiliser une plate-forme où le délai d’attente est plus court
en raison du nombre plus élevé des travailleurs connectés,
de même, le travailleur aura intérêt à s’inscrire sur une plate-
forme où la demande des consommateurs est plus élevée.
Cet effet peut favoriser la montée d’entreprises dominantes
qui continueront à conquérir plus de marchés.
faire valoir leurs intérêts 50. Comme au
XIXe  siècle, cette fiction utilitariste allait
bientôt se confronter à la réalité sociale
d’un univers déséquilibré entre des per-
sonnes dominantes et d’autres dépen-
dantes qui avait naguère justifié l’appari-
tion des protections attachées au statut
salarié 51.
La répétition des affaires liées à la qualifi-
cation du statut du travailleur des plates-
formes a remis au jour cette conflictua-
lité sociale sans que le législateur ne
parvienne encore à l’apaiser. C’est alors
au juge d’endosser ce rôle d’ajustement
de la paix sociale aux besoins contradic-
toires d’efficacité économique et de jus-
tice sociale. Ces multiples cas ont ainsi ré-
vélé ce que l’apparition des plates-formes
avait masqué de déséquilibre structu-
rel entre les cocontractants, l’organisa-
tion des prestations étant déterminée et
contrôlée unilatéralement.
À cet égard, l’arrêt Take Eat Easy 52, interve-
nu après une domination du rejet par les
juges du fond de requalifier ces relations
en contrats de travail 53, semble influen-
cer le sens de la jurisprudence. Dans cette
affaire, la Cour de cassation a censuré la
cour d’appel pour ne pas avoir caractérisé
le lien de subordination entre un coursier
et une plate-forme de livraison de repas
(en liquidation judiciaire) en s’appuyant
sur l’usage du système de géolocalisation
ainsi que sur l’exercice d’un pouvoir de
sanction.
 50)  Supiot  A., Critique du droit de travail, 3e  éd., 2015, PUF,
Quadrige, p.  48  : en 1804, la relation de travail fut positive-
ment définie par le libre engagement contractuel des parties,
et négativement par la prohibition de toute immixtion, de la
part de la puissance publique ou de la profession (suppres-
sion des corporations et interdiction des corps intermé-
diaires par le décret d’Allarde et la loi Le Chapelier de 1791).
 51)  Verkindt  P.-Y., Le droit du travail, 2005, Dalloz, Connaissance
du droit, p.  9-14  : à partir des années  1880, les doctrines
socialistes (notamment Duguit, Hauriou, Saleilles, etc.) se
prennent à une âpre critique de l’individualisme juridique et
proposent d’autres méthodes d’interprétation du droit afin
de tenir compte de la réalité sociale (ex : adaptation des règles
de responsabilité civile aux accidents industriels).
 52)  Cass. soc., 28 nov. 2018, n° 17-20079 : JCP S 2018, p. 1398, note
Loiseau G. ; SSL 2018, n° 1841, p. 10, note Lokiec P. ; JCP G 2019,
46, note Roche V.
 53)  Par exemple, Voxtur  : CA  Paris, pôle  6, ch.  2, 7  janv. 2016,
n°  15/06489  ; Take Eat Easy  : CA  Paris, pôle  6, ch.  2, 20  avr.
2017, n° 17/03088 ; Deliveroo : CA Paris, pôle 6, ch. 2, 9 nov.
2017, n°  16/12875  ; Uber  : Cons. prud’h. Paris, 29  janv. 2018,
n° 16-11460
Cette motivation est reprise par le conseil
de prud’hommes dans un jugement du
4 février 2020 qui admet l’existence d’un
contrat de travail entre un coursier et la
société Deliveroo, une première condam-
nation d’une plate-forme de livraison de
repas encore en activité 54.
De façon classique, le travailleur en ques-
tion avait postulé à l’offre de collaboration
diffusée sur des sites internet, effectué
les démarches nécessaires pour s’inscrire
en qualité d’autoentrepreneur et conclu
avec la société un « contrat de prestations
de service  » en septembre  2015. 6  mois
plus tard, la société a mis fin au contrat.
Contestant cette rupture, le livreur a sai-
si la juridiction prud’homale pour obte-
nir la requalification de son contrat en
contrat de travail et le paiement de di-
verses sommes, dont une indemnité pour
travail dissimulé. Afin d’accueillir ces de-
mandes, le conseil de prud’hommes a re-
levé l’exercice des pouvoirs de direction,
de contrôle et de sanction par la société
Deliveroo, conduisant à la caractérisation
d’un contrat de travail en l’espèce (a), ainsi
qu’à l’amplification des débats sur l’avenir
du modèle en général (b).
a. La reconnaissance judiciaire d’un
contrat de travail entre le livreur
et la plate-forme
Sans originalité, le conseil de prud’hommes
expose d’abord les fondements juridiques
qui régissent le contentieux de qualifica-
tion du contrat de travail.
Après avoir évoqué l’article L.  8221-6 du
Code du travail qui institue une présomp-
tion de non-salariat au profit des per-
sonnes physiques immatriculées au re-
gistre du commerce et des sociétés, le
juge prud’homal précise que l’existence
d’un contrat de travail peut être établie
lorsque ces personnes exercent leur ac-
tivité dans des conditions qui les placent
dans un lien de subordination juridique
permanente à l’égard du donneur d’ordre.
 54)  Une première décision après l’arrêt Take Eat Easy a admis
l’existence d’un contrat de travail entre un chauffeur et la
plate-forme de transport Uber (CA Paris, pôle 6, ch. 2, 10 janv.
2019, n° 18/08357).
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 31
Chronique
Droit du tourisme
Il rappelle la définition de ce lien carac-
térisé par l’exercice par l’employeur d’un
pouvoir de donner des ordres et des di-
rectives, d’en contrôler l’exécution et
d’en sanctionner les manquements 55. La
preuve de ces éléments renverse alors
la présomption légale de non-salariat au
nom des principes de réalité et d’indis-
ponibilité de la qualification du contrat
de travail, également rappelés par le
juge. D’ordre public, ces principes subor-
donnent l’existence d’une relation de tra-
vail aux seules conditions de fait dans
lesquelles est exercée l’activité des tra-
vailleurs, indépendamment de la volonté
exprimée par les parties et de la dénomi-
nation donnée à leur convention 56.
De manière plus intéressante, avant
d’examiner les conditions d’exercice de
l’activité, le conseil de prud’hommes re-
prend la formule de la Cour de cassa-
tion dans l’arrêt Take Eat Easy, l’érigeant
au rang de principe en ce qui concerne
les personnes travaillant avec les plates-
formes en ligne 57.
La juridiction prud’homale procède en-
suite à la caractérisation de ces éléments
en l’espèce. D’une part, elle s’appuie sur
l’obligation d’installer l’application dotée
d’un système de géolocalisation pour en
déduire l’exercice des pouvoirs de direc-
tion et de contrôle. À l’instar de l’arrêt
Take Eat Easy, ce n’est pas l’existence du
système de géolocalisation en soi qui est
problématique, mais son usage « de sorte
que le rôle de la plate-forme ne se limitait
pas à la mise en relation du restaurateur,
du client et du coursier  » 58. En permet-
tant le suivi en temps réel par la société
 55)  Cass.  soc., 13  nov. 1996, n°  94-13187, Société générale c/
URSSAF de Haute-Garonne : D. 1996, p. 268 ; Dr. soc., 1996,
p. 1067, note Dupeyroux J.-J.
 56)  Cass. ass.  plén., 4  mars 1983, n°  81-11647  ; Cass. ass.  plén.,
4  mars 1983, n°  81-15290, Barrat  ; Cass.  soc., 19  déc. 2000,
n°  98-40572, Labbane  : Dr.  soc. 2001, p.  227, note Jeam-
maud A.
 57)  « S’agissant des personnes travaillant avec les plates-formes
en ligne, lorsque l’application est dotée d’un système de
géolocalisation permettant le suivi en temps réel par la
société de la position du travailleur et la comptabilisation du
nombre total de kilomètres parcourus d’une part, et que la
société dispose d’un pouvoir de sanction à l’égard du travail-
leur, il en résulte l’existence d’un (…) lien de subordination ».
 58)  Cass.  soc., 28  nov. 2018, n°  17-20079, note explicative de la
Cour de cassation.
32 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
de la position du travailleur et la compta-
bilisation du nombre total de kilomètres
parcourus, ce système constitue un outil
de contrôle du déroulement de la presta-
tion. Cet usage est confirmé par des mes-
sages personnellement adressés au cour-
sier par la société dans la messagerie de
l’application afin de lui rappeler de le ré-
activer, ou de vérifier sa position par rap-
port au client 59.
D’autre part, le juge considère que l’exer-
cice d’un pouvoir de sanction est égale-
ment établi par les courriers adressés au
livreur l’informant des mesures imposées
en cas d’une mauvaise exécution de ses
prestations. Par exemple, à partir de deux
désassignements au cours d’un shift 60
de l’après-midi sur une période d’1 mois,
le coursier est automatiquement enle-
vé d’un shift. De même, en cas d’absence
non validée une semaine en avance, une
retenue tarifaire est appliquée, voire une
rupture de contrat si l’absentéisme est
considéré trop élevé. Enfin, une obliga-
tion d’accepter les courses envoyées au
livreur lui est également rappelée, sous
peine de rupture du contrat. Cette mé-
thode d’incitation rappelle le système de
strikes de la plate-forme Take Eat Easy 61.
Enfin, sans avoir recours à la notion
de service organisé 62, le conseil de
prud’hommes souligne la fixation unila-
térale de la rémunération par la société,
ainsi que son droit de modifier les zones
de travail du livreur sans solliciter son ac-
cord.
La combinaison de ces indices conduit
les juges à relever que l’activité du livreur
était exercée dans des conditions le pla-
çant dans un lien de subordination juri-
dique permanente, et, par conséquent, à
 59)  Parmi les messages produits : « Tu es bien en bas de chez le
client ? », « Tu dois avoir un souci de GPS alors. Je te vois super
loin de chez le client ».
 60)  Plage horaire.
 61)  Même si le système de Take Eat Easy paraît plus construit,
car établi en avance par des documents non-contractuels
(un guide et des réponses dans la foire aux questions) et
prévoyant une échelle de strikes (des malus par type de faute)
et des sanctions selon le nombre de strikes cumulés sur un
mois.
 62)  Cass.  soc., 13  nov. 1996, n°  94-13187, Société générale c/
URSSAF de Haute-Garonne : D. 1996, p. 268 ; Dr. soc., 1996,
p. 1067, note Dupeyroux J.-J.
constater l’existence d’un contrat de tra-
vail entre les parties, dont découle l’obli-
gation de paiement de diverses sommes.
b. L’inconcevable maintien du modèle
des plates-formes numériques
Outre la requalification, le conseil de
prud’hommes a accordé au livreur une
indemnité pour travail dissimulé, jugeant
que Deliveroo s’était «  intentionnelle-
ment soustrait à l’accomplissement des
formalités relatives aux déclarations  »
exigées pour l’embauche de salariés 63.
Cette condamnation consolide les cri-
tiques adressées au modèle des plates-
formes numériques et accroît les interro-
gations quant à sa viabilité. Ceci d’autant
plus qu’elle s’ajoute à la censure partielle
par le Conseil constitutionnel de cer-
taines dispositions de la loi d’orientation
des mobilités (LOM) relatives à l’adop-
tion de chartes facultatives déterminant
les modalités d’exercice de la responsa-
bilité sociale des plates-formes envers
les travailleurs. Il était initialement prévu
qu’en cas d’homologation, le respect de la
charte ferait obstacle à la caractérisation
d’un lien de subordination juridique entre
la plate-forme et les travailleurs 64. Cette
faculté, particulièrement favorable aux
plates-formes, fut déclarée inconstitu-
tionnelle pour sa tentative de faire échec
à la compétence du juge prud’homal de
relever l’existence d’un contrat de travail,
dont la qualification est indisponible et
d’ordre public.
Le jugement du conseil de prud’hommes
s’inscrit également dans un mouvement
de requalification international intensifié.
Il s’agit en effet de la quatrième décision
européenne de requalification de travail-
leurs de plates-formes de livraison de re-
pas en salariés, en ce début d’année seu-
lement 65. Il est surtout suivi par l’arrêt de
 63)  La procédure pénale pour travail dissimulé en cours n’a pas
empêché le conseil de prud’hommes de rejeter la demande
de sursis à statuer, en application de l’article  4 du Code de
procédure pénale.
 64)  Cons. const., 20 déc. 2019, n° 2019-794 DC.
 65)  En Espagne, ont été requalifiés en salariés par la cour d’ap-
pel madrilène 532 livreurs de Deliveroo (Tribunal Superior
de Justicia de Madrid, Sala de lo Social, 17 janv. 2020), et un
livreur de Glovo (Tribunal Superior de Justicia de Madrid,
la Cour de cassation, en date du 4 mars,
qui couronne le bouleversement du mo-
dèle en confirmant définitivement le ca-
ractère « fictif » du statut indépendant et
l’existence d’un contrat de travail liant un
chauffeur à la société Uber 66.
La mise au jour de ces demandes, et la
consécration de leur légitimité dans
l’ordre juridictionnel, démontrent le ca-
ractère fallacieux des promesses de li-
berté et d’indépendance via le travail sur
les plates-formes numériques, la réalité
mettant en lumière des travailleurs qui
exercent leur activité dans des conditions
similaires à celles des salariés sans pour
autant bénéficier de leurs protections
(congés payés, salaire minimum, durée
maximale de travail, assurances contre
les maladies professionnelles et les acci-
dents de travail, application des conven-
tions collectives, etc.).
Ainsi, devant de telles concessions judi-
ciaires, la question de la solution salariale
demeure en suspens, puisqu’elle met-
trait en péril, selon les partisans du mo-
dèle, l’existence même du modèle, et par
conséquence le vivier d’emplois qui en
émane 67.
Une chose est certaine  : la multiplica-
tion des solutions judiciaires, suppléant
aux lacunes de la loi Travail et ses suites 68,
n’est plus tenable car elle disconvient
aux attentes légitimes des justiciables
à connaître le droit applicable, dans un
pays qui se targue d’appartenir à la tradi-
Sala de lo Social, 3 févr. 2020, n° 68/2020). En Italie, la Cour
de cassation a confirmé l’application de la protection des
travailleurs subordonnés (qui exercent une activité organi-
sée par le client) à cinq coursiers de Foodora (Corte Suprema
di Cassazione, sezione lavoro, 24 janv. 2020, n° 1663/2020).
 66)  Cass. soc., 4 mars 2020, n° 19-13316.
 67)  Institut Montaigne, Rapp.  2019, «  Travailleurs des plates-
formes  : liberté oui, protection aussi  », avr.  2019, p.  145 (qui
est financé par des entreprises privées, dont certaines ont
des liens avec l’économie collaborative, et présidé par l’ex-
PDG du groupe Axa, qui a conclu des partenariats avec Uber
et Deliveroo pour l’assurance des accidents de travail de leurs
prestataires).
 68)  L. n° 2016-1088, 8 août 2016, relative au travail, à la moder-
nisation du dialogue social et à la sécurisation des parcours
professionnels  : JO n°  184, 9  août 2016, art.  60 (mettant en
place la notion de responsabilité sociale à l’égard des travail-
leurs des plates-formes de mise en relation par voie électro-
nique) – L. n° 2019-1428, 24 déc. 2019 d’orientation des mobi-
lités : JO n° 299, 26 déc. 2019, art. 44.
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 33
Chronique
Droit du tourisme
tion continentale de règles prospectives
supposées dissiper de telles incertitudes.
Miriam ELDAYA
B. Aménagement des espaces
à vocation touristique
1) Tourisme durable
L’obligation de respecter la procédure
d’évaluation environnementale pour
les unités touristiques nouvelles auto-
risées hors SCOT ou PLU (CE, 6e et 5e
ch. réunies, 26 juin 2019, n° 414931). La
conciliation entre exploitation touris-
tique et préservation de l’environnement
pose souvent question. Pour marier les
deux, des procédures sont prévues. Le
Conseil d’État a dû se prononcer sur l’ap-
plication de l’une d’entre elles.
L’association France Nature Environne-
ment s’oppose à des dispositions régle-
mentaires (notamment le décret n° 2017-
1039 du 10 mai 2017 relatif à la procédure
de création ou d’extension des unités tou-
ristiques nouvelles) en ce qu’elles ne pré-
voient pas d’évaluation environnemen-
tale pour les unités touristiques nouvelles
(UTN) et en ce que les systèmes d’ennei-
gement artificiel puissent être faits hors
de la procédure d’autorisation d’UTN. Le
ministre d’État, ministre de la Transition
écologique et solidaire n’a pas répondu à
ses demandes ; formulant ainsi une déci-
sion implicite de rejet. L’association saisit
alors le Conseil d’État. Il lui donne raison
le 26 juin 2019, mais seulement en ce qui
concerne la procédure d’évaluation envi-
ronnementale pour les UTN.
Celle-ci est prévue par une directive
européenne. L’article  3 de la directive
n° 2001/42/CE du Parlement européen et
du Conseil du 27 juin 2001 relative à l’éva-
luation des incidences de certains plans
et programmes sur l’environnement
oblige à effectuer une évaluation environ-
nementale pour les plans et programmes
susceptibles d’avoir des incidences no-
tables sur l’environnement. Les unités
touristiques nouvelles inscrites dans un
schéma de cohérence territoriale (SCOT)
ou un plan local d’urbanisme (PLU) sont
34 - Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64
soumises à une telle évaluation par ce
biais. Mais ce n’est pas le cas lorsqu’elles
sont autorisées dans les communes non
couvertes par ces documents par l’auto-
rité administrative compétente (le pré-
fet coordonnateur de massif ou celui de
département). Le Conseil d’État précise
à leur sujet qu’il leur faut donc justifier
d’une procédure d’évaluation environne-
mentale, notamment une consultation
de l’autorité environnementale.
En ce qui concerne le système d’enneige-
ment artificiel, il n’est pas une opération
de développement touristique comme
l’entend l’article sur les UTN. Il n’a donc
pas à être soumis à la procédure d’auto-
risation d’UTN.
Les unités touristiques nouvelles (UTN)
trouvent une première consécration lé-
gislative avec la loi n°  85-30 du 9  jan-
vier 1985 relative au développement et
à la protection de la montagne (dite loi
Montagne). La loi n° 2016-1888 du 28 dé-
cembre 2016 de modernisation, de dé-
veloppement et de protection des terri-
toires de montagne (dite loi Montagne II)
et le décret d’application n°  2017-1039
du 10  mai 2017 relatif à la procédure de
création ou d’extension des unités touris-
tiques nouvelles les modernisent.
La question de la compatibilité des nou-
velles procédures de la loi Montagne  II
avec les exigences européennes d’évalua-
tion environnementale avait déjà été sou-
levée 69. Mais c’est la première fois que le
juge administratif exige une étude envi-
ronnementale pour les UTN 70.
Les UTN sont prévues par les ar-
ticles L. 122-15 et suivants du Code de l’ur-
banisme. Il s’agit de « toute opération de
développement touristique effectuée en
zone de montagne et contribuant aux
performances socio-économiques de
l’espace montagnard » 71. Cette définition
 69)  Joye J.-F., « L’unité touristique nouvelle après la loi Montagne
2  : mode d’emploi d’une espèce juridique endémique  »,
Constr.-Urb. 2017, étude 7, p. 9-16.
 70)  Joye  J.-F., «  Impact sur l’environnement des aménagements
touristiques en montagne : l’impératif d’améliorer la procé-
dure UTN après l’annulation partielle du décret du 10  mai
2017 », Constr.-Urb.  2019, étude 25, p. 9-13.
 71)  C. urb., art. L 122-16.
de 2016 élargit la précédente pour s’ap-
pliquer à d’autres cas que les aménage-
ments initialement prévus et liés au ski 72.
Les textes de 2016 et  2017 distinguent
deux types d’UTN : les structurantes dont
l’impact s’étend sur tout un bassin de vie
et planifiées dans un SCOT ; et les locales
dont l’impact est local et la planifica-
tion dans un PLU. Les UTN structurantes
remplacent celles de massif et celles lo-
cales se substituent à celles départe-
mentales 73. L’autorité administrative
compétente peut aussi définir des UTN
structurantes ou locales, en l’absence de
SCOT ou de PLU. Les conditions et surtout
les seuils départageant les UTN structu-
rantes des locales sont fixés par décret en
Conseil d’État 74.
 72)  Mollion G., « La refonte des unités touristiques nouvelles »,
JCP N 2017, n° 29, act. 726.
 73)  Mollion G., « La refonte des unités touristiques nouvelles »,
JCP N 2017, n° 29, act. 726.
 74)  C. urb., art. R 122-4 et s.
Les nouvelles UTN de 2016 décentralisent
leur mise en œuvre tout en prévoyant
leur inclusion dans des documents d’ur-
banisme 75. L’arrêt du Conseil d’État du
26 juin 2019 les conforte en sanctionnant
les UTN définies par l’État mais pas celles
définies dans les documents d’urbanisme
décentralisés. Ce sont alors celles défi-
nies de manière décentralisée qui sont les
plus respectueuses des procédures, alors
même que les UTN avaient des origines
centralisées et technocratiques 76.
Nicolas DEMONTROND
2) Tourisme et patrimoine
(…)
160k8
 75)  Joye J.-F., « L’unité touristique nouvelle après la loi Montagne
2  : mode d’emploi d’une espèce juridique endémique  »,
Constr.-Urb. 2017, étude 7, p. 9-16.
 76)  Joye J.-F., « L’unité touristique nouvelle après la loi Montagne
2  : mode d’emploi d’une espèce juridique endémique  »,
Constr.-Urb. 2017, étude 7, p. 12.
Petites Affiches - 31 mars 2021 - no 64 - 35