Etat FR Et Le Pluralisme

Norbert Rouland
Professeur la Facult de droit d'Aix-en-Provence
(1995)
Ltat franais et le pluralisme

Histoire politique des institutions publiques de 476 1792
Un document produit en version numrique par Mme Marcelle Bergeron, bnvole Professeure la retraite de lcole Dominique-Racine de Chicoutimi, Qubec Courriel: mabergeron@videotron.ca Page web Dans le cadre de la collection: "Les classiques des sciences sociales" Site web: http://classiques.uqac.ca/ Une collection dveloppe en collaboration avec la Bibliothque Paul-mile-Boulet de l'Universit du Qubec Chicoutimi Site web: http://bibliotheque.uqac.ca/
Norbert Rouland, Ltat franais et le pluralisme (1995)
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Norbert Rouland Ltat franais et le pluralisme, Histoire politique des institutions publiques (de 476 1792). Paris : Les ditions Odile Jacob, octobre 1995, 377 p.
[Autorisation formelle accorde par lauteur le 11 janvier 2011 de diffuser cette uvre dans Les Classiques des sciences sociales et autorisation confirme par lditeur le 14 janvier 2011.] Courriel : norbert.rouland@wanadoo.fr
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Norbert Rouland
Paris : Les ditions Odile Jacob, octobre 1995, 377 p.
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DU MME AUTEUR
Ouvrages dhistoire du droit Le Conseil municipal marseillais et sa politique, de la IIe la IIIe Rpublique (1848-1875), Aix-en-Provence, Edisud, 1974. Les Esclaves romains en temps de guerre, Bruxelles, Latomus, 1977. 1978. Pouvoir politique et dpendance personnelle dans lAntiquit romaine : gense et rle des relations de clientle, Bruxelles, Latomus, 1979. Rome, dmocratie impossible ? Arles, Actes Sud, 1981. Ouvrages danthropologie juridique Les Inuit du Nouveau-Qubec et la Convention de la Baie James, Association Inuksiutiit Katimajiit et Centre d'tudes nordiques, Universit Laval, Qubec, Les Modes juridiques de solution des conflits chez les Inuit, tudes Inuit , volume 3, numro hors srie, Association Inuksiutiit Katimajiit, Universit Laval, Qubec, 1979. Les colonisations juridiques, Journal of Legal Pluralism, paratre, 1988. Introduction l'anthropologie juridique (PUF, coll. Que sais-je ? , paratre, 1989). Aux confins du droit, Paris, Odile Jacob, 1991. LAnthropologie juridique, Paris, PUF, Coll. Que Sais-Je ? 2e dition 1995. Roman Les Lauriers de cendre, Arles, Actes Sud, 1984. Soleils barbares, Arles, Actes Sud, 1987.
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Quatrime de couverture Norbert Rouland

La France est-elle devenue une socit multiculturelle ? Sommes-nous en marche vers la dislocation de l'unit franaise ou, au contraire, vers une forme de vie dmocratique plus volue parce que davantage pluraliste ? Pouvons-nous invoquer une tradition franaise qui nous donne quelques repres ? Autant de graves questions qu'il faut confronter notre histoire. Tel est l'objet de cette histoire politique des institutions publiques o Norbert Rouland montre que l'tat franais s'est difi et a construit la Nation par une politique volontariste plus affirme que dans la plupart des autres pays d'Europe occidentale. Le recours l'histoire est ncessaire pour expliquer cette volution, qui s'est faite au prix d'une longue et progressive tension entre l'ambition centralisatrice de la monarchie et la structure plurielle de la socit et des systmes juridiques la rgissant. D'une lecture aise, clair et complet, L'tat franais et le pluralisme s'adresse aussi bien au grand public, soucieux de comprendre la gense de notre rgime politique actuel, qu'aux tudiants de premier cycle de droit et d'histoire, auxquels il fournira de prcieuses informations.
Norbert Rouland est professeur d'anthropologie juridique et d'histoire du droit l'universit d'Aix-Marseille III. Il est notamment l'auteur, aux ditions Odile Jacob, de Aux confins du droit (1991).
L'tat franais et le pluralisme.

Histoire politique des institutions publiques de 476 1792
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Table des matires

Introduction : Les traditions franaises PREMIRE PARTIE LE LENT AMALGAME DES CULTURES (Haut Moyen ge) Chapitre I: Les rapprochements entre le monde antique et les peuples barbares (du Bas-Empire aux dynasties franques) Section I: A. B. Le dclenchement des migrations et les causes des pressions barbares Le dclenchement des migrations Les causes des migrations Causes barbares Causes romaines Section II: La fusion manque : les tentatives romaines d'assimilation des Barbares A. B. Formes de participation la dfense de l'Empire L'hospitalit
Section III: L'chec romain A. B. Le bilan conomique des dvastations La disparition de l'Empire d'Occident Les faits La problmatique 1. Les opinions des contemporains de la chute de l'Empire 2. Les opinions des auteurs modernes
Section IV: La fusion russie : naissance de l'Europe A. B. Les facteurs de rapprochement La fusion au niveau sociologique 1. Les humbles : des diffrences culturelles l'acculturation 2. La collaboration entre les aristocraties C. Les structures juridiques : de la coexistence ethnique la fusion territoriale 1. L'organisation de la coexistence ethnique : la personnalit des lois 2. Les instruments juridiques de la fusion o Le dveloppement des mariages mixtes o Similitudes dans la rpression des dlits o Acculturation des droits romain et barbare Chapitre II: la recherche de nouvelles formes d'organisation politique : les dynasties franques Section I: Tentatives d'organisation du royaume franc : le pouvoir merovingien La conception mrovingienne du pouvoir La patrimonialisation du royaume Le caractre personnel du pouvoir royal B. L'inaptitude la synthse des cultures Les emprunts la romanit L'utilisation du christianisme La faillite du systme mrovingien
A.
Section II: La renaissance carolingienne A. Construction de l'tat imprial La synthse russie : les lments 1. L'influence romaine : Imperium et Res publica 2. L'influence chrtienne : thorie et institutionnalisation de l'ide de fonction royale Les consquences de la synthse : unification de l'tat 1. La souverainet royale : les regalia 2. L'unit de l'Empire dans le temps : un demi-succs B. La dsagrgation de l'Empire Les causes internes 1. Une conomie ferme 2. L'action dissolvante des groupes intermdiaires o L'inscurit juridique Raisons juridiques Raisons politiques o La mdiatisation du pouvoir o Les centres de pouvoir autonomes 3. Les failles de la thorie de l'tat et de ses institutions o Les dangers de la thocratie o La permanence des modles de droit priv o Persistance des conceptions patrimoniales du royaume o Abandon de l'hrdit de la couronne : effacement de l'ide de souverainet royale o Dgnrescence et privatisation du systme fiscal 4. Les turbulences de l'aristocratie Les causes externes : les invasions 1. L'expansion de l'Islam 2. Les invasions scandinaves 3. Les menaces hongroises
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DEUXIME PARTIE DYNAMISME ET RGULATIONS DE LA SOCIT FODALE (Xe-XIIe sicle) Chapitre I: Les sources du pouvoir
o Emprise sur les hommes o Une logique de guerre o Une socit prcaire, mais enracine dans les rapports fonciers Section I: A. La primaut des liens personnels La dpendance chevaleresque : hommage et vassalit Le Xe sicle : le lien vassalique Les XIe et XIIe sicles : la juridicisation de la relation fodovassalique o Les obligations du vassal et leurs sanctions o Les obligations du seigneur et leurs sanctions B. La dpendance servile Les origines de la condition servile Les incapacits serviles C. La dpendance roturire
Section II: La guerre et la violence A. B. Noblesse et chevalerie Les institutions de paix La christianisation de l'idal chevaleresque La rgulation de la guerre prive C. L'organisation militaire du monde fodal L'arme seigneuriale L'arme royale
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Section III: La terre A. Terre et pouvoir B. La terre, support des liens personnels : les modes de sa juridicisation La tenure noble : le fief o Le schma contractuel o La ralit : la dpossession progressive du seigneur Les tenures domaniales o La censive Les alleux : l'attraction par le rgime des terres double domaine Chapitre II : L'glise sous la fodalit : de l'absorption la renaissance Section I: A. B. Influences de la fodalit sur l'glise Amlioration de la vie juridique et sociale La rforme grgorienne TROISIME PARTIE LA SPCIFICIT FRANAISE : LA CENTRALISATION TATIQUE Chapitre I : La renaissance de l'tat (XIIIe-XVe sicle) Section I: Les nouvelles thories de l'tat : de la thocratie pontificale la souverainet royale
Section II: Influences de l'glise sur la fodalit
Section II: Naissance d'un statut de droit public de la couronne et du domaine royal A. B. Les rgles de transmission de la couronne L'inalinabilit du domaine royal
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Section III: Les processus d'unification A. La lutte contre la fodalit La limitation de la guerre prive L'accroissement du domaine royal La rduction des comptences des justices seigneuriales Droit de monnayage B. La lutte pour le contrle de l'glise : le gallicanisme Le conflit entre le pape et le roi de France 1200-1303 : immixtion du Saint-Sige et raction royale L'essor et la conscration du gallicanisme (1303-1516) La rduction des comptences des juridictions ecclsiastiques C. D. La lutte pour le contrle des villes Les modifications de la hirarchie des normes La prminence de la coutume l'poque fodale La renaissance monarchique et l'affaiblissement de la coutume 1. Contrle de la coutume 2. Renaissance du droit romain 3. Formation d'un droit royal La rdaction officielle des coutumes Section IV: Les limites de la souverainet royale A. B. C. Les facteurs juridiques Les facteurs sociologiques Les facteurs politiques La politisation des parlements Les revendications des tats gnraux Les factions politiques et l'opinion publique
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Chapitre II: Le processus absolutiste (XVIe-XVIIe sicle) Section I: A. B. C. Les thories absolutistes Les justifications de la souverainet royale La soumission de l'glise au pouvoir royal : les thses gallicanes La confusion des pouvoirs dans la personne royale
Section II: Les moyens d'action de l'absolutisme A. L'uniformisation juridique Continuation : ordonnances de rforme gnrale et rdaction des coutumes Innovation : les ordonnances de codification B. C. L'uniformisation religieuse : la crise protestante La centralisation La spcialisation de l'appareil gouvernemental o Diffrentes formations du Conseil priv o Effacement des grands officiers de la couronne o Monte des secrtaires d'tat Le contrle de l'administration locale 1. Le contrle des villes et des tats provinciaux 2. Les intendants, agents de la centralisation o Dclin des administrateurs locaux et affaiblissement des o communauts d'habitants o Les intendants et la tutelle administrative o Les attributions des intendants o L'opposition la centralisation D. Lencadrement des esprits La slection de la noblesse 1. L'anoblissement par lettres 2. L'anoblissement par charges
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Le contrle de l'enseignement Le contrle de la presse et la propagande gnrale E. Le dirigisme conomique Les principes mercantilistes Les contrles internes Les contrles externes 1. La captation juridique du Nouveau Monde 2. Les dbuts de la colonisation franaise
QUATRIME PARTIE L'USURE DU MODLE CENTRALISATEUR ET AUTORITAIRE Chapitre I: Les incertitudes de l'absolutisme Section I: A. B. La permanence de la diversit du royaume Les particularismes locaux Les privilges
Section II: Les crises juridiques du statut de la couronne A. B. C. L'avnement d'Henri IV L'affaire de la succession d'Espagne Le testament de Louis XIV
Section III: Les crises religieuses A. B. La question protestante La question jansniste
Section IV: Les oppositions A. B. L'opposition intellectuelle et religieuse L'opposition des privilgis : des monarchistes contre l'absolutisme
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o L'opposition aristocratique o L'opposition parlementaire et la querelle du greffe et de la couronne C. Rvoltes paysannes et ouvrires
Chapitre II : Les ides nouvelles : les Lumires Section I: A. B. C. La libert et l'individualisme Le libralisme conomique et l'cole physiocratique La libert d'expression La libert de pense et l'anticlricalisme
Section II: L'galit : divergences entre les philosophes Section III: L'organisation politique : la pluralit des choix des philosophes A. Les solutions aristocratiques Le despotisme clair : Voltaire La sparation des pouvoirs : Montesquieu B. La solution dmocratique : J.J. Rousseau La souverainet, populaire La dmocratie institutionnelle Section IV: L'impact des ides nouvelles sur l'opinion CINQUIME PARTIE LE PROCESSUS RVOLUTIONNAIRE (1770-1792) Chapitre I : L'chec des rformes de la monarchie (1770-1789) Section I: A. B. C. D. E. Des rformes tardives et contestes Rformes conomiques Rformes de l'administration locale Rformes judiciaires Rformes financires Rformes sociales
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Section II: L'opposition aux rformes A. B. La raction nobiliaire La raction parlementaire
Section III: Une conjoncture critique : les annes quatre-vingt A. B. C. Chapitre II: La crise conomique Les troubles sociaux La faiblesse de l'autorit royale La Rvolution des juristes (1789-1792)
Introduction: La Rvolution de droit A. B. Linnovation rvolutionnaire La conscration de l'individu par le droit intermdiaire L'individu et les choses L'individu et les autres C. Section I: A. B. L'instauration de l'tat lgal Les origines de la Rvolution Le concept de Rvolution Le point de dpart vnementiel : les tats gnraux de 1789 Prpondrance de l'lment bourgeois Les cahiers de dolances L'action mobilisatrice du Tiers tat Section II: La libert bourgeoise A. La nuit du 4 aot 1789 et l'abolition des privilges Les droits fodaux : disparition du rgime seigneurial La suppression des dmes Mesures antinobiliaires complmentaires B. La Nation censitaire
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La Constitution du 3 septembre 1791 La destruction du systme corporatif dans l'administration 1. Administration locale 2. Organisation judiciaire Les rformes fiscales : suppression des privilges C. La rorganisation du clerg et la rupture avec la papaut La confiscation des biens de lglise La suppression des structures corporatives de lglise L'ordre nouveau : la Constitution civile du clerg D. Le libralisme conomique Le triomphe du laisser-faire Les mesures contre les organisations ouvrires Les modifications au sein de la bourgeoisie Section III : Les garde-fous A. B. La dmocratie limite et la Dclaration des droits de l'Homme Des mesures caractre social limites
Chapitre III: La Rvolution parmi nous Section I: A. B. C. Les ancrages L'uniformisation juridique et le Code civil De l'tat lgal l'tat de droit L'autonomie de la Nation
Section II: Les incertitudes A. La lacit transforme B. L'universalit des droits de l'Homme en question C. L'homognit du corps social menace Conclusion : La spcificit franaise Orientation bibliographique
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mon matre L.-R. Mnager, trop tt disparu, dont tous les cours d'histoire du droit nous levaient.
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SCHMA GNRAL DE L'VOLUTION DU DROIT FRANAIS
Rappels o o o Naissance de Rome 753 av. J.-C. L'Empire romain d'Occident disparat en 476 ap. J.-C. L'Empire romain d'Orient (Byzance) disparat en 1453 ap. J.-C.
Organisation juridique Pluralit juridique ethnique. Tendances la territorialisation du droit. Pluralit juridique territoriale et sociologique. Importance de la coutume. Dveloppement du droit royal. Dbut de la rdaction officielle des coutumes en 1454. Premires codifications. Uniformit juridique. Apoge du systme lgislatif. Code civil (1804).
Rgimes MROVINGIENS (448-752) CAROLINGIENS (752-987) FODALIT (987-XIIe sicle)
Organisation politique Dmembrement de l'tat. Empire carolingien.
Organisation politique.
AFFIRMATION ET DVELOPPEMENT DE LA MONARCHIE (XIIIe sicle-Rvolution)
Dveloppement des centralisations politiques, administratives et juridiques. Dbuts de la colonisation.
RVOLUTION FRANAISE
Accentuation des centralisations. Indivisibilit de la Rpublique.
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Introduction Les traditions franaises
Retour la table des matires
Cet ouvrage est le fruit d'un projet commun son diteur et son auteur. D'abord fournir aux tudiants de premier cycle une vision panoramique de l'histoire des institutions publiques franaises. Soit un parcours de treize sicles, inaugur par le lent effacement de l'Empire romain d'Occident. Il se termine par l'vocation des trois premires annes de la Rvolution, qui marquent encore profondment notre vie politique et le droit positif. Il fallait le faire dans un volume et donc pour un prix raisonnables. D'o un premier choix, qui m'apparut trs clair. Loin de prtendre l'exhaustivit, tombeau de bien des ouvrages, j'ai souhait mettre l'accent sur la dimension politique de l'histoire de nos institutions. Celle des rapports de comptition, subordination ou coexistence existant entre les diffrentes forces qui ont lutt pour le contrle politique des hommes et du territoire, travers une tonnante varit de configurations. En premier l'tat. C'est autour de lui que s'ordonne classiquement la notion d'institution publique ; c'est lui qui a su utiliser au mieux toute la puissance du droit et le savoir de ses interprtes. Mais aussi l'glise, la papaut, les seigneurs fodaux, la bourgeoisie : autant d'acteurs principaux de trs longues rivalits. Une autre ambition anime notre projet. Donner lire un public plus vaste, simplement intress par l'histoire de la France. Ce manuel emprunte donc l'essai. Un axe central s'imposait, sans faillir au premier but. Avant de le tracer, comprenons bien ce qu'est l'Histoire. Contrairement ce que prtendent souvent ceux qui en vivent, elle n'explique pas tout partout et toujours. Un tudiant en droit peut devenir un trs bon avocat d'affaires sans connatre le Digeste de Justinien ou le Dcret de Gratien, pas plus que la procdure formulaire. On peut se servir d'un moteur sans connatre ses mcanismes. Jusqu'au jour o celui-ci tombe en panne. Alors le recours l'histoire, ce silo d'expriences, peut s'avrer ncessaire. condition de savoir [p. 12] que l'histoire peut donner souvent des ides, et rarement des solutions. Elle n'est qu'une matire qu'il nous faut former. Si l'histoire peut clairer le prsent, elle en est toujours le reflet. C'est de notre temps que nous lanons vers elle nos questions ou y cherchons la confirmation de nos certitudes.
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Outre la crainte du chmage, si vive pour ses jeunes, notre socit est aujourd'hui transperce par la recherche de son identit, que cristallise bien mal et de faon trop souvent dmagogique le discours politique sur l'immigration. Car dfinir ses rapports avec l'Autre implique qu'on se cerne soi-mme. La France est-elle devenue une socit multiculturelle ; sommes-nous en marche vers la dislocation de l'unit franaise, ou au contraire vers une forme de vie dmocratique suprieure parce que davantage pluraliste ; pouvons-nous invoquer une tradition franaise qui nous donne quelques repres ? Autant de graves questions qu'il faut confronter notre histoire. Je voudrais montrer ici que l'tat franais s'est difi, et a construit la Nation, par une politique volontariste, plus affirme que dans la plupart des autres pays d'Europe occidentale. Cela au prix d'une longue et progressive tension, scande par des reculs et affaissements, entre l'ambition centralisatrice de la monarchie et la structure plurielle de la socit et des systmes juridiques la rgissant. Ltat franais et le pluralisme : telle sera notre interrogation majeure. Encore faut-il s'entendre sur les termes. La longue histoire de l'tat dans notre pays a pris bien des formes. Elle nat au sein d'un royaume barbare parmi d'autres, celui des Francs, trs loyalistes envers l'Empire romain. Elle s'incorpore ensuite au vaste Empire europen de Charlemagne. Puis tout disparat, ou presque. Durant la fodalit, la monarchie survit face aux princes territoriaux et aux pouvoirs des sires, qui s'tendent mme sur l'glise. Mais elle demeure. Et la fin du XIIe s'engage un processus qui dure encore. Le monarque et ses juristes construiront patiemment un tat aspirant l'autonomie. Par rapport au pape, dont le glaive sera bris. Par rapport aux fodaux, pour toujours abaisss depuis le soir du dimanche de Bouvines. Mais aussi, et c'est plus grave, par rapport la socit et la diversit de ses courants. L'tat franais a pens l'unit en termes d'uniformit. Sur ce point la proclamation rvolutionnaire de l'galit civique dans la Dclaration des droits de l'Homme de 1789 n'est que l'aboutissement d'un long chemin. Pourtant nous identifions exclusivement la Rpublique la tradition galitaire. Et nous ne nous trompons pas vraiment. Avec une rapidit dont nous pouvons encore nous tonner, les rvolutionnaires et leurs juristes ont en trois ans tir les consquences extrmes d'une volution plurisculaire, et renvers des obstacles que la monarchie ne pouvait ou ne voulait abattre. [p. 13] Jusqu' l'heure actuelle o vacillent les certitudes, la tradition franaise parat donc tre celle d'une triple centralisation : politique, administrative et juridique. Mais en partie seulement, et c'est l que le commerce de l'histoire devient fructueux. Car cette tradition centralisatrice, qui brille de tous ses feux partir de la Rvolution connut des checs et des engloutissements, et demeura longtemps frle et incertaine. Elle ne dut sans doute sa victoire qu' la patience et l'obstination avec lesquelles la monarchie la construisit. Elle se heurtait en effet
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une autre tradition, beaucoup plus longue, et plus solidement ancre : celle du pluralisme juridique. Que signifie ce terme 1 ? Je le dfinis pour ma part comme une reprsentation thorique suivant laquelle la pluralit des groupes sociaux correspondent des systmes juridiques multiples agencs suivant des rapports de collaboration, coexistence, comptition ou ngation, suivant les circonstances historiques et sociales. Un pluralisme juridictionnel double frquemment ce pluralisme normatif. Il s'ensuit que le droit de l'tat n'est pas le seul, ni mme ncessairement le plus efficace dans la rgulation des rapports sociaux. De plus, l'individu appartient simultanment plusieurs rseaux dont chacun peut ventuellement tre producteur de droit, ce qui lui permet de jouer sur ces appartenances multiples au mieux de ses intrts. Nous verrons ainsi que le droit des relations personnelles et des rapports fonciers n'est pas le mme suivant la catgorie sociale des personnes considres. Ou encore que souvent le justiciable disposait d'une facult d'option entre la justice seigneuriale et la justice ecclsiastique, beaucoup mieux administre. Le pluralisme permet l'expression de la diversit et son maintien. Mais il peut aussi dboucher sur des conflits de normes. Le droit seigneurial du mariage est trs contraignant pour le serf, alors que le droit ecclsiastique lui octroie une beaucoup plus grande libert : le mme mariage peut tre refus par l'un et accept par l'autre. L'tudiant en droit form dans les pays anglo-saxons peut facilement comprendre les prsentations pluralistes du droit car le droit est dans ces pays moins lgifr que chez nous par le pouvoir central. Il n'en va pas de mme pour l'tudiant franais, habitu ds le dbut de ses tudes attribuer l'tat le monopole du droit. Comme l'a crit le constitutionnaliste Carr de Malberg (1861-1935) : Dans l'ordre de la ralit sociale, il ne peut natre de droit proprement dit [p. 14] antrieurement la loi de l'tat [...] le point de dpart de tout ordre juridique, c'est l'apparition de la puissance cratrice du droit, c'est--dire de l'tat lui-mme 2 . Pourtant chacun de nous constate qu'au cours de la mme journe, il peut successivement se rfrer plusieurs ordres normatifs investis de la force contraignante qu'on attribue gnralement au droit : cercle parental, associations volontaires, rglementation professionnelle, droit de l'tat, et ventuellement droit religieux. Ces systmes juridiques peuvent tre ou non reconnus par l'tat (il y a une rglementation des cercles de joueurs de ptanque qui n'est pas la mme que celle de la Mafia), mais ils existent bel et bien pour ceux qui en sont les acteurs, ou mme les adversaires
1
Cf. J. Vanderlinden, Le pluralisme juridique. Essai de synthse , dans J. Gilissen (dir.), Le pluralisme juridique, Bruxelles, d. de l'Universit de Bruxelles, 1972, p. 19-56, Vers une nouvelle conception du pluralisme juridique , Revue de la recherche juridique, 2, 1993, p. 573-583, N. Rouland, Pluralisme juridique , dans A.-J. Arnaud (dir.), Dictionnaire encyclopdique de thorie et de sociologie du droit, Paris, LGI)J, 2e d., 1993, p. 449-450. Pour l'expos des diffrentes thories du pluralisme juridique, cf. N. Rouland, Anthropologie juridique, Paris, PUF, 1988, p. 74-98. Carr de Malberg, cit par R. Maspetiol, L'tat devant la personne et la socit, Paris, 1948, p. 87.
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(les policiers se plaignent que les lois du milieu changent ou disparaissent). Le dbat est ouvert, mais je n'en traiterai pas ici sur le plan thorique, me contentant de remarquer avec Montesquieu : Il y a certaines ides d'uniformit qui saisissent quelquefois les grands esprits [...] mais qui frappent infailliblement les petits. Ils y trouvent un genre de perfection qu'ils reconnaissent, parce qu'il est impossible de ne pas dcouvrir les mmes poids dans la police, les mmes mesures dans le commerce, les mmes lois dans l'tat, la mme religion dans toutes ses parties. Mais cela est-il toujours propos sans exception ? [...] la grandeur du gnie ne consisterait-elle pas savoir dans quels cas il faut l'uniformit et dans quels cas il faut des diffrences ? [...] Lorsque les citoyens suivent les lois, qu'importe qu'ils suivent la mme 3 Constatons en tout cas que le pluralisme social et juridique a constitu pendant au moins une dizaine de sicles (si l'on date son affaiblissement de la fin du Moyen ge) la tradition dominante de notre pays, mme si une autre, uniformisante, l'a par la suite recouvert. Les Romains ne cherchrent jamais uniformiser l'Empire ni rpandre leur droit au dtriment des institutions autochtones. Au contraire, ils se mirent parler grec et accueillirent les divinits trangres dans leur panthon. Telle est sans doute l'une des causes majeures de la longvit de l'Empire, qui mriterait plus d'attention que sa chute. Plus tard, l'Europe nat au sein d'une diversit ethnique consacre par le droit, qui devient territoriale et pour longtemps l'ore de la fodalit. Mais mme alors, on ne change pas seulement de droit en quittant une seigneurie pour une autre. Le droit des seigneurs, celui des vilains, des serfs, des clercs ou du roi ne sont pas les mmes. Dans les universits, jusqu' la fin du XVIIe, les tudiants n'apprendront pas le droit franais, mais ceux des lites : le droit romain et le droit canonique. Un tel tableau est devenu pour nous [p. 15] d'un exotisme profond. Car nous sommes habitus l'ide selon laquelle il est normal pour tous de vivre suivant un mme droit. Ide d'ailleurs trompeuse, que dment chaque jour la profusion des rglementations catgorielles, mais c'est notre mythologie, et elle est en cela respectable. Pendant de trs longs sicles, cette ide et sembl trange l'crasante majorit des Franais. l'exception des dirigeants politiques, des administrateurs, des juristes au service du monarque et des lites ecclsiastiques : quelques minorits, mais elles formaient les premiers cercles du pouvoir, ceux qui dcident pour les autres. Or l'ore du XVIIIe sicle, s'amorce un tournant dcisif. L'tat monarchique renat, et va entreprendre avec patience et efficacit d'teindre les diffrents foyers du pluralisme juridique. Aujourd'hui, nous semblons de nouveau parvenus une croise des chemins. Les monopoles de l'tat sont dmantels un peu partout dans les dmocraties occidentales, au nom de la drglementation. Les revendications
Montesquieu, LEsprit des lois, XXIX, 18.
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des minorits conduisent les instances internationales et europennes dclarer leurs droits, ainsi que ceux des autochtones 4 . Il est donc temps de se tourner vers nos traditions pour en faire l'inventaire, et les rinterprter afin de pouvoir mieux rpondre aux dfis du sicle venir. Les lgistes du roi ont su plier le droit romain aux ambitions politiques de leur matre. Il n'y a nulle raison de supposer que nos tudiants seront moins habiles qu'eux une fois forms. Afin de leur faciliter le long cheminement qu'il convient maintenant d'entreprendre, j'ai adopt un plan chronologique. Une premire partie sera consacre au Haut Moyen ge (Ve-Xe sicles), o s'oprent un lent amalgame des cultures et une premire restauration de l'tat avec l'Empire carolingien. Une deuxime partie nous plongera dans le monde lgendaire et brutal de la fodalit (Xe-XIIe sicles) o se ragencent les mcanismes de distribution du pouvoir. Une troisime partie (XIIIe-XVe sicles) verra se mettre en mouvement les engrenages de la centralisation tatique qui conduiront une brve priode d'absolutisme dont la quatrime partie nous montrera les limites (XVIe-XVIIIe). Enfin, dans une cinquime partie, nous tudierons le processus rvolutionnaire (1770-1792) dont je prciserai le legs notre temps. Nous aurons alors parcouru une quinzaine de sicles. Mais comment les choses ont-elles commenc ? Rome demeurera : la plupart des habitants de l'Empire romain d'Occident en sont convaincus. Malgr les Barbares. On les connat depuis longtemps. Beaucoup d'entre eux vendent des esclaves aux Romains, des matires plus prcieuses comme l'ambre, ou s'engagent dans les lgions et combattent d'autres Barbares. Souvent des fuyards, [p. 16] apeurs par les Huns. De plus en plus, la peur se mue en violence : des domaines sont attaqus, des villes pilles. Mais en 410, la Ville tombe : le Wisigoth Alaric met Rome sac. Ds lors on doute. Et les paens accusent : le Dieu des chrtiens n'a pas protg l'Empire, qui s'tait donn lui un sicle plus tt. En Afrique, un vque berbre est boulevers. Il entreprend d'crire une mditation passionne, et pleine d'espoir 5 . L'Empire n'est peut-tre pas son terme. Mais quand cela serait, le Christ est venu rajeunir le monde romain. Associe lui, convertie, Rome rgnera pour l'ternit. Saint Augustin mourra en 430 dans sa ville d'Hippone 6 , assige par les Vandales. Dix ans plus tard, Salvien, un prtre marseillais, crit un trait sur la Providence. Les Goths y tiennent une place de choix. Pourtant, il ne les connat pas. Ils ne sont pas loin, en Aquitaine, mais ils n'ont jamais russi prendre Arles, la prfecture des Gaules. Salvien est beaucoup plus moralisateur qu'Augustin. Ses Goths sont dj des Hurons. Il nous dit : Presque tous les Barbares, pour peu qu'ils ressortissent d'un mme peuple et d'un mme roi s'aiment les uns les
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Cf. N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones ( paratre, 1996, PUF). Saint Augustin, La Cit de Dieu. Aujourd'hui Bne, en Algrie.
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autres 7 . Ces Bons Sauvages ont toutes les vertus. Au point que certains Romains prfrent fuir la civilisation et aller chercher parmi eux la vraie libert : Ils diffrent des peuples chez lesquels ils se retirent, ils n'ont rien de leurs manires, rien de leur langage et, si j'ose dire, rien non plus de l'odeur ftide des corps et vtements barbares [...] mais ils aiment mieux vivre libres dans une apparence d'esclavage, qu'tre esclaves dans une apparence de libert 8 . Ne nous trompons pas : c'est au monde romain que Salvien reste passionnment attach. Mais il le voit rong par les vices et l'injustice : seul le christianisme peut l'en dlivrer. Quand Salvien meurt, en 484, l'Empire d'Occident a disparu depuis huit ans. Deux checs ? Pourtant Augustin et Salvien avaient raison. Rome va survivre l'Empire, son droit modeler le ntre et engendrer nos royaumes. Mais la romanit perdure largement grce l'glise. Les villes gauloises deviennent des citadelles piscopales 9 o l'vque assure les pouvoirs du princeps. L'glise construit son droit en constant dialogue avec un droit romain purg de son paganisme. Les princes barbares que Salvien appelait de ses vux s'entourent d'une cour qui imite l'administration romaine, et utilisent ses fonctionnaires. Bientt, ils feront rdiger pour leurs sujets des codes de lois romaines et barbares. Le lent amalgame des cultures a commenc.
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Salvien, Le Gouvernement de Dieu, V, 14, 15, p. 106, 12. Ibid., V, 5, 21, p. 108, 20. Cf. J. Bouineau, Histoire des Institutions, Paris, Litec, 1994, p. 177.
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PREMIRE PARTIE
LE LENT AMALGAME DES CULTURES

(Haut Moyen ge)
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Chute de l'Empire, invasions barbares : ces termes s'associent les images familires et sinistres d'un effondrement majeur. Elles sont fausses 10 . Ou du moins doivent-elles trop des conflits plus rcents o faillit sombrer l'Europe. Les Barbares n'ont pas dclench un beau jour un Blitzkrieg contre l'Empire. Ils y ont pntr par ses interstices, aprs avoir longtemps trafiqu avec les Romains. la longue, ils se sont mme convertis au christianisme, ou plutt une dviation, l'arianisme, pour laquelle le Christ tait plus homme que dieu. Sans doute leur rusticit effarouchait-elle l'aristocratie romaine. coutons ce qu'en dit Sidoine Apollinaire (431-487), vque de Clermont, fin lettr et grand propritaire. Il crit son ami Catulinus de lui envoyer des pomes, car il lui faut se changer les ides : ... je vis au milieu des hordes chevelues ! Je n'entends que le germanique ; j'applaudis, l'air sombre, ce que chante dans son ivresse le Burgonde aux cheveux parfums de beurre rance [...]. Heureux tes yeux, heureuses tes oreilles, heureux mme ton nez, car chaque matin dix ragots m'envoient la puanteur de l'ail et de l'oignon 11 . Si ces htes pouvaient incommoder les Romains, au moins ne les submergeaient-ils pas. Car les flots barbares dferlant sur la civilisation ne sont en ralit qu'une faible houle. Au total, on estime 12 que seulement un million de Barbares ont pntr dans l'Empire, [p. 20] peupl d'une trentaine de millions d'individus 13 . Ne s'agit-il alors que de migrations inoffensives ? Pas toujours. La vritable menace vient des Huns. Ceux-ci font encore figure de guerriers redoutables et primitifs dans notre imaginaire historique. Car nous sommes tributaires des tmoignages de leurs ennemis. Les Romains d'abord. Ammien Marcellin (330-400) en fait de repoussants sauvages : ... un corps trapu et des membres suprieurs normes, et une tte dmesurment grosse 14 qui leur donne une apparence monstrueuse : vous diriez des btes deux pieds. [...]. Inconstants, sans foi, mobiles tous les vents, toujours la furie du moment. Ils savent aussi peu que les animaux ce qui est honnte ou dshonnte... Leur langage est obscur,
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J'ai essay dans un roman historique (Soleils barbares, Arles, Actes Sud, 1987) de dcrire ces temps difficiles et nuancs travers les aventures d'une Africaine, qui prgrine de l'Afrique du Nord au pays des Francs-Saliens, en passant par la Gaule du Sud-Ouest des Wisigoths Sidoine Apollinaire, Carm., XII, p. 230-231. Cf. R. Fossier, Histoire sociale de l'Occident mdival, Paris, A. Colin, 1970, p. 24-25. Et encore de faon trs progressive, car ces infiltrations durent du III au Ve soit la distance qui nous spare, en 1995, de ltablissement de la IIe Rpublique, en 1848. Dans ces conditions, il est difficile de continuer parler d invasions . Les Huns modelaient le visage des enfants en leur aplatissant le nez au moyen de bandages, et en dformant leur crne pour leur donner la forme d'un pain de sucre. Les ethnologues ont constat des pratiques de ce genre dans beaucoup de socits.
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contourn, empli de mtaphores, encore que pour le plus grand nombre la conversation paraisse se rsumer quelques cris, sortes d'aboiements venus du fond de la gorge ... Quant la religion, ils n'en ont point et ne pratiquent aucun culte, leur passion dominante tant la passion de l'or. Faut-il ajouter qu'ils faisaient cuire la viande sous la selle de leurs chevaux ? Une lgende : en fait, ils la plaaient cet endroit pour amortir le frottement de la selle sur le dos de leurs montures. Les propos d'Ammien ne sont-ils qu'exagrations du civilis face aux Barbares ? On constatera avec intrt que les Goths, un autre peuple barbare, sont tout aussi effrays par les Huns. Au point qu'ils tentent de donner un sens leur apparition en les incorporant leur mythologie : Filmer, roi des Goths, [...] trouva parmi son peuple certaines sorcires malfaisantes. La dfiance et le dgot qu'elles lui inspirrent furent tels qu'il les chassa de son peuple et les condamna vivre dans les grands dserts de l'est. Mais les esprits immondes qui erraient dans les solitudes, les ayant vues, s'accouplrent elles, se mlrent leurs embrassements maudits et donnrent le jour cette race, la plus farouche de toutes. La ralit est plus prosaque. Les Chinois avaient tent de sdentariser ce peuple de cavaliers, sans rel succs. Pour mettre fin aux pillages, ils franchissent la Grande Muraille et, en 35 av. J.-C., Chen Tang dtruit les troupes hunniques et tue leur khan. Il les poursuit dans leur fuite vers l'Ouest. Une longue errance commence, qui durera des sicles. Elle emporte les Huns vers la Sibrie, le Caucase et le Cachemire. En Inde, leur chef Miharakula ( Fils du Soleil ) fait graver une stle o il se glorifie des massacres commis par ses troupes. En 370, Balamir les tablit entre le Danube et le Dniepr, aux frontires de l'Empire. Soixante-cinq annes allaient [p. 21] encore s'couler avant qu'Attila n'apparaisse au tout premier plan et fdre les diffrents groupes hunniques. Celui-ci est n au dbut du Ve sicle. Le moine Jornands l'a rencontr. Il nous en dresse un portrait qu'il faut relire, car il est plus nuanc qu'il n'y parat immdiatement : Si quelque chose venait l'irriter, son visage se crispait, ses yeux lanaient des flammes ; les plus rsolus n'osaient affronter les clats de sa colre. Ses paroles et ses actes mmes taient empreints d'une sorte d'emphase calcule pour l'effet ; il ne menaait qu'en termes effrayants : quand il renversait c'tait pour dtruire plutt que pour piller ; quand il tuait, c'tait pour laisser des milliers de cadavres sans spulture en spectacle aux vivants. ct de cela, il se montrait doux pour ceux qui savaient se soumettre, exorable aux prires, gnreux envers ses serviteurs, et juge intgre vis--vis de ses sujets. Ses vtements taient simples, mais d'une grande propret ; sa nourriture se composait de viandes sans assaisonnement qu'on lui servait dans des plats de bois ; en tout sa tenue modeste et frugale contrastait avec le luxe qu'il aimait voir dployer autour de lui. Avec l'irascibilit du Hun, Attila en avait les instincts brutaux : il s'enivrait, il recherchait les femmes avec passion. Quoiqu'il et dj des pouses innombrables il en prenait chaque jour de nouvelles et ses enfants formaient presque un peuple. On ne lui connaissait aucune croyance religieuse, il ne pratiquait aucun culte ; seulement des sorciers, attachs son service comme les dhamans celui des
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empereurs mongols, consultaient l'avenir sous ses yeux dans les circonstances importantes. En tout cas, Attila connaissait bien les Romains. Ceux-ci invitaient volontiers les enfants des familles barbares importantes venir parmi eux, afin de les sduire. Attila fut du nombre. Entre sa douzime et sa vingtime anne, il sjourne la cour impriale de Ravenne, apprend parler et crire le latin, et se familiarise avec la politique et l'administration romaines. Ce qui lui sera plus tard trs utile. Mais il ne se convertit pas cette civilisation, mme si, revenu dans son peuple, il coute les avis de ses scribes grecs et romains. Une pope commence, dont je dirai plus loin combien elle fut traumatisante pour l'Empire. En 451, Attila franchit le Rhin la tte d'une arme de sept cent mille hommes, forme d'une quinzaine de peuples. Une coalition de troupes romaines, gothes et franques attend dans les Champs Catalauniques, prs de Chlons-sur-Marne : elle l'arrtera. Deux ans plus tard il atteint alors la soixantaine Attila prend pour pouse Idilco, une jeune princesse germaine. La nuit de noces commence. On raconte qu'au mme moment, Marcien, l'empereur d'Orient, fait un rve : un arc de forme hunnique le menace, puis se brise et disparat. L'Empereur fait une courte prire et se rendort. Au [p. 22] matin, Attila est retrouv mort sur la couche nuptiale il a succomb de faon naturelle. Jornands raconte ses funrailles. Lorsque la nuit fut venue, les officiers creusrent une vaste fosse dans laquelle ils placrent le corps du roi et ses trsors. Ils jetaient des objets prcieux dans la tombe qui fut vite remplie. Alors, ils amoncelrent de la terre jusqu' ce qu'un haut tumulus s'levt. Vers minuit, la tche fut acheve. ce moment, les cavaliers qui avaient rclam l'honneur de suivre le mort dans l'au-del, firent au galop, une dernire fois, le tour du tumulus. Puis on les gorgea, on tua les chevaux et on les dressa debout sur des pieux autour du tombeau. Assis sur leur selle, tenant dans leurs mains l'arc et le carquois, ils formaient un cercle de figures terribles, dont les visages regardaient tous les points de l'horizon, toutes les contres du monde qu'Attila avait voulu conqurir. L'aventure est termine. Les Huns se disloquent. Certains se fixent en Hongrie, d'autres sur les rives de la mer Noire (ils y deviendront les Bulgares), la majeure partie reprend les routes de l'Orient. Mais les autres Barbares restent. Ils sont maintenant installs dans ce qui va devenir l'Europe occidentale. Ils l'organisent en royaumes plus ou moins stables, avec la collaboration de l'glise et des aristocraties romanises. Le choc des cultures va-t-il succder au fracas des armes ? Une autre comparaison vient l'esprit : l'Europe des Barbares ne serait-elle pas celle d'immigrs ? Bien des faits l'invalident. Les Barbares taient chrtiens, ou rputs tels ; nombre d'entre eux assurrent la protection militaire de l'Empire ; les nouveaux royaumes taient dirigs par des princes barbares ; l'anciennet des contacts avec la civilisation romaine avait rod les cultures barbares originelles. Pourtant, la diversit ethnique demeure, au point que pendant plusieurs sicles, elle se trouve consacre par le droit : l'Europe nat sous le signe du pluralisme juridique base ethnique.
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Le constat laisse rveur. Car cette coexistence que nous qualifierions aujourd'hui de multiculturalisme communautaire n'a nullement empch la fusion de se produire, comme le manifeste sous les Carolingiens la dissolution des rfrents ethniques. Preuve a contrario, les techniques dont avaient us les Romains pour intgrer les Barbares qui, comme l'hospitalit, reposaient davantage sur des principes assimilateurs, avaient finalement chou. En cela le dbat est contemporain. Mais n'oublions pas que l'histoire donne plutt des ides que des solutions. Ce premier constat est tonnant. Mais une autre surprise nous attend. C'est l'Empire qui s'efface, pas Rome. Au point qu'aujourd'hui, des pans entiers de notre droit des contrats seraient encore familiers un juriste du sicle d'Auguste. Au Moyen ge, les docteurs en droit taient rputs savants in utroque iure, en l'un et l'autre droit . Entendez le droit romain et le droit ecclsiastique (lenseignement [p. 23] du droit franais ne deviendra obligatoire dans les facults de droit qu'en 1679). Persistance des traditions romaines : la recherche la plus rcente 15 , s'appuyant sur l'tude du vocabulaire du pouvoir insiste sur leurs tenaces rsistances, au gr des remplois qu'en font les lites dirigeantes la recherche de nouvelles formes d'organisation politique. Les Mrovingiens empruntent la romanit ; Charlemagne qualifie de romain l'Empire qu'il institue ; les clercs sont pntrs de droit romain. L'influence romaine n'est pas seule jouer. L'attachement barbare la famille par le sang (les Romains fondaient davantage les liens parentaux sur la volont) est une des sources de la conception dynastique franaise dont la force vitale jaillit de la ligne mle. Faut-il pousser plus loin ? Des dictatures de notre sicle tenteront l'amalgame. Pour les fascistes italiens, le Duce rendra l'Italie la gloire de l'Empire, et les rfrences la romanit abondent dans les clichs de la propagande et la statuaire mussoliniennes. Les nazis prfrent voir en Hitler le nouveau Charlemagne qui unifiera l'Europe, mme si le Fhrer revendique pour ses troupes le qualificatif de Barbares que leur lanaient ses opposants. Bien sr, c'est lui qui avait raison, et ses entreprises mritent pleinement le terme d' invasions . Il en va autrement des migrations de peuples qui ont lentement modifi la composition ethnique de l'Europe bien des sicles auparavant. C'est leur droulement et leurs consquences qu'il nous faut maintenant tudier. Puis nous verrons comment les dynasties franques ont labor leurs propres solutions de l'ternelle nigme du pouvoir, en jouant sur les paramtres culturels que leur lguait l'histoire.
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Cf. A. Rigaudire, Pouvoirs et institutions dans la France mdivale, tome II : Des temps fodaux aux temps de l'tat, Paris, A. Colin, 1994, p. 291-292.
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Chapitre I
Les rapprochements entre le monde antique et les peuples barbares

(du Bas-Empire aux dynasties franques)
L'Europe se forme par un lent amalgame des cultures au gr de dplacements de peuples pousss des confins vers la romanit occidentale. Les Romains vont tenter de les combattre, puis choueront les intgrer. C'est seulement l'Empire disparu que romanit, christianisme et apports barbares vont entrer en osmose pour crer un nouveau monde. Le ntre.
SECTION 1
LE DCLENCHEMENT DES MIGRATIONS ET LES CAUSES DES PRESSIONS BARBARES

Les migrations des Barbares obissent des impulsions varies, et sont dues des causes complexes 16 .
A. LE DCLENCHEMENT DES MIGRATIONS

Trois phases se succdent. Due l'branlement des Huns, la dernire fut la plus importante. La premire impulsion se situe vers le milieu du IIe sicle. Elle est donne par les peuples goths descendant de la Baltique vers la [p. 26] mer Noire 17 . D'o des migrations en cascades et les premiers dbordements du limes, tout le long de
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Cf. L.-R. Mnager, La Chute de lEmpire romain (Marseille, Centre rgional de documentation pdagogique, 1966), qui insiste sur les aspects ngatifs de ces migrations. Sur l'histoire vrai dire tragique des Goths, on lira avec intrt S. Teillet, Des Goths la nation gothique, Paris, Les Belles Lettres, 1984. L'histoire aurait trs bien pu tourner d'une manire telle que notre pays soit aujourd'hui la Gothie, et non pas la France, le pays des Francs...
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la frontire danubienne. Ils se produisirent d'autant plus facilement que la guerre contre les Parthes avait forc Rome dgarnir ses frontires. La seconde phase dure tout le IIIe sicle. Jusqu'en 265, ce sont surtout les Goths qui en sont les acteurs, puis les Alamans et les Vandales. Toutefois, il ne s'agit pas d'invasions massives, mais de troubles frontaliers. Il y a bien deux incursions meurtrires en Gaule, mais elles ne se produisent qu'en raison de l'tat d'anarchie des provinces gauloises cette poque. La troisime phase commence partir de 375. Les Huns en sont responsables. Ils branlent tous les autres peuples barbares, soit qu'ils soient allis avec eux, soit que ces peuples fuient, leur errance les conduisant vers l'Empire. Les Alains, tablis entre la Volga et le Dniepr, sont les premiers subir le flot hunnique ; ils sont contraints la fuite et se heurtent aux Goths de Bessarabie, lesquels leur tour pressent les Taifales et les Sarmates de Valachie. De la grande plaine roumaine du Moyen Danube, les hordes iraniennes et germaniques irradient sur la partie orientale de l'Empire, cependant qu'au Nord la fdration vandale dferle sur l'Allemagne et bientt sur la Gaule. Et en 406 commence l'invasion de l'Italie. Trois traits sont retenir. D'une part, la diversit des peuples barbares, qui viennent aussi bien de Norvge que d'Iran. Diversit aussi de leur attitude : certains ne posent pas de problmes, comme les Burgondes, d'autres sont au contraire belliqueux, comme les Goths, ce qui ne les empche pas de combattre parfois auprs des Romains. Il a donc fallu une cause majeure pour prcipiter l'ensemble de ces peuples, trs loigns par leurs origines et leurs mentalits, contre l'Empire romain. Une bonne partie, sinon la majorit d'entre eux taient eux-mmes envahis. Ce sont les Huns qui ont jou ce rle de catalyseur. Enfin, les grandes invasions hunniques du Ve sicle taient prpares par des ttonnements barbares sur le limes, qui avaient commenc ds le IIe sicle et s'taient depuis poursuivis avec plus ou moins d'ampleur, et avaient t en tout cas largement facilits par les priodes d'anarchie intrieure qu'avait traverses l'Empire, la suite des guerres de succession au trne imprial. Rien dans tout cela n'voque l'image trop familire du Blitzkrieg, Les Barbares sont souvent des fuyards, et ces migrations n'auraient [p. 27] pas eu toute leur ampleur si l'Empire n'tait pas devenu un organisme affaibli. Tentons d'lucider leurs causes.
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B. LES CAUSES DES MIGRATIONS

Certaines tiennent aux Barbares, d'autres aux Romains. Causes barbares Ce sont les impratifs naturels et l'expansion dmographique. Les peuples de l'Antiquit taient beaucoup plus dpendants que nous des lments naturels : le climat pouvait modifier les conditions de vie un point tel que de grandes migrations devenaient une ncessit vitale. C'est particulirement vrai des peuples pastoraux : ceux-ci sont nomades ou semi-nomades, et quand leurs troupeaux dprissent, ils vont ailleurs chercher de meilleures conditions climatiques. Or les peuples initiateurs des grandes invasions barbares taient de ce type. Ne sont-ce pas des variations climatiques qui auraient engendr les grands dplacements barbares ? Un des moyens d'investigation les plus srs en ce domaine s'est rvl tre l'emploi de la dendrochronologie, invente au dbut de ce sicle par le climatologue amricain Ellsworth Huntington. Les lignes concentriques qui apparaissent dans les sections des troncs d'arbres permettent de calculer l'ge de l'arbre. Selon que les annes ont t pluvieuses ou sches, l'paisseur et l'aspect des couches varient considrablement. Les arbres arrivent ainsi constituer de vritables archives mtorologiques. Huntington a tudi 450 squoias, qui sont les plus vieux arbres au monde. Leur ge varie entre 250 et 3 250 ans. Le savant en tira certaines conclusions, corrobores par d'autres travaux effectus suivant la mme mthode en Scandinavie et en Europe. Le rsultat est capital. Entre 300 et 400, une priode de scheresse trs grave s'abattit au nord et l'est de l'Europe. Les impratifs naturels eurent donc un rle prpondrant de dplacement des Goths et des Huns : le hasard ne peut ici jouer. Une trs nette expansion dmographique aggrava les consquences de cette dgradation du climat. Les ressources devinrent ds lors insuffisantes, d'autant plus que les Barbares n'avaient leur disposition aucune technique agricole leur permettant de forcer les sols et d'accrotre leurs rendements. Cette expansion dmographique explique donc elle aussi les migrations. Elles purent aussi se produire parce que l'Empire apparaissait comme le vieil homme malade , pour reprendre une expression qui a fait fortune au XIXe sicle sous d'autres latitudes.
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[p. 28] Causes romaines Les Barbares ont pu pntrer dans l'Empire en raison de la faiblesse de l'arme romaine, mais aussi parce que celui-ci a travers plusieurs phases de grave instabilit et d'anarchie. Il est d'ailleurs frappant de constater avec quel automatisme les diverses vagues d'invasions barbares concident exactement avec ces priodes d'anarchie interne. En 235, la mort d'Alexandre Svre est suivie d'une priode d'anarchie o plusieurs prtendants se disputent le trne. Les Alamans en profitent pour dvaster certaines provinces. En 238, les Goths profitent de la scession africaine contre l'empereur Maximin et des troubles qui s'ensuivent. En 248, les Goths et les Vandales ravagent la Thrace la faveur de la confusion qui rsulte de l'instauration simultane de quatre pseudo-empereurs en face de l'empereur Philippe, qui n'est d'ailleurs lui-mme qu'un usurpateur heureux. En 251, la mort de Dce est suivie de conflits entre ses successeurs qui marquent le dbut d'une longue priode d'invasions des Francs et des Alamans en Gaule. Vacillante sur le plan militaire, Rome n'en chercha pas moins amortir par d'autres moyens ces secousses migratoires. dfaut de faire refluer les Barbares, il fallait tenter de les intgrer.
SECTION II
LA FUSION MANQUE : LES TENTATIVES ROMAINES D'ASSIMILATION DES BARBARES

Comment amadouer les Barbares ? En faisant de certains d'entre eux des allis dans la dfense de l'Empire, et en donnant aux fuyards la scurit qu'ils recherchaient sous la forme d'un accueil pacifique : l'hospitalit.
A. FORMES DE PARTICIPATION LA DFENSE DE LEMPIRE

Les premires incursions barbares se produisirent la charnire entre le IIe et le IIIe sicle. L'poque de la splendeur romaine n'tait pas si loin. Les Romains commencrent par recourir certaines vieilles mthodes : l'crasement militaire de toutes les insurrections. Il y eut bien quelques tentatives de conciliation appuyes par le versement de tributs, mais elles furent l'exception. En gnral, les
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Barbares taient considrs comme des sauvages qu'il fallait anantir, [p. 29] et dont on pouvait la rigueur se servir comme soldats ou comme esclaves dans les grands domaines pour remdier la pnurie de main-d'uvre agricole. Mais partir de 375, la pousse hunnique obligea Rome rviser ses conceptions sur le sujet. Son potentiel militaire tait devenu insuffisant. De 375 440, les Romains s'efforcrent de matriser pacifiquement les invasions barbares en posant des principes de coopration. La premire mthode fut celle qu'affectionnera par la suite la diplomatie britannique : diviser pour rgner. la fin du IIIe sicle, les Romains commencrent jouer les Barbares les uns contre les autres, esprant ainsi les affaiblir : Rome confie aux Francs-Saliens installs en Hollande le soin d'interdire l'accs du Rhin leurs congnres. En 400, Claudien, le pote de la cour impriale, exprime parfaitement cette politique : En faisant habilement s'affronter des nations surs, nous affaiblissons nos farouches ennemis danubiens ; l'avantage pour nous est double dans cette bataille : des deux cts, des Barbares, tourns les uns contre les autres, tombent pour notre grand profit. Rome ainsi s'appuyait sur un peuple pour combattre l'autre. Gnralement cet appui prenait la forme d'un trait, d'o le nom de fdrs (fdus signifie trait en latin) donn aux Barbares allis de Rome. Elle remettait ses allis des territoires et des subsides en argent ou en nature. Mais de tels traits se rvlrent fragiles. Pour les Romains, les traits liaient un tat un autre tat. Pour les Barbares, ils taient passs de chef chef, et quand l'un d'eux mourait, ils ne s'estimaient plus tenus. D'autre part, pour les Barbares, un trait ne tenait que dans la mesure de la stabilit de la situation qu'il engendrait : ds que l'anarchie s'instaurait dans l'Empire ou que la puissance de l'arme romaine dclinait, ils s'estimaient dlis de leurs engagements. La rapide succession au pouvoir de sries d'empereurs imposs par l'arme durant tout le Bas-Empire ainsi que les priodes de crises taient donc autant d'occasions de ruptures unilatrales. D'autre part, les Romains eux-mmes, par suite de la crise conomique gnrale, manquaient souvent fournir leurs allis barbares les contributions financires et alimentaires qu'ils leur avaient promises, d'o une nouvelle source de rupture. Ajoutons que, peu peu, les empereurs en vinrent utiliser les fdrs comme des forces purement internes dont ils se servaient lors des guerres civiles, chaque prtendant au trne ayant son contingent de Barbares. Ceux-ci en prirent conscience, et finirent par se vendre au plus offrant. La tactique des traits dboucha donc sur un chec. Au dbut du Ve sicle, on essaya un ultime remde : l'hospitalit.
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B. L'HOSPITALIT
L'hospitalitas tait l'origine le systme de cantonnement des troupes romaines chez l'habitant. Il fut appliqu dans un tout autre contexte certains groupes barbares migrants, qui souhaitaient s'installer sur une terre de faon durable avec leurs familles et leurs compagnons. Ceci va dboucher sur un vritable partage des terres entre les populations romanises et leurs htes barbares chargs en contrepartie d'assurer leur protection militaire. Les Barbares obtenaient le plus souvent la moiti des terres, parfois mme les deux tiers. Les premiers bnficier de cette nouvelle politique furent les Alains en 439, qui Rome donna une partie de la rive gauche du Rhin. Comme ils se comportrent ensuite sagement, ce territoire fut progressivement tendu. Mais en 461, l'Italie sombrait dans le chaos. Les Alains se joignirent alors ses envahisseurs, avant d'tre vaincus en 464 par Childric, le roi des Francs. Les Burgondes reurent eux aussi du sol romain, plus prcisment le sud du Jura franais et la Suisse romande. Les autres groupes burgondes en profitrent pour annexer toute la rgion allant du lac Lman Lyon, et petit petit, au moment de la chute de Rome, ils seront arrivs dominer le territoire franais de la Champagne la Durance. Quant aux Francs, ils essayrent de rester fidles l'Empire jusqu'au bout et de maintenir une prsence romaine dans le quart nord-est de la Gaule. Mais c'tait l'exception. ct d'eux, les Wisigoths, malgr les concessions de terres importantes dont ils jouissaient en Aquitaine, occuprent tout le Languedoc de 465 467, et partir de 469 entrrent en guerre ouverte contre Rome. En 475, ils se rendirent matres de l'Espagne. Ajoutons qu'en dehors de ces pisodes guerriers, on peut se demander si l'hospitalitas n'aurait pas chou de toute faon en tant que politique d'intgration. Les peuples barbares qui en bnficirent taient diversement acculturs par rapport la civilisation romaine. Mais leurs spcificits ethniques taient encore fortes, mme s'ils restaient trs minoritaires (on estime qu'en Gaule il n'y avait qu'environ 350 000 Barbares pour 7 millions de Gallo-Romains). La question de l'effet assimilateur de l'hospitalitas reste controverse. Mais l'archologie et l'onomastique offrent beaucoup d'exemples montrant que les Barbares ont prfr rester groups en communauts ethniques (parfois nommes Fara, d'o le terme de La Fare , qui dsigne encore certaines agglomrations) plutt que de s'intgrer. En fait la fusion aurait bien lieu, mais beaucoup plus tard, et plus lentement. Dans son ge d'or, l'Empire avait su, par une politique [p. 31] pluraliste, assurer la
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coexistence entre des cultures aussi nombreuses que diverses. Maintenant tait venu le temps de l'chec.
SECTION III
L'CHEC ROMAIN
L'historiographie oscille entre deux extrmes. Tantt les Barbares sont dcrits comme des sauvages avides de carnages ; tantt ils ne sont que des migrants dont le dsespoir peut excuser les brutalits, dont les Romains avaient par ailleurs amplement dmontr qu'ils savaient aussi se montrer capables. Gardons-nous de ces excs, et sachons nous projeter dans la longue dure. Nous ne pouvons pas fermer les yeux sur les dvastations que subit le monde romain du fait des Barbares. Elles ne sont pas la cause de son effondrement, mais elles y contriburent, comme nous le montrera l'examen de quelques thories sur la disparition de l'Empire d'Occident. Mais c'est l'Empire qui s'abme dans le pass. La romanit, elle, subsistera et finira par dissoudre les cultures barbares. Plus tard, beaucoup plus tard.
A. LE BILAN CONOMIQUE DES DVASTATIONS

Rome urbanisa de larges parties des territoires qu'elle conquit. Or les villes vont tre les plus touches par les invasions barbares : l sont les richesses. Cette destruction des villes devait entraner une ruine durable des activits conomiques et intellectuelles dont elles constituaient autant de centres. Enfin, psychologiquement, elle engendra la peur. Peur devant les Barbares, peur devant les guerres civiles, peur des soldats, peur de l'avenir. La vie se rtracta l'intrieur des campagnes : notre civilisation occidentale commenait bien mal. Quand on examine, mme sommairement, le bilan des dgts dans les provinces occidentales, on ne s'tonne gure de la gnralisation de cette peur. La Gaule. De 406 409, les Vandales parcourent chaque rgion de la Gaule en la dvastant. L'vque d'Auch, Orientus, voque ces dvastations : Dans les bourgs, les domaines, les campagnes, les carrefours, les villages, et l, tout au long des routes, on ne voit plus que mort, douleur, destruction, dsastre, incendie et deuil : enfin la Gaule entire n'a t qu'un bcher fumant. Les Vandales partis, ce sont les Wisigoths qui arrivent et ne laissent [p. 32] derrire eux que des villes saccages et des campagnes ruines, sans compter les
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massacres inspirs par la seule cruaut : Mayence, en Aquitaine, toutes les populations sont extermines, y compris les enfants. La famine s'installa pour longtemps sur ces territoires qui avaient compt parmi les plus riches de l'Empire. Elle inaugurait l'tat de dtresse rurale qui se manifesta souvent durant le Haut Moyen ge. Mme les terres qui avaient fait l'objet de concessions des Barbares fdrs n'taient pas exemptes de ces exactions, tant donn la fragilit des traits. Ajoutons que ces peuples barbares taient souvent de pitres agriculteurs. On en a la certitude au moins pour les Wisigoths qui occuprent une trs grande partie de la Gaule : l'conomie wisigothique reposait essentiellement sur le trafic d'esclaves. Leur installation dans la riche Aquitaine ne changea rien leur mode de vie, et ils puisrent trs vite la rgion qu'ils ne surent pas mettre en valeur : ils dcidrent donc d'envahir l'Italie. En Espagne, le bilan est du mme ordre. Les Alains et les Vandales avaient demand Rome de les tablir en Espagne titre de fdrs. Comptant sur l'appui des Wisigoths, Rome refusa. Les Vandales et les Alains se mirent alors ravager l'Espagne : ils le firent si bien qu'en de nombreux endroits l'anthropophagie fit son apparition, ainsi que la peste. Les btes fauves sortaient de leurs tanires pour rder dans les villes ou ce qu'il en restait et manger les cadavres. En 416 et 418, les Wisigoths intervinrent pour rtablir l'ordre : presque tous les Alains furent anantis. L'Espagne tait exsangue, au point que les Wisigoths passrent en Afrique pour continuer le pillage. L'Afrique. Les provinces africaines constituaient l'une des plus grandes terres bl du monde mditerranen. Rome en tirait ses crales, ainsi que de la Sicile et de la Sardaigne. Le scnario de l'invasion se droula de la mme faon qu'ailleurs. Les Barbares non seulement pillrent le pays, mais massacrrent et torturrent ses habitants, sans distinction d'ge ou de sexe. On cite de nombreux cas de femmes enceintes ventres, de viols de religieuses, au point que le pape Lon conseilla aux vques de les regarder comme une catgorie spciale de fidles, au mme titre que les veuves ou les vierges. Des traits furent signs avec Rome qui avaient pour but de fixer l'expansion barbare, mais les Vandales ne les respectrent pas. En 468, ils envahirent la Sicile, et y restrent. En 455, Rome elle-mme fut prise par le chef vandale Gensric. LItalie. Au dbut du Ve sicle, l'Empire d'Occident tait gouvern par Stilicon qui avait essay de contenir les Barbares d'Alaric en leur versant des tributs. la mort de Stilicon, le parti romain massacre les familles des soldats germaniques stationns dans les [p. 33] villes italiennes. Du coup, 30 000 mercenaires goths et huns dsertent et se joignent Alaric en le suppliant d'envahir l'Italie pour venger leurs morts. Celui-ci en profite pour formuler de nouvelles demandes de subsides et de terres, que Rome refuse. Alors, en 410, les Wisigoths d'Alaric prennent Rome et la pillent et l'incendient pendant trois jours. L'Italie tout entire fut ravage jusqu'en 411. En 413, la misre tait telle qu'Honorius, l'empereur de Rome, dut exempter d'impt toute l'Italie mridionale.
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En 451, soit une quarantaine d'annes aprs, l'Italie ne s'tait toujours pas releve des coups ports par Alaric et ses successeurs. En 455, Gensric le Wisigoth reprenait Rome. Elle fut soumise au pillage pendant quatorze jours, et ses habitants rduits en grande partie en esclavage. L'Italie fut de nouveau razzie. On peut mesurer l'incidence conomique des dprdations barbares de faon indirecte, par le biais du budget. Plus ils devenaient puissants, plus les Barbares demandaient de gros subsides pour se tenir tranquilles : c'est le systme bien connu du racket. Le cas des Huns est trs explicite de ce chantage. En 430, Thodose accepte de verser au chef hun Ruas un tribut annuel de 350 livres d'or. Peu aprs Ruas meurt, et Attila, son successeur, exige un doublement du tribut et le rachat des prisonniers romains qu'il dtient, pour huit sous d'or chacun : moins que le prix d'un esclave... Puis Attila n'en attaque pas moins la Yougoslavie et la Grce, et exige pour s'arrter qu'on triple le tribut, soit 2 100 livres d'or. Un poids crasant. Cet argent tait d'autant plus difficile trouver que, du fait des invasions, les rentres fiscales diminuaient beaucoup. En 422, la province d'Afrique est abandonne pour 1/3 par ses habitants ; en Byzacne, la moiti ; en Numidie, les 12/13. En Italie, les empereurs avaient t obligs de consentir des exemptions d'impts. En Espagne, en Gaule et en Bretagne, les ravages avaient t tels qu'aucune rentre fiscale n'en tait plus attendue. Au milieu du Ve sicle, l'Empire d'Occident tait rduit l'Italie et pratiquement sans ressources. La dposition de Romulus Augustule devait intervenir une vingtaine d'annes plus tard, et on ne peut que s'tonner qu'elle n'ait pas touch beaucoup plus tt ses prdcesseurs, qui n'avaient plus gure d'empereurs que les insignes.
B. LA DISPARITION DE LEMPIRE D'OCCIDENT

La date de 476 est traditionnellement prise pour signifier la fin de l'Empire d'Occident : elle marque la dposition du dernier empereur romain, Romulus Augustule. Mais l'Empire romain d'Occident n'tait plus qu'une fiction. Derrire les faits qui se droulent au long du troisime quart du Ve sicle se forme toute une problmatique de la chute de l'Empire. Les auteurs concordent quant la liste des [p. 34] causes, mais les difficults commencent quand on tente de les classer par ordre d'importance. Les faits En 406, les peuples barbares, pousss par les Huns, dferlent sur l'Europe et sur l'Italie. Au cours de ce sicle, Rome sera prise et pille plusieurs fois. L'autorit publique et la notion d'tat s'affaissent. L'aristocratie compose avec les princes barbares, ce qui renforce son indpendance l'gard de l'tat et lui permet de vivre de faon de plus en plus autonome sur ses grands domaines. Cette
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noblesse pactise galement avec les chefs militaires, toujours pour chapper l'autorit de l'tat. Ceux-ci s'allient aussi aux Barbares, chez qui ils trouvent les soldats dont ils ont besoin pour tenter de raliser leurs ambitions. La dfense de l'Empire se restreint l'chelon local : en 440, Valentinien dcide qu'aucun citoyen romain ne sera contraint prendre les armes, sauf pour dfendre sa ville en cas d'attaque. Signe des temps... L'effondrement dfinitif se produit dans les annes 455-476. Il a t acclr d'une part par l'extinction de la famille valentiniano-thodosienne qui dtruit le loyalisme dynastique et prive d'autorit les empereurs suivants, et d'autre part, par les progrs des royaumes romano-germaniques. Voici, brivement rsumes, les vingt dernires annes de l'Empire d'Occident. Valentinien III succombe en 455 la coalition de chefs militaires fidles Aetius et la noblesse romaine. Le pouvoir rel passe aux coaliss qui portent sur le trne Ptrone Maxime, puis Avitus. Mais cette coalition n'est gure durable, d'autant plus que le rle sans cesse accru des Barbares dans l'arme fait passer la prminence des officiers romains aux officiers barbares. De 457 472, le Suve Ricimer, patrice et matre de la milice, fait monter successivement sur le trne Majorien, Libius Svre, Anthemius, Olybrius. Aprs eux, le roi des Burgondes, Gondebaud, un neveu de Ricimer, fait proclamer Glycre ; l'empereur de Constantinople lui oppose Julius Nepos. Pendant tout ce temps l'Empire s'tait amenuis au seul territoire italien. Les rentres fiscales taient donc devenues inexistantes, au point que l'arme d'Italie n'tait plus paye que trs irrgulirement. Elle n'tait d'ailleurs italienne que de nom, car pratiquement exclusivement forme de Germains orientaux. Cette arme prit pour chef Odoacre, roi des Skires, dont le pre venait de mourir en combattant les Ostrogoths. Odoacre exigea pour ses troupes le rgime de l'hospitalitas en Italie. Le matre des milices Oreste refusa. Celui-ci avait entre-temps fait proclamer empereur son jeune fils, Romulus Augustule. Les soldats barbares se rvoltrent alors en se donnant Odoacre pour roi. Odoacre fit excuter Oreste, dposa Romulus, et lui attribua une rsidence en [p. 35] Campanie et une large pension annuelle de 6 000 sous d'or : traitement de faveur, eu gard aux murs du temps. Odoacre renvoya en mme temps les insignes impriaux l'empereur d'Orient, mais il ne faut pas se mprendre sur la signification de cet acte. Ce n'tait pas un geste de dfi, ni le constat de la liquidation de l'empire d'Occident. En agissant ainsi, il voulait seulement signifier l'empereur d'Orient qu'il le reconnaissait comme empereur unique de tout l'Empire, et qu'il entendait tenir de lui le gouvernement de l'Italie, o il dsirait s'installer. Ce geste marque cependant la fin de l'Empire d'Occident : l'empereur d'Orient avait assez faire chez lui. D'ailleurs il n'avait pu empcher l'effondrement de l'Empire d'Occident bien qu'il ait plusieurs fois envoy des troupes pour aider son empereur. L'Empire d'Occident semble renatre plus tard, accultur, sous la forme du Saint Empire romain germanique. Mais avec lui commence une autre civilisation : la ntre.
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La problmatique Les thories sur les causes de la chute de l'Empire privilgient selon les auteurs l'un ou l'autre facteur. Mais on a tendance ngliger le tmoignage des contemporains de la chute. Bien sr, ils n'ont de valeur qu'au second degr. Ces contemporains taient trop dpendants de l'vnement pour pouvoir porter sur lui un jugement objectif. Mais leur tmoignage n'est pas inutile. 1. Les opinions des contemporains de la chute de l'Empire Remarquons que les crivains romains pensrent la fin de Rome bien avant que les premiers signes du dclin de l'Empire n'apparaissent. Dans les priodes de crise, cette inquitude tait souvent prsente. Au IIe sicle av. J.-C., il en est ainsi de Polybe ; au Ier sicle ap. J.-C., Snque croit voir dans le recul des institutions rpublicaines les stigmates d'une dchance trs prochaine. La grande crise du IIIe sicle est interprte par saint Cyprien, l'vque de Carthage, comme le chtiment divin des perscuteurs des chrtiens, les Romains : Le monde tmoigne assez par la dcadence de toutes choses qu'il approche de sa fin. C'est une loi de Dieu et de la nature que tout ce qui commence prenne fin et qu'aprs qu'une chose est arrive un certain point de force et de grandeur, elle dchoit et s'affaiblisse, pour se dtruire ensuite. Tel tait le fond des convictions chrtiennes sur la crise de l'Empire et les invasions barbares : Attila fut surnomm le flau de Dieu . ct des chrtiens, les derniers tenants de l'antique religion, les paens, adoptaient le mme type de raisonnement, mais en le retournant contre les chrtiens. Pour eux la catastrophe avait commenc quand on avait adopt le christianisme et qu'il avait [p. 36] supplant la religion des anctres. Cette thorie est exprime pour la premire fois par l'crivain grec Libanius, au milieu du IVe sicle, qui reprsente l'lite intellectuelle et les grands propritaires fonciers du Moyen-Orient. Mais c'est surtout Puntilius Nomatianus qui reflte l'aristocratie snatoriale provinciale du Ve sicle, qui en est le pre : pour lui, tout le mal vient de l'expansion du christianisme, cette doctrine qui prche le refus du service dans les lgions et l'abstention de toute charge publique. Ammien Marcellin est beaucoup plus objectif. Il ne dit pas quel facteur a t le plus agissant dans le pourrissement de la situation. Mais il cite tous ceux qui l'engendrrent : Facteurs moraux et politiques : le palais est devenu un sminaire de vices, les murs publiques sont ronges par la corruption, la terreur policire engendre des perscutions massives, l'incurie du gouvernement laisse la porte ouverte aux Barbares, les classes suprieures vivent dans le luxe et la dpravation.
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Facteurs militaires : la dissolution de l'arme et la lchet des soldats porte confier des Barbares la dfense de l'Empire et les hautes charges administratives et politiques. Facteurs conomiques : le peuple est ruin par les exactions fiscales sans que cela vite la ruine du budget de l'tat. Tous ces arguments seront repris par les historiens des sicles postrieurs qui s'efforceront de les classer. 2. Les opinions des auteurs modernes 18 Jusqu' la fin du XVIIIe sicle, on a pens que les causes du dclin de l'Empire taient internes. Au XVIe sicle, Machiavel avait essay de les dcouvrir dans la constitution politique de Rome. Au dbut du XVIIIe sicle, Montesquieu, dans ses Considrations sur la grandeur et la dcadence des Romains, s'appliquait dmontrer que deux des principales raisons de la chute de Rome rsidaient dans le pouvoir tyrannique de l'arme et dans le got excessif des Romains pour le luxe. Un peu plus tard, Voltaire et Gibbon mirent le christianisme en accusation : il avait provoqu les mutations politiques, sociales et idologiques qui avaient conduit l'Empire sa ruine. Au XIXe sicle seulement on prend conscience de l'importance du rle jou par les Barbares. Ce n'est pas un hasard si l'on y pense cette poque-l. L'affirmation intransigeante des nationalismes un peu partout en Europe, la prdominance allemande en matire de recherche : tout pousse privilgier les facteurs externes. Les thories de Karl Marx et de ses disciples marquent une rupture trs nette avec ces opinions. Elles abordent le problme d'un point de [p. 37] vue beaucoup plus large, et pour la premire fois, tiennent grand compte des facteurs conomiques et sociaux. L'cole marxiste proclame d'abord que l'Empire romain s'est croul sous le poids d'une structure sociale monstrueuse fonde sur l'esclavage. L'volution conomique aurait dtermin la lutte entre matres et esclaves, et on serait pass un nouveau type d'conomie, dite fodale. Par la suite les marxistes changrent d'opinion, et au lieu d'opter pour une coupure brutale, mirent l'accent sur le rle de charnire entre l'Antiquit et le Moyen ge jou par le Bas-Empire dans l'amnagement de structures diffrencies dans le monde du travail. Malgr ses atermoiements, l'cole marxiste a rendu l'historiographie un service inapprciable en mettant l'accent sur la continuit entre les phnomnes sociaux, politiques et conomiques et en insistant sur l'importance des faits concrets et de l'conomie dans l'volution du monde antique. En effet, toute une srie d'auteurs marxistes ont recherch dans l'conomie la cause de la chute de l'Empire. En 1895, Eduard Meyer expose dans Die wirtschaftliche Entwicklung des Altertums que le passage d'une conomie
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Cf. L.-R. Mnager, op. cit.
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montaire une conomie naturelle a prcipit la socit antique dans la dcadence du Haut Moyen ge : les premiers signes apparaissent sous Diocltien qui permet que soldes et traitements soient pays en nature. En 1923, le Sudois Axel Persson part d'une hypothse diffrente. L'organisation d'un systme d'impts en nature avait t conue par l'tat pour rpondre un manque croissant de main-d'uvre durant la seconde moiti du IIIe et tout le IVe sicle : en effet la diminution du nombre des producteurs aurait entran la hausse des prix et la dvaluation de la monnaie. L'tat dut entrer dans un systme d'conomie dirige et socialiser les salaires et les prix. Et au Ve sicle l'entreprise fut couronne de succs puisqu'une monnaie saine fut rtablie. On peut simplement remarquer que cela explique d'autant moins pourquoi l'Empire est quand mme tomb. En 1926, Michael Rostovtzeff, dans Social and Economic History of the Roman Empire, renouvelle le dbat. Pour Rostovtzeff, le IIIe sicle a t un tournant dans l'histoire humaine. Il a marqu la fin de la civilisation urbaine et de la bourgeoisie des cits, et le dbut du rle historique des masses paysannes auparavant exploites par cette bourgeoisie urbaine. L'auteur pense que l'arme, qui dominait la transmission du pouvoir imprial, tait surtout compose de paysans, et qu'il se produisit une jonction paysans-soldats contre l'aristocratie bourgeoise. Cette lutte des classes se termina par la victoire des proltaires paysans sur les bourgeois citadins, ce qui signifiait la fin de Rome et le dbut du Moyen ge, la monarchie cdant la place aux puissances rurales fodales, et l'conomie urbaine l'conomie naturelle. Pour Rostovtzeff, le IIIe sicle ouvre donc sur le Moyen ge auquel le Bas-Empire n'est qu'un prlude chaotique : la dcadence [p. 38] du monde antique, c'est l'absorption des classes duques par les masses, absorption accompagne d'un nivellement gnral des niveaux de vie. Malgr ses allures marxistes, c'est donc une thorie finalement assez conservatrice. L'ide de conflit entre bourgeois et paysans dveloppe par Rostovtzeff fut ensuite reprise par de nombreux auteurs, dont le Finlandais Gunnar Mickwitz. Mais pour lui, l'arme n'est pas aux cts des paysans, au contraire, elle est le soutien naturel de la bureaucratie et de la bourgeoisie. L'arme et la bureaucratie, devant la thsaurisation des bonnes monnaies et les dvaluations des autres, rclament leurs soldes et traitements en nature, alors que les contribuables, 90% des paysans, auraient prfr payer l'impt avec des monnaies dvalues. La lutte entre les deux systmes, paiement en nature ou en espces, aurait t celle des paysans contre les bourgeois de l'arme et de la bureaucratie : la victoire des paysans entrana celle de l'conomie naturelle et le retour la barbarie. Que penser de ces diffrentes thses ? mon avis, ces thories privilgient abusivement les facteurs conomiques de la mme faon que les opinions antrieures mettaient trop l'accent sur les facteurs spcifiquement politiques, ou sur les invasions barbares. C'est ce qu'ont montr en particulier Andr Piganiol et Santo Mazzarino. Ces auteurs font remarquer que le problme conomique et
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social du Bas-Empire n'est pas rductible au conflit entre l'conomie naturelle et l'conomie montaire. Le monde paysan tait puis par d'autres causes : effort militaire constant, recrutement des soldats, hyper-fiscalit, et ces causes ne s'intgrent pas toutes dans le schma d'un conflit entre bourgeois et paysans. De plus on fait remarquer que si l'Empire s'est effondr, les Barbares y ont contribu. Mais Andr Piganiol, dans son dsir de ne pas privilgier les causes internes, fait la part trop belle aux Barbares : pour lui, aprs la terrible crise du IIIe sicle, il se produit au IVe un magnifique redressement qui aurait sauv le monde antique si n'avaient pas eu lieu justement les invasions barbares. Ferdinand Lot, pourtant un des partisans de Piganiol, devait dans son livre La Fin du monde antique et le dbut du Moyen ge, paru en 1951, corriger ce que ce point de vue avait de manifestement excessif. Piganiol lui-mme rectifiait alors le tir : On ne croit plus aujourd'hui que les Barbares aient triomph grce la supriorit de leurs effectifs. Beaucoup d'entre eux taient des fuyards refouls par la pression des nomades d'Asie. Ils ont profit de l'affaiblissement de l'Empire, caus par les luttes de classes, la crise conomique et financire, les conflits religieux. L'Empire a t submerg par l'afflux des fuyards 19 . On pense maintenant qu'il y a eu un processus cumulatif de [p. 39] facteurs internes et externes : les migrations barbares n'auraient pas eu leur gravit si l'anarchie intrieure n'avait pas rgn pendant de longues priodes, la crise conomique aurait t peut-tre surmontable s'il n'y avait pas eu les migrations barbares. On peut multiplier ces enchanements presque l'infini. Mais une majorit d'auteurs pense que le rle des facteurs internes fut prdominant. Aprs tout Rome, partir du IIe sicle av. J.-C., a toujours eu se dfendre contre ses voisins barbares, et elle n'y a succomb qu'au bout de sept sicles. Il est vrai que ces Barbares taient alors en proie des vagues de dplacements en srie et l'inflation dmographique, mais il est difficile de croire que l'Empire aurait cd sous cette seule pression. Au Bas-Empire, l'arme devient incapable de remplir son rle, essentiellement pour des raisons internes. D'une part on est oblig de recruter des Barbares parce que les Romains ne veulent plus servir dans les lgions ; d'autre part l'arme est plus occupe soutenir les prtendants au trne qu' dfendre les frontires parce que le rgime imprial n'a jamais pu trouver de principe constitutionnel de transmission du pouvoir. Sur cette dplorable situation interne viendront agir d'autres facteurs de pjoration, eux d'origine externe : les invasions barbares augmentent les besoins du recrutement, qui s'opre au dtriment de la main-d'uvre essentiellement rurale, et donc de l'conomie agricole.
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A. Piganiol, Histoire de Rome, Paris, 1946, p. 516-517.
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partir d'un certain moment, causes externes et causes internes s'quilibrent ; puis dans les dernires annes du Ve sicle, les causes externes dominent. Les Barbares s'installent en Italie, car l'tat romain n'existe plus. L'Empire n'a pas pri assassin par les Barbares. Il est mort d'un vritable cancer qui a rong peu peu toutes ses institutions. Mais tout de Rome ne disparat pas. La culture grcoromaine a encore de longs sicles vivre, mme au prix de profondes rinterprtations (il y a seulement une gnration le droit romain tait encore une discipline fondamentale dans les facults de droit franaises). Les premires vont natre du contact avec les socits barbares et dboucher cette fois sur une fusion russie, aprs un certain nombre de cloisonnements ethniques : l'Europe en natra. SECTION IV
LA FUSION RUSSIE : NAISSANCE DE L'EUROPE
J'ai jusqu'ici surtout dcrit les cts ngatifs des Barbares. Mais il en est d'autres, tout aussi importants. Romains et Barbares ont des points communs. [p. 40]
A. LES FACTEURS DE RAPPROCHEMENT

Les Barbares ne peuvent tre rduits aux auteurs des exactions que nous avons d constater. La ralit est plus complexe. Beaucoup d'entre eux prouvent une grande admiration pour l'Empire. D'autre part existent d'incontestables points de contact entre ces civilisations. Prestige de l'Empire, tout d'abord. Les Barbares ne passent pas le limes pour dtruire l'Empire, mais pour jouir de ce qu'ils estiment tre une civilisation suprieure : ils sont attirs par la douceur du climat, par une organisation technique et administrative qui leur parat trs suprieure. S'il en avait t autrement, les Romains n'auraient pas pu mettre en uvre les diffrentes politiques d'assimilation des Barbares que j'ai signales, mme si celles-ci ont finalement chou. Mme aprs l'effondrement de l'Empire, alors que des royaumes barbares s'installent un peu partout en Europe, l'ide de l'Empire exerce toujours le mme attrait sur les chefs barbares. Les rois barbares d'Occident continuent tenir pour leur suprieur l'empereur d'Orient, duquel ils estiment tenir la garde de leurs territoires. Ils transposent ainsi l'ide d'Empire romain dans leur univers, o le chef donnait ses fidles des biens en change de leur fidlit. D'autre part, nous verrons que Charlemagne se fit couronner dans l'ambition de
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gouverner un Saint Empire romain germanique : tout le Haut Moyen ge tient dans ces quatre mots. Points de contact entre les deux civilisations, ensuite. Beaucoup plus que d'un combat entre deux civilisations opposes, il s'agt d'un lent et irrsistible rapprochement. Examinons ces points de convergence. Tout d'abord et cela est capital souvenons-nous que le monde romain avec lequel sont en contact les Barbares n'est pas celui de l'apoge de la civilisation romaine, mais le Bas-Empire. Un monde o la force, l'injustice, prenaient une part croissante par rapport celle du droit. De plus l'inquitude des esprits, les avertissements cataclysmiques de certains Pres de l'glise, avaient en quelque sorte prpar les esprits l'implantation barbare. Quant au manque de structures tatiques des royaumes barbares, les Romains et assimils y taient aussi en quelque sorte prpars par la fuite de plus en plus accentue des individus devant des responsabilits publiques qu'ils taient devenus incapables d'assumer. Jouait aussi l'influence de fait des potentes, les grands propritaires, mieux arms que l'tat pour assurer la scurit des individus qui leur demandaient leur protection. La conception du pouvoir chez les Barbares et l'volution conomique du monde romain sont des prmonitions de la fodalit. D'autre part, Barbares et Romains sont en qute de renouveau. [p. 41] Du ct romain, le succs du christianisme rpondait en partie ces exigences ; les Barbares venaient aussi chercher dans l'Empire quelque chose de neuf. Cette double exigence de renouveau explique largement le succs de l'glise. Romains et Barbares y trouveront tout la fois une forme suprieure d'organisation administrative, la rfrence au souvenir de l'tat imprial, et une foi nouvelle (d'ailleurs presque tous les chefs barbares se convertiront successivement au christianisme, mme si ce fut sous la forme de l'hrsie arienne). De plus, dans le domaine des institutions publiques, il peut y avoir une interprtation barbare du systme imprial. Il est vrai que le Bas-Empire connat une exaltation de l'tat. Mais elle passe par celle de la personne du monarque, la plupart du temps un ancien militaire, port au pouvoir par ses lgions. Ceci est trs familier aux Barbares. S'ils avaient t en contact avec le systme rpublicain romain, ses assembles et ses magistrats, celui-ci leur aurait t beaucoup plus exotique. On notera aussi que les Barbares se sont familiariss avec le monde romain en servant dans l'arme, qui n'tait plus romaine que de nom. Enfin, on remarquera que l'installation des royaumes barbares en Occident va permettre de faire resurgir des solidarits ethniques et gographiques que la domination romaine avait fusionnes de faon quelque peu artificielle. L'Europe va se diviser en deux blocs, encore trs actuels. D'une part les pays mditerranens, lis au souvenir de Rome, qui continurent appliquer le droit romain. D'autre part les territoires d'obdience germanique, dont le centre de gravit est au Nord-Est, appliquant un droit coutumier. Ce qui sera plus tard la France se trouve la croise des chemins.
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Tels sont les facteurs de fusion. Nous allons maintenant l'examiner au niveau sociologique, puis juridique.
B. LA FUSION AU NIVEAU SOCIOLOGIQUE

Au niveau sociologique, on constate une tendance la fusion, au moins au niveau des dirigeants, alors qu'au niveau juridique o se situent les rgles valables pour le plus grand nombre, on en restera beaucoup plus longtemps la seule coexistence. long terme, la fusion au niveau sociologique s'explique par la similitude du mode de vie apporte par l'volution conomique, et par la volont d'accord entre les deux aristocraties, entente laquelle prsida l'glise. [p. 42] 1. Les humbles : des diffrences culturelles l'acculturation Les recherches rcentes 20 montrent que dans les campagnes, l o vivent surtout les humbles, les diffrences culturelles sont videntes, alors qu'elles s'assouplissent plus vite au sein des aristocraties. Les paysans d'origine germanique sont porteurs d'une culture paenne, que le christianisme mettra longtemps digrer. Dans le nord de la France, au dbut du VIIIe le duc doit ordonner que le peuple de Dieu ne fasse plus de paenneries, qu'il rejette et repousse toutes les obscnits du paganisme . Dans le Revermont du Jura s'tait tablie vers 450 une tribu alamane, les Waeraeskas ( Frnes de l'alliance ). On a retrouv des pierres graves de leurs critures anciennes, les runes, suspectes par le clerg chrtien qui dnonait ceux qui sont encore entrans par les rites paens [et] tchent de mettre en signes leurs chants, leurs incantations et leurs divinations . juste titre. Car ces runes invoquent le dieu Wodan, le voyant borgne, le cavalier bleu qui rde sous les frnes o hurlent les loups. On peut aussi s'appuyer sur l'onomastique. Alors que chez les dirigeants les noms de consonance latine dominent, signe de la persistance de l'influence des lites romaines, les noms germaniques progressent au sein de la paysannerie dpendante. Cependant l'acculturation allait progressivement se produire. Sans doute en grande partie cause des ncessits conomiques. Le Bas-Empire avait t marqu par un rtrcissement considrable des activits urbaines. Le travail et le visage de l'Europe l'poque qui nous intresse sont donc essentiellement ruraux. Il dut cependant y avoir un effort d'adaptation de la part des Barbares, dont
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Cf. J.-P. Poly et P. Riche, Le Christ qu'aimaient les Francs, dans Y. Lequin (dir.), La mosaque France. Histoire des trangers et de l'immigration en France, Paris, Larousse, 1988, p. 75-98.
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beaucoup taient rests essentiellement nomades. Mais peu peu ces peuples se fixrent et apprirent travailler le sol, aids en cela par les Romains auxquels les Barbares purent apporter certains perfectionnements dans l'outillage, grce leur extrme habilet travailler le mtal. D'autre part, n'oublions pas que la crise du IIIe sicle et les dvastations du Ve avaient considrablement mis mal l'agriculture, devenue trs extensive et cdant par endroit la place l'levage, plus facile pratiquer que certaines cultures. L encore, ce double mouvement contraire joue en faveur de la fusion. Intervient aussi la structure dominante de l'exploitation foncire, qui reste celle du grand domaine. Lorsque les chefs barbares prennent possession des terres conquises par leurs rois ou accordes par les Romains au titre de l'hospitalitas, c'est le donn romain dans lequel ils se coulent, car ils ont peu l'habitude de l'agriculture. ct des grands domaines, ou [p. 43] villae, existe une classe de petits et moyens propritaires. Elle est trs mal connue et, de toute faon, va tre en constante rgression. Ces communauts villageoises qui se forment au VIe sicle sont des marcha, dont les habitants se nomment les vicini. Mais le nombre de ces petits propritaires libres ira en diminuant, car ils succombent la force d'attraction du potens ou des tablissements ecclsiastiques, et leurs terres vont grossir celles de la villa voisine. Cette rduction du nombre des vicini est un symptme de l'unification progressive de la socit. En effet ces communauts villageoises taient en gnral formes par des groupes barbares qui s'agglomraient pour rester entre eux. En les dissolvant, la force d'attraction des grands domaines a jou en faveur de la fusion. D'autre part l'archologie permet de mettre jour de nombreux cimetires communs. Or les pratiques funraires sont rvlatrices de l'tat social : on n'accepte pas d'tre enterr ct de ses ennemis, ou d'trangers sa communaut. Observons cependant que cette fusion s'effectua davantage au Nord qu'au Sud, o les habitudes romaines taient plus fortement implantes, et o le rseau urbain, plus dense, gnait l'implantation barbare. 2. La collaboration entre les aristocraties Aprs une premire raction d'hostilit envers les envahisseurs, l'aristocratie romaine ralisa vite que ses intrts exigeaient une collaboration avec les nobles Barbares, qui eux aussi avaient beaucoup y gagner. Les Barbares admiraient l'Empire romain, et la noblesse snatoriale comptait dans ses rangs ses plus minents reprsentants : le dsir d'identification des Barbares l'Empire les portait ne pas dcimer cette aristocratie. D'autre part, ceux-ci avaient besoin des Romains. la campagne pour leur permettre de perfectionner leurs techniques agraires, et dans ce qui restait des villes dont seuls des Romains pouvaient diriger les principaux rouages. Le cursus honorum continue d'ailleurs tre parcouru
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rgulirement, et les snateurs exercent toujours leurs fonctions civiles, notamment dans l'administration, l'enseignement, le cadastre, le fisc. Enfin, noblesses snatoriale et barbare avaient toutes deux intrt la conservation des positions acquises par les uns et les autres. Les esclaves, affranchis et colons restent ce qu'ils sont, et continuent travailler pour le matre, barbare ou romain. L'glise pousse dans le mme sens car elle tire argument de la ncessit de son rle stabilisateur, charitable et intellectuel pour obtenir de cette aristocratie un statut juridique particulier, ainsi qu'elle l'avait fait avec l'Empire romain. Ainsi jouit-elle de privilges de juridiction en Gaule ; de nombreuses immunits protgent ses biens. Mais ce faisant, elle se lie laristocratie : d'abord parce qu'elle en [p. 44] recherche les bienfaits, ensuite parce qu'obtenant un statut privilgi, elle devient elle-mme une aristocratie.
C. LES STRUCTURES JURIDIQUES : DE LA COEXISTENCEETHNIQUE LA FUSION TERRITORIALE

Au niveau sociologique, les impratifs conomiques et politiques ont pouss la fusion progressive des communauts. Au niveau juridique, le mouvement sera plus lent. Car les facteurs de fusion dgags plus haut ne produisirent que lentement leurs effets. Pendant longtemps, la coexistence communautaire l'emporta sur l'intgration. Mais l'une permit l'autre long terme. Les institutions juridiques conues pour assurer la coexistence ethnique des communauts sont donc d'abord majoritaires. 1. L'organisation de la coexistence ethnique : la personnalit des lois Qu'est-ce que le principe de la personnalit des lois ? Il signifie que chaque sujet de droit est soumis sa loi nationale. Il suppose que les communauts ethniques voisinant sur un mme territoire sont trop dissemblables pour que les conduites de leurs membres soient rgies par les mmes normes. Quand le genre de vie de ces populations s'unifie, elles prennent conscience de leur communaut d'intrts et de destin. La personnalit des lois fait alors place leur territorialit : tous les habitants d'un mme territoire sont soumis au mme droit. Cependant, mme lorsque le principe gnral est celui de la territorialit, il peut subsister des lots juridiques de personnalit. C'tait vrai dans l'Antiquit o les Romains avaient difi une chelle trs complexe de statuts juridiques spcifiques des collectivits locales conquises, allant de la permanence du droit des peuples conquis, jusqu' l'assimilation au droit romain, avec une grande varit de
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situations intermdiaires. Notre droit actuel connat aussi ce type de phnomne. Dans la France d'outre-mer, la coutume autochtone est reconnue en droit familial (Nouvelle-Caldonie). En mtropole, les immigrs conservent la partie de leur statut personnel qui n'est pas juge incompatible avec l'ordre public libralement apprci (d'o la reconnaissance de certains effets du mariage polygamique). Le droit international insiste toujours plus, quant lui, sur le respect des spcificits culturelles des minorits et des autochtones. Le principe de la personnalit des lois s'imposa de faon naturelle. Les Romains avaient largement respect les statuts juridiques des populations conquises. Les Barbares restrent longtemps attachs leurs coutumes. On le comprend d'autant mieux si l'on se rappelle [p. 45] que la pntration barbare s'chelonne sur des sicles, et selon des modalits diverses. Le principe de la personnalit des lois est simple en apparence. Quand deux individus d'une mme communaut ont un diffrend ou veulent passer un acte juridique, ils appliquent leur droit national. La connaissance et l'application de ce droit national furent facilites par la rdaction de lois romaines et barbares propres chaque royaume barbare. Cependant l'application du droit national pouvait devenir extrmement complexe lorsqu'il fallait rgler les situations o taient impliqus un Romain et un Barbare, d'autant plus qu'elles devinrent de plus en plus frquentes avec la fusion progressive de chacune des deux communauts. Dans ce contexte, la rdaction des lois est un phnomne trs important. Contrairement aux apparences, elle n'organise pas un apartheid juridique entre Romains et Barbares, mais plutt un rgime de compromis, qui permettra des phnomnes d'acculturation. Celle-ci est dj perceptible dans le fait mme de la rdaction : les cultures barbares traditionnelles taient orales. De plus la rdaction est le fait d'lites romanises. D'autre part, comme nous le verrons, il existe entre les lgislations romaines et barbares des phnomnes d'osmose, reflets juridiques de la fusion sociologique. Mais il reste que, formellement, chaque royaume barbare a deux lgislations. Une romaine pour les Romains, une barbare pour les Barbares. Quelques dtails sur les principales lois : Royaume wisigoth : loi romaine des Wisigoths, ou brviaire d'Alaric : cest un code trs complet promulgu Toulouse en 506, consistant en une compilation du Code thodosien et des grands jurisconsultes, avec des interprtations annotes pour les passages difficiles comprendre ; loi barbare des Wisigoths : c'est la plus ancienne des lois barbares. loi barbare, ou loi Gombette, qui date de 502. C'est un recueil des constitutions des rois burgondes
Royaume burgonde ;
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loi romaine, ou Papien, essai prcoce de synthse de textes juridiques romains avec des constitutions burgondes.
Royaume franc : C'est le plus barbare avant la conqute de Clovis. Les coutumes germaniques y ont t conserves dans leur tat le plus pur. Cependant n'y rgne aucune hostilit contre les Romains : au contraire les Francs sont parmi les Barbares ceux qui ont dfendu l'Empire contre les invasions jusqu'aux plus extrmes limites. Une preuve en est que jusqu'au rgne de Clovis, les rois francs ne font rdiger aucune loi romaine spcifique pour leurs sujets gallo-romains, qui continuent vivre sous leur droit romain originel. Aprs Clovis, il n'y a pas de [p. 46] rdaction spcifique, mais emprunt au royaume wisigothique : le droit romain applicable en Francia est celui du Brviaire d'Alaric. En revanche, on rdige la loi barbare, dite salique. De toutes les lois barbares, elle a le moins subi l'influence romaine : elle comprend des tarifs minutieux de compositions pcuniaires pour la rparation des dlits, applique le principe de la responsabilit collective, a une conception trs communautaire du droit familial. Mais les lois rdiges, reste dterminer concrtement la loi applicable chaque justiciable. Les cas particuliers sont nombreux. De plus, au bout de quelques gnrations et compte tenu de la progression des mariages mixtes, il est souvent difficile de fixer l'origine ethnique des parties. Cependant quelques solutions de principe sont reprables. Quand les plaideurs se prsentent en justice, le juge leur demande quelle est leur loi : chaque partie procde alors une professio iuris ou legis. La dtermination de la loi obit la possession d'tat : on vit sous la loi de son pre. Mais il existe des cas particuliers : Affranchis : l'individu n esclave n'a pas de nationalit eu gard sa condition servile. Quelle que soit la nationalit du matre, c'est la loi selon laquelle est effectu l'affranchissement qui dtermine le statut juridique de l'ancien esclave : la vritable naissance de l'esclave est son accession la libert. La femme marie tombe sous la puissance de son mari et suit sa loi, mme en cas de veuvage. L'glise en tant que corps est soumise au droit romain, mais les clercs en tant qu'individus suivent la loi de leur ethnie. Vient ensuite le cas des conflits de lois : que faire lorsque plusieurs systmes juridiques sont en concurrence ? La rgle gnrale est que le procs se droule suivant la loi du dfendeur l'action, mais il y a des exceptions : en droit pnal, c'est la loi du dfendeur jusqu' l'poque carolingienne, puis celle du demandeur ;
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en droit civil : en matire successorale, en cas de pluralit ethnique des hritiers, la dvolution des biens du dfunt s'opre suivant sa loi nationale. En matire de tutelle, on applique la loi de l'orphelin ; en droit matrimonial : on hsita ici trancher en faveur de l'un ou l'autre poux, et on dcida que le mariage devait tre clbr successivement suivant chaque loi des conjoints. Mais cette rgle fut dtourne et utilise pour faciliter les sparations, de telle faon que l'poux coupable chappait aux sanctions ventuelles. En effet, dans la pratique, comme ces formalits de double clbration taient trs longues, il devint frquent de s'arrter un seul rituel. Ds lors il suffisait ultrieurement l'poux rcalcitrant d'invoquer ce vice pour que le mariage soit annul. Aussi, en 895, le concile de Tribur dcide-[p. 47] t-il que le mariage est valable pourvu qu'il ait t clbr selon une des deux lois, indiffremment celle du mari ou de la femme. 2. Les instruments juridiques de la fusion On aurait pu craindre que la personnalit des lois ne fige chaque communaut ethnique dans ses particularismes. Il n'en fut rien. de multiples niveaux se produisent des phnomnes interculturels, faits d'emprunts rciproques, tisss dans la longue dure. Nous savons bien aujourd'hui qu'au-del des modles qui jalonnent les attitudes des socits d'accueil (de l'assimilation l'insertion, en passant par l'intgration), des indicateurs concrets dfinissent l'volution des rapports entre communauts originellement diffrentes. En font partie la scolarisation et la rsidence, sans oublier l'organisation des spultures. Le taux d'inter-mariages est lui aussi rvlateur. Comme la faveur dont ils jouissent en droit. Il faut donc en dire d'abord quelques mots, avant d'envisager quelques autres signes de l'intgration l'uvre dans cette phase initiale de l'Europe. Le dveloppement des mariages mixtes Aux termes d'une loi romaine dicte en 370 Il n'est permis aucun habitant des provinces de quelque ordre ou de quelque lieu qu'il soit, de prendre pour pouse une Barbare ; et aucune femme romaine habitant les provinces, d'avoir des relations avec un gentil. Si par suite de noces de cette sorte des liens familiaux s'tablissent entre provinciaux et gentils, ce crime sera puni de mort. Cent trente ans plus tard, en 500, une disposition de la loi des Burgondes montre de faon dtourne que de telles unions mixtes ont malgr tout lieu, et leur reconnat implicitement une valeur juridique : Si une jeune fille va trouver spontanment un homme, se rend en sa maison, et a des relations sexuelles avec cet homme, le prix nuptial sera tripl... Mais si une jeune fille romaine se marie avec un Burgonde sans la volont ou le consentement de ses parents, qu'il soit connu qu'elle n'aura rien de ses parents.
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Enfin, en 650, la loi des Wisigoths renverse compltement le principe pos par le code thodosien en 370, en disposant que : Dlaissant le texte d'une vieille loi, nous dcidons que celle-ci devra valoir perptuit : savoir que si un Goth veut pouser une Romaine, ou un Romain une Gothe, il leur soit permis de se marier, et qu'il soit galement libre un homme libre de choisir pour femme la libre qu'il voudra. Subsiste donc la prohibition des mariages entre libres et non-libres, mais plus celle entre membres de communauts ethniques diffrentes. Ces trois jalons lgislatifs, qui vont de la prohibition la reconnaissance en passant par la tolrance sont les symptmes juridiques de l'volution des murs. En fait, la prohibition de 370 ne s'appliqua [p. 48] que de faon assez limite. Principalement en Italie et en Espagne, rgions les plus romanises o subsistaient de la part des autochtones des attitudes de fermeture ici videntes. D'autre part, mme dans ces territoires, la prohibition n'est plus respecte partir des annes 550. En ralit, les unions mixtes prolifrent trs rapidement, qu'elles soient permises, tolres ou prohibes suivant l'poque ou le lieu. La constitution de familles romano-barbares fut en effet un des principaux lments de la fusion. Nous connaissons beaucoup de ces unions entre les deux aristocraties. Pour les plus humbles, nous sommes moins bien renseigns, mais les inscriptions funraires nous sont d'un grand secours, car elles indiquent les filiations des dfunts. Or elles rvlent des doubles ascendances qui se produisirent pour des causes diverses : la ncessit, quand un groupe de guerriers tait isol au milieu des indignes, l'attrait du nouveau, l'effet unificateur de la religion chrtienne, devant laquelle recule trs lentement le paganisme des Barbares. Similitudes dans la rpression des dlits Ici encore cette similitude rsulte d'une volution. Au dpart existe un contraste assez net entre le systme rpressif romain et celui des Barbares. Les Romains distinguent entre dlits publics, actes illicites lsant l'intrt gnral, et dlits privs, ne portant atteinte qu' des intrts individuels. Le dlit public tait sanctionn par une procdure spciale, la procdure criminelle, devant des tribunaux spciaux, les tribunaux rpressifs. Dans les dlits privs, c'est par une action prive que l'intress poursuit le recouvrement d'une somme d'argent devant les tribunaux civils de droit commun. Enfin, les peines corporelles ou pcuniaires sanctionnant les dlits publics profitent l'tat, plus souvent la victime pour les dlits privs. Dans le systme barbare, il n'y a pratiquement que des dlits privs : la vengeance prive et la loi du talion sont la rgle, cependant il existe des possibilits de compensation pcuniaire. Or la dsagrgation du BasEmpire avait rapproch le systme romain du systme barbare. Les Germains admettaient que la partie lse avait le choix entre la vengeance prive et l'action en justice. Les Romains, en revanche, ne tolraient pas l'action directe, mais en pratique la prohibition lgale s'appliqua de moins en moins au fur et mesure que se dcomposait la socit romaine.
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Les Germains admettaient que les compositions pcuniaires fussent applicables tous les dlits, mme au meurtre, alors que le droit romain rservait aux faits les plus graves une peine exclusivement corporelle. Mais dans la pratique, le relchement de la discipline sociale favorisa la multiplication des transactions en matire criminelle. Prpare par cette volution de la socit romaine tardive, la [p. 49] fusion au niveau de la rpression des dlits ne fit que s'acclrer aprs l'installation des royaumes barbares. l'poque mrovingienne, le systme des compositions exprimes en units monnayes (et non plus en ttes de btail comme chez les Germains) se gnralisa tous les dlits. Cependant le Wehrgeld (nom germain de la composition) continua tre diffrent selon qu'il s'agissait d'un Romain ou d'un Barbare. Mais, par ailleurs, l'attachement du droit romain la notion de peine publique (peine corporelle ou amende) continua s'exprimer dans le droit franc. On laissait en effet le choix la victime entre la composition pcuniaire ou la peine personnelle. De plus les Mrovingiens dcidrent que les dlits privs les plus graves (homicide, vol, rapt) devaient tre sanctionns par la peine de mort, c'est--dire une peine publique. Enfin les dlits commis contre les biens entranaient le versement d'une somme la victime (2/3, soit le taidus), mais aussi l'tat (1/3, soit le fredus). Autant de signes de contagion entre les systmes juridiques. Acculturation des droits romain et barbare Je viens de citer des exemples tirs du droit pnal. Mais le phnomne est plus gnral. On met aujourd'hui l'accent sur les emprunts respectifs d'un systme de droit l'autre. En Espagne, toute une srie de coutumes non crites semblent appartenir un fonds commun, peut-tre pr-romain, et adopt par les deux communauts ; on a mme pu avancer que le Code d'Euric, prsum Wisigoth pour les Romains d'Italie, est charg de rminiscences barbares. Il est galement frappant de constater que, dans le royaume wisigoth, aussi bien la loi romaine que la loi barbare sont trs influences par le droit romain : le rgime des contrats, le droit successoral, les rgles de procdure (preuve crite) sont du droit romain pur ; le droit pnal gradue les peines suivant le rang social, la faon romaine ; mais d'autre part les marques du droit barbare restent nombreuses : les peines sont plus cruelles : peine de mort remplaant frquemment le bannissement ou la relgation, frquence de la fustigation et de la mutilation. Un autre facteur rendit les Barbares tributaires du droit romain : l'usage des crits destins constater les conventions et les alinations. Les Romains ne faisaient aucun acte juridique important sans le constater par un crit. L'crit tait au contraire totalement inconnu des Germains. Ils l'adoptrent cependant au contact des Romains, en raison des garanties qu'offrait ce procd. Mais comme les notarii, les rdacteurs d'actes, ne savaient les rdiger que d'aprs le droit romain, dans des formules littralement reproduites, les Barbares prirent l'habitude de contracter selon la loi romaine.
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Comme le montrent les quelques dates que j'ai cites, l'acculturation se manifeste assez tt, la lisire entre le monde antique et le dbut du Haut Moyen Age. Elle se poursuivra sous les dynasties [p. 50] franques, mais lentement. Les tudes menes montrent qu'aux IXe et Xe sicles, les clivages ethniques apparaissent encore, des degrs diffrents suivant le groupe social (ils concernent surtout les nobles) et les rgions 21 . Dans tout le Midi, jusqu'au Xe sicle, on demande toujours aux parties sous quelle loi elles vivent, et les conseillers du juge sont rpartis en Saliens, Goths et Romains. Vienne, de 870 928, on distingue soigneusement entre droit romain et loi salique. L'tude des formes prises par le pouvoir lgislatif des monarques francs tmoigne par ailleurs de cette mixit, mme si elle va s'affaiblissant : lois personnelles et territoriales se chevauchent. Sous les Mrovingiens, la terminologie employe pour dsigner les ordonnances royales est purement romaine : on utilise les termes d'edicta, constitutiones, decreta. Sous les Carolingiens, on parlera de capitulaires (ils taient diviss en articles, ou capitula). On en distingue deux sortes. Capitulaires ecclsiastiques. En raison de la conception thocratique du pouvoir chez les Carolingiens, les rois font respecter les lois ecclsiastiques au moyen de leur autorit lgislative propre, mais lgifrent aussi sur des matires ecclsiastiques. Ces capitulaires ecclsiastiques sont l'illustration juridique de l'union politique de l'glise et de l'tat : tantt ils ne font que reprendre les dcisions des autorits ecclsiastiques, tantt le roi y ajoute des dispositions de son cru qui les compltent ou les modifient. Capitulaires sculiers : ils traitent au contraire de matires purement temporelles. On les range en trois catgories : Capitula pro lege tenenda et capitula legibus addenda qui ont une valeur identique celle de la loi. Ils s'ajoutent aux lois personnelles des peuples, ou les modifient. Ils tmoignent de la persistance de la personnalit des lois. Capitula per se scribenda, comparables nos rglements, qui sont destins l'administration et traitent parfois de droit priv. Ils sont, eux, d'application territoriale. Capitula missorum, destins aux missi dominici, reprsentants du pouvoir central envoys en tournes d'inspection dans les provinces.
Le contenu de certains capitulaires permet de suivre la progression de l'ide d'tat, notamment dans le domaine pnal. Les monarques francs vont s'efforcer
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Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, La Mutation fodale, Paris, PUF, 1991, p. 313-349.
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d'largir la liste des infractions sanctionnes par une rpression caractre public : amende et peine corporelle indpendantes de la rparation du dlit due la victime. La premire tentative fut faite l'poque mrovingienne par un roi d'Austrasie, Childebert II En 596 il dcide que l'homicide commis sans excuse absolutoire et sans lgitime dfense serait puni de mort, de mme [p. 51] que le rapt. Aucune composition par le Wehrgeld n'tait plus possible. Avec les Carolingiens et les progrs de la notion d'tat, ce mouvement juridique va s'tendre tout l'empire franc. Des capitulaires tablissent des peines corporelles pour les quatre cas de meurtre, rapt, incendie, vol. Seule la lgitime dfense pour les trois premiers laisse intacte la possibilit du Wehrgeld. Ces cas o il y avait lieu une peine corporelle subsistrent pendant toute la priode fodale : ce furent les quatre grands cas caractristiques de ce qu'on appellera la Haute Justice. Les habitants de la Francia taient donc de plus en plus soumis un mme droit bas sur la rsidence et non plus seulement sur l'ethnie, droit dont les solutions traduisaient une progression de la notion d'tat. C'est dire l'influence sur le droit de la recherche de nouvelles formes d'organisation politique, qu'il nous faut maintenant tudier.
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[p. 53]
Chapitre II
la recherche de nouvelles formes d'organisation politique : les dynasties franques

Dans leur brutalit, les vnements semblent condamner ces exprimentations. Les Mrovingiens restent marqus par une conception patrimoniale et personnelle du pouvoir, et sont victimes d'une rvolution de palais. La dynastie carolingienne brille d'un vif et bref clat sous le rgne de Charlemagne. Elle synthtise le triple hritage de l'histoire en amalgamant les apports romains, chrtiens et barbares. Mais l'aube ne dure pas longtemps. la fin du Xe sicle, il semble que la France s'enfonce dans l'anarchie et que recommence pour elle le drame qui avait t celui du Bas-Empire romain : coups de boutoirs des migrations, rtrcissement de la vie sociale, effondrement de l'autorit publique. Il n'en reste pas moins que le rle de la dynastie carolingienne est essentiel dans l'histoire de nos institutions : le Moyen ge classique lui empruntera nombre de concepts de la dfinition du pouvoir.
SECTION I
TENTATIVES D'ORGANISATION DU ROYAUME FRANC : LE POUVOIR MROVINGIEN

L'poque mrovingienne n'est pas, comme on le croit trop souvent, une priode d'anarchie qu'il serait trop facile d'opposer la reconstruction exemplaire entreprise par Charlemagne. Il y a une organisation politique mrovingienne, mais elle obit des notions directement tires des murs barbares. ct des principes fondamentaux qui en sont inspirs, on notera les emprunts occasionnels et plus ou moins habiles faits par les Mrovingiens la romanit et l'glise. Mais jamais ces emprunts ne dboucheront sur une vaste synthse.
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[p. 54]
A. LA CONCEPTION MROVINGIENNE DU POUVOIR

Elle peut se rsumer en plusieurs traits : Disparition de l'ide d'tat : le droit public n'existe pas ; le royaume fait partie du patrimoine du roi, il est donc soumis aux rgles du droit priv. Le pouvoir du roi est minemment personnel : son fondement rside dans les activits guerrires du roi, sur les droits suprieurs qu'il tire de la conqute, et les relations privilgies qui l'unissent ses fidles. Il est aussi fond sur une notion biologique, directement emprunte au monde barbare. Dans les veines du roi coule un sang royal. Il y a une race mrovingienne. La patrimonialisation du royaume Le royaume est la proprit familiale du roi qu'il a acquise par droit de conqute. Sa patrimonialisation entrane deux consquences issues de l'application du droit priv : possibilit d'alination, transmission cause de mort. Alination : le roi peut donner ou vendre non seulement des terres, mais les droits de juger, d'imposer, de lever une arme. Les consquences sont catastrophiques, car elles entranent le dmembrement du royaume. Transmission cause de mort : l encore, c'est le droit priv des successions qui s'applique, tel que l'nonce la loi salique. Ne pouvant succder aux terres, les filles ne portent pas la couronne ; il n'y a pas de droit d'anesse : le partage se fait galit entre les fils. Ces rgles acclrent le morcellement du royaume : si l'hritier a lui-mme des enfants mles, sa mort la part qu'il a reue sera divise entre ces enfants mles ; s'il n'a pas d'enfants, ce sont ses frres qui, par droit d'accroissement, se partagent sa part. De plus, dans la formation des lots, on tient compte surtout de la valeur conomique, et beaucoup moins de l'ethnie ou de la langue. Tous ces royaumes sont donc incohrents et instables. Le peuple n'intervient pas dans la dsignation du roi. C'est seulement la loi successorale qui fonde l'hrdit de la couronne. L'lvation sur le pavois n'est pas une lection, mais seulement une mesure de publicit. En pratique les derniers Mrovingiens ne gouvernent pratiquement plus et les Maires du Palais prennent de plus en plus part la dsignation du roi.
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[p. 55] Le caractre personnel du pouvoir royal La source du pouvoir du roi tient avant tout dans ses qualits guerrires, conformment aux conceptions germaniques : la prminence de son pouvoir est celle du droit du conqurant. Sa personnalit exceptionnelle fait que le peuple et les grands lui sont soumis partir de liens personnels, fonds sur le serment. Sa prminence explique aussi ses prrogatives : mundium et ban. Enfin, l'administration elle aussi est influence par ce caractre personnel. LE ROI TIENT SON POUVOIR DU DROIT DE CONQUTE Clovis en est le meilleur exemple, car son rgne n'est qu'une suite de conqutes qui le mnent du clan au royaume. Cependant l'objet de la conqute qui lui appartient en propre consiste dans les terres, non pas les valeurs mobilires, qu'il doit partager avec ses soldats (pisode du vase de Soissons). LE POUVOIR ROYAL UN CARACTRE PATRONAL Dans l'Antiquit, ce principe caractrisait dj le pouvoir des premiers empereurs et prit une part importante dans l'institution romaine de la clientle 22 . Le roi mrovingien est en effet un patron (de pater, pre) qui exige l'obissance et assure la protection. L'obissance de ses sujets est base sur la fidlit personnelle. Bien qu'en principe cette fidlit soit automatiquement due, le roi juge vite utile de la renforcer par le systme du serment, qu'il fait prter aux grands, dont il a souvent beaucoup redouter. Mais ceci a des consquences pernicieuses. Les grands se font eux aussi prter serment par leurs subalternes, et ces derniers par le peuple. D'o la mdiatisation du pouvoir : le peuple se dtache du roi, souvent trs lointain, et s'attache aux grands et leurs lieutenants en revanche plus proches de lui. Le serment introduit l'ide de rciprocit, contractualise le pouvoir. Les grands considrent qu'ils ne doivent leur fidlit que moyennant un avantage : le roi doit leur distribuer des terres, et donc morceler le royaume. Enfin le serment te toute prennit l'autorit royale : comme il repose sur un lien minemment personnel, les grands considrent qu'ils ne doivent rien aux hritiers du roi, qui ont de nouveau les reconqurir par des libralits, ou par la guerre. Dans la mme ligne, les dcisions administratives ou lgislatives ne sont valables que pour la dure de la vie du roi. Tout ceci est spcifique de la mentalit
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Cf. N. Rouland, Pouvoir politique et dpendance personnelle dans lAntiquit romaine : gense et rle des relations de clientle, Bruxelles, Latomus, 1976.
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barbare : les Romains avaient dj rencontr beaucoup de difficults [p. 56] dues ce raisonnement quand ils avaient cherch passer des traits avec les Barbares. LE POUVOIR ROYAL S'EXPRIME PAR CERTAINES PRROGATIVES : MUNDIUM ET BAN Ces deux pouvoirs sont directement issus du droit germanique et ont un caractre de droit priv. Le mundium est comparable l'autorit paternelle : protection, justice. Mais son adaptation au cadre du royaume fait qu'il comporte des graduations : protection du roi envers tous ses sujets, qui prfrent en gnral s'en remettre la vengeance prive ; paix spciale du roi : certaines personnes ou certains lieux passent sous sa protection personnelle. Le ban est le pouvoir sans limite de donner des ordres ou formuler des prohibitions, les contrevenants tant punis de mort et leurs biens confisqus. L encore, plusieurs catgories de ban coexistent : ban administratif (ordres l'administration, convocations de l'arme, imposition des corves, etc.) ; ban lgislatif : le roi rdige des textes de loi dont sa chancellerie copie la forme sur les dits romains. On notera que mundium et ban runissent en ralit les prrogatives classiques de la puissance tatique. Mais il faut bien comprendre que la conception mrovingienne du pouvoir nous interdit de donner de ces prrogatives une interprtation publique. Le roi exerce ces pouvoirs en son nom propre ; ils sont calqus sur des institutions de droit priv germanique ; enfin ils ne lui survivent pas : mundium et ban sont lis sa personne et disparaissent sa mort. CARACTRE PERSONNEL DE L'ADMINISTRATION L'administration centrale, ou Palais du roi, lui est en quelque sorte physiquement attache. Il n'y a pas de capitale, et le Palais du roi suit le monarque dans tous ses dplacements : il ne dsigne donc pas un lieu gographique, mais le cadre du pouvoir. L'exercent tout d'abord les consilarii : ce sont les grands et les ecclsiastiques que le roi appelle auprs de lui. Il choisit qui il veut, convoque et renvoie quand il veut. Les comptences des consilarii sont gnrales. Il n'y a donc pas de personnel spcialis et permanent : tout tient la volont individuelle du roi. Puis viennent les ministeriales : en accord avec le caractre patrimonial de la royaut, les domestiques font fonction de ministres. Le principal est le majordomus, ou Maire du Palais. C'est une sorte d'intendant qui, au cours du VIIe sicle, russit transformer sa primaut domestique en prminence politique sur tous les autres officiers et grands du royaume. Il est rgent en cas de minorit, chef de la garde, juge des fonctionnaires, dirige l'ensemble de l'administration. Puis se dtachent le comes Palatii (fonctions judiciaires) ; le rfrendaire, qui prside la rdaction des actes officiels ; divers domestiques : le comes [p. 57]
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stabuli (conntable ou marchal) qui, de prpos l'curie du roi, deviendra chef militaire ; le snchal, etc. On mentionnera enfin les antrustions (in truste regia : dans la fidlit du roi), sorte de garde prtorienne. Ce sont des Francs qui ont prt un serment de fidlit spcial, et qui accompagnent toujours le roi. Ils sont directement drivs du comitatus germanique (l'escorte du chef de guerre). Tout ceci renvoie des conceptions barbares. Cependant, les mrovingiens n'ignorrent pas les rfrences la romanit et aux institutions ecclsiastiques. Mais ces emprunts ne dbouchrent jamais sur une synthse.
B. L'INAPTITUDE LA SYNTHSE DES CULTURES
Les emprunts la romanit et au christianisme ne suffisent pas empcher la dsagrgation du systme mrovingien. Les emprunts la romanit Le roi exerce tout d'abord certains pouvoirs d'origine romaine droit de frapper les monnaies, sur lesquelles il se qualifie dAugustus, de lever les impts, de mise mort des opposants par emprunt de la thorie de lse-majest. Tous ces pouvoirs sont trs limits dans les faits par l'indiscipline des Grands et l'opposition du Palais. ct d'une tendance dominante barbare, l'administration comporte des rfrences la romanit. Thoriquement, le Palais reproduit celui de l'Empereur ; le rfrendaire, charg de la rdaction des actes, est en fait le seul survivant du systme romain. Cette survivance de la chancellerie impriale s'explique par ailleurs fort bien : les actes royaux ne sauraient tre rdigs autrement qu'en latin, car seuls les Gallo-Romains savent crire. De plus le service d'une chancellerie implique des traditions, notamment de style et de forme des actes, qui se transmettent par le jeu de formulaires et par un personnel de rdacteurs ne pouvant provenir que d'un milieu cultiv. Le roi emprunte aussi la socit romaine en ce qui concerne les services de l'administration locale. Les circonscriptions administratives de base, les pagi, sont diriges par les comtes, qui ressemblent beaucoup leurs prdcesseurs romains : ils exercent pratiquement la totalit des pouvoirs dans leurs circonscriptions. Le roi mrovingien choisit surtout ses comtes parmi les Barbares au nord de la Loire, l o l'implantation barbare est la plus forte. Un symbole, pour terminer. En 1653, sous le rgne de Louis XIV, on dcouvre Tournai la tombe de Childric, un des premiers rois mrovingiens, qui rgna de 460 482. Aux cts du roi, les restes de ses chevaux, enterrs avec lui, la manire barbare. Mais le cadavre [p. 58] avait t revtu d'insignes bien romains.
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Un manteau rouge de gnral romain orn d'une fibule d'or ; et, pass un de ses doigts, un anneau grav en ces termes : Childericus rex. L'utilisation du christianisme Le roi mrovingien emprunte galement l'glise. Aprs sa victoire de Tolbiac sur les Alamans, Clovis se fait chrtien. Il est baptis, probablement Reims avec trois mille de ses guerriers, ce qui est un geste habile, car il lui concilie les Gallo-Romains. Mais cela ne change en rien la nature de son pouvoir, qui reste juridiquement priv : il est baptis, mais pas sacr, or seul le sacre donnerait la royaut un caractre charismatique. Notons cependant que les Francs se convertissent au christianisme orthodoxe, non l'hrsie arienne. Cela vitera la superposition entre clivages ethniques et religieux, qui se produira chez d'autres peuples barbares. La faillite du systme mrovingien La premire cause de la dcadence est d'ordre institutionnel. Le manque de bases juridiques spcifiques du pouvoir royal va favoriser le dveloppement de l'opposition des Grands. On en a un exemple dans l'volution du placitum (plaid). Le placitum est form l'initiative royale. Depuis le dbut du VIe sicle, le roi convoque priodiquement, outre ses consilarii du Palais, des Grands de l'extrieur, et cette assemble se voit soumise des questions d'ordre politique. Le placitum a une comptence gnrale, le roi en fixant l'ordre du jour. En principe, il n'a qu'un rle consultatif, mais l'affaiblissement de la monarchie va en faire un organe d'opposition manipul par les Grands, qui s'y rendent accompagns de leurs troupes. Enfin l'poque mrovingienne voit se confirmer la csure entre l'conomie de l'Antiquit et celle du Haut Moyen ge, qui voit le passage d'une conomie ouverte une conomie ferme. Cette transition est la consquence d'une lente volution amorce au Bas-Empire et des invasions arabes. Fermeture de l'conomie romaine de la basse poque, tout d'abord. Sous l'influence des invasions barbares, et ds le IIIe sicle, les villes ont commenc dcliner. Leur territoire se restreint, leur population flchit. Elles ne subsistent que comme centres d'administration religieuse, car seul l'vque reste capable de maintenir une activit urbaine minimale. En plus des invasions barbares, le dclin des villes est aussi provoqu par la politique dirigiste de l'tat : part les villes limitrophes de la Mditerrane (Marseille, Aix, Arles), on peut dire que les villes d'Occident, celles de Gaule notamment, ne se sont jamais releves du coup que leur avait port au IVe sicle la politique dirigiste de l'tat. Cependant, jusqu'au VIe, sicle, c'est--dire aprs les [p. 59] invasions barbares, il subsiste un commerce ouvert sur tout le monde mditerranen. Mais au dbut du VIIe sicle, le mouvement de fermeture gagne inexorablement : ce commerce se ralentit, les taux d'intrt passent de 12 33%, la monnaie se rarfie.
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Effets de l'invasion arabe du VIIIe sicle, ensuite. Ils ont t mis en lumire par l'historien Henri Pirenne au dbut du sicle. Pirenne a soutenu que le caractre agressif de cette invasion, juge trs hostile au christianisme et la romanit, avait coup en deux le monde antique : les chrtiens au Nord, les Arabes au Sud, y compris l'Espagne. Cette coupure va provoquer un repliement de l'Occident sur lui-mme, une sclrose de l'conomie atteinte par la diminution des changes qui en rsulte. La thse de Pirenne mettait l'accent sur la diffrence entre les invasions arabes et germaniques. Alors que les Arabes obissaient la mystique de la Djihad, les Germains admiraient l'Empire romain et n'obissaient pas un dsir systmatique de destruction. La thorie de Pirenne a depuis subi quelques corrections. Sur le plan politique : les invasions arabes n'taient pas aussi destructrices que Pirenne l'a dit afin de les opposer trop commodment aux invasions germaniques. Les dernires se sont aussi traduites par un lourd bilan de dvastations. D'autre part, la faon dont s'est droule l'occupation arabe en Espagne montre que les Arabes ont respect les chrtiens et leur civilisation dans la mesure o ils s'abstenaient de remettre en cause cette domination sur le plan politique. Quant aux Juifs, beaucoup accueillirent les Arabes en librateurs. Il n'y a pas eu d'ethnocide, et l'Espagne arabe fut un centre de rayonnement intellectuel. Nombre de sources antiques dont des recueils de droit romain nous ont t transmises par les auteurs qui y enseignaient. Sur le plan conomique : Pirenne prolongeait trop loin jusqu'au VIIIe sicle le caractre ouvert de l'conomie antique, pour mieux isoler les effets conomiques de l'invasion arabe. En ralit il y eut un mouvement progressif de fermeture, depuis le IIIe sicle, avec un brutal rtrcissement au VIIe sicle. Nanmoins, il reste vrai que les invasions arabes ont jou un rle dterminant dans la prise d'identit de l'Occident chrtien : la Mditerrane n'est plus le mare nostrum, mais devient un champ d'affrontement entre l'Orient et l'Occident... cela pour longtemps. L'axe conomique de l'Occident se dplace donc du sud vers le nord. Scelle par les invasions arabes, cette nouvelle orientation leur tait elle aussi antrieure. En effet, on discerne partir de la seconde moiti du VIe sicle et surtout au VIIe une voie commerciale qui longe l'Atlantique, passe par la Manche, la mer du Nord et gagne la Baltique. Cette voie relie la Gaule, le monde anglofrison qui borde la mer du Nord, et la Scandinavie. Elle pntre le continent par des fleuves tels que l'Escaut et surtout la Meuse et le Rhin. Le commerce qui se pratique sur ce grand [p. 60] axe est aliment par une monnaie, non plus d'or mais d'argent, qui a cours en Angleterre : signe d'une diffrence essentielle avec la Mditerrane, qui empche de rattacher ce commerce l'espace mditerranen, comme avait trop tendance le faire Pirenne. Les VIe et VIIe sicles mrovingiens ne sont donc pas parvenus donner l'Europe occidentale des structures politiques solides. Les forces nouvelles qui, premire vue, auraient pu permettre une construction la royaut et l'aristocratie se sont opposes au lieu de s'unir. Les institutions royales, au lieu de fonctionner
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au service de l'tat, taient conues en termes de droit priv, et taient devenues l'enjeu de luttes intestines ou le moyen d'imposer la victoire d'un groupe. La premire construction occidentale avait avort avant d'tre vraiment entreprise. La Renaissance carolingienne irait beaucoup plus loin dans la construction de l'tat et dans la cration d'un droit public. Mais de nouvelles migrations et des traces toujours videntes de conceptions barbares du pouvoir allaient la vouer galement l'chec. C'est ce que nous allons tudier dans une seconde section.
SECTION II
LA RENAISSANCE CAROLINGIENNE
La renaissance carolingienne se caractrise par une brillante russite de la reconstruction de l'tat sous la forme du Saint Empire romain germanique fond par Charlemagne. Le succs de cette construction tient au fait qu'elle tenait compte des trois forces essentielles en prsence depuis la fin du monde romain : christianisme, romanit, barbarie. Cette construction tatique s'accompagnera de la mise en uvre d'une administration mieux structure et plus complexe. Cependant cette synthse ne devait tre qu'phmre, pour plusieurs raisons : permanence de certaines conceptions barbares du pouvoir enrayant le bon fonctionnement des institutions ; effet destructeur d'une seconde grande vague de migrations se combinant l'effet dissolvant des forces de dsagrgation internes, suivant un processus similaire celui que nous avons dj observ au BasEmpire. Nous allons examiner ces problmes en deux paragraphes.
A. CONSTRUCTION DE L'TAT IMPRIAL

Les Carolingiens russiront donner une nouvelle base thorique au pouvoir royal, ainsi qu' mieux prciser les institutions qui l'incarnent. [p. 61] La synthse russie : les lments Nous avons vu que les souverains mrovingiens n'avaient pu faire de vritable synthse entre romanit et christianisme et s'taient contents d'emprunts occasionnels. Les Carolingiens, au contraire, ont su unir ces deux sources d'inspiration en une cration originale : l'tat imprial carolingien.
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1. L'influence romaine : Imperium et Res publica L'emprunt le plus vident la romanit consiste dans l'ide d'Empire, concrtise par la restauration de l'Empire romain d'Occident en l'an 800 au profit de Charlemagne. Charlemagne se pose comme le successeur lgitime d'Auguste et de Constantin. La titulature impriale le montre clairement. L'acclamation populaire devait s'exprimer en ces termes : Augustus, magnus et pacificus imperator Romanorum, et le titre officiel de Charlemagne tait Srnissime Auguste, couronn par Dieu, grand et pacifique empereur gouvernant l'Empire romain . Ces prtentions ne sont pas vaines. Le Haut-Empire romain avait uni les peuples diffrents qui habitaient sur les rivages de la Mditerrane. Or l'empire de Charlemagne est construit partir du rassemblement de divers royaumes barbares. De mme que l'Empire romain avait cr le monde romain, l'Empire carolingien rassemble la plus grande partie de l'Occident chrtien. L'ide d'Empire fut aussi formule par Charlemagne parce qu'elle correspondait certains faits purement politiques. Tout d'abord, le dclin de Byzance. Depuis le VIIe sicle, l'Empire romain d'Orient tait entr dans une priode d'affaiblissement : discordes intestines et luttes pour le trne, fuite de l'or drain par les Arabes, en plein essor conomique. Ceci laissait toute latitude Charlemagne d'occuper nouveau le trne d'Occident vacant. Au moment du rtablissement, l'empereur byzantin ne put lever que des protestations platoniques, et tenta sans grand succs d'allumer en Italie des foyers d'opposition contre Charlemagne. Autre cause politique, l'volution des rapports entre l'glise et l'tat. Les rapports avaient d'abord t trs bons : en change de son investiture morale et religieuse par la papaut, l'empereur assurait au pape la garantie de ses territoires italiens. Mais Charlemagne avait commenc s'ingrer assez vite dans les affaires italiennes, et utilisait la conception thocratique du pouvoir pour mettre en pratique nergiquement son droit de regard sur les affaires ecclsiastiques. Le rtablissement de l'Empire lui permit d'affermir encore sa position par rapport au pape. Enfin, un dernier emprunt la romanit fut la redcouverte par les successeurs de Charlemagne de la notion de res publica, formulation antique de la notion d'ordre public. La formulation de la res publica se trouve de la faon la plus explicite dans une dclaration [p. 62] de Louis le Pieux (aussi nomm : le Dbonnaire), en 823-825. Comme le total de la fonction royale, du ministerium regale, parat rsider en notre personne, il apparat bien cependant qu'elle doive tre divise par parties, de telle sorte que chacun ait sa part de notre fonction. Louis le Pieux ne se reconnaissait que le rle de guide de tous ceux qui devaient l'aider. C'est en ralit la rsurgence peine masque de l'ide de res publica : on sent ici la recherche de la notion d'utilit commune, l'aspiration une norme suprieure s'imposant aux gouvernements, qui remonte aux spculations de la philosophie grecque. Cet emprunt l'Antiquit n'tait sans doute pas direct, et Louis le Pieux l'avait opr par l'intermdiaire de la patristique chrtienne, qui
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l'avait elle-mme prise dans le fonds grco-romain. Mais ce processus tmoigne bien de la synthse romano-chrtienne opre par les Carolingiens, et dont il nous faut maintenant examiner le second volet. 2. L'influence chrtienne thorie et institutionnalisation de l'ide de fonction royale Les peuples rassembls dans l'Empire sont des peuples chrtiens, et la civilisation chrtienne, pour survivre, doit s'tendre. Extension territoriale jusqu'aux frontires des tats paens et musulmans, mais aussi pntration de la foi chrtienne plus profonde dans le cur et les consciences du peuple de Dieu dirig par l'Empereur. Celui-ci, aid par l'glise et uni elle par la thorie thocratique du pouvoir, tait la fois le garant et l'instrument de ce double mouvement. Ce rle de protecteur et d'unificateur s'exprime dans la clbre thorie de la fonction royale, qui devait avoir des prolongements pendant tout le Moyen ge, et tre une des bases principales de la reconstruction de la nation et de la souverainet franaises, bien au-del de la renaissance carolingienne. La thorie de la fonction royale est d'abord une thique fondement essentiellement religieux ; elle a un instrument qui la concrtise et l'adapte aux mentalits les moins volues : le sacre ; enfin elle s'institutionnalise en une srie de devoirs royaux qui sont en fait les lments d'un contrat pass entre le roi et l'glise. La fonction royale comme thique. Elle provient d'abord d'une identification du roi carolingien des modles pris dans les critures : Melchisdech, Sal, David. Or cette identification dbouche sur une confusion des pouvoirs spirituels et temporels. Car les rois juifs taient oints et tiraient ainsi leurs pouvoirs et leur lgitimit de la volont de Dieu : ils taient la fois rois et prtres. Cette symbiose s'adaptait bien la conception carolingienne du pouvoir. Le peuple de Dieu devait tre gouvern par le reprsentant de Dieu sur terre, le roi ; celui-ci devait pouvoir disposer des moyens d'actions efficaces, spi-[p. 63] rituels et temporels, ce que lui permettait sa double nature de roi et de prtre. Ajoutons que les circonstances historiques du passage des Mrovingiens aux Carolingiens avaient rendu ncessaire ce recours la lgitimit religieuse du pouvoir royal. Quand Ppin le Bref, en 751, avait dpos le dernier souverain mrovingien, sa lgitimit ne pouvait tre que religieuse, puisqu'il n'avait pas de lien de sang avec ce dernier souverain et avait en fait usurp le pouvoir. Sa seule force rsidait dans son investiture par le pape. Le meilleur thoricien de la fonction royale est Jonas (780-844), vque d'Orlans et conseiller de Louis le Dbonnaire. Dans son trait, LInstitution royale, il crit : La fonction du roi consiste gouverner et rgir le peuple de Dieu en quit et justice et en sorte que tous s'appliquent cultiver la paix et la concorde. En consquence, lui-mme doit d'abord tre le dfenseur de l'glise et des serviteurs de Dieu. Son devoir est de favoriser avec sagacit le salut et le ministre des prtres : il doit garder par ses armes et par sa protection l'glise du
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Christ, dfendre de la misre les veuves, les orphelins et tous les autres pauvres, et tous les indigents. Sa crainte et son soin doivent tre, autant que possible, d'empcher d'abord l'injustice ; ensuite, au cas o celle-ci se raliserait, ne lui permettre de durer en aucune manire et ne laisser personne l'espoir de s'chapper ou l'audace de mal faire ; mais que tous sachent que si quelque mfait, par eux commis, parvient sa connaissance, celui-ci ne demeurera ni sans chtiment, ni sans vengeance ; mais que, selon la nature du fait, s'tablira la mesure d'un juste chtiment ; c'est pourquoi [le roi] a t plac sur le trne du gouvernement : pour mener bien les jugements droits, de telle sorte que par luimme il veille et s'informe afin que nul dans l'exercice de la justice ne s'carte de la vrit et de l'quit. Il doit savoir, en effet, que la cause qu'il administre dans le cadre des fonctions lui commises, n'existe pas en tant que cause des hommes, mais comme cause de Dieu qui, en raison de la fonction qu'il a reue, il devra rendre des comptes au jour terrible du jugement 23 . Ainsi expose, cette thorie de la fonction royale tait beaucoup trop abstraite pour les foules et mme pour les Grands. Il fallait lui donner un aspect crmoniel clatant, ritualis : ce fut le rle jou par le sacre. D'autre part, la thorie ne devait pas dboucher sur un pouvoir sans frein : le roi aurait pu en dduire qu'tant le vicaire de Dieu, il pouvait disposer librement de tous les pouvoirs temporels et spirituels. C'est pourquoi l'glise veilla contractualiser cette thorie en l'enfermant dans les contraintes d'une srie de devoirs royaux. La crmonie du sacre s'articule un rcit lgendaire. L'arche-[p. 64] vque Hincmar en fait tat dans sa Vie de saint Rmi. Lors du baptme de Clovis, le roi mrovingien, le prtre charg de porter les huiles ncessaires la crmonie est en retard. Dieu envoie alors du ciel une colombe qui remet l'vque Rmi un rcipient la Sainte Ampoule contenant le prcieux liquide. Miraculeusement celui-ci ne s'puisera jamais et servira tous les sacres des rois de France jusqu' ce que, sous la Rvolution, un reprsentant en mission de la Convention brise le reliquaire, rite de rupture avec l'Ancien Rgime. Le sacre consiste dans une crmonie trs formaliste, qui se fixe dfinitivement au XIIIe sicle. Anticipons donc quelque peu pour la dcrire 24 . Le sacre a toujours lieu un dimanche, en la cathdrale de Reims, devant une foule nombreuse. L'abb et les moines de Saint-Denis tiennent sous un dais la Sainte Ampoule. L'archevque pose alors plusieurs questions au roi, d'o il rsulte de sa part un engagement, ainsi que l'avait voulu Hincmar, sous les Carolingiens. Il promet de protger l'glise, de faire rgner la paix et la justice, de se montrer misricordieux. L'archevque le dsigne alors l'acclamation de l'assistance, et continue ses questions. Le roi s'engage combattre les ennemis de Dieu, maintenir aux glises leurs privilges. Ce dialogue est rsum en quelques
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Jonas, De institutione regia, C. IV, d. J.-P. Migne, Pat. lat., t. CVI, Paris, 1851, col. 290-291. Cf. A. Rigaudire, op. cit., p. 39-44.
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formules, signes par lui et scelles de son sceau. La foule crie Fiat !, Qu'il en soit ainsi ! Les rites peuvent alors commencer. Le roi te une partie de ses vtements, signe de son changement d'tat. Il enfile des souliers que lui tend son chambrier, marqus de fleurs de lys partir de saint Louis. Puis le duc de Bourgogne lui remet des perons d'or, et l'archevque l'pe : le voil chevalier de l'glise. Nous sommes maintenant au cur de la crmonie : l'onction commence. l'imitation du sacre des vques, le roi est oint par l'archevque qui marque d'huile sainte son front, sa nuque, ses paules et ses mains. Nous avons conserv le souvenir prcis de ce moment, lors du sacre de Charles le Chauve (823-877) : ( ces paroles "Que le Seigneur te couronne", l'archevque Hincmar l'a [Charles le Chauve] oint de chrme l'oreille droite et sur le front jusqu' l'oreille gauche, et sur la tte.) Que le Seigneur te couronne de la couronne de gloire en sa misricorde et en sa compassion, qu'il te revte dans ton gouvernement royal de l'huile de la grce de son Esprit saint, dont il a revtu les prtres, les rois, les prophtes et les martyrs qui ont vaincu les royaumes par la foi, qui ont uvr pour la justice et ont reu les promesses [divines] ; et que tu sois rendu digne par la grce de Dieu de ces mmes promesses jusqu' mriter de jouir de leur compagnie dans le royaume cleste. Amen. Qu'il te rende toujours victorieux et triomphateur des ennemis [p. 65] visibles et invisibles ; quil infuse sans cesse en ton cur la crainte non moins que lamour de sont sain nom ; quil te rende persvrant dans la foi droite et les uvres utiles, et, la paix ayant t concde tes jours, qu'il te conduise avec la palme de la victoire jusqu'au royaume ternel. Amen 25 . Le roi est devenu l'lu du Seigneur, l'intermdiaire entre le monde terrestre et celui de la surnature, l'intercesseur pour son peuple auprs de Dieu. Fonction magique de la royaut, que les anthropologues ont mise jour dans bien des socits autres. D'ailleurs, le roi sacr peut gurir certaines maladies par le contact de ses mains. Ainsi touche-t-il les crouelles : en termes modernes, l'adnite tuberculeux, qui se manifeste par une ulcration des ganglions du cou et de l'aine (mais ce pouvoir gurisseur n'existe pas sous les Carolingiens ; il apparat au XIe sicle avec l'tablissement des Captiens). Maintenant reli au divin, le roi peut recevoir les insignes de son pouvoir terrestre. Le chambrier le revt d'une tunique bleue ( l'imitation d'Isral, o cette couleur dominait dans les habits du grand prtre). Puis l'archevque lui passe l'anneau d'or l'annulaire, symbole de dignit et de foi, et d'alliance entre le roi, Dieu et l'glise. Puis il reoit dans sa main droite le sceptre (qui apparat en 869, l'occasion du sacre de Charles le Chauve). Il rappelle la crosse piscopale, et signifie le pouvoir de commandement. Plus petite (environ cinquante centimtres), la main de justice est tenue dans la main gauche : elle montre tous que le roi est pour son peuple un grand debteur de justice . Ses lgistes sauront s'en souvenir. Enfin le couronnement clt la crmonie. Assist de ses pairs, l'archevque pose la couronne sur la tte du roi.
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Hincmar, Coronationes Regiae, I (fragm.) ; d. J.-P. Migne, Pat. lat., t. CXXV, Paris, 1852, col. 807-808.
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Celui-ci doit prendre garde ne pas la flchir : incruste de gemmes et de perles, elle pse prs de quatre kilogrammes. Elle symbolise l'autorit suprme. L'archevque donne au roi le baiser de paix. Celui-ci est alors revtu de toute sa majest. Mais comme on le voit, tous ces rituels marquent aussi la volont de l'glise de contrler le pouvoir : tous les gestes essentiels procdent de ses reprsentants. Les empereurs carolingiens de la fin du IXe sicle constateront leurs dpens que l'glise entend en tirer toutes les consquences pratiques. D'autre part, le roi, par ses promesses rptes, s'est engag respecter un certain nombre de devoirs fondamentaux qui, sous les Carolingiens, institutionnalisent la thorie de la fonction royale. Le roi a un devoir de dfense de la chrtient, puisque la royaut s'exerce sur le peuple de Dieu uni dans l'Empire, et cela sans distinction d'ethnies : les hommes sont tous unis dans le Christ. Haut dignitaire de l'glise, l'vque Agobard dplore dans une terminologie religieuse la lenteur du passage la territorialit des lois : [p. 66] Plt au ciel, que unis sous un seul roi trs pieux, tous fussent rgis par une seule loi. Cela vaudrait certainement beaucoup pour la concorde de la cit de Dieu et pour l'galit des peuples. Ainsi, l'unit religieuse conduit l'unification lgislative. Ce devoir de dfense de la chrtient peut tre dirig contre les envahisseurs du dehors : ainsi Charlemagne dut-il lutter contre les musulmans. Mais il signifie galement que l'empereur doit combattre les dviations doctrinales : Charlemagne prsida ainsi un concile Rome. Le roi doit aussi protger les faibles et l'glise. Il doit assister matriellement les humbles par des donations, qu'il fait galement aux vques et aux monastres qui se multiplient l'poque carolingienne. ses sujets, le roi promet aussi la justice, selon le prcepte de saint Paul : Le roi est ministre de Dieu pour exercer la justice et punir celui qui fait le mal. l'poque la justice consiste surtout dans le maintien de la scurit publique, car les causes de dsordre civil sont toujours trs agissantes. Corrlativement ce devoir de justice, le roi est soumis au respect des lois. Il doit respecter le statut de chaque individu, et la loi nationale de chaque peuple. On en arrive ainsi la formulation de principes fondamentaux du droit public franais. Jonas d'Orlans (780-844), vque de cette ville et conseiller de Louis le Pieux, crit que la justice du pouvoir du roi consiste n'opprimer personne par abus de puissance, et pose la dfinition de la loi : lex consensu populi et constitutione regi fit. Enfin la fonction royale, ct de ses aspects institutionnels, dbouche aussi sur une philosophie et une morale du pouvoir. Le mme Jonas, dans son trait LInstitution royale, crit que la royaut est un pouvoir institutionnel parce qu'elle est un pouvoir dans l'glise. Il n'y a d'institutionnel que ce qui est fond sur la religion : une royaut qui ne serait pas fonde sur la loi de Dieu deviendrait un
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simple pouvoir de fait, une tyrannie, indpendamment du comportement du monarque. Jonas ajoute que la fonction royale est de gouverner et de rgir le peuple de Dieu avec quit et justice pour qu'il puisse connatre la paix et la concorde . Nous avons vu la signification institutionnelle de cette maxime dans la liste des devoirs royaux. Mais elle possde aussi une signification morale : le roi ne pourra conduire le peuple de Dieu jusqu' la paix que dans la mesure o il mne lui-mme une vie chrtienne exemplaire : le roi n'est roi que s'il gouverne avec pit, justice et misricorde. Sinon il devient un tyran. Cet aspect moral est trs important car l'obligation pour le roi de vivre chrtiennement amne indirectement sa responsabilit et son contrle par l'glise. Les vques ne se priveront pas d'en user l'gard des faibles successeurs de Charlemagne. Ainsi la thorie de la fonction royale est-elle parfaitement adapte [p. 67] aux besoins de l'poque. Elle est en accord avec le christianisme qui est l'idologie dominante ; elle permet l'glise un droit de regard sur le comportement du roi, mais aussi au roi d'intervenir dans les affaires de l'glise ; elle fonde l'unit de l'tat et exprime une premire forme de la souverainet royale ; en posant des limitations, elle est cense viter tout glissement du pouvoir royal vers le despotisme. Cependant, comme nous le verrons, le mlange des fonctions et pouvoirs spirituels et temporels peut la longue affaiblir l'ide d'tat, en assignant l'tat la tche exclusive de servir des impratifs et buts religieux. Les consquences de la synthse : unification de ltat L'unification de l'tat se fait au moyen des pouvoirs issus de la souverainet royale, les regalia, et grce la mise en uvre de mcanismes destins prserver l'unit de l'Empire. 1. La souverainet royale : les regalia De faon trs pragmatique, et sans chercher lui-mme concrtiser une thorie prconue de la souverainet royale, Charlemagne exera une srie de pouvoirs propres la fonction royale. Droit de commandement, ou ban, qui est la suprme juridiction militaire, et rappelle l'imperium des magistrats romains. Le monarque convoque ses sujets l'arme, dirige celle-ci, rquisitionne ce qui est ncessaire avant et pendant les oprations. Ce droit est fondamental, car dans une poque guerrire, tous les autres en dcoulent virtuellement : la guerre dtermine la politique, conduit la leve de taxes, conditionne l'exercice de la justice. Exercice suprme de la justice : seul le roi possde naturellement l'autorit judiciaire, et donc seuls lui-mme ou ses reprsentants peuvent condamner pour l'intrt gnral et non en fonction d'avantages particuliers. Pouvoir de crer et de faire payer l'impt, pour le bien de la collectivit.
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Droits caractre conomique : monopole de la frappe de la monnaie et de sa mise en circulation, de la cration des foires et marchs. Droit d'intervention dans les affaires ecclsiastiques, dans le respect du droit canonique : participation la dsignation et la promotion des vques. D'une part parce que le roi a un caractre piscopal en raison du sacre, d'autre part parce que les vques ont ct de leur office strictement religieux une fonction administrative relle, et enfin parce que le roi est rput fondateur de tous les vchs du royaume et qu'il est leur protecteur naturel. Tous ces regalia constituent les lments rels de la puissance [p. 68] publique, c'est--dire de l'tat. Encore faut-il qu'il dispose des moyens institutionnels de survivre l'empereur. 2. L'unit de l'Empire dans le temps : un demi-succs Si la thorie de la fonction royale posait une dontologie du pouvoir royal et donnait une source sre sa lgitimit, elle n'en rsolvait pas pour autant tous les problmes : le sacre tait le signe de l'investiture divine, mais encore fallait-il savoir qui allait tre sacr. D'autre part nous avons vu sous les Mrovingiens les consquences dsastreuses des morcellements territoriaux ; l'unit de l'Empire devait tre prserve dans le temps. Il fallait trouver un systme qui tint compte de ces divers impratifs. Ce fut, de 751 888, la combinaison de l'lection l'hrdit, ralise sous la forme de l'lection anticipe. Le systme tait l'hrdit, sous les apparences de l'lection. Les princes carolingiens runissaient une assemble de Grands qui dsignait par avance leurs fils comme successeurs ; les fils du roi taient associs leur pre et lui succdaient de plein droit sa mort (l'Empire romain avait dj connu de semblables procds). Mais la pratique des partages territoriaux subsista, et cela mme sous Charlemagne qui avait prvu un partage de son empire entre ses trois fils, dont deux eurent le bon esprit de mourir avant leur pre. Louis le Dbonnaire succde alors Charlemagne. Il avait luimme trois fils, et bien conseill par son entourage ecclsiastique l'glise tait trs attache l'unit de l'Empire, qui prservait la paix et lui octroyait des avantages il essaya de limiter cette pratique des partages. Il prit en 817 un rglement de succession, l'Ordinatie imperii, qui se rapprochait beaucoup d'un statut de la couronne de pur droit public. En voici les principaux lments. Lothaire, fils an de l'empereur, serait seul empereur aprs la mort de son pre. Pour viter tout litige ultrieur quant la question de droit, Louis, ds 817, c'est--dire de son vivant, le fit couronner et associer au titre imprial. D'autre part l'empereur exclut l'ide d'un partage galitaire de l'Empire entre ses enfants, afin d'viter que l'unit de l'Empire pt tre scinde par une division humaine, de peur qu' cette occasion ne s'levt un scandale en la sainte glise . La formule associe l'Empire l'glise, et tourne le dos aux vieilles pratiques de patrimonialisation du pouvoir.
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L'Ordinatio prvoit en consquence que les puns n'obtiennent que des royaumes mineurs, et non contigus, pour viter les risques de coalition : Ppin l'Aquitaine et la Bavire Louis. D'autre part les puns seraient toujours sous la dpendance de leur frre an, devraient toujours prendre son conseil en des runions rgulires, ne pourraient recevoir d'ambassadeurs ni conclure de traits, ne pourraient pas faire la guerre sauf s'ils taient attaqus. [p. 69] En bref, les droits de la souverainet leur taient en grande partie refuss. Mais il n'en ira pas ainsi : les fils de Louis entrent en conflit, et l'empereur est mme pendant un an dmis de ses fonctions et relgu Saint-Mdard. la fin de son rgne, les partages reprennent, signes annonciateurs de la dsagrgation de l'Empire.
B. LA DSAGRGATION DE L'EMPIRE
Lorsque nous avons tudi la fin de l'Empire romain, nous avons vu que ce dernier avait subi la fois des pressions internes et externes. Le processus semble se rpter pour l'tat carolingien, qui va succomber sous l'action de forces de dsagrgation internes, et sous le coup d'invasions venues principalement du monde nordique, de l'Islam, mais aussi de l'Europe de l'Est. Les causes internes On peut en dnombrer quatre : inadaptation d'une conomie ferme, force des groupes sociaux intermdiaires qui empchent la diffusion et l'efficacit des pouvoirs tatiques, imperfections de la thorie et des institutions tatiques, opposition politique des Grands facilite aprs Charlemagne par l'accession au trne de monarques faibles. 1. Une conomie ferme L'poque carolingienne connat simultanment un tat fort et une conomie ferme, de type domanial. C'est une conomie de subsistance : on vise satisfaire les besoins vitaux des habitants du domaine, sans poursuivre la recherche du profit. Cette fermeture n'est pas le propre de l'conomie domaniale. Sous l'Empire romain, les grands
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domaines avaient particip la vie conomique gnrale comme producteurs (livraison de produits agricoles) et comme consommateurs (achat de produits artisanaux fabriqus). Mais la suite des invasions germaines et arabes, l'conomie domaniale perd ses dbouchs et ses fournisseurs : elle se ferme. C'est une conomie terrienne : c'est la terre que le domaine demandera les ressources ncessaires sa subsistance. Un autre signe de rgression conomique tient au passage au troc, une conomie naturelle : thoriquement on exprime toujours les prix en monnaie, mais en ralit, les paiements se font en nature. Les paysans paient leurs redevances en nature ; dans de nombreux contrats de vente, les prix sont fixs en chevaux ou en armes ; dans [p. 70] tout le bassin de la Seine, les prix sont estims en quantits de vin. Enfin la raret de l'argent rduit le salariat. Cette rgression conomique s'accommode assez bien avec le christianisme du temps. La pense chrtienne est alors beaucoup plus oriente vers le ciel que vers la terre. Elle tend dtourner l'homme de l'activit conomique pour l'orienter vers son salut, l'idal monastique dveloppe une mentalit gnrale de condamnation de la richesse, du commerce et de l'argent : l'interdiction du prt intrt devient totale au IXe sicle. Mais si cette rgression conomique peut s'accorder avec l'idologie dominante, elle ne peut, en revanche, en aucun cas soutenir les structures politiques d'un tat centralis et unificateur, car elle pousse la division par son caractre ferm, autarcique, et son idal de stagnation. De plus ces conceptions vont concourir, avec d'autres facteurs, la dissociation de l'tat carolingien. Le roi va rtribuer ses agents avec de la terre, en faisant des concessions sur son propre domaine. Elles affaiblissent le monarque, mais augmentent dangereusement la richesse et la puissance des comtes qui en sont les bnficiaires. Charlemagne avait compris le danger. Il ne fit que trs peu de concessions. Mais aprs lui, au fur et mesure que l'tat se dsagrge, le rythme de ces concessions s'acclre. Sous Louis le Pieux, elles remontent du sud vers le nord, jusqu' la Loire, mais le roi conserve alors intact le domaine d'entre Loire et Rhin qui est le berceau de la dynastie. Puis, avec Charles le Chauve (843-877), c'est la grande poque des concessions et le roi en opre partout. Aprs 977, il y en a beaucoup moins car le roi est devenu pauvre et n'a presque plus rien donner. Il devra attendre plus de trois sicles pour commencer reprendre le dessus sur les fodaux. Par ailleurs cette conomie de subsistance engendre une stagnation de la production. Ce trait met en pril la stabilit de l'tat et constitue une menace pour l'ordre public. En dcoulent l'instabilit des hommes, et le dveloppement de la mendicit et du brigandage. Le processus qui y conduit est assez simple. Si l'on tient compte du fait que l'absence d'outillage maintient la production au niveau le plus bas et des charges impliques par les dpenses de luxe et les aumnes, on peut dire que le grand domaine ne rapporte pratiquement rien : pas de surplus, donc pas d'argent, pas d'outils, pas de profits. C'est un cercle vicieux, qui laisse le
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travailleur dmuni en face des forces naturelles. Tout cela produit l'instabilit des hommes : partout et souvent, la faim pousse les hommes l'errance. En montagne, o la terre utile est rare et vite puise ; dans les pays de transhumance, o hommes et btes se dplacent constamment ; en lisire des forts de Germanie, o le labour se dplace chaque anne. Cette instabilit entrave srieusement les contrles administratifs et politiques mis en [p. 71] place par l'tat. De plus, les affams ne trouvent bien souvent les moyens de la survie que dans des activits perturbatrices de l'ordre public : mendicit et brigandage, quelquefois attnus par la pratique courante des aumnes. Mais la fermeture de l'conomie n'est pas seule entraver l'action de l'tat. De trs nombreux groupes intermdiaires font cran entre l'autorit de l'tat et l'individu. 2. L'action dissolvante des groupes intermdiaires L'inscurit juridique produit la configuration d'une famille large , protectrice de l'individu. La mdiatisation et la contractualisation du pouvoir par la cration de liens personnels, amorce sous les Mrovingiens, affaiblit considrablement l'tat. Tout ceci favorise la constitution ou la multiplication de centres de pouvoirs autonomes. L'inscurit juridique La sujtion des justiciables des lois identiques (passage la territorialit des lois) avait contribu l'unification de la socit. Il reste encore dterminer ce que l'individu pouvait attendre de la loi, mme si cette loi tait la mme que celle qui s'appliquait son voisin. Or il faut bien constater que la dominante est celle de l'inscurit juridique. La loi n'accomplit qu'en partie son rle protecteur, et l'individu prfre sa protection celle d'autres groupes plus proches de lui, et notamment sa famille. Ce processus mrite quelques commentaires. Observons d'abord que, s'il y a souvent dfaillance de la loi, c'est pour des raisons juridiques et politiques. Raisons juridiques L'effet protecteur de la loi ne joue pleinement que si son application est gnrale et permanente. Or l'effacement des organismes urbains rend plus mouvante l'application du droit. D'autre part, la compilation justinienne, celle de Byzance, ne fut pas applique en Occident, alors qu'elle tait beaucoup plus ample et plus prcise que celle du Ve sicle. Enfin la jurisprudence romaine n'tait pas toujours adapte aux conditions conomiques et sociales du Haut Moyen ge : elle s'tait labore depuis les Antonins, et certains grands concepts juridiques fondamentaux ne correspondent plus du tout la mme ralit. Par exemple, la libert ou l'quit, notions trs sujettes aux variations politiques ou conomiques.
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Raisons politiques C'est le contrle progressif des puissants sur la justice. Alors que le droit romain tait appliqu avant tout par un spcialiste, le prteur, sous les Francs, c'est l'aristocratie qui doit tout faire, d'o la mainmise des riches et des puissants sur les tribunaux. Sauf les ecclsiastiques, [p. 72] ils sont le plus souvent incultes. Il leur est difficile de rendre une bonne justice. Ce dclin de la fonction judiciaire se traduit assez explicitement dans les rgles procdurales de droit commun. On note ainsi le peu de valeur de l'crit, d'autant moins frquent que peu de gens savent crire ; le recours croissant aux forces surnaturelles et aux mcanismes irrationnels dans le systme des ordalies ; la force accorde aux tmoignages de moralit manant d'amis, co-jureurs, clients, d'autant plus persuasifs que le plaideur est puissant. Dans ces conditions, la loi n'est plus qu'une fragile barrire l'arbitraire et l'injustice. L'tat s'effora quant il le put d'enrayer ce processus de dsagrgation de son autorit : nous avons vu les efforts des monarques francs pour accrotre le champ des peines publiques. L'glise joua aussi un rle important dans la mesure o elle posait des interdits moraux et religieux au dchanement de la violence. Cependant l'individu se sent mieux protg au sein de ses parents et de ses amis. Le pote Garin le Lorrain le dira plus tard, au XIe sicle, mais ses paroles sont dj valables pour notre poque : La richesse, ce ne sont pas les belles fourrures, ni les deniers, ni les chteaux, ni les chevaux : la richesse, ce sont les parents, ce sont les amis, car le cur d'un homme vaut tout l'or du pays. Mais il y a aussi une formulation juridique de cette inclination individuelle. Sur le plan familial, ce sera la conception juridique de la famille large . Sur le plan social, on assistera au dveloppement du systme de la vassalit, qui regroupe clients et amis. Nous examinerons plus loin le dveloppement de la vassalit ; disons ici quelques mots du droit familial. La famille apparat comme une association d'intrts, un groupement de secours mutuels, une identit de ractions mentales. Le travailleur rural, qui ne pourrait se suffire lui-mme, travaille et vit ml ceux de son sang. Cette vitalit de la famille large est d'ailleurs favorise par le caractre rural de la socit, alors que la ville dissocie les familles larges. Cette vitalit du clan s'exprime par un pouvoir de co-dcision largement tendu : le pre commande, mais les parentles jouent un rle puissant et participent au mundium familial. Cette puissance du groupe familial est aussi perceptible dans l'administration du patrimoine, qui reste commun toute la famille. Les biens communs familiaux sont en principe inalinables : tenus par les mles, et par eux seuls, ils ne peuvent tre distraits l'occasion d'un mariage, et s'il faut s'en dessaisir, on exige la laudatio parentum, le consentement unanime des membres du lignage. Le statut de la femme porte aussi des traces trs visibles de ces conceptions. Par le mariage, elle sort dfinitivement de son groupe familial
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d'origine pour entrer dans celui de son mari ; l'apport de la dot ou la constitution du douaire rpondent un lment rel d'un contrat d'acquisition beaucoup plus qu' une [p. 73] garantie de libert pour l'pouse ; enfin le mariage est avant tout un accord entre deux familles. En face de la permanence de ces coutumes renforces par l'impuissance de la loi et de l'tat, l'effort entrepris par l'glise pour lever le mariage en lui donnant un aspect sacramental et consensuel se heurtera beaucoup de rsistances. La mdiatisation du pouvoir La protection de la famille ne satisfait pas tous les besoins. L'individu va aussi chercher celle des puissants. Se cre une multiplicit de liens personnels au moyen du serment. Ils vont donner au pouvoir de l'tat une forme pyramidale et contractuelle, qui annonce le systme de la vassalit. Le serment de fidlit. Il trouve son origine lointaine dans les coutumes germaniques : les activits guerrires avaient dvelopp dans le monde germain le compagnonnage des guerriers, unis autour de leur chef et dvous lui jusqu' la mort. Mais le monde romain avait lui aussi connu de telles pratiques : ds la fin de la Rpublique, les chefs militaires se constituaient de vastes clientles partir de leurs soldats, qui leur juraient un serment de fidlit. Le serment va prendre une importance de premier plan l'poque franque. Sous les Carolingiens, il sera successivement utilis par et contre l'tat. L'empereur s'en est, en effet, d'abord servi dans le but d'accrotre son pouvoir personnel. Au dbut du IXe sicle, il fonde expressment l'unit politique sur le serment personnel que chaque homme doit lui prter ds l'ge de douze ans. Les Carolingiens ont t obligs de recourir ce procd, car il lgitimait leur pouvoir : ne pouvant invoquer le droit de naissance, ils faisaient appel la foi des hommes libres. Ce serment devient donc la base du pouvoir politique. Charlemagne se le fit prter deux fois : d'abord comme roi, puis comme empereur. Il est gnral : y sont tenus les Grands, mais aussi tous ses sujets, par l'intermdiaire des missi dominici. Il a un contenu juridique : engagement de nontrahison et de service positif ; enfin il est sanctionn juridiquement : son infraction entrane les peines du parjure, c'est--dire des sanctions religieuses et criminelles graves. Mais le systme du serment va jouer contre l'tat, aprs avoir servi sa reconstruction. Effets pernicieux de l'engagement vassalique : privatisation du pouvoir.
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Dfinie trs schmatiquement, la vassalit est la gnralisation du serment. Tant que le serment tait un moyen d'unir Grands et sujets l'empereur, il servait l'tat. Mais il va bientt conduire la mdiatisation du pouvoir. Les Grands vont eux aussi l'utiliser pour s'attacher leurs infrieurs, qui feront de mme. Le serment va donc tre l'ins-[p. 74] trument de la construction d'une multitude d'crans interposs entre l'autorit centrale et l'individu. Cette mdiatisation du pouvoir se double de sa contractualisation : l'obissance n'est due qu'en change d'un avantage : un poste, des terres. Dcoulant d'un lien personnel, cette obissance est viagre. L'tat est ainsi triplement atteint : son autorit est voile et affaiblie ; elle est facultative et conditionnelle ; elle n'est plus permanente. On retourne une conception de droit priv du pouvoir, engendre par un contrat pass entre deux individus. Cette dsagrgation se manifeste aussi par l'accroissement d'influences des centres de dcision autonomes. Les centres de pouvoir autonomes Le premier est le domaine immuniste. L'volution du rle politique de l'immunit vis--vis de l'tat est du mme type que celle du serment. Sous Charlemagne, l'immuniste est avant tout un reprsentant de l'empereur dans son domaine : en tant qu'immuniste, il bnficie des prrogatives de la puissance publique, mais les exerce au nom et au service de l'empereur. Il peut lever des troupes, mais les joint l'arme royale ; il peroit des impts, mais pour les remettre au roi ; il rend la justice, mais lorsqu'un diffrend oppose un habitant et un tranger au domaine immuniste, la comptence est celle des juges royaux. Mais partir du moment o le pouvoir de l'empereur faiblit, l'immunit qui, en tant que villa (domaine foncier), est dj autonome conomiquement, devient indpendante politiquement. Elle se transforme en seigneurie, de plus en plus souvent laque. Car partir de la fin du IXe sicle, les Grands lacs, ducs et comtes, profitent de l'affaiblissement de l'tat qui ne peut plus aussi efficacement qu'auparavant protger l'glise, et s'emparent des domaines immunistes, presque tous terres d'glise. Paralllement, on note une tendance la privatisation de l'administration. L encore, on voit se dessiner un retour des conceptions patrimoniales du pouvoir. L'exemple des comtes le montre bien. Profitant de l'affaiblissement du pouvoir royal, ils vont transformer leurs fonctions, passant du rle d'administrateur celui de propritaire, principalement par le biais de l'hrdit de leurs charges.
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Ils luttent d'abord contre la rvocabilit de leurs fonctions. En 843, Charles le Chauve accepte un jugement prliminaire avant toute rvocation. Treize ans aprs, en 856, ils dcident de former une union contre le roi si celui-ci voulait rvoquer l'un d'eux sans jugement. Se constitue alors une hrdit de fait des fonctions comtales. Elles sont monopolises par un nombre limit de familles pendant plusieurs gnrations, le roi perdant son droit de contrle. En 877, le capitulaire [p. 75] de Quiercy-sur-Oise accentue ce mouvement en prenant une srie de dispositions conservatoires destines assurer la transmission du comt au fils du comte. Enfin, en 880, l'volution est consacre : le comte est autoris expressment se dmettre de son titre en faveur de son fils ou d'un parent capable. Ainsi l'hrdit de fait est devenue de droit, et la transmission entre vifs vient s'ajouter celle cause de mort. Le comt devient alors lui aussi une sorte de domaine immuniste : le comte exerce comme auparavant tous les pouvoirs, mais en son nom propre, sans pouvoir tre rvoqu, et de faon hrditaire. Circonscription administrative de l'tat, le comt est devenu un bien patrimonial. Autre changement, celui qui amne la formation de grandes principauts territoriales. Dj sous Charlemagne existait une tendance l'autonomie de certaines rgions, qui allaient devenir plus tard les principauts territoriales. Vers 860, Charles le Chauve qui doit faire face une rvolte des comtes et une invasion normande, est oblig de crer des commandements rgionaux au profit des comtes les plus actifs, qui par la suite feront scession : ils exerceront sur leur territoire toutes les prrogatives de la puissance publique, et se succderont de faon hrditaire. Mais ces grandes principauts sont souvent menaces elles-mmes d'clatement : la chtellenie devient l'unit de vie. Celle-ci possde deux caractristiques : indpendance du comte par rapport ce qui reste de pouvoir central ; les pouvoirs appartiennent au seigneur local. Le chtelain exerce le pouvoir judiciaire et le ban militaire. 3. Les failles de la thorie de l'tat et de ses institutions Nous avons constat les progrs raliss grce la construction carolingienne de l'tat. Cette construction n'tait toutefois pas en elle-mme exempte de dfauts thoriques et institutionnels graves. Les dangers de la thocratie La doctrine thocratique crait une grave quivoque. Pour tre puissant et actif, l'tat doit avoir un but qui lui soit propre, c'est--dire la formation et l'organisation de la puissance publique dans un intrt gnral. Or l'poque carolingienne, l'tat ne trouve pas sa propre fin en lui-mme, mais dans la prparation de la socit humaine la cit de Dieu. Sa dpendance vis--vis du
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religieux risque de le vider de sa substance, alors que nous sommes habitus le considrer comme un concept et une ralit de la vie civile et politique. De plus cette conception thocratique favorise abusivement l'glise. Celle-ci revendique la dfinition de l'intrt gnral, partir de la pratique des vertus chrtiennes, qui elle seule permet le salut. Elle favorisait [p. 76] aussi le sacerdotalisme, c'est-dire les conceptions des clercs qui, au nom de leur mission suprieure, s'estimaient en droit de guider et surveiller le pouvoir lac. En bref, l'autorit de l'tat tait menace de ne jamais pouvoir s'exercer vritablement, de rester un concept ne dbouchant sur aucune ralit, incapable de faire pntrer et d'enraciner dans la socit des institutions qui auraient d leur prestige et leur efficacit au seul et unique fait qu'elles reprsentaient la vraie juridiction publique. Nous avons dj vu que la fin de l'poque carolingienne tait marque par une tendance au retour des rgles de droit priv : contractualisation du pouvoir, hrdit des charges administratives, etc. En ralit, l'tat carolingien, bti sur un monde barbare, n'avait pu totalement effacer des courants fondamentaux de cette culture, qui ne concevait la politique et la socit qu'en termes de droit priv. La permanence des modles de droit priv Certaines institutions ne purent jamais se dfaire de la contamination de ces conceptions de droit priv. J'en prendrai trois exemples : persistance des conceptions patrimoniales du royaume, abandon de l'hrdit de la couronne, dgnrescence du systme fiscal. Persistance des conceptions patrimoniales du royaume Les progrs de l'ide d'tat ne purent pas totalement faire disparatre la tendance la patrimonialisation du royaume. Lorsque le roi avait plusieurs fils, le royaume tait partag. Ce partage correspondait aussi des impratifs territoriaux. L'Empire couvrait un territoire extrmement grand, qu'il tait difficile pour un homme seul de gouverner (l'Empire romain en avait dj fait l'exprience en se scindant en deux parties). En 817, Louis le Dbonnaire, fils de Charlemagne, avait essay par l'Ordinatio imperii de limiter les effets nocifs de ces partages. Mais l'Ordinatio ne fut pas applique par ses fils, qui aprs s'tre fait la guerre, conclurent le trait de Verdun en 843. Celui-ci dtermine l'agencement des grands blocs territoriaux qui allaient conditionner toute l'histoire de l'Europe jusqu' nos jours : la France orientale deviendra l'Allemagne, la France occidentale sera la France ; la Lotharingie, qui faisait office d'tat-tampon, disparatra.
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Abandon de l'hrdit de la couronne : effacement de l'ide de souverainet royale Nous avons vu que les Carolingiens avaient pu assurer l'hrdit de fait de la couronne, en recourant un simulacre d'lection anticipe du fils du roi, et son association au trne. C'tait le signe d'un pouvoir monarchique fort, qui permettait l'tat de survivre aux monarques. Or, progressivement, on allait passer un systme rellement lectif, engendr par la prminence des Grands sur le roi. partir des annes 840, ceux-ci interviennent de plus en [p. 77] plus frquemment pour imposer leurs candidats. Mais le tournant dcisif fut pris en 888. Devant dfendre l'Empire contre les invasions, le roi carolingien tant mineur, les Grands de la Francia occidentalis se runirent pour lire le comte de Paris, Eudes, qui ne descendait pas de Charlemagne, mais qui avait dj remport de nombreuses victoires contre les Normands. Le principe de l'lection consacrait en ralit la dcadence de la souverainet royale en face des prtentions croissantes des Grands. L'lection de 888 ouvrait aussi une longue priode d'un sicle de guerres civiles encore appeles Querelle des Robertiens et des Carolingiens , pendant laquelle les descendants d'Eudes et ceux de Charlemagne se disputrent la couronne. Cette querelle devait se terminer en 987, quand les Grands lirent un robertien, Hugues Capet, petit-fils du comte Eudes, qui avait t dsign en 888. La descendance d'Hugues Capet allait rgner en France pendant huit cents ans. Dgnrescence et privatisation du systme fiscal ct des revenus produits par les domaines impriaux et des dons fournis par les grands propritaires et tablissements ecclsiastiques, la fiscalit carolingienne repose sur les impts directs et indirects et sur les prestations de service. L encore, les signes de dgnrescence de l'tat sont trs perceptibles : Impts directs : ils sont trs atteints. L'administration ne possde plus ni recensement ni cadastre. L'impt foncier, en consquence, disparat pratiquement au VIIIe sicle. Les impts subsistants sont mal perus : les missi fixent les sommes dues plus ou moins arbitrairement, les comtes les peroivent et en gardent une part pour eux. De plus les individus cherchent chapper ces impts directs : les plus puissants obtiennent du roi une charte d'immunit, qui interdit aux agents royaux de pntrer sur la terre immuniste. Le propritaire y lve lui-mme l'impt, qui se transforme en une redevance prive. Les humbles se recommandent l'immuniste et entrent dans sa clientle, ce qui leur permet du mme coup d'chapper aux agents du fisc. Les impts indirects subsistent mieux que les directs, mais ils subissent le mme processus de privatisation. Ils consistent surtout dans les tonlieux, impts perus sur les voyageurs et les marchandises. Or le tonlieu doit tre peru seulement lorsque le voyageur reoit une aide (pont, chemin de halage, route difficile, etc.). Cette pratique transforme en ralit l'impt indirect en taxe, c'est--
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dire en somme d'argent paye comme prix d'un service prcis rendu par l'tat, alors que l'impt ne correspond pas un service payable par la personne qui en bnficie. Enfin, le caractre personnel et primitif des redevances l'tat est encore marqu par la multiplication des prestations et des corves au profit des agents publics, qui peuvent exiger de tout particulier qu'il les nourrisse, eux et leur suite. [p. 78] L encore, nous constatons donc ces deux traits caractristiques de la fin du monde carolingien ; restriction du pouvoir de l'tat, privatisation des institutions publiques. L'action de tous ces facteurs dsavantage le roi, mais profite aux Grands. 4. Les turbulences de l'aristocratie Les Grands tendaient contrler de plus en plus la royaut en l'affaiblissant. Leur degr d'opposition dpendait beaucoup de la personnalit du monarque qu'ils avaient en face d'eux. Un exemple trs frappant en est fourni par l'volution de leur attitude dans les assembles politiques. Sous Charlemagne, les assembles politiques, ou placita, sont de vritables auxiliaires du pouvoir royal. Le placitum se runit deux fois l'an. En octobre, sous forme restreinte : n'y sigent que les principaux conseillers, qui discutent de l'ensemble des questions pour l'anne venir. Les dlibrations sont huis clos, et les dcisions sont tenues secrtes. En mai se droule le placitum generale, runion trs ouverte. Tous les Grands laques et ecclsiastiques y participent, les discussions ont lieu d'aprs un ordre du jour fix par l'Empereur, qui reprend pratiquement la liste arrte par le placitum d'octobre. Les placita sont soumis Charlemagne. Leur rle est purement consultatif et leurs dcisions ne lient pas l'Empereur. Les rsolutions prises par les Grands dans les placita ont au contraire envers eux une force contraignante. Enfin le placitum n'est qu'une chambre d'enregistrement des capitulaires qui lui sont prsents : on ne leur demande d'ailleurs pas de les voter, mais seulement de dire qu'ils sont conformes au droit. Mais aprs Charlemagne, d'auxiliaires du pouvoir, les placita vont se transformer en organes de l'opposition des Grands, dont l'accroissement d'influence se concrtise plus particulirement en deux traits : les avis du placitum deviennent liants pour le roi ; les capitulaires se transformeront en produits d'une discussion entre le roi et le placitum, ce ne sont plus les dcisions impriales acceptes par les Grands. Une fois de plus, on assiste une privatisation d'une institution publique. Les Grands viennent aux placita generalia pour dfendre leurs intrts personnels.
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D'ailleurs, quand il faut rsoudre des questions d'intrt gnral, ils les dsertent. D'autant plus que la situation militaire, ponctue par des invasions venues d'horizons divers des poques diffrentes, ne laisse pas d'tre de plus en plus proccupante. Les causes externes : les invasions Les invasions (le terme est ici plus appropri qu'au Bas-Empire romain) contribuent dstabiliser l'Empire. Elles accroissent aussi [p. 79] l'influence des Grands sur l'Empereur qui, sans eux, ne pourrait y faire face. Elles se droulent sur plusieurs fronts, et des poques diffrentes, ce qui empche de les dcrire comme des tenailles enfonces dans le corps de l'Empire. Notre imaginaire contemporain ractive le pril islamique. Il faut donc parler ici des Sarrasins, bien que l'essentiel de leur menace sur le flanc sud du pays des Francs ait cess avant mme le dbut de la dynastie carolingienne. Les invasions scandinave et hongroise seront beaucoup plus proccupantes. 1. L'expansion de l'Islam Les musulmans se sont implants en Europe ds le dbut du VIIIe sicle, prs de quatre sicles avant que le pape ne lance en 1095 la premire croisade. Le Prophte meurt en 632, et l'Islam connat alors une expansion foudroyante ( l'heure actuelle, la majorit des musulmans dans le monde n'est pas arabe, consquence de ces conqutes). Aujourd'hui encore, on s'en explique mal la rapidit. En 713, l'annexion de l'Espagne l'Islam est proclame au nom du calife de Damas. Puis tombent l'Aragon, la Catalogne, le Roussillon et le BasLanguedoc en 719-720 avec Narbonne. En 732, pendant que le duc d'Aquitaine veille Carcassonne et Toulouse, les cavaliers musulmans foncent vers Poitiers. Ils souffrent beaucoup du froid, et leur chef est tu. En 737 une contre-attaque franque au sud de Narbonne les fait refluer vers le sud, et en 759 ils se sont retirs au-del des Pyrnes. En 761 Abd el-Rahman Ier fonde l'mirat de Cordoue, qui sera pendant plus de deux sicles le sige d'une civilisation tolrante et brillante. Les Arabes restent minoritaires. Beaucoup de juifs les accueillent en librateurs ; les chrtiens sont majoritaires. Les trois monothismes cohabitent de faon harmonieuse, et les califes n'hsitent pas s'entourer de lettrs appartenant aux trois religions. Des versets du Coran ne prescrivent-ils pas : Ne disputez avec les juifs et les chrtiens qu'en termes modrs. Confondez ceux d'entre eux qui sont impies. Dites : "Nous croyons au Livre qui nous a t envoy et vos critures ; notre Dieu et le vtre ne font qu'un" ; et nous nous rsignons entirement sa volont 26 . Cordoue enseignent des matres qui transmettront l'occident une bonne partie des sources antiques, dont certains textes de droit romain.
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Coran, XXIX, 45.
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Mais en 800 se cre autour de Kairouan, en Tunisie, un autre mirat sous l'autorit d'Ibrahim ben Aghlab, fondateur de la dynastie des Aghlabides. Ils conquirent la Sicile et une partie de l'Italie : en 846, Saint-Pierre de Rome est pille. Puis ils remontent l'Adriatique et vont ravager la rgion au nord de Ravenne. L'mirat de Cordoue [p. 80] se rappelle quant lui au souvenir des Carolingiens en lanant des raids sur les ctes du Languedoc et en faisant quelques incursions dans la valle du Rhne. En Provence, il installe une garnison permanente La Garde-Freinet. Rien de trs grave cependant. cette poque, le danger pour l'Empire vient du nord. 2. Les invasions scandinaves Elles vont marquer beaucoup plus profondment l'histoire de l'Europe. Les peuples scandinaves descendent vers le sud. Ils s'attaquent aux ctes europennes d'autant plus facilement que leur supriorit dans le domaine naval (drakkars) leur assure rapidit et impunit. En rentrant dans son pays, le chef danois Ragnar qui a pill la rgion parisienne se vante de la facilit avec laquelle on peut conqurir ces terres fertiles, peuples de couards... Ces invasions prennent toute leur ampleur dans les annes 840. L'empereur les combat par les armes, mais aussi par l'argent. En 852 et 866, il achte leur dpart. Parfois il ne le peut, et on assiste la rdition de tentatives d'assimilation pratiques par les Romains : Charles le Chauve permet Rollon de s'installer dans la rgion qui va devenir la Normandie (la terre des Nordmen, les hommes du Nord), charge pour lui de devenir chrtien et de reconnatre la suzerainet du roi de France. Partout en Europe o les Vikings (les pirates qui frquentent les baies, les viks) se sont installs, ils ont t en fin de compte assimils. Cependant ils ont marqu l'Europe de leur passage (sans compter leur dcouverte du continent amricain, o ils abordent par les ctes du Labrador). Les Vargues et les Svea, partir de Kiev, ont construit le berceau de l'Empire russe. Les descendants des Vikings installs par les rois francs dans le duch de Normandie sous le commandement de Rollon ont conquis l'Angleterre (tapisserie de Bayeux). Cependant le duch de Rollon fut trs vite francis . Un des facteurs fut certainement les inter-mariages, car les envahisseurs scandinaves n'avaient emmen avec eux que trs peu de compagnes. l'heure actuelle subsistent cependant encore en Normandie des traces de l'occupation scandinave. Surtout dans la toponymie : Osmundville = Asmund, Regnetot = Ragnar, Torberville = Torbjrn, Ulville = Ulf En tmoignent aussi les dsinences en gard, land, tofte ou torp. Cette prsence scandinave dans l'onomastique et le langage est encore plus affirme dans les les de l'Atlantique, davantage protges des influences extrieures. Dans les Hbrides, sur 125 noms de villages et de fermes, 99 sont d'origine viking ; dans les Shetland et les Orcades, o les idiomes scandinaves se sont maintenus jusqu'au XVIIe sicle, on a dnombr vers 1900 dix mille vocables d'origine viking.
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On compte aussi des tablissements normands en Mditerrane [p. 81] (sud de l'Italie, Royaume des Deux-Siciles). L se dveloppera l'tat le plus civilis de l'Europe d'alors : Roger II, roi des Deux Siciles, unifia les divers tablissements normands en un seul royaume dont il fit une grande puissance. Ce souverain viking cra l'administration la plus efficace de son temps, l'conomie la plus florissante de son poque. En Mditerrane, les Vikings surent unir les traditions politiques et administratives arabes avec celles de Byzance et de Rome. Enfin, par l'expansion commerciale dont leurs marchands furent les agents, les Vikings furent galement des hommes d'affaires. Grce ces navigateurs normands, la fin de l'poque viking, le commerce tait devenu une entreprise respectable et organise. Ces marchands n'taient plus dans tous les cas leur propre batelier ; beaucoup avaient des reprsentants qu'ils envoyaient au loin par terre et par mer, des compagnons, des relations d'affaires ; ils se groupaient en associations (ghildes), tablissaient des comptes et faisaient du crdit. Mais nous sommes l dans le long terme. Les Francs furent davantage sensibles la menace militaire et aux raids effectus par ceux qu'ils considraient comme des envahisseurs. Les hommes d'glise y taient particulirement sensibles. Ignorants par la nature de leurs fonctions du mtier militaire, ils taient souvent la proie privilgie des Vikings, qui convoitaient les richesses des tablissements ecclsiastiques. Leurs cantiques en portent la trace, lorsqu'ils supplient Dieu de ... les dlivrer de la fureur des hommes du Nord . La menace hongroise sera tout aussi violente, mais plus pisodique. 3. Les menaces hongroises Les Hongrois apparaissent au milieu du IXe sicle, venant probablement d'Asie centrale. Ils ont les yeux brids, et des murs ressemblant celles des Huns, venus trois sicles plus tt. Ils garderont leur langue (non pas slave mais finno-ougrienne) et finiront par se sdentariser. Mais de 900 950, ils ravagent toute l'Europe continentale de l'Ouest. Sont notamment touches : Flandre, Bavire, Alsace, Lorraine, Champagne, la Bourgogne, les Alpes, la valle de l'Isre, le Languedoc, l'Aquitaine. Finalement, ils se laisseront sduire par le christianisme et s'apaiseront. En 1001, le prince Vak prend le nom chrtien d'tienne et se fait couronner avec un diadme bni par le pape Silvestre II. Mais les prires ne suffisent pas enrayer la dislocation de l'Empire. Celui-ci se dfait, au rythme o les grandes principauts territoriales se construisent, propageant le processus de fodalisation. Elles procdent parfois de structures ranimes, ces regna, ensembles [p. 82] territoriaux ainsi dnomms bien qu'ils n'aient pas de roi leur tte, que les premiers Carolingiens avaient subjugus (Gothie, Aquitaine, Provence et Bourgogne au Sud ; Bavire, Thuringe ou Saxe l'Est). Les principauts sont aussi nes des invasions normandes, travers des grands commandements militaires que cre Charles le Chauve pour y faire face. la fin du IXe sicle, l'insolence des marquis se manifeste au grand jour, comme l'affirme Eudes de Cluny, et les fonctions comtales tombent dans les pesanteurs de
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l'hrdit. Au sicle suivant, la royaut n'est plus qu'une ombre mystrieuse et lointaine. Sur les monnaies n'apparat plus qu'une image strotype, souvent celle de Lothaire (954-986), puis elle disparat, remplace par l'image du prince territorial. Du IXe au dbut du XIe la carte gographique des diplmes royaux dlivrs en faveur des glises tmoigne de l'amenuisement des cercles des fidlits. Le recul s'amplifie partir de 987, et sous Philippe Ier (il accde au pouvoir en 1060), la protection royale n'est plus assure qu'autour de l'axe Orlans-Paris-Compigne. Observons aussi qu'aprs 860, l'usage de l'criture, dj fort restreint, disparat presque entirement. la veille de l'an 1000, G. Duby dcrit un monde souffrant : ... un monde sauvage, une nature presque vierge, des hommes trs peu nombreux, arms d'outils drisoires, luttant main nue contre les forces vgtales et les puissances de la terre, incapables de les dominer [...] une socit trs hirarchise, des troupes d'esclaves, un peuple paysan tragiquement dmuni, soumis entirement la puissance de quelques familles [...] quelques chefs, matres de la guerre ou de la prire, parcourant cheval un univers misrable, s'emparant de ses pauvres richesses pour orner leur personne, leur palais, les reliques des saints et les demeures de Dieu 27 . Un monde sur le point de disparatre ? L'historiographie ancienne a beaucoup exagr les prtendues grandes peurs de l'an mille, mme si les crits des moines et les interprtations funestes de signes prodigieux tmoignent d'une inquitude relle. Mais l'important n'est pas l. Au-del de cette dislocation et de ces craintes, une nouvelle socit va s'laborer, avec des rgles souvent strictes, mme si les particularismes locaux la temprent. La socit fodale commence, et l'histoire rserve pour plus tard d'heureuses surprises. Que le monde n'ait pas disparu ne nous tonne gure. Mais un printemps viendra. Une re nouvelle o Dieu reprendra les traits du Christ souffrant, proche des hommes ; o partir du XIe les forts s'claircissent sous la pousse des dfrichements ; o se prparent la croissance conomique et celle des villes. Qui aurait pu le croire ?
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G. Duby, L'An Mil, Paris, Julliard, 1967, p. 26-27.
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DEUXIME PARTIE
DYNAMISME ET RGULATIONS DE LA SOCIT FODALE e e (X -XII sicle)
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La fodalit nous attire. Nous pensons y voir le contrepoint d'un monde moderne par trop familier. Symbiose de l'homme avec la nature, rapports de fidlit et d'honneur, certitudes de la religion : tels sont les clichs. La ralit est plus pre. L'homme doit davantage lutter avec une nature paisse et hostile qu'entretenir avec elle des dialogues cologiques. mains nues, ou presque. Benot de Saint-Maure, un trouvre du XIIe sicle, le dit bien, avec une franchise rare : Ce sont eux [les paysans] qui font vivre les autres, qui les nourrissent et sustentent, et eux-mmes endurent les plus grands tourments, les neiges, les pluies, les temptes. Ils ouvrent la terre avec leurs mains grand msaise et grand faim. Ils mnent vie pre, souffreteuse et mendiante. Et sans cette race d'hommes, je ne sais en vrit comment les autres pourraient durer... Par ailleurs, vassaux et seigneurs ne se montraient pas toujours aussi fidles que les formules d'engagement le leur font promettre. Dans les campagnes, le dieu des chrtiens a encore fort faire avec les divinits paennes, et l'glise manque de peu de se dissoudre entre les mains des sires. Sans parler des femmes, durement mprises dans un monde profondment misogyne 28 . Un monde aux mains des guerriers : la voici, la vritable mutation fodale 29 . Les communauts paysannes indpendantes qui avaient rsist la corve carolingienne s'affaissent pendant que prolifrent les troupes guerrires associes en lignages, les mesnies chtelaines. L'encastellement des campagnes ne se fait pas sous la forme de vastes ensembles architecturaux, dresss en pierre crnele : ce sera pour beaucoup plus tard. l'ore des temps fodaux, il suffit d'une tour de bois avec une petite garnison [p. 86] pour tenir une contre. Beaucoup de paysans fuient ces guerriers, plus prdateurs que protecteurs. Mais o aller ? Sur les domaines ecclsiastiques, mieux grs et de faon plus humaine. Mais ce refuge sera souvent illusoire, car les glises tombent aux mains des seigneurs. Certains se rfugieront dans les terres sauvages, celles des forts et des montagnes, o ils seront plus en scurit, mais au prix d'une radicale prcarit. D'autres se rsoudront chercher la mince protection de l'entre en servitude suppose volontaire . Certains enfin se rvoltent. En 997, les paysans normands se soulvent en criant : Nous sommes hommes comme ils sont. Ils seront impitoyablement crass. Il en va de mme quelques annes plus tard en
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Cf. G. Duby, Mle Moyen ge, Paris, Flammarion, 1983. Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., p. 506-515.
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Catalogne. En Picardie, on brle des chteaux et on lapide des seigneurs. Peine perdue 30 . Brutaux, les guerriers taient-ils au moins nobles ? Ils le devinrent. Mais beaucoup n'taient que des paysans qui avaient accept de collaborer l'asservissement de leurs communauts d'origine en se faisant milites, soldats. En deux ou trois gnrations, le monde a chang. La dpendance personnelle est devenue l'une des principales sources du pouvoir.
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J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., p. 219-221.
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[p. 87]
Chapitre I
Les sources du pouvoir
Emprise sur les hommes
L'idale complmentarit qu'institue la thorie des trois ordres masque une ralit plus prgnante : la domination des sires. la fin du XIXe sicle, l'historiographie rpublicaine en a trac un portrait uniquement ngatif, insistant sur leur humeur belliqueuse et leur mpris envers les laboratores. Puis on a au contraire insist sur leur fonction protectrice, leur idal de gnrosit dans leurs rapports avec leurs pairs, leur capacit distribuer leur butin en des sortes de potlatchs (rituels frquents dans les socits traditionnelles o les leaders taient tenus de disperser ou dtruire les biens qu'ils avaient pour un temps amasss). Qui croire ? cette poque, grande est la peur de la femme. Dj sous les Carolingiens, l'vque Jonas d'Orlans, en un temps o les prtres pouvaient se marier, recommandait l'poux de se modrer sous crainte d'tre abattu par l'puisement. La crainte demeure, et la conjugalit est vcue comme un combat. Il se livre aussi au lit, funeste lieu o peuvent se produire les dfaillances masculines, car la femme, on en est bien persuad, est l'antre d'une sexualit dvorante 31 . Symtriquement, et de faon parfaitement concordante, se dveloppe partir du XIe sicle le culte de la Vierge : Marie associe en elle d'une faon miraculeuse qui dnoue les angoisses, puret, fminit et maternit. Vers 1140, aux tympans des cathdrales se multiplient les Couronnements et Triomphes de la Vierge ; au sicle suivant, apoge du culte marial, les plus modestes glises ont toutes une statue de Marie tenant l'enfant Jsus sur ses genoux. Au cur de la fodalit, la ralit est plus pre. Les chevaliers doivent incarner au plus haut point les valeurs qui [p. 88] passent pour viriles : la force, le courage physique ; la fidlit dans les rapports d'homme homme, toujours jure et frquemment rompue. Ceux-ci structurent les hirarchies sociales. La socit fodale s'ordonne en statuts, clos sur un
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Cf. G. Duby, Le chevalier, la femme et le prtre, Paris, Hachette, 1981, p. 52.
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ensemble de droits et de devoirs contraignants divers niveaux infrieurs et suprieurs. Elle n'est pas pour autant une socit de castes. Surtout en ses dbuts, la mobilit sociale est possible, qui voit des nobles perdre leur qualit, et des individus plus chanceux accder la chevalerie. La volont peut aussi jouer un autre niveau, en des directions parfois surprenantes pour nous : beaucoup de serfs le devinrent par convention o ils engageaient aussi leur descendance. Avaient-ils vraiment le choix ? Une logique de guerre La guerre n'est pas un accident, ni forcment hassable, au moins pour ceux qui la font. Elle permet d'prouver les qualits viriles du groupe dominant, mais structure aussi ses alliances. L'octroi de fiefs va tt solidifier les rseaux de fidlit. Et ces cadeaux qu'en effet distribue le seigneur ses vassaux, ses enfants (telle est la signification du terme vassus, qui parentalise la relation), il doit bien les prendre ailleurs, car il ne peut se dpouiller sans cesse de ses alleux, les biens qu'il tient de ses parents. Biens des ennemis, biens aussi de l'glise, qui s'affaisse de faon dramatique au dbut des temps fodaux. Les seigneurs sauront s'y infiltrer, et confisquer une part de ses richesses. Elle ragira en tentant de moraliser le comportement des chevaliers, de rguler la violence. Non sans succs : souvent soudards, les seigneurs n'en craignent pas moins pour le salut de leur me. la fin de la priode, les mentalits ont volu : la guerre n'est plus une fatalit. Encore faut-il en prendre la mesure. La guerre fodale est sans commune mesure avec celles que se livreront plus tard les tats, puis les nations. Nous parlerions aujourd'hui plutt d'escarmouches et de raids pour la dsigner. Relativement peu meurtrire, elle n'entranait pas moins un nuisible climat d'inscurit : la peur tait son principal effet. Une socit prcaire, mais enracine dans les rapports fonciers On y lit clairement les rapports de pouvoir, plus que ceux des forces productives. La structure statutaire de la socit s'y reflte. Selon les niveaux sociaux o elle est distribue, droits et obligations des tenanciers varient. La fodalit y incruste trs profondment son empreinte. Reprenons ces diffrents traits.
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[p. 89]
SECTION I
LA PRIMAUT DES LIENS PERSONNELS
Les rapports sociaux et politiques sont personnaliss ; chacun dpend d'hommes plus que d'institutions, ou du moins le peroit-il ainsi. Mais les modes de dpendance varient suivant les statuts, selon que l'on est guerrier ou travailleur, serf ou vilain.
A. LA DPENDANCE CHEVALERESQUE : HOMMAGE ET VASSALIT

Nous avons l'habitude d'imaginer la socit fodale tisse de lignages dont la mmoire collective plongerait loin dans un pass clanique. Plante sur un territoire, la famille est tout, au point que les termes de la relation vassalique sont souvent parentaux. Observons plutt qu'elle l'est devenue, ou redevenue, par un de ces mouvements de ragrgation familiers l'historien. Car les structures de parent aristocratiques se transforment ds le dbut du Xe sicle 32 . Auparavant, la mmoire cohrente des anctres fait dfaut. Le noble a une vision horizontale de sa famille, constitue de ses proches par le sang ou par alliance. Pour assurer sa position sociale, il compte surtout sur les relations qui pourront lui servir approcher, capter le puissant le plus accessible : roi, duc ou chef local. Puis tout bascule, l'organigramme du pouvoir se disloque sous la pousse de la fodalisation. Ds lors l'individu raisonne en termes de filiation agnatique qui l'attache un anctre fondateur. Ce mouvement ne traduit pas qu'une compensation psychologique l'vanouissement du pouvoir central. Il correspond aussi la patrimonialisation en marche des richesses et des pouvoirs : l'hrdit, maintenant, dirige leur rpartition, avec le souci d'abaisser les cadets et les femmes. Ces traits se retrouvent dans l'histoire de la vassalit. Elle devient la structure d'organisation politique et sociale principale de l'aristocratie. Mais c'est un mode de dpendance vertical : tous les thoriciens des Xe et XIe sicles estiment qu'il n'est pas concevable qu'on puisse tre le vassal d'un gal. L'hommage est donc un acte de sujtion : son rituel le montre bien. Au point que dans le Midi, certains rpugnent manifester par l une soumission qui
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Cf. G. Duby, La Socit chevaleresque, Paris, Flammarion, 1988, p. 164-166.
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leur parat trop contraignante. On a mme pu parler d'une aristocratie [p. 90] sans vassaux 33 . Car durant l'poque fodale, la petite aristocratie n'est pas partout et toujours organise en compagnies vassaliques. Elle a pu reconnatre, sans plus, la supriorit des matres des forteresses. Pour en revenir un schma plus gnral, on dira que la relation fodovassalique est noue partir de deux liens : un lien personnel, le lien vassalique, qui cre la vassalit ; puis un lien rel, n de la concession du fief. Nous tudierons plus loin le lien rel, mais retenons ds maintenant que la concession du fief va devenir peu peu prioritaire. partir des annes 1050, lien rel et lien personnel sont toujours peu prs jumels, et l'on ne rencontre plus gure de vassaux qui n'aient pas reu de fief Mais l'origine, la concession du fief n'est nullement obligatoire : on devient vassal seulement pour tre protg par un seigneur, qui souvent prend le vassal chez lui et le nourrit, ce qui le dispense de lui donner un fief. Il y a donc une volution trs nette dans les relations fodo-vassaliques entre le Xe et le XIIIe sicle. Le Xe sicle : le lien vassalique la fin du Xe sicle, la plupart des propritaires et seigneurs fonciers, qui forment une noblesse de fait mais pas encore de droit, se trouvent engags dans la vassalit. Le lien personnel qui s'tablit est strictement personnel : il n'a aucun caractre hrditaire, puisqu'il s'agit d'un engagement libre qu'un individu contracte pour lui-mme. Ce caractre non hrditaire est un privilge de la noblesse : le paysan qui se donne un seigneur doit, lui, engager ses descendants. Ce caractre trs personnel apparat pleinement dans la crmonie de l'hommage, au cours de laquelle se forme ce lien. Ce contrat vassalique est formaliste et oral. Dans une socit o l'crit est peu dvelopp, la mmoire l'est au contraire beaucoup, d'o la ncessit des rites. Ce n'est qu'au XIe sicle qu'apparat l'crit, et il n'a qu'une valeur trs accessoire. Comment cette crmonie se droule-t-elle ? Essentiellement en deux temps : l'hommage proprement dit, puis le serment de fidlit. L'hommage. Le vassal se prsente devant son futur seigneur tte nue et sans armes, et s'agenouille. Geste dcisif : il met ses mains jointes dans celles de son seigneur, qui les reoit. ce moment les volonts contractantes se rencontrent, le lien se forme. L'importance du geste est souligne par le fait que le plus souvent, juste avant, le seigneur demande son homme s'il veut devenir son vassal. Celuici rpond que oui : c'est vraiment librement que le vassal offre sa ddition. L'hommage en effet est surtout un moyen de globaliser [p. 91] l'engagement vassalique : il ralise la tradition de la personne du vassal son seigneur. Mais
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Cf. O. Guillot et al., op. cit., t. I, p. 194.
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justement parce qu'il est global, l'engagement vassalique a besoin d'tre prcis dans un second temps. Le serment de fidlit. L'hommage reste trop vague pour fonder des rapports durables, pour crer vraiment une sujtion personnelle du vassal ; il ne comporte aprs tout aucune obligation prcise. Le serment de fidlit va servir concrtiser cet engagement global, donner un poids juridique un lan moral. Le vassal jure sur les critures ou sur des reliques d'tre fidle son seigneur, il lui promet fidem et securitatem. En cas de parjure, le vassal dfaillant serait passible de graves peines ecclsiastiques. Le serment sert sanctionner la promesse de fidlit du vassal. Il en rsulte que les amis et ennemis du seigneur deviennent ceux du vassal, l'exception des seigneurs antrieurs du vassal que ce dernier ne pourra pas combattre, s'il y a eu hommages successifs. La promesse doit aussi mentionner qu'elle est faite avec bonne foi et sans dol (tromperie). L'importance du serment ira croissant, si bien qu' la fin du Xe sicle, il va devenir la partie essentielle de toute la crmonie. Acte juridique, il en a les consquences : il est interdit tout mineur de devenir vassal. D'autre part il pose un problme pour l'engagement vassalique des ecclsiastiques : en principe le clerc ordonn ne peut prter serment au mme titre qu'un lac, car l'ordination l'a vou Dieu ; d'autre part le parjure comporte aussi des peines civiles. Ce second point ne pose toutefois pas de difficult au Xe sicle : ds la fin de l'poque franque, les lacs avaient pris possession de nombreuses terres ecclsiastiques, et ne les concdaient que selon le rituel vassalique. Les charges ecclsiastiques sont assimiles des fiefs, et l'investiture des biens d'glise se fait selon le mme rituel que celle des biens du vassal. L'glise, qui subit les atteintes de la fodalit, n'a pas encore cette poque la vigueur ncessaire pour s'opposer cet tat de fait. Ceci dit, hommage et serment lient seigneur et vassal par des obligations rciproques. Les obligations du vassal. Au Xe sicle, elles sont encore assez vagues. Le vassal doit se comporter comme un ami, comme un parent du seigneur : l'hommage cre une vritable parent de substitution, le seigneur est par rapport ses vassaux comme le pre de famille vis--vis des membres de son lignage. Aussi, le contenu de l'obligation du vassal est d'abord ngatif : il doit servir son seigneur, c'est--dire surtout le conserver en cette poque de guerres et de violence. Le conserver, c'est avant tout ne pas lui nuire. Puis, la fin du Xe sicle, les obligations vont se prciser, et devenir aussi positives. On a un rsum de cette volution dans un texte de l'vque Fulbert de Chartres, qui, en 1020, donne une consultation Guillaume V, duc d'Aquitaine. [p. 92] La premire partie du texte est la plus importante, et concerne les obligations ngatives : le vassal doit tenir son seigneur sain et sauf, c'est--dire ne pas lui causer un dommage corporel ; le maintenir en scurit, c'est--dire ne pas comploter avec ses ennemis pour la prise de ses chteaux ; le servir honntement, c'est--dire ne pas faire obstacle l'exercice par le seigneur de ses droits publics ; le servir utilement : ne pas porter atteinte ses biens fonciers ou mobiliers ;
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accomplir ce qui est facile et possible, c'est--dire ne pas empcher le seigneur de faire ce qui lui convient. La fidlit du vassal se dfinit donc avant tout en une srie d'abstentions. Cependant, il a aussi des obligations positives, comme le montre la deuxime partie de la lettre : le vassal doit le conseil et l'aide son seigneur. Cette aide et ce conseil ne dbouchent pas sur des obligations prcises comme aux sicles suivants, mais consistent encore en des prescriptions plutt ngatives : ne rien conseiller au seigneur de mauvais. Les obligations du seigneur. la diffrence du vassal, le seigneur ne prte pas serment, mais l'acceptation de l'hommage du vassal lui cre quand mme des obligations. L encore, elles restent assez vagues et se rsument un devoir de protection trs gnrale des biens et de la personne du vassal. Mais cette protection est sans prix pour le vassal, car cette poque, le besoin de protection des petits nobles est plus fort que le besoin de fidlit des puissants. La preuve en est que le vassal ne demande pas de fief : la protection lui suffit. Et mme dans beaucoup de cas est-il oblig de permettre au seigneur de disposer de son alleu (ce qui lui appartient en propre) en certaines occasions. La fin du Xe sicle voit l'accroissement de l'importance sociopolitique des liens vassaliques : ce qui restait des institutions publiques carolingiennes s'croule et l'individu n'a donc plus de devoirs que dans le cadre vassalique. D'autre part le lien personnel, de purement vassalique, va devenir fodo-vassalique. Le fief apparat comme la consquence de l'hommage : les XIe et XIIe sicles verront la prminence du lien rel sur le lien personnel. Les Xe et XIe sicles : la juridicisation de la relation fodo-vassalique Aux XIe et XIIe sicles, la relation se modifie. Les hauts seigneurs ont besoin de vassaux, car eux seuls peuvent les dfendre contre leurs rivaux : l'tat n'existe pratiquement plus, et le roi est impuissant. Dans ces conditions, les obligations et les sanctions des cocontractants vont considrablement se prciser. D'autre part, l'tat de guerre endmique exigeait qu'on puisse y mettre fin de temps autre. On sollicita en ce sens les structures [p. 93] proprement fodales. D'o de nouvelles formes d'hommages : hommage de paix, hommage en marche. Le seigneur a besoin du vassal, aussi ses obligations et leurs sanctions se prcisent-elles. Mme processus pour le vassal, car celui-ci reoit presque toujours un fief en contrepartie : il doit donc mriter de le conserver. Les obligations du vassal et leurs sanctions On distingue le service d'aide et le service de cour.
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L'aide est militaire ou pcuniaire. Aide militaire : dans ce monde guerrier, elle est essentielle. Elle consiste en des services divers : garde du chteau, mais surtout service d'ost et de chevauche, qui est limit coutumirement quarante jours. Cette aide militaire est plus ou moins contraignante suivant l'importance du fief et la qualit sociale de celui qui le tient. On distingue ainsi les fiefs de haubert (le chevalier vient seul avec son haubert), les fiefs de chtelains, barons, vicomtes, comtes, qui doivent venir avec un nombre croissant de vassaux. L'aide peut tre aussi pcuniaire. Elle est dite dans certaines rgions aide aux quatre cas : paiement de la ranon en cas de capture du seigneur ; paiement de l'armure du fils an adoub (arm chevalier) ; paiement des frais de mariage de la fille ane ; financement du dpart du seigneur pour la croisade. Service de cour : le vassal doit siger la cour du seigneur quand celui-ci l'y convoque. Cette cour a un double rle : conseil du seigneur sur les questions que celui-ci lui soumet ; rle judiciaire : la cour juge en matire fodale tout ce qui touche au fief et aux questions vassaliques. Mais en principe, la cour des vassaux est incomptente pour la justice seigneuriale, d'origine publique, banale, qui concerne les non-nobles. Les obligations du vassal sont sanctionnes par la saisie temporaire et la confiscation du fief par le seigneur : la commise, qui ne peut tre prononce qu'aprs un jugement de la cour fodale. Retenons l'existence d'une procdure judiciaire destine en principe viter l'arbitraire du seigneur, qui d'ailleurs hsite beaucoup avant de la faire prononcer. Car du mme coup il s'attire l'hostilit du lignage des vassaux et du ou des seigneurs de son ancien vassal. Observons aussi que la commise a un caractre pnal : elle est la sanction d'une faute, ce qui prouve qu'on en est de part et d'autre arriv l'ide que le fief est la contrepartie de l'hommage. Les obligations du seigneur et leurs sanctions Le seigneur doit s'abstenir de tout acte nuisible son vassal, il doit aussi des obligations positives : protection, justice, entretien. Protection : quand le vassal est attaqu, son seigneur doit le dfendre. Justice : chaque fois que le vassal a une demande faire soit contre [p. 94] son seigneur, soit contre l'un de ses pairs, le seigneur doit runir sa cour fodale. Entretien : le seigneur ne doit pas laisser son vassal dans le dnuement : il doit lui accorder fief et cadeaux. Les obligations du seigneur sont sanctionnes par une autre procdure judiciaire, le dsaveu. Le vassal saisit son suzerain, c'est--dire le seigneur de son seigneur. Le seigneur est jug par une cour de seigneurs. S'il est condamn, le vassal devient sa place le vassal direct de celui qui n'tait que son suzerain, et garde cependant le fief qu'il tenait de son ancien seigneur. Le dsaveu suppose videmment un bon fonctionnement de la pyramide fodale : quand le suzerain n'a pas assez d'autorit, le vassal se trouve dmuni d'action judiciaire. Un texte du dbut du XIIe sicle illustre de faon trs complte le schma que je viens de tracer.
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En 1110, Bernard Ato, vicomte de Carcassonne, vient rendre hommage l'abb Lon, qui dirige le monastre de Notre-Dame-de-la-Grasse. Devant ses fils et une nombreuse assistance, il prend la parole en ces termes : C'est pourquoi sachent tous prsents et venir que moi, Bernard Ato, susnomm, seigneur et vicomte de Carcassonne, je reconnais en vrit l'gard de toi, mon seigneur, Lon, abb par la grce de Dieu de Sainte-Marie-de-la-Grasse et de tes successeurs, que je tiens et dois tenir en fief les biens suivants : dans le Carcassonnois : les chteaux de Coffolens, de Leuc, de Capendu, autrement appel Saint-Martinde-Surzac et les domaines de Mairac, de Le Bas et de Mussus ; et dans la valle aquitaine : Rieux, Favis, Vilarium, Archae, Servias, Villetritouls, Taurize, Pradelles, Comelles. De mme je reconnais tenir en fief de toi et dudit couvent le chteau de Termes en Narbonnais ; et dans le Minervois, le chteau de Ventaillon, et les domaines de Cassignoles, de Frals, et d'Aicharae ; et dans la contre de Rodez, le petit domaine de Villelongue ; pour tous et chacun desquels biens je fais hommage et fidlit par les mains et la bouche toi mon susdit seigneur Lon, abb, et tes successeurs, et je jure sur les quatre vangiles de Dieu que je serai toujours pour toi et tes successeurs et Sainte-Marie-de-laGrasse un vassal fidle dans toute la mesure de la fidlit qu'un vassal doit son matre ; et je vous dfendrai toi mon matre, et tous tes successeurs, et le couvent susdit, et les moines prsents et futurs, et vos chteaux, vos domaines et tous vos hommes, et leurs biens, contre tous malfaiteurs et envahisseurs, ta requte ou celle de tes successeurs, et tout cela mes frais ; et je te donnerai en tout tat de cause, que je sois irrit ou apais, puissance sur tous les chteaux et domaines susnoncs, lorsque j'en serai requis par toi ou tes successeurs. De plus je reconnais que pour la reconnaissance desdits fiefs, je dois venir, et de mme mes successeurs audit couvent, mes frais, toutes les fois qu'un nouvel abb sera institu, et lui faire l hommage et lui rendre puissance sur tous les fiefs sus-[p. 95] noncs. Et lorsque l'abb montera cheval, je dois (et de mme mes hritiers, vicomtes de Carcassonne et leurs successeurs), lui tenir l'trier en l'honneur de la seigneurie de Sainte-Marie-de-la-Grasse ; je dois encore assurer un gte abbatial dans le bourg de Saint-Michel-de-Carcassonne, lui et tous ceux de sa suite, jusqu' concurrence de deux cents btes, lui fournissant lors de sa premire entre Carcassonne les meilleurs poissons et viandes, ufs et fromages, en tout honneur sa volont, et fournissant gages pour la ferrure des chevaux, la paille et le fourrage, selon l'exigence des temps. Et si moi ou mes fils ou leurs successeurs, nous n'observons pas en faveur de toi ou de tes successeurs tout et chacune des clauses susdites, et y contrevenons, nous voulons que tous les susdits fiefs reviennent en commise par le fait mme toi et au susdit couvent de Sainte-Marie-de-la-Grasse et tes successeurs. Et l'abb lui rpond : En consquence moi susnomm, seigneur Lon, abb par la grce de Dieu de Sainte-Marie-de-la-Grasse, je reois hommage et fidlit pour tous les fiefs des chteaux, domaines et lieux susdits de la manire et aux clauses et conditions susnonces ; et de mme je te concde en fief toi et tes hritiers et leurs successeurs vicomtes de Carcassonne, tous les chteaux, domaines et lieux susdits au moyen de la prsente charte divise par l'alphabet ; et je te promets toi et tes
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hritiers et tes successeurs Carcassonne, sous la religion de mon ordre, que je me montrerai bon et fidle seigneur relativement toutes les choses susdites 34 . Tel est l'hommage classique. Mais d'autres catgories d'hommages apparaissent, signe de la puissance de ce modle, qui va tre utilis pour rgir des situations pour lesquelles il n'avait pas t originellement prvu. L'hommage de paix est un moyen de rglement pacifique d'un conflit : un des deux adversaires fait l'hommage l'autre et cre ainsi un lien d'amiti. L'hommage de paix, comme l'hommage gnral, est essentiellement une obligation de ne pas nuire. Il obit aux mmes rites, mais ses consquences sont diffrentes, eu gard aux circonstances particulires qui ont amen sa conclusion : il ne comporte pas pour les contractants d'obligations plus prcises que celle de ne pas se nuire, il n'y a pas concession de fief. L'hommage en marche est un hommage horizontal , unissant des seigneurs d'gale puissance, sorte d'accords de neutralit rciproque. Mais la fin de la fodalit, des signes plus inquitants apparaissent, qui tmoignent cette fois non d'un remploi du cadre vassalique, mais des distorsions que subit le modle. [p. 96] Alors qu'il est essentiellement vertical, la co-seigneurie lui donne une dimension horizontale et fausse les engrenages ; d'autre part le roi, dont l'influence renat, commence perturber son profit les relations fodovassaliques. Dans les deux cas, le lien personnel perd son exclusivit, et donc sa signification. Systme de la co-seigneurie : c'est le fait, pour un vassal, d'avoir plusieurs seigneurs. Certaines conditions conomiques et dmographiques l'ont rendu possible. En cette priode d'activit commerciale et industrielle minimale, la terre est la principale source de pouvoir. Or plus on a de seigneurs, plus on a de fiefs. D'autre part, un certain essor dmographique multiplie le nombre des parties prenantes, et attnue l'efficacit des obligations de type personnel. La coseigneurie entrane donc la pluralit d'hommages, grave entorse au principe suivant lequel on ne peut se donner qu' un seul homme. On imagina alors une srie de correctifs la pluralit d'hommages : Hommage avec clause de rserve de fidlit : en cas d'hommages successifs, le vassal qui a par exemple deux seigneurs, subordonne la fidlit qu'il doit au second celle qu'il doit au premier. Hommage lige et hommage plain : le premier est un hommage prioritaire, le deuxime secondaire. Mais ceci ne rsout pas tout : parfois, il y a cumul de ligences...
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Charte d'hommage prt par le vicomte de Carcassonne l'abb de la Grasse, 1110 ; d. A. Teulet, Layettes du Trsor des Chartes, t. I, Paris, 1863, p. 36, n 39.
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Limitation conomique : la fidlit est due selon l'ordre d'importance dcroissante des fiefs reus par le vassal des diffrents seigneurs. Action royale : le roi va s'efforcer de rompre la pyramide fodale en multipliant ses vassaux liges, ou en imposant son profit un serment prfrentiel. En thorie le roi aurait pu se servir de ses vassaux directs pour s'assurer de ses arrire-vassaux (vavasseurs), mais avant la fin du XIIe sicle, son autorit est trop faible pour se diffuser loin vers le bas dans la pyramide fodale. Les relations fodo-vassaliques ont donc une histoire. Il en va de mme de la condition servile.
B. LA DPENDANCE SERVILE
L'absence de libert nous parat le mieux identifier la condition des serfs. Mais que signifie prcisment ce critre ? Son sens est relatif. Sur le plan juridique, il y a une diffrence trs nette entre le libre et le non-libre. Sur le plan religieux, celuici n'est pas un chrtien complet, grave handicap dans ce type de socit. Il ne pourra tre ordonn prtre que si on l'affranchit. Sur le plan civil, il est aussi afflig de nombreuses incapacits, qui le font dpendre en tout de son seigneur. Cependant, en pratique, le serf peut tre plus libre que ne le laisserait entrevoir son strict statut juridique. Les serfs de l'glise [p. 97] sont mieux traits que ceux des seigneurs. D'ailleurs souvent les serfs fugitifs assez frquemment des femmes tentent de se rfugier sur des terres ecclsiastiques. Les catgories juridiques perdent de leur nettet dans le Midi. partir du XIIe sicle, des censives y sont considres comme tenues fief ; des serfs et des roturiers prtent l'hommage 35 . Dans l'le-de-France du XIe, la coutume atteste que des serfs peuvent combattre en duel judiciaire 36 . l'inverse, l'homme en principe libre et le serf peuvent tre confondus dans une commune dpendance 37 . En 1062, un seigneur du Mconnais donne Cluny une exploitation agricole avec les serfs et les serves qui y vivent, qu'ils soient libres ou qu'ils soient serfs . cette poque on parle aussi de plus en plus des hommes propres ou hommes de corps d'un seigneur, qui peuvent tre aussi bien libres que serfs. Plus manifeste encore est l'attitude de l'vque Adalbron de Laon, qui rdige en 1025 son Pome au roi Robert. Il y nomme serfs tous ceux qui, souills par la crasse du monde, fendent la terre et suivent la croupe des bufs . Tout est dit... Ces divers exemples constituent-ils des exceptions une norme gnrale ? Le croire revient raisonner en juriste franais du XXe sicle, habitu une
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Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., p. 135-136. Ibid., p. 215. Cf. O. Guillot et al., op. cit., p. 189.
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conception uniformisante du droit. Alors qu' l'poque fodale, la diversit est la rgle. En ces temps plus encore que dans d'autres, on n'est pas libre dans l'absolu. Mais seulement plus ou moins que d'autres. D'autant plus que nombreuses sont les voies qui mnent la servitude. Les origines de la condition servile On croyait il y a quelques dcennies que les serfs taient surtout les descendants des anciens esclaves antiques (servi) et des colons du Bas-Empire, dont le statut se serait amlior grce l'action de l'glise et leur fixation sur la terre. En fait, on pense maintenant que ce sont surtout des individus de statut libre qui sont devenus serfs. D'une part et accessoirement des populations rduites en servitude par le droit de conqute ou des asservis pour dettes ; d'autre part et surtout des paysans libres qui se sont donns volontairement en dpendance, cause de l'affaiblissement de leur situation conomique ou politique, par besoin de scurit. En tout cas, le statut servile est dominante de dpendance personnelle. Les serfs personnels sont plus nombreux que les rels ; les charges et incapacits du serf sont essentiellement personnelles : il dpend en tout de son seigneur, mme s'il a quelques droits. [p. 98] On distingue entre serfs personnels et rels. Les premiers sont lis au seigneur, ils sont lui, mme s'ils changent de domicile et celui-ci a sur eux un droit de poursuite. Si le seigneur les autorise quitter sa terre, ils doivent lui verser une taxe de chevage, recognitive du servage (deux ou quatre deniers par an, soit une somme relativement faible). Toutefois ici encore on droge la rgle gnrale trs facilement. Les seigneurs peuvent ainsi conclure des traits de parcours et d'entrecours, prvoyant que leurs serfs respectifs peuvent s'tablir librement dans le domaine l'un de l'autre et se marier entre eux. Les serfs rels sont beaucoup moins nombreux. Ce sont juridiquement des immeubles par destination 38 , leur condition leur vient de celle de la terre qu'ils cultivent, en l'occurrence une terre servile. Ils peuvent la quitter librement (en dguerpir), condition de dsavouer leur seigneur, c'est--dire de lui faire savoir qu'ils s'en vont et rompent ce lien de dpendance. Puisqu'elle frappe le plus grand nombre d'individus, la servitude personnelle retiendra davantage notre attention. Les circonstances qui y conduisent sont nombreuses. Tout d'abord, les faits postrieurs la naissance. Dans certaines provinces (Bourgogne), la femme libre qui pouse un serf tombe dans sa condition ; ailleurs,
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En 1824 encore un magistrat de la Cour de cassation soutiendra doctement que dans les colonies franaises, l'esclave attach la culture devient un immeuble par destination... (cf. N. Rouland, L'Anthropologie juridique, Paris, PUF, Que Sais-Je ?, 1995, p. 5-6).
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l'air rend serf : le fait de sjourner un an et un jour dans certains endroits parmi les serfs du domaine rend l'tranger serf. Enfin la servitude par convention : un paysan s'offre un seigneur, ou au saint patron d'une glise (oblat). Ce dernier comportement peut paratre trange. Il l'est moins si l'on se souvient de la prcarit des conditions de vie, et de la rapacit des seigneurs. Mieux vaut tre serf et vivant que mort et libre. C'est peut-tre ce que s'est dit Berterius la fin du IXe sicle : ... Moi, Berterius, dans la villa d'Asine, prs de l'glise de Saint-Pierre, devant le peuple assembl et l'illustre Comte Teubolt, de mon plein gr, sans tre ni forc ni circonvenu, dans le libre exercice de ma volont, j'ai mis la courroie mon cou, selon la loi romaine, je me suis livr par les mains Alavadius et son pouse Ermengarde ; car il est tabli que tout homme libre peut rendre meilleure ou pire sa condition personnelle. Donc, partir de ce jour, vous et vos hritiers, vous ferez de moi et de mes proches ce que vous voudrez ayant droit de nous possder, de nous vendre, de nous donner ou de nous affranchir. Si de moi-mme ou par le conseil d'hommes mchants, je veux me soustraire de votre service, vous pourrez me dtenir et me punir, vous et vos [p. 99] rgisseurs, comme tous vos autres serfs ns dans la condition servile 39 . Ensuite, la naissance (on parle de serfs d'ourine). Ce critre peut poser des problmes. Si les deux parents sont serfs, la solution est vidente. En cas de formariage, plusieurs possibilits apparaissent. Dans certaines provinces (Bourgogne), c'est la condition du pre qui est dterminante ; dans d'autres, celle de la mre prime (systme romain, appliqu dans le Midi) ; en formariage, le pire emporte le bon : ds qu'un paen est serf, l'enfant l'est aussi (centre de la France) ; en droit canonique, c'est le contraire : une dcrtale du pape Urbain III de 1187 dicte que l'enfant est libre si l'un de ses parents l'est ; jugement salomonien : les enfants sont les uns serfs, les autres libres. Seconde catgorie de serfs, minoritaires : les serfs d'hritage. Ils sont serfs en raison de la terre qu'ils cultivent, qui leur imprime la condition servile : ainsi d'un libre qui reoit d'un seigneur une terre servile. Le serf d'hritage n'est pas soumis au droit de poursuite du seigneur, et peut partir quand il le veut, la seule condition d'avertir le seigneur. Les incapacits serviles Serfs de corps et d'hritage subissent les mmes charges et incapacits, de nature trs personnelle, qui les relient au seigneur. Les charges sont la taille et les corves. La taille est un prlvement opr par le seigneur sur les biens de son serf, au taux qu'il dsire : le serf est taillable merci. Mais en pratique, pour viter
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Recueil des chartes de l'abbaye de Cluny, form par A. Bernard, publi par A. Bruel, Paris, 1876-1903, n 30.
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les abus, la taille tait souvent limite : soit par la coutume, soit par convention entre le seigneur et ses serfs (taille abonne). De mme, le serf est en principe corvable merci : il doit les services quotidiens chez le matre, en plus des corves sur la rserve, ce qui les diffrencie des hommes libres, qui eux aussi doivent le mme genre de corves. Celles-ci furent ensuite limites de la mme faon que la taille. Mais c'est surtout dans le domaine des incapacits qu'on voit combien le serf est dpendant de son seigneur. Ainsi du formariage (cas du mariage projet entre des serfs appartenant des seigneurs diffrents) : le serf ne peut se marier qu'avec l'autorisation de son seigneur, qui a toujours tendance imposer l'endogamie, soit le mariage entre deux habitants du domaine. Car le formariage perturbe l'ordre du domaine : l'glise exigeant la cohabitation, le matre de la serve est ls par son dpart, et par la perte du capital travail reprsent par les enfants natre. Mais l'endogamie [p. 100] prsentait aussi des inconvnients. Elle aboutissait des consanguinits condamnes par le droit canon, trs svre sur ce chapitre, et des dgnrescences physiques. On tenta alors de combiner des mariages en chasscrois entre deux hommes et deux femmes de seigneuries diffrentes, suivis d'changes. Ou encore le matre ls recevait une taxe de formariage. La situation tait complique par l'intervention de l'glise, qui voulait laisser tout chrtien, ft-il serf, la possibilit de recevoir le sacrement qu'tait le mariage. On finit par dcider qu'en cas d'endogamie, le serf pouvait se passer de la permission du seigneur, mais en cas de formariage cette autorisation tait exige sous peine de confiscation des biens. Mais dans tous les cas, le mariage tait lgitime du point de vue du droit canonique. Il reste que le formariage tait souvent la cause de disputes sordides. Au XIe sicle en Anjou, nous voyons ainsi s'affronter en justice l'abb Robert et le comte de Foulque. Ils finiront par se partager minutieusement les enfants de Landri, serf du couvent de Saint-Florent : Le vnrable abb Robert qui tait la tte des deux couvents de SaintFlorent et de Saint-Maximin d'Orlans, amena avec lui, de Saint-Maximin, Dedon, pre de Landri, et lui concda le domaine de la Pace et lui donna pour pouse une des serves de Saint-Florent ; et celui-ci eut d'elle trois fils, Albaldus, Landri et Andr et une fille du nom de Doda. Lequel Landri, surnomm de la Place, reut pour pouse, l'insu de l'abb de ce lieu, une serve du comte de Foulque savoir Lthardis, fille d'Odon de Poligni, et il eut d'elle cinq fils et six filles. Quelque temps plus tard, ce sujet le susdit comte et l'abb de SaintFlorent, Adhebert, vinrent en plaid, se disputant au sujet des fils des serfs susdits. En effet, l'abb disait que toute leur descendance revenait Saint-Florent, selon la coutume de ce pays, le comte prtendait que la moiti lui en revenait. Enfin, pour viter la violence de celui-ci, l'abb consentit, avec l'autorisation des moines, partager les fils du susdit serf Landri. En consquence, le comte Foulque reut pour sa part les enfants suivants : Odon Brunellus et Dodon, par la suite son bouteiller, et encore Witberga, pouse de Hubaldus, veneur, et encore Adelade, pouse de Constant, veneur de la Pouze ; et le susdit abb reut pour la part de
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Saint-Florent, Archambaud et Herbert, prtre, encore Sufficia et Witburgis. Quant Engebaud, l'un des frres, il mourut indivis 40 . Autre contrainte, la mainmorte : c'est l'incapacit de la transmission du patrimoine cause de mort. Le serf ne peut transmettre ses enfants et hritiers ses biens meubles et immeubles, qui reviennent au seigneur par droit d'choite. Cependant, l'choite ne fut en pratique [p. 101] jamais totale : si le serf laissait une famille, celle-ci pouvait racheter le droit de mainmorte au seigneur. Mais en cas de dshrence, le matre pouvait se saisir de tout le patrimoine. Enfin le serf ne peut pas faire de testament. Ce n'est pas trs grave jusqu'au XIIe sicle puisque le testament n'est plus pratiqu. Mais partir de cette poque il rapparat, notamment sous l'influence de l'glise qui y a intrt, car elle en profitera pour se faire faire des libralits en menaant le mourant de l'enfer. Le serf va donc se voir reconnatre la possibilit de tester concurrence de cinq sous, pour le salut de son me (somme relativement leve). Il faut ajouter tout ceci l'incapacit d'ester en justice : l encore l'initiative du serf est limite au profit de celle de son seigneur. On peut citer un serf en justice comme dfendeur devant le seigneur du domaine. Mais le serf ne peut tre demandeur qu'avec l'autorisation de son seigneur. De plus, il ne peut pas tmoigner, ni prouver par bataille, puisqu'il ne peut porter les armes. Enfin, le serf n'est pas ncessairement enferm dans sa condition jusqu' sa mort. Dans les lieux de franchise, l'air rend libre . S'il parvient quitter son seigneur ou sa terre, il peut se rfugier dans un lieu de sauvet. C'est un territoire sous l'autorit de l'glise, limit par quatre croix. D'autre part, au XIe sicle, les dfrichements se multiplient. Pour y attirer de la main-duvre, les seigneurs promettent aux serfs fugitifs qu'ils ne les livreront pas leurs matres. Par ailleurs, les seigneurs peuvent aussi affranchir leurs serfs, titre individuel ou collectif. L'glise ne s'est pas davantage leve contre le servage qu'elle n'avait protest contre l'esclavage : cette condition semblait faire partie de l'ordre naturel des choses. Mais elle recommandait aux puissants d'affranchir leurs serfs, titre d'acte de charit. D'ailleurs, la fin du XIIe sicle, le nombre des serfs avait beaucoup diminu. C'est d'ailleurs de ce sicle que date le document suivant. Il fait parler un ecclsiastique qui affranchit un des serfs de son glise, non sans le lui faire largement payer. Moi, frre Guillaume, par la grce de Dieu humble ministre de l'abbaye de Saint-Pre-de-Chartres, je fais savoir tous ceux qui liront cet crit que Geoffroy surnomm Bosquet qui tait par la naissance de la domesticit de notre glise, pour obtenir la libert ainsi qu'il est montr plus loin, est venu devant notre chapitre et a abandonn notre monastre tous les biens que lui avait laisss son pre Gautier et qu'il tenait en fief ou cens dans notre glise. Il a abandonn le fief de la Cuisine qu'il tenait comme son pre pour les victuailles, pour les deniers
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Livre noir de Saint-Florent de Saumur, f. 129 ; d. L. Halphen, Le comt dAnjou au XIe sicle, Paris, 1906, pices justif., p. 352-354, n 6.
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et pour tout le reste, une maison situe dans notre valle, tout ce qu'il tient cens o que ce soit, toute la terre qu'il tenait soit dans Reclainville soit Champol, s'il tenait de notre glise d'autres biens soit en fief soit de quelque autre manire ou s'il arrivait que par droit hrditaire quelque autre bien lui parvienne qui touche au mme fief et censive, tout cela, [p. 102] selon ses affirmations, il l'abandonne l'glise pour obtenir la libert indique plus haut. Il le fait avec le consentement et la concession de sa femme Hersende et de son fils Raoul, de sa fille Julienne, de ses surs Hersende et Agathe et de tous ses autres parents... Aussi moi Guillaume et tout le chapitre de la communaut remise mon gouvernement nous concdons et faisons concession, au dit Geoffroy de la libert qu'il demande ainsi qu' sa femme, son fils et sa fille. Aussi lui et tous ses descendants ne sont plus dsormais chargs du nom obscur et des marques de la servitude mais jouissent de la pleine et entire libert comme d'un titre clatant. Pour cette raison, Geoffroy m'a fait l'hommage lige et a promis de le faire aux abbs mes successeurs. Il a promis galement que ses hritiers dj ns le feraient galement lorsque l'ge sera venu 41 . Les roturiers jouissaient-ils d'un statut plus avantageux ?
C. LA DPENDANCE ROTURIRE
Nous venons d'examiner les deux formes extrmes de dpendance, chevaleresque et servile. Reste la situation intermdiaire, celle des roturiers. Les roturiers sont d'origine composite : anciens petits propritaires de l'poque carolingienne n'ayant pas la fortune suffisante pour se payer l'quipement de chevaliers ; individus ayant particip des campagnes de dfrichement ; serfs affranchis : comme ils venaient des grands domaines, des villae, on les appela des vilains, et ce mot s'tendit l'ensemble des roturiers. Les caractristiques de la dpendance roturire sont au nombre de deux. Les roturiers sont assujettis un double lien de dpendance personnelle ; ils sont les sujets du seigneur justicier du territoire o ils sont domicilis ; ils lui doivent le service militaire dans l'infanterie, doivent acquitter ses impts, et relvent de la cour seigneuriale et non pas d'une cour de pairs chaque fois qu'ils sont dfendeurs. Ils dpendent aussi de leur seigneur foncier, c'est--dire de celui qui leur a concd une tenure : ils lui doivent les redevances et corves habituelles.
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Cartulaire de Saint-Pre de Chartres (1127), Paris, d. M. Guerard, 1840.
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D'autre part, les roturiers sont moins contraints que les serfs, et plus que les chevaliers. Par rapport aux serfs, ils sont avec leur seigneur foncier sous le rgime du contrat ou de la coutume : le seigneur ne peut abuser d'eux. D'autre part les roturiers ne supportent aucune des incapacits serviles : pas de formariage ni de mainmorte ou d'incapacit judiciaire. Par rapport aux chevaliers, ils ne servent pas cheval, sont astreints payer des impts, ne sont pas jugs par leurs pairs. Les [p. 103] chevaliers sont quant eux les matres de la guerre, ceux qui protgent de la violence de ceux de leur ordre, mais aussi la dispensent.
SECTION II
LA GUERRE ET LA VIOLENCE
Les romans courtois nous ont habitus une image dulcore de la chevalerie. Les romans historiques modernes galement, qui prsentent bien tort un tableau de la socit mdivale quasi fministe. Or ces temps sont plus durs. En tmoignent les efforts dploys par l'glise (et plus tard la royaut) pour temprer les ardeurs des guerriers. Ceux-ci forment l'aube de l'poque fodale une nouvelle noblesse.
A. NOBLESSE ET CHEVALERIE
La liste des devoirs rciproques forms par l'hommage est difiante. La majorit d'entre eux concernent des activits militaires : service d'ost, devoir de protection, service de conseil, obligations ngatives, trois cas sur les quatre cas de l'aide, etc. Le phnomne s'observe aussi dans d'autres domaines : la procdure peut revtir des formes militaires (duel judiciaire). La guerre est un des axes fondamentaux de la socit fodale : au dbut socit de propritaires, elle est devenue une socit militaire. L'aristocratie est essentiellement une caste militaire : toute l'ducation du jeune noble tend faire de lui un combattant cheval, forme de combat aristocratique par excellence, La noblesse va se confondre avec la chevalerie. Mais ceci est le rsultat d'une assez longue volution. On croyait il y a trente ans qu'avant la chevalerie n'existait pas de noblesse. On pense depuis les annes soixante que la noblesse franaise, au contraire, trouve ses origines dans les temps carolingiens.
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L'aristocratie carolingienne est une noblesse domestique : elle ne doit ses faveurs qu'au service du roi, mais ne dpend aussi que de lui, et non pas des comtes, ce qui lui donne un statut privilgi. Puis, au cours des Xe et XIe sicles, la noblesse va se fractionner en mme temps que l'autorit royale se dsagrge : les princes territoriaux ne doivent plus leur propre noblesse qu' eux-mmes. Mais ds le XIe sicle, on constate un mouvement de ragrgation de la noblesse issu d'une prise de conscience interne. La noblesse se runifie non plus partir de l'impulsion d'un souverain, bien trop faible, mais de la conscience de son rle militaire, que lui imposent les circonstances et les relations [p. 104] fodovassaliques. On en trouve une confirmation vidente dans la terminologie : les membres du groupe seigneurial ne se dsignent plus par le terme de nobiles, mais par celui de milites, le soldat, celui qui combat, et cheval : le chevalier. cette poque la noblesse s'identifie la chevalerie ; la chevalerie acquiert au mme moment des privilges. Mais ces privilges juridiques ont pour base les activits militaires : les chevaliers ne sont pas soumis aux contraintes qui psent sur les serfs et les vilains parce qu'ils doivent en tre librs pour pouvoir porter les armes. Logique de la socit d'ordres. Naturellement, cette identification de la chevalerie la noblesse procde de mcanismes concrets, qu'on doit chercher dans l'volution du monde militaire. Tout d'abord, un certain nombre d'amliorations techniques propres la cavalerie. Introduction de l'trier qui assure une meilleure stabilit ; modification de la selle dans le mme sens ; amlioration du guidage du cheval grce l'utilisation de l'peron ; le cheval reoit aussi les moyens de se montrer plus combatif : fer cheval. On ajoutera la substitution de l'avoine, aliment plus chauffant, l'orge. D'autre part, l'armement du cavalier et son armure se compliquent et s'alourdissent. Ils deviennent si coteux que seule une minorit privilgie peut les acqurir, au besoin en ponctionnant ses dpendants (souvenons-nous de l'aide aux quatre cas : le paiement de l'armure du fils an y figure). Enfin, la matrise de la technique du combat cheval, qui elle aussi se complique. Notons aussi la lourdeur de l'quipement, qui demande un grand entranement physique. Le professionnalisme militaire s'accentue. On ne s'improvise pas chevalier. L'entranement de tous les jours n'est possible qu' ceux qui ont un genre de vie noble : ils ne travaillent pas. L'ducation du jeune noble est avant tout militaire. D'o la vogue des tournois, collectifs ou individuels, chez les nobles. Leur principale distraction, la chasse, est un simulacre de bataille... Cette fusion entre chevalerie et noblesse marque la cration d'une nouvelle noblesse, et non pas seulement le rajeunissement de l'ancienne. En effet, tant donn le faible rendement de la seigneurie foncire, il fallait que le chevalier, pour tenir son rang, possdt des terres relativement tendues, soit titre d'alleu familial, soit en tenure fieffe. Or tous les nobles du Xe sicle ne possdent pas le niveau conomique suffisant pour s'agrger la chevalerie, car la concentration foncire des domaines nobles est affaiblie par les donations pieuses et les partages
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entre hritiers, que les droits lignagers ne peuvent pas toujours viter. En gros, il y a moins d'une famille chevaleresque par paroisse rurale. La noblesse chevaleresque n'est donc pas toute l'ancienne noblesse. D'autant plus que l'importance des facteurs conomiques va permettre au dbut des temps fodaux [p. 105] l'intrusion de parvenus dans la chevalerie. cette poque, elle reste en effet ouverte tous ceux qui ont les moyens de s'acheter des armes et des chevaux, et qui disposent d'assez de loisirs pour l'entranement physique. Anciens nobles rests riches, mais aussi des aventuriers heureux et des paysans qui ont russi s'enrichir. Dans toutes les rgions du nord de la France, on voit d'ailleurs se multiplier les mercenaires, les chevaliers sans terre et sans fief, qui louent leurs services aux seigneurs. Ainsi, pendant tout le premier ge fodal, la chevalerie reste un groupe ouvert d'une part ceux qui s'enrichissent, d'autre part ceux qui ont prouv leur valeur militaire. Ils peuvent ainsi accder aux privilges nobiliaires de la chevalerie : le chevalier a seul le droit de combattre noblement, cheval ; seul il reoit la tenure noble qu'est le fief puisque le fief comporte essentiellement le service de chevalier. C'est aussi l'homme qui jouit de la plus grande libert juridique : il ne relve que du seigneur auquel il a volontairement prt hommage, et dispose d'immunits vis--vis de son seigneur justicier ; il n'est jug que par ses pairs et ne paie pas d'impts.
B. LES INSTITUTIONS DE PAIX
La peur de la guerre et de la violence est une donne fondamentale de la vie quotidienne. Cette peur engendre une extraordinaire instabilit humaine : les tenures passent de main en main, les fortunes se font et dfont. En France du Nord au XIIIe sicle il n'y a pas un tiers des parcelles qui demeurent plus de trois gnrations aux mains de la mme famille paysanne. Si les liens personnels, la guerre, la terre sont les trois forces fondamentales de l'poque fodale et impriment une structure systmatique l'organisation sociopolitique, les individus se dplacent nanmoins beaucoup l'intrieur de ces cadres dfinis. Cette mobilit est aussi le fait d'une hygine alimentaire peu quilibre. D'abord la faim : de 750 1100, on estime que les crises alimentaires se succdent au rythme d'une tous les deux ans en moyenne 42 . La famine peut dclencher l'errance : on cherche ailleurs ce qu'on ne trouve plus chez soi. La nature des aliments consomms suit par ailleurs les distinctions sociales. Dans l'Antiquit, les Romains utilisaient des catgories culturelles. Aux civiliss les produits d'une transformation de la nature, que procurent l'agriculture et l'arboriculture. D'o la
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Cf. M. Montanari, La faim et l'abondance. Histoire de l'alimentation en Europe, Paris, Le Seuil, 1995.
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frquence autour de la Mditerrane des bouillies de crales, accompagnes de pain, d'huile d'olive et de lgumes. Barbares, Celtes et Germains se satisfont de prdations opres directement dans les espaces vierges et incultes : chasse, pche, cueillette, [p. 106] levage extensif dans les forts, d'o une nette prfrence pour l'alimentation carne. Aux paysans pauvres le maigre pain de disette , mlange de farine, d'herbes, baies et racines piles. Les nobles assimilent quant eux le modle barbare, avec tous ses excs en viande, qui chauffent les humeurs, d'autant plus qu'ils sont copieusement arross de vins. L encore, la violence n'est pas loin. L'glise tente bien d'agir sur les corps. Elle recommande les poissons, et prescrit de jener de cent quarante cent soixante jours par an. Elle associe la viande une sexualit dbride, qu'elle s'efforce galement de contenir. L'accouche et la menstrueuse sont bien sr impures. Mais durant de nombreux temps liturgiques (Carme, Toussaint, Ascension, Pentecte...) les couples dvots ne doivent pas s'unir. Au VIIIe sicle, on observe ainsi que les rapports sexuels licites ne pouvaient avoir lieu que durant quatre-vingt-treize jours, condition que l'pouse ne ft pas impure ou grosse 43 . Nous ne savons malheureusement pas quelle a pu tre l'efficacit relle des interdits scands par les pnitentiels. Plus tard en tout cas, les biographes de saint Louis s'accorderont louer sa chastet avant son mariage, et souligneront qu'il avait convenu avec la reine de s'abstenir de tout rapport durant l'Avent et le Carme. Charles V fera sa devise de l'impratif de chastet. La littrature politique est trs claire. Le roi doit l aussi tre un modle. Comme en avertit Philippe de Mzires, le pchi du roy pour la fragilit humaine donne exemple aux subgiez . Le christianisme s'inscrit d'ailleurs dans une longue tradition. Dans l'Antiquit dj, la plupart des philosophes enseignent que le sage doit sinon renoncer aux passions, du moins les matriser : dj il fallait endiguer la sexualit, cette source noire du dsir destructeur. Mais il ne suffit pas des corps. L'glise entreprend une lutte beaucoup plus difficile, celle du modelage des esprits. Pour limiter la guerre, il faut agir sur les mentalits de ceux qui la font. Elle va tenter de christianiser l'idal chevaleresque et, bientt imite par le pouvoir royal, de rguler la guerre prive en imaginant des institutions de paix. La christianisation de l'idal chevaleresque Les gens dglise constatent la fin du Xe sicle qu'il est illusoire de compter sur les pouvoirs centraux pour rtablir l'ordre et la scurit. Ils vont donc agir directement sur les fauteurs de troubles et ajouter la dfinition juridique du chevalier une dfinition morale. Le chevalier n'est pas seulement celui qui sait se servir de ses armes. Il doit aussi accepter certaines rgles de conduite. Cet
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Cf. J.-L. Flandrin, Un temps pour embrasser, Paris, Le Seuil, 1983, p. 42.
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acquiescement est formalis par un rite dominante mystique, l'adoubement. Il [p. 107 consiste en la remise des armes effectue liturgiquement. L'pe du futur chevalier est dpose sur l'autel, et bnite avant de lui tre remise (si possible Pques ou Pentecte) par l'vque au cours d'une crmonie. Au cours du XIe sicle, l'adoubement prend encore plus d'importance, et s'adjoint des rites supplmentaires. Le futur chevalier doit passer une nuit en prires, et prter le serment de protger et dfendre l'glise, les veuves, les orphelins, d'observer les rgles chrtiennes de la guerre, d'tre juste, d'aimer la paix et de combattre non pour tuer les hommes, mais pour atteindre les puissances du mal travers ceux qui les dfendent. Signe que l'adoubement est pris trs au srieux, il a des effets connexes dans le domaine de l'tat des personnes. Il marque le dbut de la capacit juridique : celui qui n'est pas encore adoub ne peut se voir concder le fief dont il est l'hritier. Au XIIIe sicle, Guillaume Durand, vque de Mende, donne des instructions sur le droulement du rituel : Pour la bndiction d'un nouveau chevalier, on procde de la manire suivante. L'vque avant la lecture de l'vangile, bnit l'pe en disant : Exaucez, je vous prie, Seigneur, notre prire, et daignez bnir avec votre main de majest cette pe dont votre serviteur dsire tre ceint, pour qu'il puisse tre le dfenseur des glises, des veuves, des orphelins et de tous les serviteurs de Dieu contre la cruaut des paens, la terreur et l'effroi de tous les adversaires de Dieu. Que cette pe lui permette d'effectuer des poursuites quitables et de justes dfenses. Par le Christ. Amen. On peut aussi ce moment, bnir d'autres armes. [...] Une fois les armes bnies, l'vque le ceint de l'pe, disant : Bni soit le Seigneur Dieu qui forme mes mains pour le combat. Puis, aprs le chant de trois versets avec Gloria Patri, il rcite le verset Accorde le salut ton serviteur ... Aprs quoi, l'vque prend l'pe nue sur l'autel et la lui place dans la main droite en disant : Reois (accipe) cette pe au nom du Pre et du Fils et du Saint-Esprit, emploie-la ta dfense et celle de la sainte glise de Dieu... et dans la mesure o la faiblesse humaine te le permettra, ne blesse injustement personne de ce glaive... Amen. Ensuite, l'pe ayant t remise dans son fourreau, l'vque le ceint de l'pe et du fourreau, et en le ceignant, dit : Revts ton ct de cette pe, trs puissant... Alors, saisissant son pe, le nouveau chevalier la tire du fourreau et la brandit trois reprises ; puis il la frotte sur son bras [gauche] et la remet au fourreau. Cela fait, pour la marquer de son caractre de soldat, il lui donne le baiser de paix, en disant : Sois un soldat pacifique, courageux, fidle et dvou Dieu.
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Puis il lui donne un soufflet, en disant : [p. 108] veille-toi du sommeil de la malice, et veille dans la foi de Christ et dans l'honneur. Alors les assistants lui attachent les perons, l o c'est la coutume... Enfin l'vque lui remet l'tendard, l o c'est l'usage 44 . Paralllement son effort de christianisation des actions guerrires, l'glise, par une srie de recommandations, stigmatise l'emploi de la violence. Elle insiste sur la force contraignante du serment et, comme nous venons de le voir, intgre un serment dans l'adoubement ; les conciles menacent les seigneurs de graves peines religieuses s'ils s'opposent aux institutions de paix mises sur pied par l'glise. Quelles sont-elles ? La rgulation de la guerre prive cette poque, la guerre est largement due l'initiative individuelle. La vengeance est un droit exerc collectivement. Tout le lignage est solidaire de la victime qui devient son capitaine ; vassaux et seigneurs se doivent rciproquement une aide militaire. Ds la fin du Xe sicle, l'glise essaie d'enrayer ces mcanismes en crant des institutions de paix. Elles ne suppriment pas la guerre, mais la limitent considrablement. ct de l'interdiction de la tenue des tournois promulgue sans grand effet par le concile de Clermont en 1130, ces institutions sont la paix de Dieu et la trve de Dieu. La paix de Dieu protge certaines personnes et certains biens en interdisant aux belligrants d'y porter atteinte. Tout ce qui ne sert pas directement, techniquement la guerre : clercs, moines, femmes, enfants, laboureurs au travail, marchands ; biens des clercs et des moines, animaux et instruments agricoles, moulins, cimetires. La trve de Dieu : la guerre est interdite pendant certaines priodes consacres par des souvenirs religieux. Du mercredi soir au lundi matin (Cne, Passion, Rsurrection) ; temps de l'Avent, de Nol, Pques et Carme. Mais quelle tait l'efficacit pratique de ces rgles ? L'glise s'en remit d'abord au serment sanctionn par l'excommunication, mais ce ne fut pas suffisant. Elle dut mettre sur pied une vritable organisation coercitive, les Ligues de la Paix. Un tribunal de la paix, mi-laque, mi-ecclsiastique, jugeait les contrevenants, les excommuniait, et mme les contraignait par la force s'excuter grce l'intervention d'une troupe compose de chevaliers membres de la Ligue et de milices paroissiales conduites par leurs curs et des vassaux de l'vque, qui, lui, dirigeait la Ligue.
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Monseigneur Andrieu, Le pontifical romain au Moyen Age , dans Studi e Testi, t. III, Rome, 1940, p. 447-451.
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L'glise intervint aussi par la thorie de la guerre juste. La guerre [p. 109] n'est possible que dans certains cas : elle doit tre ncessaire, avoir pour but l'tablissement de la paix, tre dcide par l'autorit lgitime, tre dfensive. Enfin la guerre doit tre conduite avec des moyens tels qu'elle ne favorise ni la violence gratuite, ni la vengeance : c'est la guerre chevaleresque. Les laques prirent exemple sur l'glise, et partir du XIIe sicle, des seigneurs justiciers interdirent les guerres entre leurs hommes en bannissant les contrevenants. Souvent aussi les bourgeois d'une ville s'assemblaient en commune ou consulat en se jurant la paix et en excluant de leurs rangs ceux qui pratiquaient la guerre prive. Enfin on s'efforait de recourir le plus souvent possible aux procdures d'arbitrage. Au total, ces divers mouvements eurent des rsultats pratiques indiscutables. Au dbut du XIIIe sicle, la pacification avait fait de grands progrs. Et surtout les mentalits avaient volu. On ne demande plus tant aux nobles de gagner des batailles que de faire rgner l'ordre : la guerre n'est plus une fin, un dfoulement, mais un moyen. En bref, on arrive l'ide que la guerre est anormale, et que la paix est une ncessit de la vie sociale. Dj au IXe sicle, le pape Nicolas Ier avait dclar que la paix purement intrieure ne pouvait suffire au chrtien. Il se dveloppa mme un vritable courant de pacifisme populaire chez ceux qui avaient le plus craindre de la guerre, les paysans. C'est dans le cadre des mouvements de paix que nous avons la trs rare occasion de les voir se dresser contre leurs seigneurs. (Vers 1020, l'vque d'Angoulme fait cerner par des vilains arms des seigneurs rcalcitrants la trve ; en 1038, des milices de la paix composes de paysans se constituent dans le Berry et brlent les chteaux de seigneurs rebelles.)
C. L'ORGANISATION MILITAIRE DU MONDE FODAL

Il y a deux types d'armes : seigneuriale et royale. L'arme seigneuriale Sur une seigneurie, seuls les vassaux et leurs hommes doivent le service proprement parler fodal, mais seuls les chevaliers chass (installs titre viager sur une terre) doivent le service militaire actif. Soit, en plus du service de garde en principe rserv aux non-chass et aux vieux les services d'ost et de chevauche. Le service de chevauche est le plus frquemment demand. Il peut l'tre autant que le seigneur en a besoin, mais se limite la guerre entre voisins : pas plus d'une semaine, et pas plus de vingt-quatre heures de marche. Le service d'ost ne peut tre exig que par les hauts seigneurs, et s'applique aux grandes expditions militaires, caractre offensif [p. 110] Chaque vassal y appelle ses propres vassaux. Jusqu' quarante jours les vassaux doivent payer leurs frais,
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aprs quoi ils choient au seigneur. Le service d'ost n'est d qu'une fois par an. Cette hirarchie prouve bien que la plupart du temps, la guerre fodale n'est qu'un raid de faible ampleur. En principe les roturiers ne doivent pas de service. Cependant, le seigneur est parfois oblig de les lever pour la dfense du chteau, service dont ils peuvent se racheter par le paiement d'une taxe. Quelques trs grands seigneurs peuvent en cas de danger important proclamer la leve en masse par l'arrire-ban, souvenir du hriban carolingien. Au cours du combat lui-mme, l'organisation militaire tient compte de l'unit du groupe des chevaliers, concentr dans la chtellenie. Chaque arme est divise en plusieurs corps, ou chelles ; ces chelles sont divises en units plus petites, les conrois, qui constituent l'unit de combat. Or le conroi, c'est la troupe du chtelain, ceux qui sont ses vassaux et font tour de rle et en commun le service de garde du chteau. Ils sont donc trs unis par la vie quotidienne, et leur cohsion sociale est indissociable de leur cohrence militaire en tant qu'units tactiques combattantes. Enfin, la pratique des tournois constitue aussi un mode d'organisation militaire. C'est une rptition, un exercice. En effet, le tournoi n'est que tardivement la joute chevaleresque que reprsente l'imagerie d'pinal... Cette joute, peu dangereuse, est frquente au XVe sicle, mais pas durant les temps fodaux. En effet, le tournoi fodal du Xe au XIIIe sicle est un combat collectif entre des groupes compacts de chevaliers qui utilisent des armes vraies, s'affrontent par charges alternes qui peuvent entraner la mort. C'est en fait rarement le cas, car on cherche surtout capter ranons et butins. D'o le thme littraire du chevalier dsargent courant les tournois... et les belles. L'arme royale Dans la plupart des cas, le roi, qui n'a pas plus de pouvoirs effectifs qu'un seigneur, n'a qu'une arme de type fodal. Il lve des vassaux, qui engagent leur tour leurs propres vassaux. Il ne peut exiger d'eux plus que les services militaires dj dcrits. Cependant, dans le cas d'invasion trangre, le roi dispose d'un pouvoir militaire extraordinaire, l'arrire-ban, leve en masse de tous les hommes valides en tat de porter les armes. Le caractre exceptionnel et non fodal de l'arrire-ban se reconnat deux traits. Il touche tous les hommes valides : chevaliers, vilains, possesseurs de fiefs ou d'alleux ; l'arrire-ban n'est affect par aucune limitation de temps ou de distance. Mais cette procdure est exceptionnelle. Ce n'est qu'au cours du [p. 111] XIIIe sicle, quand le roi deviendra plus puissant, qu'elle formera le mode de recrutement normal de l'arme. En anticipant quelque peu sur la renaissance des villes, on peut aussi citer les armes urbaines. Certaines villes ont une milice. Le plus souvent, ce droit rsulte d'une concession spciale, parfois des circonstances. C'est le maire ou les consuls
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qui commandent la milice. Cette milice sert fournir au seigneur ou au roi le service d'ost et de chevauche, mais en outre elle sert la dfense de la ville, et aux campagnes soit contre les seigneurs, soit contre des villes concurrentes. Enfin, il arrive que certaines villes paient des mercenaires. Mais l'poque fodale, les villes comptent peu. La campagne est tout.
SECTION III
LA TERRE
La terre est le principal pilier de la socit fodale. Sur elle repose toute l'organisation sociopolitique : les liens personnels eux-mmes sont conus partir d'elle, c'est pour elle qu'on se bat. Elle est la principale source de pouvoir.
A. TERRE ET POUVOIR
G. Duby a pu crire : La terre est l'unique source de la richesse, la seule condition de la richesse et, partant, de la puissance. Le systme fodal n'est que la traduction sur le plan politique de ce phnomne conomique. Qui dtient le sol a en mme temps la libert et la puissance. La richesse mobilire n'a plus d'usage conomique. La campagne est tout. Il faut cependant viter de voir dans le paysage rural de l'poque fodale un cadre immuable. Nous savons dj que les hommes s'y dplacent beaucoup. Et puis surtout la position de la terre par rapport aux autres sources de richesses va voluer : durant toute notre priode, c'est la richesse dominante, mais chaque sicle, elle l'est un degr divers. Au Xe sicle, l'conomie domaniale est prpondrante ; au XIe, l'conomie artisanale fait son apparition ; au XIIe sicle, les effets de l'urbanisation renaissante se font sentir : le commerce connat un renouveau et le capitalisme fait son apparition. La prminence de la terre s'exprime de la faon la plus absolue au Xe sicle o l'conomie domaniale est celle du Haut Moyen ge : ferme, autarcique, de subsistance. Cette fermeture, qui se poursuit [p. 112] aussi au XIe sicle, mais de faon moins absolue, est favorise par l'action de l'glise et la mentalit aristocratique. Oppose tout mode de production capitaliste et la socit de production, l'glise tient le discours de la rigueur. Il faut produire juste ce dont on a besoin pour vivre, se mfier de l'argent, et s'occuper surtout du salut de son me. Par des chemins diffrents, la mentalit seigneuriale joue le mme rle. Que le seigneur conoive tout en fonction de la terre, il n'y a pas s'en tonner : elle est
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la base de son pouvoir et de son prestige social. Mais il n'y voit pas un instrument conomique, ce qui l'empche de pousser la recherche d'une productivit accrue, qui ouvrirait l'conomie domaniale. Le domaine seigneurial a une fonction politique beaucoup plus qu'conomique : tre puissant, c'est avoir beaucoup de vassaux, disposer d'une grande force militaire. Et on n'a des vassaux que si on leur donne des fiefs, donc il faut avoir beaucoup de terres... Mais toutes ces terres sont loin d'tre exploites au maximum de leur rendement, puisque ce rendement en lui-mme n'est pas une fin. Il suffit qu'elles donnent un minimum, qu'elles permettent au noble de ne pas travailler : il se bat, et c'est assez. Cette orientation anticapitaliste des mentalits aristocratiques est d'autant plus efficiente qu'elle se combine avec un manque de rationalit conomique : l'pargne, l'investissement sont des concepts trangers au comportement nobiliaire : l'idal chevaleresque est celui de l'orgueil, de la prodigalit. Enfin le systme des tenures empche le grand domaine de dboucher sur une exploitation capitaliste, car il entrane une dconcentration. Mais cette prminence de la terre va s'affaiblir au cours des XIe et XIIe sicles, en mme temps que la structure des exploitations foncires va se remodeler. cette poque, la terre reste encore la source de richesse principale, mais elle est rpartie diffremment, et de nouvelles sources de richesses font leur apparition. Dans le courant du XIe sicle, on assiste un fractionnement des exploitations rurales pour des raisons technologiques et dmographiques. Ce sicle connat des amliorations techniques : les moulins eau et vent supplantent les moulins bras et les mortiers, ce qui libre de la main-d'uvre et de la force de travail ; on invente de nouveaux procds de traction animale : traction d'paule, attelage en file, ferrure. L'outillage se perfectionne : la charrue, qui laboure en profondeur, se substitue au lger araire. On attribuait jusqu'ici ces innovations une hausse de la productivit qui aurait considrablement amlior la condition paysanne. Aux temps carolingiens, elle n'aurait t que de 2 pour 1 : des champs clairsems, promesses de disettes. partir du XIe, elle passe 8/1 pour l'orge, 7/1 pour le seigle, 4/1 pour l'avoine, 5/1 pour le froment (aujourd'hui, on arrive [p. 113] en Beauce 20/1). Ces conclusions sont actuellement moins assures. Les petites exploitations carolingiennes auraient dj connu ces taux, la diffrence des grands domaines, moins productifs. Dans ce cas, c'est la croissance dmographique, l'augmentation du labeur humain en rsultant qu'il faudrait attribuer la ranimation de l'conomie. En tout cas, l'lan dmographique est certain : entre 1000 et 1300, avant que la grande peste ne la fauche, la population franaise augmente de 120% 45 . Tout ceci entrane un ramnagement des exploitations foncires. La vieille unit d'exploitation carolingienne, la manse, se fractionne, puisque le nombre des
45
Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., p. 359-364.
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exploitants augmente et que sa productivit s'accrot. On parle plus volontiers de feu (la maison avec la terre autour) ; la villa se dmembre entre plusieurs seigneurs fonciers, et les sous-infodations se multiplient, puisque la terre peut tre maintenant mieux exploite. Enfin, la rserve seigneuriale diminue et tend disparatre : le seigneur cesse d'exploiter sa rserve et l'accense en tenures. Pour deux raisons. D'une part, ses profits de seigneur banal sont plus importants que ceux de seigneur foncier : il se dsintresse donc de son exploitation rserve. D'autre part l'essor dmographique lui procure les tenanciers de ces tenures. Cette diminution de la rserve va produire un affaiblissement de l'conomie domaniale et de la seigneurie banale. Les artisans du domaine vivaient du seigneur grce aux produits de la rserve : ils vont devoir aller travailler ailleurs. D'autre part, n'exploitant plus directement, le seigneur s'loigne de ses paysans qui, au dbut du XIIe sicle, obtiendront de lui que soient prciss dans des coutumiers la nature et le taux des prestations qu'ils lui doivent, signe d'un certain dsir d'autonomie. la fin de la priode fodale, le renouveau urbain provoque l'ouverture du commerce et les dbuts du capitalisme commercial. Ce phnomne ne se dessine qu'au terme du XIe sicle : jusque-l les changes conomiques se font gnralement en circuit ferm, entre gens d'un mme domaine. Seules les trs riches seigneuries achtent au loin ce qui n'est pas produit par le domaine. la ville chaque semaine un march se tient sur la place principale. Puis des commerants se fixent dans l'agglomration o ils ouvrent des boutiques, et vendent non seulement aux citadins, mais aussi aux cultivateurs qui apportent leurs produits au march. Se forment galement des marchs de grande envergure, les foires, rendez-vous de marchands professionnels, venus trs souvent de loin, et o s'changent des marchandises trs diverses sur une grande chelle. Les changes internationaux qui ont lieu dans les grandes foires sont d'autant plus actifs que les moyens de transport se sont beaucoup dvelopps. Ils s'effectuent suivant un libralisme quasi total, car les blocs nationaux [p. 114] ne sont pas encore assez forms pour qu'ils soient entravs par des mesures protectionnistes ou dirigistes. Enfin ces changes sont le produit d'activits manant beaucoup plus de groupes que d'individus : plusieurs personnes se groupent en commande, en socits familiales, en coproprit, et mme en cartels internationaux. Remarquons pour conclure que ce capitalisme qui nat la fin de notre priode est commercial, mais pas industriel : ce dernier n'a pu se dvelopper en raison de la rglementation corporative. Destine assurer la primaut des matres des mtiers, elle interdit la spculation, contrle les matires premires, l'outillage, la marchandise et comporte beaucoup de rglements sociaux. Mais, au cours de l'poque fodale, se dploient bien davantage les rapports fonciers.
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B. LA TERRE, SUPPORT DES LIENS PERSONNELS : LES MODES DE SA JURIDICISATION

La notion de proprit nous est familire. Elle voque surtout pour nous l'ide d'une matrise exclusive de la chose par celui auquel elle appartient. Elle est pourtant trangre la plupart des socits traditionnelles, comme le savent bien les anthropologues. Ainsi qu' l'poque fodale, o l'on prfre parler de saisine : avoir une chose, la dtenir matriellement, n'est pas ncessairement en tre propritaire. Et surtout la saisine n'est pas exclusive. Au contraire, la pluralit des saisines sur un mme bien est la rgle 46 , les alleux (biens objets de proprit en principe exclusive) l'exception. Sur une mme terre peuvent coexister ou se superposer les saisines du propritaire, de la douairire, du baillistre, du mari, du gagiste, du fermier, du seigneur et du vassal. Des comparaisons avec notre droit positif peuvent clairer ce mcanisme. En droit rural, la srie des droits successifs de premption en cas d'alination peut s'analyser comme autant de saisines reconnues au propritaire, au fermier, et la SAFER. l'poque fodale, la mme terre peut donc supporter la fois des rapports de fief (tenure noble) et de censive (tenure roturire) suivant qu'on se place tel niveau des liens unissant les hommes qui participent sa matrise. La hirarchie de ces rapports reflte celle de la socit : les seigneurs d'abord, les rustres ensuite. Elle s'inscrit dans un rgime juridique pluraliste. La tenure noble : le fief Le fief est la tenure la plus importante, celle des chevaliers. Son rgime juridique deviendra donc trs prcis. Mais il nous faudra [p. 115] mesurer aussi l'efficacit pratique des relations juridiques nes de la concession du fief. Le schma contractuel Qu'est-ce qu'un fief, que ces guerriers convoitaient tant ? Dans une socit o la terre domine toutes les relations humaines, le bien tenu en fief ne pouvait tre, dans la majorit des cas, que bien foncier. Car le salaire du service vassalique ne pouvait gure tre tir que des revenus de la terre.
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Cf. P. Ourliac et J.-L. Gazzaniga, Histoire du droit priv, Paris, Albin Michel, 1985, p. 208.
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Cependant, il n'y a pas de rgle juridique qui interdise au fief d'avoir une autre consistance. Une premire catgorie de fiefs, la plus loigne du fief classique, regroupe des droits percevoir sur un territoire dfini. Il y a donc toujours une base spatiale. Ces droits sont assez divers : Droit de commandement et pouvoir de contrainte : par exemple l'exercice des droits de justice, qui taient source d'assez importants profits financiers. Fiefs fournissant des revenus substantiels et bien localiss, sans impliquer pour autant ni seigneurie ni possession d'une terre. Par exemple l'avouerie, droit d'administration judiciaire et de protection militaire sur les seigneuries ecclsiastiques ; pages, tonlieux. Revenus ecclsiastiques usurps par les lacs que les seigneurs usurpateurs distribuaient leurs vassaux. Ce sont les spiritualia, ensemble des redevances et des offrandes que les fidles taient tenus de verser au desservant de leur glise paroissiale. Par la suite, lors de la rforme grgorienne du XIe sicle, l'glise dut ddommager les vassaux et leurs lignages quand elle voulut reprendre ces spiritualia qui, par nature, lui revenaient. Mais le clerg n'arriva pas rcuprer les dmes que les usurpateurs lacs s'taient arrogs de la mme faon. Enfin, une dernire catgorie, assez exceptionnelle, n'a plus aucune base foncire ni territoriale. Ce sont les fiefs-rentes : il s'agit d'une rente en numraire ou en mtal prcieux verse date fixe par le trsorier de l'abbaye au vassal. En fait, l'apparition de ce fief-rente est la traduction dans la structure fodale des modifications conomiques annonces plus haut. La rtribution des services vassaliques n'est plus base sur la terre, mais sur une conomie montaire lie aux transactions commerciales. Cependant, signe de la mentalit aristocratique, le fief-rente est mal accept par les vassaux, qui ne le considrent souvent que comme un pisaller. Abordons maintenant la seconde grande catgorie de fiefs, plus proche de la terre que la prcdente, mais qui ne concide pas encore exactement avec la tenure d'une terre. Les exemples en sont varis. Dans le midi et le centre de la France, beaucoup de fiefs concds au XIe sicle pouvaient constituer uniquement en des tenures paysannes le vassal a une terre, mais cette terre est en ralit tenue par un paysan tenancier, le vassal n'ayant comme profit qu'un loyer [p. 116] ainsi que des redevances et prestations. Ou bien encore le fief peut consister en des redevances et prestations dues par les serfs d'un territoire donn : le seigneur dtache de son patrimoine un groupe de serfs et de serves et accorde le droit au
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vassal d'en percevoir les prestations et exactions. Ou encore le fief peut consister en une tenure foncire sans comporter aucun profit directement tir de la terre. C'est le cas des chteaux : au dbut du XIIe sicle, les princes territoriaux rcuprent leur autorit sur les dtenteurs de forteresses en concluant un compromis avec eux. Ces dtenteurs conservent en plein alleu l'ensemble de leur seigneurie, mais reconnaissent tenir en fief du prince le chteau et la surface de terrain sur laquelle il est bti. Ils lui promettent de ne pas l'utiliser contre lui, ou de le lui remettre en cas de danger. Un bon exemple en est le fief de reprise, o le fief concd est l'origine une proprit du vassal. Enfin, la troisime catgorie regroupe les fiefs classiques , de loin les plus nombreux, qui consistent dans une terre. Le vassal reoit une concession de terre dmembre du patrimoine seigneurial dont la valeur est proportionne au service qu'on attend de lui. Pour les vassaux les plus importants, ce peut tre un vaste ensemble de seigneuries, assorties des droits de ban et de commandement sur tous leurs habitants, des baronnies. Quant aux plus modestes vassaux, ils peuvent ne recevoir en fief qu'un lopin de terre. Entre les deux, la tenure type du chevalier comprend la fois des terres en rserve et des tenures paysannes qui s'ajoutent au patrimoine allodial du chevalier. L'importance accorde par le vassal l'octroi du fief est aisment lisible dans les rites qui l'entourent. La crmonie par laquelle le seigneur accorde son fief au vassal est l'investiture. Elle consiste dans la remise d'un symbole. Le vassal rpond alors qu'il tient le fief : c'est l'aveu. Puis il le montre son seigneur : c'est la montre du fief. Aprs quoi il y a un dnombrement du fief, qui se fait par crit partir du XIIIe sicle. Le fait que ce soit le vassal et non pas le seigneur qui procde toutes ces oprations montre bien que le fief, en pratique, est dj plus la terre du vassal que du seigneur, bien que formellement l'investiture continue ne se drouler qu'aprs l'hommage, maintenant la fiction de la prminence de l'engagement personnel. La concession du fief a des effets juridiques : le vassal reoit un certain nombre de droits : mise en exploitation de la terre, perception de ses revenus. Le seigneur ne garde qu'un droit minent . partir du XIe sicle, et contrairement ce qui se passait auparavant, le principe est que la fidlit n'est due qu'en raison du fief : le fief en est la contrepartie et la raison d'tre. Au cours de ce sicle, les formules d'engagement vassalique lient presque toujours le service du vassal la possession du fief, promettent une fidlit conditionne [p. 117] par la nature du fief, ou mme selon sa valeur en revenus. Cette volution s'explique par le changement des conditions politiques et conomiques en France aprs l'an 1000. Au Xe sicle, les petits seigneurs alleutiers avaient besoin de la protection des grands seigneurs qu'ils achetaient en leur offrant leur aide militaire, et mme parfois une partie de leurs biens. Au dbut du XIe sicle, la roue tourne. Les obligations militaires des propritaires libres envers leurs seigneurs tombent en dsutude. Pour obtenir un
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service, il faut le payer, d'autant plus que ces petits propritaires ne sont plus assez riches pour supporter la hausse du cot de l'quipement du cavalier, et pour disposer d'assez de temps pour l'entranement physique. Consquence logique, le fief se gnralise. Mais la position du seigneur devient en pratique plus inconfortable encore. La ralit : la dpossession progressive du seigneur L'image du fief que nous donne son rgime juridique risque d'tre trompeuse. Elle laisse penser que s'opre un partage quitable des droits de proprit du fief entre vassal et seigneur, le seigneur gardant la nue-proprit et le vassal la jouissance, le seigneur pouvant par ailleurs reprendre son fief. En ralit la thorie du double domaine va recevoir une interprtation de plus en plus dfavorable au seigneur, et le fief entrer progressivement dans le patrimoine du vassal qui pourra le transmettre et l'aliner, les possibilits d'intervention du seigneur allant dcroissant. THORIE DU DOUBLE DOMAINE Le droit romain avait connu jusqu'au IVe sicle un systme de droits rels fonds sur le droit absolu, exclusif, du propritaire sur la chose. Mais partir du IVe sicle, le grand domaine du potens, coup de l'autorit publique, anticipe sur le rgime foncier fodal. Le propritaire a un domaine suprieur sur la terre cultive par le paysan, mais la possession du paysan est tellement longue et constante qu'il finit par avoir un droit rel sur la terre exploite (volution qui annonce celle de notre droit au bail). Ce rgime du double domaine, conditionn par les besoins conomiques et militaires, connat une grande extension durant la fodalit, et volue dans un sens dfavorable au seigneur. En effet, si la proprit minente du seigneur est qualitativement et juridiquement d'une nature suprieure la jouissance du vassal, dans la pratique elle est trs inconsistante. Le vassal entend bien ne pas tre troubl dans sa jouissance, et ne pas tre contrl par le seigneur. Le seigneur ne peut donc plus disposer librement des droits patrimoniaux qu'il possde sur le fief de son vassal. En principe, il peut en cas de besoin vendre le fief, ou en faire donation pieuse. Mais il doit aussi au vassal loyal une jouissance paisible et une protection gnrale. Il ne peut donc lui reprendre le [p. 118] fief en pratique, sauf en cas de faute. Le seul moyen pour le seigneur est donc d'obtenir le consentement du vassal, ou de le ddommager si le vassal ne veut pas, en suivant son fief, changer de seigneur : le seigneur alinant perd donc un bien si le vassal refuse de suivre le fief, ou un homme si le vassal le suit. Dans tous les cas, le consentement du vassal devient une pratique obligatoire. De plus, en pratique, l'alination des droits du seigneur est beaucoup plus difficile raliser que celle de la possession du vassal. Si le seigneur transfre le fief, le vassal en est immdiatement averti et peut agir en consquence, puisque son nouveau seigneur va lui demander hommage, et que l'ancien va lui retirer sa
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protection. Mais lorsque le vassal aline son fief sans autorisation, le seigneur peut n'en tre averti qu'aprs un certain temps : il a beaucoup de vassaux, les contrles ne sont qu'occasionnels, et il ne dispose pas de documents cadastraux. Enfin le vassal peut rompre le lien fodo-vassalique beaucoup plus facilement que le seigneur. Si un autre seigneur lui offre un autre fief plus important, ou si son fief est beaucoup plus petit que son alleu, le fait que ce soit le fief qui fasse le vassal joue en sa faveur. Il suffit qu'il abandonne son premier fief pour tre dli de ses obligations envers son seigneur. Tandis que le seigneur ne peut reprendre son fief qu'en cas de faute du vassal, au terme d'une longue procdure judiciaire, et presque toujours en devant employer la force. En fin de compte, la possession utile est beaucoup plus assure, beaucoup plus stable, que la proprit minente. La patrimonialisation du fief va encore accentuer cette volution. PATRIMONIAMSATION DU FIEF Tout bien figurant dans le patrimoine d'un individu peut tre soumis par ce dernier la transmission cause de mort, et l'alination entre vifs. Ces pouvoirs assurent naturellement celui qui en est titulaire la matrise entire de la chose. En principe, ils sont ceux du propritaire : ils devraient donc tre le propre du seigneur. Mais en pratique, c'est le vassal qui peu peu s'en emparera. Hrdit du fief. Elle s'inscrit d'abord dans un enchanement de faits et d'intrts. L'hrdit de son fief est le but vers lequel tend tout le comportement du vassal, qui veut non seulement en avoir la jouissance paisible mais aussi transformer sa possession prcaire en un bien qu'il puisse transmettre ses hritiers. Cette tendance l'hrdit prend sa source sous les Carolingiens : nous avons vu que le capitulaire de Quiercy-sur-Oise reconnaissait une certaine hrdit aux fonctions comtales, et donc aux bnfices qui y taient attachs. Cette hrdit dpendait aussi de facteurs purement factuels : le seigneur ou le roi concdant tait-il ou non assez fort pour reprendre ce qu'il avait donn ? Pendant le Xe sicle, en revanche, l'hrdit [p. 119] recule, car les seigneurs sont en position de force vis--vis de leurs vassaux et la concession du fief n'est nullement obligatoire. En revanche, au XIe sicle, la tendance l'hrdit reprend : le vassal, maintenant fieff, a plus d'emprise sur son seigneur, qui craint en outre la solidarit lignagre de son client en cas de commise, mais le fait va plus vite que le droit. En principe la concession du fief n'est qu'au plus viagre, et le fils du vassal doit venir prter hommage au seigneur de son pre qui, thoriquement, peut refuser cet hommage et reprendre le fief Mais bien rares sont les cas o il le fait... En pratique, le seul moyen pour le seigneur de reprendre son fief tait d'obtenir du feudataire la promesse solennelle qu' sa mort, ses hritiers ne rclameraient rien du fief, qui reviendrait au seigneur. Mais mme dans ce cas, en pratique, le seigneur devait acheter le dsistement des hritiers.
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Signification conomique de l'hrdit. L'hrdit du fief n'est pas qu'un phnomne juridique ou factuel : elle a aussi une signification conomique. Tout d'abord, l'hrdit se cumule avec le danger d'excs auquel peut conduire le mode de relation fodal. En effet, dans une socit o la terre est la principale source de richesse et surtout de l'honneur, le seigneur risque d'tre entran dans une sorte de cercle vicieux. Pour accrotre sa puissance, il doit avoir toujours plus de vassaux, distribuer toujours davantage de terres. Ce qu'il donne en fief, il doit le rcuprer d'une faon ou d'une autre : conqute, spoliation des biens d'glise, etc. L'hrdit du fief vient encore accentuer ce phnomne en contraignant le seigneur ne pouvoir reprendre ce qu'il a donn, alors que la concession viagre lui aurait au contraire permis de tenir ses vassaux en haleine. D'autre part, certains impratifs conomiques, envisags cette fois du ct du vassal, poussent l'hrdit du fief. La terre a besoin d'un entretien constant et de modes de cultures prvisionnels. Or, celui qui n'a une terre que pour un temps limit a tendance soit s'en dsintresser, soit la forcer : le vassal puisera la rserve en la soumettant des cultures trop frquentes, claircira trop les forts et laissera une lande. Quand le fief consiste en droits, il pressurera les hommes qui les doivent sans se soucier de l'avenir ; enfin il n'hsitera pas grever les terres d'hypothques pour couvrir les besoins imprvus qu'entrane toujours la vie agite d'un chevalier. Solidement motive par l'attachement des vassaux leurs tenures, l'hrdit des fiefs peut cependant poser des problmes d'une autre nature, qui sollicitent toute l'attention des juristes. Au point qu'on [p. 120] appelait d'un terme spcial, feudistes, ceux qui se spcialisaient dans l'tude des rapports fodo-vassaliques. Car si les fiefs devenaient des biens de famille, ils taient alors sensibles aux alas de la composition de ces groupes. Que faire lorsque plusieurs hritiers se prsentaient, ou que le dfunt ne laissait qu'une femme, ou encore un enfant mineur ? Les rponses donnes sont une illustration du pluralisme coutumier de ce temps. Mme en cas de pluralit d'hritiers, le fief doit demeurer indivisible. Mais comme il ne faut pas lser les autres hritiers que le vassal a dsigns, on a mis en uvre plusieurs mcanismes. Dans le Sud, c'est le systme de la co-seigneurie. Tous les frres, hritiers d'un fief, y succdent avec des droits gaux ; ils sont des coseigneurs du fief, sans qu'il y ait de partage. Suivant un ordre de roulement, chaque frre fait alternativement le service du fief, et tous s'en rpartissent quitablement les bnfices. Dans le Nord, c'est le systme du droit d'anesse. Le seigneur ne reconnat comme rpondant que lan des fils de son vassal. On suppose qu'tant le plus g, il est le mieux en tat de porter les armes. Lui seul prte l'hommage et est investi du fief, il rpond de tous ses services. Suivant le genre de fiefs, ses puns taient dsintresss par deux systmes de compensation :
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Le droit d'anesse reste absolu pour les fiefs titrs : duchs, comts et baronnies. Ils avaient trop d'importance politique pour supporter des dmembrements. Cependant l'an doit pourvoir l'entretien de ses frres et surs. ses frres il laissait un apanage : pension alimentaire, ou encore terre concde sur son fief en arrire-fief, l'arrire fief tant gnralement pris parmi les plus petites terres lgues par le pre. Les surs reoivent des dots. Mais la compensation tait imparfaite, car sa taille tait laisse la libre apprciation de l'an. C'est pourquoi dans les petits fiefs le droit d'anesse n'est plus que relatif : c'est le systme du parage. L'an continue prter seul l'hommage et tre seul investi de la totalit du fief, mais il doit concder ses frres une partie dont la taille varie suivant les coutumes : tiercement ou quintement. En compensation, bien que l'an soit le seul responsable du service du fief vis--vis du seigneur, ses frres devaient contribuer ses frais en lui payant des aides. Enfin, la dpendance des frres vis--vis de lan pouvait tre plus ou moins concrtise : dans le parage avec hommage (Beauvaisis, Berry), les puns prtent hommage l'an et deviennent de ce fait arrire-vassaux de leur seigneur ; dans le parage sans hommage (ouest de la France), les puns sont considrs comme les associs de l'an : ils ne lui doivent pas [p. 121] l'hommage. Mais la diffrence de la co-seigneurie du Sud, il y a association, mais pas galit : l'an est le chef-parageur. Aprs quelques gnrations l'hommage l'an rapparaissait, car les descendants des puns taient tenus de prter hommage ceux de l'an, et donc les parts des puns devenaient des arrire-fiefs, comme dans le systme du parage avec hommage.
Mais il reste l'issue de ces procdures au vassal dsign l'obligation de venir prter hommage son seigneur. Le caractre viager de la concession fodale ne s'est jamais perdu en droit. Une fiction juridique opre, selon laquelle le fief fait retour au patrimoine du seigneur la mort de l'une des deux parties contractantes. Seule une nouvelle investiture, prcde d'un nouvel hommage, peut conserver la possession lgitime au vassal ou son descendant. Mais en pratique, le fils majeur du vassal dcd prend immdiatement possession du fief sans attendre sa nouvelle investiture : c'est la saisine de fait. Or le seigneur doit surveiller la situation pour que l'investiture et l'hommage aient bien lieu, sans quoi la saisine de fait dgnrerait en possession invtre, qui risquerait d'tre consacre par l'usage. Mais d'autre part le seigneur n'a pas le droit de refuser l'investiture, ou d'adopter un comportement tel que le nouveau vassal ne puisse tout de suite jouir du fief. Cette restriction est trs grave, car elle a pour
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consquence l'abandon du caractre personnel du lien vassalique. Le seigneur peut devoir investir un homme qu'il n'aime pas, et rciproquement le vassal, pour garder son fief, peut tre contraint de promettre fidlit un seigneur qui ne lui convient pas. Soulignons deux points particulirement importants. L'ventualit des pertes d'hommages dpend avant tout du comportement du seigneur : dans le cadre de petites compagnies vassaliques, elles devaient tre trs rares, car le seigneur tait au courant de tout. Mais dans les grands fiefs, il n'y a pas de documents cadastraux. Dans l'ensemble, les pertes d'hommage affectrent plutt les fiefs ne comportant pas de services rels, car on les oubliait plus facilement (hommages de paix). D'autre part, le droit de relief. En gnral, la succession aux fiefs s'accompagne pour le seigneur de la perception de droits rels et lucratifs, les droits de relief. Ce droit de relief vient de la prminence du lien rel : de mme que le service du fief est considr comme le loyer de la tenure, de mme la transmission du fief cause de mort comporte la ncessit de la perception d'un droit de succession, ainsi qu'il en existe pour les tenures roturires et serviles. Le fief tombe la mort du vassal, il faut le relever . Ce droit de relief n'apparat gure dans le Midi. C'est surtout le Nord qui le pratique. Il avait aussi une valeur recognitive. Il rappelait au vassal le droit de [p. 122] proprit minente du seigneur. Pour viter que ce droit ne ft un moyen pour le seigneur de pressurer son vassal, les coutumes locales en fixrent le taux, assez lourd, autour d'une anne de revenus. Mais que se passe-t-il quand l'hritier est un mineur, ou, autre cas difficile, une femme ? La garde fodale est le droit pour le seigneur d'assumer la tutelle d'un vassal mineur et de jouir des revenus de son fief jusqu' la majorit de ce dernier. D'autre part, quand le vassal ne laisse que des filles, le seigneur a le droit de dsigner leurs poux ou de choisir le nouveau conjoint de la veuve : le service du fief doit tre assum. En pratique, ce n'est pas si simple. Le seigneur qui intervient ainsi dans les affaires de famille de son vassal se heurte la solidarit lignagre, car tout acte concernant le patrimoine d'un individu ou les consquences patrimoniales du mariage doit obtenir l'assentiment de tout le lignage, qui dispose sur le patrimoine d'un droit de coproprit indivis. Dans le centre et le midi de la France, le lignage l'emporte sur le seigneur qui n'a que le droit de rclamer l'hommage et le service du tuteur ou de l'poux dsign par la famille. Dans le nord et dans l'ouest, le seigneur choisit, mais doit tre approuv par le lignage. En Normandie, il l'emporte sur le lignage et dcide de tout, comme nous allons le constater. Prenons d'abord le cas de l'hritier mineur. Son sort diffre suivant les coutumes.
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En Normandie s'applique la garde seigneuriale. Elle est exerce par le seigneur direct du vassal chaque fois que celui-ci n'a pas atteint l'ge partir duquel il est cens pouvoir tenir personnellement son fief : vingt et un ans pour les fiefs entranant un service militaire, quinze pour les fiefs de sergenterie et autres (services domestiques). Pendant la garde, le seigneur pouvait exploiter le fief comme il l'entendait, d'o quelques limites juridiques : interdiction d'aliner et d'hypothquer, obligation de conserver en bon tat, obligation d'entretien et d'ducation du mineur suivant son rang social. Mais en pratique, le seigneur a tendance vouloir tirer de gros profits de la possession temporaire de ce fief qui, pour une fois, revenait entre ses mains : il ne doit pas de compte de tutelle, se substitue l'hritier dans tous ses droits, y place des officiers domaniaux, et puise facilement les terres. En France du Nord et de l'Ouest, fonctionne le systme de la garde noble. Les principes sont les mmes, mais les modalits d'application beaucoup plus souples et respectueuses des droits du vassal et de son lignage. Le seigneur garde son fief, mais se contente d'un droit de contrle sur la tutelle du mineur. Il exige qu'on le consulte pour la dsignation par le lignage de l'administrateur temporaire du fief et rclame de sa part hommage et service, en se faisant quelquefois payer son consentement. [p. 123] Quant la femme, le seigneur dispose son gard de droits de mariage. Elle ne peut garder le fief que si elle trouve un mari capable d'en assurer le service, puisque celui-ci est surtout militaire. tant donn son importance pour le seigneur, il tait normal qu'il et un droit de regard sur le choix de ce mari. Cela d'autant plus que l'ventualit de la femme hritire d'un fief est frquente, puisque dans la plupart des coutumes successorales, la femme a, outre les biens propres qu'elle avait apports en mariage, un droit de douaire ou d'usufruit sur les biens de son mari dfunt. L'hritire d'un fief devait donc au seigneur le service de mariage. Si elle hsitait trop longtemps prendre un mari, le seigneur pouvait la mettre en demeure en lui prsentant trois candidats entre lesquels elle devait choisir. Toutefois, pass soixante ans, elle est dispense du service du mariage. D'autre part, si elle peut choisir librement un mari, l'hritire doit obtenir le consentement du seigneur avant le mariage. En fin de compte, ces divers amnagements juridiques de l'hrdit ont pu viter qu'elle ne devienne trop dangereuse pour le seigneur qui peut contrler la succession au fief. Il doit laisser le vassal le transmettre, mais pas n'importe qui. C'est un compromis entre la solidarit vassalique et la solidarit lignagre. L'alinabilit du fief tait en soi plus dangereuse encore pour le seigneur que son hrdit, car elle pouvait faire sortir le fief de la famille du vassal, d'autant plus facilement que le march de la terre tait actif et l'instabilit humaine importante.
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En droit strict, le fief reste inalinable, de mme qu'il tait toujours viager... Le vassal ne peut en thorie cder le fief qu' son seigneur et se dgager ainsi de ses obligations, car l'alination une tierce personne lserait le droit de proprit minente, et ferait perdre totalement ou partiellement au seigneur les services de son vassal. Mais cette inalinabilit juridique devenait conomiquement impossible : les alleux se rduisaient au fur et mesure que se dveloppait le rgime de la tenure. L'alination du fief peut prendre trois formes : temporaire, sous forme d'hypothque foncire ; dfinitive, un seigneur lac ; partielle ou totale sous forme de donation pieuse. Hypothque foncire : c'est la forme de crdit la plus courante. Le dbiteur, contre versement d'une somme en numraire ou de denres dont il a un besoin immdiat, remet une terre au crancier, qui touchera les revenus de la terre tant qu'il n'aura pas t repay de son capital. Ces revenus entrent tantt dans l'amortissement de la dette (mort-gage) ou sont considrs comme des intrts (vif-gage). De toute faon, il y a danger pour le seigneur : le vassal ne jouit plus de tous ses revenus, et l'alination temporaire peut dboucher sur [p. 124] une vente dfinitive en cas de dfaillance du dbiteur. Cependant, l'volution conomique fait que ce risque n'est pas trs frquent. partir du XIe sicle, grce aux innovations techniques et l'essor dmographique, la terre produit beaucoup plus, et met donc ses possesseurs l'abri du besoin. Cependant, les gros frais occasionns par les croisades amnent la multiplication des hypothques. Mais part dans les contrats d'infodation en viager, on ne trouve pas dans les actes d'engagement foncier de clauses interdisant ces hypothques, ce qui prouve qu'elles ne devaient que rarement lser les droits des seigneurs. Alination dfinitive : dans ce cas, la possession du nouveau vassal ne peut tre considre comme lgitime s'il n'a pas prt hommage et t investi par le seigneur. Les rites du report de fief tmoignent de l'importance de l'acte. Le vendeur se prsente devant la cour seigneuriale en disant sa volont d'abandonner le fief, et le reporte en la main du seigneur. L'acqureur propose alors au seigneur de lui faire hommage, aprs quoi celui-ci l'investit. En gnral, le seigneur accepte, mais il peut quelquefois y avoir retrait fodal. Le seigneur n'a en principe pas le droit d'empcher le vassal dmuni de vendre une terre qui ne suffit plus assurer sa subsistance. Il se substitue alors l'acheteur auquel il refuse l'investiture et verse au vendeur le prix de vente en le dliant de ses obligations. Il perd un homme, et rcupre une terre. C'est une sorte de droit de premption du seigneur sur le patrimoine de ses vassaux. Mais ce retrait fodal peut entrer en conflit avec les droits du lignage, qui lui aussi a un droit de premption... Si le seigneur accepte, il est normal qu'il se fasse payer son consentement : c'est le droit de quint et requint (1/5 + 1/25 du prix de vente). Donation pieuse : la priode fodale connat le plus de mouvements de gnrosit des lacs envers l'glise. Mais ces donations ont un caractre spcial car l'glise exige que les tenures qu'on lui concde soient dlies de toute
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obligation militaire, de tout loyer envers les puissances temporelles : les glises n'admettent que les donations allodiales. Ce qui peut lser gravement le seigneur. Quand la donation est totale, il y a deux solutions : ou le seigneur se joint la gnrosit de son vassal et accepte de perdre son fief ; ou le vassal lui offre en fief de reprise une partie de ses alleux, or il y a de moins en moins d'alleux... Quand la donation est partielle, il y a abrgement de fief : le vassal demande au seigneur d'approuver l'acte (labrgement de fief s'applique aussi bien aux alinations qu'aux donations). Mais le seigneur ne le fait que si la donation n'est pas excessive (cette thorie de l'abrgement de fief fut applique aux sousinfodations, car le [p. 125] vassal limitait ses revenus en crant un arrirevassal). Les sous-infodations sont en gnral limites au 1/3 ou au 1/5 de la valeur du fief. La patrimonialit des censives rappelle sur certains points celle des fiefs. Mais sur beaucoup d'autres, le rgime des tenures domaniales s'en carte : elles s'appliquent des rapports sociaux d'un autre type. la diversit sociologique s'accorde ainsi un pluralisme juridique. Les tenures domaniales Les tenures domaniales sont caractrises par la fonction que doivent remplir ceux qui les tiennent, qu'ils soient serfs ou vilains. Alors que le fief a une vocation militaire, les tenures domaniales sont tenues par les laboratores : ce sont des tenures conomiques. Elles taient en effet dmembres d'un fief ou d'un alleu des vilains ou des serfs moyennant des redevances ou des services de valeur pcuniaire. Grce ces redevances et services les chevaliers taient mis en mesure de servir le fief de leur seigneur. Ainsi la mme terre supporte-t-elle une superposition de rapports juridiques : elle peut tre tenue des titres divers, qui engendrent des faisceaux de droits. En principe, on doit distinguer entre tenures serviles et roturires ; la tenure roturire provient d'un contrat, le bail cens. Les redevances ne peuvent tre modifies arbitrairement, ce qui n'est pas le cas de la tenure servile. D'autre part, la tenure roturire va devenir alinable, comme le fief, l'inverse de la terre servile. Il ne faut toutefois pas trop accentuer cette distinction. Depuis une trentaine d'annes, une srie de travaux a montr que les seigneuries o se maintient une stricte division sont plus l'exception que la rgle. Dans la plupart des fiefs, il s'est produit une osmose entre conditions servile et libre, soit que les libres soient astreints plus de charges, soit que les serfs voient leur statut adouci, cela d'autant plus que les campagnes de dfrichement vont favoriser la libralisation du statut servile. D'autre part, les tenures roturires et serviles reposent sur la mme base : le paiement d'un cens, en principe plus lourd pour le serf, ce qui n'est pas toujours vrai. La censive est sans doute la plus frquente des tenures domaniales, et ce titre souvent dcrite. Mais il y en a d'autres : notamment les tenures non perptuelles.
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La censive Comme son nom l'indique, la censive est caractrise par le fait que le censitaire est astreint une redevance immuable, fixe en une quantit dtermine de deniers ou de produits naturels. En principe, le cens est assez lev pour qu'il reprsente un vritable loyer de la terre, mais la dvaluation de la monnaie le fait [p. 126] tomber trs peu en valeur relle, si bien qu' la fin de l'Ancien Rgime, il n'a plus qu'une valeur recognitive. La censive a d'autre part un caractre contractuel. Certaines censives peuvent avoir une origine de droit public et tre le souvenir d'impts grevant d'anciens alleux, mais elles vont se fondre dans le second type, le plus courant, qui est de droit priv : les censives drivent d'une concession faite une poque plus ou moins ancienne par un grand propritaire un tenancier (manses de colons et serfs affranchis), dfrichements (contrats d'hostise et albergements). De toute faon les deux types se confondent, et on prsume que toutes les censives proviennent d'une concession faite par un seigneur censier. L encore, le droit priv absorbe le droit public.
Formant la base d'un contrat pass entre deux individus, la censive comporte des obligations rciproques drives d'un contrat nomm bail cens . Mais la diffrence du fief, la censive n'a qu'un caractre conomique, elle n'entrane aucun lien personnel : il n'y a d'ailleurs aucune crmonie d'hommage. Retenons bien que les obligations et leurs sanctions sont avant tout d'ordre rel. Le seigneur censier doit seulement concder la terre, et ne pas exiger des prestations et des redevances suprieures celles prvues dans le bail cens ou la coutume. Le censitaire doit payer le cens et excuter les corves. Le cens peut tre en argent ou en nature, ou les deux la fois. Il doit tre pay chaque anne des poques dtermines. Il a aussi un caractre recognitif. Les corves seront toujours une charge trs lourde, alors que le cens va aller diminuant en valeur relle. La sanction de ces obligations est relle : en cas de dfaut de paiement du cens, le seigneur peut sans jugement pralable procder la saisie de la censive, puis la commise censuelle. Quant au censitaire qui s'estime exploit, il n'a qu' avertir le seigneur et dguerpir, sans que le seigneur ne puisse s'y opposer. D'autre part la censive a un caractre patrimonial. la fin du XIIe sicle, toutes les censives sont devenues hrditaires. Ces censives d'origine de droit priv furent renouveles par le censier terme de plus en plus long, et finirent par devenir perptuelles. Mais comme pour le fief, l'hritier devait tre chaque fois rinvesti, et le seigneur percevait un droit de mutation (relief, rachat, acapte) en gnral gal au cens. Seules ne payaient pas de relief les censives d'origine
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publique, car elles avaient toujours t hrditaires. Finalement ce droit ne fut plus pay dans aucun cas, comme l'indique l'adage le mort saisit le vif . On retrouve la mme ressemblance avec le fief en ce qui concerne l'alination : elle est possible, mais le seigneur doit y consentir et investir luimme le nouveau censitaire. S'il refuse l'alination, il se substitue au vendeur, paye le prix l'acheteur : c'est le retrait censuel. [p. 127] S'il l'accepte, il peroit un droit de mutation, dit de lods et de vente (laudare signifie approuver) gal 1/ 12 ou 1/24 du prix de vente. Ce rgime ressemble celui du fief, mais l'hommage n'existe pas. On retrouve mme pour la censive l'quivalent de la thorie de l'abrgement de fief. l'origine, le sous-accensement est interdit : cens sur cens ne vaut , car on craint que la terre ne puisse supporter deux cens superposs. On se demande aussi qui iraient les droits de mutation si le sous-censitaire vend la censive : au seigneur, ou au censitaire intermdiaire ? Mais petit petit l'volution conomique va permettre le sous-accensement. En effet, le rgime juridique de la censive volue avec les conditions conomiques. Tout d'abord apparat le bail rente. Au XIe sicle se produisent les progrs technologiques et dmographiques signals plus haut, et au XIIe se multiplient les campagnes de dfrichements. La terre devient plus productive et peut maintenant supporter plusieurs cens superposs. On va donc inventer le bail rente, qui concilie les intrts de tous. Le censitaire aline sa tenure moyennant une rente perptuelle. La terre supporte donc le cens d au seigneur, la rente paye au premier censitaire. Ainsi le seigneur continue percevoir des droits de mutation en cas d'alination et le cens ; l'alinateur dispose d'un revenu priodique au lieu de recevoir comme prix un capital dont le placement aurait souvent t difficile. Autre signe d'adaptation juridique des censives aux mutations conomiques : la conversion des corves. Aux XIIe et XIIIe, l'conomie montaire renat. Le seigneur va essayer de se procurer de l'argent. Il convertit alors les redevances en nature et les corves en argent, qui vont se joindre au cens. Il y aura ds lors deux cens : l'ancien (droit cens, chef cens), le nouveau (surcens ou crot de cens ou gros cens) qui avait plus de valeur que l'ancien, atteint par la dvaluation. Le chef cens tendit alors ne devenir que recognitif, alors que le surcens reprsentait le revenu rel du sol. Les corves n'avaient d'ailleurs plus d'utilit pour le seigneur, car la rserve avait beaucoup dcru, et le bail cens s'tait substitu au faire-valoir direct. Enfin, long terme, il faut noter que la patrimonialit des censives et le morcellement qui en dcoule ont conditionn le paysage rural de la France de la premire moiti du XXe sicle. La petite proprit paysanne est issue de ce mouvement, la Rvolution n'ayant fait que la dgrever des charges d'origine fodale et censitaire qui pesaient sur elle. Cette petite proprit paysanne est aussi fille d'autres types de tenures. Certaines sont perptuelles :
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La borderie : certains seigneurs trs atteints par la dvaluation du cens imposrent son paiement en nature. Tenure en champart : quote-part de la rcolte. Une varit en [p. 128] est le complant : 1/4 ou 1/5 de la rcolte du vigneron. Ce champart est issu des dfrichements du XIe sicle : le preneur d'une tenure champart est assur d'tre tax seulement en proportion du rapport exact de la terre. C'est un systme favorable au tenancier qui s'installe, notamment dans les contrats d'hostise. Il faut enfin citer les tenures temporaires. Minoritaires par rapport aux tenures perptuelles, elles correspondent un dsir du propritaire d'accrotre la productivit de son sol. En rajustant ses fermages des intervalles relativement rapprochs, il peut choisir un tenancier pour un temps dtermin, en prendre un autre l'expiration du dlai, dsigner librement le tenancier suivant en raison de ses qualits propres. La ferme muable : le bail ferme muable donne au preneur un droit de jouissance temporaire sur une terre, avec en contrepartie l'obligation de payer une redevance annuelle fixe en nature ou en deniers. En gnral ces baux durent trois ans, afin que soit respect le principe de l'assolement triennal (alternance annuelle des mises en culture et en jachre). Le mtayage : c'est un champart temporaire. Les alleux : l'attraction par le rgime des terres double domaine Les alleux sont des terres libres, qu'on tient de ses anctres ou qu'on a acquises soi-mme. Ils sont minoritaires. L'alleu est la fois au-dehors et au-dedans de la hirarchie fodale. Au-dehors, car l'alleutier n'est soumis aucun hommage ni aucun cens, et il peut l'aliner ou le transmettre sans demander le consentement de personne ni payer des droits de mutation. Mais il est aussi au-dedans : D'une part, l'alleutier peut dmembrer son alleu en fiefs, tenures serviles ou censives : dans le premier cas ce sont des alleux nobles, sinon des alleux roturiers. D'autre part, l'alleutier n'est pas entirement indpendant. L'alleu simple est soumis la justice du seigneur justicier dans le dtroit duquel il est plac. L'alleu justicier, qui comporte un droit de justice, sera soumis partir du XIIIe l'intervention du roi qui fit prvaloir le principe que dans le royaume toute justice tait tenue de lui en fief ou en arrire-fief. Seuls les alleux souverains, petites principauts, sont compltement indpendants. Enfin, la tendance gnrale est l'intgration de l'alleu dans le systme des fiefs et des censives : fief de reprise impos par le grand propritaire, prcaire, cens impos par le baron en contrepartie de la protection dont il fait bnficier le petit alleutier. Cette tendance l'intgration se dveloppa diffremment dans le Nord et dans le Sud.
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[p. 129] Dans le Nord s'applique la prsomption : Nulle terre sans seigneur. Parfois elle est irrfragable, et l'alleu disparat. Parfois, et c'est le cas gnral, le propritaire peut prouver que sa terre, de temps immmorial, a t libre de toutes charges. Cette rgle dfavorable aux alleux peut s'expliquer par le fait que dans le Nord l'aristocratie franque qui poussait au dveloppement du bnfice et de la vassalit tait mieux implante. De plus c'est un pays d'openfield, de larges plaines favorisant la concentration des terres. Dans le Sud prvaut la rgle Nul seigneur sans titre : le seigneur doit prouver par l'exhibition d'un titre que le prtendu alleu est en ralit une tenure. Le droit romain est beaucoup plus vivant dans le Sud et favorise la proprit libre. D'autre part le Sud est un pays de closefield : champ clos, haies, pas de gros villages, habitat dispers. La petite proprit peut mieux rsister. Ceux qui se battent, ceux qui travaillent. L'cheveau des liens de dpendance personnelle, le croisement sur la terre de leurs droits nous ont appris mieux mesurer les hirarchies qui les sparent et les complmentarits que l'poque leur impose. La rglementation minutieuse de ces rapports, taye par les efforts des feudistes, dmontre la capacit de la socit fodale s'auto-organiser partir de nouveaux repres et de solutions pluralistes. Socit sans tat ou presque, et ce titre attractive pour les ethnologues qui n'ont pas manqu de traquer les points communs avec celles qui leur sont plus familires. L'institution royale, en tout cas, se maintient, mme si elle est dpourvue de pouvoirs rels sur des priphries seigneuriales qui commencent trs prs. Et le roi conserve son charisme, construit par les Carolingiens. Mais c'est tout. Le pouvoir est ailleurs, entre les mains des sires. L'glise quant elle ne semble gure en mesure de remplir son rle transcendant d'intermdiaire entre le monde terrestre et les puissances clestes. Un corps puis, une institution dsarticule sous la coupe des puissants : ainsi nous apparat-elle au dbut de la mutation fodale.
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Chapitre II
L'glise sous la fodalit : de l'absorption la renaissance

L'glise avait su survivre la disparition de l'Empire romain aprs avoir largement profit de ce dernier. Elle donna une grande partie de sa lgitimit l'Empire carolingien en laborant avec lui une thorie thocratique de l'tat, et en organisant le rituel sacral. Elle porte aussi une grande responsabilit dans son affaissement, par ses prtentions contrler l'exercice de la fonction royale, n'hsitant pas l'occasion infliger au monarque des humiliations, comme l'illustre, en 822, la clbre Pnitence d'Attigny. En 817, Bernard d'Italie se rvolte contre l'empereur Louis Ier le Dbonnaire. Vaincu, il est jug en 828 et condamn mort. Louis le gracie : on se contente de lui arracher les yeux, mais il meurt trois jours plus tard aprs une atroce agonie. Les vques imposent alors l'empereur, en raison de sa cruaut, un acte de contrition public Attigny. Les barons lacs ont compris la leon : l'empereur est un faible, le seul obstacle vritable la prise du pouvoir reste l'glise. Quelques dcennies plus tard, elle va commencer payer durement son attitude. En fait, elle tombera largement entre les mains des lacs. Mais elle se reprendra, notamment grce la grande rforme grgorienne, venue de Rome.
SECTION I
INFLUENCES DE LA FODALIT SUR L'GLISE

L'glise est une puissance rurale et foncire, et ses terres comme celles des lacs sont soumises au mouvement fodal. Chaque tablissement ecclsiastique organise tout naturellement ses domaines comme une seigneurie, d'autant plus qu'il a souvent dj l'immunit. En consquence, les chefs des glises exercent les pouvoirs seigneuriaux. Ils [p. 132] tiennent des fiefs, ont des vassaux, et acquirent ainsi une certaine identit de comportement avec le groupe chevaleresque. Cette intgration au systme fodal est videmment dangereuse quant l'accomplissement des devoirs et fins chrtiens. Les hommes d'glise sont ainsi pris dans le rseau des guerres et des violences, pratiquent la simonie, lvent l'ost, etc.
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L'glise va beaucoup souffrir de sa fodalisation. Elle tombe aux mains des laques, des glises rgionales coexistent dans le royaume. Influence des laques : les chefs politiques s'emparent des fonctions et des biens ecclsiastiques. Les hauts seigneurs et mme le roi nomment aux vchs leurs candidats, les seigneurs s'emparent des glises paroissiales et en nomment les desservants. Plus grave encore, s'amorce une sorte de fodalisation spirituelle. L'ide universaliste d'une communaut chrtienne large s'efface, et l'esprit de clocher l'emporte. On n'appartient plus au Corps mystique du Christ, mais tel saint local, telle glise, d'o de frquents conflits. Coexistence d'glises rgionales : les glises se multiplient, et deviennent plus ou moins indpendantes les unes des autres. C'est le cas en le-de-France, mais pas en Normandie o l'unit religieuse subsiste, comme l'unit administrative et politique. Cette tendance l'miettement va tre acclre par le statut privilgi dont bnficie l'glise en matire judiciaire et patrimoniale. L'immunit peut tre une technique de dconcentration administrative quand l'tat est fort, elle peut tre aussi une force dsagrgative quand il est faible : tout dpend du contexte, et il est ici dfavorable. C'est l'poque fodale que la juridiction ecclsiastique connut son apoge. Les seigneurs justiciers ne s'intressaient la justice que dans la mesure o elle leur apportait des profits : les questions religieuses taient le moindre de leurs soucis. Quant aux justiciables, ils prfraient la justice ecclsiastique, plus comptente et moins attache aux ordalies ( preuves surnaturelles) que les tribunaux lacs. En matire civile, cette procdure tait calque sur le droit romain. En matire criminelle, elle tait accusatoire pour les cas normaux, inquisitoire quand aucun accusateur ne se prsentait et qu'il fallait donc chercher le coupable : c'tait surtout le cas des petits dlits. Le privilge de juridiction fonctionne partir de deux critres : Ratione personae : privilge de clergie, absolu en matire criminelle, relatif en matire civile (actions personnelles et mobilires des clercs ; miserabiles personae, qui peuvent choisir entre la juridiction ecclsiastique, ou laque). Ratione materiae : en matire de crimes contre la religion, de sacrements : mariages et questions connexes (fianailles, sparation de corps, questions de lgitimit), l'glise a une juridiction exclusive. Dans d'autres cas, sa juridiction est concurrente celle du pouvoir [p. 133] lac : testament, contrats confirms par un serment, certains dlits civils sanctionns aussi par le droit canon en raison de leur incidence religieuse : usure, adultre.
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SECTION II
INFLUENCES DE L'GLISE SUR LA FODALIT
Malgr ces conditions minemment dfavorables, l'glise se reprend et bnficie de l'appui dterminant de la papaut. Si bien qu'elle imprime sa marque la fodalit. C'est certainement un des cts les plus positifs de son uvre, en ajoutant le rle unificateur et mdiateur entre les communauts romaine et barbare qu'elle avait jou l'poque franque. Dans la violence fodale, elle va en effet tenter et russir en partie corriger les abus les plus criants et protger les faibles, en mme temps qu'elle va conserver l'ide d'tat et mme fournir un modle aux futurs tats europens partir de la rforme grgorienne du XIe sicle.
A. AMLIORATION DE LA VIE JURIDIQUE ET SOCIALE

L'glise n'est videmment pas vierge de toute faute. Les seigneurs ecclsiastiques se comportent souvent comme de purs fodaux. Mais elle va essayer de temprer la violence fodale. Nous avons dj vu son rle vis--vis des institutions de paix 47 . Les autres domaines o elle agit sont trs divers. Citons d'abord quelques-unes de ses innovations juridiques. Droit de proprit. L'glise s'efforce d'assurer au propritaire une jouissance tranquille de son bien, commencer par les clercs. Comme les vques taient souvent malmens et spolis par les usurpateurs lacs, on ouvre leur profit une action de remedium spolii : l'vque spoli doit tre rintgr dans ses biens avant mme le jugement. Cela va devenir un principe juridique gnral qui va s'appliquer tous partir du XIIe sicle : spoliatus ante omnia restituendus. Au XIIe sicle, le spoli, qu'il soit lac ou clerc, dispose de deux voies : une exceptio spolii, qui lui permet, avant le procs au fond, d'exiger sa rintgration ; une action, la condictio ex canone redintegranda qui permet la victime de prendre l'initiative et de demander au tribunal la restitution de sa possession. Cette condictio [p. 134] est un progrs, car les moyens de droit antrieurs taient
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Cf. supra, p. 105-109.
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beaucoup moins larges : l'actio doli ne pouvait tre exerce que contre l'auteur du dol, l'interdit unde vi supposait une dpossession violente. Progrs de l'crit : l'crit est une forme essentielle dans le droit romain, par opposition aux coutumes germaniques. Or l'crit remonte du Sud de l'Europe, grce au droit romain vhicul par l'glise. D'ailleurs le droit canon est un droit crit : dcrtales, canons conciliaires, sont groups dans les grandes collections canoniques. Respect du contrat : l'glise enseigne qu'est bon ce qui est conforme l'intrt commun, ce qui ne bouleverse pas les usages, ce qui ne lse pas une partie contractante. Les signes de son influence sont perceptibles dans les documents de la pratique : partir du XIIIe sicle, l'esprit d'exactitude s'introduit dans tous les documents, avec mme un souci un peu maniaque du dtail. Droit des personnes : l'glise va valoriser le mariage par l'lvation qu'elle lui donne en en faisant un sacrement. Il doit tre pleinement libre : l'lment essentiel devient le consensualisme, attitude en avance sur les murs du temps qui faisaient du mariage une association d'intrts. Pendant un moment certains canonistes avaient voulu faire admettre que la consommation crait le mariage, mais la thorie de Pierre Lombard avait fini par triompher. Le consentement des poux cre le lien, mais ce lien ne devient indissoluble qu'aprs la consommation. Les parents n'ont donc en principe plus aucun rle jouer. D'autre part, ce mariage est indissoluble, ce qui, aprs beaucoup de difficults, est admis dans la pratique au XIIIe sicle. Enfin, les obligations entre poux sont conues sur un pied d'galit : le mari a la direction du mnage, mais il doit avoir en tout le consentement de sa femme, et rciproquement : cette communaut juridique n'est que le reflet de la communaut mystique forme entre les poux par le sacrement de mariage. La ralit est autre, et souligne la modernit de ces conceptions. Mais l'action de l'glise n'est pas moins importante, au-del du droit, divers niveaux dterminants de l'organisation de la vie sociale. Les confrries : trs rpandues, elles sont au dpart des associations spontanes, mlangeant les activits religieuses et profanes : thtre, ghildes, etc. L'glise va les christianiser, surtout partir du XIIIe sicle, et en crer beaucoup vocation spcifiquement religieuse : lutte contre l'hrsie, dveloppement des uvres, soins des pauvres et des malades, etc. Mais c'est surtout au sujet du dveloppement des uvres charitables et de la fondation des tablissements hospitaliers que l'uvre de l'glise mrite d'tre souligne. Les plus dmunis, les miserabiles personae, les malades, les infirmes dont personne d'autre ne s'occupe ont t nombreux y trouver soin et rconfort. Une partie des richesses [p. 135] que concentre l'glise est redistribue parmi eux. Qui cite sa charge l'Inquisition devrait s'en souvenir. Le droit d'asile qu'elle assure est galement une garantie contre l'arbitraire. Toute personne poursuivie par l'autorit publique peut demander asile dans une glise, une chapelle ou un monastre : on ne peut ni venir l'y prendre, ni saisir ses biens. L'individu devra travailler pour l'glise ou sera pris en charge par elle ;
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partir du XIIIe sicle, l'vque le juge, le remet au bras sculier si c'est un brigand ou un sacrilge, et s'il est innocent, l'autorit doit promettre l'impunit, sinon l'accus reste sur les terres d'glise. Le droit d'asile est donc pour l'glise un instrument de contrle et de correction de la justice pnale. Enseignement : l'glise continue son uvre dans les coles. En 1200, Philippe Auguste cre l'Universit en formant le Corps des Matres et des coliers des coles de Paris , qui va chercher, en prenant appui sur le pape, se soustraire l'autorit de l'vque et du roi. De faon plus subtile, mais non moins efficace, l'glise agit sur d'autres lments de la sociabilit 48 . La parent, tout d'abord. L'glise lance sur elle le filet des interdits canoniques, traant de faon extrmement ample les cercles interdits de l'inceste. Mais surtout elle labore des relations de pseudo-parent. destination interne : ses clercs font large usage des termes de pre-mre-fils, alors qu'ils ne connaissent ni le mariage, ni la procration, du moins officiellement et partir du raidissement grgorien. l'gard de tous les chrtiens, elle dveloppe la parent spirituelle des parrains et marraines. Pseudo-parent, mais efficiente : ds le VIIIe, elle produit les mmes effets que la parent relle. D'autant plus qu'elle rpondait des besoins concrets : elle constituait une scurit pour les enfants dans le cas frquent de pr-dcs de leurs parents, et servait de substitut l'adoption dans l'ventualit d'un mariage strile. Le maillage de l'espace, ensuite. La frontire antique entre la civilisation et la barbarie est remplace par celle existant entre les peuples chrtiens et les paens, ignors sauf par de rares incursions de clercs et voyageurs dans les terres lointaines. Sur le plan rgional, on observe que les diocses forment les circonscriptions territoriales les plus stables de toute l'Europe fodale, par ailleurs jalonne par les itinraires des plerinages. Enfin, les parcours de la vie quotidienne sont baliss par des symboles chrtiens : enclos des cimetires, o il arrive qu'on fasse fte et commerce ; enceintes des glises, o l'on rve de se faire inhumer ad sanctos, au plus prs de l'autel, afin de capter les nergies mystiques [p. 136] du sacrifice inlassable des messes ; oratoires, calvaires et chemins de croix dont certains tressent encore nos campagnes. La captation du temps, enfin. Celui des perspectives eschatologiques, articul autour de la naissance du Christ et tendu par l'attente du Jugement. Attente du Paradis ou de l'Enfer. Qu'on ne s'y trompe pas, il n'y a que deux lieux , avait averti saint Augustin, prcisant que la masse de damnation serait norme. Terrible sera le moment voqu par Job (XIX, 25-26) : ... Lui [Dieu], le dernier, se lvera sur la terre. Aprs mon veil, il me dressera prs de lui et, de ma chair, je verrai Dieu. Message que rptent les tympans des glises, organisant autour du Christ l'infini malheur de la Ghenne annonce par le Sauveur, et la batitude des
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Cf. A. Guerreau, Le fodalisme, un horizon thorique, Paris, Le Sycomore, 1980, p. 201-210.
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lus. Mais partir du XIIe sicle, la menace flchit. Des clercs misricordieux inventent le Purgatoire, ce sjour transitoire pour les hommes qui errent entre la mchancet et la vertu. La majorit d'entre nous, en croire saint Paul qui se plaignait dj de faire le mal qu'il ne voulait pas et de ne pas faire le bien qu'il dsirait. Mais la prparation du sjour ternel commence dans ce monde imparfait, dont il faut sanctifier le temps quotidien. L'glise y veille, dcoupant l'anne en cycles liturgiques indfiniment rpts, et en heures de la journe, dont ses cloches scandent l'coulement. Par l'intermdiaire des ftes religieuses, elle multiplie aussi les jours de chmage sacr (en moyenne trois par semaine...). Faut-il donc imaginer, au terme de ces processus, une socit tout entire abandonne son message ? Certes pas. Nous avons vu que les seigneurs laques sont prompts la bousculer, quitte se repentir aux derniers instants ceux o tout se joue, comme le rptent les artes moriendi (les manuels de la bonne mort) pour sauver leur me. Les paysans rsistent aussi. Le dtour des sermons et des pnitentiels nous fait rencontrer un autre monde, le plus souvent cach, mais encore bien rel : celui de la persistance plus ou moins syncrtique du paganisme, de la pense sauvage 49 . Au IXe sicle, on craint toujours que la Vierge lEnfant ne soit prise pour Vnus portant ne. Dans les pays mridionaux, la premire statue de la Vierge n'est ralise qu'en 946. Au XIe, on sait par certains tmoignages que les rustres observaient des rites destins attirer la pluie ; que les mres d'enfants morts sans baptme transperaient d'un pieu leur cadavre afin qu'ils ne reviennent pas hanter les vivants. Au milieu du XIIIe sicle encore, l'Inquisition lyonnaise doit intervenir pour mettre fin certaines croyances selon lesquelles Guinefort, un chien injustement tu par son matre, gurissait les paysans, surtout les femmes qui lui apportaient leurs nourrissons malades. Beaucoup de ces pratiques servaient sans doute apaiser la peine des parents, voire leur sentiment de culpabilit, une poque o la mortalit infantile tait si leve (d'ailleurs, on attendait souvent deux [p. 137] ans avant de donner un nom aux enfants, pour tre rassur sur leur viabilit). Notons enfin que dans les croyances des humbles, les saints ne dispensent pas que des bienfaits : ils peuvent aussi se venger. Ainsi de sainte Foy, dont la statue Conques a encore aujourd'hui l'air inquitant d'une idole paenne. Le chevalier Hugues ordonne un de ses hommes, un certain Benot, d'aller drober le vin de ses moines. Un paysan veut s'interposer. Moqueur, Benot rtorque : Est-ce donc que sainte Foy boit du vin ? C'est idiot ! Bientt il sera mort, abattu par sainte Foy. Le texte prcise mme que l'orifice immonde s'largit jusqu' l'oreille ; les ordures sortirent de son ventre [...]. Le malheureux, ainsi tortur par un supplice effroyable, ne trana plus sa misrable existence que deux jours 50 . Terreurs fantasmatiques de rustres, objectera-t-on, associes des croyances du pass qui finiront par s'abolir. Mais dans le monde urbain, l o peu peu merge une conomie moderne, l'enseignement de l'glise est souvent contourn.
49 50
Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., Paris, PUF, 1991, p. 453-469. Cit par G. Duby, L'An Mil, op. cit., p. 98-99.
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Certes, les banquiers dvots ouvrent parfois un compte Dieu. Mais plus souvent eux-mmes et leurs clients mettent au point des stratagmes pour tourner l'interdiction canonique du prt intrt (de faon significative, certains sont quasiment les mmes que les ruses c'est le terme consacr utilises aujourd'hui dans le monde islamique pour dvier la mme prohibition). Citons-en quelques-uns : Les contrats fictifs : vente remere, o le vendeur se rserve la facult de reprendre la chose. Les clauses pnales : on stipule le paiement d'une somme en cas de non-remboursement l'chance. La fausse dclaration de la somme prte : l'emprunteur s'engage rembourser 3 000 florins sans intrt, mais la somme verse n'est que de 2 000. Les oprations de change, o le change est en ralit un intrt. La constitution de rente fictive : l'emprunteur obtient une somme en change d'une rente assise sur un de ses biens-fonds qui en demeure perptuellement grev. L'glise l'admet si la rente n'est pas suprieure au revenu normal d'une terre de valeur gale la somme verse. Ajoutons que l'glise ellemme ne donne pas toujours l'exemple. Des ordres monastiques et chevaleresques (le Temple) jouent le rle d'tablissements de crdit, de banques de dpt ; les clercs prtent et empruntent, la papaut tablit d'troites relations avec les compagnies bancaires et commerciales. Ceci explique qu'elle volue : la fin du XIIe sicle, une dcrtale papale autorise la perception d'une indemnit en cas de vente crdit, car le vendeur perd les bnfices qu'il aurait pu tirer de la somme verse au comptant. Mais beaucoup de clercs sont tents par le commerce de l'argent, un point inconciliable avec les enseignements de l'glise. Certains n'hsitent pas vendre les sacrements. [p. 138] Fodalise, gangrene par la corruption, affaiblie par des clercs sans culture et parfois sans retenue, l'glise est malade. C'est alors qu'intervient la rforme grgorienne, qui va l'arracher au monde fodal et ouvrir plus tard aux tats qui sauront s'en inspirer les voies de la modernit.
B. LA RFORME GRGORIENNE
labore dans la seconde moiti du XIe sicle (notamment par le pape Grgoire VII), la rforme grgorienne comporte de multiples aspects : politiques, idologiques, religieux, moralit des clercs... Elle a pour but de remettre de l'ordre dans l'glise, d'assurer la suprmatie du pape sur les rois et l'empereur, et de dgager l'glise de l'emprise du pouvoir lac. Elle va donc contre-courant de la fodalisation de l'glise, et marque d'ailleurs la fin de l'glise fodale. Je n'en retiendrai ici que son aspect administratif, car c'est par le biais des rformes
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administratives que l'glise va se voir organise de nouveau comme un tat et se dgager des structures fodales. La rforme grgorienne impliquait que le pape et l'glise bien en main : une centralisation, concrtise au sommet par un gouvernement, des bureaux, une chancellerie active. Elle va s'exercer sur l'glise sculire principalement. glise sculire : il y a tout d'abord affaiblissement des pouvoirs rgionaux, notamment de celui des mtropolitains. En cas d'lection et de conscration d'vque, le mtropolitain sera doubl par un vque visiteur envoy par le pape ; de plus, en cas de vice d'lection piscopale, le pape se rserve l'examen du contentieux lectoral, ce qui lui permettra de s'introduire dans l'lection. Ensuite, le pape envoie des lgats pontificaux qu'il nomme et rvoque. Ces lgats vont briser les pouvoirs rgionaux, notamment aprs 1075 o ils deviennent permanents. Ils jugent en appel des dcisions des archevques et des vques, se saisissent aprs vocation, et usent de preuves rationnelles, et non pas ordaliques. De plus, pour que les ordres du sommet soient bien appliqus la base, aprs avoir dtruit les crans intermdiaires, le pape affermit les degrs infrieurs de la hirarchie. Les archidiacres sont plus svrement contrls. La papaut dgage les paroisses de l'emprise laque par un compromis : le laque ne peut plus tre propritaire d'une glise, mais demeure son patron : il la protge et conserve certains droits comme celui de prsentation d'un candidat cur la collation piscopale en cas de vacance de la cure. glise rgulire : le systme de l'exemption monastique avait dj rattach Rome de nombreux monastres : ces monastres exempts sont les points de dpart de l'action centralisatrice. Beaucoup d'ordres [p. 139] monastiques nouveaux se fondent : Cteaux, Chartreux. Ils sont trs austres, car ils procdent d'un lan de renouveau spirituel, qui accompagnait l'effort de prminence politique et de structuration administrative. Ils sont aussi fortement hirarchiss, la faon grgorienne, c'est--dire centraliss : toutes les filiales aboutissent au pape. Un succs donc. Si manifeste que les princes d'Occident, attels la reconstruction de leurs tats s'en inspireront de trs prs 51 . En France, les monarques l'imitent partir du rgne de Philippe Auguste (1180-1223). Quand le monarque met au point l'institution des baillis, il se souvient du rle que le pape avait fix aux vques. Plus largement, les concepts et techniques invents par l'glise seront souvent remploys par les tats. Annonciatrice de la personnalit morale, la notion d'universitas, applique des circonscriptions et tablissements ecclsiastiques (diocse, paroisse, glise, monastre) permet de dvelopper l'ide de reprsentation laquelle recourront partir de la fin du XIIIe et dans toute l'Europe nombre d'assembles en lesquelles s'organise la socit civile. Aux fidles en conflit avec les clercs qui les administrent, l'glise offre aussi tout un jeu de recours gracieux et hirarchiques devant l'vque qui permettent d'viter ou de rgler un conflit en marge des tribunaux : la distinction entre le judiciaire et
51
Cf. A. Rigaudire, op. cit., p. 67-69.
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l'administratif s'bauche. Les juristes du roi, soucieux de lgitimer ses ambitions fiscales, s'inspireront aussi de la dcime. N la fin du XIIe, cet impt ecclsiastique institu pour aider au financement de la croisade se gnralise et tend la permanence. L'glise enseignait la transcendance. Elle est devenue aussi un modle institutionnel pour les tats qui, bientt, vont s'affronter elle. L'glise connat donc au cours de la fodalit une volution inespre. Cette rigueur retrouve n'est pas sans ombre. Certains groupes vont en faire les frais. Les Juifs, dont le statut se dtriore 52 l'poque des croisades. On les souponne de collusion avec les musulmans ; s'y ajoutent des jalousies dues leur activit usuraire (ils ne sont videmment pas soumis la prohibition canonique du prt intrt) et des rumeurs sur les meurtres rituels auxquels ils se livreraient. D'o, au XIIe sicle, de nombreux massacres perptrs en Angleterre, dans la France du Nord et en Allemagne. Les clercs rappellent qu'ils [p. 140] ont tu Dieu , et, au cours du XIIe plusieurs conciles instituent des discriminations leur encontre. Un chrtien ne doit pas manger avec un Juif, coucher sous le mme toit, ou le servir table. Le IVe concile de Latran, en 1215, prescrit que les Juifs portent cousue sur leurs vtements la rouelle, pice d'toffe en forme de roue (paralllisme : au IXe sicle, en Islam, le pacte d'Omar oblige juifs et chrtiens porter sur leurs habits des marques distinctives) ; les synagogues ne doivent pas tre plus hautes que les glises. Les rois de France et d'Angleterre ne sont pas en reste : entre 1290 et 1306, ils chassent les Juifs de leur royaume, confisquent leurs biens... et les autorisent revenir moyennant le paiement d'un tribut. Au XIVe, le Juif fait de plus en plus figure de bouc missaire pour remdier aux grands malheurs du temps (peste noire, guerre de Cent Ans, menaces turques) : on les accuse d'empoisonner les puits pour aider la propagation de l'pidmie. Les femmes voient aussi leur image s'assombrir. L'poque tait dj trs misogyne : la femme idalise des romans courtois ne rgne que dans des cours fictives. Les nouveaux enseignements de l'glise, les crits des moines surtout les malmnent encore davantage. La femme est corruption, tentation, que son apptit sexuel rend d'autant plus dangereuse. Les prtres avaient jusqu'alors la possibilit de se marier : ils doivent maintenant se sparer de leurs pouses 53 . Commence alors une longue tradition sacerdotale, rcemment raffirme par Jean-Paul II, qui a ritr l'interdiction du mariage des prtres et affirm en 1994 l'impossibilit de l'ordination des femmes, prcisant mme que cet avis avait une porte dfinitive .
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53
Cf. les dveloppements que consacre J. Poumarde au statut des Juifs dans N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, paratre, PUF, 1996. Dans l'Antiquit, les rapports entre Juifs et Romains furent souvent dtestables, au point que Tacite (Histoires, V, 5) les qualifie de race abominable et de mprise des dieux . Cf. G. Duby, Le chevalier, la femme et le prtre, Paris, Hachette, 1981.
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Les croisades, enfin. En rponse des perscutions antichrtiennes perptres en Orient par les Turcs seldjoukides, rcemment islamiss, le pape Urbain V prche en 1095 la premire croisade. Tout ne fut pas ngatif dans ces aventures. Les royaumes francs installs en terre arabe virent se nouer des rapports fructueux entre l'Orient et l'Occident. Mais un lourd contentieux s'tait form, que l'histoire aujourd'hui ractive. Il reste que le souffle nouveau que donne l'institution la rforme grgorienne annonce bien l'avance une autre modernit, qui va transformer au cours des sicles suivants le visage de l'Europe. Des tats s'organisent, et en France plus qu'ailleurs, la centralisation autour du monarque y prside.
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[p. 141]
TROISIME PARTIE
LA SPCIFICIT FRANAISE : LA CENTRALISATION TATIQUE

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Nous vivons aujourd'hui une profonde critique du rle de l'tat, surtout dans sa version dirigiste. Les tentatives des no-libraux visant resacraliser les lois du march et multiplier les gnuflexions devant l'entreprise ne sont pas seules en cause. On admet de moins en moins que les normes collectives ne soient dfinies que par des institutions centrales. On exige de l'tat qu'il se plie au droit ; l'extension des contrles de constitutionnalit repose sur la conviction que le pouvoir lgislatif, si longtemps coupl avec la souverainet dans l'histoire de nos institutions, ne doit plus seulement tre rgul dans son origine, mais galement dans son exercice. La dmocratie n'est plus rsume par la seule rgle majoritaire : pour tre reprsents, les acteurs sociaux doivent tre reprsentables 54 , ce qui suppose de leur part des capacits collectives d'autoorganisation. Non sans hsitations et tentations de retour en arrire, l'tat enfin a consenti dcentraliser, sans pour autant revenir sur l'unicit du peuple franais, raffirme par le Conseil constitutionnel propos du statut de la Corse 55 . Autant d'inflchissements, et parfois de ruptures d'une trs longue tradition franaise, ne vers la fin du XIIe sicle, cristallise tout au long du processus absolutiste, remise partiellement en cause par les Lumires et finalement exalte par la Rvolution, puis l'Empire. En France, l'tat a fait la Nation, l'inverse du processus qu'ont connu beaucoup d'autres tats europens, o le sentiment de l'existence d'une communaut nationale a prexist au dynamisme tatique. Mais ce processus est beaucoup plus long, d'o la priorit historique en Europe de l'tat franais, qu'il partage cependant avec l'Angleterre. L'Allemagne et l'Italie chouent raliser leur unit. Les monarques sont dbords par les fodaux ; en Italie, ils ont affaire aux villes. Seul le royaume [p. 144] de Sicile et de Naples, confi au XIIe sicle par les papes une dynastie franaise, durera jusqu'en 1860. Les royaumes scandinaves, la Pologne, la Hongrie, l'Espagne se ressaisissent mieux, mais n'galent pas la France et sa voisine d'outre-Manche 56 . Mais cette tradition a un prix. Car cette spcificit franaise, la force de l'tat, est ne d'un hritage qui lui tait contraire. Sous la fodalit, le pluralisme et la diversit rgnent, notamment dans le droit coutumier. Loin des droits savants (le droit romain et le droit canonique), il rgit la vie de la majorit des Franais, dissmins en plusieurs pays (d'o le terme de paysans). L'tat franais se construira contre ces particularismes, lentement, avec prcaution pour ne pas
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55 56
Cf. N. Rouland, Aux confins du droit, Paris, d. Odile Jacob, 1991, p. 164-165. http://classiques.uqac.ca/contemporains/rouland_norbert/Aux_confins_du_droit/Aux_confins_ du_droit.html Dcision 290 DC, Statut de la Corse , 9 mai 1991. Pour l'histoire de l'Europe, cf. G. Soulier, LEurope, Paris, Armand Colin, 1994.
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bousculer les privilges, mais en fin de compte avec une remarquable efficacit. Tout n'tait pas rinventer. L encore le droit romain offrait ses adages la convoitise des lgistes qui les copiaient ou courbaient pour le service du roi. Dans l'euphorie et l'effervescence intellectuelle du XIIIe sicle, cet ge d'or, beaucoup d'expriences dcisives seront tentes, qui survivront aux angoisses des deux sicles suivants. Quand s'achve le Moyen ge, la royaut l'a emport sur la papaut et les fodaux ; le statut de la couronne est fix ; la permanence de l'impt et de l'arme se dessinent ; la rdaction officielle des coutumes commence, qui les figera en droit royal ; le droit de guerre est devenu monopole royal. C'est beaucoup. Pourtant, l'absolutisme est loin, et rien n'est dfinitivement gagn. La menace vient d'Allemagne sous la forme d'une hrsie. Cette fois, l'glise catholique n'en aura pas raison. Le luthranisme engendre le grand mouvement protestant, qui couvre l'Europe du manteau d'pines des guerres de religion. Nat alors, pour la premire fois, la notion moderne de minorits, travers la dfinition de statuts diffrents pour les communauts catholiques et protestantes 57 . Mais surtout le pouvoir royal est violemment contest par ceux qui lui reprochent sa dfection dans ces conflits religieux. Servie par des ministres autoritaires et plus tard un roi ambitieux qui s'affligera sur son lit de mort d'avoir trop aim la guerre, la monarchie ragit en se tendant vers une concentration des pouvoirs dont le processus conduisit l'absolutisme. Il se confond pour l'essentiel avec le rgne de Louis XIV. cette poque, la France rayonne sur l'Europe et l'inquite.
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Cf. N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, paratre, PUF, 1996. [Livre disponible dans Les Classiques des sciences sociales. JMT.]
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[p. 145]
Chapitre I
La renaissance de l'tat (XIIIe-XVe sicle)

Les juristes ne commentent plus seulement le contentieux des tenures. Leur attention se porte vers le roi. La fodalit n'avait jamais totalement absorb le pouvoir du suprme seigneur fieffeux du royaume, celui dont thoriquement manait toute concession de fief. D'ailleurs le roi avait toujours refus de faire hommage quiconque, ft-ce un seigneur beaucoup plus puissant que lui. Mais son excellence n'tait que virtuelle, enserre dans les mailles du rseau fodal. Puis les temps changent, pour de multiples raisons. Parmi elles, une volont patiente et obstine de se distinguer de cet univers, de rassembler les trois ordres sous sa commune autorit. Une autorit qui, justement, change de qualification pour que soit claire la diffrence de nature entre le pouvoir royal et ceux des seigneurs. Le roi n'est plus le suzerain, le seigneur le plus lev dans une hirarchie fodo-vassalique. Il devient le sobiran (langue d'oc), le suvrain (langue d'ol). partir de 1260, la souverainet, pouvoir qui s'impose tous au-del des solidarits vassaliques, l'emporte. Le roi continue par ailleurs utiliser les mcanismes fodaux. Mais il les subvertit. Ds le dbut du XIVe, les prestations d'hommages au roi deviennent une pratique administrative dpersonnalise. Les matres de la Chambre des comptes les enregistrent, et s'attachent les dnombrer surtout pour en tirer des profits financiers, par le biais de l'aide pcuniaire et la perception des droits de mutation, sans oublier pour la guerre les ponctions en hommes, justifies par le vieux service d'aide militaire. Ces droits ne sont plus fodaux que de nom : ils sont devenus un outil d'administration du royaume. Cette volution s'opre en parallle avec un renouvellement des thories de l'tat, qui le dtachent de ses adhrences la religion. Vigueur des remises en cause doctrinales, qu'avec hardiesse oprent souvent des clercs. Mais plus que les clercs, ce sont les lgistes qui aident le roi, [p. 146] ceignent son pouvoir de fortifications juridiques patiemment et solidement dresses. Fouillant dans le droit romain, ils en tirent des formules qui clbrent son identification au droit, la loi. Comme l'empereur de Rome, il est la loi qui respire, la lex animata in terris. Tous les droits reposent dans l' archive de sa poitrine . On les nomme lgistes, spcialistes des lois, entendons les lois
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romaines, ce qui les distingue des canonistes, les coutumes tant laisses au vulgaire. Leurs comptences sont relles, mais tendues vers un but politique : fonder sur le droit l'action royale qui toujours s'affermit. La diversit coutumire nous dirions aujourd'hui le pluralisme ne leur inspire que mfiance. Ils lui prfrent l'unit du droit de Justinien, l'empereur d'Orient qui au dbut du VIe sicle a fait rdiger le Corpus Iuris Civilis, leur bible. L'influence grandissante de ces seigneurs s lois drange. Gilles de Rome, le prcepteur de Philippe le Bel, les qualifie d' idiots politiques . Il arrive que les agents du roi eux-mmes se mfient de ces juristes trop habiles : ce qu'ils ont construit, ne pourraient-ils pas le dfaire ? C'est le sens du discours hautain du procureur gnral au Parlement de Paris qui, en 1491, fait dfense aux avocats de conjecturer sur l'autorit royale, car celle-ci est ... trop plus grande que les advocats ne le pourraient exprimer et n'est subjecte aux oppinions des docteurs qui en ont voulu parler . Il est cette poque facile de fulminer contre les juristes qui, en effet, sont partout. Aid par eux et par ses administrateurs, le roi a resserr autour de lui le royaume de France. Mais les luttes furent nombreuses, et pas toujours certaines. Il a fallu fltrir les ambitions seigneuriales, se mesurer au pape, s'assurer des communauts urbaines, contrler le jaillissement des sources du droit. Trois sicles dcisifs, au bout desquels l'autorit royale est encore endigue. Parcourons-les.
SECTION I
LES NOUVELLES THORIES DE L'TAT DE LA THOCRATIE PONTIFICALE LA SOUVERAINET ROYALE
Nous avons vu quels dangers la thorie thocratique faisait courir lors des temps carolingiens la notion d'tat. Elle risquait de la vider de sa substance en le subordonnant un autre but que sa propre exaltation. Or une volution se dessine partir du XIIIe sicle. Deux termes la rsument : inadaptation des thories thocratiques, affermissement de la notion d'tat et de souverainet. [p. 147] Inadaptation des thories thocratiques. la fin du XIIIe et au dbut du XIVe, la papaut maintient ses thses antrieures et reste fidle ses conceptions thocratiques. Pour Boniface VIII, le pape a la direction absolue du spirituel, et ce titre juge tous les hommes. Mais d'autre part, il possde la suprme autorit dans le domaine sculier : tout ce qui se passe dans la socit humaine le regarde. C'est l'union entre la thocratie pontificale et le sacerdotalisme : hors de l'glise, point de salut. Ce raidissement des thories thocratiques accentue leur inadaptation aux ralits de l'poque.
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La tentative carolingienne d'unifier l'Europe dans l'Empire s'estompe dans le pass. On avait bien essay de concilier unit impriale et pluralit des royaumes, mais celle-ci l'emportait. D'autant plus que les juristes d'glise y poussaient : affaiblir l'empereur d'Allemagne, pariaient-ils, c'est renforcer l'autorit du pape. Le canoniste Hugaccio de Pise (mort en 1210) reconnat certes plena et absoluta potestas l'empereur, mais attribue surtout chaque roi une suprema potestas principalis et maior. L'Europe des tats souverains est en train de natre, comme les contemporains le constatent en Angleterre, en Espagne et en France. Leurs monarques s'appuient sur des thories fondant l'autonomie d'un pouvoir qu'ils reconquirent lentement, mais obstinment. Ns d'une exigence de renouveau et de puret vanglique, les ordres mendiants les y aident, en rappelant la papaut plus d'humilit. Ils critiquent le got des richesses et du luxe des couches suprieures de l'glise. Dans un remarquable lan moderniste, les Dominicains dtachent la socit de l'glise, lui confrent une autonomie qu'elle n'avait pas jusque-l. Un esprit laque se constitue, en large partie grce aux spculations de clercs. La rvolution thomiste se manifeste ici dans tout son clat. Saint Thomas d'Aquin (1225-1274) appartient l'ordre des Dominicains. S'appuyant sur Aristote, il enseigne que les socits civile et politique sont indpendantes de l'ordre religieux, et lui ont mme prexist : la communaut politique n'est pas le rsultat d'une projection divine. L'tat doit donc conqurir son autonomie, les monarques peuvent commencer s'affranchir des vieux moules thocratiques. Le temporel et le spirituel ont chacun leur spcificit. Et le docteur anglique (surnom admiratif donn saint Thomas) d'ajouter que ... dans les matires qui concernent le bien civil, il vaut mieux obir la puissance sculire plutt qu' l'autorit spirituelle . Recommandation hardie, et les papes thocrates ne l'entendaient pas de cette oreille. Pourtant ils vont avoir faire face tout un corps de doctrines exaltant l'tat et sa souverainet. Les thoriciens adversaires de la thocratie commencent attaquer l'glise sur son propre terrain. Ils dmontrent que les critures ont t mal interprtes. La pense de l'glise leur parat plus politique que dogmatique. Puis ils centrent leur argumentation sur l'ide que [p. 148] la notion d'unit aboutit renforcer le pouvoir royal : l'unit de l'tat doit se faire autour du monarque, et non pas autour de l'glise et du dogme chrtien. Marsile de Padoue crit en 1324 que l'glise est avant tout les fidles, et que sa souverainet n'est que spirituelle. Les fidles peuvent l'exercer et pas seulement le pape. Quelques annes plus tard, Guillaume d'Occam attaque la papaut en lui reprochant ses richesses, et ses prtentions : le pape exerce la juridiction de Pierre, pas celle du Christ, elle est limite au spirituel. Il rpte que l'autorit des fidles compte au moins autant que celle du pape. Puis les anti-thocrates entreprennent de dgager une doctrine de l'tat et de la souverainet royale. L'auteur anonyme du Rex Pacificus dclare que si l'unit de la socit humaine dcoulant de sa cration divine est obligatoire, elle se ralise d'abord dans l'tat, qui est le cur du corps dont l'glise est l'me. L'tat est le sige de la vie politique. la mme poque (1302), Jean de Paris note que
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l'tat est une institution naturelle, ce qui aurait fait frmir Jonas d'Orlans (le prlat carolingien pour qui il n'y avait d'institution que religieuse), et que le but de la fonction royale est d'assurer le bien commun, c'est--dire de permettre aux sujets de vivre selon la vertu. Ceci signifie que le pouvoir civil doit promouvoir des vertus chrtiennes, mais aussi des vertus civiques, utiles l'autorit publique qui pourrait avoir ses fins propres. Marsile de Padoue et Jean de Jandun, en 1324, vont encore plus loin, et posent une philosophie relle du pouvoir. Toute autorit est d'origine humaine, Dieu laissant les hommes libres d'organiser la socit leur guise. Seule la socit a naturellement la puissance ncessaire pour imposer l'application gnrale d'une loi. C'est en elle que rside l'tat, et cela de faon exclusive, puisque la souverainet est indivise du fait que la socit est une. Tout ceci est compltement tranger aux principes thocratiques et l'ide de la royaut de droit divin. On est donc all trs loin en relativement peu de temps. On est pass de l'affirmation de l'autorit de l'office royal, totalement indpendant de l'glise, la conception d'un tat, qui, par ses aspirations multiples, contient en lui l'unit de la socit, et peut, conformment au droit naturel issu de la cration, avoir un idal spcifique, distinct de l'idal religieux. Ce large et audacieux mouvement doctrinal concourt expliquer qu'on passe la mme poque d'une conception fodale du pouvoir royal une conception moderne, de la suzerainet la souverainet. La notion de suzerainet remontait Suger, dont la doctrine peut se rsumer ainsi : Le roi est au sommet de la hirarchie fodale, constitue au premier degr par les princes territoriaux qui doivent tous l'hommage au roi, et l'hommage lige. Ce premier degr est prolong vers le bas par les degrs infrieurs : ceux des arrire-vassaux du roi. [p. 149] Trs diffrente, la souverainet royale est la supriorit du roi dans le royaume laquelle tous sont soumis. Elle a le caractre d'une puissance suprme, ne se limite pas au monde des vassaux, mais s'tend tous les habitants du royaume. C'est principalement grce l'effort doctrinal des lgistes royaux qu'on est arriv une formulation claire de cette ide de souverainet royale. Ces lgistes sont en gnral issus de la petite noblesse ou de la bourgeoisie, et d'origine mridionale : ils sont imbus de droit romain, et totalement dvous au roi auquel ils doivent leur carrire. Sur quoi ces docteurs insistent-ils ? Le roi de France est souverain : le droit du souverain est public ; la souverainet est par essence inalinable et imprescriptible, au contraire de ce que serait un bien patrimonial. Au niveau pratique, cela veut dire que le roi dispose de toutes les prrogatives de la puissance publique : monnaie, police, commandement, impts.
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Cette notion de souverainet se concentre son niveau le plus haut dans le fait que le roi est justicier : Toute justice mane du roi. La justice concentre tous les autres pouvoirs, et surtout elle n'appartient qu'au roi. D'o la grande distinction entre justice dlgue et justice retenue. Le roi exerce sa justice retenue quand il juge lui-mme : publiquement dans des audiences ; ou par crit sur des requtes, assist par des lgistes matres des requtes de l'Htel. Il peut aussi la faire rendre par ses reprsentants : c'est la justice dlgue. Mais ces reprsentants ne sont pas titulaires du pouvoir judiciaire, strictement royal. Ils n'en sont que les instruments. Le roi peut les en dessaisir tout moment. Une atteinte grave aux principes fodaux, car cela veut dire que les seigneurs ne sont que les dlgus, les agents du roi. Le roi est dli des lois (Princeps legibus solutus est), s'essayent-ils affirmer, non sans audace. Car ils tronquent le texte romain qu'ils citent littralement, faisant passer pour la rgle ce qui n'tait que l'exception. Propagande, d'autant que les plus zls s'accordent reconnatre que le roi doit respecter les lois fondamentales du royaume, gouverner pour la justice et en prenant conseil. Enfin, les lgistes sont pour une stricte sparation du spirituel et du temporel. Pour la lacisation du pouvoir, mme si celui-ci demeure chrtien. Le roi est totalement indpendant du pape pour le temporel ; tous les membres du royaume, clercs et lacs, doivent lui tre soumis pour les affaires temporelles ; la juridiction ecclsiastique ne doit s'occuper que de matires spirituelles ; le pape n'a aucun droit d'intervention dans les affaires du royaume ; les problmes mixtes doivent relever de la comptence exclusive du roi ; le roi et ses officiers bnficient d'une immunit religieuse spciale ils ne peuvent tre excommunis dans l'exercice de leurs fonctions.
Tout cela est thorique. Ce n'est que trs progressivement que le [p. 150] roi deviendra ce que les lgistes voulaient qu'il ft. Mais la formulation de ces ides, et surtout leur diffusion par les propagandistes royaux, va faciliter la tche concrte de reconstruction. D'autre part, elle lui fournira un arrire-plan doctrinal, transformant une politique en un droit public. On trouve un exemple frappant de cette autonomie que conquiert l'tat dans la fixation du statut de la couronne et du domaine royal, qui commence cette poque, et se poursuivra au-del.
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SECTION II
NAISSANCE D'UN STATUT DE DROIT PUBLIC DE LA COURONNE ET DU DOMAINE ROYAL
Nous avons vu en tudiant la priode franque que les principaux dangers pour l'tat rsidaient dans le mode de transmission de la couronne, et le dmembrement territorial du royaume.
A. LES RGLES DE TRANSMISSION DE LA COURONNE

Toutes ces rgles ne forment pas un code, n'appartiennent pas un ensemble systmatique conu et appliqu d'un bloc. Au contraire, elles ne sont que la traduction dans le domaine juridique de ncessits concrtes et politiques. Ce sont des coutumes de droit public. Elles se sont formes par des ttonnements pratiques. Une fois hausses au niveau de la rgle, elles s'appliquent parce qu'elles ont force de coutume. Plus tard, on dira que ce sont les lois fondamentales du royaume. On peut en dgager plusieurs. Hrdit : l'hrdit est la plus ancienne coutume, elle est absolument admise au XIIIe, et ne sera jamais remise en question. Comme cette hrdit est de droit public coutumier, et non plus priv, elle n'entrane plus de partages territoriaux, d'autant plus qu'au XIIe sicle on y a adjoint le droit d'anesse. Principe de masculinit : il se ddouble en : exclusion des descendants femmes, exclusion des descendants mles par les femmes. Exclusion des femmes. Le miracle captien avait fait que les rois avaient toujours eu assez de fils pour leur succder. Le problme de la succession fminine ne s'tait pas pos. Les femmes pouvaient succder aux fiefs. On pouvait d'autant mieux croire qu'il en irait de mme de la couronne, comme en maints pays trangers (Byzance, Portugal, Navarre). [p. 151] En 1316 meurt Louis X le Hutin (le Colreux), ne laissant qu'une fille et sa veuve enceinte. L'an de ses frres, Philippe, comte de Poitiers, devint rgent. Il fit dcider que si l'enfant natre tait une fille, il deviendrait roi. L'enfant naquit... c'tait un garon. Mais il mourut quelques jours plus tard. Le
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rgent devient alors Philippe V, et se fait sacrer. Puis il runit une assemble de barons, prlats et bourgeois qui proclame que femme ne succde pas la couronne de France . Encore fallait-il trouver pourquoi. Et pour une fois, les arguments juridiques manquaient. On se rsolut tablir des analogies fort peu convaincantes, mais exprimes de faon premptoire, la manire de la fameuse phrase : Les lys ne filent point. Les fleurs de lys taient entres dans l'imaginaire lgendaire de la monarchie. Comme il avait envoy la Sainte Ampoule, Dieu avait gratifi les rois de France des trois lys qui ornaient leur blason. On les retrouve parsemant le vtement du sacre. Jusqu'au XIe, le lys symbolise la justice. Puis on associe sa puret celle, virginale, de Marie, envers laquelle les rois de France prouvent une dvotion toute particulire (plus tard, en 1638, Louis XIII consacrera la France la Vierge). Le lys est donc littralement incorpor au royaume. On s'avisa de remarquer qu'aux termes de l'vangile, les lis ne filent point (Matthieu, VI, 28). Or filer tait traditionnellement une activit fminine. Le tour tait jou. Il tait clair dsormais que le royaume de France ne peut tomber en quenouille . Bien entendu, tout ceci n'tait que prtexte une opration politique. Philippe voulait tre roi, et s'tait montr assez habile pour rallier sa cause suffisamment de notables. Douze ans plus tard, la situation devenait de nouveau critique. Exclusion des descendants mles par les femmes. la mort de Charles IV, en 1328, il restait deux hritiers possibles : douard III, roi d'Angleterre, parent le plus proche du dfunt, mais par les femmes : il tait petit-fils de Philippe le Bel, neveu de la sur de Charles IV, qui avait pous le roi d'Angleterre ; l'autre prtendant tait Philippe de Valois, parent plus loign, mais par les mles : fils d'un frre de Philippe le Bel, et donc cousin germain de Charles IV. La couronne de France pouvait-elle passer au roi d'Angleterre ? Les juristes des deux bords cherchrent des justifications juridiques ce qui n'tait que politique : les anglophiles disaient que la femme pouvait faire planche et pont, c'est--dire transmettre un droit de succession qu'elle-mme ne possdait pas. Les francophiles rtorquaient en disant que personne ne peut donner ce qu'il n'a pas. Comme en 1316, une assemble de notables fit la dcision : Philippe devint Philippe VI, malgr les protestations d'douard III, qui rclamait le royaume de France lui seul et pour le tout . En position de faiblesse sur le plan militaire, il lui prte nanmoins hommage en 1329 pour la Guyenne [p. 152] et le Ponthieu. Mais quelques annes plus tard, il revient sur ses prtentions, et presse les Franais de citer des textes l'appui de leurs positions. Or il n'en existe pas... Mais les lgistes vont quand mme en trouver. Ils exhument des temps romanobarbares l'article 62 (De alodis) de la loi des Francs-Saliens, stipulant qu'aucune part d'hritage de la terra salica ne peut choir une femme. Outre qu'il n'est pas d'application absolue, ce texte est de pur droit priv. Mais peu importe, il faudra s'en contenter, avec le succs que l'on sait. De son ct, douard III avait engag le conflit qui fit beaucoup pour la prise de conscience de la nation franaise, la guerre de Cent Ans.
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Indisponibilit de la couronne (ou principe de lgitimit). Le roi n'a pas le droit de modifier l'ordre de succession la couronne, car l'tat est suprieur la personne du roi. Le principe Princeps legibus solutus est ne vaut pas contre les lois fondamentales du royaume, le roi doit se soumettre la constitution coutumire. Ce principe se dcompose en plusieurs points : Le roi ne peut modifier l'ordre des successibles, c'est--dire appeler un fils cadet ou naturel la place du lgitime. Le roi ne peut abdiquer. Le roi ne peut dsigner un successeur la couronne en cas d'absence d'hritier lgitime. Les successibles ventuels sont des hritiers ncessaires : ils ne peuvent renoncer la couronne. N'tant pas un hritier de droit priv, le successeur n'est pas tenu aux dettes de ses prdcesseurs.
L'instantanit (ou continuit) de la couronne. Pour tous les rgimes o le pouvoir est concentr entre les mains d'un homme, ou de celui qui prtend l'incarner, l'instant o cet individu disparat est gros de prils. L'volution des funrailles royales correspond celle des pouvoirs du monarque. Leur solennit s'accrot partir de la mort de Philippe Auguste (l223). Le roi est port au spulcre visage dcouvert, son cadavre revtu des insignes royaux : le sceptre est dans sa main. En 1422, l'inhumation de Charles VI donne lieu une importante innovation. On dresse ct du cercueil du roi une effigie le reprsentant de son vivant. Quelques dcennies plus tard, c'est autour d'elle que s'organise toute la crmonie : le roi n'est pas vraiment mort, du moins tant que l'obscurit du sarcophage ne l'engloutit pas. ce moment seulement, le nouveau roi apparat, et la continuit de l'tat se trouve ainsi assure. Voil pour les rites. Mais au niveau juridique, la question se pose quand le roi devient-il roi ? Attache aux formes anciennes, la conception populaire tenait toujours que le sacre faisait le roi. Tout le dbut de l'pope de Jeanne d'Arc en tmoigne : la pucelle n'a de cesse que le dauphin se fasse sacrer. [p. 153] Mais les lgistes royaux se mfiaient de la vacance du pouvoir et prfrrent l'exemple anglais. En 1403, une ordonnance dcide que le successeur devient roi immdiatement aprs la mort du prcdent roi, sans que le sacre intervienne : En France, le roi ne meurt pas. Le roi est mort, vive le roi. Cette instantanit entrana un principe corollaire, celui de la capacit du roi : le roi
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mineur est tenu pour majeur, le roi fou pour sain d'esprit. On lui adjoint seulement un rgent, qui l'assiste de ses conseils, mais ne le remplace pas.
B. L'INALINABILIT DU DOMAINE ROYAL

Grce l'effort des Captiens, le domaine s'est accru, et fournit une base matrielle la puissance du monarque. Il est une des garanties de l'identit et de l'autonomie de l'tat. Il faut en viter le dmembrement, et tout retour la patrimonialisation. Ce danger tait particulirement proccupant. Le droit d'anesse excluait les puns de la couronne et du domaine royal. Il fallait leur donner des compensations, des dotations ad panem qui assurent leur pain quotidien , des apanages, pris sur le domaine. Ce n'tait pas un partage de droit priv mais en pratique on aboutissait quand mme au dmembrement du royaume, d'autant plus qu'au fil du temps, le degr de parent des apanagistes avec le roi s'estompait. partir du XIVe, on prend des mesures pour parer au danger de reconstitution d'une nouvelle fodalit. La taille des apanages dcrot ; on pose la rgle de transmission de l'apanage en ligne directe masculine, si bien qu'en cas d'extinction de la descendance masculine du premier apanagiste, l'apanage fera retour au domaine ; en 1316-1318, on assiste la rvocation par la Chambre des comptes et le Parlement de certaines alinations juges abusives ; une ordonnance de 1356, sous la pression des tats gnraux, dcide la rvocation de toutes les alinations faites depuis le dbut du rgne ; en 1364, Charles V ajoute au serment du sacre une nouvelle promesse, celle de ne pas aliner le domaine royal. En 1413, l'ordonnance cabochienne (elle est propose au roi sous la pression d'meutes populaires menes par Simon le Coutelier, dit Caboche, corcheur de btes), poursuit dans la voie de l'inalinabilit du domaine ; l'ordonnance de Moulins (1566) la perfectionnera. Ici encore, la trame du droit romain est aisment perceptible. Les lgistes s'efforcent d'abord de dfinir le domaine royal. Ils trouvent dans le droit romain la distinction entre le domaine du peuple romain, inalinable, et le fiscus, la disposition de l'empereur. Ils assimilent le premier au domaine royal. C'est le domaine fixe , compos des biens et des droits dj acquis la couronne l'avnement du roi rgnant, inalinable. En revanche, sont alinables les biens formant [p. 154] le domaine casuel : revenus, biens personnels du roi son accession la couronne, terres conquises par lui. Le domaine royal appartient non au roi, mais la couronne : il est comme elle inalinable, participe la nature souveraine de l'tat. Cependant, il y a des cas exceptionnels o le roi peut, sinon aliner, du moins engager le domaine. L'engagement permet au roi de remettre en gage un bien domanial, qu'il s'agisse
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d'une terre, d'un droit ou d'une fonction, entre les mains d'un crancier, l'engagiste. Mais de strictes conditions doivent tre observes : le royaume doit tre en tat de dtresse financire, le prteur doit verser l'argent au comptant, le roi garde toujours la facult de rachat, l'acte doit tre pass par une lettre patente, vrifie par le chancelier et le Parlement.
Ainsi l'amputation n'est que temporaire, limite des cas de force majeure, et contrle par des organismes tatiques. Est-ce suffisant ? Il est difficile de mesurer l'exacte ampleur des engagements, mais nous constatons que, trs frquemment, des ordonnances les interdisent ou les restreignent dans les deux derniers sicles du Moyen ge, ce qui laisse penser que la croissance des besoins financiers de la monarchie, combine aux ncessits de la guerre, les rendit souvent ncessaires. Car l'unification du royaume ne repose pas seulement sur la science des lgistes. Elle demande des moyens, tant le roi doit l'oprer des niveaux divers. Nous allons voir lesquels.
SECTION III
LES PROCESSUS D'UNIFICATION
D'abord les fodaux ; les seigneurs ne basculent pas d'un seul coup dans le pass, l'invocation des formules serties par les lgistes, mme si leur crpuscule commence au soir du dimanche de Bouvines. Ensuite l'glise, ou plutt la papaut. Son intervention dans les affaires du royaume et de l'glise de France, ses prtentions vouloir disposer des rois deviennent insupportables : la fin du XIIIe s'engage un conflit qui durera deux sicles et verra la victoire du roi de France dans l'pope gallicane. Ranimes par la renaissance conomique, peuples par la saturation dmographique des campagnes avant que ne passe la grande peste noire elle fut dans l'Europe d'alors l'quivalent d'un cataclysme nuclaire les villes s'tendent, et concurrencent les pouvoirs des seigneurs. Elles pourraient aussi menacer ceux du roi, s'il n'y prenait garde : il y veillera. [p. 155]
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Enfin le droit. Une nouvelle hirarchie des normes se construit, o la coutume doit flchir devant le droit royal. Le pluralisme juridique va lentement s'abolir dans le nouveau paysage qu'ordonnent les lgistes. L'criture est l, qui met les coutumes en des formes propres servir le pouvoir et son ambition centralisatrice, au nom de la Raison et de l'intrt commun. L'uniformisation a commenc.
A. LA LUTTE CONTRE LA FODALIT
Cette lutte prit quatre formes principales : limitation de la guerre prive, utilisation du droit fodal pour l'accroissement du domaine, combat contre les justices seigneuriales, droit de battre monnaie. La limitation de la guerre prive Le roi va poursuivre l'uvre de l'glise. Vis--vis de ses sujets, il apparat comme le protecteur suprieur, au-dessus des fodaux. On distingue les mesures de paix spciales, et celles de paix gnrale : Mesures de paix spciales. C'est le premier stade de l'action royale. Elles multiplient les cas d'interdiction de la guerre. D'abord la quarantaine le roi , institue par Philippe Auguste : les actes de guerre ne sont licites contre les membres du lignage de l'adversaire qui n'ont pas assist la dispute qu'aprs un dlai de quarante jours, dont on espre l'apaisement. Puis l'assurement. C'est l'ancien hommage de paix. Mais alors qu'aux temps fodaux il fallait le consentement des deux parties, on admet au XIIIe sicle que le roi peut l'imposer la requte d'une seule partie. L'autre partie reste cite devant le roi ou ses officiers. Si elle est rcalcitrante, le roi peut la mettre en prison et saisir ses biens. Enfin la sauvegarde. C'est l'ancien mundium : le roi met en sa garde spciale certaines personnes : glises, tablissements de fondation royale ; toute personne qui fait appel sa justice pendant toute la dure de la procdure, ou qui est en instance d'assurement. La violation de la sauvegarde tait considre comme une injure personnelle au roi. Un trait dominant se dgage, que nous retrouverons propos des mesures tendant l'accroissement du domaine royal, et que nous avons dj constat propos du passage de la suzerainet la souverainet : le roi se sert de certaines institutions fodales en les tournant son profit. La paix gnrale. C'est le second stade de l'action royale. Le roi ne se contente plus de limiter les guerres prives, il les interdit toutes. Dans une ordonnance de 1258, saint Louis abolit toutes les guerres dans son royaume, sans grand rsultat pratique. Au XIVe sicle, le roi trouva un moyen plus efficace.
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Quand deux parties taient en guerre, [p. 156] les officiers royaux envoyaient chez elles des troupes qui se logeaient et se nourrissaient leurs dpens, tant qu'elles ne mettaient pas fin la guerre. Au XVe, toute guerre prive disparat : de droit fodal, la guerre tait devenue un droit royal. L'histoire allait montrer que la violence exerce par les tats tait infiniment plus meurtrire, en dpit de la sacralisation que ce monopole accomplissait. L'accroissement du domaine royal Pour raliser l'accroissement du domaine, le roi tait forc de lutter contre le monde fodal sur son propre terrain et d'utiliser les rgles du droit fodal, puisqu'il n'avait pas la puissance militaire qu'aurait demande une reconqute du royaume par la seule force des armes. partir de 1180 les rois (en particulier Philippe Auguste) commencent runir la couronne les grandes principauts territoriales. Quels procds emploient-ils ? La commise. Le roi va l'utiliser pour faire faire retour la couronne des fiefs les plus importants, en particulier ceux de l'empire Plantagent, entre les mains de Jean sans Terre lors du rgne de Philippe Auguste. Le roi de France saisit le prtexte que Jean avait enlev un de ses vassaux la fois un chteau et sa fiance. Tout alors va se passer selon les principes du droit fodal : le vassal demande justice son suzerain, c'est--dire au roi ; le roi cite Jean comparatre devant sa cour fodale, ce dernier refuse, et Philippe Auguste, titre de sanction, fait aussitt procder la commise de ses fiefs. Jean entre en guerre et se ligue avec des grands fodaux hostiles au roi : ils sont tous crass Bouvines en 1214 : c'est la dfaite majeure de la haute fodalit 58 . Le roi utilise aussi la patrimonialit des fiefs : il accrot sans cesse son domaine par les terres qui lui viennent par mariage, succession, donation, dshrence. C'est le cas de la Flandre, de la Champagne, du comt de Toulouse, du Dauphin, de la Bretagne. La rduction des comptences des justices seigneuriales Cette lutte sera facilite par la rusticit des justices seigneuriales. Elles ne comportent pas de techniciens, de juristes : le seigneur est entour de ses vassaux pour la cour fodale, et de notables pour la justice seigneuriale. Les procdures sont trs archaques : on a toujours recours au jugement de Dieu, la preuve par bataille, aux ordalies unilatrales, tous procds depuis longtemps condamns par l'glise, et que la justice royale n'utilise pas. L'appel est inconnu. Chaque cour fodale est en principe souveraine, et le jugement de [p. 157] Dieu ne saurait tre remis en question. Il n'y a que dans les cas o le juge fodal s'est scandaleusement mal acquitt de ses devoirs de justice, ou bien a refus de dire le droit, que le
58
Cf. G. Duby, Le dimanche de Bouvines, Paris, Gallimard, 1973.
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plaideur peut saisir son suzerain. Par ce biais, on va avoir tendance penser que le mauvais jugement peut tre remis en question si l'on arrive prouver que le seigneur a mal jug. Le roi saura utiliser cette possibilit de s'immiscer dans la justice seigneuriale, et usera aussi d'autres moyens : appel, prvention, cas royaux. Ces trois procds tant domins par le principe gnral pos au XIIIe selon lequel toute justice laque est tenue du roi en fief ou en arrire-fief. Le roi est la source de toute justice, il la concde, mais ne s'en dessaisit pas dfinitivement. Il peut la reprendre. Appel. La procdure d'appel est remise l'honneur. Le droit romain avait connu l'appel hirarchique jusqu' l'empereur ; dans l'glise, l'appel Rome et aux lgats pontificaux tait devenu possible ; enfin les justiciables prfraient les juridictions royales, car la procdure y tait plus moderne, et une fois la dcision rendue, ils profitaient de la puissance de l'excution judiciaire du roi. La suppression de la preuve par bataille en 1258 par saint Louis fut le premier pas : l'appel de faux jugement n'tait plus sanctionn par un combat, mais les plaideurs devaient venir exposer leurs problmes devant la cour du roi. Cependant, il s'agissait l davantage d'une prise partie du juge que d'un vritable appel contre le jugement. L'appel n'tait pas l'adversaire, mais le juge. L'adversaire n'tait que l'intim, il n'tait qu'une partie principale ; et le juge la partie jointe. Dans le Midi, l'volution fut plus rapide, car le droit romain assimilait l'appel un nouveau procs entre les deux parties de la premire instance : le juge n'avait rien y voir, sauf faute personnelle. Quoi qu'il en soit, cette institution de l'appel rendit toutes les justices seigneuriales subalternes de la justice royale. Les appels suivaient la hirarchie fodale et aboutissaient au roi, puisque toute la justice tait tenue de lui en fief et arrire-fief. Ainsi le roi pouvait se manifester aprs la premire instance. Mais grce aux deux procds suivants, il pouvait aussi intervenir en premire instance. Prvention. Le juge royal vient avant la justice seigneuriale. Deux cas de prvention : en cas de faute grave, le juge royal se saisit d'office ; ou bien il est saisi par un plaideur, chaque individu ayant la facult d'option entre juge royal et juge seigneurial. Dans le premier cas, la prvention joue de manire absolue : le juge royal peut refuser tout renvoi devant le juge seigneurial. C'est le cas des crimes, des dlits commis sur les grands chemins l'occasion des foires et des marchs, o il faut intervenir rapidement ; et galement lorsqu'il s'agit de la protection due aux miserabiles personae : veuves, mineurs, orphelins et pauvres. Mais la prvention peut n'tre que relative : [p. 158] sous rserve de l'observation de certaines rgles procdurales strictes, et en dehors de certaines matires, le juge seigneurial peut demander se voir restituer l'affaire. Cas royaux. Tout ce qui touche les intrts directs ou indirects du roi doit tre soumis aux juges royaux. Si peu dfinis, les cas royaux sont extensibles l'infini. Il n'en existe pas de liste exhaustive. On peut seulement donner quelques exemples : droits pcuniaires et domaniaux du roi ; lse-majest : conspiration,
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rbellion, infraction de la sauvegarde royale, dsobissance envers le roi ou ses reprsentants ; bris d'assurement. la fin de notre priode, ces divers procds devaient tre complts par la thorie de l'abus de droit de justice : le roi retire sa justice un seigneur s'il en use mal ou en abuse. C'est le point final d'une volution, semblable celle de la guerre prive : aprs avoir de plus en plus restreint le champ d'action des pouvoirs seigneuriaux, le roi les abolit globalement. Droit de monnayage La monnaie royale avait dj cours dans toutes les seigneuries du royaume, mais ds le XIVe sicle, les lgistes soutiennent que le droit de faire battre monnaie est une prrogative du roi seul. Le roi passe l'action en supprimant les droits de monnayage des seigneurs, soit en les rachetant, soit en les transformant en monnayage royal lorsque le fief est uni la couronne. Au XVe sicle il n'y a plus que les pices royales qui aient cours dans le royaume, et Louis XI dfend aux seigneurs de frapper des monnaies. Est galement interdite la circulation des monnaies trangres. Le monopole montaire est aujourd'hui encore une des plus fortes prrogatives de la souverainet de l'tat : l'utilisation quotidienne d'une monnaie europenne, si elle advient un jour, sera une meilleure preuve de l'existence de l'Europe que bien des traits. Mme si les effigies et les devises qui ornent les pices mises par l'tat sont lourdes de sens, l'intrt de ce monopole n'est pas que symbolique. Le roi peroit d'abord un droit de seigneuriage : l'occasion d'une frappe, il met des espces un cours suprieur leur prix de revient. C'tait une source de gros profits pour le Trsor. Il peut aussi muer la monnaie, en changer la valeur, en gnral pour l'affaiblir. Il lui suffit de mlanger l'unit d'or ou d'argent une quantit de mtal plus ordinaire. La pratique est mal vue de l'opinion publique, et condamne par l'glise 59 . Notons enfin que les monnaies utilises diffrent suivant les types de transactions. La monnaie noire , trs fortement altre, sert dans [p. 159] la vie quotidienne. Les gros et les sous d'argent sont utiliss pour les transactions plus importantes. La monnaie d'or, frappe partir du milieu du XIIIe, est rserve aux oprations du grand commerce.
59
Pour plus de dtails, voir A. Rigaudire, op. cit., p. 228-230.
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B. LA LUTTE POUR LE CONTRLE DE L'GLISE : LE GALLICANISME

Le roi va entamer un conflit majeur avec la papaut. Il entend matriser l'glise de France. Il entreprend en outre de rduire les comptences des justices ecclsiastiques, comme il le fait pour les justices seigneuriales. Le conflit entre le pape et le roi de France Le conflit entre la papaut et les pouvoirs monarchiques possde un caractre europen. Les papes commencrent d'abord lutter contre l'empire d'Allemagne. En 1075, Grgoire VII interdit tout vque ou abb de recevoir sa charge de quelque personne laque , ce qui vise l'empereur et les rois. C'est la querelle des investitures mene grand renfort de citations tires des vangiles sur les rapports entre le pouvoir politique et celui de Dieu. L'empereur Henri IV rpond trs violemment en 1076 et fait dposer le pape... qui l'excommunie le mois suivant. Lch par plusieurs princes et vques allemands, Henri IV fait en 1077 un humiliant acte de contrition devant le pape, Canossa. Mais l'excommunication leve, l'empereur reprendra le combat, et chassera Grgoire VII de Rome, aprs que celui-ci l'eut de nouveau excommuni. Il fait lire un antipape, Clment III, qui le couronne empereur. Grgoire VII meurt en 1085. Les fils de l'empereur se retournent contre leur pre, et celui-ci, abandonn, meurt en 1106. Mais les disputes reprennent entre la papaut et l'Empire. En 1122, le concordat de Worms y met fin : l'empereur consent accepter la libert des lections pontificales et piscopales. De toute faon, la papaut ne tient pas ouvrir en Europe des conflits sur tous les fronts. En Angleterre, Grgoire VII a ferm les yeux sur l'investiture royale des charges ecclsiastiques. En France, le roi contrle alors peu d'vchs, ce qui ne vaut pas un affrontement politique majeur. Celui-ci viendra, mais plus tard, la fin du XIIIe. Ne l'interprtons pas mal. Le roi reste plus que jamais chrtien, mme s'il s'oppose durement la papaut. Dans toute l'Europe, ds le XIIIe sicle, il fait mme figure du plus chrtien de tous les rois . Philippe le Bel, celui qui va dfier le pape, est rgulirement nomm Roi trs chrtien . Il se proclame bouclier de la foi et dfenseur de l'glise . Ses lgistes le disent aussi, si bien que l'opinion prvaut chez les autres rois d'Occident. la fin du sicle, cet lment est devenu une [p. 160] partie de la spcificit franaise. Partout en Europe, on admet que la France est la principale et la plus vnrable partie de la chrtient , et son roi le principal chevalier de Dieu .
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Mais certes pas du pape. Avec ce dernier, le conflit devient invitable. Il prne toujours les ides thocratiques. Conformment la thorie des deux glaives, il estime pouvoir retirer leur glaive aux rois qui en font mauvais usage, il peut les juger a peccato. De plus, le pape, tant le chef suprme de lglise, entend connatre les appels et nommer aux bnfices. Le roi affirme tenir son royaume non du pape, mais de Dieu seul. Il rejette tout droit de contrle du pape sur les affaires temporelles. De plus, il s'estime en droit de gouverner l'glise de France, non dans les matires strictement religieuses du dogme ou des sacrements, mais pour tout ce qui concerne les questions d'organisation et de discipline, notamment la provision des bnfices. C'est autour de ce problme que l'opposition entre le roi et le pape va se cristalliser. Ce conflit se divise en deux phases : De 1200 1303, l'immixtion du Saint-Sige dans la provision des bnfices se dveloppe et amne l'ouverture du conflit, marque de 1296 1303 par la grande querelle entre Philippe le Bel et Boniface VIII, qui se termine par la dfaite du pape. S'ouvre alors la priode de la naissance et du dveloppement du gallicanisme, de 1303 1516, marque par la supriorit des conciles et du roi sur le pape, jusqu'au Concordat de Bologne de 1516. 1200-1303 : immixtion du Saint-Sige et raction royale L'ingrence de la papaut se manifeste dans la procdure de provision des bnfices ecclsiastiques, et par l'tablissement d'une fiscalit spcifique. Procdure de provision Cette immixtion est trs nette ds le dbut du XIIIe sicle. Bnfices lectifs (soit les bnfices suprieurs : vchs, abbayes). Le pape confisque son profit les prrogatives du mtropolitain touchant la confirmation des lections, examen de moralit et de religion que faisait passer le mtropolitain l'lu. Le pape pouvait depuis longtemps intervenir aprs cette confirmation et annuler l'lection si elle tait entache de vices. L'habitude fut prise par les lus de demander directement leur confirmation Rome, pour viter toute complication ultrieure. Le pape donnait alors l'investiture canonique. Il en profita pour poser des conditions qui n'avaient plus rien de religieux : l'lu devait prter serment de fidlit au pape, et se rendre imprativement Rome pour venir lui faire sa cour. Le pape confisqua [p. 161] aussi au mtropolitain son droit de dvolution : quand les lecteurs n'lisaient pas assez vite ou commettaient des irrgularits, il nommait leur place. Bnfices collatifs (cures paroissiales et prbendes dans les chapitres). Le pape fit chec aux droits des collateurs ordinaires par deux moyens : prvention,
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mandats apostoliques. Prvention : quand un bnfice tait vacant, le pape pouvait y nommer si le collateur ordinaire ne le faisait pas avant lui. Mandats apostoliques : il s'agissait de lettres de recommandation de candidats adresses par le pape au collateur. Si le collateur n'obissait pas, le pape frappait sa nomination de nullit. Le pape pouvait mme dsigner le successeur du vivant du bnficiaire : dans ce cas, ses mandats devenaient des grces expectatives. Rserves pontificales Un autre procd dont usa le pape fut celui des rserves pontificales. S'appuyant sur sa primaut de juridiction, il dclara se rserver unilatralement la provision de certains bnfices, abrogeant leur gard la procdure canonique de provision. Le pape pouvait choisir tel ou tel bnfice : c'taient alors des rserves spciales. Mais il y avait aussi des rserves gnrales, affectant tous les bnfices de certaines catgories : Rserve des bnfices vacants in curia : le pape nommait au bnfice de celui qui tait mort en lui rendant visite, soit Rome mme, soit au cours du voyage. Rserves insres par le pape dans les rgles de la chancellerie apostolique : vchs et abbayes d'hommes dont le revenu dpassait 200 florins (ce qui quivalait la suppression peu prs complte de toutes les lections ecclsiastiques) : les bnfices lectifs devenaient des bnfices consistoriaux (le pape y pourvoyait dans le consistoire des cardinaux) ; un certain nombre de prbendes dans les chapitres des chanoines ; provision des 2/3 des bnfices infrieurs (cures dans les paroisses et prbendes secondaires) par le systme de l'alternative : le pape nomme aux bnfices qui vaquent pendant les huit premiers mois de l'anne, l'vque le fait pendant les quatre derniers mois. Fiscalit pontificale La rorganisation administrative du gouvernement central de l'glise rendue ncessaire par cette immixtion du pape provoqua de nouveaux frais, qu'il fallut couvrir par de nouveaux impts. Les dcimes, soit 1/10e des revenus ecclsiastiques ; les annates, qui rappellent le droit de relief du nouveau vassal : le nouveau bnficiaire devait au Saint-Sige sa premire anne de revenus. C'tait dangereux pour l'tat, car on pouvait croire que les bnfices taient devenus des fiefs de la papaut. [p. 162] Naturellement, l'ensemble de ces pratiques devenait intolrable pour le roi de France qui voyait ainsi se dvelopper sur son territoire l'influence d'un souverain tranger, disposant sur place d'une organisation extrmement puissante. En 1296 clate le conflit entre Philippe le Bel et Boniface VIII. Philippe le Bel s'insurge contre les dcimes et interdit leur sortie du royaume. Le pape s'incline. Mais en 1301, la dispute repart. Les juges royaux se sont saisis de l'vque de Pamiers qui
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a tenu des propos dsobligeants contre le roi aprs un bon repas, et ont ainsi viol le privilge de clricature. Le pape, dans la bulle Ausculta Filii, affirme alors sa supriorit sur le roi au spirituel et au temporel, et cite Philippe le Bel comparatre devant un concile d'vques franais runi Rome. Le monarque ne se dmonte pas et convoque en 1302 une assemble de prlats, barons et reprsentants des villes : c'est la premire runion des tats gnraux. Le roi proclame la thse de ses lgistes : il ne tient son royaume que de Dieu, et se fait approuver par les trois ordres de cette assemble. Le pape temporise, puis se fche et raffirme son credo dans les thses thocratiques : L'un et l'autre sont au pouvoir de l'glise, le spirituel et aussi le temporel. Mais celui-ci doit tre utilis pour l'glise et celui-l par l'glise ; celui-l est dans la main du sacerdoce, tandis que celui-ci est dans la main des rois et des chevaliers, mais sous le contrle du sacerdoce et dans la soumission son autorit. Il faut, en effet, qu'un glaive soit au-dessus de l'autre et que le pouvoir temporel soit soumis au spirituel. Car, puisque l'aptre [saint Paul] dit : " Il n'y a pas de pouvoir qui ne vienne de Dieu", les choses qui ont t ordonnes par Dieu ne seraient pas ordonnes si un glaive n'tait pas sous l'autre et s'il n'tait pas, parce que infrieur, domin en fin de compte par l'autre... Il faut d'autant plus nettement affirmer que le pouvoir spirituel l'emporte en dignit et noblesse sur n'importe quel pouvoir terrestre que ce qui est d'ordre spirituel l'emporte sur ce qui est d'ordre temporel. Nous nous en rendons parfaitement compte pour la prestation des dmes, la bndiction et la sanctification, et aussi pour la transmission du pouvoir et le gouvernement des choses. La vrit nous oblige confesser que le pouvoir spirituel a le droit d'instituer le pouvoir terrestre et de le juger s'il n'est pas bienfaisant... Si donc le pouvoir s'gare, il sera jug par le pouvoir spirituel et, si le pouvoir spirituel infrieur dvie, il sera jug par son suprieur. Quant au pouvoir spirituel suprme, il ne peut tre jug que par Dieu et non par l'homme : comme l'affirme l'aptre, l'homme qui dtient le pouvoir spirituel juge tout et n'est lui-mme jug par personne. Car son autorit n'est pas humaine, mais bien divine, puisqu'elle a t donne par la parole de Dieu Pierre pour lui et pour ses successeurs..., lorsque le Seigneur lui a dit : " Tout ce que tu lieras sur la terre "... Quiconque rsiste cette puissance rsiste donc [p. 163] l'ordre divin, moins qu'il n'imagine qu'il y a deux principes, ce que nous dclarons faux et hrtique, puisque ce n'est pas dans les principes, mais dans le principe que Dieu cra le ciel et la terre. Par consquent, nous dclarons, affirmons, dfinissons et proclamons qu'il est ncessaire au salut de toute crature humaine de se soumettre au pontife romain 60 . Mais Philippe le Bel refuse de s'incliner, d'autant plus que Boniface le menace de chtiments temporels et spirituels, et envisage mme de le dposer. Devant ce grave danger, le roi ragit : il charge Guillaume de Nogaret, son conseiller, d'aller notifier au pape son accusation d'hrsie devant un concile. Arrt Anagni par Guillaume, Boniface VIII meurt quelques jours aprs. Ses successeurs sont
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Boniface VIII, Extravagantes Communes, I, VIII, 1.
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beaucoup plus favorables au roi. En 1309, le pape Clment V s'installe Avignon, il absout le roi de toute condamnation, le qualifie de souverain absolument innocent et sans faute . Cette victoire du roi marque le dbut du gallicanisme. L'essor et la conscration du gallicanisme (1303-1516) Il y a deux sortes de gallicanisme : Le gallicanisme politique est une doctrine d'aprs laquelle le roi de France, soumis au pape pour le spirituel, est indpendant de lui pour le temporel ; l'glise de France, soumise au pape pour le spirituel, obit au roi pour le temporel. Le gallicanisme religieux est une doctrine d'aprs laquelle les conciles cumniques sont suprieurs au pape : c'est ce gallicanisme que Philippe le Bel avait projet d'utiliser en voulant faire juger Boniface VIII par un concile. Ces deux gallicanismes devaient se dvelopper d'autant plus facilement qu'aprs la victoire du roi, la papaut allait encore subir une crise majeure. En 1378, deux papes prtendent au trne de saint Pierre : Urbain V Rome, Clment VII Avignon : ainsi commence le Grand Schisme d'Occident. Non seulement il affaiblit l'autorit morale de l'glise, mais pose des problmes financiers et institutionnels : chaque pape peroit ses annates, et nomme ses candidats aux bnfices, qui sont ainsi pourvus de plusieurs titulaires... Naturellement ce dsordre allait favoriser le gallicanisme : le pape abaiss, le roi et les vques prenaient le dessus. Essor du gallicanisme politique et religieux Il s'est ralis par la conjonction d'un mouvement d'ides au XIVe sicle, et de la soustraction d'obdience la fin de ce mme sicle. [p. 164] Ce mouvement d'ides est contenu dans une srie d'ouvrages, qui disent peu prs tous la mme chose : l'glise de France possde des liberts, le roi la contrle au temporel et pas au spirituel. L'ouvrage le plus connu est le Songe du Vergier, compos vers 1376. C'est une allgorie : le roi est l'arbitre, dans un jardin, entre deux dames qui sont la puissance spirituelle et la puissance sculire. Les dames se choisissent chacune un champion : un chevalier et un clerc, et finalement on en vient aux solutions prcdemment indiques, mais l'essentiel reste flou : o passe la frontire entre le spirituel et le temporel ? la fin du XIVe sicle, ces ides vont se cristalliser dans une nouvelle crise, peu prs un sicle aprs la querelle entre Philippe le Bel et Boniface VIII. Le roi avait essay plusieurs fois de mettre fin au grand schisme en faisant abdiquer un des papes, mais n'y avait jamais russi. Aussi dcida-t-il de retirer son obdience au pape d'Avignon : en 1398, il fait dcider par un concile d'vques franais qu'on cesserait d'obir au pape tout en restant neutre dans le conflit entre les deux
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papes. Mais comme il fallait pourvoir l'administration de l'glise durant le temps de la soustraction d'obdience, le roi fit rtablir par ordonnances royales l'ancien ordre des choses : il excluait le Saint-Sige de la provision des bnfices. Un nouveau concile, en 1406, dcida que c'tait l'glise de France d'tablir ellemme ses propres rgles disciplinaires par la voie de ses conciles, et ajouta que l'glise gallicane pouvait trouver en elle-mme la propre source de son droit : les pres conciliaires prtendaient ainsi restaurer les anciennes liberts gallicanes, et demandaient au roi de rtablir par des dcrets l'ancienne discipline et de protger les lections. On devait aller encore plus loin. En 1415, un concile runi Constance pour mettre fin au schisme proclama que le concile gnral tait dans l'glise universelle la puissance suprme : il prtendait reprsenter l'glise militante, et dclara que toute personne, le pape y compris, lui devait obissance. la suite de quoi le concile dposa les papes rivaux et en lut un autre, Martin V, en 1417 : le schisme tait termin. Il avait dur trente-neuf ans. Tous ces vnements, montrent bien l'essor des deux gallicanismes : Gallicanisme religieux : les conciles de 1398, 1406 et 1415 avaient habitu les esprits l'ide que les conciles pouvaient avoir une autorit suprieure celle du pape. Gallicanisme politique : ces mmes conciles aboutissent, en diminuant l'autorit du pape, augmenter celle du roi sur l'glise, qui intervient dans son organisation, et apparat comme le protecteur de ses liberts. En fait, on remplace la tutelle du pape par celle du roi. [p. 165] La conscration du gallicanisme Elle va se faire en trois temps : concile de Ble, Pragmatique Sanction de Bourges, concordat de Bologne. Le concile de Ble (1431-1437) : il tait en principe convoqu par le pape pour mettre en uvre une rforme de l'glise, mais il dboucha vite sur un conflit entre le pape et le concile. Le concile commena par reprendre les dispositions du concile de Constance sur l'autorit des conciles sur le pape en leur donnant une valeur dogmatique. Puis il mit en uvre une rforme de l'glise de type gallican. Elle rtablissait globalement l'ancien mode de provision des bnfices. Les bnfices suprieurs redevenaient lectifs : les vques taient lus par les chanoines, les abbs par les moines. Pour les bnfices collatifs, on supprimait tous les procds d'immixtion du Saint-Sige, sauf la dvolution et la prvention : les rserves pontificales, les grces expectatives, les annates, les dcimes, tout disparut. Le concile adjurait les princes laques de ne pas profiter de ces mesures pour intervenir dans les affaires des glises nationales, mais c'tait illusoire. Alors que le concile supprimait ses moyens d'action au pape, il ne disposait d'aucune garantie contre l'intervention royale. Le pape d'ailleurs dissout le concile, mais une partie continua siger Ble et en appela l'empereur et au roi.
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Le roi ragit cet appel par la Pragmatique Sanction de Bourges, en 1438. Une assemble du clerg et des princes du sang et conseillers du roi entendit Bourges les prtentions des deux parties : pres conciliaires, lgats pontificaux. Le roi devenait un arbitre. la suite de quoi, il prit une ordonnance solennelle, la Pragmatique Sanction. Elle promulguait en France les principales dispositions du concile de Ble sur la supriorit du concile sur le pape, la provision des bnfices, et l'abolition de la fiscalit pontificale. Cependant la Pragmatique allait encore plus loin que le concile. Le roi dclarait qu'il garderait son droit de recommandation envers les candidats vques : la nomination des vques tombait aux mains du roi. En 1439, cette ordonnance fut enregistre par le Parlement qui dsormais se considra comme le dfenseur des liberts gallicanes. Cependant, en pratique, tout ne fut pas si simple. Le pape n'accepta pas un acte reproduisant les dcisions d'un concile qu'il avait refus de ratifier, et condamna la Pragmatique. Il continua donc nommer ses candidats, suivant ses anciens procds. Mais comme on appliquait la Pragmatique en France, les lecteurs et collateurs ordinaires, rtablis dans leurs droits, nommaient aussi leurs candidats. Ce fut donc bientt le chaos, chaque bnfice ayant plusieurs titulaires. Aussi le roi et le pape vinrent en penser qu'il valait mieux conclure un compromis. En 1472, un concordat abolit la Pragmatique, mais aprs Louis XI ce concordat fut aboli. On en vint alors des accords [p. 166] empiriques, au coup par coup. Ce n'est qu'en 1516, par le concordat de Bologne, qu'on parvint un accord de principe abolissant la Pragmatique, qui mnageait les droits des deux puissances. Cependant le roi conservait un trs net avantage sur le pape, comme le montrent ses principales dispositions. Le roi en retire le pouvoir de nommer directement aux fonctions suprieures de l'glise : en effet les bnfices consistoriaux (bnfices suprieurs, vchs, archevchs et abbayes) ne sont plus lectifs. Le roi, en cas de vacance, prsente dans les six mois au pape un candidat remplissant les conditions canoniques, et possdant un niveau d'instruction et un ge dfinis suivant le bnfice qu'il aurait occuper. Le pape pourvoit alors le bnfice du candidat royal par une bulle de provision contenant l'institution canonique. L'important est que le roi choisit, alors que le pape doit accepter s'il prsente les conditions canoniques requises. Le pape ne fait que donner les pouvoirs spirituels, il ne nomme pas. En cas de conflit, le roi devait prsenter un nouveau candidat. Si le conflit se poursuivait, le pape reprenait ses droits et pouvait pourvoir librement, mais en pratique il ne put jamais user de ce droit. De plus le roi tait le seul qui puisse investir le nouveau titulaire des biens patrimoniaux rattachs son bnfice, car ces biens avaient la nature juridique de fiefs de la couronne. Par ce biais, le systme de la commende, le roi pouvait mme confier le temporel d'un bnfice un autre que son titulaire. Il donnait la commende d'un vch un lac ou un haut dignitaire du clerg sculier. Le commanditaire, jouissant des ressources du temporel, en abandonnait seulement une petite portion au titulaire. D'autres fois, sans mettre le bnfice en commende, le roi le grevait de pensions que le titulaire du bnfice devait payer des tiers.
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En ce qui concerne les bnfices collatifs, le concordat n'apportait pas de changement. En principe l'vque nommait, mais ce dernier tait forc de confirmer le candidat remplissant les conditions canoniques prsent par les chapitres des chanoines et les patrons laques : dans la plupart des paroisses rurales, les curs restrent sous la dpendance des seigneurs. L'intervention papale tait restreinte : les rserves pontificales et les grces expectatives taient abolies, le plus grand nombre des mandats apostoliques tait supprim, seule subsistait la prvention. Le roi contrlait donc, pour l'essentiel, les nominations au sein de l'glise de France. Paralllement, il avait entrepris de lui confisquer progressivement une partie importante de ses privilges juridictionnels. [p. 167]
La rduction des comptences des juridictions ecclsiastiques Les tribunaux de l'inquisition constituent l'un des poncifs les plus tenaces dans l'esprit du grand public d'aujourd'hui. Pourtant, ils n'avaient en charge qu'une partie minime et trs spciale de l'activit contentieuse de l'glise. La trs grande majorit des tribunaux ecclsiastiques les officialits traitaient d'affaires n'ayant rien voir avec la rpression de l'hrsie, et suivant une procdure donnant aux justiciables beaucoup plus de garanties que les autres juridictions. Jusqu'au XIIe sicle en effet, la procdure canonique est exclusivement accusatoire. Mais partir de 1198, des dcrtales papales permettent au juge ecclsiastique de se saisir d'office d'une affaire, sans attendre une accusation formelle. Cependant, l'introduction de la procdure inquisitoire n'a pas opr partout avec la mme intensit. Relativement tempre devant les tribunaux ecclsiastiques de droit commun (o subsistait la voie accusatoire), elle est beaucoup plus lourde devant les tribunaux de l'inquisition. Le roi va de toute faon tendre son emprise sur l'ensemble de ces juridictions. L'Inquisition L'histoire de l'glise montre la frquence des mouvements hrtiques, signe de l'angoisse des hommes face au sens donner leur vie, mais aussi parfois de leur rvolte contre leur alination par des forces bien concrtes. Souvent les hrsies sont aussi des mouvements de protestation sociale, se propageant parmi les plus dshrits. D'ailleurs, aux premiers temps du christianisme, les paens disaient de cette religion qu'elle n'tait bonne que pour les esclaves. Mais la situation de l'glise tait maintenant bien diffrente, et elle devait lutter contre les dviations doctrinales, surtout aprs le ressaisissement grgorien.
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En 1231, le pape Grgoire IX et l'empereur Frdric II crent la juridiction spciale de l'inquisition pour l'Allemagne et l'Italie 61 . Elle est introduite en France du Nord en 1233 et dans le Midi en 1234, o se rpandait l'hrsie albigeoise. L'glise avait d'abord employ la persuasion contre les Cathares, envoyant des prdicateurs dans les villages. Ils taient souvent issus des ordres mendiants, et donc aussi pauvres que ceux auxquels ils s'adressaient. Mais cela ne suffit pas. Il fallut donc se rsoudre rechercher et poursuivre la dpravation hrtique . Formellement, l'inquisition ne condamnait jamais mort, en vertu du principe suivant lequel l'glise a horreur du sang . Mais elle abandonnait le coupable au bras sculier , c'est--dire la justice laque. Et l la mort tait au rendez-vous. Mais cela dans [p. 168] les cas trs graves, quand le coupable ne paraissait pas susceptible de rachat. Comme le relaps, celui qui est retomb (relapsus) dans l'erreur. Ainsi Jeanne d'Arc fut-elle d'abord condamne la prison par l'Inquisition pour avoir reconnu ses erreurs . Mais elle revint par la suite sur ses aveux. Elle fut donc livre aux Anglais pour tre brle comme sorcire, hrtique et relapse . Ce scandale ne doit pas nous dissimuler la ralit de la justice ecclsiastique y compris d'Inquisition beaucoup moins spectaculaire. Car le droit pnal canonique tait plus humain que le droit laque. Il visait beaucoup plus que ce dernier l'amendement du coupable, et non seulement sa punition. Dans de trs nombreux cas, les juges ecclsiastiques ne prononaient que de simples pnitences (mortifications, plerinages, aumnes, etc.). Dans les affaires graves, ils condamnaient au mur , c'est--dire la prison, sanction juge propice au retour sur soi-mme (plus tard, au XVIIIe sicle, les philosophes se prononceront aussi pour l'incarcration, juge plus humaine et favorable l'auto-amendement que les peines physiques). Le droit lac n'avait pas ces inquitudes. Il ne connaissait que la prison prventive, qui n'tait donc pas une peine. Pour les juges lacs, il fallait avant tout chtier le coupable. Et durement. Car les vritables peines allaient de l'abattis de maison (on ravageait la demeure et les biens du criminel afin de le rendre quasi lupus, comme un loup, c'est--dire l'tat sauvage) la mort, en passant par le pilori, la course, le fouet et les mutilations 62 ... L'Inquisition tait beaucoup moins meurtrire, malgr les images des bchers des Cathares et de Jeanne d'Arc, auxquelles nous l'associons systmatiquement. Prenons un exemple : celui de Bernard Gui, inquisiteur Toulouse au dbut du XIVe sicle, un des juges prsents comme trs rpressif. Il jugea 930 hrtiques en 500 procs. Quarante-deux furent abandonns au bras sculier, 307 condamns au mur, 143 au port des croix (signe infamant), les autres des peines moindres 63 . On estime par ailleurs qu'au sicle prcdent, les inquisiteurs toulousains n'ont abandonn au bras sculier qu'un pour cent des accuss 64 . Sans
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Cf. J.-M. Carbasse, Introduction historique au droit pnal, Paris, PUF, 1990, p. 129-131. Cf. le tableau dress par J.-M. Carbasse, op. cit., p. 205-239. C. J.-M. Carbasse, op. cit., p. 209, n. 5. Ibid.
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doute tait-ce encore trop : mais on est loin des hcatombes incendiaires des films grand spectacle... et peu informs. Confie des Franciscains et des Dominicains, l'Inquisition tait directement rattache au pape, et donc mal vue du roi et des vques. Philippe le Bel y introduit ces derniers (n'oublions pas qu'il les contrlait, grce sa mainmise sur la provision des bnfices), en mme temps que ses agents, des enquteurs royaux. Au XIVe, les lgistes prtendent mme que l'hrsie troublant l'ordre public, le [p. 169] roi peut en connatre. Au cours de ce sicle, l'Inquisition franaise tomba ds lors en dsutude. Le jugement des hrtiques passa aux tribunaux ecclsiastiques de droit commun, puis aux juridictions royales (notamment les Parlements). la fin du Moyen ge, l'Inquisition n'existe plus en France (elle persistera beaucoup plus longtemps en Espagne). Le contrle des officialits, les tribunaux de droit commun, tait en fait beaucoup plus important pour l'autorit royale. Les tribunaux ecclsiastiques de droit commun. La lutte principale est en effet mene contre les privilges de juridiction ecclsiastiques. Ils remontaient aux origines de l'glise et avaient atteint leur apoge au Moyen ge, notamment en raison de l'affaiblissement du pouvoir royal. L'offensive du roi se dveloppa sur deux fronts : comptence ratione personae, et ratione materiae. Privilge de clergie. Le roi emploie un procd analogue aux cas royaux, dont il avait us contre les justices seigneuriales. Ce sont les cas privilgis en matire dlictuelle. Il trouvait que dans certains cas les juges ecclsiastiques taient trop peu svres pour les clercs, et les rserva aux juges royaux : port d'armes, infraction la sauvegarde royale, violation des ordonnances royales, dlits commis par les clercs officiers royaux dans l'exercice de leurs fonctions, mission de fausse monnaie. Dans tous ces cas on pouvait s'en prendre au temporel du clerc, mais on ne pouvait pas se saisir de sa personne ni lui appliquer une peine corporelle. Dans d'autres cas, les dlits dits communs , le clerc pouvait tre jug par une des deux juridictions. Seuls restaient de la comptence exclusive des officialits (les tribunaux de l'glise) les dlits purement ecclsiastiques. En matire civile, le contentieux de l'attribution des bnfices ecclsiastiques passe aux juges royaux. Ces derniers distinguent entre le possessoire et le ptitoire. Pour le ptitoire, c'est--dire le dbat sur le fond du litige, la comptence de la juridiction ecclsiastique n'est pas remise en cause ; mais les juges royaux affirment leur comptence au possessoire, et se rservent de dcider qui doit tre mis en possession du bnfice jusqu' ce qu'on ait statu au ptitoire. Il fallait en effet que le service correspondant au bnfice ft assur pendant la dure du procs. En principe, le juge du possessoire ne jugeait pas au fond ; mais tant donn que les bnfices taient un cas particulier, le droit canon exigeait que la possession d'un bnfice ft fonde sur un titre apparent, sous peine de pch
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mortel. Le juge royal devait donc examiner les titres respectifs des parties et, en fait, tranchait au fond. Ajoutons que les contrats passs par les clercs furent soustraits la juridiction ecclsiastique quand ils taient constats par un acte notari. [p. 170] Comptence ratione materiae. On va soustraire la juridiction ecclsiastique toutes les affaires qui ne sont pas strictement spirituelles. Matires pnales. Les crimes contre la religion sont assimils de la lsemajest divine : les juges royaux les rclament ; en matire d'adultre et d'usure, la prvention royale est de plus en plus frquente. Matires civiles. 1) Le mariage : les juges royaux connaissent de tous les aspects non sacramentels dot, douaire, sparation de biens et de corps. 2) Serment : quand le serment tait l'accessoire d'un contrat pleinement valide, le juge du contrat, c'est--dire le juge royal, se mit aussi juger ce serment. 3) Testament : le testament pouvait contenir des legs profanes ou pieux. Le juge lac, partir de sa comptence pour les legs profanes, finit aussi par connatre des pieux. 4) Autres matires. La juridiction ecclsiastique disparat au XIVe sicle sur les veuves et orphelins. Le droit d'asile est restreint : seuls les catholiques, hommes libres, dlinquants mineurs ont le droit d'asile ; on exclut de ce privilge les Juifs, hrtiques, grands criminels, ceux qui ont chapp la police sculire aprs avoir t capturs par elle, ceux qui ont commis un crime prs d'un lieu d'asile avec l'intention de s'y rfugier. De plus, la comptence du juge lac s'tend mme dans les cas o il y a droit d'asile : l'asile n'empche pas le droulement normal du procs criminel, le juge lac est comptent sauf si le crime a t commis dans l'glise ; ce sont les Parlements qui, en fin de compte, dcident quand il y a lieu asile. Subordination de la justice ecclsiastique la justice royale Le roi tant source de toute justice, toute justice, mme ecclsiastique, doit lui tre subordonne. Pour remdier aux abus de la juridiction ecclsiastique, on utilisa deux procds : saisie du temporel, appel comme d'abus. Saisie du temporel : les biens immeubles des bnfices des clercs sont confisqus temporairement par l'autorit royale tant que le clerc ne faisait pas sa soumission. Ainsi pouvait-il tre contraint s'abstenir d'un acte jug abusif, ou le rvoquer. Ce qui pouvait viser une dcision de l'autorit piscopale, un jugement d'officialit, ou une sentence d'excommunication. Le clerc pouvait aussi tre contraint au paiement d'une amende. Appel comme d'abus : comme le roi avait t sacr, il avait une nature ecclsiastique : c'tait l'vque du dehors . Il pouvait donc lui-mme annuler
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les actes ecclsiastiques qu'il jugeait abusifs. Tout intress put bientt utiliser la voie d'appel comme d'abus pour dfrer au roi, ses procureurs ou aux Parlements un acte de l'autorit [p. 171] ecclsiastique jug abusif. Il y avait abus chaque fois que se produisait une violation des droits du pouvoir lac (empitement sur la comptence laque), violation d'ordonnance, etc. galement en cas de violation du droit canonique reu en France : le roi, comme vque, devait faire respecter les lois de l'glise. Ce qui permit au Parlement d'exercer un droit de regard et d'interprtation sur le droit canonique. Grce ce procd, le Parlement pouvait faire annuler beaucoup d'actes ecclsiastiques : Actes de juridiction c'tait alors l'appel laque devant la cour du roi. Actes administratifs acte d'un cur, ou d'un vque. Par ce biais, le juge lac contrlait mme des actes purement sacramentels refus de l'eucharistie par un cur.
C. LA LUTTE POUR LE CONTRLE DES VILLES
J. Vanderlinden, La coutume dans le droit franais des "Pays de coutume" aux XVIe, XVIIe et XVIIIe sicles , dans La Coutume, Recueils de la Socit J. Bodin, LII, Bruxelles, De Boeck Universit, 1990, p. 289.Instance essentielle de formation de la modernit, l'univers urbain est loin d'avoir t explor dans toutes ses facettes par les chercheurs, mme si nombre de perces se font jour tout rcemment 65 . En 1880, Augustin Thierry dressait un schma tripartite qui inspire encore tous les manuels. Il nous faut donc le rsumer... sous bnfice d'inventaire. Pour les villes, l'essentiel est d'abord de se situer par rapport aux matres de l'espace, les seigneurs. On peut distinguer trois rgimes au sein des quilibres auxquels elles parviennent. Les villes de commune sont celles qui ont conquis le plus de liberts. Elles ont les signes et les organes d'une certaine autonomie : sceau, cloche dans le beffroi ; officiers municipaux ; consuls dans le Midi, maires assists de pairs, de jurs, ou d'chevins dans le Nord, caisse commune. Cependant la ville n'est pas totalement dtache de son seigneur : c'est une vassale collective, elle lui doit les services vassaliques et ses officiers doivent prter l'hommage. Mais elle dispose de grands pouvoirs en contrepartie : elle peut tre seigneurie foncire et justicire, a le droit de juridiction contentieuse, le ban, le droit de lever des impts, il y a une arme urbaine. Les seigneuries collectives sont cependant diffrentes au Nord et au Sud.
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Cf. A. Rigaudire, Gouverner la ville au Moyen ge, Paris, Anthropos-Economica, 1993.
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Au Nord, ce sont des communes jures qui dbutent vers 1080. Il y a au dpart une association de bourgeois sous serment, association exclusivement roturire : les chevaliers, s'ils y participaient, manqueraient la fidlit due leur seigneur. Cette association jure acqurait un caractre lgal si elle obtenait du seigneur une charte de commune reconnaissant l'union et fixant ses droits vis--vis du seigneur. Cette charte [p. 172] devait tre confirme par tous les suprieurs du seigneur dans la hirarchie fodale jusqu'au roi, car c'tait un cas d'abrgement de fief. Le roi se mfia de ces communes, mais il sut les utiliser : il les interdit dans son domaine, mais les favorisa dans ceux des fodaux... Ces communes taient diriges par un corps de ville lu au suffrage restreint ou coopt, et par un maire lu par le corps de ville ou diverses associations urbaines. Puis, dans le Midi (de la Gascogne aux Alpes jusqu'aux limites septentrionales de la langue d'oc), les villes de consulat, terminologie prouvant la persistance de la romanit. Leur tablissement, partir de 1130, fut plus progressif et moins conflictuel que dans le Nord. Elles taient aussi moins autonomes. Les consuls furent d'abord des officiers seigneuriaux chargs des tractations avec la ville, puis devinrent ses reprsentants. Ils avaient le pouvoir excutif, le conseil exerant le pouvoir dlibrant. Enfin les villes de prvt, ou de franchises, qui reprsentent la majorit des communauts urbaines du centre du pays, entre Seine et Loire. Le seigneur se refuse les considrer comme des corps autonomes, et fixe solennellement leurs coutumes et liberts (affranchissement des serfs, libert de mariage et de rsidence, limitation du service de guerre) et y exerce sa justice par l'intermdiaire d'un de ses reprsentants (frquemment le prvt). Prsentation claire, mais moins assure qu'il n'y parat. On s'aperoit aujourd'hui que les situations taient beaucoup plus varies. La concession d'une charte de commune, la fin du XIIe, n'est pas ncessairement la preuve de l'existence d'une commune jure ; le titre de consul peut qualifier des magistrats aux pouvoirs beaucoup plus tendus qu'on le croyait. Au-del de ces distinctions entre commune et consulat, la concession de charte demeure l'acte essentiel, car elle vaut reconnaissance par le seigneur du droit des habitants de la ville former une entit. Le roi ne risquait-il pas de voir merger en ces villes des concurrents de son pouvoir ? Elles purent le servir. S'adressant son fils, saint Louis lui rappelle : Il me sovient bien de Paris et des bonnes villes de mon roiaume qui me aidirent contre les barons quand je fus nouvellement coronez. Mais les rois devaient viter que les villes ne prennent trop de pouvoir. Ils intervinrent pour les conserver sous leur tutelle. Ils cherchrent surtout s'appuyer sur certaines d'entre elles, les Bonnes Villes . Pour mriter ce titre qui la place sous la sauvegarde royale, une communaut urbaine doit satisfaire plusieurs exigences qui l'associent troitement au pouvoir. Elle doit tre capable de grer sainement ses affaires, et puissante militairement ; le Trsor exige d'elle d'amples contributions fiscales. Elle doit aussi se montrer fidle au roi, lui doit un service de conseil, dans les assembles d'tats ou titre
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spcifique. Aux moments graves (nous l'avons vu lors des successions difficiles, [p. 173] ou dans les conflits avec le pape), elle doit se trouver aux cts du roi par l'intermdiaire de ses notables et magistrats. Si ces conditions sont remplies, elle figure sur la liste des bonnes villes, au contenu fluctuant en fonction des circonstances. Mais la situation des villes n'est pas toujours conforme ces critres. Souvent elles sont mal gres ; les conflits abondent entre les groupes qui prtendent leur direction, la bourgeoisie financire et les matres des mtiers. Alors la main du roi se fait plus lourde. Naturellement, les justifications juridiques ne sont pas oublies. Les lgistes l'assurent d'un droit de tutelle, imit du droit romain. En tant que personne morale, la ville est un mineur, dont les tuteurs sont les officiers municipaux, eux-mmes soumis la haute tutelle du roi. Par ailleurs, toute commune laquelle le roi avait concd une charte lui devait son existence, et lui restait donc troitement soumise. En cas de conflit, c'tait le Parlement qui jugeait. Dans les cas extrmes, la sanction tait le retrait de la charte : le roi alors supprimait toute organisation municipale autonome et plaait la ville sous le contrle de son prvt, ou bien redonnait la charte aprs l'avoir modifie sur certains points. Mais le roi pouvait intervenir dans toute ville par d'autres procds : Contrle des officiers municipaux : avant d'tre mis en possession de leurs offices, les officiers devaient prter un serment de fidlit au roi, qui pouvait le refuser. Le roi pouvait aussi nommer directement les officiers, ou pratiquer le systme de la candidature officielle. Il exerait galement un contrle judiciaire, car beaucoup de questions touchant les offices municipaux taient de la comptence du Parlement. Contrle des matires municipales : en matire municipale, les officiers municipaux devaient prsenter leur comptabilit aux gens du roi, tout impt nouveau devait tre autoris par lui. En matire de police, si la police municipale tait insuffisante, le roi pouvait envoyer ses troupes ; en matire de justice contentieuse sur les bourgeois, l'appel au roi tait toujours possible. Les simples communauts d'habitants taient plus modestes. Ce sont des communauts urbaines ou rurales qui n'ont pas d'organisation municipale propre, et sont soumises la justice du roi ou du seigneur qui les administre. Cependant des formes d'organisation spontane se mirent en place empiriquement dans le cadre de la paroisse : l'assemble gnrale des habitants et ses syndics et procureurs dcidaient de divers problmes. Le roi utilisa ces communauts : en 1439, Charles VII dcida que la taille royale serait leve dans chaque paroisse de la mme faon que la taille seigneuriale. L'assemble des habitants s'occupait de sa rpartition. Mme proces-[p. 174] sus pour la leve par paroisse de francsarchers royaux, proportionnelle la population et la richesse de chaque communaut.
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D. LES MODIFICATIONS DE LA HIRARCHIE DES NORMES

l'heure actuelle, les constitutionnalistes franais, attachs une vision lgicentre du droit, sont majoritairement partisans de la reprsentation du monde des normes juridiques labore au dbut du sicle par le matre viennois Kelsen 66 . Elle obit une vision hirarchique (la norme suprieure engendre la norme infrieure) o la coutume se situe dans les chelons les plus bas, et au principe aristotlicien d'exclusion des contraires (une norme infrieure ne peut contredire une norme suprieure). Sans doute influencs par cette doctrine de l'alignement, nous avons tendance considrer que la coutume ne consiste que dans des usages quasi folkloriques, d'origine rurale, et mconnaissons le rle fondamental qu'elle joue l'heure actuelle dans des domaines aussi modernes que le droit des affaires, celui du travail, et le droit international. Autre prjug, nous valorisons dans la coutume son ct rptitif, voire immmorial. Ce qui n'empche pas tous les manuels d'ajouter que son avantage par rapport au droit lgifr rside dans sa plasticit, sa capacit volutive : ne du groupe, elle se transforme avec lui. Coutume se remue , disaient dj les juristes mdivaux. Or les auteurs qui procdent aux dfinitions classiques de la coutume du genre : rgle de pratique constante et rpte pendant un dlai variable, possdant un caractre contraignant reconnu par les membres du groupe auquel elle s'applique ne soulignent jamais l'aspect paradoxal de leurs formulations. Soit ce qui fait la coutume est son anciennet, soit ce qui la spcifie est sa souplesse : il faut bien choisir 67 . Et ce choix n'est pas neutre. L'anciennet de la coutume sera accentue par ceux qui veulent garantir la prennit de l'ordre social, ou au contraire dnoncer l'archasme d'anciens usages. Sa souplesse sera loue par ceux qu'indispose la centralisation tatique, et sa tendance l'uniformisation. Loin d'tre purement technique, l'histoire des sources du droit entre les Xe et XVe sicles rvle facilement sa nature profondment politique. Elle mrite ce titre notre intrt, de la prminence coutumire l'poque fodale son affaiblissement d l'accentua-[p.175] tion du contrle tatique de la production des normes dans les temps qui suivront.
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Cf. D. de Bchillon, Hirarchie des normes et hirarchie des fonctions normatives de ltat, Thse Droit Pau, 1993. Sur la conception franaise de la hirarchie des normes, Revue interdisciplinaire d'tudes juridiques, 32, 1994, p. 85 sq. Cf. N. Rouland, La coutume et le droit , dans P. de Deckker (dir.), Coutume autochtone et volution du droit dans le Pacifique sud, Paris, L'Harmattan, 1995, p. 1948.
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La prminence de la coutume l'poque fodale cette poque, le terme de coutume n'a pas le mme sens qu'aujourd'hui. Stricto sensu, la consuetudo ne renvoie pas la classique opposition subordonnant la coutume, expression cense spontane d'un groupe social, la loi, acte de souverainet de l'autorit. Depuis les annes 990, elle sert surtout dsigner l'usage rpt par le seigneur des droits lis l'exercice de la puissance publique, qui lui permettent l'encadrement rapproch des populations 68 . Il s'agit donc d'actes qui possderaient pour nous un caractre lgislatif, dont la pratique assure la prennit dans le temps : les mauvaises coutumes sont celles juges trop rcentes. La coutume est donc la formulation d'actes de puissance manant du seigneur : droit de contraindre, de percevoir des taxes, de rendre la justice criminelle, d'exiger des services militaires. Les banalits y sont aussi comprises. Elles apparaissent la fin du XIe 69 signe de la capture du monde paysan par le seigneur. Les rustres doivent moudre son moulin, cuire dans son four, avoir son autorisation pour ouvrir une taverne... (en Provence, le seigneur se rserve le monopole de la vente et de l'achat du vermillon). Paralllement, le seigneur affirme sa puissance en procdant la quasi-confiscation des alleux paysans. Les rustres les plus prvoyants lui vendront leur bien hrit de leurs parents bas prix, ou le lui donneront pour ne plus en avoir que la tenure. Quant aux rcalcitrants, on peut les contraindre. Il suffit de les accuser de quelque dlit et de leur infliger une amende frappant leurs maisons et leurs champs. Ou encore d'utiliser la technique des ordalies : au paysan de prouver son droit en plongeant son bras dans l'eau bouillante. Il peut sortir vainqueur de l'preuve... s'il a le courage de laffronter, et si ses blessures se consolident normalement, une poque o les conditions d'hygine sont dplorables. Quelques dnombrements tmoignent en tout cas de cette rarfaction des alleux, concomitante de la monte du pouvoir des seigneurs. Notre-Dame de Chartres, entre 940 et 1030, 80% des donations concernent des alleux ; 45% entre 1030 et 1060 ; 38% de 1060 1090, 8% de 1090 1130. Des enqutes effectues en Catalogne sur les ventes des parcelles alleutires donnent des chiffres comparables 70 . Autre signe de la mainmise des seigneurs sur les coutumes, celles-ci sont patri-[p. 176] monialises : elles peuvent tre donnes, lgues, vendues, moyennant profit. Les textes parlent d' invasions tyranniques pour dsigner cette extension des pouvoirs du seigneur. Il n'empche. Elle assure l'effacement des vieilles circonscriptions publiques carolingiennes au profit d'une nouvelle ralit spatiale, politique et juridique : le territoire du chteau. Cependant se forment ou se perptuent aussi des usages privs qui correspondent ce qu'aujourd'hui nous nommons coutume, notamment en matire
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Cf. les dveloppements que consacre Y. Sassier cette notion dans : O. Guillot, A. Rigaudire et Y. Sassier, Pouvoirs et institutions dans la France mdivale, t. I, Paris, Armand Colin, 1994, p. 183-185, 274-278. Cf. J.-P. Poly et E. Bournazel, op. cit., p. 94. Ibid., p. 95.
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de droit familial : droit d'anesse, exclusions des filles dotes, douaire de l'pouse, etc. Mais cela n'intresse pas directement l'autorit seigneuriale, et les textes du temps ne rangent pas ces usages au nombre des consuetudines. Le terme coutume ne prendra son sens actuel que plus tard 71 , la fin du XIIe. Elle dsigne alors non plus seulement les droits seigneuriaux, mais les usages juridiques appliqus dans une rgion dtermine rgissant d'abord les relations entre les particuliers. Audel de ces variations smantiques, nous conservons des traces de certains de ces usages. Mais nous ne disposons nullement d'un code qui les ordonnerait, et sommes extrmement tributaires d'une documentation parse, trs ingale suivant les poques et les rgions, qui de surcrot n'offre pas une image fidle en tous points de ces pratiques populaires . Car ces coutumes sont longtemps orales, et nous ne les percevons que sous les formes crites qu'elles ont prises plus tard, aprs tre passes par le tamis des rdactions. Celles-ci pouvaient tre prives, et opres par des auteurs savants 72 . Ainsi en 1258 Pierre de Fontaines, bailli de Vermandois, crit-il son Conseil un ami pour aider les juges mieux connatre les coutumes : en fait, il emprunte sans vergogne au droit romain. Entre 1255 et 1260, Jostice et Plet use du mme procd : 195 titres sur 342 viennent du droit romain. De bien plus grande qualit sont les Coutumes de Beauvaisis, rdiges par le grand juriste Philippe de Beaumanoir (1250-1296), snchal de Poitou et bailli de Vermandois, de surcrot auteur de romans. Mais lui aussi intervient dans les coutumes qu'il synthtise : emprunts subtils mais vidents au droit romain ; volont, aussi, de substituer aux coutumes locales une coutume gnrale du Beauvaisis. Les villes font rdiger leurs coutumes afin de fixer leurs droits par rapport ceux des seigneurs. Les jugements enregistrent galement les coutumes. Si la coutume est notoire , le juge doit l'appliquer. Sinon elle doit tre prouve par celui qui l'allgue ; il fournit pour cela des tmoignages en grand nombre, une turbe. Les rdacteurs des coutumiers se serviront des [p. 177] constats ainsi oprs. Enfin, comme nous le verrons 73 , la fin du Moyen ge le roi prescrit la rdaction officielle des coutumes, ce qui entranera la formation progressive de vastes corpus. Ces divers processus expliquent qu'une vue d'ensemble du phnomne coutumier nous soit sans doute jamais interdite. Une question aussi importante que leur origine ethnique demeure nigmatique 74 . Les auteurs allemands ont longtemps voulu voir dans les coutumes les permanences d'un ancien droit commun germanique, d'origine barbare. D'autres pensent que l'poque carolingienne aurait institu un ordre juridique nouveau. Qui croire ? On peut penser que beaucoup de paysans ont d conserver leurs coutumes en dpit de l'unification franque. Indice plus certain de persistance, on remarquera que les limites des grandes zones coutumires ne correspondent qu'occasionnellement aux
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Cf. O. Guillot et al., op. cit., p. 290. Cf. P. Ourliac et J.-L. Gazzaniga, Histoire du droit priv franais, Paris, Albin Michel, 1985, p. 99-107. Cf. infra, p. 181-185. Cf. P. Ourliac et J.-L Gazzaniga, op. cit., p. 96-99.
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frontires politiques et administratives, mais suivent bien mieux des lignes des clivages linguistiques : les coutumes sont donc l des lments d'identification culturelle. Ajoutons que la colonisation franque a peu touch certaines rgions (Nivernais, Lorraine, Maine, Anjou) et que celle opre par Rome a son centre en Provence. Le constat de pluralisme s'impose une fois de plus. Compte tenu de tous ces alas, une archologie juridique des coutumes parat impossible tablir de faon systmatique. Seuls quelques rapprochements fragmentaires sont possibles, comme ceux qu'on a pu tablir entre le droit scandinave et certaines coutumes normandes. Dans ce patchwork, quelques lignes de force apparaissent cependant si l'on se tourne vers le contenu des coutumes, minemment pluriel. L'aristocratie domine l'ouest : les vilains n'apparaissent gure dans les coutumiers normands. La famille l'emporte sur les individus par le biais de la rserve et du retrait qui lui permettent de s'assurer la matrise des biens en faisant chec aux volonts singulires. Le droit d'anesse est la rgle, ainsi que l'exclusion des filles de la succession. Rien de tel en Picardie et en Wallonie, o le droit est beaucoup plus bourgeois et paysan. La famille est constitue de ceux qui vivent ensemble ; les biens du mari et de la femme sont confondus alors qu'ils viennent de lignages diffrents. En Flandre, de civilisation essentiellement urbaine, le modle est individualiste. L'galit entre les enfants est absolue : nul ne peut faire un enfant chri (c'est--dire l'avantager dans la succession). Dans la rgion parisienne, les solutions sont nuances. La fodalit y est moins puissante qu'ailleurs, car le roi y a davantage de pouvoir. Les tendances communautaires sont nettes : l'enfant qui quitte la maison familiale s'exclut par l de la succession ; entre poux, la rgle [p. 178] est la communaut et le mari associe sa femme aux actes importants qu'il est amen passer. Cependant les biens familiaux sont protgs contre les tentations de la dispersion, ce dont tmoignent la rserve et le retrait lignager. Mais les droits de l'individu ne sont pas pour autant ngligs : on distingue entre les propres et les acquts, ce qui lui permet de demeurer seul matre de ce qu'il a personnellement gagn. De mme les parents peuvent tablir (c'est--dire installer ailleurs) leurs enfants, et du mme coup les exclure de leur succession. Mme si nous saisissons mal les origines, le rsultat est donc l. Un monde domin par l'autorit seigneuriale, mais plac sous le signe du pluralisme, dont l'expression dpend infiniment des conditions locales : la force de l'aristocratie, celle du pouvoir royal, la vigueur des traditions paysannes, la libration urbaine. En tout cas, l'poque fodale, ces pouvoirs locaux sont si forts qu'ils situent la coutume tout en haut des sources du droit. Coutume vainc loi , Toutes coutumes sont tenir , rptent les adages. Et c'est largement vrai. Les actes royaux perdent beaucoup de leur influence. Le roi n'a plus d'autorit que dans son domaine, tandis que disparaissent les ordonnances royales applicables tout le royaume. Les anciens capitulaires carolingiens sont tombs en dsutude ; les rois captiens n'ont pas les moyens d'en faire de nouveaux. Pour
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tendre son pouvoir lgislatif au-del de son domaine, le roi doit passer par le relais de la vassalit. Il runit ses vassaux et leur demande de souscrire une ordonnance. Si les vassaux acceptent l'unanimit, l'ordonnance a autorit sur leurs terres. Le droit romain, li lui aussi l'ide d'tat, connat, comme les actes royaux, un trs net dclin. Son prestige n'est plus que nominal : on s'y rfre, mais on ne l'applique pas : c'est une clause de style. La pratique juridique des Xe et XIe sicles n'a plus rien de romain. Son enseignement est aussi trs restreint : il ne subsiste que dans les coles des glises cathdrales ou monastiques, o il sert de modle pour la rdaction des actes. Mais le fond est largement oubli et inappliqu. Le droit canonique est moins atteint, ou plutt dgag de la dispersion fodale. On procde des collections canoniques pour assembler les textes en un ordre il est vrai incertain ; de nombreux conciles continuent se tenir. Mais en 1140 Gratien, un moine toscan, procde une uvre de systmatisation ingale des sources canoniques. C'est la grande Concordia discordantium canorum, qui regroupe, commente et harmonise environ quatre mille textes. Elle contient en germe le principe de la hirarchie des normes que dvelopperont thologiens et juristes. Ceux-ci fixent un ordre : la loi romaine, les coutumes, la raison naturelle, l'opinion commune de la doctrine et de la jurisprudence. Mais surtout la loi, qui mane du pape, le lgislateur suprme, et aussi des conciles. Le roi saura s'en souvenir. [p. 179]
La renaissance monarchique et l'affaiblissement de la coutume La monte politique de la monarchie se peroit dans l'volution de l'importance respective des diverses sources de droit. La coutume voit ses conditions d'application se prciser et subit l'influence du droit romain, qui connat une renaissance ; enfin le droit royal s'labore et prend de plus en plus d'importance. 1. Contrle de la coutume La coutume va de plus en plus subir l'influence et la concurrence du droit romain et du droit royal. Ce phnomne va forcer la coutume se prciser, se perfectionner. Elle doit non seulement maner du groupe et tre reconnue comme ncessaire par ce dernier, mais aussi tre entrine par l'autorit publique. Comment la prouver ? La coutume notoire n'avait pas tre prouve par les parties, puisqu'elle tait suffisamment connue. Pour la coutume prive, c'tait au justiciable d'en apporter
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la preuve au juge, en citant des prcdents. Dans le Midi, c'est l'enqute par tmoins singuliers : le juge reconnat la coutume ds qu'il a interrog deux tmoins concordants ; dans le Nord, c'est l'enqute par turbe : il faut au moins dix tmoins, qui dposent collectivement, et partir de 1300, deux turbes de 10 : un jury qui se prononce sur l'existence de la coutume. D'autre part, la mobilit des hommes s'accroissant, le caractre territorial des coutumes pouvait poser des difficults. En passant d'un territoire l'autre, l'individu changeait de statut. Pour remdier ces inconvnients, on mit sur pied la thorie des statuts, due au jurisconsulte italien Bartole. Le statut rel comprend toutes les rgles coutumires concernant les immeubles : la loi de la situation de l'immeuble s'applique toujours, quel que soit le domicile des parties ; le statut personnel comprend les rgles coutumires sur l'tat et la capacit des personnes : o que soit la personne, c'est la loi de son domicile qui s'applique, son statut personnel la suit. Exceptions : pour la forme des actes, c'est la coutume du lieu o ils ont t passs : locus regit actum ; en matire de dlit c'est la coutume du lieu de l'infraction, sauf pour les trangers s'ils peuvent prouver qu'ils ne connaissaient pas cette coutume locale. 2. Renaissance du droit romain C'est peut-tre le signe le plus tangible, dans la sphre juridique, de la transformation que subit cette poque le monde mdival. Tout change : une conomie ouverte autour du bassin mditerranen se recre, la bourgeoisie d'affaires se dtourne du formalisme oral qui est inadapt ses mthodes de gestion et son genre de vie, la culture n'est [p. 180] plus exclusivement religieuse, et surtout le droit romain est construit autour de l'ide d'tat, de la prcellence du monarque. Il est donc normal qu'on le redcouvre, et sa renaissance correspond rien moins qu'au hasard. Cependant le roi de France ne comprit pas tout de suite tout le parti qu'il pouvait en tirer. En effet, le droit romain rappelait toujours l'obissance due l'empereur, et le roi craignait que la faveur accorde au droit romain ne ft interprte comme un acte d'allgeance envers l'empereur d'Allemagne. Aussi les lgistes royaux commencrent-ils enseigner que le droit romain n'avait pas force de loi en France et que le roi tolrait son application dans le Midi uniquement titre de coutume du Midi, qu'il pourrait d'ailleurs suspendre s'il le voulait. D'ailleurs le roi s'opposa aussi l'introduction du droit romain dans les pays du Nord : Philippe Auguste obtint du pape l'interdiction de l'enseignement du droit romain l'universit de Paris, Philippe le Hardi interdit aux avocats de l'invoquer. Cependant, la situation se renversa assez vite, et les lgistes trouvrent la formule idoine. Guillaume de Plaisians eut cette heureuse dfinition : Le roi de France est empereur en son royaume. Le droit romain finit donc par acqurir une grande autorit dans le royaume. D'abord par son application : dans le Midi il s'appliquait dans tous les domaines, sauf l o l'volution des murs rendait ncessaire son remplacement
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par les coutumes : condition des terres, successions ab intestat ; dans le Nord, bien que non appliqu, son autorit doctrinale tait grande, et il servait la formation des juristes. En effet, il y avait eu une rnovation parallle de l'enseignement du droit romain. La source en avait t l'universit de Bologne, mre de l'cole des glossateurs, aux XIIe et XIIIe sicles (les gloses taient les commentaires des textes juridiques romains, que les glossateurs, tout en dterminant leur sens exact, essayrent d'utiliser pour rgir la socit de leur temps). De la fin du XIIIe au XVe, c'est la priode des post-glossateurs, ou Bartolistes, qui introduisent la mthode dialectique dans le domaine juridique, en l'empruntant la thologie et la philosophie : de faits et textes particuliers, ils tentent de dgager des rgles gnrales applicables d'autres cas que ceux que prvoyait le droit romain. Souvent en rsultaient des rinterprtations du vritable droit romain. Ces nouvelles thories et leurs applications, d'origine italienne, aboutirent la renaissance des tudes de droit romain en France : des facults de droit sont cres au XIIIe sicle Montpellier, Orlans et Toulouse ; en 1409, Aix-enProvence voit s'en ouvrir une. 3. Formation d'un droit royal Le droit royal est form partir des arrts du Parlement, et des ordonnances royales. [p. 181] Arrts du Parlement. Le Parlement est la juridiction suprme du royaume et, dmembrement de la curia regis, plac sous l'autorit directe du roi. En 1258, saint Louis lui impose, comme toutes les juridictions royales, la procdure d'enqute qui implique la rdaction d'crits et la constitution de dossiers. Ces recueils d'arrts dbouchent sur des notes d'arrtistes, rdiges suivant la mthode dialectique. Elles visent dgager une jurisprudence qui va son tour inflchir la coutume, et crer une sorte de coutume judiciaire. Les ordonnances royales. Elles se dveloppent paralllement au pouvoir politique du roi. partir du milieu du XIIe, il prend les tablissements , les uns portant sur le strict domaine royal, les autres sur l'ensemble du royaume, et justifie ces derniers par son autorit et le souci de l' utilit commune (nous dirions : l'intrt gnral). Les seigneurs ont eux aussi le pouvoir de faire des tablissements, mais ils ne peuvent dpasser le cadre de leur domaine. Une premire ligne hirarchique est trace, mais gure accentue. Car ces tablissements pour le royaume sont peu nombreux : environ six pour un demisicle. Le premier connu, en 1144, est pris par Louis VII, pour bannir hors du royaume les Juifs relaps (retourns au judasme aprs s'tre convertis au christianisme). De plus, sous Philippe le Bel, le roi parvient s'affranchir du
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consentement de ses barons ses ordonnances. la mme poque, en 1280, le grand juriste Philippe de Beaumanoir commence dgager en doctrine un principe de hirarchie des normes. Il reconnat que chacun baron est souverain en sa baronnie , mais pour affirmer aussitt que li rois est souverain par dessus tous et a de son droit la gnrale garde de tout son roiaume, par quoi il peut fere tous establissemens comme il li plest [...] et ce qu'il oblit doit tre tenu [...] Et pour ce qu'il est souverain par dessus tous, nous le nommons quand nous parlons d'aucune souverainet qui a li appartient . Il poursuit en confisquant aux seigneurs leur pouvoir lgislatif. Seul le roi peut faire de nouveaux tablissements : Nus ne peut fere nouvel establissement liqueu ne doie courtre pour droit... fors que li roi ou roiaume de France, fors ou tams de ncessit. Ce pouvoir n'est pas absolu. Le roi doit uvrer pour le commun profit ; de faon raisonnable, c'est--dire en respectant les valeurs chrtiennes ; en s'entourant des avis de ses conseillers et de diverses assembles. Sans quoi, selon la doctrine canonique, ses sujets pourraient se rvolter contre lui. Nous n'en sommes pas l, mais trs vite on constate que l'activit lgislative du roi s'amplifie, surtout dans le domaine du droit public. l'poque fodale, on n'avait jamais oubli que la monarchie dtenait un pouvoir normatif. Mais il s'inscrivait dans d'autres limites. Non seulement territoriales, mais mentales. Le roi, dans la (faible) mesure de ses moyens, devait tre le garant d'un monde voulu par Dieu, qu'on aurait souhait immobile. Ds la fin du [p. 182] XIIe, le droit romain est sollicit dans un autre sens : les lgistes y cherchent des justifications d'un pouvoir lgislatif o crot la part de l'innovation 75 . En ce qui concerne les coutumes de droit priv, un adage fournit un guide : Le roi est gardien des coutumes. Qu'est-ce dire ? Il signifie tout d'abord que le roi, globalement, interviendra peu pour modifier le droit priv. Mais, la fin du Moyen ge, il va mettre en route le processus qui branlera tout le droit coutumier. La rdaction officielle des coutumes 1454 est une des dates cls de l'histoire du droit franais. Cette anne-l, le roi prend l'ordonnance de Montils-les-Tours. Dans son article 125, il prescrit la mise par crit de toutes les coutumes des pays de France : Ordonnons et dcernons, dclairons et statuons que les coutumes, usages et stiles 76 de tous les pays de notre royaume soyent rdigez et mis en escript, accordez par les coustumiers, praticiens et gens de chascun desdits pays de notre royaume, lesquelz coustumes, usages et stiles ainsi accordez seront mis et escritz en livres, lesquels seront apports par devers nous, pour les faire veoir et visiter par les gens de notre grand conseil ou de nostre parlement, et par nous les dcreter et les conformer.
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Cf. O. Guillot, A. Rigaudire et Y. Sassier, Pouvoirs et institutions dans la France mdivale, t. I, Paris, A. Colin, 1994, p. 296. Procdures.
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L'ordonnance n'eut pas d'effets immdiats : les rdactions ne commencrent que lentement. Mais long terme, ses consquences furent incalculables. En fait, elle transformait les coutumes en droit royal. Comme nous l'avons vu, celles-ci ne furent jamais des usages spontans : toujours intervenait un effet de filtrage opr au profit d'une autorit. Mais ici, le bnficiaire en tait l'tat central, la diffrence du pass (des auteurs, titre priv, avaient dj rdig des coutumiers, et des villes tabli leurs coutumes : dans le Midi, les premires coutumes rdiges sont urbaines : statuts d'Avignon et d'Arles (milieu XIIe) coutumes de Montpellier (1204-1205), statuts de Marseille (vers 1250), coutumes de Cahors (vers 1260) et Toulouse (1285). On s'en aperoit aisment en tudiant la procdure de rdaction, rvise dans le sens d'une simplification en 1498. Les officiers royaux (bailli ou snchal) font procder des travaux prparatoires par des praticiens et des notables. Puis ces officiers nomment une commission forme des gens des trois tats, qui rdigent un projet unique. Des commissaires royaux interviennent, et lisent le projet devant une assemble de notables et de praticiens, et peuvent peser dans les dbats. Les articles accords (ceux qui ont fait l'objet [p. 183] d'un consensus) sont immdiatement dcrts par les commissaires. Les articles discords , o l'accord n'a pu se faire, sont renvoys au Parlement du ressort qui rend un arrt pour fixer la vritable coutume. Gardons-nous de croire que les textes rsultant de ces malaxages sont des clichs ethnographiques de l'tat des murs au moment de la rdaction 77 . Notables et agents royaux exercent une influence prpondrante sur tout le processus. Les auteurs des rdactions appartiennent souvent au monde judiciaire des chefs-lieux de province. Leur exprience coutumire se limite donc au traitement du contentieux qui parvient jusqu' eux, et les usages ruraux y tiennent une place moindre que dans l'existence quotidienne des campagnes, que mne l'crasante majorit des Franais. En revanche, les usages de la noblesse et de la bourgeoisie y sont surreprsents. Qui s'intresse aux coutumes des gens des campagnes ne les trouvera pas d'abord dans les textes rdigs, mais beaucoup plus dans les archives, qui reclent les actes de la pratique, ceux que faisaient dresser les paysans par les juristes locaux pour rgler, tout comme nous, les tapes importantes de leur vie, principalement le mariage et le dcs. Le fonds du droit rdig est donc transform sous l'influence des milieux citadins et de leurs intrts : la profondeur de ces transformations est peut-tre lie au degr d'urbanisation du ressort. D'autre part, toutes les coutumes ne sont pas rdiges, ce qui rduit la diversit des textes rdigs par rapport la ralit coutumire. En effet, toutes les coutumes ne furent pas connues temps. De plus, alors que chaque chtellenie avait sa coutume, l'unit coutumire prise en compte pour la rdaction fut le bailliage ou la snchausse, circonscriptions administratives plus
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Cf. N. Rouland, Les colonisations juridiques , dans Journal of Legal Pluralism, 29, 1990, p. 121-123 ; J. Hilaire, Coutumes rdiges et gens des champs , dans Revue historique du droit, 4, 1987, p. 545 sq.
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vastes. Beaucoup d'usages locaux disparurent ainsi au profit des rgles pratiques dans les capitales administratives ou judiciaires. De surcrot, certaines matires (droit administratif , rgles procdurales, une grande partie du droit pnal), furent vacues du texte rdig. Enfin, le texte rdig possde un caractre dfinitif, signe de sa transsubstantiation lgislative. Le justiciable est admis prouver, pour l'avenir, la dsutude d'une disposition coutumire ou la formation d'une nouvelle coutume, mais dans l'ensemble, seul le roi peut modifier le texte rdig par les rformateurs, et celles-ci, concrtement, sont le fruit du travail des lgistes. Ajoutons que la forme sous laquelle est enregistre la coutume est significative : c'est celle des lettres patentes, utilise pour les ordonnances royales. plus long terme, d'autres consquences apparatront, qui toutes [p. 184] vont dans le mme sens : la rduction du pluralisme juridique au profit du pouvoir central. Du fait des pertes de coutumes impliques par le ressort gographique des rdactions, ds la fin du XVIe, il n'y a plus en France que 60 coutumes gnrales et 300 coutumes locales. De plus, on tablit une hirarchie de ces normes coutumires : les coutumes gnrales sont d'interprtation large et l'emportent sur les locales, qui sont d'interprtation stricte. Par ailleurs, les auteurs btissent un droit commun coutumier, tche que leur permet la comparaison entre les textes rdigs : on met l'accent sur les convergences, plus que sur les diffrences. La coutume de Paris est souvent trs avantage dans ce melting pot, en principe parce qu'elle contient beaucoup de solutions moyennes... et aussi parce que son ressort gographique correspond au centre du pouvoir politique. Ce droit commun coutumier sera employ comme matriau d'unit jurisprudentielle : les juges s'y rfrent. Et puis l'ide d'uniformisation sduit la doctrine. En 1607, Antoine Loisel publie ses Institutes coutumires. Il y affirme son ambition de rduire la conformit d'une seule loi les provinces franaises dj soumises la seule autorit du roi. Et il nous livre ainsi l'explication profonde de tout ce processus, en liant l'volution du droit celle du pouvoir politique. Pourtant, avec un bel ensemble, les historiens du droit reprennent leur compte les lgitimations forges par le pouvoir politique pour justifier son emprise sur le droit. La rdaction officielle serait intervenue au nom de la Raison. Car, la fin du Moyen ge, la diversit coutumire serait devenue une source d'anarchie 78 , et la preuve des coutumes rendue inextricable. La rdaction, fruit de l'intervention bnfique du pouvoir central, aurait donc constitu un progrs. Il semble bien qu'il ne s'agisse l que de prtextes a posteriori, et qu'on doive chercher ailleurs les vritables raisons. En ralit, rien n'indique qu' l'poque les populations avaient perdu la mmoire de leurs coutumes. Les perturbations du systme coutumier taient d'origine externe, et provenaient de l'intervention judiciaire des reprsentants de l'autorit tatique (de mme que plus tard, en Afrique, ce furent les juridictions
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Comment ne pas penser l'attitude des dirigeants africains qui, au lendemain des indpendances, ont condamn les coutumes au motif de leur archasme ? (cf. N. Rouland, Anthropologie juridique, Paris, PUF, 1988, p. 360-364).
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suprieures o dominait l'lment allogne qui transformrent les dcisions rendues par les juges autochtones du premier degr ou les juridictions indignes). En effet, en raison de la pntration du systme judiciaire tatique, de la multiplication des juridictions royales et de l'extension du champ de leurs comptences, la coutume fut de plus en plus souvent mise en jeu devant des juges royaux qui l'ignoraient, soit parce qu'ils taient des magistrats locaux, mais dont le lieu d'origine tait le plus souvent [p. 185] distinct de celui de leur ressort, soit parce qu'ils sigeaient en tant que juges d'appel et mconnaissaient la diversit des coutumes. N'oublions pas enfin que ces juges avaient essentiellement t forms au droit romain. Ds lors, il tait facile d'imputer aux coutumes l' anarchie dont tait la source le systme tatique lui-mme. En fait, les populations taient d'autant plus attaches aux coutumes qu'elles reprsentaient une de leurs armes contre les reprsentants du pouvoir central qui leur taient imposs de l'extrieur, par l'autorit tatique. Ici encore, un parallle avec la situation de l'Afrique contemporaine s'impose, car dans ces pays ... face la loi tatique, la coutume est devenue l'arme populaire d'une organisation de la socit civile, plus respectueuse des valeurs autochtones de sociabilit et des capacits de protection contre les influences extrieures 79 . Il n'est en effet besoin de gure d'efforts pour transposer la situation coloniale et post-coloniale (n'oublions pas que, mme l'heure actuelle, la majorit des populations africaines, en dpit de l'officialisation du droit tatique, continue vivre selon un droit d'inspiration traditionnelle), ce qu'crit J. Vanderlinden au sujet de la rdaction des coutumes sous l'Ancien Rgime franais : La perfection du pouvoir passe par le contrle de la coutume, contrle que l'crit permet enfin aux lettrs de raliser. La rdaction des coutumes est ainsi l'excution lgale organise et planifie de la source du droit qui incarne le peuple et se rvle irrductible aussi longtemps qu'elle n'est pas coule dans le moule triomphant de l'criture. Simultanment, la classe juridique s'assure le monopole des sources du droit puisque aussi bien la masse du peuple est illettre 80 . Sans doute les coutumes en cause n'incarnaient-elles pas le peuple, mais plutt ces pouvoirs locaux dont la monarchie entendait s'assurer. Elle y parvint, mais la souverainet royale connaissait cependant des limites.
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Cf. E. Le Roy, La coutume et la rception des droits romanistes en Afrique noire , dans La Coutume, Recueils de la Socit J. Bodin, LI, Bruxelles, De Boeck Universit, 1990, p. 117150. J. Vanderlinden, La coutume dans le droit franais des "Pays de coutume" aux XVIe, XVIIe et XVIIIe sicles , dans La Coutume, Recueils de la Socit J. Bodin, LII, Bruxelles, De Boeck Universit, 1990, p. 289.
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SECTION IV LES LIMITES DE LA SOUVERAINET ROYALE
Le roi n'est pas un despote : les lgistes d'abord et, plus tard, les thoriciens de l'absolutisme le souligneront toujours. Sa souverainet est limite par des facteurs juridiques, sociologiques et politiques.
A. LES FACTEURS JURIDIQUES

Le roi est soumis aux lois fondamentales du royaume : l'tat ne se confond pas avec la personne du roi, il lui est suprieur. Toutefois, le roi est moins limit par ces lois qu'il ne le sera plus tard, car au Moyen ge elles sont en plein processus de formation empirique : le roi s'en sert, plus qu'elles ne le contraignent (exemple de la loi de masculinit). Le roi est soumis la coutume du gouvernement grand conseil chaque fois que le roi doit prendre une dcision grave, il doit consulter ses officiers, ses sujets et ses vassaux. Toutefois ces avis n'avaient que valeur consultative.
B. LES FACTEURS SOCIOLOGIQUES

Le royaume est une mosaque de communauts intermdiaires corps, pays, tats, villes, glises, auxquels le roi est souvent forc d'assurer des privilges pour s'assurer de leur docilit. Il doit discuter avec la bourgeoisie, les assembles d'habitants, accorder des franchises. C'est un rgime mi-chemin entre la fodalit et l'tat territorial moderne, car il y a partage contractuel des prrogatives de la souverainet entre de nombreux titulaires. Chaque groupe a un statut particulier, forme un corps, et ces corps sont regroups en trois grandes catgories, les tats, correspondant aux trois ordres du royaume. Entre ces diffrents corps existent des mouvements d'union : ligues diverses, qui forment autant de freins la souverainet royale. Enfin, autre corps intermdiaire, le pays : groupe d'habitants d'un territoire donn obissant aux mmes coutumes, et possdant les mmes privilges (Dauphin, Bretagne, Pays basque). Le roi ne peut
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pas rduire toutes ces diffrences trs profondes. L'unit du Royaume ne peut se faire au contraire que dans leur respect : il faut qu'il dose [p. 187] subtilement souverainet et respect des autonomies locales. Le pluralisme est encore fort.
C. LES FACTEURS POLITIQUES

On notera d'une part la politisation de certains grands corps : Parlements et tats gnraux ; d'autre part l'action des partis politiques et de l'opinion publique. La politisation des parlements Les Parlements n'taient pas uniquement des cours de justice. Ils avaient aussi des attributions extra-judiciaires, qui dbouchrent de plus en plus sur une lutte politique avec le roi. Le droit d'enregistrement et de remontrances va natre de procdures purement formelles. Le roi lisait les actes royaux de la chancellerie au Parlement pour que les parlementaires puissent les connatre et les appliquer, aprs quoi le Parlement les mettait dans ses archives. Comme le roi ne pouvait matriellement contrler tous les actes de la chancellerie pris en son nom, les parlementaires avaient le droit de vrifier s'ils taient bien conformes au droit et l'quit : si ce n'tait pas le cas, le Parlement pouvait faire des remontrances au roi. Ce contrle tait strictement technique. Mais le Parlement va s'en servir pour opposer son autorit celle du roi, et prtendre contrler le pouvoir lgislatif du roi, par le biais des remontrances aux ordonnances royales. Le roi tenait pour nulles les ordonnances que le Parlement refusait d'enregistrer, car il estimait que le Parlement n'avait qu'un rle consultatif, suivant le principe gnral du gouvernement grand conseil. Il pouvait d'autre part rpliquer au Parlement en usant de deux procdures : Lettres de jussion : le roi ordonnait de procder l'enregistrement. Si le Parlement acceptait, il mentionnait qu'il avait t oblig de le faire par le roi. Mais il pouvait adresser au roi de nouvelles et itratives remontrances. Le roi rpliquait par des lettres d'itrative jussion ; le Parlement rpliquait par de ritratives remontrances, etc. Lit de justice : le roi vient en personne et ordonne au greffier de transcrire. Aucune dlibration n'est permise. Arrts de rglement. Par ce biais, le Parlement pouvait faire de vritables lois. Le Parlement statuait dans des arrts qui avaient valeur de disposition gnrale l'gard de tous : en ralit, c'taient des lois. Cela provenait du temps o le
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Conseil du roi faisait encore tout : ceux qui participaient l'laboration des ordonnances royales et qui tenaient les sessions judiciaires taient les mmes personnages. [p. 188] Les revendications des tats gnraux Ils regroupent des membres des trois ordres, dont le dernier a un contenu fluctuant. Au XIIIe sicle, pour Beaumanoir, litiers estat ne comprend que les serfs. Il faut attendre le XVe sicle pour qu'il regroupe tous ceux qui ne sont ni nobles ni clercs, la ville comme la campagne : un ensemble trs htrogne. Les bourgeois en sont l'lment dynamique, celui qui dialogue avec l'autorit royale, car les gens des campagnes restent isols dans le cadre de la seigneurie. Ainsi le tiers tat devient-il davantage celui des notables que des laboratores. Le roi se servit des tats pour dvelopper son pouvoir. Mais il dut vite s'en mfier, car les tats saisirent souvent les occasions o le roi tait momentanment en difficult pour essayer de lui imposer leur contrle. Le roi les runissait pour lever des aides, mais peu peu il russit imposer la permanence de l'impt, bien que les tats gnraux aient essay par le biais de la priodicit de l'impt de contrler la politique royale. Les tats gnraux se servirent aussi de leur devoir de conseil pour empiter sur les prrogatives royales. Ils pouvaient exprimer des dolances, mais ils disposaient aussi de pouvoirs extraordinaires de conseil en cas de crise grave : profitant de l'affaiblissement du roi en ces circonstances, ils essayrent plusieurs fois d'institutionnaliser leur contrle. En 1357, lors de la captivit de Jean le Bon, ils prconisent l'puration du Conseil et le rappel des donations ; en 1484, ils font entrer certains de leurs membres dans ce Conseil, lors de la minorit de Charles VIII. Les tats gnraux exeraient aussi un pouvoir de ratification des traits : en 1353, ils refusent de ratifier le trait par lequel Jean le Bon cdait une partie du royaume l'Angleterre. Les tats gnraux prennent donc souvent des initiatives hardies, mais n'ont rien de national, encore moins de populaire : dfions-nous de l'effet rtroactif qu'exercent invitablement dans nos esprits ceux de 1789. Mais la fin du Moyen ge, d'importantes modifications interviennent dans leur mode de recrutement, qui mettent fin leur caractre fodal, et en font une institution beaucoup plus reprsentative. Comme on le sait, le roi s'appuie volontiers sur les communauts urbaines, qu'il a par ailleurs les moyens de matriser. Or si le systme de la convocation personnelle tait adapt la slection des membres de la noblesse et du clerg, il convenait beaucoup moins bien la reprsentation des villes. En 1483, la rgente Anne de Beaujeu convoque les tats suivant de nouvelles rgles. Il n'y a plus de convocations individuelles. Dans chaque bailliage, nobles et clercs dsignent leurs dputs ; bourgeois et paysans sont invits venir voter au chef-lieu pour lire
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leurs reprsentants. Un processus reprsentatif est en marche, mais il sera long mrir. cette poque, les solidarits locales l'emportent encore sur l'unit nationale : les dputs ne se regroupent pas par ordres lorsque les tats se runissent, mais par rgions. [p. 189] Notons enfin qu'existent aussi des tats provinciaux : ils jouent l'chelon provincial le mme rle que les tats gnraux celui du royaume. Ils sont peu reprsentatifs (on n'est plus souvent membre de droit qu' l'issue d'un procd lectif). Ils jouent un rle dans la dfense militaire de la rgion, la leve des impts, adressent au roi des dolances dont celui-ci tient compte dans l'exercice de son pouvoir lgislatif. Leur dclin s'amorce la fin du Moyen ge, car ils sont diviss par trop d'intrts catgoriels, dont la monarchie sait fort bien jouer pour les neutraliser. Les factions politiques et l'opinion publique Ces partis politiques, trs primitifs, s'expriment travers les diverses factions aristocratiques, et pour des grands corps comme les tats gnraux et les Parlements. Cependant, ce ne sont pas des partis politiques au sens moderne : les peuples en sont exclus, ou n'interviennent qu'pisodiquement, par des manifestations de masse assez anarchiques. Ainsi du conflit entre armagnacs et bourguignons : les armagnacs sont le parti populaire rural, les bourguignons celui des masses parisiennes, des bourgeois, des intellectuels. Mais les programmes ne sont que des prtextes l'ambition de grands personnages. De plus ces partis ne disposent pas d'une organisation trs stricte. Peut-on par ailleurs parler d'une opinion publique ? Les moyens d'information tant inexistants, et le nombre des communauts intermdiaires miettant la population, il n'y a pas une opinion publique, mais des opinions politiques au sein du peuple et des intellectuels. Chez ces derniers on trouve des tendances non plus seulement l'expression d'opinions personnelles, mais la dcouverte d'un art de la politique, de la Science politique (Commynes, Chartier, etc.). Ce n'est qu' partir du XVIe sicle que l'invention de l'imprimerie permettra la diffusion des opinions et tendances politiques, et donc la politisation de la Nation. Ls limites qui s'imposent au pouvoir royal ne doivent pas nous masquer l'ampleur de la tche accomplie en trois sicles. Au moins autant que la Renaissance, ils constituent l'entre de la France dans la modernit. Plusieurs exemples en donnent la mesure. Tout d'abord, le recentrage autour de la personne royale de la thorie des trois ordres. Aux XIe et XIIe sicles, nous percevons les chos d'insatisfactions paysannes, hritires du souvenir de l'poque o les rustres possdaient encore quelques liberts, ravies par les seigneurs lors de la mutation fodale. Il fallait compenser le poids des hirarchies par l'ide de leur complmentarit, quoi servit [p. 190] l'harmonie trifonctionnelle : ceux qui combattent, ceux qui prient, ceux qui travaillent (laboratores). Beaucoup de chartes du XIe sicle affirment
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sans ambages : Celui qui rsiste au pouvoir rsiste l'Ordre tabli par Dieu. C'tait fort bien dit. Car nous pouvons constater que l'ordre ternaire s'est adapt avec souplesse aux alas de la matrise du pouvoir 81 . Les vques de l'an mille y insistent, dsaronns par la mutation fodale. Puis les seigneurs en font la base de leur suprmatie sur l'ensemble de la socit, y compris contre les prtentions royales. Au XIIIe, le tournant dcisif est pris, correspondant la reconqute monarchique. Le roi est devenu le garant de ce schma. Il s'en est enfin extrait : il le domine. Paralllement s'assemble une autre reprsentation : la Nation 82 . Au XIIIe, le terme n'a pas la signification actuelle. Il correspondrait plutt ce que nous nommons aujourd'hui une ethnie : un groupe humain qui a ou auquel on attribue une commune origine, et se distinguant des autres par des murs, une coutume, une langue particulire ( l'universit de Paris, les tudiants se rpartissaient ainsi en quatre nations). La patria, c'est le pays natal, celui o l'on a ses racines, qu'il s'agisse de la ville ou de la campagne. Elle passe en premier. Mais ds le XIIIe, la monarchie affirme l'existence d'un ensemble plus vaste. En 1204, Philippe Auguste prend le titre de Franciae Rex. L'expression Regnum Franciae apparat l'anne suivante : elle dsigne un ensemble de pays agrgs dans un territoire national. Un sicle plus tard, le tournant est pris. partir de 1318, les auteurs savants donnent au terme de nation sa signification moderne, et parlent de natio gallicana, nacion de France. Autrefois expression du pluralisme, la nation signifie maintenant l'homognit. La patria ne disparat pas pour autant : on est toujours de quelque part. Mais sa position hirarchique s'inverse. Dans un trs beau passage, Cicron affirmait bien des sicles auparavant : Je pense qu'il y avait pour lui [Caton] comme pour tous les gens des municipes 83 , deux patries : une patrie de nature, une patrie de citoyennet [...] nous considrons comme patrie celle o nous sommes ns aussi bien que celle qui nous a accueillis. Mais il est ncessaire que celle-l l'emporte dans notre affection par laquelle le nom de "Rpublique" est le bien commun de la cit entire. C'est pour elle que nous devons mourir, c'est elle qu'il faut nous donner tout entiers, en elle qu'il faut dposer et pour ainsi dire sanctifier tout ce qui nous appartient. Mais la patrie qui nous a enfants ne [p. 191] nous est gure moins douce que celle qui nous a accueillis. C'est pourquoi jamais je n'en viendrai lui dnier absolument le nom de ma patrie, encore que l'une soit plus grande et que l'autre soit renferme dans la premire tant bien entendu que tout homme, quel que soit l'endroit o il est n, participe la cit et la conoit comme unique 84 . Les lgistes s'en souviendront : la communis patria de tous les Franais, c'est la couronne du royaume.
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83 84
Cf. G. Duby, Les trois ordres ou l'imaginaire du fodalisme, Paris, Gallimard, 1978. Cf. les dveloppements que consacre J. Poumarde ce thme dans N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, paratre, PUF, 1996. Les municipes sont les cits conquises par Rome, mais demeures autonomes. Cicron, Les Lois, II, 5.
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Les ressources de la mythologie sont galement mises contribution. D'abord, dans le trs long terme, le mythe de l'origine troyenne des Francs, fort ancien, mais que l'on ractive : il devient vraiment populaire aux XIVe et XVe. Il suppose que les Franais sont les descendants de Francion, fils de Priam et d'ne, exil aprs la chute de Troie. Les gnalogies royales sont manipules pour dmontrer que les Valois descendent de faon ininterrompue des mmes Troyens. Visant une couche moins profonde du pass, on insiste galement sur le baptme de Clovis, qui inscrit dans le christianisme la royaut franaise. Dans les deux cas, la constitution de la France est l'effet d'une destine, historique et divine. Et la France a un corps, un visage. En 1422, Alain Chartier, secrtaire de Charles VII, compose en franais un pome (le Quadrilogue invectif) o elle apparat sous les traits d'une princesse blonde couronne et revtue du manteau fleurdelis. Mais la formation de la Nation s'appuie aussi sur des processus plus concrets. La guerre, tout d'abord. Le grand conflit de la guerre de Cent Ans renforce l'amalgame entre royaume , pays et nation . La guerre ne touche pas toutes les parties du royaume, mais la peur est gnrale, et acclre la formation d'un vaste sentiment d'identit nationale. L'pope de Jeanne d'Arc en est rvlatrice. Le territoire, ensuite. Nous sommes aujourd'hui habitus cette reprsentation de l'espace et son corollaire, les frontires. Elle n'est pourtant pas spontane. Sous la fodalit, la notion est beaucoup plus vague : le pouvoir des seigneurs s'exerce avant tout sur des hommes. Mais lors de la guerre de Cent Ans, il faut fortifier des lignes de dfense du royaume. De plus, au dbut du XIVe on taxe la sortie des marchandises hors du royaume. D'o la ncessit d'en fixer les limites, pour que soient perus les droits de haut passage . Tout converge donc pour centraliser le royaume autour du roi, que ce soit dans les temps du bonheur (XIIIe) ou ceux de la souffrance (XIVe-XVe). Mais l'ore du XVIe, d'autres preuves attendent la royaut. long terme, elles l'amneront l'absolutisme.
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[p. 193]
Chapitre II
Le processus absolutiste (XVIe-XVIIe sicle)
Sa mise en uvre s'opre un double niveau : lgistes et politologues forgent des thories propres lgitimer la concentration des pouvoirs du monarque, tandis que celui-ci met en branle une srie de processus destins inscrire dans les faits ces spculations. Un cart demeurera toujours entre les principes et leurs applications, qu' notre poque encore les historiens apprcient diversement 85 .
SECTION I LES THORIES ABSOLUTISTES
Les guerres de religion vont acclrer l'volution vers l'absolutisme de faon paradoxale. Pour la premire fois, l'autorit royale est conteste par une partie importante de la population qui reproche au roi d'avoir choisi le mauvais camp. Gardons-nous de croire trop vite la division binaire simpliste assimilant les protestants aux victimes et les catholiques aux bourreaux. Dans les rgions o les protestants taient majoritaires, les catholiques eurent aussi subir des exactions. D'autre part, la politique des rois fut souvent fluctuante. Mais la date de la SaintBarthlemy (23 aot 1572) marque un tournant. En ordonnant les massacres des protestants, ou en les laissant se drouler, le roi montre quel parti il a pris. Ds lors, les crivains protestants vont dvelopper diffrentes thses, dites monarchomaques. Les textes les plus importants paraissent presque tous en mme temps et, fait significatif, aprs la Saint-Barthlemy. Citons-en quelques-uns : [p. 194] Franco-Gallia de Hotman (1573) ; Rveille-matin des Franais et de leurs voisins (1573-1574), anonyme ; Du droit des magistrats sur leurs sujets, par
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Cf. infra, p. 231-232.
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Thodore de Bze (1575) ; Vindiciae contra tyrannos (1579) d'Hubert Languet et Philippe du Plessis-Mornay. Tous ces ouvrages mettent l'accent sur plusieurs points : Condamnation de l'absolutisme. Hotman, s'appuyant sur des thories historiques de haute fantaisie, affirme qu'en France le pouvoir royal a toujours t subordonn aux tats gnraux qui reprsentent la nation. Il invoque donc la tradition (invente...) contre la tendance royale l'absolutisme. Le consentement populaire. Celui-ci tablit par le biais du contrat une dmocratie originaire. Les monarchomaques rptent souvent que les magistrats ont t crs pour le peuple et non le peuple pour les magistrats . Pour eux, le peuple est la fois le fondement et la finalit du pouvoir royal. Il confre au roi son pouvoir, qui n'est pas sans limites. Seul le pouvoir de Dieu est absolu, et quand le peuple transmet l'autorit au roi, il le fait sous conditions : c'est la thorie du contrat. Le roi doit respecter les lois fondamentales du royaume, et il est implicitement convenu qu'il doit respecter tout ce qui est fond sur la raison et l'quit naturelle. Or, pour les monarchomaques, l'absolutisme n'entre pas dans cette dernire dfinition. Si le roi ne respecte pas ces rgles, on a affaire un tyran : soit un tyran d'origine, qui n'a jamais eu de titre d'origine auquel n'importe qui peut s'opposer ; soit un tyran manifeste , un roi rgulirement parvenu au pouvoir, mais qui a rompu son contrat. Toutefois, dans ce dernier cas, le peuple n'est pas autoris agir directement, mais par ses reprsentants, c'est--dire les officiers de la couronne et les corps intermdiaires. Les monarchomaques ne sont pas des rvolutionnaires, mais des aristocrates contestataires : ils se battent pour leur religion, non pour le peuple. D'ailleurs, si ces officiers et corps intermdiaires ne sont pas unanimes, c'est la sanior pars de dcider. C'est celle qui professe la vraie religion, le protestantisme. Ces thories sont souvent prnes par les protestants, qui s'estiment victimes du pouvoir royal. Mais ils n'en ont pas l'exclusive. Il existe des catholiques extrmistes que regroupe dans la Ligue le duc de Guise partir de 1576 qui n'hsitent pas se montrer hostiles au pouvoir royal quand celui-ci leur semble trop indulgent envers les protestants. Ils complotent avec l'Espagne pour carter de la succession au trne Henri de Navarre, successeur normal d'Henri III... mais protestant. Paradoxalement, les ligueurs empruntent leurs adversaires protestants leurs thories limitatives du pouvoir royal. Jean Boucher, prieur de la Sorbonne, Guillaume Rose, vque de Senlis, reprennent ainsi leur compte les concepts du contrat entre le peuple et le roi, le premier [p. 195] mdiatisant par rapport au second le pouvoir venu de Dieu. Positions de circonstance, qui ne mritent pas qu'on s'y attarde. D'autant plus que les rponses qu'elles suscitent du ct des partisans de l'absolutisme refltent davantage l'avenir de la monarchie franaise.
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A. LES JUSTIFICATIONS DE LA SOUVERAINET ROYALE
Celles-ci s'laborent naturellement au XVIe, mais continueront une fois les guerres de religion termines. En raction ces thories, les adversaires des protestants vont dvelopper des thses inverses, visant au contraire lgitimer l'absolutisme : ce sont celles des politiques. Beaucoup de ces uvres sont de circonstance. L'ample synthse de Jean Bodin (1530-1596) chappe cette critique. On souponne que dans sa jeunesse il frise le bcher pour calvinisme, mais la suite de sa vie le situe dans l'autre camp. Avocat Paris puis procureur Laon, il crit en 1576 son uvre majeure, Les Six livres de la Rpublique, dont le titre est un hommage au trait de Cicron. Pour lui, la Rpublique (entendez l'tat, et non ce que nous nommons le rgime rpublicain) ... est un droit gouvernement de plusieurs mesnages [familles], et de ce qui leur est commun, avec puissance souveraine . La famille est donc antrieure l'tat, d'o le caractre paternel du monarque. Bodin n'est pas, par ailleurs, un thoricien du droit divin au sens auquel nous l'entendons. Le roi n'est pas uni Dieu en permanence par un lien direct. Le pouvoir royal est conforme la volont divine, car il est naturel et raisonnable, et la nature et la raison sont elles-mmes crations divines. Mais l'tat n'a pas s'engager dans les controverses thologiques : si elles existent, il faut les rsoudre par la persuasion, non par la force. L'tat de Bodin est donc tonnamment moderne, dans son caractre sculier. En revanche, c'est un tat autoritaire. Au centre de sa construction se trouve la notion de souverainet, pouvoir absolu de faire la loi sans le consentement des sujets . Elle est perptuelle et dpasse donc la personne du roi, indivisible et absolue. Mais l'autorit royale n'est pas pour autant despotique : elle ne peut aller contre les lois de Dieu et de la nature, et si tel tait le cas, la dsobissance serait licite. Malheureusement, Bodin ne dfinit gure la loi naturelle, et encore moins la procdure permettant de dterminer l'existence d'un conflit entre la loi royale et ces normes suprieures. Qu'advient-il des thses absolutistes au sicle suivant ? La premire moiti du XVIIe sicle voit fleurir une abondance de traits dans la tradition de la Renaissance, qui constituent autant de manuels du parfait ambitieux, du parfait courtisan, du parfait diplomate, du parfait monarque : Guez de Blazac, Le Prince ; Cardin le [p. 196] Bret, De la souverainet du roi ; Philippe de Bthune, et beaucoup d'autres... Les thmes ne sont gure originaux : supriorit de la monarchie et notamment de la monarchie hrditaire ; origine divine du pouvoir ; devoirs du roi envers son peuple ; pouvoir absolu du monarque. Tout cela est copi sur l'Antiquit et le Moyen ge. Une seule
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nouveaut : le thme de la raison d'tat, auquel Richelieu et Louis XIV se rfrent abondamment. L'important est de noter que ces doctrinaires expriment des ides qui sont celles de la majorit de la socit franaise. Du XVIe au XVIIIe, l'homme moyen conoit en effet avant tout l'absolutisme comme la ngation de la fodalit. La monarchie absolue reste limite par la loi divine et la loi naturelle ; elle s'oppose l'parpillement fodal et ne signifie pas despotisme et tyrannie. De nombreux milieux expriment donc les ides absolutistes : Milieux populaires, o l'on a toujours confiance dans les vertus thaumaturgiques du roi : le jour de Pques 1613, Louis XIII touche 1075 malades. Milieux d'glise, qui sont trs favorables la thorie du droit divin, car entre le pape et le roi ils prfrent encore le roi. Milieux de robe proches de la cour : H. du Boyes crit en 1604 : Le monde ne peut tre sans rois. C'est comme une seconde me de l'univers, un arc-boutant qui soutient le monde. Mme les libertins ne montrent aucun scepticisme ou ironie vis--vis de la monarchie. En 1652, l'Anglais Evelyn crit : Les Franais sont la seule nation d'Europe qui idoltre son souverain. En dehors de ces ides diffuses, il y a quand mme quelques grands penseurs, qu'on peut regrouper autour de Richelieu, et du rgne de Louis XIV. l'poque de Richelieu, l'ordre du jour est la lutte contre l'aristocratie, contre l'hritage de la fodalit et des guerres de religion. Richelieu lui-mme est plus un homme d'action qu'un thoricien : ses principaux crits sont son Testament et sa correspondance. Pour lui la politique n'est pas une science, comme pour Hobbes, mais un art. Son Testament est donc une uvre de circonstance, trs marque par son poque. Les principaux thmes en sont : la souverainet humaniste de la raison, la primaut de l'intrt de l'tat ; le caractre mixte du pouvoir royal qui est d autant sa force qu' ses vertus ; le clerg doit demeurer le premier ordre du royaume mais doit tre au service du roi ; la thorie du ministriat : ce sont les bons ministres qui font la force de l'tat. Sur le tiers tat et le peuple, Richelieu a des ides assez nettes : la noblesse doit tre de trs loin suprieure au tiers (pourtant Richelieu n'a jamais t tendre avec les nobles...). Quant au peuple, il faut comparer le peuple aux mulets qui, tant accoutums la charge, se gtent par un long repos plus que par le travail . En fin de compte, le principal intrt du Testament rside [p. 197] dans les efforts de Richelieu pour concilier morale chrtienne et raison d'tat, pour couvrir la raison d'tat du manteau de la morale. cette mme poque, il faut encore citer Corneille, Racine et Descartes. Le thtre de Corneille peint une aristocratie admiratrice et victime du pouvoir absolu, il exalte les vertus hroques et chevaleresques. Cependant Corneille est prudent et saura toujours s'arrter temps. l'oppos, Racine substitue la majest l'hrosme : il cherche moins la gloire que l'efficacit, qui provient moins d'actions individuelles et exceptionnelles que d'une politique vaste et rflchie,
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souveraine. Descartes est prudent. D'un ct il proclame son attachement aux lois et coutumes de son pays, son respect vis--vis du monarque. D'un autre, son indpendance vis--vis des charges, des personnes. Cependant, ses convictions personnelles importent moins pour la suite des vnements que sa mthode, le cartsianisme, qui a pos les principes du doute mthodique. Cette philosophie rationaliste s'panouira au XVIIIe avec la philosophie des Lumires et le despotisme clair : la souverainet et l'absolutisme ne trouvent pas en euxmmes leur finalit, pas plus que dans l'intrt de l'tat, mais sont fonds sur la raison, sur l'humanisme. l'poque de Louis XIV, on assiste une accentuation des thories absolutistes. Aprs les troubles de la Fronde, la France aspire l'ordre et la paix, tandis que Louis XIV incarne le type mme du monarque absolu. En 1653, dans Ltat de la France, Besongue annonce l're du Roi-Soleil : Comme il n'y a qu'un seul Dieu au monde et qu'un seul soleil dans l'univers, de mme il ne doit y avoir qu'un roi dans un Empire. Mais les Mmoires de ce monarque ne brillent pas par l'originalit. Louis XIV, comme Richelieu, tait surtout un homme d'action, et a rdig l un ouvrage ducatif l'intention du Dauphin. Tout y est centr sur la personne du roi et les exigences de la guerre extrieure ; ni les ministres ni la nation n'apparaissent. Mais contrairement au mot clbre, Louis XIV fait plusieurs fois trs nettement la distinction entre l'tat et le roi, tout en affirmant leur communaut d'intrts : L'intrt de l'tat doit marcher le premier. Quand on a l'tat en vue, on travaille pour soi. Le bien de l'un fait la gloire de l'autre... Bossuet lui non plus n'est pas un penseur politique, mais un chrtien qui a une foi inbranlable. L'histoire et la politique ne sont pour lui que les corollaires de cette foi. D'ailleurs ses uvres politiques sont guides par des soucis pdagogiques, ou par la ncessit du combat contre les protestants. Il exprime ses principales penses dans la Politique tire de lcriture sainte. Le principe fondamental est l'unit, et donc l'obissance au monarque : tout d'abord parce qu'on doit respecter l'autorit, ensuite, parce que l'ordre social est indispensable la vie en socit. Cette autorit est de faon gnrale assure par la monarchie, qui est la forme de gouvernement la plus [p. 198] commune, la plus ancienne, la plus naturelle. Cependant, une autre forme de gouvernement peut aussi la raliser, pourvu qu'elle ne soit pas issue de troubles rvolutionnaires, qui lui donneraient un caractre la fois illgitime et antichrtien, car s'opposer aux formes tablies revient dfier la volont de Dieu. Pour Bossuet, l'autorit royale a quatre caractres : elle est sacre (les rois sont les lieutenants de Dieu sur la terre), paternelle, absolue (mais non arbitraire), soumise la raison : le roi agit non par passion ou humeur, mais par raison. En fin de compte, l'enseignement principal est la soumission au pouvoir, par respect de la tradition, des formes tatiques, et par confiance dans le plan de Dieu. Alors que Hobbes arrive au mme rsultat par des voies diffrentes : l'individualisme laque et utilitariste. Bossuet apparat en tout cas comme le chantre du droit divin. Le roi ne tient son pouvoir que de Dieu seul, et n'est responsable que devant lui. En tablissant l'irresponsabilit du roi
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devant les hommes, le droit divin va donc dans le sens de l'absolutisme. La rflexion sur l'absolutisme se poursuit donc. Il en va de mme du gallicanisme.
B. LA SOUMISSION DE L'GLISE AU POUVOIR ROYAL: LES THSES GALLICANES

On note galement ici la continuation et le renforcement des tendances du XVIe sicle. Le livre classique, aux XVIIe et XVIIIe, est celui du lgiste gallican Pithou, dit en 1594, Liberts de lglise gallicane, qui condense les principales thories en 83 maximes, toutes centres sur la distinction entre puissance temporelle et spirituelle, et la pntration de la spirituelle par la temporelle. En ralit, ces liberts taient des servitudes. Elles soumettaient l'glise la puissance sculire, si bien qu'elles taient mal vues par beaucoup de gens d'glise, y compris ceux qui professaient le gallicanisme ecclsiastique. Mais le roi va se servir du gallicanisme politique dans le sens de l'absolutisme. Trois exemples : l'affaire de la rgale, l'organisation de la discipline ecclsiastique, et la saisie du patrimoine ecclsiastique. La rgale. Les lgistes gallicans soutenaient que le roi avait la pleine disposition de tous les bnfices entre lesquels le patrimoine ecclsiastique tait divis. Comme les bnfices taient unis aux offices ecclsiastiques, le roi pouvait donc choisir tous les dignitaires de l'glise. Pour ces lgistes, le concordat de 1516 ne donnait pas de droits au roi, mais ne faisait que reconnatre ceux qui taient dj les siens. De plus le roi avait sur les bnfices des droits que lui confrait la tradition, comme la rgale. Celle-ci comprenait deux prrogatives : Le roi peut percevoir les revenus du temporel pendant la vacance, l'administration tant confie des commissaires royaux. C'est la [p. 199] rgale temporelle qui, depuis Louis XIII, n'tait plus exerce en fait : le roi en faisait cadeau au nouvel vque. Cette rgale tait universelle, et s'appliquait de plein droit tous les vchs. La rgale spirituelle : durant la vacance, le roi confre la place de l'vque les bnfices infrieurs. Cette rgale spirituelle, beaucoup plus grave, tait particulire : elle frappait seulement les vchs que la coutume ancienne y avait soumis. Or la monarchie absolue voulut considrer la rgale spirituelle comme tout aussi universelle que la temporelle. Les lgistes affirmaient que les deux rgales taient une prrogative de la puissance royale, et qu'il n'y avait pas empitement du temporel sur le spirituel, puisque par l'onction divine du sacre, le roi acqurait une qualit ecclsiastique. Louis XIV voulut confirmer ces
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principes par une dclaration du 10 fvrier 1673 qui affirmait l'appartenance universelle de la rgale au roi, sauf pour les vchs exempts titre onreux. Un conflit avec le pape s'ensuivit. Discipline ecclsiastique. Les lgistes soutenaient que le roi chrtien, protecteur de l'glise, devait empcher les schismes et rprimer toute occasion de scandale. Ainsi tous les clercs, sculiers et rguliers, taient-ils soumis la surveillance du roi et de ses reprsentants : les vques ne pouvaient sortir du royaume ni se runir en concile sans l'autorisation du roi, qui pouvait quand il le voulait les runir en concile. Le roi avait aussi la haute surveillance sur toutes les communauts rgulires. L'dit de 1749 sur les gens de mainmorte va dans ce sens : aucune corporation religieuse nouvelle ne pouvait se former dans le royaume sans autorisation par lettres patentes. De plus les communauts anciennes pouvaient tre rformes par la seule autorit du roi. Sous Louis XV des arrts du conseil de juillet 1766 tablissent une commission des rguliers qui rvisera les statuts des communauts et transfrera les revenus d'un monastre l'autre. Le roi pouvait mme dissoudre une congrgation juge dangereuse pour l'ordre public : ainsi des Jsuites, interdits en 1764. Les lgistes trouvaient aussi naturel que la police de la puissance temporelle s'tende l'administration des sacrements. Le roi s'intresse au mariage : l'ordonnance de Blois de mai 1579 rend obligatoire le consentement des parents et la clbration du mariage en prsence du cur de la paroisse. Une lgislation royale du mariage finit par s'tablir, sanctionne par les Parlements, qui tait parfois trs loigne du droit canonique. De plus les Parlements voulurent mme s'occuper des affaires de refus de sacrement : dans la lutte contre les jansnistes, les vques prescrivent aux curs de refuser les sacrements ceux qui ne prsentaient pas un billet attestant qu'ils s'taient confesss un prtre orthodoxe , pratique que les Parlements trouvaient illgitime. Enfin, le roi rclamait le droit de disposer du patrimoine eccl-[p. 200] siastique pour les besoins de l'tat. Il se rservait le droit de lever une imposition d'office, sans requrir le consentement des intresss. Souvent il utilisait la menace d'une confiscation pour obtenir l'augmentation du don gratuit, somme verse priodiquement par l'glise de faon suppose volontaire.
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C. LA CONFUSION DES POUVOIRS DANS LA PERSONNE ROYALE

Le roi a toujours t un personnage part : le sacre lui confrait une qualit spciale qui le distinguait d'autres seigneurs souvent plus puissants que lui. Mais ici le sacre prend une tout autre signification. l'poque franque, il pouvait signifier, dans la thocratie ecclsiastique, une soumission du roi l'glise, ainsi qu'une contractualisation du pouvoir par le biais du serment. Ici les consquences sont opposes : le caractre religieux de la royaut doit tre mis au service de l'absolutisme. Afin d'viter toute sujtion du pouvoir temporel, on va tirer les consquences les plus extrmes du principe de la monarchie de droit divin, comme le faisait Bossuet. Le sacre est exclusif et marque la faveur divine : seul le roi est sacr, seul il commande par la grce de Dieu. Mais le sacre ne donne pas de pouvoir au roi : il n'a qu'un caractre recognitif. En effet, le sacre se borne proclamer ce qui existe : le roi tient son pouvoir directement et immdiatement de Dieu sans l'intermdiaire du peuple ni du pape. Alors que la thorie carolingienne de la fonction royale introduisait la notion de responsabilit royale, au contraire on dbouche ici sur l'absolutisme : tenant son pouvoir de Dieu seul, le roi n'avait en rendre compte qu' lui. Mais en mme temps, cette responsabilit devant Dieu lgitime l'absolutisme, tout en le dgageant des entraves d'un contrle humain. Le monarque absolu n'est pas un despote, il est cens obir Dieu et des lois fondamentales. En 1614, les tats gnraux proclament la monarchie de droit divin. D'autre part, les mmes considrations expliquent qu'il n'y ait plus par le sacre contractualisation du pouvoir. Le roi doit toujours prter un serment lors de son sacre, mais il s'engage dfendre l'intrt de l'tat, et non plus comme avant le bien commun. L'intrt de l'tat est maintenant assimil l'intrt de tous. Or c'est le roi, et non le peuple, qui le dtermine. De plus, on sait que la promesse de dfendre l'glise est interprte suivant les principes du gallicanisme politique. Cette interprtation entrane une identit entre le roi et la nation, et cette unification, une fois de plus, sert et justifie l'absolutisme. En effet, les intrts de la Nation sont obligatoirement conformes la conception qu'a le roi de l'intrt de l'tat. On ne peut opposer au [p. 201] roi tel ou tel organe qui, comme les Parlements ou les tats gnraux, se proclamerait le gardien des droits de la Nation et le censeur de la royaut. Ainsi, en thorie du moins, toute opposition l'absolutisme devient injustifiable. Cette conception de l'absolutisme ne choque pas le peuple. Mme en 1789, il prouve une immense confiance envers le roi : ce n'est pas lui qui est responsable
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des abus, mais les nobles, et le haut clerg. Si les choses vont mal, c'est que le roi est mal inform, qu'il a de mauvais conseillers ou excutants. Si l'absolutisme est contest, c'est par la noblesse et la bourgeoisie, pas par le peuple. D'autre part, la conception absolutiste porte la fonction royale un niveau de spcificit qu'elle n'avait jamais atteint auparavant : le pouvoir n'a plus aucun aspect patrimonial. Le domaine personnel du roi est rattach au domaine public. Le roi n'est plus un personnage priv : il ne doit tenir compte d'aucun de ses sentiments ni intrts personnels. Il est le premier serviteur de l'tat.
SECTION II
LES MOYENS D'ACTION DE L'ABSOLUTISME
Colbert fut le fidle ministre de Louis XIV. Il lui recommandait en ces termes l'uniformisation juridique : Rduire tout le royaume sous une mme loi, mme mesure et mme poids [...] serait assurment un dessein digne de la grandeur de Votre Majest, digne de son esprit et de son ge, et lui attirerait un abme de bndictions et de gloire 86 . Dj sous Henri IV, un des plus grands juristes du sicle s'exprimait dans ce sens. En 1607, Antoine Loisel publie en effet ses Institutes coutumires. Il y nonce son projet avec prcision : rduire la conformit d'une seule loi les provinces franaises dj ranges sous l'autorit d'un seul roi. La monarchie absolue mettra en uvre ce programme d'uniformisation juridique, affirmant la mme volont en ce qui concerne les questions religieuses, la centralisation administrative, l'encadrement de l'opinion, et la rgulation de l'conomie.
A. L'UNIFORMISATION JURIDIQUE
Nous constatons deux mouvements. Tout d'abord continuation de l'activit lgislative ; ensuite innovation par les ordonnances de codification.
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Cit par J.-M. Carbasse, Unit et diversit de l'ancienne France , dans P. Villard et J.-M. Carbasse (dir.), L'unit des principaux tats europens la veille de la Rvolution, Paris, universit Ren-Descartes, 1992, p. 4.
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[p. 202] Continuation : ordonnances de rforme gnrale et rduction des coutumes C'est au dbut du XVIIe sicle que se clt la srie des grandes ordonnances de rforme gnrale, par l'ordonnance de janvier 1629, sous Louis XIII. Elle avait pour objet de donner satisfaction aux dolances des tats gnraux de 1614, et contenait plusieurs rformes utiles et intelligentes, qui dplurent aux Parlements. Ils firent usage de leur droit de remontrance et d'amendement. Comme le roi les fora l'enregistrer, ils dclarrent qu'ils ne l'observeraient pas, et elle resta lettre morte. La rdaction des coutumes avait elle aussi t faite pour l'essentiel au XVIe, au moins pour les grandes coutumes. Cependant, les coutumes locales restaient en retard, et quelques-unes ne furent publies qu'aux XVIIe et XVIIIe et jusqu' la veille de la Rvolution. Innovation : les ordonnances de codification Le souci de centralisation juridique est l particulirement explicite. Les ordonnances elles-mmes n'taient pas trs systmatiques ; le droit coutumier tait divers, et s'opposait souvent au droit des ordonnances. Mais la dmarche suivie tait trs diffrente de celle des ordonnances de rforme gnrale, et beaucoup plus proche de nos codes modernes. L'ordonnance de codification n'aborde pas plusieurs sujets de front en rprimant diverses sortes d'abus. Elle a pour but l'unification, la simplification, la mise en ordre du droit pour un sujet dtermin, qui est trait par chaque ordonnance. Autant de sujets que d'ordonnance, mais chaque ordonnance traite son sujet de la faon la plus exhaustive possible. Louis XIV et Louis XV entreprirent ce travail. Louis XIV, aid par Colbert, s'occupa de divers sujets, qui n'avaient qu'un rapport assez lointain avec le pur droit priv, ce dernier tant beaucoup plus difficile systmatiser en raison de sa diversit. Les principales ordonnances prises sous son rgne sont les suivantes : Avril 1667, ordonnance civile, ou Code Louis , code de procdure civile qui a pour objet de rendre les stiles de procdure civile uniformes dans tout le royaume. Elle a servi de modle au code de 1806. Aot 1670, ordonnance criminelle. Ici les solutions dgages sont assez archaques, car elle consacre la torture comme moyen de preuve : les philosophes du XVIIIe la critiqueront violemment.
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Mars 1673 : ordonnance du commerce, ou code marchand , ou code Savory , qui unifie la lgislation du commerce terrestre. Le code de commerce de 1807 en reproduit souvent textuellement les articles. Aot 1681 : ordonnance de Colbert sur la marine, concernant le commerce maritime. C'est la mieux rdige de toutes les ordonnances de Louis XIV, car Colbert avait fait faire pendant des annes une enqute sur les usages maritimes. Certaines dispositions en sont encore en vigueur ; en grande partie, elle est passe dans le code de commerce de 1807. 1685 : ordonnance sur l'administration des les d'Amrique, aussi nomme Code Noir, qui rglementait notamment le statut des esclaves dans ces colonies.
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Notons qu' la mme poque l'ide d'un Code civil est dans l'air du ct des parlementaires. De Lamoignon, Premier Prsident du Parlement de Paris, s'attelle ce projet, aid d'une douzaine d'avocats. Il veut tablir un droit commun toute la France, partir du droit romain, des ordonnances royales et des coutumes. L'uvre parat en 1702, sous le nom dArrts du Premier Prsident de Lamoignon. Elle n'est pas la hauteur de ses ambitions. Car elle traite de faon assez dsordonne de points concernant le droit des personnes et celui des biens. Les ordonnances royales lui sont bien suprieures, d'autant plus qu'elles continuent sous le rgne suivant. Louis XV et le chancelier Daguesseau vont s'attaquer au droit priv, aprs ces essais parlementaires dcevants. Daguesseau aurait lui aussi voulu faire un vritable code civil. Mais il jugea l'entreprise trop difficile mettre en uvre pour l'ensemble du droit. Il se contenta de procder par ordonnances particulires : Ordonnance sur les donations de fvrier 1731, qui unifie le Midi et le Nord, d'autant plus facilement qu'en ce domaine, droit crit et droit coutumier ne divergeaient pas trop. Ordonnance d'aot 1735 sur les testaments, qui unifie partiellement, car elle prvoit deux rgimes : l'un pour le Nord, l'autre pour le Midi.
Ces deux ordonnances devaient servir de modle aux rdacteurs du Code civil quand ils s'occuprent des donations et des testaments, et quelques articles en sont mme passs textuellement dans notre Code. En conclusion, soulignons deux points. Ces ordonnances servent l'absolutisme car elles unifient et centralisent le pays autour de la personne royale.
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Elles sont un des points sur lesquels la Rvolution ne fit que continuer l'uvre de l'Ancien Rgime : elles sont la base de plusieurs codes napoloniens.
B. L'UNIFORMISATION RELIGIEUSE : LA CRISE PROTESTANTE

Martin Luther nat le 10 novembre 1483 dans la ville saxonne d'Eisleben. Il devient moine augustin et trente-quatre ans entame [p. 204] le combat qui l'amnera rformer la religion chrtienne. Le pape Lon X avait besoin d'argent pour reconstruire la basilique Saint-Pierre de Rome. Suivant une pratique courante, il faisait vendre des indulgences. La notion d'indulgence n'est pas en elle-mme scandaleuse. C'est un acte du pape par lequel celui-ci remet totalement ou partiellement les pchs du bnficiaire, qui peut d'ailleurs aussi tre un dfunt. Normalement, le vivant qui reoit une indulgence doit manifester la volont de s'amender, et accomplir des dmarches expiatoires (confession, communion, visite d'une glise, prires, etc.). Mais ces principes pieux pouvaient s'effacer devant les ncessits financires. Luther en est rvolt et, le 31 octobre 1517, affiche quatre-vingts thses condamnant le systme des indulgences. Deux ans plus tard, il proclame le principe de la seule autorit du jugement individuel dans l'interprtation de la Bible. Le pape Lon X l'excommunie en 1520 : Luther brle alors Wittenberg la bulle d'excommunication, et entreprend la traduction de la Bible en allemand, afin de la rendre accessible aux fidles. Il est soutenu dans ses entreprises par tout un groupe de jeunes thologiens humanistes et par certains princes allemands, intresss par ses ides, mais aussi par la scularisation des biens ecclsiastiques qui en dcoulait. La Rforme s'tendit bientt au-del de l'Empire : en Scandinavie, en Angleterre. Elle est l'origine de la notion europenne de minorit 87 . Tout d'abord prvalut le principe d'unit de foi dans l'tat, qui exprimait la clbre maxime : cuius regio, eius religio (les sujets suivent la foi du prince qui les gouverne). Au XVIIe, Grotius et Pufendorf voquent la possibilit qu'a un tat d'intervenir pour dfendre la libert religieuse de certains de ses coreligionnaires englobs dans un autre tat. Mais les minorits religieuses sont surtout dsignes la suite des partitions territoriales engendres par des traits bilatraux de cession entre tats. Les habitants des territoires cds se voient reconnatre par leur nouveau souverain des droits particuliers leur permettant de continuer suivre leur religion, nonobstant le principe cuius regio, eius religio. La premire disposition de ce type apparat dans le trait d'Oliva du 3 mai 1660 qui met fin la guerre entre le roi de Sude Charles X et le souverain de Pologne Jean Casimir : les habitants des territoires cds pourront continuer
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Cf. les dveloppements qu'y consacre S. Pierr-Caps dans N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, Paris, PUF, paratre, 1996.
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exercer leur religion, qu'ils soient catholiques ou protestants. Sept traits de ce type suivront celui d'Oliva jusqu'au Congrs de Vienne de 1815. Ils avaient pour but d'tablir un modus vivendi entre tats europens catholiques et protestants. Mais au XVIe les rapports taient beaucoup plus tendus. D'autant plus qu' partir des annes 1530, Calvin (l509-1564) tablit son autorit en Suisse et adopte des positions souvent plus rigides que celles de [p. 205] Luther. Il n'hsite pas dnoncer l'Inquisition Michel Servet, un mdecin aragonais qui niait le dogme de la Trinit, et le fait brler Genve en 1533. Il fonde dans cette ville en 1559 l'Acadmie, qui devient le plus grand tablissement europen d'enseignement du protestantisme. C'est Calvin qui sut adapter la doctrine luthrienne au temprament et l'esprit franais. En France, Luther avait eu des prcurseurs. Jacques Lefvre d'taples, lve des humanistes florentins, affirme avant lui l'obtention du salut principalement par la foi. En 1521, il commenait traduire la Bible en franais et prconisait une simplification du rituel. En 1534, l'affaire des placards prouve de faon spectaculaire que les ides nouvelles ont gagn une partie de l'entourage du roi. Plusieurs attaques contre les pratiques dites idoltres de la messe catholique (pour les protestants la messe est une commmoration, alors que les catholiques croient la prsence relle du Christ dans le sacrement eucharistique) sont affiches la porte des appartements de Franois Ier au Louvre. L'anne suivante, Calvin ddie au roi la premire dition de son ouvrage majeur, LInstitution de la religion chrtienne, mais Franois Ier n'en engage pas moins des poursuites contre les protestants, bien que personnellement port la conciliation. Cependant les enseignements de Calvin se propagent dans tout le royaume. Ils touchent surtout les lites urbaines, mais dans le Midi la noblesse rurale y adhre massivement, entranant ses paysans. Au dbut du XVIe, le calvinisme peut compter sur deux millions d'adeptes. En 1547, l'avnement d'Henri II inaugure une politique de rigueur. Puis Catherine de Mdicis revient des positions plus souples. Mais de 1562 l'dit de Nantes (1598), huit guerres de religion vont se succder, accompagnes d'exactions perptres par les deux partis. Il est vrai que sur le plan doctrinal, la rupture avec les principes du catholicisme tait grande. Sans entrer dans les dbats thologiques, qui dpassent mon propos, on soulignera deux points. La conception du salut, tout d'abord. Aprs une profonde crise mystique, Luther, se fondant sur des textes de saint Paul, affirme la priorit de la grce sur les uvres, et insiste sur la prdestination (thme dj prsent chez saint Augustin). L'homme est avant tout sauv par la grce de Dieu : il ne peut acheter son salut par l'accomplissement de bonnes actions. Cependant, bien sr, l'octroi de la grce oblige, sous peine de dchance de la faveur divine, le chrtien se comporter de manire responsable, c'est--dire agir en conformit avec le prcepte vanglique d'amour du prochain. La notion de sacerdoce universel, ensuite. Tout chrtien est son propre prtre : il peut et doit entretenir un contact direct avec Dieu travers l'tude de la Bible,
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d'o la ncessit de ses traductions dans les langues populaires (le clerg catholique tenait la version latine, afin de conserver le monopole de son interprtation par rapport aux [p. 206] fidles). Les pasteurs protestants ne sont pas comparables aux prtres catholiques : ils ne sont pas soumis au clibat, et leur prminence hirarchique par rapport aux fidles est beaucoup moins forte que dans l'glise catholique. Cette plus grande souplesse dans l'organisation ecclsiale fait qu'aujourd'hui encore le protestantisme est beaucoup moins monolithique que le catholicisme : il y a plusieurs glises protestantes. Mais la gravit de la crise ouverte par la question protestante ne tient pas qu' des dbats thologiques : les protestants avaient su aussi se doter d'une organisation institutionnelle et militaire. Les premires glises s'implantrent de faon spontane, au hasard de la propagation des nouvelles ides. C'est la priode des glises dites plantes . Puis vinrent les glises dresses , structures selon les principes de Calvin. Chaque glise avait son pasteur ; son consistoire, charg de veiller la discipline de la communaut et form par des notables lacs et des diacres lacs. Le fonctionnement des glises tait trs dmocratique : au nombre de 1200, elles taient toutes gales entre elles ; leur personnel tait lu par l'assemble des fidles ; de plus pasteurs et laques sont sur un strict pied d'galit : cette mixit confirme le refus du sacerdotalisme. Cependant, les glises, gales, n'en sont pas pour autant spares. Elles sont associes dans une formule de type fdratif. Au-dessus des glises d'une mme province se trouve le synode rgional qui runit part gale les pasteurs et les dlgus consistoriaux. Au sommet se trouve le synode national, la plus haute instance en matire de discipline et de juridiction, runissant toujours sur une base paritaire des pasteurs et des laques, tous dputs par les synodes rgionaux. Cette organisation purement administrative va se doubler partir de 1560 d'une organisation de combat, de type politique. C'est en effet partir de cette date que les affrontements catholiques contre protestants prennent un tour aigu. Deux rouages principaux : l'chelon provincial l'assemble politique rgionale, compose de pasteurs, de nobles et de gens du tiers tat, tous lus par les glises locales. Cette assemble dcide des mesures prendre en matire politique, financire et militaire, et dsigne pour veiller leur application un conseil restreint, qui joue le rle d'un excutif provincial. l'chelon suprme, l'assemble politique gnrale, organisme central du parti protestant, form par trois reprsentants (un par ordre) envoys par chaque assemble rgionale. Cette assemble dtermine la stratgie et la diplomatie du parti, commande ses troupes, et dsigne un excutif national. Le royaume tait donc menac d'clatement : l o dominait la Ligue catholique, le culte protestant tait interdit, les fidles pourchasss et leurs biens confisqus. Les protestants faisaient de mme [p. 207] l o ils avaient l'avantage.
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Les rois de France eurent une politique hsitante, louvoyant de la SaintBarthlemy l'assassinat du duc de Guise. Finalement Henri IV eut raison de la Ligue aussi bien que du parti protestant. En avril 1598, il signait l'dit de Nantes et deux brevets royaux. L'dit de Nantes oblige les protestants rtablir la libert du culte catholique et rendre le patrimoine ecclsiastique dont ils s'taient empars. En ralit le catholicisme est avantag, car le culte catholique peut se clbrer dans tout le royaume, alors que le culte protestant n'est autoris que dans certains endroits. En revanche, la minorit protestante reoit toute une srie de garanties : libert d'accession aux emplois publics, libert d'admission des enfants protestants dans tous les tablissements d'enseignement, libert de conscience et de sjour pour les huguenots. Garanties d'ordre judiciaire : les protestants sont jugs par des chambres mixtes tablies auprs de chaque Parlement comprenant les magistrats catholiques et protestants. Garantie statutaire : on reconnat l'tat civil protestant dress par les pasteurs la mme force lgale que celle des actes dresss par les curs catholiques. Les brevets royaux apportent encore des garanties supplmentaires aux protestants : Financires : accord d'une subvention annuelle pour les charges cultuelles, qui compense l'obligation faite aux paysans protestants de payer la dme au clerg catholique, ainsi que celle de restituer les biens usurps du clerg catholique. Militaires : pour un dlai de quatre-vingt-sept ans renouvelable, les protestants gardent une centaine de places fortes, en change de quoi ils acceptent de dissoudre leur organisation politique.
L'dit de Nantes n'oprait pas un retour l'tat antrieur Calvin et Luther : la minorit protestante conservait le droit et les moyens d'exister ; d'autre part l'glise catholique elle-mme avait entrepris sa propre rforme, nomme souvent la Contre-Rforme. De mme que les catholiques politiques attaqus par les monarchomaques protestants s'taient regroups autour du roi de France, l'glise catholique va se rassembler sous l'autorit du Saint-Sige. Par le concile de Trente, l'glise va procder son aggiornamento thorique, et, avec la cration des Jsuites, le pape disposera d'ardents propagandistes. Le concile de Trente (1545-1563) va donner naissance une rforme disciplinaire et doctrinale. Ses dcrets visent rgnrer l'tat de clerc : on amliore leur recrutement en posant des conditions plus strictes d'accs au sacerdoce ; on accrot l'instruction des clercs en implantant un sminaire dans chaque diocse. Afin que la discipline ecclsiastique soit mieux respecte, on
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augmente l'autorit de l'vque, notamment au regard des chapitres et du clerg rgulier. De mme, [p. 208] afin que les membres du clerg donnent aux fidles l'exemple d'une vie moins relche, le concile oblige vques et clercs rsider dans leur circonscription, prcher et catchiser de faon effective. Au point de vue doctrinal, les canons du concile raffirment la foi catholique sans aucune compromission avec les thses protestantes : les uvres comptent autant que la foi ; le culte de la Vierge et des saints est justifi ; la Bible officielle doit rester en latin ; la valeur des sacrements est confirme. Enfin la hirarchie ecclsiastique reste seule matresse du magistre religieux. Pour reprendre en main les fidles hrtiques ou dans le doute, l'glise du XVIe sicle avait besoin d'une milice. Ce fut la Compagnie de Jsus, approuve par le Saint-Sige en 1540. La formation du Jsuite est longue et exigeante, centre sur l'obissance, et aux trois vux classiques s'ajoute un quatrime vu spcial d'obissance au pape. Ces Jsuites russiront enrayer la propagation de l'hrsie par l'influence qu'ils surent acqurir sur les milieux cultivs et influents, et grce l'ducation extrmement bonne que recevaient les jeunes dans leurs collges, tradition avre encore aujourd'hui. Face la contestation protestante, l'glise catholique ne resta donc pas inactive.
C. LA CENTRALISATION
On peut la rsumer en deux points. Au niveau central, la spcialisation de l'appareil gouvernemental. Au niveau local, le contrle de l'administration locale. La spcialisation de l'appareil gouvernemental Au fur et mesure que le roi voit crotre son autorit, les tches gouvernementales deviennent plus nombreuses, d'autant plus que le caractre absolutiste et unificateur de la monarchie accrot la centralisation. Le roi va donc s'entourer de nombreux conseils, et renouveler le personnel de ses auxiliaires. Il y a tout d'abord unification : au Conseil du roi revient seul de juger des questions administratives et judiciaires. En 1497, Charles VIII avait dtach du Conseil une nouvelle cour souveraine, le Grand Conseil, qui devait juger toutes les affaires enleves aux juges ordinaires par vocation. Le Conseil priv devait s'occuper seulement des questions gouvernementales et administratives. Mais il reprit vite sa comptence universelle. Cependant au XVIe sicle se produisent des faits nouveaux. Le nombre des officiers se multiplie si bien que le Conseil priv n'a plus les moyens de travailler srieusement ni dans le secret (il comporte plus
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de 100 membres). D'autre part les affaires [p. 209] sont de plus en plus nombreuses et le roi ne peut assister toutes les sances. Une division du travail semble donc ncessaire. Mais d'un autre ct, les principes absolutistes attribuant la souverainet au roi seul exigent que subsiste l'unification, au moins en faade. On va donc procder une fiction, et partir du XVIe, on distingue deux manires de tenir le Conseil : Des conseils restreints tirs du Conseil priv taient toujours tenus par le roi en personne : c'taient des conseils de gouvernement et de haute administration. Les arrts portaient la mention le roi tant en son Conseil . Le Conseil priv, o le roi venait rarement, fut rduit des fonctions secondaires de finance et de justice, et ne s'occupait plus de grandes affaires. Les arrts portaient la mention le roi en son conseil . Ainsi seuls les spcialistes en lisant l'arrt voyaient si le roi avait t rellement prsent ou non. Pour le public, la dcision paraissait toujours avoir t prise par lui, ce qui ne lsait pas le dogme de la souverainet, indivisible et royale, et permettait en pratique de mettre en uvre une division du travail rendue ncessaire par la croissance des institutions monarchiques. La spcialisation s'opre donc un double niveau : distinction de fait entre Conseil restreint et Conseil priv ; subdivision en plusieurs conseils des conseils restreints et du Conseil priv. Les conseils restreints. Comme les conseils restreints et le conseil priv sont un mme Conseil du roi, il n'y a pas thoriquement de personnel diffrent. On y trouve les princes du sang et les pairs, les grands officiers de la couronne et les conseillers choisis parmi les officiers : gouverneurs, baillis, trsoriers et gnraux des finances, les dignitaires ecclsiastiques. Mais dans la ralit, ces effectifs sont variables et dpendent du type de conseil : les rois autoritaires rduisent les effectifs (10 20 personnes sous Franois Ier), les faibles les laissent augmenter (100 sous Charles IX). D'autre part le nombre des techniciens est beaucoup plus important dans les conseils restreints que dans le Conseil priv, et inversement pour les politiques qui prfrent les assembles gnrales. Enfin l'lment technocratique est en nette progression : s'y ajoutent les secrtaires d'tat, qui prennent une autorit considrable, les matres des requtes de l'Htel, et les intendants des finances. Au XVIe sicle, on distingue deux conseils restreints : 1) Le conseil des affaires ou conseil troit, secret. Le personnel est restreint : 3 ou 4 personnes, qui viennent sur simple convocation du roi, sans nomination officielle. On y prend connaissance des dpches lues par les secrtaires d'tat, et c'est dans ce Conseil que [p. 210] sont prises les dcisions importantes en matire de politique intrieure et extrieure. Il est l'instrument principal de l'absolutisme. 2) Le Conseil spcial des finances. Au dbut du XVIe sicle, les finances sont diriges par les trsoriers de France et les gnraux des Finances, qui constituent
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un Conseil spcial. Puis aprs la fusion de l'ordinaire avec l'extraordinaire, c'est le bureau des intendants qui dirige. On estime alors que le roi doit pouvoir s'occuper de plus prs des questions financires, et en 1563 Charles IX cre un Conseil spcial des finances, tenu sous sa prsidence. Il tait compos des membres du Conseil secret auquel s'ajoutaient les chefs de l'administration financire : le surintendant et le contrleur gnral des finances. En 1616, ce conseil prend le nom de Conseil de direction des finances. Diffrentes formations du Conseil priv On peut en distinguer trois : Le Conseil dtat, qui se distingue mal du Conseil des parties : c'est parfois une simple question de jour de runion et de programme. Ce conseil doit tudier toutes les affaires concernant l'tat et les dolances des sujets. Il s'occupe des finances, des offices, des vux formuls par les villes et les provinces ; il a une comptence contentieuse pour l'application des ordonnances, des dits de pacification, et pour les affaires du clerg. Le Conseil des parties : il rend la justice retenue. En principe c'est depuis la rforme de 1497 le Grand Conseil, dtach du Conseil priv, qui s'occupe de la justice, et qui exerce donc la justice dlgue. Mais la croissance de l'absolutisme fait que dans la deuxime moiti du XVIe sicle, le roi se saisit de plus en plus de litiges qu'il juge au titre de sa justice retenue, dans son Conseil priv, dans sa formation de Conseil des parties. Ce Conseil des parties tantt voquait au fond une affaire sur laquelle les juges ordinaires n'avaient pas encore statu dfinitivement ; tantt il intervenait pour casser l'arrt d'une cour souveraine. Le Conseil ordinaire des finances ( ne pas confondre avec le Conseil royal des finances, qui est un conseil restreint). Ce conseil s'occupait des dtails de l'administration financire, contrlant et arrtant les tats concernant la gestion. Le Conseil royal avait donc la direction, le Conseil ordinaire vrifiant par le menu la rgularit des oprations. Le travail du Conseil ordinaire tait prpar par deux bureaux annexes : la grande et la petite direction. Au cours du XVIe sicle, ce conseil n'a qu'une existence sporadique.
Dans tous ces conseils, toutes les personnes prsentes ne sont pas les mmes : le Conseil des parties comporte surtout les matres des requtes ; dans le Conseil des finances on trouve des techniciens [p. 211] des finances. Mais plus gnralement, on peut distinguer entre trois catgories de membres : Les membres de droit : ils se maintiennent en principe jusqu' la fin de l'Ancien Rgime. Ils ne frquentent le Conseil priv que lorsqu'on y parle politique, ce qui arrive encore frquemment au XVIe. On distingue deux catgories dans ces membres de droit :
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Les titulaires de hautes charges : les grands officiers de la couronne, notamment le chancelier, premier des conseillers du roi, les ministres d'tat, les secrtaires d'tat. Les princes du sang, les ducs et les pairs. Les membres nomms par lettres patentes, qui sont beaucoup plus nombreux, ce sont essentiellement des juristes et des techniciens. On distingue deux catgories parmi eux :
Les conseillers d'tat : ils n'avaient en principe qu'une commission rvocable, mais ils devinrent en fait inamovibles. Les matres des requtes de l'Htel : ils assistent toujours les conseillers d'tat, prparent les affaires et font les rapports. Au XVIe sicle, leur office devient patrimonial, mais la diffrence de certains officiers, notamment ceux du Parlement, ils furent toujours fidles au roi. En ralit, cette charge n'tait qu'un tremplin. Le matre des requtes achetait sa charge pour approcher le roi et obtenir une place d'intendant de province, d'intendant des finances, de conseiller d'tat. Pour cela, il fallait tre zl et capable. Le chancelier Daguesseau disait : L'office de matre des requtes tait un tat qu'on n'embrassait que pour le quitter. Les membres nomms par brevet, ou conseillers brevet, nomms par cet acte royal, moins solennel que les lettres patentes. Ces brevets taient accords toutes sortes de personnes qui avaient quelque crdit auprs du prince, ecclsiastiques aussi bien que lacs. Leurs tches taient en gnral trs subordonnes.
La spcialisation des conseils s'accompagne par ailleurs d'un renouvellement du personnel des auxiliaires du roi. Le systme lgu par le Moyen ge tait rudimentaire, et surtout ne comportait pas de coordination des services publics, ce qui tait impensable dans un systme administratif tel que celui de la monarchie absolue. Parmi les grands officiers de la couronne, seuls trois dirigeaient un service public : le chancelier avait la garde du sceau de France et la direction des bureaux ; le conntable commandait l'arme ; l'amiral tait le chef de la marine. Les autres n'avaient que des fonctions domestiques dans l'htel du roi, ou des fonctions politiques occasionnelles. Pour pallier ce dfaut d'organisation, le roi intervenait en donnant ses commandements qu'il faisait expdier par ses notaires secrtaires. Enfin l'administration des finances tait par-[p. 212] ticulire. Elle tait divise en deux administrations parallles caractre collgial : l'ordinaire, dirig par les trsoriers de France ; l'extraordinaire par les gnraux des finances. Un tel systme ne pouvait plus suffire aux besoins nouveaux de la centralisation monarchique partir du XVIe. Aussi va-t-on assister un renouvellement du personnel : les grands officiers de la couronne seffacent, les principaux auxiliaires du roi deviennent les secrtaires d'tat.
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Effacement des grands officiers de la couronne Non seulement les officiers de la couronne ne sont plus adapts aux tches nouvelles, mais le roi s'en mfie parce que la hauteur de leur rang les rend trop indpendants. Ils sont inamovibles et ne peuvent tre destitus que pour forfaiture. De plus, ils ont un droit de remontrances : ils peuvent avertir le roi quand ils trouvent un ordre injuste ou draisonnable. Parmi eux, le plus dangereux tait le conntable. Adoptant un procd classique, le roi le fit doubler par d'autres personnages. Dans le courant du XVIe, il rige d'autres charges militaires en grands offices de la couronne : grand matre de l'artillerie, colonel gnral de l'infanterie, colonel gnral de la cavalerie, qui peuvent nommer tous les emplois de leur arme. Le chancelier fut un peu moins touch que le conntable. Monte des secrtaires dtat Les secrtaires d'tat sont le fruit d'une longue slection. Depuis le XIVe, certains notaires secrtaires taient devenus secrtaires des finances parce que chargs de l'expdition des lettres de finance. la fin du XVe, quelques-uns d'entre eux qui avaient la confiance du roi commenaient se distinguer des autres et participer au gouvernement du royaume. Au XVIe, une nouvelle slection se fit parmi les secrtaires des finances, d'o sortirent les secrtaires d'tat. En 1547, le roi choisit quatre secrtaires pour le commandement, les finances et les dpches. Ils prennent le titre de secrtaires d'tat, font toutes les expditions d'actes au nom du roi et ont des charges trs diverses : contrle des ambassades, des affaires trangres, des gouverneurs et des affaires intrieures. Le roi choisit librement ces secrtaires, et les nomme par commission. Ils jouaient un important rle coordonnateur et centralisateur : le royaume tait rparti en quatre quartiers, chaque secrtaire avait diriger de la capitale un quartier. S'y ajoutaient les relations diplomatiques avec certains pays trangers. Vers 1570, chaque secrtaire reoit en plus une charge spcialise (Maison du Roi, relations avec les protestants, etc.). Ces secrtaires vont dominer la vie non seulement administrative, mais aussi politique, car toutes les dcisions du roi sont prpares par eux, et ils participent tous les conseils. [p. 213]
Le contrle de l'administration locale Le roi entend contrler les villes et les tats provinciaux. Les intendants seront ses auxiliaires privilgis, les principaux agents de la centralisation.
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1. Le contrle des villes et des tats provinciaux Les villes. La bonne marche des villes tait indispensable : Colbert en faisait une pice essentielle de son systme industriel. Il voulait voir arriver aux charges municipales des hommes d'affaires actifs qui seraient ses collaborateurs. On constate trois orientations dans l'intervention royale : rduction de l'autonomie, remise en ordre de l'administration urbaine, tablissement d'une tutelle administrative. Rduction de l'autonomie : le roi ne maintient les liberts municipales que dans la mesure o elles ne reprsentent plus ni force politique, ni indpendance. Au XVIIe, certaines villes entrent en rvolte ouverte contre le roi, d'o un accroissement de ces pressions. Rorganisation : le roi unifie l'administration des villes qui sera peu prs la mme partout la fin du XVIIe. Henri IV intervient trs svrement contre les villes qui ont donn leur appui la Ligue catholique. Il exige des dons d'argent, surveille les lections, supprime l'activit politique, impose des candidats, etc. L'intervention royale est d'autant plus frquente que souvent la gestion financire de ces villes est dsastreuse. Le roi envoie alors des commissaires. Les intendants, sous Louis XIV, rvisent toutes les finances locales, font procder des lections tendant exclure les anciennes oligarchies urbaines et les remplacer par un personnel dvou au roi. tablissement d'une tutelle administrative : l'administration d'une ville comprend alors en gnral trois lments : assemble gnrale des habitants, runie trs rarement ; l'assemble des notables de la ville qui lit le corps de ville et est prside par le juge royal du lieu ; le corps de ville (magistrat dans le Nord, consulat dans le Midi) compos soit de jurs prsids par un maire, soit de conseils gaux entre eux. Le corps de ville, qui est l'organe excutif, va tomber sous le contrle du roi. L'intendant propose et parfois impose un candidat aux lections. En 1692, le roi transforme la charge de maire en un office vnal, ce qui contribue dpolitiser la vie municipale, et assurer le contrle du roi, source de tout office. En outre le roi supprime l'autonomie militaire et de police : la milice communale est coiffe par une garnison royale, l'dit de 1699 enlve la police au maire et la confie au lieutenant gnral de police, qui reoit en mme temps la voirie, la salubrit, les approvisionnements. Au point de vue judiciaire, les juridictions municipales sont rduites un rle de [p. 214] simple police. L'ordonnance de Moulins en 1566 leur te toute comptence civile, les juges royaux rsident dans toutes les villes. Sur le plan financier, le roi tablit une vritable tutelle administrative de l'intendant. Les impts locaux sont transforms en deniers d'octroi : le
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roi autorise les impts en prcisant leur affectation, les produits sont verss au Trsor royal, et le roi en reverse une partie pour les dpenses de la ville ; l'intendant contrle la perception des impts et l'quilibre du budget peut imposer la rduction des dpenses. L'dit de 1683 interdit aux villes de faire des procs et d'envoyer des dputations sans permission de l'intendant afin d'viter les dpenses. Les tats provinciaux. Le pouvoir tend assimiler toutes les provinces. Il subsiste encore des pays associs au Royaume (Dauphin, Provence, Navarre, Barn, Bretagne). Ce ne sont plus des tats spars, mais pas encore des provinces. Pour les assimiler, on cherche restreindre les tats provinciaux, qui cessent au XVIIe d'tre des organes d'administration indpendants ayant un certain pouvoir de discussion et de revendication. Au dbut du XVIIe, le roi poursuit une politique systmatique de suppression pour faire place nette aux agents du pouvoir central, les intendants. La Provence est un cas spcifique. Le roi y supprime les tats en 1629, mais devant la rsistance de la population, accepte un compromis. la place des tats est institue une assemble de reprsentants des villes, nomme Communaut du pays . la fin du XVIIe, il n'y a plus d'tats qu'en Bourgogne, Bretagne, Languedoc ; dans le Nord : Artois, Hainaut, Tournaisis, Lille. De toute faon, mme quand ils continuent d'exister, les tats perdent toute indpendance et cessent de reprsenter les populations. Il n'y a plus d'lections, le nombre des dputs est rduit. Pour les dcisions importantes, l'unanimit entre les ordres est exige. En 1673, les tats perdent le droit de faire opposition devant le Parlement aux lettres patentes du roi qui portent prjudice aux intrts de la province. Tout leur budget est contrl par le roi, et ils n'ont que des pouvoirs d'administration locale trs modestes. Le pluralisme s'en trouve trs affaibli. 2. Les intendants, agents de la centralisation De mme qu'au niveau gouvernemental on a not un dclin des officiers de la couronne au profit des secrtaires d'tat, on assiste au niveau local au dclin des administrateurs locaux au profit des intendants. Dans les deux cas, un personnel ancien est substitu un personnel nouveau, trs directement li au roi. [p. 215] Dclin des administrateurs locaux et affaiblissement des communauts d'habitants Les gouverneurs : le roi annihile les gouvernorats provinciaux afin de rduire la haute noblesse. Baillis et snchaux. Ils ont t dpouills de leurs attributions militaires, judiciaires, financires. Ils sont concurrencs par des corps plus puissants qu'eux :
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cours souveraines (Parlements, Chambre des comptes, tats provinciaux, qui ont tous des circonscriptions plus tendues qu'eux). D'autre part le roi s'en mfie car leurs offices sont patrimoniaux, donc trs stables. Finalement, il ne leur reste que peu d'attributions : lever le ban et l'arrire-ban, convocation et prsidence des assembles lectorales des dputs aux tats gnraux. Les attributions multiples des intendants comportent la tutelle des communauts d'habitants qui, au XVIe sicle, avaient t le thtre d'une certaine autonomie et dcentralisation. Les syndics des communauts, qui sont librement lus par les populations, sont confirms par les intendants et peuvent tre rvoqus par eux. En 1659, on dcide que les dlibrations de l'assemble gnrale ne seront excutoires qu'aprs approbation par l'intendant. Aprs excution, les comptes des dpenses doivent tre prsents l'intendant ou son subdlgu. Des dpenses sont en outre dclares obligatoires : entretien du matre d'cole, de la nef de l'glise et du presbytre. Le peu de vie que ces communauts villageoises conservent tient au fait qu'elles servent d'intermdiaires obligs entre l'intendant et le paysan taillable. L'assemble gnrale des principaux chefs de famille se runit le dimanche aprs la messe pour s'occuper de la gestion des biens communaux et de la rpartition de la taille. Elle est le dernier maillon de la chane qui relie chaque sujet au roi et l'astreint obir et payer. Les intendants et la tutelle administrative Le financier Law, qui occupa au XVIIIe de trs hautes fonctions, dira que tout le royaume tait gouvern par trente intendants. En effet, leur pouvoir est all croissant. la fin du XVIe sicle, on distingue deux sortes d'intendants. Intendants de justice envoys dans les provinces, intendants militaires dans les armes pour surveiller les abus. Puis apparaissent des intendants des finances, pour surveiller la rpartition des tailles et les leves d'impts. Richelieu va dvelopper l'organisation et la puissance des intendants. Il s'en servira dans sa lutte contre les officiers, gouverneurs et la haute noblesse. En 1664, toutes les provinces ont des intendants. Ils sont gnralement matres des requtes du Conseil du roi. Aprs la Fronde, qui en tant que raction nobiliaire et parlementaire, rduit les pouvoirs des intendants, ces derniers voient encore leurs pouvoirs s'accrotre : ils peuvent prendre des dcisions sur toutes les questions, [p. 216] sont en relation directe avec les secrtaires d'tat. Ils ne dpendent que du Conseil du roi, qui peut les casser. Au-dessous d'eux, des auxiliaires : quelquefois un intendant ou un sousintendant adjoint qui ont un rle de supplance ; le plus souvent des subdlgus qui, au XVIIIe, sont dsigns non plus par l'intendant, mais par le roi lui-mme. Enfin, au XVIIIe, l'intendant s'entoure de conseils, assemble de techniciens ou de reprsentants des habitants. Les attributions des intendants En principe ils ont seulement un pouvoir d'information, mais en pratique galement de dcision.
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Arme : l'intendant surveille le recrutement, la conduite des troupes cantonnes dans la gnralit exerce la police et la justice militaire assure le ravitaillement des rgiments et les services hospitaliers. Justice : il surveille la justice ordinaire ; il est autoris entrer dans tous les siges de justice de sa province, prside les juridictions infrieures et assiste aux sances du Parlement. En Provence, au XVIIIe, l'intendant est premier prsident du Parlement. Il contrle les juges, peut leur adresser des remontrances, et mme les suspendre. Il exerce la justice extraordinaire, c'est--dire la justice retenue par le roi, puisqu'il est un commissaire reprsentant le roi : en matire criminelle, il juge les crimes contre la sret de l'tat, les actes de brigandage main arme. Enfin et surtout il juge le contentieux administratif : travaux publics, expropriations, contentieux des impts nouveaux (capitation). Cela lui est d'autant plus facile qu'il est issu du conseil d'tat, qui souvent jugera en second et dernier ressort. Police, c'est--dire toutes les mesures ncessaires au bien public, l'administration. Ordre public : empcher les assembles illicites, les rbellions, direction de la milice et du ravitaillement de l'arme. Il peut avoir recours la force arme. Ordre religieux et moral : police des murs, des cultes, censure, contrle de l'enseignement. Assistance hospitalire : placement des enfants trouvs, crations d'hpitaux. Mesures d'assistance sociale : lutte contre le pauprisme, distribution des vivres, lutte contre le chmage par l'organisation d'ateliers de charit, lutte contre la disette par l'importation des vivres et taxation des prix. Police conomique : dans l'agriculture, les intendants physiocrates du XVIIIe favorisent plantations et reboisement ; dans l'industrie ils crent manufactures et brasseries, dans le commerce ils s'occupent de l'infrastructure routire. [p. 217] Finances : pour les impts anciens, son rle se limite la surveillance de l'administration existante. Mais c'est une surveillance trs active : dans les pays d'lection il rpartit la taille entre les lections, nomme les officiers des lections en leur adjoignant souvent ses propres commissaires, combat les abus de perception, en particulier les privilges usurps par les faux nobles. Pour les impts nouveaux, il a plnitude de puissance : pour la capitation il tablit des rles, procde aux rpartitions, juge les contestations ; pour les 1/10, 1/20, 1/50, il est charg de l'assiette de l'impt, de sa perception, et du contentieux. Il nomme alors toute l'administration de ces impts. En pays d'tats, l'intendant du roi est commissaire aux tats. Il discute sur les impts obtenir, et a le droit de percevoir les droits relevant du domaine.
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L'opposition la centralisation Les intendants apparaissent avant tout aux autorits locales et aux autochtones comme des agents du roi. En effet, ils le sont : par leur recrutement, leur statut, leurs pouvoirs. Ils proviennent de catgories sociales relativement modestes, ce qui augmente leur soumission au roi. Leur nomination est telle qu'ils dpendent strictement du roi ce sont des commissaires, donc rvocables, mme si en pratique ils restent souvent en place vingt ou trente ans dans la mme gnralit. De plus les parlements ne vrifiant pas les lettres de commission, ils n'interviennent jamais entre le roi et les intendants. Quant ses pouvoirs, l'intendant est commis pour l'excution des ordres du roi. Ne relevant que du roi, il a pleine autorit pour faire excuter ses ordres, il soumet au pouvoir central toutes les affaires qu'il juge utile et peut au besoin provoquer un arrt du Conseil, qu'il prpare. L'intendant est donc rarement bien vu, d'une part parce qu'il assume des fonctions hors cadre, d'autre part parce qu'il reprsente souvent vigoureusement la volont centralisatrice du roi, enfin parce qu'il est trs actif et bouleverse les habitudes et les traditions. Ses relations avec les autorits locales, vques, prsidents de Parlement, gouverneurs sont en gnral tendues et difficiles, ainsi qu'avec les habitants et le tiers tat. De plus la noblesse qui occupe les gouvernorats le mprise en raison de son extraction sociale. L'intendant se trouve surtout en conflit avec les officiers, parlementaires en tte, car dans certains cas il peut les nommer et rvoquer, il contrle leurs comptes, reoit les plaintes formules contre eux, prend des dcisions dans tous les domaines qui l'opposent souvent eux. Les tats gnraux de 1614, les Assembles de notables de 1617 et 1626 protestent vivement contre eux. Le roi est alors oblig de lcher un peu de lest : ils ne jugent plus en dernier ressort, ne rsident plus demeure dans [p. 218] la gnralit, se bornent faire respecter les ordonnances. Une ordonnance de 1629 va plus loin : elle leur interdit d'intervenir dans les affaires judiciaires, leur permettant seulement de dresser des procs verbaux des irrgularits et les transmettre au Conseil du roi. Lors de la Fronde le roi doit mme accepter la suppression des intendants. Mais en dehors des priodes o le pouvoir royal est en difficult, et cela surtout partir de 1653, le roi accorde son appui total ses intendants quand ceux-ci se trouvent en difficult. La politique de centralisation administrative s'accompagne de la formation de la notion de territoire 88 , autre invention de l'tat, au point qu'elle en deviendra en droit public un lment constitutif. Les rois entendent fixer prcisment l'tendue
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Cf. les dveloppements qu'y consacre J. Poumarde, dans N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, Paris, PUF, paratre, 1996.
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concrte de leur pouvoir : il faut tenir frontire . ces limites on difie des fortifications et peroit des droits de douane. Elles sont de plus en plus conues comme naturelles , tablies par le relief ou les fleuves. Mais elles ne tiennent pas ncessairement compte des ralits humaines. La frontire rhnane va disjoindre une culture qui s'tait forme sur ses deux rives, il en ira de mme des Pyrnes : Alsaciens et Catalans devront s'en consoler en pensant qu'ils sont devenus les vrais sujets naturels du roi . La royaut ordonne le territoire, comme elle cherche encadrer les esprits.
D. L'ENCADREMENT DES ESPRITS
Les sources de la noblesse, les justifications de ses privilges sont diverses. Nous avons vu qu' l'poque fodale le noble est avant tout dfini par sa fonction militaire. Ce souvenir n'est pas mort : les nobles conserveront toujours le privilge du port de l'pe. Mais le roi va jouer sur les ambitions de ceux qui sont tents par l'ascension sociale pour diffuser l'ide suivant laquelle le noble est avant tout son service. Par ailleurs, de faon plus large, la royaut mettra en uvre d'autres processus d'encadrement des esprits, notamment en ce qui concerne l'enseignement et la presse. La slection de la noblesse L'anoblissement est un acte juridique qui trs souvent servit la volont politique du roi. D'abord c'est son monopole : seul le roi [p. 219] peut faire de nouveaux nobles. Ensuite, c'est un des moyens privilgis par lesquels le roi peut rcompenser ceux qui le servaient bien, et se gagner la bourgeoisie, tout en renouvelant ainsi la vieille noblesse, qui souvent n'acceptait qu'avec peine son tat de sujtion vis--vis du roi. De toute faon, un tel renouvellement tait invitable, ne serait-ce que pour des raisons d'ordre dmographique : les anciens lignages s'teignent naturellement la vitesse d'un tiers ou un quart chaque sicle. Sur le plan psychologique, il est vrai que la vieille noblesse ne considrait pas d'un bon il ces nouveaux nobles qu'ils ne comptaient pas comme de leur race : elle parlait ainsi de la savonnette vilains . Il n'empche que, juridiquement et pratiquement, ces nouveaux nobles jouissaient des mmes privilges que les anciens. De toute faon, au bout de deux ou trois gnrations, la noblesse nouvelle avait suffisamment vieilli pour n'tre plus discute, si ce n'est par une minorit. Au point de vue juridique, le roi pouvait faire des nobles de deux faons :
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1. L'anoblissement par lettres La lettre d'anoblissement, ne vers le XIIIe sicle, est toujours individuelle. Aprs que le roi l'a signe, elle doit tre vrifie et enregistre par les principales institutions financires et judiciaires : Chambre des comptes, Cour des aides, Parlement. Intervention normale, puisque l'anoblissement entranait pour le roturier une exemption de la taille : il fallait donc qu'on vrifie que tout soit en ordre. En gnral, l'anobli par lettres patentes paie d'ailleurs son anoblissement : il doit compenser durant quelques annes son exemption de taille, rgler des droits d'enregistrement, faire un don aux organismes charitables de sa paroisse. Enfin, trs souvent il doit une finance au trsor royal. D'ailleurs ces anoblis sont en gnral des riches roturiers. Cependant, le roi n'abusa pas de ce procd comme il le fit pour les offices. Sauf Louis XIV qui, pour payer la guerre contre la ligue d'Augsbourg, fit expdier par ses intendants un millier de lettres de noblesse en blanc, vendre 6 000 livres chacune... Mais le rsultat fut plutt positif : en gnral, les anoblis sont des gens riches, mais en mme temps mritants. 2. L'anoblissement par charges Ce furent de loin les plus nombreux, et les plus rentables pour la monarchie, car les charges anoblissantes sont toujours d'un prix lev. Mais toutes ne donnent pas la noblesse aussi rapidement. Il y a souvent un temps de purgatoire pour effacer la macule roturire. En effet certaines charges anoblissent immdiatement et entirement [p. 220] leur titulaire, condition qu'il les exerce durant vingt ans, ou qu'il meure en charge : ce sont les charges les plus recherches et les plus coteuses. Mais beaucoup d'autres ne confrent que la noblesse graduelle : il faut que deux gnrations exercent pendant vingt ans ou meurent en charge pour que la noblesse soit dfinitivement acquise aux descendants. La noblesse est donc l pour un temps conditionnelle. Dans le cadre de ces grands principes, on distingue quatre types de charges anoblissantes : Charges de commensal du roi : ceux qui partagent la vie du roi doivent tre nobles. En gnral ceux-l sont toujours nobles quand ils sont nomms ces charges. Et s'ils ne le sont pas, ils le deviennent. Il s'agit des grands officiers de la couronne, des secrtaires d'tat, conseillers d'tat et matres des requtes. La charge de secrtaire d'tat donnait non seulement la noblesse, mais aussi le privilge de pouvoir faire du commerce de gros sans droger. C'est la savonnette vilains type, car en gnral les secrtaires du roi taient roturiers, mais riches : la charge pouvait facilement valoir plus de six millions de nos francs... Toutes ces charges anoblissent immdiatement. Les charges de judicature anoblissent elles aussi au premier degr. Dans les Parlements : conseiller, gens du roi (le parquet), parfois le greffier en chef ; conseillers du chtelet de Paris, seuls juges de bailliage anoblis par leurs charges. En gnral, ces officiers, sauf les derniers, sont trs souvent dj nobles. Seuls dix
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pour cent des parlementaires sont des bourgeois d'origine, au moins partir de 1660. Charges de finance : avec les secrtaires du roi, ce sont celles qui donnrent lieu au plus d'anoblissements, anoblissements lents (deux gnrations) et un peu mpriss. En bnficiaient : la Chambre des comptes, la cour des aides, la cour des monnaies de Paris et de Lyon, les bureaux des finances des gnralits. Charges municipales, ou noblesse de cloche , qui sont la noblesse de plus bas tage, au point que les nobles de cloche essaient souvent d'acqurir par lettres patentes des titres plus reluisants. Une quinzaine de villes anoblissent tout ou partie de leurs chevins : capitouls de Toulouse, prvts des marchands et chevins de Paris. Il faut d'autre part se souvenir que l'exercice du mtier des armes n'anoblit pas le roturier, sauf dcision exceptionnelle du roi, de mme que la possession d'un fief n'anoblit jamais son dtenteur, depuis que s'est opr la Renaissance le divorce de la condition des terres d'avec la condition des personnes. Tout ceci montre que pour une large part la fortune conduit la noblesse, plus ou moins vite suivant le niveau de cette fortune. En dehors de ces processus lgaux d'agrgation de la riche roture [p. 221] la noblesse, il y en a d'autres, la limite de la fraude, bass plus sur l'apparence que la ralit, mais que peuvent confirmer le temps et l'usage. Souvent les bourgeois se donnaient des airs de nobles tout en ne l'tant pas : emploi de la particule, achat de fiefs, etc. On peut imaginer des types de carrire qui ont d tre frquents. Un roturier riche achte des fermes, un manoir, et surtout une seigneurie et les droits fodaux qui y sont attachs. Il devient ainsi un matre du village, il a sa justice, son moulin, sa place d'honneur l'glise. S'il est un peu juriste, il achte un office de bailliage ou d'lection, qui n'anoblit pas, mais exempte de taille, caractristique de la roture. Il ajoute une particule son nom, se fait appeler cuyer, porte l'pe... Et finalement, deux ou trois gnrations plus tard, quand les enquteurs royaux sur une recherche de noblesse viendront, ils seront achets, ou plus souvent constateront simplement que les de X... ont port paisiblement sur leurs terres le titre d'cuyer, qu'ils n'ont point t inscrits aux tailles, ont men un type de vie noble... Et c'est ainsi que la noblesse d'apparence, par voie de l'agrgation, conduit la noblesse juridique. Vu le nombre d'enqutes de rformation de noblesse, il semble bien que de tels procds aient t frquents. Par ailleurs, comme tout rgime autoritaire et personnel, l'absolutisme a mis en uvre une propagande, et il compte sur l'encadrement de l'enseignement et de la presse pour la diffuser.
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Le contrle de l'enseignement On distinguera : universits, collges, enseignement primaire. Les universits. Au dbut du XVIIe, les universits sont devenues royales. Attaques par les intellectuels de la Renaissance qui les trouvent juste titre sclroses, elles tombent peu peu sous le contrle du pouvoir sculier. L'ordonnance de Blois (1579) prvoit une rformation gnrale des universits par des commissaires du roi. Les statuts sont tablis par ordre du roi, promulgus et enregistrs par le Parlement, il est proclam que le roi peut rglementer les tudes en 1600. Louis XIV va encore rduire l'autonomie des universits et en prendre possession : les intendants sont chargs d'enquter sur elles, ce qui aboutit des dits de rformation (dit de 1679 sur les facults de droit). Le roi met son service la structure universitaire : les recteurs sont nomms aprs avoir reu son agrment, le corps enseignant est compos de docteurs rgents et de docteurs agrgs dont le recrutement par concours est contrl par le roi. Mais celui-ci peut crer des enseignements nouveaux qui seront confis un professeur royal nomm directement par lui, sans concours. La scolarit, l'enseignement, les examens sont galement contrls par le monarque. Enfin, en 1685, le roi supprime les acadmies, tablissements d'enseignement suprieur des protestants. [p. 222] Les collges. Ils taient en gnral le rsultat d'une fondation par un particulier, un vque ou une municipalit. Les matres taient trs largement dominicains ou jsuites, et l'enseignement payant. Les collges protestants, comme les acadmies, furent supprims en 1685. Quant aux collges catholiques, l'expulsion des Jsuites en 1762 devait leur porter un coup fatal. Le roi essaya par divers moyens de relancer les collges tout en les contrlant : il voulut les rorganiser, les regrouper ou les rattacher aux universits, contrla leur budget. Mais rien n'y fit. L'intervention royale fut l dsastreuse, alors qu'elle avait t bonne pour les universits, qu'elle avait rnoves. L'enseignement primaire. C'est le seul dans lequel le roi n'exerce pas une intervention. Il le laisse l'glise. Le concile de Trente avait prvu qu' chaque paroisse devait tre affect un matre de grammaire. partir de l, les coles primaires catholiques se multiplient, car l'tat laisse l'glise toute libert. D'autre part l'glise est concurrence par les protestants, et conteste dans les universits : elle se replie donc sur cet enseignement. La grande rforme de JeanBaptiste de la Salle (1684-1715) l'amliorera beaucoup : gratuit de l'enseignement, amlioration de la formation des matres, cration d'un enseignement pour les jeunes dlinquants. Le contrle de la presse et la propagande gnrale Le roi cherche galement atteindre l'opinion publique et crer une unit de pense et de sentiments dans tout le pays, laquelle s'ajoute un effort d'unification des tendances artistiques.
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En ce qui concerne la presse, Louis XIV va se servir des gazetiers qu'il transforme en ses agents : c'est la presse orale, les gazetiers se runissant chaque jour aux Tuileries et faisant un vritable journal parl. La presse crite est ds sa parution soumise la censure royale : Richelieu se fait sa presse en maniant la censure et les subventions. Sont interdits tous les crits divulguant des secrets d'tat et attentatoires au roi, aux ministres et la religion. Richelieu fait fonder la Gazette de France en 1631, et y diffuse des nouvelles qui sont parfois fausses ; Louis XIII et lui-mme y crivent des articles ; la Gazette devient un vritable journal officiel, car elle a le monopole de la publicit et des informations politiques. Louis XIV utilise moins la presse et plus les libelles, tracts et brochures. Les almanachs sont des sortes de posters : dans des mises en scne o abondent les allgories caractre mythologique, on voit Louis XIV tendre la main une France mue qui ne sait si elle doit la baiser ou la lui rendre, devant les nations admiratives... Ces scnes sont innombrables, et font beaucoup pour la propagande royale dans les milieux populaires : souvenons-nous que la moiti au moins de la population ne sait pas lire... Mais Louis XIV utilise aussi des moyens plus autoritaires. Il ren-[p. 223] force la censure : l'tat contrle imprimeurs et libraires, qui sont soumis d'innombrables rglements de police et contrles. Tout livre doit passer la censure, seul le chancelier donne l'autorisation d'imprimer. partir de 1715, tous ces contrles se relchent. Petit petit se forme une opinion publique indpendante de l'tat. Cependant, partir de 1772 se dveloppe un nouvel effort de propagande systmatique : toute la presse est aligne pour prparer l'opinion la guerre d'Amrique, le ministre des Affaires trangres dirige secrtement un journal centr sur ce problme. Le reste de la presse est coiff par un dlgu du ministre qui organise un vritable trust de journaux, utilise des pamphltaires et des intellectuels pour dfendre le gouvernement. Enfin, il faut noter la cration par Richelieu en 1635 de l'Acadmie franaise. Au dpart, c'est une socit d'intellectuels chapeaute par trois conseillers d'tat et le garde des Sceaux qui doivent essentiellement appuyer le rgime. Les acadmiciens recevaient des jetons de prsence et taient nomms les domestiques de Sa Majest . Cette Acadmie dveloppa le conformisme social et politique, lutta contre les formes baroques de l'art et de la littrature, et donna l'exemple de la nationalisation des arts.
E. LE DIRIGISME CONOMIQUE
De faon logique mais tonnamment moderne, le roi applique la gestion de l'conomie les mmes principes autoritaires. Le dirigisme s'tend de manires diverses, le commerce colonial est galement rglement de faon trs stricte. Les vnements extrieurs poussent le roi dans le mme sens. Le pays traverse depuis
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1620 une crise svre, en partie due une grave insuffisance montaire (les mines d'argent amricaines se sont taries). De plus, de 1635 1648, la France se trouve engage contre l'Autriche dans la guerre de Trente Ans, qui occasionne d'importantes dpenses et touche pratiquement toutes les frontires du pays en raison du systme d'alliances qu'elle met en branle. Les principes mercantilistes Le roi et ses ministres s'appuient sur les doctrines mercantilistes, qui datent du XVIe. cette poque pntrent en Europe les mtaux prcieux extraits des colonies d'Amrique. Cet afflux va susciter une nouvelle thorie conomique qui fait la synthse du nationalisme politique et de la prminence de ces mtaux prcieux sur les autres sources de richesses : le mercantilisme, n au XVIe sicle, mais qui trouvera plus tard son apoge avec le colbertisme. Pour le mercantilisme, l'acquisition des mtaux prcieux est le but essentiel de l'activit conomique, d'o trois principes fondamentaux : [p. 224] La conqute des mtaux prcieux doit tre la proccupation principale des gouvernements. La Nation qui possde des mines d'or, d'argent, ou mme de cuivre doit s'efforcer d'en empcher la fuite ; celle qui n'en a pas doit attirer les mtaux prcieux par l'change et en freiner la sortie. Pour aboutir cette balance favorable, il est indispensable de recourir au dirigisme tatique : l'intrieur, rglementation du commerce et de l'industrie ; l'extrieur, contrle douanier aux frontires et recherche des dbouchs. Tout ceci fait de l'tat le principal animateur de la vie conomique : l'initiative prive n'est pas supprime, mais fortement canalise. Les contrles internes Les manufactures ont pour but d'viter la France les achats l'tranger, et de lui permettre d'exporter. Colbert lana ou soutint ainsi plus de trois cents entreprises nouvelles, toutes dotes dans leur secteur respectif d'un strict monopole de fabrication et places en dehors du vieux systme corporatif. Ces manufactures sont privilgies et unies au pouvoir royal : l'tat est propritaire et patron de certaines (Gobelins, arsenaux, ateliers militaires et maritimes) ; ou bien il en aide financirement d'autres (manufactures dites royales ; manufactures privilgies). Les manufactures d'tat sont parfois de vritables rgies (industries de guerre), parfois plus proches de socits d'conomie mixte (Gobelins). Quant l'amnagement interne, beaucoup restent organises suivant le principe domestique traditionnel : un patron-ngociant regroupe sous son emprise commerciale un effectif variable, soit d'artisans individuels, soit de travailleurs domicile, qui tous travaillent pour lui. Mais d'autres sont d'allure beaucoup plus moderne et concentre : elles rassemblent en un mme point les diffrentes tapes
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du travail de fabrication, et servent de cadre l'activit commune du personnel ouvrier. Ce sont vrai dire les premires manufactures . Naturellement ces manufactures sont protges, et disposent de certains monopoles : Colbert s'efforce d'attirer en France des fabricants trangers rputs dans leurs mtiers : Vnitiens pour les glaces, Italiens pour les brodeurs, etc. De faon complmentaire, en 1682 on interdit aux ouvriers franais de sortir du royaume sous peine de mort, et les ouvriers trangers qui voudraient repartir sont emprisonns. Colbert favorise mme la natalit ouvrire : exemption d'impts pour les jeunes maris (vingt ans), les familles nombreuses ; primes au mariage et la naissance du premier enfant ; les ouvriers des manufactures sont exempts du logement des gens de guerre, de la milice, etc. [p. 225] Crdit et monopole : au dpart des prts sans intrt sont accords aux manufactures, ainsi que des subventions en argent ou en nature ; pour assurer un dmarrage de la production, les manufactures bnficient d'un monopole rgional ou national (dentelles et glaces). Paralllement l'autorit royale met en uvre une srie de procds de contrle de la production industrielle. Les manufactures sont troitement surveilles et rglementes de faon ce que les produits franais soient comptitifs sur le march international. On dicte des rglements gnraux, et particuliers chaque industrie, qui fixent les normes ncessaires de fabrication et de qualit. Afin de contrler l'application de ces rglements sont crs des inspecteurs des manufactures. En 1669, on cre des juges des manufactures, qui emploient une procdure sommaire sans avocats ni procureur et connaissent en dernier ressort de toutes les causes dont la valeur ne dpasse pas 150 livres. En dehors des manufactures, le roi met en uvre une lgislation qui, par le biais de la rglementation, doit lui assurer le contrle de tout le secteur industriel. On poursuit d'abord la politique entreprise au XVIe sicle d'extension du rgime corporatif, qui s'tend non plus seulement aux artisans, mais tous les mtiers, notamment par l'dit de 1673. On arrive ainsi un contrle plus efficace la fois de la profession, et de la qualit des produits qui est indispensable au dveloppement du commerce, dogme mercantiliste. Cet dit prescrit la rvision de toutes les chartes anciennes de corporations, les met sous la tutelle royale. En 1691, les jurs lus sont remplacs par des officiers ; des contrleurs, inspecteurs, examinateurs de comptes royaux sont institus dans chaque corporation ; les intendants se mlent de plus en plus des affaires des corporations. En dehors de ces mtiers jurs, existaient les mtiers rgls, en principe libres : ni examen ni titre ne sont requis. Mais mme les mtiers rgls tombent sous le contrle du roi : le producteur doit observer les standards de fabrication, se soumettre aux contrles ; de plus ils dpendent en gnral du corps de ville, qui
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lui-mme est dirig par les agents royaux. Ici encore le pluralisme subit de graves atteintes. Les contrles externes Ils consistent dans l'tablissement de tarifs douaniers protectionnistes, et la mise en monopole du commerce colonial. Suivant les principes mercantilistes, un tat doit vendre beaucoup l'extrieur et acheter le moins possible. Il va donc falloir par une politique de taxes douanires lever les droits l'importation, sauf pour les matires premires, et les baisser l'exportation : ce sont les tarifs , d'esprit trs protectionniste, nationaliste et centralisateur. [p. 226] Colbert dit lui-mme : Tout le commerce consiste dcharger les entres de marchandises qui servent aux manufactures du dedans du royaume, charger celles qui entrent manufactures, soulager les droits de sortie des marchandises manufactures du dedans du royaume. Ainsi enlvet-il aux Hollandais le droit de venir chercher le sucre brut en France ; l'exportation des grains est favorise les annes de bonne rcolte, interdite les mauvaises, etc. Au besoin, la guerre est mme utilise pour servir les vises mercantilistes des diffrents tats europens : pendant la guerre de la ligue d'Augsbourg (16891697), la Hollande s'efforce de ruiner le commerce extrieur franais. La guerre de succession d'Espagne a pour enjeu conomique le commerce de l'Amrique espagnole : la fin du Moyen ge s'est produit un vnement d'une immense porte, la dcouverte d'un Nouveau Monde. Il convient d'en souligner les traits les plus importants 89 , avant de donner quelques prcisions sur l'organisation du commerce colonial franais. 1. La captation juridique du Nouveau Monde Dans une lettre date du 15 fvrier au 14 mars 1493, Colomb dcrit aux monarques espagnols la dcouverte faite quelques mois auparavant de populations tranges. Croyant avoir abord le sous-continent asiatique, il les nommera Indiens : Ces gens [...] vont tout nus, hommes et femmes, juste comme leurs mres les ont mis au monde [...]. Ils sont nafs et gnreux de ce qu'ils possdent, un tel point que nul ne le croirait sauf celui qui l'a vu [...] je donnai gratuitement un millier de choses utiles que je transportais, de manire ce qu'ils puissent en concevoir de l'affection, et en outre puissent tre faits chrtiens 90 ... L'idylle ne durera pas : bientt les Amrindiens entrent en conflit avec la garnison laisse par
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Cf. les dveloppements que consacrent J. Poumarde et A. Bissonnette aux consquences juridiques de cette dcouverte dans N. Rouland (dir.), Manuel de droit des minorits et des peuples autochtones, Paris, PUF, paratre, 1996. Cf. galement Robert A. William Jr., The American Indian in Western Legal Thought, New York-Oxford, Oxford University Press, 1990 ; O.-P. Dickason, Le Mythe du Sauvage, Paris, P. Lebaud, d. du Flin, 1995. Colomb, Lettre espagnole, cite par O.-P. Dickason, op. cit., p. 21-22.
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Colomb. Les Europens procdent des actes symboliques de leur volont d'appropriation des territoires. Les Franais rigent des croix et des monuments portant les armoiries royales : ainsi font les Ribault en Floride, Cartier dans la pninsule gaspsienne et sur les rives du Saint-Laurent, Champlain l'intrieur des terres, Daniel de la Touche et Franois de Razilly au Brsil. Ils se prsentent comme les messagers d'une nouvelle religion l'gard des Amrindiens qui, en contrepartie, sont censs leur laisser la jouissance de leurs terres. Les Hollandais et les [p. 227] Anglais prfrent la formule d'un achat fictif, o les territoires sont pays par des cadeaux symboliques. Plus impriaux, les Espagnols utilisent la technique du requerimiento, document lgal qui somme en termes menaants les indignes qui n'y comprennent rien de se soumettre au roi et ses missionnaires. Ainsi en 1514 le conquistador Pedrarias Davila fait-il lire aux Amrindiens un texte qui les adjure de se soumettre au ... roi d'Espagne, trs haut, trs puissant et trs catholique dfenseur de l'glise, toujours vainqueur et jamais vaincu et de se convertir, les avertissant que dans le cas contraire il leur ... certifie qu'avec l'aide de Dieu je pntrerai en force contre vous, je vous ferai la guerre de toute part, et de toutes les faons possibles, je vous soumettrai au joug et l'obissance de l'glise et de Sa Majest... . cette date la dcouverte n'a eu lieu qu'il y a vingt-deux annes les pidmies et l'exploitation coloniale ont dj fait leur uvre : aux Antilles, sur un demi-million d'habitants, il n'en reste plus que trente mille. L'importation d'esclaves noirs d'Afrique y supplera. Le Nouveau Monde est surtout attirant par ses richesses, notamment ses mtaux prcieux : de 1500 1650, 181 tonnes d'or et 16 000 d'argent traversent l'ocan. Mais ses populations posent des problmes philosophiques et juridiques. Ce qui choque est leur cannibalisme et le fait qu'ils aillent nus 91 . On note aussi qu'ils ont le teint olivtre (on emploie plus souvent le terme basan ), ce qui les situe mi-chemin entre la bonne couleur, le blanc, et le noir, signe de dpravation morale. Montesquieu lui-mme n'chappera pas au prjug de la couleur par lequel il justifie l'esclavage des Noirs. Si j'avais soutenir le droit que nous avons eu de rendre les ngres esclaves, voici ce que je dirais. Les peuples d'Europe ayant extermin ceux de l'Amrique, ils ont d mettre en esclavage ceux de l'Afrique, pour s'en servir dfricher tant de terres. Le sucre serait trop cher si l'on ne faisait travailler la plante qui le produit par des esclaves. Ceux dont il s'agit
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Mais tous les indiens n'taient pas de cette sorte. Vingt-sept ans aprs que Colomb eut touch terre, Fernand Cortez dcouvre Tenochtitlan, l'clatante capitale aztque tablie sur une le au milieu du lac Texcoco, relie ses rives par trois chausses de dix mtres de large. Elle abrite plusieurs centaines de milliers d'habitants. En 1541, une expdition espagnole s'engage sur l'Amazone. Le chroniqueur de l'expdition, Gaspar de Carvajal, relate que sur un parcours de trois mille kilomtres, plusieurs villes faites de maisons la blancheur clatante se succdaient. Un vritable gnocide pas seulement d aux pidmies commena avec la colonisation et au XIXe sicle, les explorateurs ne trouvrent plus que des populations vivant de faon primitive . Ils en dduisirent qu'il s'agissait l d'un tmoignage miraculeusement conserv des premiers ges de l'humanit. Profonde mprise. C'taient ... les derniers rchapps de ce cataclysme que furent pour leurs anctres la dcouverte et les envahissements qui suivirent (C. Lvi-Strauss, Saudades do Brasil, Paris, Plon, 1994, p. 15-16).
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sont noirs depuis les pieds jusqu' la tte ; ils ont le nez si cras qu'il est presque impossible de les plaindre. On ne peut se [p. 228] mettre dans l'esprit que Dieu, qui est un tre trs sage, ait mis une me, surtout une me bonne, dans un corps tout noir [...]. Il est impossible que nous supposions que ces gens-l soient des hommes ; parce que, si nous les supposions des hommes, on commencerait croire que nous ne sommes pas nous-mmes chrtiens 92 . Comme on le sait, l'esclavagisme est ancien, mais le racisme est n avec la colonisation des Amriques. La question de l'existence de l'me de leurs autochtones est d'ailleurs pose trs vite. L'glise y rpond promptement de faon positive, puisque ds 1493 le pape Alexandre VI affirme qu'ils sont aptes recevoir le christianisme. la fin du XVIe, son successeur Paul III dclare que les Amrindiens ne peuvent tre privs de leur libert ou de leurs proprits, ce que rptera Urbain VIII en 1639. Le grand juriste Vitoria (1480-1552), professeur l'universit de Salamanque, avait lui aussi enseign que ... les aborignes [...] ne devraient tre dpouills de leurs proprits sous prtexte qu'ils n'en sont pas les vritables propritaires 93 . Le juriste s'appuie sur l'ide de droit naturel, qui est double tranchant. D'un ct, il soutient que les Indiens, avant la colonisation, exeraient leurs droits sur les choses, conformment au droit naturel. Mais celuici peut aussi lgitimer les entreprises des Europens. En vertu du droit non moins naturel de communicatio, tout homme, espagnol ou indien, peut aller o bon lui semble, et faire connatre ses ides et sa foi ceux qu'il rencontre. De mme les richesses naturelles sont un bien commun et appartiennent ceux qui les trouvent 94 . Donc si les Indiens se refusent ouvrir des relations commerciales avec les Espagnols ou rejettent la foi chrtienne, il y a l de justes motifs l'ouverture de la guerre (ius ad bellum). Hormis ce cas, des traits d'alliance sont possibles entre nations indiennes et europennes 95 . Les Indiens sont bien des hommes (sunt vero homines) comme l'avait tabli le pape. Mais le docteur de Salamanque concde qu'ils se comportent plutt comme des enfants. C'est donc juste titre que le [p. 229] roi d'Espagne les entourera de sa paternelle puissance... Mais qu'en est-il de la France ?
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Montesquieu, LEsprit des lois, Livre XV, chap. V. En 1824 encore un magistrat de la Cour de cassation disserte sur la nature juridique de l'esclave dans nos colonies : meuble, ou immeuble par destination ? (Req., 1er dc. 1824, Jur. gn., 1re d., p. 674.) Vitoria, De Indiis et de iure belli, 1 : 24. Cf. galement R. A. Williams Jr., The Rights and Status of Indigenous Peoples under International Law during the Classical Era Treaty Period (1600-1840) , dans Law and Anthropology, 5, 1990, p. 237-255. Cf. J. Poumarde, op. cit., F. Rigaux, L'autorit du juge constitutionnel : le droit fdral des Indiens la Cour suprme des tats-Unis , Communication au 1er Colloque international de l'Association franaise d'anthropologie du droit, Le juge, approches anthropologiques d'une figure d'autorit , Paris, 24-26 nov. 1994, paratre dans les Actes du Colloque (Paris, L'Harmattan, 1996). Cf. A. Lajoie et P. Verville, Les traits d'alliance entre les Franais et les Premires Nations sous le rgime franais , tude paratre. Cf. galement les contributions contenues dans les numros 1-XXIII (1993) et 4-XXIV (1994-1995) de la revue Recherches amrindiennes au Qubec (Montral).
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2. Les dbuts de la colonisation franaise Partie avec retard dans la conqute coloniale, la France ne veut pas s'en laisser exclure par les autres puissances europennes. Ds 1541, le roi donne mandat ses missaires de prendre possession et commander tous les pays de Canada et d'y exercer les pouvoirs de faire lois, dits, statuts et ordonnances politiques . partir du XVIIe, les mandats de colonisation sont lis aux monopoles dornavant accords aux marchands. En 1625 est fonde la Compagnie des Cent Associs, qui doit grer la Nouvelle France. C'est le dbut d'un systme. Dans le mme esprit, l'autorit royale cre des grandes compagnies de navigation qui grent non seulement ses colonies amricaines, mais les implantations ralises dans d'autres parties du monde (Indes, Levant, Sngal). Chaque compagnie associe des capitaux publics l'pargne prive reprsente par des parts sociales comparables nos actions ; les statuts sont dresss par le ministre. Chacune possde le monopole des changes dans un secteur dtermin, et jouit ainsi d'une vritable souverainet sur les territoires coloniss par ses soins, ainsi que des moyens de la faire respecter : troupes, navires de guerre. Toutes ces compagnies sont domines par l'tat, qui y dtient la majorit des parts. Les principales sont : la Compagnie des Indes orientales (1664), la Compagnie des Indes occidentales (1664), la Compagnie du Nord (1669), la Compagnie du Levant dont Marseille est le centre privilgi, la Compagnie du Sngal, la Compagnie de Guine. Certains ports jouissaient aussi de monopoles : toute importation provenant du Levant doit passer par Marseille, sinon elle paie un droit de 20% supplmentaire. Mais sous la monarchie absolue, la colonisation franaise du Canada n'aboutit pas un peuplement important, signe d'chec. En 1706, la population franaise en Amrique se monte 16 412 individus, alors que 331 711 colons peuplent la Nouvelle-Angleterre... Il est donc d'autant plus ncessaire aux Franais de chercher s'entendre avec les autochtones. partir de 1603, des alliances sont passes avec les Montagnais, Algonquins et Hurons. Elles sont conclues en des formes spcifiques des cultures autochtones : clbrations, changes de souhaits, promesses parfois graves sur des wampums (ceintures brodes de perles). Mais des malentendus se produisent : les Franais croient que les autochtones acceptent de devenir sujets du roi, ce qui n'est nullement leur intention, pas plus que de cder leurs terres, qui sont inalinables dans leur culture juridique. Cela d'autant plus qu'ils sont en majorit numrique. La pratique tranchera : la France n'a pas les moyens de sa volont de domination politique, et les alliances seront [p. 230] surtout des actes diplomatiques entre nations places sur un pied de relative galit. partir de 1624 et jusqu'en 1666, la France va passer avec les Iroquois de vritables traits crits auxquels elle contreviendra souvent. En fait la France a souvent men une politique de double jeu, niant l'indpendance des nations autochtones dans les crits destins la mtropole, tout en la confirmant en actes sur le terrain quand elle ne pouvait faire autrement. Paralllement, aux fins de christianisation, les autorits franaises instituent des rserves proximit des postes de traite o les autochtones sont attirs par l'octroi de certains avantages :
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dons d'armes, prix chrtien plus lev que le prix paen pour la traite. En 1763, la fin du rgime franais, les rserves regrouperont environ la moiti des autochtones de la Nouvelle-France : au dbut de ce sicle, le rapport dmographique entre Franais et autochtones a en effet commenc s'inverser. Telle est l'histoire de la premire vague de colonisation franaise, que l'absolutisme a marque d'une empreinte... dlbile. Mais l'histoire du droit des traits entre actuellement dans le droit positif nord-amricain. En 1982, les droits des Indiens, Inuit et Mtis du Canada, ont t constitutionnaliss en ces termes : les droits existants ancestraux ou issus de traits des peuples autochtones du Canada sont reconnus et confirms . D'o un intrt trs contemporain pour les autochtones la relecture de ces traits. En 1991, l'ONU a d'ailleurs mis en uvre une tude sur ce thme gnral, dont les premiers rsultats sont consultables... et reconnaissent la ncessit d'une approche inspire des mthodes de l'anthropologie juridique 96 (dans certains TOM, les traits d'annexion peuvent aussi tre sollicits en ce sens 97 ). Au total, la mise en uvre du processus absolutiste a exig l'utilisation conjointe d'un trs grand nombre de processus de contrle inspirs par l'action volontariste de l'tat et sa volont de rduction des particularismes. L'organisation de la propagande, le dirigisme conomique pourraient faire croire un systme totalitaire avant la lettre. Pourtant il ne faut pas commettre ici de contresens historique. D'abord les doctrinaires de l'absolutisme ont toujours insist pour [p. 231] distinguer absolutisme et despotisme, et pos des limites (Dieu, la nature, la raison, les lois fondamentales du royaume, etc.) la souverainet royale. Certains d'entre eux ont mme reconnu un droit de rsistance au cas o le roi s'affranchirait de ces contraintes. De plus, dans la pratique, l'autorit royale s'est toujours heurte aux rsistances des privilgis, la persistance des particularismes : il y a souvent loin des thses des lgistes la ralit. Ajoutons que chronologiquement l'absolutisme se limite en fait au rgne de Louis XIV : les Lumires se battront contre un pouvoir beaucoup moins contraignant que celui du Roi-Soleil. Ce caractre nuanc de l'absolutisme est galement perceptible dans les apprciations que portent sur lui les historiens depuis la fin du XIXe 98 . On peut les regrouper en deux tendances. La premire est celle des rpublicains qui, dans les annes 1880, cherchent dans l'histoire des motifs de lgitimation du nouveau
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tude des traits, accords et autres arrangements constructifs entre les tats et les populations autochtones, premier rapport intrimaire prsent par Miguel Alfonso Martinez, rapporteur spcial ; E/CN. 4/Sub. 2/1992/32. En 1991, devant le tribunal administratif de Papeete, le commissaire du gouvernement a mis l'hypothse que la dfinition franaise du domaine public n'tait peut-tre pas applicable en Polynsie, dans la mesure o elle contrevenait aux coutumes polynsiennes, dont le trait d'annexion de 1880 garantissait le respect. Cf. La Tribune polynsienne, 18 nov. 1993, p. 8. Cf. J. Poumarde, Penser l'absolutisme. Approche historiographique des ouvrages pdagogiques en histoire des institutions franaises, dans De la Respblica a las Estados Modernos, Journes internationales d'histoire du droit, Bilbao, Servicio editorial de la UPV/EHU, 1992, p. 261-274.
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rgime. Les auteurs les plus connus en sont : A. Esmein, E. Chnon, J. Brissaud. Pour eux, l'volution de la monarchie tend vers l'absolutisme de faon progressive et constante ; elle est largement cause par les doctrines des lgistes, mais la concentration des pouvoirs est aussi due un tat de guerre quasi permanent. L'autre courant se dveloppe plus tardivement, aprs le premier conflit mondial. On y trouve des auteurs comme J. Declareuil, F. Olivier-Martin, G. Lepointe, P.C. Timbal 99 . Cette tendance est plus traditionaliste. Elle met l'accent sur le caractre quilibr de la monarchie : il n'y a pas coupure entre une monarchie tempre et l'absolutisme ; le roi a toujours entretenu un dialogue avec les diffrents corps et communauts du pays ; sa souverainet tait borne par les normes suprieures que reprsentaient les lois fondamentales du royaume. Ces ides furent souvent reprises par l'Action franaise et le rgime de Vichy, dans la mesure o leur recyclage permettait aux nostalgiques de l'Ancien Rgime de critiquer le rgime rpublicain et montrer que la monarchie n'avait rien d'oppressif. Plus tard, dans les annes soixante, J. Ellul se dmarquera de ces deux tendances. Il en reprend certains lments, mais insiste sur l'importance de l'alliance entre les aspirations de la monarchie et les intrts de la bourgeoisie : le roi favorise la monte de la bourgeoisie, puis se place en position d'arbitre entre elle et la noblesse. Cette [p. 232] position est assez proche de celles de l'historiographie marxiste des annes cinquante. D'ailleurs au sicle prcdent, Engels avait dj caractris la politique de Louis XIV de la mme manire. Je reviendrai plus loin sur ce dbat en y ajoutant les hypothses dveloppes par la recherche anthropologique 100 . On retiendra seulement pour l'instant que les faits justifient largement la distinction qu'ont toujours faite les thoriciens entre absolutisme et despotisme : dans la pratique, les rois ont toujours rencontr des limites dans l'exercice de leur pouvoir, autoritaire, mais pas totalitaire, qu'ils aient accept ces limites ou qu'elles se soient imposes eux. Nous allons le constater en tudiant l'usure du modle centralisateur et autoritaire.
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J.-L. Harouel, op. cit., p. 427, semble pencher pour cette hypothse La Monarchie franaise a mis en route et pouss assez avant la Constitution de l'tat moderne. Mais il ne s'agissait que d'un tat inachev, qui se mlait des principes d'organisation sociale hrits de la chrtient mdivale. Soit un compromis assez instable entre ldification de l'tat et le maintien de la socit traditionnelle. Cf. infra, p. 359-360.
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QUATRIME PARTIE
L'USURE DU MODLE CENTRALISATEUR ET AUTORITAIRE

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L'absolutisme n'a jamais eu dans les faits l'ampleur que lui donnaient les doctrines des lgistes ou, l'oppos, les critiques de ses contestataires. Il n'est pas ncessaire pour le comprendre de croire au caractre paternel de l'autorit royale, ni mme sa temprance. Plus simplement, l'autorit du roi a d mnager les particularismes si fortement ancrs dans la premire tradition franaise, celle du pluralisme, et a d compter avec plusieurs crises et foyers d'opposition. On peut mme penser qu'au XVIIIe les Lumires n'ont pu briller de tous leurs feux qu'en raison de l'affaiblissement d'un rgime dont les philosophes exagraient quelque peu le caractre autoritaire pour mieux souligner l'originalit et le libralisme de leurs thses. D'o les deux chapitres de cette partie : le premier consacr aux incertitudes de l'absolutisme ; le second aux ides des Lumires.
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[p. 237]
Chapitre I
Les incertitudes de l'absolutisme
Comme nous l'avons vu, la centralisation monarchique s'est efficacement attaque la structure pluraliste de la socit franaise. Mais beaucoup de particularismes demeurent. D'autre part, si les crises internes et les guerres expliquent en effet la tendance la concentration du pouvoir, la monarchie, sortie victorieuse des guerres de religion, n'en aura pas moins grer d'autres crises et faire face d'autres oppositions.
SECTION I
LA PERMANENCE DE LA DIVERSIT DU ROYAUME

Cette diversit rsulte des particularismes locaux et du systme des privilges.
A. LES PARTICULARISMES LOCAUX

Malgr les efforts d'unification de la royaut, les diffrentes provinces du royaume sont toutes trs diverses. Diversit administrative : beaucoup de provinces et de villes conservent des franchises locales, octroyes lors de leur annexion la couronne, et conserves depuis ; le rgime de la gabelle varie suivant les rgions : grande, petite, rdime ; les patois ne reculent que lentement devant le franais ; les douanes intrieures varient. Diversit sociale, ensuite : la campagne il y a un cart entre manouvrier et laboureur, la ville entre clercs sculiers et rguliers, robins, magistrats, rentiers, compagnons, etc. Enfin diversit des productions, lie celle des climats et du sol : le [p. 238] Nord et le Midi s'opposent l encore ; chaque rgion a en dehors des bleds et d'un maigre levage, des productions secondaires qui la caractrisent, d'autant plus que la prcarit des communications tend encore diversifier et isoler ces petites rgions. Elles sont
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en gnral centres sur une ville d'importance variable, dont les habitants contrlent conomiquement le plat pays, prlvent sous forme de rente l'excdent commercialisable des produits agricoles, et dirigent le travail artisanal des campagnes.
B. LES PRIVILGES
Cette diversit du royaume explique en partie une autre sorte de diversit, d'ordre juridique, les privilges, que doit respecter la monarchie, mme absolutiste. En principe le privilge qui n'a pas alors de sens pjoratif est la lex privata qui rgle la situation d'un individu ou d'une collectivit, elle s'oppose la loi gnrale du droit commun. Mais dans un sens driv, les privilges sont les avantages divers que les intresss retirent de leurs lois particulires : libert, franchise, exemption, immunit. En gnral, ces privilges sont financiers ou juridictionnels : le privilgi chappe la justice et aux impts royaux, ce qui marque une limite l'absolutisme. On distingue deux grandes catgories de privilges : les anciens, les nouveaux (ceux forms partir du XVIe sicle) : Les anciens : ils sont hrits du Moyen ge. Certains tiennent d'abord la hirarchie mme des conditions sociales : le don gratuit du clerg rapporte moins au roi qu'une imposition directe du patrimoine ecclsiastique ; les nobles, bien que payant la capitation, n'acquittent pas la taille, sauf dans les pays du Midi qui sont de taille relle. D'autres privilges drivent des disparits territoriales : chaque province a ses particularismes en droit priv, poids et mesures, institutions, finances... ; chaque ville a des prrogatives et une gestion distinctes, ainsi que chaque communaut villageoise. D'autres privilges sont inhrents la persistance du vieux systme seigneurial justices seigneuriales, droits fiscaux (banalits, pages). Les nouveaux : ils se sont installs, partir du XVIe, l'initiative mme de la royaut ou sous l'action de sa politique. D'abord les privilges spciaux engendrs par l'interventionnisme tatique dans le domaine de l'conomie : manufactures, compagnies de navigation, jurandes. Ensuite les nouveaux privilges du clerg : don gratuit et son autonomie de perception. De plus le clerg entretient auprs du roi une sorte d'excutif permanent : l'Agence gnrale du clerg, anime et dirige par deux mandataires de chaque assemble gnrale du clerg. Il est ainsi le seul ordre avoir maintenu une concertation [p. 239] directe avec le pouvoir monarchique. De plus il faut compter avec les privilges de nombreux corps d'officiers royaux : pour accrotre ses revenus, le roi donnait une organisation collgiale certains offices o un seul titulaire aurait suffi. Chacun de ces
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collges s'organisa, se constitua en corps avec sa propre discipline intrieure, ses particularits statutaires, ses prrogatives de rang et de fonction. Une fois dfinitivement instaure l'hrdit des charges, ces diffrents collges tendirent relcher leur solidarit avec le pouvoir. L'numration de ces divers privilges montre qu'ils pouvaient avoir deux bases : Pour les plus anciens, la possession immmoriale : la plupart trouvent leur fondement dans la coutume, ils datent de plus de cent ans. On prsume leur sujet un titre qui s'est perdu : concession du roi, ou d'un seigneur, lequel tenait son droit du roi. Pour les nouveaux, et aussi certains anciens, le titre consiste dans les lettres patentes du roi qui, suivant les cas, taient concdes pour valoir titre perptuel ou n'avoir qu'une application temporaire. Ces lettres pouvaient servir confirmer certains privilges anciens, moyennant finance : en cas de contestation, la lettre patente tait plus sre que la possession immmoriale, parfois difficile prouver. Les lettres servaient surtout la concession de nouveaux privilges. Beaucoup de ces concessions taient faites par le roi moyennant finance : une ville ou une province se rachetait ainsi de la gabelle. Ou bien la concession avait un but politique : en cas d'meutes ou de troubles dans une ville ou une province, le roi calmait les esprits en accordant un privilge s'il voulait viter l'usage de la force. Les privilges constituaient-ils vraiment une limite l'absolutisme ? Ils n'taient pas pour le roi un obstacle vraiment insurmontable, mais tout le moins un frein trs efficace. Sur le plan thorique, deux doctrines s'opposaient pour savoir si un privilge perptuel pouvait tre modifi ou abrog par le roi. Pour certains lgistes, comme Lebret, le roi avait plnitude de puissance, en particulier dans le domaine lgislatif : il pouvait donc changer toutes les lois : anciennes, nouvelles, lois gnrales et particulires, et ce sans prendre l'avis ni du Conseil ni du Parlement. Cependant, mme les thoriciens les plus absolutistes pensaient que le roi devait agir avec retenue. D'autres lgistes (Bodin, Loyseau), pourtant favorables la royaut, avaient tendance restreindre en droit le pouvoir royal. Ils pensaient que les privilges avaient valeur de contrats entre le roi et les intresss, et que le roi tait tenu au respect de ses contrats, qu'il se soit engag par serment (runion de villes et provinces au royaume), ou moyennant le versement d'un prix : il tait alors vendeur et devait l'acheteur une garantie d'viction. Au XVIIIe, on alla mme plus loin en se situant hors du droit priv. On soutint que bon nombre de privilges faisaient partie des lois fondamentales. [p. 240] Ils formaient un ensemble d'o rsultait une constitution suprieure la volont du roi, qui manait du gnie national. Quand Louis XVI voulut faire des rformes, le parlement de Paris les bloqua en lui opposant cette thorie. Dans la pratique, le roi ne considra jamais les privilges comme totalement intangibles. De nombreuses atteintes y furent portes par lettres patentes, lettres de cachet et arrts du Conseil. Particulirement aux XVIIe et XVIIIe, le roi
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s'attacha dtruire les privilges des villes pour finalement tablir une loi municipale uniforme pour toute la France. Le roi pouvait donc en pratique s'opposer aux privilges, mais il le fit en gnral trs prudemment car souvent cela pouvait dboucher sur de graves troubles, en particulier pour les privilges collectifs (villes, provinces). la veille de la Rvolution, beaucoup de privilges demeuraient, au moins en droit, dans l'tat dans lequel ils taient au dbut du XVIe. Enfin, au point de vue sociologique, les privilges taient les signes d'une ralit structurelle du royaume vidente. Bien que celui-ci soit maintenant dirig par une autorit unique, nous avons vu que sa diversit tait encore trop grande pour que socialement et juridiquement il ft rgi par un droit uniforme : les privilges taient par la voie des exceptions un des moyens d'adaptation du droit au fait. Mais ce systme comportait aussi des imperfections, car sur l'aspect sociologique et juridique se greffait l'aspect politique. Certains privilges taient ou devenaient dsuets, injustes et sources d'abus (droits fodaux). Il aurait fallu pouvoir progressivement les rformer, ce qui fut souvent impossible du fait de l'opposition des bnficiaires, ou de la faiblesse du roi (notamment Louis XVI). Le systme des privilges n'est donc pas en lui-mme archaque et abusif : il aurait pu tre efficace s'il avait volu. Cela n'a pas t, et la solution adopte par la Rvolution fut donc son abandon. Le 4 aot 1789, la loi fut proclame gale et uniforme pour tous.
SECTION II
LES CRISES JURIDIQUES DU STATUT DE LA COURONNE
Les auteurs absolutistes avaient toujours admis que le roi devait respecter les lois fondamentales du royaume. La volont royale ne se heurta pas moins plusieurs fois ces normes en principe suprieures. Trois affaires clbres illustrent ces conflits : l'avnement d'Henri IV, la succession d'Espagne et le testament de Louis XIV.
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[p. 241]
A. L'AVNEMFNT DHENRI IV
Henri III, mort en 1589, tait le dernier Valois. La couronne devait normalement revenir Henri de Bourbon, mais il tait protestant. La Ligue dclara la vacance de la couronne en raison de l'hrsie du prince : le roi devait tre chrtien et catholique. Le duc de Mayenne fut proclam lieutenant gnral de l'tat et de la couronne de France. Un dixime peine du royaume tenait Henri IV pour un roi lgitime. En 1593, des tats gnraux furent runis pour se prononcer sur la question, mais ils n'arrivrent pas trouver une solution. Puis Henri de Bourbon arrangea tout en promettant de se convertir : le parlement de Paris rendit alors un arrt solennel par lequel il dclarait nul tout ce qui serait fait au prjudice de la loi salique et des autres lois fondamentales du royaume. La loi fondamentale triomphait donc, mais pour des raisons essentiellement religieuses et politiques, pas juridiques. Ce qui dbloqua la situation fut la conversion d'Henri IV, et non le respect de la constitution coutumire du royaume.
B. L'AFFAIRE DE LA SUCCESSION D'ESPAGNE

Il s'agit d'un conflit entre les lois fondamentales du royaume et la politique europenne. Le petit-fils de Louis XIV fut appel en 1700 la couronne d'Espagne par le testament du roi Charles II, dernier roi de la maison des Habsbourgs, et y devint roi sous le nom de Philippe V. Philippe V avait accept la couronne d'Espagne, mais perdait-il de ce fait ses droits au trne de France ? D'aprs le droit franais, et une tradition constante, non. Aussi Louis XIV, en 1700, donna-t-il des lettres patentes par lesquelles il dclarait maintenir Philippe V et ses descendants tous leurs droits de succession la couronne de France. Naturellement les souverains trangers y virent la volont de Louis XIV d'unir les deux royaumes de France et d'Espagne. S'ensuivit la guerre de succession d'Espagne, termine par la paix d'Utrecht en avril 1713 : le trait contenait un article selon lequel Philippe V renoncerait pour lui et ses descendants la couronne de France. Louis XIV avait donc contrevenu une loi fondamentale du royaume en acceptant le trait. Pour beaucoup, la clause de renonciation n'tait pas valable, car elle ne pouvait priver Philippe V d'un droit qu'il tenait par sa naissance. Tant que Louis XIV n'eut pas d'enfants, l'opinion franaise tait que son successeur lgitime tait Philippe V, nonobstant la clause de renonciation du trait d'Utrecht. [p. 242] Quand il en eut, la question ne se posa plus. Mais l
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encore la solution du conflit avait t politique et de circonstance, non pas juridique.
C. LE TESTAMENT DE LOUIS XIV

Dans un dit de 1714, Louis XIV dclara que ses btards lgitims, le duc de Maine et le comte de Toulouse, qu'il avait eus de Madame de Montespan, seraient appels lui succder en cas de dfaut de princes du sang lgitimes, et il leur donnait d'ores et dj le titre de princes du sang. Du vivant de Louis XIV, personne n'osa protester. Mais sa mort, les vrais princes du sang demandrent l'annulation de l'dit. Pour eux, Louis XIV avait contrevenu la rgle d'inalinabilit de la couronne, et ne pouvait donner quiconque le titre de prince du sang puisque seule la loi fondamentale dterminait la succession au trne. L'dit fut rvoqu par arrt du Conseil en juillet 1717, qui ajoutait qu'en cas de dfaut d'hritiers du trne, ce n'tait pas au roi d'en choisir, mais la Nation, runie en tats gnraux, de faire le choix d'une nouvelle dynastie.
SECTION III LES CRISES RELIGIEUSES

Roi trs chrtien , tenant son pouvoir de Dieu seul, revtu de l'onction du sacre, Louis XIV se considre comme responsable devant Dieu du salut de ses sujets, et mme plus largement des intrts de la chrtient. En mme temps il pense que son autorit dans le Royaume est insparable de l'unit de foi. D'o sa lutte contre les protestants et les jansnistes, qui sont non seulement des hrtiques, mais aussi des mauvais sujets .
A. LA QUESTION PROTESTANTE
L'dit de Nantes (1598) laissait aux protestants non seulement la libert de culte, mais aussi la garantie d'une infrastructure militaire avec notamment des places fortes. Aprs l'assassinat d'Henri IV (1610), le parti catholique connat un renouveau, et la communaut protestante s'agite. En son sein les calvinistes intransigeants l'emportent sur les loyalistes. partir de 1622, les protestants commettent la lourde erreur d'ouvrir une guerre civile dans les rgions
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mridionales. En 1628, La Rochelle est prise, et Richelieu donne aux protestants un [p. 243] nouveau statut dans l'dit d'Alais (juin 1629) qui a pour but d'empcher le renouvellement de tels faits, sans rouvrir de guerres de religion. Les places fortes des protestants taient soit dmanteles, soit confisques ; toute assemble politique protestante tait interdite : les protestants n'taient plus un parti, mais une fraction minoritaire de la socit civile. Cependant, fait trs important, l'dit d'Alais confirmait toutes les dispositions de l'dit de Nantes, relatives la libert de conscience et la libert religieuse : il n'y avait pas officiellement de retour la perscution. Ce rgime relativement libral dure jusqu'en 1661, o commence le gouvernement personnel de Louis XIV. De 1661 1679, le roi applique restrictivement l'dit de Nantes, d'o une srie d'enqutes sur les infractions commises par les huguenots et la destruction de nombreux temples. On s'attaqua galement aux structures ecclsiastiques de coordination : les synodes nationaux n'eurent plus l'autorisation de se runir, les synodes rgionaux l'obtinrent trs difficilement. Les acadmies et collges protestants passrent progressivement aux mains des congrgations catholiques. La liste des fonctions et activits interdites aux protestants s'allongea. En 1665 un arrt du Conseil stipule que les enfants de protestants qui manifesteraient l'intention de devenir catholiques pourraient le faire malgr l'avis contraire de leurs parents qui seraient obligs de payer leurs frais d'ducation dans un couvent. En 1676, on cre mme une Caisse des conversions ... Malgr tout, ce n'est pas encore la scission : Louis XIV est modr par Colbert qui sait la puissance conomique que reprsentent les protestants (notamment dans la banque). Mais partir de 1679, l'attitude du roi se durcit. Il entre dans la phase dvote de sa vie ; il s'est heurt pendant la guerre de Hollande (1672) la coalition des puissances protestantes (Angleterre, Sude, Provinces-Unies) auxquelles les huguenots franais demandent appuis et pasteurs. De plus, en 1687 l'empereur d'Allemagne vainc les Turcs sans l'aide franaise. Pour contrebalancer auprs du pape et des puissances catholiques le prestige acquis par l'empereur, Louis XIV doit lui aussi remporter une victoire sur le front religieux, c'est--dire extirper son hrsie. La question est donc autant politique que religieuse. De 1679 1685, toute une srie d'arrts s'attaque l'dit de Nantes et le vide peu peu de son contenu : suppression des chambres mixtes, exclusion des protestants de tous les offices et de la plupart des professions librales, interdiction des mariages mixtes ; dragonnades : les protestants sont obligs d'hberger des dragons qui doivent, au besoin par la force, obtenir leur conversion ; des campagnes officielles de conversion sont montes. Beaucoup de protestants sont obligs de se convertir par ces procds, et Louis XIV l'interprte comme un succs. Il juge alors que la rvocation de l'dit de Nantes couronnera le tout. De toute faon celui-ci n'tait plus appliqu en fait. On pense que les nouveaux [p. 244] convertis seront ainsi privs des exemptions fiscales qu'on leur avait accordes pour faciliter leur conversion ; que les pasteurs seront obligs de fuir, ce qui ralliera les derniers huguenots. Enfin la trve de Ratisbonne laisse au roi les mains libres en Europe. Le 18 octobre 1685, il rvoque l'dit de Nantes par l'dit de Fontainebleau. Cet dit est accueilli avec enthousiasme par l'opinion catholique, et par Bossuet qui
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exalte le Nouveau Constantin . Mais la rvocation provoque en Europe l'indignation des puissances protestantes et les renforce dans leur dtermination d'attaquer la France, d'autant plus que 300 000 religionnaires s'enfuient pour tre hbergs chez elles. Quelles taient les consquences de l'dit de Fontainebleau ? Le culte protestant tait aboli, sauf en Alsace : tous les temples devaient tre dmolis et les coles supprimes ; il tait interdit de se runir pour l'exercice de la religion, mme dans les maisons particulires ; les pasteurs devaient se convertir dans les quinze jours ou quitter le royaume. La libert de conscience tait maintenue : il tait interdit aux protestants de sortir du royaume, mais le roi leur promettait qu'ils pourraient continuer leur commerce et jouir de leurs biens sans pouvoir tre troubls ni empchs sous prtexte de ladite religion prtendue rforme . Les anciennes peines contre les hrtiques n'taient pas rtablies. Mais la libert de conscience tait quand mme en pratique gravement atteinte par la suppression de la libert de culte. D'ailleurs les protestants opposent une rsistance passive l'obligation qui leur est faite d'assister la messe et s'efforcent de pratiquer clandestinement leur culte. En fait l'dit de Fontainebleau est un chec, alors que Louis XIV croyait qu'il serait un couronnement de son action contre les protestants et runifierait le royaume. Au contraire, il pose et repose une question protestante. Non seulement l'exode des protestants a t massif et a port un rude coup l'conomie du royaume, mais ceux qui restent sont nombreux et entendent demeurer protestants : des lacs et mme des vques absolutistes comme Bossuet voient vite et le disent que la solution consistant obliger les protestants assister la messe et recevoir les sacrements est absurde. Louis XIV lui-mme recommande alors d'viter autant que possible les solutions de contrainte. Mais les violences continuent et provoquent en raction la rvolte des Cvennes et des Camisards (1702-1705). Cette insurrection confirme le roi dans sa politique d'intolrance. Une ordonnance de mars 1715 tablit la fiction lgale des nouveaux convertis et supprime la libert de conscience que maintenait en principe l'dit de Fontainebleau. Il n'y a plus en France de protestants mais que des catholiques : les anciens, et les nouveaux convertis, c'est--dire les anciens rforms rests en France depuis 1685. Deux consquences en rsultrent qui furent codifies par la dclaration de 1724 : [p. 245] Tout protestant qui manifestait en fait sa croyance pouvait tre poursuivi comme relaps, et condamn aux galres. Mme s'il tait mort, on pouvait ouvrir un procs sa mmoire. Impossibilit pour tout protestant d'avoir un tat civil propre. Il n'y avait point d'autre tat des personnes que catholique : seul le baptme catholique entranait l'inscription sur les registres officiels tenus par les curs des paroisses. Seul le mariage catholique avait une valeur lgale : ceux qui se mariaient clandestinement devant un pasteur n'taient civilement que concubins, et leurs
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enfants des btards privs de tout droit de succession, qui allait des collatraux catholiques. Mais malgr ce nouveau durcissement, la politique d'unit religieuse royale va chouer. Un culte public reparat dans les Cvennes avec les assembles du Dsert ; en Dauphin, Poitou, et mme Paris, vques et intendants ferment les yeux sur l'enttement des religionnaires et cherchent freiner le zle excessif de certains curs ; en 1715, le pasteur Court tient dans une carrire aux portes de Nmes un synode runissant les principaux pasteurs du Midi et de nombreux fidles. L'glise calviniste subsiste donc. la veille de la Rvolution, et sous l'influence des philosophes, un dit de tolrance fut pris en novembre 1787, ce qui montre bien la permanence d'une question protestante. L'dit ne rtablissait pas la libert de culte public, mais la libert de conscience qu'avait supprime l'ordonnance de 1715 sur les nouveaux convertis. Il admettait que certains Franais n'appartiennent pas la religion catholique et leur reconnaissait tous les droits civils et publics ; l'exception des offices de judicature et de l'enseignement, ils pouvaient exercer toutes les professions, acqurir toutes les sortes de biens. Au point de vue de l'tat civil, les protestants pouvaient s'adresser au cur catholique, ce qui ne lsait pas la foi protestante. Ou bien ils pouvaient recourir au juge royal du lieu : c'tait la premire fois que l'tat civil tait remis des laques, et par l l'dit de 1787 annonait la loi du 20 septembre 1792 qui scularisera l'tat civil.
B. LA QUESTION JANSNISTE
Elle fut videmment beaucoup moins importante que la question protestante, mais tmoigne encore du dsir d'unit religieuse et politique qu'prouvait la monarchie absolue. Au dpart le jansnisme est une question purement thologique sur les rapports entre grce, libert et prdestination. Mais il y a un ct politique : pour les Jansnistes, la charit est suprieure la politique, et si l'on doit obir l'tat, il ne reprsente en fin de compte qu'une ralit mprisable. Louis XIV ne pouvait laisser se propager de telles doctrines. [p. 246] Il s'appuie d'abord sur la condamnation du jansnisme formule par le pape dans sa bulle Ad Sacram du 16 octobre 1656. L'Assemble du clerg dcide en mars 1657 d'imposer tous les prtres, religieux et religieuses, la signature du Formulaire, dclaration qui exprime la soumission aux injonctions du pape et l'abandon des thses jansnistes. Beaucoup de jansnistes sont en fait d'anciens frondeurs qui mlent l'opposition religieuse une opposition purement politique
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la monarchie absolue. Mazarin cependant fait ce qu'il peut pour ne pas envenimer la querelle. Mais sa mort Louis XIV reprend la question de faon trs autoritaire. Le 23 avril 1661, un arrt du Conseil prescrit imprativement tout le clerg la signature du Formulaire. La majorit des religieuses de Port-Royal refusent et sont disperses dans plusieurs couvents loyalistes . Une opposition nat aussi parmi une vingtaine d'vques qui ne veulent signer le Formulaire qu'avec des amendements. Finalement, en 1668-1669, le pape et Louis XIV arrivent trouver une solution de compromis. Cependant, comme pour les protestants, rien n'est rsolu, et la question jansniste demeure. Les controverses cessent pour une trentaine d'annes, mais pendant ce temps le jansnisme renforce sans bruit ses positions Paris et en province, dans la noblesse et la bourgeoisie parlementaires, dans le bas clerg et certains ordres religieux (oratoriens, bndictins, dominicains). Vers 1695, l'oratorien Quesnel fait rebondir au grand jour la question jansniste : il dite un livre (le commentaire du Nouveau Testament) qui a un grand succs, y compris parmi les vques, et fait figure de chef de parti. Il unit gallicanisme religieux et jansnisme : le quesnellisme remet en question la primaut du pape. Il embrasse aussi les thories dmocratiques de Richer sur le rle des curs auprs des vques, ce qui explique son succs dans le bas clerg. Tout ceci forme un mlange trs dangereux. En 1709, Louis XIV ordonne la destruction de Port-Royal des Champs. Les Jansnistes alors s'agitent, d'autant plus qu'ils se savent soutenus par des vques, dont l'archevque de Paris. Louis XIV, pour en finir, demande alors Clment XI de condamner le quesnellisme, ce qu'il fait le 8 septembre 1713 dans la bulle Unigenitus. Cette bulle soulve en France une trs vive opposition : le parlement de Paris fait appel au gallicanisme pour refuser de l'enregistrer, l'piscopat se divise. Louis XIV impose alors l'enregistrement au Parlement, et envoie aux vques opposants des lettres de cachet. Mais cela ne suffit pas rduire une opposition plus violente qui se fait jour parmi le bas clerg et parmi les fidles. La mort de Louis XIV, puis le dpart des Jansnistes hors de France calmeront les esprits. La monarchie absolue s'est donc mieux tire de la question jansniste que protestante, mais durant un sicle, le jansnisme a contribu la division religieuse de la France, et renforc l'opposition du Parlement et du bas clerg.
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[p. 247]
SECTION IV
LES OPPOSITIONS
L'opposition est beaucoup plus le fait de minorits religieuses, intellectuelles et sociales que de la masse populaire, au contraire favorable la monarchie absolue qu'elle assimile la lutte contre les privilges.
A. L'OPPOSITION INTELLECTUELLE ET RELIGIEUSE

Aprs la rvocation de l'dit de Nantes, les protestants franais migrs aux Pays-Bas, en Angleterre et en Hollande constituent d'ardents foyers d'opposition aux thses absolutistes. Le pasteur Jurieu, migr en Hollande, entame une polmique clbre avec Bossuet. Jurieu affirme la souverainet absolue de la Nation ainsi que le droit de rsistance du peuple, qui est l'origine du pouvoir politique. Bossuet rpond sur le terrain thologique, en disant que la Bible ne parle pas du pouvoir du peuple. Cependant Jurieu n'est pas vraiment un dmocrate, mais plutt un hritier des monarchomaques. Ses thories ne sont gure labores : il ne dfinit pas le peuple, la souverainet du peuple n'est pas inalinable et on peut trs bien imaginer qu'il la remette un monarque absolu. Il s'agit de thories plus proches du Moyen ge que de l'poque dmocratique moderne. Naturellement on trouve aussi parmi les opposants les jansnistes. Le jansnisme est caractris par un double refus : celui des prtentions aristocratiques, celui de la centralisation monarchique et de l'alliance troite entre le catholicisme et le pouvoir. Pascal s'est fort peu occup des questions purement politiques, cependant on peut donner quelques prcisions sur son attitude. Comme Descartes, c'est un conservateur prudent respectueux de l'ordre tabli, car le pouvoir royal participe la puissance divine. Mais en mme temps Pascal pense que la loi et la coutume, la condition des rois et des grands, la justice, sont des vanits ou des objectifs impossibles atteindre : Il est dangereux de dire au peuple que les lois ne sont pas justes, car il n'y obit qu' cause qu'il les croit justes , la coutume ne doit tre suivie que parce qu'elle est coutume, et non parce qu'elle soit raisonnable ou juste , se plat-il crire. En fait la politique est irrelle, le monde absurde, si tout cela n'est transcend par Dieu et la charit qui
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est la seule valeur : Pascal enseigne donc qu'il faut obir et mpriser, ce qui vide l'absolutisme de sa signification. [p. 248] Autre minorit : celle des ultramontains (adversaires des gallicans), notamment les Jsuites. Ces derniers s'appuient sur les thories scolastiques et thomistes sur l'origine du pouvoir, trs diffrentes du droit divin de Bossuet. Dieu a confi le pouvoir la Nation qui organise la souverainet suivant les circonstances. Si elle tablit un roi, son pouvoir n'est qu'une manation de la souverainet nationale : omnis potestas a Deo per populum. Les ultramontains, adversaires des gallicans, en dduisaient que le roi devait tre soumis au pape, puisque le roi ne tenait son pouvoir de Dieu qu'au second degr, alors que le pape le tenait au premier. Le pape pouvait notamment dposer le roi de France s'il ne rgnait pas chrtiennement, et dlier ses sujets du serment de fidlit. L encore c'taient de vieilles thories remises au got du jour, datant d'avant la naissance de l'absolutisme, et rutilises pour lutter contre lui. Il faut aussi noter que la critique de la monarchie absolue est englobe dans un mouvement plus vaste, qui a dmarr en Europe la fin du XVIIe. En Angleterre, certains auteurs critiquent vivement l'absolutisme. Locke montre en 1690 qu' l'tat de nature les hommes sont libres et gaux entre eux et se dirigent par la raison, mais que la ncessit les oblige se constituer en socit. Cette socit ne peut rsulter que d'un libre contrat qui doit respecter les droits naturels : vie, libert, proprit. On fait d'ailleurs de plus en plus appel en Europe la notion de droit naturel. Celui-ci est issu du mouvement rationaliste suscit par l'uvre de Descartes : on a confiance en la possibilit de l'homme de comprendre et d'utiliser la nature. L'ide en elle-mme de distinguer droit naturel et droit positif n'est pas neuve : l'Antiquit l'avait dj eue (on se souvient d'Antigone, qui oppose les lois crites et non crites). Cependant, le renouveau du droit naturel s'explique aussi par des causes conomiques. Sous sa forme fodale, le droit de l'poque est inadapt au capitalisme, qui favorise au contraire le droit naturel : en effet les lois du commerce apparaissent comme des lois de nature, et le droit le plus naturel consiste jouir du bien-tre et de la paix. Les thoriciens du droit naturel (Grotius, Althusius, Pufendorf) insistent donc la fois sur l'utilit gnrale et le respect des droits de l'individu. Le droit naturel peut tre invoqu par l'absolutisme pour abattre les privilges, mais il peut l'tre aussi contre lui : au XVIIIe, quand les monarchies absolues seront en difficult, les philosophes sauront s'en servir. Enfin la critique de la monarchie absolue s'intgre dans une certaine remise en question des valeurs traditionnelles : On critique d'abord les croyances traditionnelles, c'est--dire le christianisme : Spinoza (1677) montre que les croyances traditionnelles ne sont que les instruments du despotisme et sont impuissantes rsoudre le problme de Dieu et de l'me, que seule atteint la [p. 249] rflexion personnelle. On se met
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critiquer la Bible, l'tudier comme n'importe quel document historique. Bayle et Fontenelle critiquent les miracles. On remet en question l'idal classique (querelle des Anciens et des Modernes ; opposition de Poussin et Rubens ; gnie de Watteau, qui n'a rien d'acadmique).
B. L'OPPOSITION DES PRIVILGIS : DES MONARCHISTES CONTRE L'ABSOLUTISME

Sur le plan proprement politique, les privilgis seront de loin les plus nombreux opposants la monarchie absolue qui reste trs populaire justement parce qu'elle essaye de rformer le systme des privilges. On peut distinguer les ides politiques des Grands, et la question particulire de l'opposition parlementaire. L'opposition aristocratique Les reprsentants les plus minents en sont Fnelon et Saint-Simon, mais on peut citer aussi La Bruyre, Fleury, Cordernoy, Boulainvilliers. Tous ces opposants sont des monarchistes, qui proposent des rformes souvent hardies, mais jamais la rpublique ni une monarchie constitutionnelle. Ils ont aussi des proccupations religieuses : leur pense n'est pas laque. Enfin, ils ont conscience des ralits populaires : Fnelon, Vauban, Saint-Simon dnoncent la misre populaire, et l'on connat les pages de La Bruyre sur les paysans. Mais ce sont des rtrogrades : leur idal est une socit patriarcale, vertueuse, frugale et potique, la faon du Tlmaque. Fnelon se prononce pour la prdominance de la noblesse, et une socit hirarchise et stabilise, sans mobilit sociale. Il est contre les intendants et les financiers, contre la centralisation, pour la polysynodie ; contre le luxe, contre le commerce et le capitalisme ; contre le gallicanisme ; il souligne l'indpendance du pouvoir spirituel et du pouvoir temporel ; il est contre la Raison d'tat au nom de la morale. Saint-Simon est plein d'aversion pour la vile bourgeoisie et bataille pour les privilges de la noblesse : il veut supprimer les secrtaires d'tat et les remplacer par des Conseils, souhaite la runion frquente des tats gnraux, assigne la noblesse le rle de conseiller du roi ; il est contre les perscutions des protestants et pour la tolrance religieuse. Boulainvilliers critique le despotisme de Louis XIV, rejette la thorie du droit divin, censure la notion de Raison d'tat.
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L'opposition parlementaire et la querelle du greffe et de la couronne L'opposition des parlements fut beaucoup plus forte et efficace que la nobiliaire. Encore qu'elle en soit un aspect, puisque beaucoup [p. 250] de parlementaires taient nobles. Mais ces nobles officiers des cours souveraines s'identifient plus comme parlementaires que nobles : il y a donc une opposition parlementaire spcifique. On en trouve dj une manifestation dans la Fronde parlementaire, qui voit l'closion d'une doctrine apparemment rvolutionnaire, distinguant entre le roi et la Nation, alors que l'absolutisme affirme leur identit. Mais ce n'est qu'un artifice. En ralit les parlementaires se moquent bien du peuple et de la nation. Ils dfendent leurs intrts et privilges d'officiers. Au cours des XVIIe et XVIIIe, les parlementaires sont devenus plus nombreux, puisqu'on cre de nouveaux parlements en province et dans les pays annexs. Il y en a 13 en 1789. Tous ces parlements sont diviss en chambres : grand chambre (appel et appel comme d'abus), enqutes, requtes (personnes ayant un privilge de committimus), tournelle (pnal). En certains cas, on juge toutes chambres runies. Leur comptence judiciaire est surtout en appel des justices royales, et des justices seigneuriales importantes. Ils jugent en premire instance ratione personae les personnalits importantes et les officiers royaux pour les affaires pnales, et ratione materiae : domaine de la couronne, rgale. Il n'y a pas d'appel contre leurs jugements, mais le Conseil du roi peut les casser. Qui sont les parlementaires ? Pas des bourgeois anoblis, comme on le croit souvent. S'il est vrai qu' Paris la noblesse parlementaire est assez rcente, dans la province c'est la grande et vieille noblesse qui sige majoritairement dans les parlements : dans le parlement de Bretagne, sur 216 familles en 1670, 136 taient d'une noblesse antrieure 1500. En gnral, il y a peu de msalliances, et les parlementaires sont fort riches, tout en tant attachs aux vieilles structures. C'est une richesse fodale, seigneuriale et terrienne : les biens ruraux atteignent toujours au moins les deux tiers du total de leur patrimoine. La majorit des parlementaires pratiquent une gestion dure et efficace, ne souffrent aucun retard de paiement, sont attentifs au moindre droit, mme archaque. Ils sont en gnral dtests par le peuple. Deux thses s'affrontaient quant l'tendue de leurs pouvoirs. La thse parlementaire : c'est la thorie des classes . Le parlement de Paris, le plus ancien, tait un dmembrement de la cour du roi. Pour les parlementaires, il avait succd aux plaids des Francs et aux assembles de barons des premiers Captiens. Le roi ne pouvait pas faire de lois obligatoires pour tout le royaume sans l'accord de ces assembles. Le Parlement avait conserv ce droit de contrle lors de son dmembrement de la cour du roi et l'avait transmis aux parlements de province. En ralit, c'tait historiquement faux, car si les parlements, composs de magistrats nomms par le roi, venaient bien de la cour, ils n'avaient pas le mme caractre que la cour primitive, assemble fodale compose de prlats et
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de barons. Les [p. 251] parlementaires prtendaient aussi tre les garants des droits de la Nation, qu'ils distinguaient du monarque, et pouvoir censurer la monarchie au nom des intrts de la Nation. Ils arguaient pouvoir d'autant plus jouer efficacement ce rle qu'ils n'auraient t que les diverses sections, les classes , d'une institution unique : le grand Parlement de France , qui aurait form un quatrime ordre. Autant de mythes... La thse monarchique tait beaucoup plus avre. Elle reconnaissait bien le droit de remontrance des parlements mais ne le faisait reposer que sur une concession du pouvoir royal. Les remontrances n'avaient tout au plus que valeur consultative. Ce conflit n'tait pas que thorique : la querelle du greffe de la couronne connut bien des vicissitudes. la fin du XVIe, le roi durcit son attitude. Mais la Fronde parlementaire voit l'affaiblissement du pouvoir royal (de 1643 1648). Le roi fut oblig d'accepter la dclaration des 27 articles, rdige par les parlements qui s'taient fdrs. Elle contenait des rformes profondes : suppression des intendants, rduction de la taille, ncessit de l'enregistrement pour tous les dits concernant les leves d'impts. De plus les parlements se dclaraient gardiens des lois fondamentales et, ce titre, affirmaient leur droit de censure sur les dcisions royales. Une fois la Fronde vaincue, une priode de dclin commence pour le Parlement avec le gouvernement personnel de Louis XIV. Le roi rejette les 27 articles, et en 1653 fait enregistrer une dclaration interdisant au Parlement de prendre aucune connaissance des affaires de l'tat. Une srie de mesures intgre le Parlement dans le systme absolutiste. En 1661 il doit obir aux arrts du Conseil du roi, en 1668 on supprime toutes ses archives et ses anciennes dcisions politiques. Une ordonnance d'avril 1667, complte par la dclaration du 24 fvrier 1673, institue le rgime de l'enregistrement pralable : le Parlement devait d'abord enregistrer l'acte royal, et ensuite seulement faire des ventuelles remontrances. Elles n'avaient videmment plus aucune efficacit pratique. la mort de Louis XIV commence une priode plus heureuse pour le Parlement. Comme on avait eu besoin de lui pour casser le testament du roi lgitimant ses btards, on lui rend son droit de remontrance pralable l'enregistrement. Sous le rgne de Louis XV, les conflits reprennent, et la thorie des classes est frquemment avance. Le 3 mars 1766, Louis XV se rend au parlement de Paris. C'est la sance de la Flagellation, ainsi nomme en raison de la fermet du discours que le roi fait alors lire aux parlementaires. Il vaut la peine d'en citer de larges extraits, car il rsume parfaitement la thorie des classes et la critique qu'en fait le souverain, s'appuyant juste titre sur les grands principes du droit public de l'Ancien Rgime : [p. 252] Je ne souffrirai pas qu'il se forme dans mon royaume une association qui ferait dgnrer en une confdration de rsistance le lien naturel des mmes devoirs et des obligations communes, ni qu'il s'introduise dans la Monarchie un corps imaginaire qui ne pourrait qu'en troubler l'harmonie ; la
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magistrature ne forme point un corps, ni un ordre spar des trois ordres du Royaume ; les magistrats sont les officiers chargs de m'acquitter du devoir vraiment royal de rendre la justice mes sujets, fonction qui les attache ma personne et qui les rendra toujours recommandables mes yeux. Je connais l'importance de leurs services : c'est donc une illusion, qui ne tend qu' branler la confiance par de fausses alarmes, que d'imaginer un projet form d'anantir la magistrature et de lui supposer des ennemis auprs du trne ; ses seuls, ses vrais ennemis sont ceux qui, dans son propre sein, lui font tenir un langage oppos ses principes, qui lui font dire que tous les parlements ne font qu'un seul et mme corps, distribu en plusieurs classes ; que ce corps, ncessairement indivisible, est de l'essence de la Monarchie et qu'il lui sert de base ; qu'il est le sige, le tribunal, l'organe de la Nation ; qu'il est le protecteur et le dpositaire essentiel de sa libert, de ses intrts, de ses droits ; qu'il lui rpond de ce dpt, et serait criminel envers elle s'il l'abandonnait ; qu'il est comptable de toutes les parties du bien public, non seulement au Roi, mais aussi la Nation ; qu'il est juge entre le Roi et son peuple ; que, gardien respectif, il maintient l'quilibre du gouvernement, en rprimant galement l'excs de la libert et l'abus du pouvoir ; que les parlements cooprent avec la puissance souveraine dans l'tablissement des lois ; qu'ils peuvent quelquefois par leur seul effort s'affranchir d'une loi enregistre et la regarder juste titre comme non existante ; qu'ils doivent opposer une barrire insurmontable aux dcisions qu'ils attribuent l'autorit arbitraire et qu'ils appellent des actes illgaux, ainsi qu'aux ordres qu'ils prtendent surpris, et que, s'il en rsulte un combat d'autorit, il est de leur devoir d'abandonner leurs fonctions et de se dmettre de leurs offices, sans que leurs dmissions puissent tre reues. Entreprendre d'riger en principe des nouveauts si pernicieuses, c'est faire injure la magistrature, dmentir son institution, trahir ses intrts et mconnatre les vritables lois fondamentales de l'tat ; comme s'il tait permis d'oublier que c'est en ma personne seule que rside la puissance souveraine, dont le caractre propre est l'esprit de conseil, de justice et de raison ; que c'est de moi seul que mes cours tiennent leur existence et leur autorit ; que la plnitude de cette autorit, qu'elles n'exercent qu'en mon nom, demeure toujours en moi, et que l'usage n'en peut jamais tre tourn contre moi ; que c'est moi seul qu'appartient le pouvoir lgislatif sans dpendance et sans partage ; que c'est par ma seule autorit [p. 253] que les officiers de mes cours procdent, non la formation, mais l'enregistrement, la publication, l'excution de la loi, et qu'il leur est permis de me remontrer ce qui est du devoir de bons et utiles conseillers ; que l'ordre public tout entier mane de moi et que les droits et les intrts de la Nation, dont on ose faire un corps spar du Monarque, sont ncessairement unis avec les miens et ne reposent qu'en mes mains 101 ... Mais ce discours solidement argument ne suffit pas et l'agitation reprend. Le 7 dcembre 1770, Louis XV fait enregistrer en lit de justice un dit prohibant
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Procs-verbal de la sance du parlement de Paris du 3 mars 1766, d. Flammermont, Remontrances du Parlement, Coll. de Doc. indits de l'histoire de France, Paris, 1895, t. II, p. 595 sq.
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toute rfrence la thorie des classes et interdisant aux parlementaires de suspendre leurs activits ou de dmissionner titre collectif, sous peine de confiscation de leurs offices. Mais le Parlement n'en tient pas compte, et les parlementaires parisiens donnent leur dmission en signe de protestation, croyant intimider le roi. Mais, bien conseill par Maupeou, son chancelier, celui-ci les prend au mot, les fait exiler et confisque leurs charges. C'est la rforme Maupeou, complte par une srie d'dits en 1771 : le parlement de Paris est reconstitu avec un personnel nouveau, pris dans le Grand Conseil ; son ressort est dmembr pour diminuer son influence ; la patrimonialit des charges de magistrature est supprime. Dans ces conditions, bien qu'ils aient toujours leur droit de remontrance, les nouveaux parlementaires ne pouvaient en user librement en fait, car ils n'taient plus indpendants du roi. Les mmes mesures furent appliques dans les parlements de province. Les philosophes notamment Voltaire applaudissent cette rforme. Mais Louis XVI, mal conseill, rtablit la situation antrieure par deux dits en 1774 : l'opposition parlementaire reprend. Maupeou, disgraci, avait d'ailleurs dit : J'ai fait gagner au roi un procs qui dure depuis trois cents ans ; il veut le reperdre, il en est le matre. Face cette opposition, Louis XVI, en mai 1778, en revient des mesures de style Maupeou : il enlve aux parlements et aux cours souveraines l'enregistrement des ordonnances, et transfre ce pouvoir un corps institu cet effet, la Cour plnire , compose de la grand chambre du parlement de Paris, des princes du sang, des pairs de France et de diverses notabilits du royaume prises parmi les officiers de la Maison du Roi, les vques, les marchaux de France, les conseillers d'tat. Les parlementaires provoquent alors une rsistance furieuse dans la France entire, allant jusqu' attiser des soulvements populaires. Louis XVI en est effray, et le 8 aot 1788, un arrt du Conseil suspend provisoirement la Cour plnire. Le roi convoque les tats gnraux pour qu'ils se prononcent sur son conflit [p. 254] avec les parlements. Une autre histoire commence, qui verra la fin de la monarchie et des parlements.
C. RVOLTES PAYSANNES ET OUVRIRES

On ne peut pas parler d'une opposition populaire la monarchie absolue, car pour l'opinion publique, elle est la seule force capable d'endiguer les prtentions des privilgis, et peut-tre de faire les rformes ncessaires : la grande majorit des cahiers de dolances des tats gnraux de 1789 sont d'un parfait loyalisme l'gard du roi. Il y a cependant frquemment des soulvements populaires chez les ouvriers et les paysans, mais ils sont pisodiques, sans lien entre eux : ce sont des rvoltes, pas des rvolutions. D'ailleurs, elles sont purement occasionnelles : les paysans ne se rvoltent pas contre les rentiers, ni les ouvriers contre les patrons.
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Tantt les rvoltes sont des exutoires, des actes de dsespoir causs par de mauvaises rcoltes, des famines engendres par ces pnuries ou des salaires trop bas. Mais le plus souvent elles sont causes par l'aggravation de la pression fiscale royale. Enfin elles peuvent tre lies l'affaiblissement circonstanciel de l'autorit du roi (minorits de Louis XIII et Louis XIV). Cependant ces mouvements pisodiques prsentent un certain risque pour la monarchie, car ils peuvent se gnraliser, en faisant l'union des diffrentes oppositions l'absolutisme, profondes ou circonstancielles. En certaines occasions se forme une union contre le roi entre seigneurs, officiers, citadins et paysans qui ragissent contre les exigences croissantes du pouvoir. Lorsque ces rvoltes gnrales clatent, les parlements prennent parfois la direction politique et les seigneurs le commandement militaire. Trs rarement, on assiste la mise en forme d'un programme populaire original : lors de la rvolte de 1675 en Guyenne et en Bretagne, il y a un mouvement la fois contre le roi et la noblesse. Les paysans rdigrent un Code paysan qui dnonait la fiscalit royale et demandait l'abolition du rgime seigneurial. La monarchie a toutefois beaucoup plus craindre des ides agites par les philosophes.
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[p. 255]
Chapitre II
Les ides nouvelles : les Lumires
Depuis la mort de Louis XIV, des ides nouvelles sont rpandues par des auteurs comme Montesquieu, Voltaire, Rousseau, Diderot ; par les collaborateurs de l'Encyclopdie, et par d'autres publicistes. Ce sont les philosophes , issus pour la plupart de la bourgeoisie, et lus par elle ainsi que par une fraction progressiste de la noblesse. Il y a une volution : la critique religieuse commence avec Voltaire, puis viennent la critique historique et la construction constitutionnelle avec Montesquieu, puis ce sont les conomistes (1760), puis les antidistes (1770), et, partir de 1780 s'ouvre la priode des pamphlets politiques et de la critique sociale. Cependant il y a dans ces divers courants une unit certaine, fonde sur l'opposition aux valeurs traditionnelles de l'Ancien Rgime. Ces ides ont-elles dtruit l'Ancien Rgime ? Il faut ici se garder d'assigner automatiquement l'histoire le sens que les vnements postrieurs lui ont donn. Les philosophes n'ont pas invent la Rvolution franaise, mais elle s'est trouve en eux des pres fondateurs 102 . Il reste que sur bien des points leurs ides contreviennent aux principes consubstantiels l'Ancien Rgime. Celui-ci reposait d'abord sur le principe d'autorit (souverainet royale, puissance des deux ordres privilgis). L'idologie nouvelle lui oppose la Raison, qui est critique et spculative beaucoup plus que discipline comme chez Descartes. Elle se base sur le concret et sur le libre examen, elle n'a d'autre fin que la cause de l'homme. Cette raison doit briser toutes les contraintes qui s'opposeraient au Progrs, autre valeur fondamentale. L'Ancien Rgime s'appuyait sur la tradition. L'idologie nouvelle lui oppose l'ordre naturel : la tradition n'est pour elle que ce qui est [p. 256] artificiellement subi ou impos par l'autorit ou les coutumes. L'ordre naturel est retrouv par l'homme grce son intelligence (Raison) ou sa sensibilit (Rousseau). Une fois ces lois naturelles retrouves, l'homme aboutit un tat social juste et heureux. L'individu est fait pour le Bonheur. Il a un droit tre heureux, et ce droit au bonheur est la seule justification de l'tat. Il y a donc un contrat entre gouvernants
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Cf. R. Chartier, Les origines culturelles de la Rvolution franaise, Paris, Le Seuil, 1990.
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et gouverns. Mais dans la mesure o le roi sert vraiment le bonheur de l'homme en observant le droit naturel, il est juste qu'il ait tous les pouvoirs : on peut tre pour le despotisme clair, mais pas pour la royaut de droit divin. L'Ancien Rgime insistait surtout sur les devoirs de l'individu envers Dieu et le roi. L'idologie nouvelle parle beaucoup plus de ses droits, que lgitime la Raison et fonde la Nature. Ces droits ncessaires et naturels doivent tre partout reconnus. Tout ceci suppose la richesse et l'augmentation de la population. Le Bonheur ne peut se raliser que dans une conomie d'abondance laquelle ne peut s'organiser qu'autour des principes libraux (cole physiocratique). Cette importance accorde la richesse fait que les propritaires seront les nouveaux privilgis : les philosophes, Voltaire surtout, ne sont pas des dmocrates. Pour Voltaire, la division politique fondamentale passe entre propritaires et nonpropritaires : les premiers feront la loi de l'tat qui reprsentera la richesse, car les pauvres n'ont pas d'intrt dfendre l'tat ; les seconds s'adonneront aux besognes serviles et n'auront aucun droit politique. Cependant, tous les philosophes ne sont pas aussi conservateurs que Voltaire : d'Holbach et Helvtius sont hostiles l'ingalit de la proprit, Mably et Diderot sont plutt pour le dirigisme conomique. Mais en gnral, ces philosophes sont trs mfiants envers le peuple. Raison, Nature, primaut de l'Homme : voici les mots d'ordre de la nouvelle idologie. Cependant, d'autres traits plus secondaires peuvent la dfinir. Avec J.-J. Rousseau, les critiques du sentiment compltent les critiques de la Raison : la socit est corrompue moralement par la civilisation, il faut qu'elle mette de ct ses vieilles institutions pour revenir la nature, aide par la force du sentiment. Les philosophes regardent aussi beaucoup ce qui se passe l'tranger : Voltaire et Montesquieu mettent la mode les ides anglaises. Sous Louis XVI, aprs la proclamation de l'indpendance des tats-Unis, les ides amricaines connaissent une grande vogue. On va donc chercher dans les pays anglo-saxons des modles d'organisation politique. L'influence de l'tranger se manifeste sous Louis XVI dans les aspirations une constitution crite : en 1787, les tats-Unis adoptent une constitution fdrale. Beaucoup de juristes pensent qu'il serait bon d'ordonner organiquement et institutionnellement les ides nouvelles dans une constitution crite qui fixerait [p. 257] la fois l'organisation gouvernementale et les droits des citoyens. Ce serait un nouveau contrat social, substitu aux vieilles lois fondamentales de la Monarchie. Toutes ces ides furent rpandues par des milliers de publicistes, discutes dans les salons, les clubs, les loges maonniques. Elles pntrrent les classes aises de la nation. Le peuple n'en tait pas averti, et d'ailleurs elles ne lui taient pas destines. Parmi les lites, la bourgeoisie commerante et industrielle fut peu touche. l'inverse, on lisait beaucoup les philosophes chez les titulaires d'offices et les propritaires fonciers, et parmi la noblesse des salons, qui se piquait de
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modernisme, mme si c'tait plus par snobisme que par conviction. En fait, comme le fait remarquer J.-L. Harouel, ... ce sont les milieux les plus lis l'tat monarchique, et davantage rattachs au pass qu' l'avenir, qui accueillirent et propagrent avec enthousiasme les ides qui dtruisirent l'Ancien Rgime 103 . Le comte de Sgur, diplomate de haut rang, avait trente-six ans en 1789. Il faisait partie de ces nobles progressistes. Aprs la Rvolution, il voque avec lucidit son attitude et celle de ses amis dans ses Mmoires : Nous respections extrmement les vieux dbris d'un antique rgime dont nous frondions en riant les murs, l'ignorance et les prjugs... Nous nous sentions disposs suivre avec enthousiasme les doctrines philosophiques que professaient les littrateurs spirituels et hardis. Voltaire entranait nos esprits, Rousseau touchait nos curs, nous sentions un secret plaisir les voir attaquer un vieil chafaudage qui nous semblait gothique et ridicule. Ainsi quoique ce fussent nos rangs, nos privilges, les dbris de notre ancienne puissance qu'on minait sous nos pas, cette petite guerre nous plaisait. Nous n'en prouvions pas les atteintes, nous n'en avions que le spectacle. Ce n'tait que des combats de plumes et de paroles qui ne nous paraissaient pouvoir faire aucun dommage la supriorit d'existence dont nous jouissions et qu'une possession de plusieurs sicles nous faisait croire inbranlable... La libert, quel que ft son langage, nous plaisait par son courage ; l'galit par sa commodit. On trouve des plaisirs descendre tant qu'on croit pouvoir remonter ds que l'on veut et, sans prvoyance, nous gotions tout la fois les avantages du patriciat et les douceurs d'une philosophie plbienne 104 . Par ailleurs, contrairement aux ides reues, on notera que les philosophes ne sont pas autant qu'ils le disent des victimes de la censure 105 . Celle-ci s'est beaucoup affaiblie dans la seconde partie du sicle. L'Acadmie franaise est massivement acquise au parti philo-[p. 258] sophique, qui compte dans ses rangs des ministres comme Turgot (1774) et Necker (1778) qui tenteront de grandes rformes de l'conomie et de l'administration locale, dans le sens du libralisme et de la dcentralisation. Mais le Parlement se dressa contre Necker, qui dut dmissionner en 1781. Quelques annes auparavant, en 1776, Louis XVI avait commis l'erreur de renvoyer Turgot. Quelques jours avant sa disgrce, celui-ci crivait au roi : ... ce qu'il y a de plus ncessaire pour tout gouvernement, c'est la force de caractre [...]. N'oubliez jamais, Sire, que c'est la faiblesse qui a mis la tte de Charles Ier 106 sur un billot 107 . Paroles d'autant plus prmonitoires qu' cette poque l'immense majorit des Franais tait monarchiste. Les philosophes eux-mmes n'taient pas rpublicains.
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Cf. J.-L. Harouel, op. cit., p. 526. Cit par G. Chaussinand-Nogaret, La noblesse au XVIIIe sicle, Bruxelles, d. Complexe, 1984, p. 15-16. Cf. J.-L. Harouel, op. cit., p. 525. Charles Ier, roi d'Angleterre, fut excut en 1649. Cit par J.-L. Harouel, op. cit., p. 539.
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Pourtant la Rvolution des juristes, celle qui va de 1789 1792, fit grand usage de leurs ides. Celles-ci s'organisaient autour de trois thmes : la libert, l'galit, et le rle du pouvoir politique 108 .
SECTION I
LA LIBERT ET L'INDIVIDUALISME
Le consensus entre les philosophes est le plus large sur ce thme. L'individu a droit au Bonheur et la Libert, que doit lui garantir l'tat (le problme est de savoir comment, et nous verrons que, l, les solutions proposes sont plus diverses).
A. LE LIBRALISME CONOMIQUE ET L'COLE PHYSIOCRATIQUE

Les nouveaux conomistes, rsolument hostiles aux pratiques colbertistes, partagent avec les philosophes une inaltrable confiance en la nature et en la raison. Les principaux auteurs (Quesnay, Mirabeau pre, Mercier de la Rivire, Dupont de Nemours) enseignent que les phnomnes conomiques constituent un ensemble de faits obissant des lois drives de la nature des choses, ces lois formant un systme, une science. Comme elles sont les meilleures possible, puisque cres par l'tre Suprme, elles sont aussi impratives. Les physiocrates prennent encore rsolument le contre-pied de Colbert en affir-[p. 259] mant leur loi fondamentale : seule la terre est rellement cratrice de richesses, les activits industrielles ne sont que des transformations de richesses prexistantes, les activits commerciales se bornent vhiculer des richesses sans rien leur ajouter. La terre est d'autant plus cratrice qu'elle dmultiplie, puisqu'elle fournit plus que ce qui a t investi (la semence). En favorisant la terre, les physiocrates rejoignent donc l'idal de la Nature des philosophes et le Sentiment de Rousseau. Cette ide entrane deux consquences principales : La libert conomique : l'industrie et le commerce ne doivent tre atteints par aucune intervention de l'tat. La circulation des richesses doit se faire
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La fraternit ne fut constitutionnellement ajoute la devise rpublicaine qu'en 1848.
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naturellement, spontanment, car elle est par elle-mme rationnelle. Les physiocrates attaquent donc les pratiques absolutistes : jurandes, contrle tatique des manufactures, douanes intrieures, compagnies monopole, etc. Cette libert est ensuite ncessaire parce qu'elle seule assurera l'coulement ais des produits de la terre et leur permettra d'atteindre un prix optimum. Les denres du sol doivent tre chres, car le haut niveau de leur prix stimulera l'investissement agricole, augmentera la production, donc la richesse de la Nation. Le rajustement des structures sociales : pour les physiocrates, les seules classes productrices sont celles qui sont directement lies la terre. Il faut donc les avantager. La classe productrice proprement dite est celle des exploitants agricoles et paysans, dont ils prennent la dfense. Pour accrotre sa productivit, il faut la librer des entraves qui psent sur elle (droits fodaux et seigneuriaux, dmes, etc.). C'est une attaque trs grave contre une des bases de l'Ancien Rgime. Mais pour autant les physiocrates ne sont pas des rvolutionnaires agraires, car ils veulent galement protger la classe rente, c'est--dire les propritaires de la terre. La dfense de la proprit a valeur de dogme, spcialement celle de la grande proprit et du capitalisme foncier qui seul possde les moyens d'entreprendre des investissements suffisants et de promouvoir une agriculture vritablement scientifique. Les physiocrates ne sont pas non plus des dmocrates. Comme les propritaires du sol sont les responsables de la seule vraie richesse nationale, ils doivent avoir un rle prdominant dans la vie politique : c'est la nouvelle lite politique, recrute non plus d'aprs la naissance, mais d'aprs la fortune terrienne. En contrepartie cependant, les propritaires fonciers seront les seuls payer l'impt unique, un impt foncier. Enfin reste la classe strile : manufacturiers, ngociants, artisans, auxquels il faut laisser le maximum de libert possible dans la conduite de leurs affaires, afin que le prix des denres agricoles soit lev. [p. 260]
B. LA LIBERT D'EXPRESSION
Puisque originellement les hommes ont t crs libres, tout tre humain doit la pleine disposition de lui-mme, notamment la libert d'agir et de penser, qui postule la libert d'expression, contraire l'effort de propagande dvelopp par l'absolutisme. Cette libert d'expression est entendue au sens le plus large, et donc parfaitement incompatible avec le maintien des autorisations de publier et celui de la censure pralable ces autorisations. La libert de plume doit naturellement s'accompagner de la libert de parole.
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C. LA LIBERT DE PENSE ET L'ANTICLRICALISME

Les philosophes taient dtachs de toute croyance religieuse traditionnelle et tout au plus vaguement thistes. Ils critiquaient donc l'intolrance que l'absolutisme avait montre l'gard des protestants depuis la rvocation de l'dit de Nantes. Sur le thme de la libert de pense, Voltaire mena des campagnes retentissantes (affaire Calas). Il en vint d'ailleurs peu peu une vritable thorie des droits de l'homme que Locke avait dj formule. L'homme, en naissant, a des droits qu'il tient de la nature : libert, proprit, galit. Il n'entre dans une socit organise que pour mieux les garantir, et toute autorit politique est tenue de les lui assurer. Par le biais de la tolrance, Voltaire va donc s'attaquer deux valeurs traditionnelles de l'Ancien Rgime : La religion d'tat : c'est elle qui entrane le viol des consciences, comme en tmoigne la fiction des nouveaux convertis ; d'autre part, elle est contraire l'attachement des philosophes une croyance laque et universelle, relie la thorie des droits naturels. La prminence du clerg : les philosophes sont tous anticlricaux, mme ceux qui croient en Dieu. Le catholicisme et le clerg, surtout dans la tendance gallicane, sont un des piliers de l'absolutisme. D'autre part, certains philosophes ajoutent cette raison politique un parti pris religieux. Il y a parmi eux des athes, des matrialistes avous. Maupertuis, d'Holbach, Helvtius prnent l'incroyance totale, Dieu tant une hypothse inutile, puisque la matire, dans son ternit, suffit expliquer la vie et la pense. Cependant, la plupart des philosophes ne sont ni athes ni catholiques, mais thistes : tout en admettant l'existence de Dieu, ils rejettent le rite, l'glise et sa hirarchie, les dogmes. Leur croyance est l'unisson avec leur thorie politique. La mthode rationaliste imposant de remonter de cause en cause, on doit postuler l'existence d'une cause premire, qui est Dieu, [p. 261] et qui a cr l'Univers selon des lois naturelles et universelles que l'homme doit retrouver par sa raison. Ainsi la minorit athe et la majorit thiste, partir de convictions religieuses diffrentes, sont d'accord pour proclamer la ncessit de l'anticlricalisme. D'autre part, les philosophes relient aussi la libert d'expression leurs vives critiques du systme judiciaire. Ils s'lvent contre l'emploi de la torture et la rpression de l'hrsie. L'arbitraire des juges est aussi frquemment dnonc. Mais il faut se garder de tout malentendu : le terme n'a pas le sens pjoratif que nous lui prtons aujourd'hui 109 . Sous l'Ancien Rgime, le juge avait la facult d' arbitrer les peines, c'est--dire d'apprcier trs librement dans chaque cas
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Cf. J.-M. Carbasse, op. cit., p. 167-180, 305-306.
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concret la peine infliger au coupable, dans le respect des coutumes, de la loi du roi et de celle de Dieu. Autrement dit, l'arbitraire procdait d'un souci d'adaptation de la sanction, non pas de la fantaisie du magistrat. Mais les philosophes s'en mfient, et prnent l'instauration d'un systme d'galit des peines : c'est la loi, et non aux juges, de fixer prcisment les incriminations et les peines. Beccaria fait mme du magistrat le simple excutant des lois, un juge-automate. Ces ides sont la mode. En 1766, Servan, avocat gnral au parlement de Grenoble, dclare : Les lois criminelles doivent offrir au magistrat un tableau si exact des dlits et de leur chtiment qu'il n'ait plus qu' prononcer sans peine et sans incertitude, mesure que les maux de la socit se prsentent, le remde indiqu par la loi 110 . Enfin les philosophes dnoncent le systme des lettres de cachet. Ce sont des ordres particuliers du roi expdis par lettres closes. partir de Louis XIV, ils visent surtout des incarcrations motives trs rarement par des motifs politiques (la proportion n'en est que de un pour mille 111 ). Le plus souvent elles rpondent des demandes de particuliers voulant rgler des affaires familiales de faon discrte sans condamnation publique prononce par une juridiction ordinaire. Un pre de famille pouvait ainsi faire interner un alin, arrter les prodigalits d'un de ses enfants, ou mettre fin une liaison dshonorante. Mais certains drapages taient possibles : l'usage de lettres de cachet en blanc pouvait permettre des administrateurs de disposer trop facilement de la libert des individus. Les philosophes leur prfraient de beaucoup le systme anglais de l'Habeas corpus. En vertu d'une disposition de 1679, toute personne arrte doit se voir notifier dans les vingt-quatre heures le dlit qui lui est reproch. Elle peut s'adresser un juge de la High Court de Londres pour obtenir un writ d'habeas corpus, c'est--dire un ordre son gardien de la [p. 262] conduire auprs d'un magistrat qui vrifiera le motif de sa dtention. Le juge crivait ainsi au gelier Habeas corpus ad subjiciendum , c'est--dire Tu dois reprsenter (subjicere) le corps du prisonnier . Par ailleurs, le droit anglais ignorait la torture, au contraire de la France, mme si La Bruyre doutait avec ironie de son efficacit : La question est une invention merveilleuse et tout fait sre pour perdre un innocent qui a la complexion faible et sauver un coupable qui est n robuste 112 . La Rvolution fera droit aux exigences des philosophes. L'article 7 de la Dclaration des droits de l'Homme de 1789 stipule : Nul homme ne peut tre accus, arrt ni dtenu que dans les cas dtermins par la loi et selon les formes qu'elle a prescrites. Ceux qui sollicitent, expdient, excutent ou font excuter des ordres arbitraires doivent tre punis...
110 111 112
Cit par J.-M. Carbasse, op. cit., p. 306. Cf. J.-M. Carbasse, op. cit., p. 126. Cit par J.-M. Carbasse, op. cit., p. 302.
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SECTION II
L'GALIT : DIVERGENCES ENTRE LES PHILOSOPHES
Les philosophes insistent beaucoup moins sur l'galit que sur la libert. Leurs positions sont plus diverses : en gnral, ils sont contre l'galit, mais certains thmes de leur pense s'y rfrent ; par ailleurs, certains isols la prnent. Les physiocrates proposaient une nouvelle structure sociale base sur la liaison plus ou moins directe la terre. Mais il n'y a chez eux aucun souci dmocratique : ce sont des utilitaristes dont l'objectif est l'accroissement de la production agricole par sa rationalisation. Dans ce but ils se prononcent pour un allgement de la condition paysanne, mais ils veulent aussi donner aux propritaires fonciers le premier rle dans l'tat. Cependant le dsir d'galit n'est pas ignor par les philosophes. Mais, part quelques exceptions, il s'agit d'une galit civile et non pas sociale : les ingalits subsistent, ce sont les critres de diffrenciation qui changent. Les philosophes affirment que la Nature et la Raison s'opposent une hirarchisation entre noblesse, clerg et roturiers : ils nient donc l'organisation sociale de l'Ancien Rgime. Tous les individus doivent avoir le mme tat, cotiser au mme impt proportionnel, ressortir aux mmes tribunaux, tre rgis par une lgislation commune. Les fonctions et carrires seront librement ouvertes chacun selon [p. 263] ses aptitudes. Les discriminations statutaires devront elles aussi disparatre. L'Ancien Rgime est donc l attaqu dans ses structures essentielles. Mais il ne s'agit que d'une galit civile, pas d'une galit sociale qui tendrait au nivellement. En effet, les philosophes croient la Nature, et constatent que d'elle-mme elle tablit des ingalits : ingalits de talents, d'intelligence, de beaut, de sant. Ces discriminations de la nature sont considres comme insurmontables, ce qui justifie donc les ingalits de fortune. La proprit, consquence de ces ingalits, en tant qu'elle est conforme la Nature, sera donc sanctifie et protge. La Rvolution reprendra cette ide dans la Dclaration des droits de l'Homme (art. 17) : La proprit est un droit inviolable et sacr. Cependant, quelques thoriciens iront beaucoup plus loin dans le sens d'une galit sociale. Morelly, dans son Code de la Nature (1775), insiste normment sur l'galit, les mfaits de la socit, et incline vers un communisme utopique. Cependant, il se mfie de la dmocratie, car il y voit un risque d'anarchie.
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Mably clbre lui aussi l'galit en redoutant la dmocratie. Pour lui, l'galit est non seulement un bien en soi, mais c'est la valeur fondamentale dont dcoulent tous les autres biens. Cependant Mably voit aussi dans la dmocratie le danger d'anarchie. Toutefois c'est la dmocratie directe qu'il condamne : il approuverait une dmocratie reprsentative. Chez Rousseau, la notion d'galit sociale s'organise autour de celle de volont gnrale. La volont gnrale est la vritable souverainet ; elle n'est pas l'addition des volonts particulires, mais la volont du bien gnral. Rousseau veut tablir un rgime qui permette l'homme de vivre en socit, de voir sa libert limite sans qu'elle soit aline. Il distingue une volont particulire et une volont gnrale, une volont du bien gnral concernant l'ensemble de la collectivit. C'est par cet ensemble de volonts, se tournant vers le bien gnral, que l'on arrive la volont gnrale. Cette construction thorique n'est pratiquement possible que dans une socit o de trop grandes ingalits de fortune ne viennent pas dtruire cet quilibre difficile raliser. Par l Rousseau en vient la ncessit d'une certaine galit sociale pour que la volont gnrale puisse se former. Il ne faut pas qu'il y ait de citoyen assez riche pour en acheter un autre, il ne faut pas qu'il y ait de citoyen assez pauvre pour devoir se vendre. Sans quoi la volont du bien gnral devient impossible, car les volonts particulires seraient trop dveloppes par l'ingalit des fortunes. Rousseau ne veut donc pas une socit strictement galitaire, mais une socit o les ingalits soient de peu d'ampleur, ce qui est trs diffrent des ides de Voltaire ou des autres philosophes.
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[p. 264]
SECTION III
L'ORGANISATION POLITIQUE : LA PLURALIT DES CHOIX DES PHILOSOPHES

Si tous les philosophes sont d'accord sur le primat de la Raison, la Nature et la libert individuelle, ils sont moins nets quant au rle qu'ils accordent au pouvoir politique. Quant la forme du gouvernement, presque tous sont d'accord : la monarchie. Seul Rousseau prne la souverainet populaire. Mais les partisans de la monarchie concordent rejeter sa forme absolutiste. Ils veulent une monarchie limite : le but du pouvoir politique est de permettre l'homme de parvenir au bonheur par l'observation des lois naturelles. Il faut donc que la monarchie possde des freins, car l'inclination du monarque est trop souvent de donner un caractre dictatorial son pouvoir. Sur la nature de ces freins, les philosophes divergent. Certains ont confiance en la sagesse et la Raison du monarque bien conseill c'est Voltaire et sa thorie du despotisme clair ; d'autres prfrent des freins organiques : c'est Montesquieu et la sparation des pouvoirs.
A. LES SOLUTIONS ARISTOCRATIQUES

Le despotisme clair : Voltaire Le thme n'est pas tout fait original : Platon parlait dj du roi-philosophe, la fonction royale subordonnait l'exercice du pouvoir royal la morale chrtienne. Cependant le despotisme clair se diffrencie des thories mdivales par son caractre laque : le roi est guid non plus par Dieu, mais par la Raison et la Nature, et s'entoure de sages conseillers. Moyennant quoi, il a tous les pouvoirs. Mais on attend du despotisme clair les rformes que n'avait pu faire la monarchie d'Ancien Rgime. On dsire d'abord une refonte des institutions publiques (divisions territoriales, abus judiciaires, patrimonialit des offices, etc.) ; ensuite l'limination des corps intermdiaires qui empchent la libert individuelle de s'panouir : clerg, parlements, communauts de mtiers. Enfin la destruction des privilges aristocratiques : on veut raliser l'galit civile, qui ne laisse subsister que les ingalits de fortune et de talents. Le despotisme clair s'efforce donc de mettre la monarchie au service de la rnovation individualiste de la socit. Les physiocrates en sont les ardents dfenseurs. Ce thme du despotisme clair reut une certaine appli-[p. 265] cation au XVIIIe en dehors de la France, mais dans la pratique, c'est plus l'absolutisme qu'il servit. Frdric de
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Prusse insiste sur la distinction entre souverain et tat et s'affirme le serviteur de l'tat : il est roi de droit divin, mais par dsignation originaire et contractuelle de la part de son peuple. Il peut tout, mais ne veut que le bien de l'tat. L'empereur Joseph II a les mmes ides, mais est plus attach un idal philanthropique qu' la construction de l'tat. En tout cas les despotes clairs furent en ralit tous des monarques absolus : ils taient centralisateurs, bureaucrates, interventionnistes. Leur seule diffrence d'avec Louis XIV rsidait dans la justification qu'ils donnaient de leur autorit : ce n'tait plus le droit divin ni la raison d'tat, mais la Raison et la Nature... Dans la pratique, le despotisme clair fut l'adaptation superficielle au got du jour de l'absolutisme. Frdric renvoya d'ailleurs Voltaire en disant qu'il fallait se servir de lui comme d'un fruit qu'on jette aprs en avoir exprim le jus. Soulignons enfin que si Voltaire est contre l'absolutisme, il n'a rien d'un dmocrate. Il est notamment contre la diffusion de l'enseignement, et crit en 1766 Damilaville : Il me parat essentiel qu'il y ait des gueux ignorants [...]. Ce n'est pas le manuvre qu'il faut instruire, c'est le bon bourgeois, c'est l'habitant des villes quand la populace se mle de raisonner, tout est perdu 113 . La sparation des pouvoirs : Montesquieu Montesquieu pense que si la Raison et la Nature sont de bons concepts, ceuxci risquent de demeurer l'tat de vux pieux si la monarchie n'est pas tempre institutionnellement. Dans la tradition absolutiste dfinie par Bodin, le roi concentre entre ses mains tous les attributs de la souverainet, et tout spcialement le pouvoir lgislatif et judiciaire. Dans le mme esprit, les principaux organes de la gestion royale cumulaient prrogatives judiciaires et rglementaires. Montesquieu pense que cette concentration rend illusoire la libert et propose en 1748 dans LEsprit des Lois la sparation des pouvoirs. L encore il s'agit d'une vieille recette emprunte l'Antiquit, notamment Aristote. Mais Montesquieu en fait une trs bonne adaptation son poque. Pour que le pouvoir arrte le pouvoir , Montesquieu estime qu'il faut distinguer trois puissances, qui doivent tre exerces par des organes diffrents : La puissance de juger : on doit fondre la justice retenue dans la justice dlgue et accorder ainsi un poids supplmentaire aux parlements : Montesquieu est trs favorable aux corps intermdiaires, [p. 266] la diffrence des partisans du despotisme clair (il est lui-mme parlementaire). La puissance excutrice reste en revanche aux mains du monarque, car elle est mieux exerce par un seul titulaire que par plusieurs. La puissance lgislative doit appartenir deux assembles : Montesquieu s'inspire ici de l'exemple anglais. Une chambre haute recrute dans la noblesse traditionnelle, une chambre basse reprsentant les autres citoyens et forme des
113
Cit par J. Touchard et al., Histoire des ides politiques, t. II, Paris, PUF, 1965, p. 404.
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plus notables d'entre eux. Ce bicamralisme est une prcaution supplmentaire, une sparation des pouvoirs internes la puissance lgislative. Deux remarques s'imposent pour bien comprendre le systme de Montesquieu : La souverainet ne s'applique qu'au lgislatif et l'excutif comme il ne faut pas que la souverainet soit accorde un seul organe, on l'attribuera au lgislatif et l'excutif qui se compltent trs bien, alors que le pouvoir judiciaire est plus difficile intgrer dans la trilogie. Le terme de sparation des pouvoirs ne doit pas tre interprt comme une stricte sparation organique. Il y a bien trois puissances dont chacune est exerce au premier chef par un organe, mais des chevauchements sont possibles. Montesquieu veut moins la sparation stricte entre les organes qu'viter la confusion des trois puissances en un seul organe. Les trois organes peuvent donc procder des empitements limits, car ils doivent collaborer tout en tant spars. Ainsi le monarque n'est pas cantonn dans l'excutif et participe avec le Parlement au pouvoir lgislatif ; les deux chambres exercent la puissance lgislative en laborant les lois, mais c'est le roi qui donne ces lois leur force juridique et excutoire. On dcouvre ainsi un second mcanisme de limitation du pouvoir, plus subtil que le premier. On a vu que la distinction des trois puissances et leur attribution trois organes limitaient le pouvoir. Le danger aurait t que chacune des trois puissances soit exerce sans mesure par son organe. En posant la ncessit de collaboration des organes et la possibilit des empitements, Montesquieu vite ce danger. Les dcisions politiques exprimeront donc non pas la volont d'un seul, mais la volont commune, concordante, de plusieurs organismes. Montesquieu dit lui-mme Le pouvoir souverain ne doit pas tre remis un organe simple [...]. Il faut le confier un organe complexe, form de plusieurs lments diffrents et htrognes, incarnant des principes, des forces politiques distinctes qui l'exerceront conjointement, ensemble. C'est videmment cette thorie mixte de sparation/collaboration qui fait l'originalit de Montesquieu. part cette doctrine, il nonce aussi d'autres ides, qui sont plus banales : [p. 267] L'esprit de modration doit dominer l'exercice du pouvoir : Voltaire comptait sur la Raison et la Nature ; Montesquieu, sans les rpudier, compte surtout sur la sparation des pouvoirs. La libert individuelle ne peut tre assure que par le respect de la loi. Il faut donc accepter les limitations qu'elle y pose et comprendre qu'il n'y a pas de libert individuelle sans scurit. La libert politique ne consiste pas faire ce que l'on veut, mais pouvoir faire ce que l'on doit vouloir, n'tre jamais contraint de faire ce que l'on ne doit pas vouloir. Ce qui fixe ce devoir, c'est la loi : La libert est le droit de faire tout ce que les lois permettent. Enfin, l'ordre, que
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garantit la loi, est la condition de la libert : La libert politique dans un citoyen est cette tranquillit d'esprit qui provient de l'opinion que chacun a de sa sret, et pour qu'on ait cette libert, il faut que le gouvernement soit tel qu'un citoyen ne puisse pas craindre un autre citoyen. Par tout le soin qu'il accorde prserver la libert, Montesquieu est donc un libral, mais pas un dmocrate : pour lui la dmocratie comme la monarchie absolue sont critiquables car elles constituent des excs. Aristote le disait dj quand il marquait sa prfrence pour une constitution mixte. Montesquieu rprouve galement pour le manque de libert qu'ils engendrent le despotisme, la monarchie absolue, la dmocratie, l'aristocratie. La monarchie est le type de gouvernement qui se prte le plus la sparation des pouvoirs qu'il envisage, car c'est dans ce rgime qu'on trouve le plus de corps intermdiaires, qui canalisent, freinent l'action royale : noblesse, clerg, villes, parlements. Pour Montesquieu, les divers privilges de ces corps ne sont nullement synonymes d'abus comme pour les partisans du despotisme clair. Complts par la sparation des pouvoirs, ils empchent la monarchie de tomber dans la tyrannie. Les ides de Montesquieu sont rvlatrices de son milieu. C'est un parlementaire, de vieille noblesse, qui dfend les privilges des corps intermdiaires, veut augmenter leurs prrogatives, et limiter les aspirations l'absolutisme de la monarchie. Cependant les parlementaires dformeront sa thorie en y voyant surtout un moyen politique de dfendre leurs privilges. En tout cas ni Montesquieu ni les partisans du despotisme clair ne renversent les assises profondes du pouvoir. Ils ne font qu'amnager son exercice par des contraintes rationnelles, morales ou institutionnelles. Ils reprsentent bien les philosophes, qui n'taient ni dmocrates ni rvolutionnaires. Rousseau constitue une tout autre menace pour l'ordre tabli.
B. LA SOLUTION DMOCRATIQUE : J.-J. ROUSSEAU

On prsente souvent Rousseau (1712-1778) comme un des pres de la dmocratie moderne. Ce n'est que partiellement vrai. Il a affaibli [p. 268] la monarchie en lanant l'ide d'une souverainet exclusivement populaire. Mais sa volont gnrale ne doit pas se confondre avec la majorit arithmtique dmocratique moderne. Elle a de tout autres fondements, et les deux notions peuvent diverger. D'ailleurs, Rousseau n'exprime aucune prfrence particulire pour le gouvernement dmocratique.
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La souverainet populaire Rousseau part de la vieille ide du contrat mle l'tat de nature, qui est une transposition moderne du mythe de l'ge d'or. Dans le Contrat social (1762), Rousseau crit que dans l'tat de nature l'homme jouissait d'une libert et d'une galit totales. Pour vivre en socit, les hommes durent s'agrger contractuellement, mais sans renoncer aucune de leurs prrogatives premires. C'est l la diffrence avec les thories mdivales contractuelles de la monarchie : le peuple ne dlgue pas sa souverainet, au contraire il l'exerce collectivement. En effet le Contrat social entrane la constitution d'un Moi collectif : chacun n'est ni plus ni moins libre que son voisin, et lui est gal. Le corps social, dont chacun est une part indivise, a ainsi les mmes caractristiques que l'individu particulier d'avant le contrat : galit et libert. Ainsi dans un premier stade, en adhrant au Contrat social, l'individu s'aline puisqu'il s'intgre un tre collectif, mais immdiatement aprs, en tant que membre indivis du corps social, il retrouve une libert et une galit identiques celles des autres cocontractants. La pense de Rousseau permet de rsoudre un ternel problme : la conciliation entre l'autorit publique et le libre arbitre individuel. Dans son systme l'individu n'est pas alin par la socit. En tant que membre du corps social il est aussi libre que ses congnres et gal eux. Puisqu'il est souverain, qu'il ne dlgue pas sa souverainet, il ne peut tre opprim. D'autre part, il ne peut tre alin cause d'une seconde raison : comme l'homme est naturellement bon et que la socit du Contrat social est juste, il fera toujours passer la volont gnrale avant ses intrts particuliers si jamais ils divergeaient. Le Contrat social est donc alination totale de la personne non pas une autre personne ou un groupe de personnes, mais au groupe social dans son entier. Ce qui fait que cette alination n'entrane pas l'oppression : la volont gnrale garantit la libert et les droits de chacun, c'est en la refusant que l'homme en ralit s'aline, car pour des intrts particuliers court terme, il perd long terme ce qui garantit sa libert et son galit. Cette conciliation rve entre libert, galit, autorit n'est possible que si l'on admet une dfinition trs stricte de la souverainet populaire. C'est uniquement parce que la souverainet est populaire, [p. 269] de par l'origine contractuelle de la socit, et surtout parce que cette souverainet reste dans le peuple, que la volont gnrale peut tre la panace universelle. C'est pourquoi Rousseau donne cette souverainet des caractres absolus afin d'viter qu'en perdant de sa force elle ne risque de laisser tout l'difice qui repose sur elle s'affaisser. D'ailleurs certains de ces caractres sont ceux de la souverainet de Bodin, qui cherchait lui aussi stabiliser un systme en l'ancrant dans la personne royale : La souverainet du corps social est inalinable : pas de dmocratie reprsentative, car chacun doit absolument conserver son droit indivis la souverainet si la Volont gnrale doit pouvoir se former sinon ce n'est plus une Volont gnrale.
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La souverainet est indivisible : la cohsion du corps social doit tre favorise au maximum. Rousseau rejette toute ide de sparation des pouvoirs. Alors que Montesquieu prend comme garantie les freins apports au pouvoir, Rousseau n'en veut aucun, car dans sa thorie le pouvoir est ncessairement bon et juste, puisqu'il procde de la Volont gnrale : il faut donc le concentrer plutt que le freiner. La souverainet est infaillible : cela provient de l'origine contractuelle et populaire du corps social. Puisque ce corps n'est form que des individus particuliers qui le composent, il ne peut se tromper sur la meilleure solution adopter pour eux. La souverainet est absolue. C'est une prcaution pour maintenir le systme, qui demeure malgr tout fragile : chacun a le mme pouvoir que l'autre et le corps social est un vritable tre collectif que lgitime le Contrat social. D'autre part, si la souverainet est infaillible, cela justifie qu'elle soit aussi absolue. L'expression concrte de la souverainet populaire est la loi, que Rousseau clbre, et dont il donne une dfinition dmocratique : La loi est l'expression de la Volont gnrale. C'est par cette dfinition de la souverainet populaire et les consquences qu'il en tire que Rousseau attaqua le plus durement les fondements de l'Ancien Rgime. Alors que la puissance royale tait une ralit originaire et thocratique, que la souverainet n'appartenait qu'au roi, Rousseau renverse compltement le systme. D'un titulaire unique, la souverainet est transfre au corps social dans son ensemble. Elle a un caractre rationaliste et non plus religieux. Cessant d'maner d'un seul, la loi devient simultanment l'expression de la volont gnrale des citoyens. Cependant, Rousseau n'est pas pour autant un dmocrate moderne : c'est un moraliste et un philosophe, pas un politologue. En abordant la question de la forme concrte du gouvernement qui doit ncessairement coiffer tout le reste, il devient beaucoup plus vasif. [p. 270]
La dmocratie institutionnelle Rousseau raisonne plus en philosophe qu'en juriste, et, compte tenu de son sujet, c'est une de ses faiblesses. La partie principale de son travail est le Contrat social, la Volont gnrale, la loi. L'organisation concrte du pouvoir doit suivre logiquement : si les bases sont bonnes, le reste le sera aussi. D'ailleurs les formes concrtes du gouvernement sont souvent des affaires de circonstance. Dans son systme, le gouvernement ne joue qu'un rle subordonn : c'est un strict agent d'excution du corps social souverain. Son pouvoir ne lui est confi qu' titre de dpt, la Volont gnrale peut le lui reprendre tout moment. Le
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gouvernement peut revtir trois formes : la monarchie, objet de sa part de vives critiques, car elle tend confisquer la souverainet populaire ; l'aristocratie, hrditaire ou lective, qui constitue une solution imparfaite mais prudente, car c'est l'ordre le meilleur et le plus naturel que les plus sages gouvernent la multitude ; enfin, la dmocratie, dont Jean-Jacques se mfie en raison des dangers d'anarchie qu'elle comporte : S'il y avait un peuple de dieux, il se gouvernerait dmocratiquement. Un gouvernement si parfait ne convient pas des hommes. Par ailleurs, la Volont gnrale de Rousseau ne se confond pas avec la notion de majorit arithmtique, qui est la base de nos dmocraties modernes. Il s'agit d'une entit beaucoup plus sociologique que numrique. La Volont gnrale n'est pas la somme des volonts particulires, mais la volont du bien commun. En ralit, Volont gnrale et majorit dmocratique ne peuvent concider que dans de petits tats (Rousseau a l'exprience du canton genevois en Suisse). La cohsion du corps social y est plus forte parce qu'il est plus restreint. On a donc une vision plus claire du Bien commun, et il est moins difficile d'y parvenir puisqu'il y a moins d'intrts divergents. Mais ds que les tats grandissent et s'enrichissent, il est beaucoup plus difficile de dgager la Volont gnrale : il y a trop de situations htrognes, trop d'intrts particuliers. On arrivera cependant par la voie du suffrage arithmtique dgager une tendance majoritaire : mais cette majorit n'aura de signification que numrique, ce sera une majorit partisane, une majorit d'intrts individuels. Cette majorit arithmtique va entraner une diminution de la libert et une progression de l'ingalit, puisqu'elle n'est plus relie au Bien commun, mais seulement une rgle arithmtique de proportionnalit. De plus, cette majorit perd du mme coup son infaillibilit, que seule justifiait la Volont gnrale.
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[p. 271]
SECTION IV
L'IMPACT DES IDES NOUVELLES SUR L'OPINION
Le 5 juillet 1788, le principal ministre, Lomnie de Brienne, accorde le droit d'imprimer toutes suggestions sur la prochaine tenue des tats gnraux. L'effervescence qui s'exprime alors par la plume et la parole montre bien qu'il existe une opinion publique. Elle est trs influence par les ides des philosophes : pas de Rousseau, dont elle ne retient que le sentimentalisme et l'amour de la nature, mais de Voltaire et Montesquieu. Elle n'est pas dmocrate, mais nationale : la Nation n'est pas le peuple, c'est la France claire, lettre ou riche, n'admettant comme citoyens actifs que les propritaires ou les gens aiss et cultivs, intresss au salut de l'tat et censs offrir des garanties d'instruction ou d'exprience. Cette opinion reste monarchique mais n'en attend pas moins du roi de nombreuses rformes. Ceux qui sont tourns vers l'Angleterre esprent concilier noblesse et bourgeoisie, dsirent un bicamralisme, la dcentralisation donnant l'administration des tats provinciaux aux propritaires fonciers, un tat soumis la noblesse terrienne et aux capitalistes libraux. La tendance amricaine est la plus nombreuse. Elle rpercute le mieux les ides des philosophes. Ses membres sont pris de libert individuelle et de souverainet nationale : ils veulent abattre tout particularisme, tout privilge, toute aristocratie entre le roi et le peuple, ne veulent qu'une seule Assemble dans une seule Nation. La Fayette, Mirabeau, Sieys, Condorcet en sont les leaders. Il y a donc un dsir d'unit et de fraternit, qui culmine dans les concepts de Nation et de Patrie. Un vritable credo patriotique l'exprime, caractris par une trinit civique : la Nation, la Loi, le Roi. La Nation est souveraine, la Loi est l'expression de la volont gnrale, le Roi est le premier serviteur de l'tat. C'est l'vangile des tats gnraux. Cette opinion publique rformatrice est donc composite, mais unifie par son opposition divers aspects de la monarchie sous sa forme absolue : les privilgis veulent l'affaiblissement de la souverainet monarchique, les non-privilgis dsirent la disparition des privilges, les bourgeois souhaitent grer la Nation, beaucoup veulent l'abandon de la religion d'tat et sont anticlricaux, le tiers tat veut mettre fin sa sous-reprsentation. Enfin l'opinion publique est puissante, car il y a un vritable parti national, dont tient compte le roi, et qui peut lui imposer parfois le renvoi ou le rappel de ses ministres. Ce parti est domin par les bourgeois, avocats, crivains,
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journalistes, auxquels s'ajoutent des [p. 272] nobles de robe et d'pe. Il a ses foyers de discussion dans des salons ou des clubs : club de Valois, prsid par le duc d'Orlans ; Socit des Trente. Naturellement il y a des dmagogues : le duc de Chartres, futur Philippe galit, qui ouvre au public son palais, le Palais Royal, vite peupl de gazetiers, libellistes, organisateurs politiques en tous genres. L'opinion publique apparat donc puissante, rformatrice, monarchique, et domine par la bourgeoisie. La rvolution va cristalliser tous ces traits.
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CINQUIME PARTIE
LE PROCESSUS RVOLUTIONNAIRE (1770-1792)

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Le bouleversement institutionnel qui dbute en 1789 ne se produit pas au terme d'une longue priode d'immobilisme. Bien au contraire, la monarchie a tent d'engager beaucoup de rformes. Mais souvent trop tard, et presque toujours sans succs. Le changement se fera par d'autres voies.
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Chapitre I
L'chec des reformes de la monarchie (1770-1789)

Les ides nouvelles du parti philosophique s'imposent peu peu aux milieux politiques et le roi est contraint d'en tenir compte : elles influencent le choix de ses ministres. De 1770 1789, une srie de rformes entreprend de libraliser la monarchie. Elles n'aboutiront pas, car elles viendront trop tard et se heurteront aux rsistances des privilgis, vritables responsables du dclenchement des troubles, mme si une conjoncture conomique critique peut aussi tre invoque au cours de ces annes quatre-vingt. On reste nanmoins tonn par l'ampleur qu'elles auraient revtue si elles avaient russi.
SECTION I
DES RFORMES TARDIVES ET CONTESTES

Un constat s'impose : celui de la diversit des domaines dans lesquels les rformes ont t tentes.
A. RFORMES CONOMIQUES
Agriculture. Suivant les vux des physiocrates, le gouvernement prend une srie de mesures tendant librer l'exploitation agricole : dgrvements d'impts, et surtout libre circulation des grains que Turgot, ministre philosophe instaure en septembre 1774. Les crales formaient l'essentiel de l'alimentation populaire, et leur commerce tait trs surveill par l'administration qui en contrlait les prix. La nouvelle politique instaure au contraire la drglementation. Les prix commencent par flamber, d'o un mcontentement populaire, puis [p. 278] la
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situation tend s'amliorer. Mais dans les annes quatre-vingt, elle se dgrade, notamment en raison de facteurs climatiques. Industrie. L'tat relche son contrle sur les procds de fabrication dont il assouplit la rglementation. Turgot tente de supprimer le systme corporatif comme le souhaitaient les partisans du despotisme clair, notamment dans son dit de 1776. Il affirme la libert du travail, du commerce et de la concurrence, supprime sans indemnit les matrises et les jurandes. Cependant peu aprs le roi doit faire machine arrire devant l'opposition des matres des corporations, et des parlementaires qui y voyaient une atteinte au droit de proprit. Certaines corporations sont alors reconstitues, les associations de matres comme d'ouvriers interdites, les professions divises en deux catgories : libres, et organises avec des matrises qu'il faut acheter. Commerce. On supprime le privilge de la compagnie des Indes, le gouvernement suit une politique de traits de commerce tendant la diminution des droits de douane. Mais le trait de commerce avec l'Angleterre russit beaucoup mieux l'Angleterre qu' la France.
B. RFORMES DE L'ADMINISTRATION LOCALE
On distingue les assembles provinciales et les municipalits. Les assembles provinciales. On avait constat que les pays d'tat taient gnralement plus prospres que les pays d'lection, et l'on attribuait cette diffrence l'existence d'une administration locale indpendante. Aprs des tentatives de Turgot et de Necker, en 1787 est mis sur pied par le principal ministre Lomnie de Brienne, un projet crant des assembles lues par la population sans distinction d'ordre et renouveles par tiers tous les trois ans, avec trois degrs d'assembles : paroisse, districts, province, Un dit de 1787 reprit ce projet en le modifiant quelque peu. la base, des assembles municipales lectives, plus deux membres de droit, le seigneur et le cur ; au-dessus des assembles d'lection, composes de vingt-quatre membres lus parmi ceux des assembles municipales ; au sommet, les assembles provinciales, composes de membres nomms par le roi par ordre et avec doublement du tiers, et de membres choisis par les assembles d'lection, mais qui devaient tous tre pris parmi les membres des assembles de paroisse. Le systme tait donc mitig : lection, cooptation et dsignation par le roi. Les assembles provinciales taient charges de la rpartition de l'assiette des impts et de toute l'administration provinciale, elles avaient le droit de prsenter des dolances et des projets de rforme. Tous les dputs dlibraient ensemble, et le vote se faisait par tte.
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Ce systme trs dcentralis ne connut qu'une application tumul-[p. 279] tueuse, car les intendants le voyaient avec grand dplaisir. Ils devenaient en effet de simples excutants de ces assembles et perdaient leurs pouvoirs. Les municipalits. Aprs diverses hsitations et des retours en arrire, un dit de 1787 institue un systme tout fait nouveau et beaucoup plus dmocratique. La distinction entre les villes et les communauts d'habitants qui n'ont pas de municipalit est supprime : une assemble municipale est cre dans toutes les paroisses. La municipalit est compose du seigneur, du cur, du syndic, et de trois, six ou neuf membres. Ces membres sont lus par l'assemble gnrale des habitants de la paroisse, parmi les propritaires fonciers, comme le souhaitaient les physiocrates et les philosophes, attachs la terre et la fortune. Cette municipalit peut exercer l'administration courante, mais le caractre dmocratique du systme tient au fait que les grandes dcisions sont prises par l'assemble des habitants. Ces municipalits ne sont videmment pas totalement autonomes, mais contrles par le parlement et l'intendant. Mais le systme des offices municipaux vnaux est aboli, autre signe de dmocratisation et de dcentralisation.
C. RFORMES JUDICIAIRES
Nous avons dj vu propos de la querelle du greffe et de la couronne comment le roi choua dans ses tentatives de rduire le pouvoir des parlements. Mais d'autres mesures concernent l'adoucissement de la procdure criminelle : une dclaration de 1780 supprime la question prparatoire 114 ; un dit de 1788 supprime la question pralable et introduit plusieurs rformes librales favorables aux accuss et limitant l'arbitraire des juges dans le choix des peines.
D. RFORMES FINANCIRES
La situation financire va rester dsastreuse malgr toute une srie d'efforts. Turgot veut mettre en uvre des rformes radicales, mais les parlementaires qui ne veulent pas voir atteints leurs privilges le font renvoyer. Necker est nomm en 1777 la tte de l'administration financire. Il se lance dans de vastes emprunts
114
La question prparatoire est l'emploi de la torture destine obtenir l'aveu du prvenu en cours d'instance. La question pralable est applique au condamn juste avant son excution afin qu'il donne des informations sur ses ventuels complices.
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qu'il obtient facilement grce ses relations dans le milieu de la grande banque europenne. Il est [p. 280] trs populaire, car il se refuse augmenter les impts. En fait sa gestion est dsastreuse, car il tarit les ressources fiscales. Le marquis de Mirabeau n'hsite pas le traiter de charlatan. En 1781, Necker fait paratre son Compte rendu au roi pour l'anne 1781. Le document est clbre (100 000 exemplaires en sont vendus en peu de temps, chiffre norme pour l'poque), car pour la premire fois le public peut prendre connaissance du budget de l'tat. Mais il est faux. Afin de soigner son image, Necker fait tat d'un excdent de 10 millions, alors qu'en ralit son budget est en dficit profond : pour une dpense totale de 655 millions, 220 millions manquent... Joly de Fleury lui succde et augmente les impts, devenant immdiatement impopulaire. Calonne le remplace en 1783. Il reprend la politique des emprunts avant d'augmenter de nouveau la pression fiscale. Mais son projet de 1787 est trs novateur, car il va dans le sens de l'galisation fiscale. Il comporte en effet la suppression des douanes intrieures, l'galisation des impts dans diverses rgions, la suppression des privilges fiscaux, l'adoucissement de la gabelle, le remplacement des 1/20e par une imposition territoriale qui tait un impt foncier proportionnel au revenu foncier pesant sur toutes les terres, y compris celles de la couronne et de l'glise ; enfin les rentes foncires dues au clerg taient dclares rachetables. L'assemble des notables refusa d'abandonner les privilges fiscaux et de voter l'impt territorial nouveau. Une fois de plus c'tait l'chec, et Calonne fut destitu.
E. RFORMES SOCIALES
La libert de la presse fut tablie par un arrt du conseil de 1768 qui quivalait la suppression de la censure pralable. Turgot en 1776 fait remplacer la corve par un impt annex au vingtime des biens-fonds et donc payable par les propritaires, ce qui provoqua la raction des privilgis, d'o le retrait de l'dit. Nanmoins la corve fut supprime en 1787 et transforme en taxe rattache la capitation roturire. De toute faon le nombre des corvables avait beaucoup diminu, et dans certains pays la noblesse avait constitu une caisse spciale pour l'entretien des routes, qui tait alors fait par des ouvriers. Un dit de 1779 dcide l'abolition du servage. Toutefois la mesure ne pouvait tre gnrale car il aurait fallu que le roi rachett les serfs aux seigneurs. L'dit aboutissait en fait l'affranchissement des serfs du domaine royal, l'abolition des droits de poursuite des seigneurs sur leurs serfs, et la disparition de la servitude personnelle. Quelques seigneurs imitrent le roi et affranchirent leurs serfs. [p. 281]
270
Les raisons de l'chec des rformes sont multiples. On remarquera d'abord leur caractre tardif : l'dit sur l'abolition des corporations date de 1776 ; assembles provinciales : 1787 ; municipalits : 1787 ; procdure pnale : 1780 et 1788 ; rforme financire : 1787 ; corve : 1776-1787 ; abolition du servage : 1779... Ceci va tre aggrav par un facteur sociopolitique et un facteur conjoncturel. Facteur sociopolitique : c'est l'opposition de ceux qui sont atteints par les rformes : matres des corporations pour la libralisation de l'industrie, intendants pour la dcentralisation de l'administration locale, parlementaires pour la rforme judiciaire, privilgis et parlementaires pour la rforme financire, propritaires pour la corve, seigneurs pour le servage... Cette opposition n'a pu tre rduite par manque de temps, parce que l'tat tait aux mains des privilgis : les parlementaires tiennent la Justice, la haute noblesse a de plus en plus d'emplois rservs et forme le Conseil du roi. Facteur conjoncturel : les dernires annes de l'Ancien Rgime sont des annes de crise conomique et de disette ; sur le plan politique, Louis XVI est un roi faible, et certes pas un tyran comme l'affirmera bien injustement la propagande rvolutionnaire.
SECTION II
L'OPPOSITION AUX RFORMES

La noblesse et les parlementaires sont les principaux responsables de l'chec des rformes.
A. LA RACTION NOBILIAIRE
La noblesse profite de l'affaiblissement de l'autorit royale dans la seconde partie du XVIIIe : elle a toujours vu avec beaucoup de rserve la monarchie absolue qui limitait ses prtentions et favorisait souvent la bourgeoisie. Aussi vat-elle non seulement s'opposer aux rformes, mais tenter de reconqurir du terrain. Se dveloppe en effet un vritable exclusivisme nobiliaire partir des annes 1750. Bien que bnficiant peu prs seule des largesses royales sous forme de pensions et de gratifications, la noblesse, et tout particulirement la noblesse d'pe, largit ses prtentions. Dj pourvue du monopole des charges de la Maison du Roi, elle voulut l'tendre l'ensemble de l'arme, de la marine, ainsi qu'aux respon-[p. 282] sabilits immdiates du gouvernement. La royaut lui
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cda. Un rglement de 1781, du comte de Sgur (ministre de la Guerre) exige pour tre admis au grade de sous-lieutenant sans passer par le rang la preuve de quatre quartiers de noblesse : pre, grand-pre, arrire-grand-pre paternels ; les roturiers ne peuvent dpasser le grade de capitaine. Il en rsulte que presque tous les officiers sont de souche noble. Dans la marine, seuls les nobles ont accs au Grand Corps et exercent les commandements effectifs. Les membres du Conseil du roi et les intendants appartiennent tous l'aristocratie, la noblesse d'pe accapare les postes ministriels. la campagne, la noblesse est souvent dans une situation financire critique. Elle va tenter de remettre en vigueur des droits fodaux (on a parl de raction fodale), ce qui va l'encontre des essais de libration du travail agricole que demandaient les physiocrates. Les paysans, dj irrits par les nouveaux droits acquitter, sont choqus par certains aspects vexatoires : les rentes sont portables au chteau, elles sont solidaires entre tous les tenanciers tenus pour responsables les uns des autres, etc. D'autre part les nobles essaient aussi d'accrotre leurs revenus en appliquant de nouvelles mthodes de culture, entranant la mise en exploitation des communaux et terrains de pture, ce qui ne convient gure aux paysans et aux plus pauvres, les brassiers et manouvriers.
B. LA RACTION PARLEMENTAIRE
Nous l'avons dj envisage dans la querelle du greffe et de la couronne. Mais elle prsente aussi d'autres aspects. En dehors de l'usage politique que fit le Parlement de son droit de remontrance, le contenu des remontrances indique que le Parlement tait rsolument hostile tout changement, toute rforme. Ainsi le parlement de Rennes dclare-t-il : V. M. n'ignore pas les consquences de tous les tablissements nouveaux et de tous changements aux choses qui se sont toujours pratiques. Avec cet tat d'esprit il n'y avait pas de rforme possible, puisque toute situation ancienne assurait l'intress un droit acquis qui paraissait intangible. Le parlement de Paris allait encore plus loin en rigeant les privilges en lois fondamentales du royaume auxquelles le roi ne pouvait pas porter atteinte. Le Parlement utilisa mme la situation financire dans son jeu contre la monarchie. Au cours d'une de ses priodes d'intense hostilit envers le roi, en 1787, il dclara qu'aucun impt ne pouvait tre tabli sans le consentement des contribuables, revenant ainsi aux thories des publicistes du XVIe. Il justifiait le fait qu'il ait jusqu'alors accept d'enregistrer les dits fiscaux en disant qu'il s'tait simplement port garant de l'acceptation tacite du peuple. En ralit, il l'avait fait parce qu'il avait en face de lui un pouvoir fort. Il estimait maintenant qu'il [p. 283] ne pouvait plus garantir le consentement du peuple, et en consquence refusait
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d'enregistrer. N'osant pas utiliser le lit de justice, Louis XVI se rsolut convoquer les tats gnraux, alors qu'il n'y tenait gure. Son ministre Malesherbes lui avait plutt conseill de donner une constitution dmocratique la France en runissant une Assemble nationale qui l'approuverait : Concevez la constitution de votre sicle ; prenez-y votre place et ne craignez pas de la fonder sur les droits du peuple [...]. C'est ainsi que vous matriserez un grand vnement en l'accomplissant vous-mme 115 . Il en alla autrement.
SECTION III UNE CONJONCTURE CRITIQUE : LES ANNES QUATRE-VINGT
A. LA CRISE CONOMIQUE
1789 s'inscrit dans un contexte de crise conomique : chert et pnurie. Si ce facteur n'est videmment pas la cause unique de la Rvolution, il a jou un rle important dans son dclenchement et notamment dans les diverses meutes populaires. Mais ce phnomne est beaucoup plus conjoncturel que structurel : dans l'ensemble, la situation de l'conomie est satisfaisante dans la seconde partie du sicle 116 . Jusque vers 1770, grce aux mthodes librales, se produit une expansion du commerce et de l'industrie. L'essor agricole se manifeste par l'extension de l'tendue des terres cultives, l'augmentation de leur rendement, la diversit des produits, la spcialisation par rgions. De mme, au point de vue industriel, on constate un mouvement plus rapide de concentration et de mcanisation. Avec la politique librale concide galement une stabilisation des prix depuis 1770. Ajoutons que la paysannerie est libre dans son immense majorit : le servage n'est plus qu'un phnomne rsiduel. L'alphabtisation gagne du terrain : en 1788, la moiti des hommes et prs du tiers des femmes peuvent signer leur acte de mariage. En bref, la France progresse dans tous les domaines : elle est d'ailleurs la seconde puissance industrielle d'Europe, aprs l'Angleterre. Pourtant, lire bien des tmoignages de l'poque, on ressent l'impression d'un crasement fiscal. Le sentiment est exact, la ralit beaucoup moins : au milieu du XVIIIe, la charge
115 116
Cit par J.-L. Harouel, op. cit., p. 552. Cf. J.-L. Harouel, op. cit., p. 509-510.
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fiscale par habitant est deux fois et demie plus leve en Angleterre qu'en France, et une fois et demie plus en [p. 284] Espagne 117 . D'autres facteurs sont plus inquitants. Le poids budgtaire des guerres, tout d'abord. La guerre est trs frquente au XVIIe, un peu moins au XVIIIe, encore que la guerre d'Amrique (1779-1783) ait entran d'importantes dpenses (mais pas autant qu'en 1699, o la charge de la dette publique ne des emprunts contracts pour la guerre atteignait 76% du budget...). Les ressources fiscales ne suffisent pas en temps de guerre, et le recours l'emprunt ne fait que diffrer le problme. Au XVIIIe, en temps de paix, les dpenses militaires proprement dites et le service de la dette contracte en priode de conflit reprsentent souvent 65% et plus de l'ensemble des dpenses publiques 118 : un chiffre crasant. Svit aussi la flagellation du nombre , suivant la formule de F. Braudel. La France est surpeuple par rapport ses capacits de production, d'o la faiblesse des niveaux de vie populaires : elle compte 28 millions d'habitants en 1789. Le drainage se fera bientt : mis part les victimes civiles, les guerres de la Rvolution entraneront un demi-million de morts. Mais la palme revient l'Empire napolonien dont les aventures extrieures sont encore connotes de faon trs positive dans notre imaginaire. Pourtant elles cotrent la France un million de victimes. Est-il apocryphe le mot prt Napolon qui, au soir d'une grande bataille, contemplant les cadavres rests sur le champ, aurait dit : Une nuit de Paris repeuplera cela ? Mais l'opinion est plus sensible la conjoncture immdiate qu'aux agencements structurels. Et dans les annes quatre-vingt celle-ci se dgrade : la sous-production s'installe. Sous-production agricole. Une baisse prolonge du prix des grains de 1776 1787 entrane celle du profit pour les producteurs et les vendeurs. C'est justement alors que la hausse des fourrages s'acclre contretemps. Une srie de bonnes annes entretient les bas prix, mais surgissent alors les mauvaises moissons de 1788-1789. Le 14 juillet, le prix du bl et du pain Paris atteint le cours le plus haut depuis 1715. Cette hausse brutale des grains favorise la spculation et la lgende des accaparements issus du pacte de famine apparat, lie celle du complot aristocratique . Cette crise amne la hausse des revenus fonciers pour les seigneurs rentiers, mais les revenus des exploitants vendeurs baissent, car l'excdent commercialisable des rcoltes est rduit : la paysannerie souffre donc de la hausse au lieu d'en profiter, ainsi videmment que le peuple des villes. Il y a aussi crise du vin depuis 1778 avec chute des prix en raison d'une succession de bonnes annes. Or le profit viticole est l'lment essentiel du profit rural populaire, le vin donnant bien plus que le [p. 285] bl un surplus ngociable rapportant de l'argent liquide au paysan producteur. Se produit galement une crise de la viande : des pizooties frquentes ont frapp le gros btail et la scheresse de 1785 a t catastrophique, surtout pour le cheptel ovin. Les pluies
117 118
Ibid., p. 484. Ibid., p. 487.
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de 1788 et la scheresse de 1789 ont donn de mauvaises rcoltes fourragres : l'leveur cherche vendre du btail, d'o baisse des prix et des profits. Sauf pour une oligarchie de gros propritaires ou fermiers qui, grce leurs stocks, peuvent attendre et guetter les hausses saisonnires, il y a donc crise gnrale des ruraux dont baisse le pouvoir d'achat, et qui ont d'autant plus le sentiment d'tre accabls d'impts royaux et seigneuriaux. Sous-consommation industrielle. On constate en 1787 un magnifique essor du commerce extrieur, mais il est trompeur, car gonfl du trafic colonial des les et de l'Inde, alors qu'il y a en ralit stagnation dans l'exportation des produits franais. La crise commence dans le textile, et s'amplifie : la balance commerciale chute, la production se contracte. Le pouvoir d'achat baisse et le chmage dans les grandes villes augmente, les faillites se multiplient. Ces phnomnes ont plusieurs causes. Le recul des dbouchs parat primordial : la chert du pain, de la viande, poussa les consommateurs rduire leurs achats, surtout de tissus et d'objets de luxe. De plus la concurrence anglaise que favorise la politique librale des traits de commerce, renforce la sous-production : la France est inonde de produits anglais. Mais c'est avant tout la qute des produits alimentaires en hausse qui engendre la misre populaire, avec le marasme industriel. Cette dtrioration de la situation conomique a des consquences socio-politiques graves.
B. LES TROUBLES SOCIAUX
Au dbut de 1789, des conflits sociaux opposent vendeurs et acheteurs. Le peuple ne peut accepter comme seuls responsables les troubles mtorologiques et cherche un bouc missaire. Pour l'ouvrier citadin, c'est le ministre qui a pass le trait de commerce avec l'Angleterre. Pour le paysan, c'est la raction fodale et les impts royaux. S'enracine alors la hantise d'une disette provoque, du complot aristocratique pour affamer le peuple . En province, les troubles se multiplient. Un peu partout des groupes de misreux affams pillent les denres vitales. Les intendants ne peuvent rien faire, d'autant plus qu'ils ne sont pas populaires. Necker doit alors morceler l'arme en petits dtachements pour protger moulins, magasins, boulangeries et convois de grains. Mais l'arme rpugne tirer sur les affams et reste souvent passive devant [p. 286] l'meute. Ces troubles revtent des formes diverses. Mouvements antiseigneuriaux : les paysans reprennent les communaux usurps par les seigneurs, refusant de payer les droits seigneuriaux ; en Haute-Provence, des villages refusent de payer, rcuprent les bls verss en champart, et attaquent un chteau. Troubles antifiscaux : pillage des greniers sel, destruction des bureaux de gabelle, voies de fait sur les gabelous. Les troubles frumentaires sont
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videmment les plus nombreux. La foule pille mais souvent saisit les denres et force les municipalits les taxer au-dessous du cours. Les meutes se dclenchent au march, ou prennent la forme d' meutes des queues , survenant aux alentours des boulangeries mal approvisionnes. On note aussi des meutes de la route ; attaques de convois et de granges. Le 24 mars 1789, Aix, la foule pille les greniers et attaque les maisons des notables. partir du 26 mars, toute la Provence est souleve avec des attaques de chteaux (Sollis), de couvents (Barjols), de moulins (Pertuis). Paris se droulent aussi des meutes graves. Sur 600 000 habitants, il y a environ 500 000 futurs sans-culottes, dont 120 000 indigents qui forment un sousproltariat. Cette masse est dangereuse : des meutes se produisent en avril, et surtout le 14 juillet. Pourtant la police parisienne est rpute la premire d'Europe. tout cela il faut ajouter le climat de fivre qu'engendrent les lections des dputs du Tiers aux tats gnraux de 1789. Tous ces vnements sont bien rels. Mais on ne doit pas succomber la tentation, facile parce que rtrospective, d'y voir des signes avant-coureurs d'une invitable rvolution. Dans le pass, il y avait dj eu des famines, des troubles sociaux, des jacqueries dans les campagnes et des meutes la ville. Ces dsordres ne suffisent donc pas expliquer la Rvolution, qui rsulte plutt de l'enchanement cumulatif et encore mal lucid d'une srie de facteurs. La faiblesse de l'autorit royale a en tout cas beaucoup compt.
C. LA FAIBLESSE DE L'AUTORIT ROYALE
Louis XVI subit exagrment l'influence de la Cour. Alors que Louis XIV s'en tait servi pour domestiquer la noblesse, c'est la Cour qui va coiffer Louis XVI, d'autant plus coup du royaume que, comme ses prdcesseurs, il vit isol Versailles. Tombant sous l'influence de coteries successives, il change trop souvent de ministres. Au temps de Louis XIV, ceux-ci duraient longtemps, d'o le sentiment d'une stabilit continue. Sous Louis XV et Louis XVI, au poste capital des finances, se succdent dix-neuf contrleurs gnraux dans les vingt-[p. 287] cinq annes qui prcdent 1789. On appelait d'ailleurs le Contrle gnral l'htel des dmnagements . La moindre rforme entreprise par un ministre formait contre lui la cabale des mcontents, qui provoquaient rapidement sa chute. Cette instabilit ministrielle s'accompagnait videmment d'une absence de politique dtermine. Le rgne de Louis XVI est une alternance de concessions l'esprit public novateur, de ractions antitatiques, seigneuriales et provinciales. Les rformes imposes par l'opinion publique sont dsavoues sous l'influence des coteries, d'o une crise de l'autorit qui, dans l'opinion populaire, ne ternit
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cependant pas l'image du roi. On croit tort qu'aid par la Nation et les tats gnraux, celui-ci va chasser ses mauvais conseillers et enfin imposer des rformes aux privilgis. C'est pourtant le contraire qu'il a dj fait, en commettant une erreur fondamentale : le rappel des parlements le 12 novembre 1774, qui annule la rforme Maupeou. En effet cette dcision restaure le pouvoir des privilgis et conduit le rgime l'impuissance en interdisant tout essai srieux de rforme, tout effort d'adaptation de l'tat monarchique aux nouvelles ncessits conomiques et financires. Enfin, il faut noter que Louis XVI ne trouve aucun soutien dans sa famille. Marie-Antoinette est ignorante des affaires du royaume et dpensire (scandale du collier de la reine...). Elle veut imposer ses cratures au roi, et multiplie les imprudences qui la conduisent l'impopularit (on l'appelle l' Autrichienne ; circulent mme des caricatures d'elle franchement pornographiques qui en disent long sur la dgradation de son image dans le public). Monsieur, comte de Provence et frre du roi, est jaloux et contribue salir la reine ; ses cousins Conti, amis des parlements, et surtout le duc d'Orlans (Philippe galit) font mme figure d'opposants. Ce tableau est connu. Il faut cependant le nuancer. On ne peut refaire l'histoire et savoir si la Rvolution aurait eu lieu si Louis XIV avait tenu la place de Louis XVI. Mais celui-ci sut dans les dernires annes de sa vie montrer la fermet dont il aurait eu besoin auparavant pour donner un autre cours aux vnements. Dans la pratique de la Constitution de 1791, il utilisa ses prrogatives pour s'opposer aux projets qu'il jugeait inacceptables. Mais c'tait trop tard, et surtout excessif : on l'appelait, non sans raison, Monsieur Veto . Son attitude contribua alors bloquer le fonctionnement des institutions nouvelles, situation de crise qui favorisa l'tablissement de la dictature et du rgime de la Terreur. Sans doute la vrit de Louis XVI tait-elle dans la dignit et le courage qu'il sut montrer lors de la parodie de procs qu'il subit, l'issue duquel sa condamnation mort fut vote par 387 voix contre 334. Aujourd'hui, les sondages montrent que la majorit des Franais sont rconcilis avec la mmoire du roi guillotin. Mais ils demeurent fermement rpublicains et 1789 marque pour eux le dbut d'une nouvelle histoire. juste titre.
277
[p. 289]
Chapitre II
La Rvolution des juristes (1789-1792)

INTRODUCTION
LA RVOLUTION DE DROIT
La Rvolution n'est pas termine. L'interprtation de cet vnement fondateur de la Rpublique dpasse en effet les controverses scientifiques habituelles, car il se situe au cur de notre mythologie politique. Or toute socit interprte ses rcits fondateurs en fonction des ncessits du moment, et des intrts divers des groupes qui la composent. L'historiographie marxiste a longtemps domin. Pour elle, l'histoire de la Rvolution tait avant tout sociale. Elle y voyait la prise du pouvoir par la bourgeoisie, ajustant son emprise politique celle qu'elle dtenait sur l'conomie. C'est la thse soutenue par des auteurs comme A. Mathiez, G. Lefebvre, A. Soboul et plus rcemment M. Vovelle. Dans les annes cinquante, l'historien anglais A. Cobban inaugure une profonde remise en cause de ce schma, niant que la Rvolution ait t provoque par la bourgeoisie afin de substituer le capitalisme au fodalisme 119 . Une vingtaine d'annes plus tard, les travaux de F. Furet 120 s'inscrivent aussi dans une trs svre critique des thses marxistes. Plus que la manipulation du peuple par une bourgeoisie avide de pouvoir, la Rvolution opre l'avnement de la dmocratie, d'o le rle qu'elle continue tenir dans notre imaginaire historique et notre droit positif l'heure actuelle, on est beaucoup plus prudent qu'auparavant sur le caractre dterministe de l'vnement. La Rvolution n'tait pas immanquablement inscrite dans le destin de la France la fin du XVIIIe sicle. La mme situation et [p. 290] pu produire d'autres effets ; l'avnement de la dmocratie s'est fait ailleurs en Europe par d'autres cheminements. Quant aux causes de la Rvolution, il est toujours possible, aprs coup, de les organiser en un schma logique, donnant l'impression que cet vnement devenu fondateur tait ds l'origine investi d'un surcrot de
119
120
Cf. A. Cobban, The Myth of the French Revolution. An Inaugural Lecture, London, 1955. Traduction franaise : Le Sens de la Rvolution franaise, Paris, 1984. Cf. F. Furet, Penser la Rvolution franaise, Paris, Gallimard, 1978.
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sens. En fait, si on peut toujours dterminer les origines d'un vnement, il n'en va pas ncessairement de mme de ses causes. Ainsi, l'heure actuelle ne connaissons-nous pas vraiment les raisons d'vnements aussi fondamentaux que la rapidit de l'expansion de l'Islam aprs la mort du Prophte, ou la guerre de 1914, mme si nous savons en dcrire les tapes avec prcision. On touche l la plus grande difficult du mtier de l'historien. Faire de l'histoire, c'est non seulement l'tablir, mais surtout la reconstruire, comme les lgistes qui puisaient dans le droit romain les leons ncessaires leur temps. Pour tout dire, la Rvolution franaise reste aujourd'hui encore largement mystrieuse, et donc inacheve. On peut dcrire ses origines, mais beaucoup moins ses causes 121 . Cependant, pendant ces quelques annes, quelque chose s'est produit, d'une importance considrable pour cette poque et la ntre, dont il faut bien rendre compte.
A. L'INNOVATION RVOLUTIONNAIRE
La nouveaut rside dans la croyance, proprement rvolutionnaire, qu'on peut faire table rase du pass, tout reconstruire, changer l'homme et la socit. Et les rformes seront considrables, qu'elles oprent une rupture avec l'Ancien Rgime, ou qu'elles portent leur paroxysme les tendances centralisatrices et uniformisantes de la monarchie. Cette capacit d'invention est telle qu'il y a quelques annes, F. Fukuyama, conseiller la Prsidence des USA, a connu son heure de gloire en affirmant que notre Rvolution marquait la fin de l'Histoire en posant des principes politiques indpassables 122 ce qui est sans doute beaucoup s'avancer. Mais il est vrai qu'elle a ouvert la voie de nos dmocraties modernes. L'innovation tient par ailleurs la valorisation de l'individu, autre acte de naissance de la dmocratie, au sens o Tocqueville y voit un rgime o l'individu est souverain. Celui-ci n'est pas une invention de la Rvolution. On constate ds le XIIIe sicle son mergence 123 , [p. 291] travers de multiples signes : apparition du genre littraire des Mmoires et Chroniques ; passage de la pnitence publique la confession auriculaire ( l'oreille du prtre, c'est--dire prive) ; rhabilitation de l'image du corps, signe de promotion de la personne. L'art aussi tmoigne en sa faveur. Au XIVe sicle, on note un renouveau du portrait qui exprime la progressive libration de l'individu et exalte ce qu'il y a de singulier dans l'tre.
121
122 123
C'est une des ides que dveloppe F. Furet (op. cit.) dans la premire partie de son ouvrage (cit supra, n. 2). Cf. F. Fukuyama, La Fin de l'histoire et le dernier homme, Paris, 1994. Cf. G. Duby, Histoire de la vie prive, t. II, Paris, Le Seuil, 1985, p. 374-376, 503-526, 547560.
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Autre signe des temps, l'artiste affirme sa libert. Pendant longtemps il fut un domestique, l'excutant des commandes des puissants. Van Eyck peint en 1439 le visage de son pouse, pour son seul plaisir. Florence, en 1426, c'est son propre visage que Masaccio place ct de deux des aptres, dans la fresque du Tribut qui orne la chapelle Brancacci. Bientt la Rforme individualisera le lien entre le chrtien et son Crateur 124 , donnant un nouvel essor l'individualisme. Observons que contrairement notre penchant actuel qui consiste opposer l'individu l'tat, l'histoire semble plutt prouver que leur croissance est simultane, et sans doute complice. L'tat centralisateur est rducteur de l'organisation communautaire et corporatiste de la socit. Comme l'observe J.-L. Harouel 125 , la monarchie a disloqu la vieille structure qui rpartissait la socit franaise en trois ordres. Dans la vie sociale relle, plus que le statut, comptent toujours davantage le pouvoir, la fortune, la dignit et la considration. Et galement l'individu. Car le promouvoir, c'est aussi affaiblir ces communauts intermdiaires qui freinent l'action de l'tat. Cette valorisation est-elle vraiment une libration ? La prudence s'impose, car l'tat peut devenir un matre beaucoup plus exigeant. Les rvolutionnaires le pressentent. C'est pourquoi, quatre mois seulement aprs la runion des tats gnraux, ils votent une Dclaration des droits de l'Homme et du Citoyen, le 26 aot 1789. Elle vise garantir l'individu un certain nombre de droits-liberts que l'tat s'engage respecter. De faon significative, c'est le premier grand texte rvolutionnaire : la premire constitution date de l'anne 1791 ; plusieurs projets de Code civil choueront avant que n'intervienne la codification de 1804. La hte rvolutionnaire en matire des droits de l'Homme montre donc la fragilit de l'individu que pourtant le droit consacre un point jamais atteint auparavant. Trs tt se fixe la doctrine franaise de l'assimilation, au centre de nos dbats politiques actuels, qui repose sur le refus de l'organisation communautaire de la socit, au contraire conue comme la somme d'individus. la fin de 1789, l'Assemble nationale se penche sur le statut des Juifs. Faut-il, comme sous l'Ancien Rgime, les maintenir sous l'empire d'une lgislation particulire, ou leur accorder [p. 292] la plnitude des droits des citoyens ? Les Juifs eux-mmes souhaitaient tre citoyens, mais conserver en mme temps un certain nombre de privilges. Il n'en ira pas ainsi. Dans son discours, le comte de Clermont-Tonnerre fixe la doctrine dont la France se prvaut encore aujourd'hui en l'adaptant aux problmes de l'immigration : Il faut tout refuser aux juifs comme nation et tout accorder aux juifs comme individus ; [...] il faut refuser la protection lgale au maintien des prtendues lois de leur corporation judaque ; il faut qu'ils ne fassent plus dans l'tat ni corps politique, ni ordre ; il faut qu'ils soient individuellement citoyens. Le 27 septembre 1791 un dcret pris l'initiative d'Adrien Duport prononcera enfin l'mancipation des Juifs... aux conditions fixes par Clermont-
124 125
Cf. supra, p. 205-206. Cf. J.-L Harouel, op. cit., p. 518-519.
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Tonnerre 126 , qui instituent l'individu, et proscrivent les communauts. L'individualisme s'impose ici au pluralisme. Cette conscration de l'individu est par ailleurs opre avec hardiesse 127 dans le domaine des relations prives par de nombreuses rformes 128 du droit dit intermdiaire, celui qui s'tend de 1789 1804.
B. LA CONSCRATION DE L'INDIVIDU PAR LE DROIT INTERMDIAIRE
J'en donnerai deux sries d'exemples portant d'abord sur les relations entre l'individu et les choses, ensuite et surtout sur l'individu et les autres. L'individu et les choses 129 Prsentant la Convention le 9 septembre 1794 une seconde mouture du projet de Code civil, Cambacrs dclarait avec solennit : Trois choses sont ncessaires et suffisent l'homme en socit : tre matre de sa personne ; avoir des biens pour remplir ses besoins ; pouvoir disposer, pour son plus grand intrt, de sa personne et de ses biens. Tous les droits civils se rduisent donc aux droits de libert, de proprit et de contracter. C'est un programme. Il sera tenu. La proprit fodale est trs vite dtruite au profit d'une runification du concept de droit de proprit 130 . Le louage des choses est amnag [p. 293] de manire prserver la volont individuelle et ses revirements : plus de reconduction tacite, plus de baux perptuels prennisant les droits des fermiers et locataires. Le terme de servitude est banni au profit de celui, plus pudique, de services fonciers dont on dit clairement qu'ils lient des immeubles, non des personnes. Le lgislateur montre plusieurs reprises son hostilit aux formes collectives de la proprit et des droits d'usage, pourtant profondment enracines dans les murs paysannes. Voici ce qu'en dit Aveline, le prsident du comit d'agriculture de la Lgislative : Pourquoi donc, dans une socit o la proprit est un des premiers titres constitutionnels et dont la simplicit des principes gnraux fait la force, admettrait-on une bigarrure ridicule de proprits prives et de proprits communes ? Les mmes convictions expliquent l'hostilit aux communauts
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129 130
Sur l'histoire de la condition juridique des Juifs, voir les dveloppements de J. Poumarde dans N. Rouland (dir.), Manuel de droit des minorits et des peuples autochtones, op. cit. Trop peut-tre, car le Code civil de 1804 reviendra sur nombre de ces innovations. Cf. I. Thery et C. Biet (dir.), La famille, la loi, ltat, de la Rvolution au Code civil, Paris, d. Imprimerie nationale, 1989. Cf. J. Bart, L'individu et ses droits , dans I. Thery et C. Biet (dir.), op. cit., p. 352-356. Cf. infra, p. 310-311.
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familiales en matire patrimoniale. L'indivision est ressentie comme une entrave possible la libert individuelle. L'article 815 du Code civil en tirera les consquences en stipulant : Nul ne peut tre contraint demeurer dans l'indivision. En consquence un cohritier peut exiger le partage. Les cohritiers peuvent par ailleurs passer une convention d'indivision qui ne peut excder cinq ans qu' condition d'tre expressment renouvele. L'individu reoit donc du droit les moyens de son autonomie. Et peut-tre de son bonheur, ce qui est encore plus net dans les relations qu'il peut maintenant entretenir avec les autres. L'individu et les autres Traons deux cercles concentriques. Le plus large est celui des personnes avec lesquelles l'individu peut choisir de nouer des relations. Le plus troit est celui des membres de sa famille, par filiation ou alliance. Saint-Just avait dit : Le bonheur est une ide neuve en Europe. Cambacrs va s'efforcer de la promouvoir dans le monde du droit : L'homme, propritaire de sa personne et de ses biens, ne peut jouir pleinement du bonheur qu'il a droit d'attendre de la socit, si elle ne lui accorde, ou plutt si elle ne lui laisse le droit de disposer son gr de cette double proprit [...] chacun compose son bonheur des lments de son choix. De l nat le droit de contracter, qui n'est que la facult de choisir les moyens de son bonheur. C'est dj le principe de l'autonomie de la volont, mme s'il n'est pas qualifi ainsi cette poque. L'article 1134 alina 1 du Code civil l'entrinera en stipulant : Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Affirmation lourde de sens, quand on se souvient de la place centrale de la loi dans le systme rvolutionnaire. Elle n'exclut pas des consquences qui heurtent la morale. Ainsi est ignore la rescision pour lsion, qui permet d'annuler une [p. 294] transaction o le prix est si bas qu'il lse manifestement une des parties. Tant pis pour celui qui se laisse abuser : la libert a ses risques... Mais cette solution sera juge trop dure. Larticle 674 du Code civil rintroduira la rescision pour lsion, mais en la limitant aux ventes immobilires, et condition qu'elle atteigne les 7/12e du prix. Ouvrons maintenant le dossier de la famille 131 . Pour les adversaires de la Rvolution, c'est le plus grave. Ils lui pardonnent encore moins d'avoir dtruit la famille qu'excut le roi. Pour mieux en juger, prcisons d'abord l'tat des murs en la matire la veille de la Rvolution. Le mariage d'amour, au moins dans les classes suprieures, est au got du jour. On suppose mme que les couples unis par les sentiments plus que les intrts sont davantage fconds. Le mariage devrait donc tre conu comme un contrat civil entre deux individus, contrl par l'tat. L'glise depuis trs
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Cf. A. Burguire, La famille et l'tat , dans I. Thry et C. Biet (dir.), op. cit., p. 147-156 ; D. Dessertine, Le divorce sous la Rvolution , ibid., p. 312-321 ; J. Poumarde, La lgislation successorale de la Rvolution entre l'idologie et la pratique , ibid., p. 167-182.
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longtemps prnait aussi le mariage fond sur le consentement des conjoints. Mais l'engagement devait valoir pour l'ternit. Ce n'est plus du tout le cas la fin du XVIIIe (d'autant plus que la dchristianisation des murs commence un sicle avant la Rvolution). L'attirance sexuelle, les sentiments sont choses changeantes le consentement fait le mariage, le dissentiment doit pouvoir le dfaire. L'opinion claire est donc contre l'indissolubilit du mariage. Paradoxalement, mariage d'amour et divorce vont ensemble : nous le savons bien aujourd'hui o nous valorisons davantage encore celui-ci, et connaissons des taux de divorce spectaculaires (1 divorce pour 2 mariages dans les grandes villes). la fin du XVIIIe, on cherche rationaliser cette inclination. On s'avise ainsi que dans les cultures exotiques le divorce est la rgle et que le droit romain lui-mme en faisait un usage courant. La recherche du bonheur, ou en tout cas du plaisir, se lit aussi dans l'augmentation des abandons d'enfants dans la seconde moiti du sicle. Enfants illgitimes, fruits du pch , mais aussi, de plus en plus, lgitimes : leur entretien pserait trop aux parents, qui prfrent s'en sparer que se sacrifier. La diffusion des funestes secrets de la contraception obit la mme volont de disposer de soi. Le lgislateur rvolutionnaire va faire droit ces attentes. Le 20 septembre 1792 la veille du jour o la royaut est abolie et la Rpublique proclame la Lgislative vote la loi introduisant le divorce. Trois sries de causes peuvent le fonder : certains motifs dtermins (injures graves, abandon d'un conjoint, drglement des [p. 295] murs, migration, etc.) ; le consentement mutuel, trs valoris et facile mettre en uvre (deux mois suffisent) ; l'incompatibilit d'humeur ou de caractre, qui demande plus de persvrance, mais rend possible un divorce en sept mois. Dans l'immdiat, la loi rencontre un grand succs. Mais le divorce est circonscrit aux grandes villes, et devient assez vite moins frquent ( partir de 1796). De plus, il est cibl sociologiquement. Les divorants sont d'abord les femmes : le divorce est donc un instrument de la libration fminine. Ce trait reste vrai aujourd'hui, o la majorit des demandes de divorce manent des femmes. Faut-il systmatiquement incriminer la brutalit ou l'gosme masculins ? Sans doute aussi les femmes montrent-elles une plus grande exigence vis--vis du lien matrimonial. Constatons galement que pendant la Rvolution, certains mtiers, tels les perruquiers ou cabaretiers, prdisposent au divorce... tout simplement parce qu'ils favorisent les rencontres. L'volution des causes invoques pour divorcer est rvlatrice de celle des mentalits. Au dbut le divorce ne fait que consacrer des cessations dj anciennes de la cohabitation conjugale, ou permet de se sparer d'un conjoint dangereux ou brutal. Puis, dans la dcennie suivant le vote de la loi de 1792, l'incompatibilit d'humeur est invoque dans la majorit des cas. Modernit de ces nouveaux couples : il ne suffit plus de se supporter, il faut surtout bien s'entendre. Et les enfants ? Aujourd'hui, on sait que les enfants de la gnration des annes 1968 reprochent leurs parents leur trop grande facilit divorcer. Sous la Rvolution, il semble que la prsence d'enfants freine malgr tout la divortialit. Le divorce par consentement mutuel concerne majoritairement les couples sans enfants.
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Certaines enqutes menes Lyon 132 montrent que 60% des divorcs maris sous la Rpublique se sparent lgalement avant d'avoir eu un enfant. Mais l'amour, le mariage et son chec ne constituent pas les seules mesures de la famille. Comptent aussi les attitudes devant la mort, o le droit successoral joue un rle privilgi. Le lgislateur rvolutionnaire veut librer les jeunes, lutter contre le despotisme des pres , dont l'Ancien Rgime avait fait les monarques absolus de la famille. La loi des 6-10 janvier 1794, prcde par plusieurs mesures lgislatives prises depuis 1790, marque l'apoge de la lgislation rvolutionnaire en la matire. L'galit absolue entre hritiers est proclame : plus de droit d'anesse ni d'exclusion des enfants dots, plus de privilge de masculinit. De plus la libert testamentaire est presque totalement prohibe. On ne peut tester que sur une petite fraction de ses biens (entre 1/10e et 1/6e suivant les hritiers que l'on laisse), et jamais en faveur d'hritiers lgitimes en ligne directe ou collatrale, mais seulement l'gard de tiers : ainsi ne peut-on [p. 296] contourner l'impratif d'galit entre hritiers. La distinction entre propres et acquts est abolie : les biens hrits sont fondus en une masse commune, ce qui efface leur origine lignagre, et donc affaiblit la dimension collective de la famille. Les jeunes sont privilgis, car on les suppose plus rceptifs aux ides rvolutionnaires : ils passent donc systmatiquement avant les ascendants dans l'ordre des successibles. Autre innovation concernant les enfants : la promotion de la famille naturelle. Le pre peut dsormais reconnatre ses enfants naturels, qui ont ds lors des droits analogues ceux des enfants lgitimes. Ces dispositions heurtaient de plein fouet nombre de coutumes. Mais aux protestations des pres rpond la satisfaction des puins et des filles... Nombre de ces hardiesses ne furent que de courte dure. Le Code civil marquera en effet un retour l'ordre. On connat le mot de Napolon : La nature a fait de nos femmes nos esclaves. Son code allait les remettre dans le droit chemin : l'adultre de la femme redevient un dlit, l'galit des poux dans l'administration de la communaut n'est plus assure. La puissance paternelle est rtablie, et prolonge au-del de la majorit des enfants pour l'autorisation au mariage. La quotit disponible est considrablement augmente, et peut bnficier un hritier, signe du retour en grce de la libert testamentaire. En 1806, Napolon restaurera le droit d'anesse sous la forme des majorats afin de rehausser le prestige de sa nouvelle noblesse. L'enfant naturel est de nouveau plac en tat d'infriorit par rapport l'enfant lgitime. Les motifs de divorce sont moins nombreux, et l'incompatibilit de caractre supprime ; le Code prcise (art. 298) qu'en cas de divorce pour cause d'adultre, l'poux coupable ne pourra jamais se marier avec son complice [...] la femme adultre sera condamne [...] la rclusion dans une maison de correction, pour un temps dtermin, qui ne pourra tre moindre de trois mois, ni excder deux annes . En revanche, dans le domaine du droit de proprit, toutes les innovations du droit intermdiaire sont consacres.
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Cf. D. Dessertine, op. cit., p. 320.
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Cette histoire mouvemente tmoigne de l'importance qu'accordaient les rvolutionnaires l'instrument juridique, tout spcialement dans les trois ans qui suivirent la runion des tats gnraux : la confiance dans le droit est manifeste. Elle justifie qu'on qualifie cette priode de Rvolution des juristes. Nous pensons aujourd'hui volontiers que le droit est toujours en retard sur l'volution sociale. L'inverse ici se produit. Il est trs consciemment utilis pour changer la condition des personnes. Et aussi fixer les rapports entre l'tat et les citoyens, dans le cadre d'un tat maintenant lgal. [p. 297]
C. L'INSTAURATION DE L'TAT LGAL
Trs vite l'Assemble nationale se proclamera Constituante : il faut doter la France d'une constitution crite, l'image des pays modernes. Se dveloppe un vritable culte de la loi. En 1790, le dput Romme, qui inventera bientt le calendrier rpublicain, ouvre au faubourg Saint-Antoine le club des Nomophiles (les amis de la loi), anim par la clbre Throigne de Mricourt. C'est par la loi, instrument du changement, par opposition l'immobilisme coutumier, que l'homme affirme la matrise de son destin. La Dclaration des droits de l'Homme de 1789 la cite trs souvent. L'article 6 pose le principe essentiel en en faisant l'expression de la volont gnrale, et la lie la volont nationale en stipulant : Tous les citoyens ont le droit de concourir personnellement, ou par leurs reprsentants, sa formation , mme si l'institution du suffrage censitaire obre singulirement cette affirmation 133 . Sieys dclarait d'ailleurs : La Nation existe avant tout ; elle est l'origine de tout ; sa volont est toujours lgale ; elle est la loi elle-mme. Ces croyances s'expriment dans des dictons et devises d'emploi frquent (qu'on retrouve parfois graves sur des objets de la vie quotidienne, telles les assiettes rvolutionnaires , illustres d'allgories naves) : Mon dieu, c'est la loi ; je n'en ai point d'autre ; Non seulement le peuple doit observer la loi, mais il doit l'adorer ; La loi est la religion de l'tat . Ce culte lgislatif entrane plusieurs consquences. La loi s'impose tous, sans privilges. L'article 6 de la Dclaration stipule qu' elle doit tre la mme pour tous, soit qu'elle protge soit qu'elle punisse . Mais l'galit vise n'est que juridique : pour le reste, le mme article admet les distinctions fondes sur les vertus et les talents . La loi a par ailleurs une vocation totalisante : aucune borne n'existe son empire. Elle s'impose au temps : c'est seulement dans le domaine pnal qu'en 1789 (art. 8 de la Dclaration) s'exerce le principe de non-rtroactivit. Elle commande aux autres sources du droit, proprement ananties. Robespierre se prononcera pour la
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Cf. infra, p. 313-314.
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disparition de la jurisprudence. Les coutumes doivent seffacer, comme le dira clairement quelques annes plus tard la loi du 30 ventse, an XII (1804), contenant la runion des lois civiles en un seul corps des lois, sous le titre de Code civil des Franais : compter du jour o ces lois sont excutoires, les lois romaines, les ordonnances, les coutumes gnrales ou locales, les statuts, les rglements cessent d'avoir force de loi gnrale ou particulire dans les matires qui sont l'objet desdites lois composant le prsent Code (art. 7). Cet empire de la loi se fonde sur sa perfec-[p. 298] tion. Sous l'Ancien Rgime, seul le roi, de sa certaine science , tait juge du bien commun. Le mythe glisse du monarque la Nation la modernit ne peut se tromper, puisqu'elle conjoint Nature et Raison. Le soleil de la loi monte au firmament rvolutionnaire, comme l'avait annonc Sieys : Je me figure la loi au centre d'un globe immense ; tous les citoyens, sans exception, sont la mme distance et n'y occupent que des places gales 134 . Reste capter sa lumire. D'o une fivre codificatrice, qui double l'ardeur constituante. Contrairement ce que l'on croit souvent, le Code civil de 1804 n'est pas le premier code issu de la Rvolution. La place appartient au Code pnal des 25 septembre-6 octobre 1791 (la Constitution est vote ce mme mois de septembre). Ce Code de 1791 se conforme l'esprit du temps 135 . Lacit, tout d'abord. Elle entrane la disparition des dlits religieux (alors que s'accuse la rpression des infractions politiques), fustigs par Lepeletier, rapporteur du projet de Code : Vous allez voir enfin disparatre cette foule de crimes imaginaires qui grossissaient les anciens recueils de nos lois. Vous n'y retrouverez plus ces grands crimes d'hrsie, de lse-majest divine, de sortilge et de magie [...] pour lesquels, au nom du ciel, tant de sang a souill la terre. Dmocratisation des peines, ensuite. Allant dans le sens du juge-automate , rv par certains philosophes 136 , le Code met fin l'arbitraire des peines en les fixant strictement pour carter l'apprciation du juge. Ce systme engendrera des perversions. On constate que pour y chapper, beaucoup de jurys ont dclar non coupables des accuss qui l'taient de faon vidente, prfrant l'acquittement au prononc de peines qu'ils ne pouvaient matriser. La question du maintien de la peine de mort fut longuement discute (Robespierre se montra lors des dbats ardent abolitionniste...), mais ses partisans l'emportrent. Cependant, contrairement aux tendances de l'Ancien Rgime, le Code croit comme le faisaient depuis longtemps les justices ecclsiastiques aux possibilits d'amendement des condamns. divers degrs, la privation de libert domine donc le systme pnal. Mais elle ne doit pas tre exagrment longue et inciter au dsespoir, d'o la suppression des peines perptuelles : la dure maximale est de vingt-quatre ans, et le travail fortement recommand. Ce systme sera modifi sous la Terreur, mais il faudra attendre une vingtaine d'annes pour que soient promulgus, sous Napolon, de
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Sieys, Qu'est-ce que le Tiers tat ?, Paris, PUF, rd. 1982, p. 44. Cf. J.-M. Carbasse, op. cit., p. 322-324. Cf. supra, p. 261.
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nouveaux codes (le Code d'instruction criminelle, en 1808 ; le Code pnal en 1810). La gsine du Code civil sera plus laborieuse. On ne commence y travailler que sous la Convention, en 1792. Conformment la mythologie lgaliste, on croyait que la Nation ne pourrait que se [p. 299] donner des lois claires, simples tablir et comprendre. C'tait le Code civil des philosophes, plus que des juristes, devant contenir des rgles valables pour l'Homme dans son universalit. Cambacrs, qui dirige les travaux du comit de lgislation, n'affirme-t-il pas : La Nation offrira un jour le code tous les peuples qui s'empresseront de l'adopter quand les prventions se seront dissipes ? Sous le fer de l'invasion napolonienne, l'Europe en entendrait en effet parler. Pour l'heure, Cambacrs prsente le 9 aot 1793 un premier projet, recal pour cause de juridisme. Il revient un an plus tard avec un nouveau volume, qualifi par lui de ...Code de la nature, sanctionn par la raison, et garanti par la libert . Il subit le mme sort. Il faudra attendre 1804 et l'uvre de Portalis. Apparemment, le projet rvolutionnaire est toujours l. Portalis dclare : Interrogez l'histoire [...]. Jamais un peuple ne s'est livr la prilleuse entreprise de se sparer subitement de tout ce qui l'avait civilis et de refaire son entire existence [...]. Qu'est-ce qu'un Code ? Un corps de lois destin rviser, diriger et fixer les relations de sociabilit, de famille et d'intrt qu'ont entre eux des hommes qui appartiennent la mme cit. En fait, bien des choses avaient chang. Aprs le traumatisme des guerres et de la Terreur, le pays aspirait plus de quitude : la fivre rvolutionnaire tait retombe. En 1799, la Constitution de l'an III avait t propose l'acceptation du peuple avec une Proclamation qui se terminait par ces mots : Citoyens, la Rvolution est fixe aux principes qui l'ont commence, elle est finie. Portalis est donc beaucoup plus mesur que ses prdcesseurs. Il a des convictions philosophiques. Dans une version prliminaire non retenue son Code civil proclamait : Il existe un droit universel et immuable, source de toutes les lois positives : il n'est que la raison positive en tant qu'elle gouverne tous les hommes. Mais c'est aussi un juriste, et un homme enclin la prudence : dans sa jeunesse, il avait rdig un pamphlet... contre la codification. Il pense donc que le code ne peut tout fixer, que la doctrine et la jurisprudence sont aussi des sources du droit et constituent le vrai supplment de la lgislation , car on ne fait pas un code, il se fait avec le temps , et il faut conserver tout ce qu'il n'est pas ncessaire de dtruire : les rdacteurs ... n'ont eu garde de rpudier le riche hritage que la Nation a reu de ses pres . L'avenir devait largement lui donner raison. Ds les premires dcennies du XIXe sicle, la jurisprudence se voit ainsi progressivement restituer le rle crateur du droit que la Rvolution lui avait confisqu. Elle modifie la notion et les effets de l'accord des volonts (thories de l'ordre public, des bonnes murs, de la cause, des vices du consentement) ; de la responsabilit civile (thories de la responsabilit sans faute), de la proprit (thories de l'enrichissement sans cause) ; du droit subjectif (thories de la fraude la loi, de l'abus de [p. 300]
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droit) ; de la loi elle-mme (thories des principes gnraux du droit, des circonstances exceptionnelles). Portalis incorpore par ailleurs l'hritage rvolutionnaire l'histoire de la dmocratie, lorsqu'il crit la phrase clbre : Les personnes sont le principe et la fin du droit. Maxime lacre par les dictatures du XXe sicle, dont nous mesurons aujourd'hui par contrecoup toute la valeur. Pendant toutes ces annes, la politique franaise est donc surinvestie par le droit et les juristes. La courte priode de la Terreur obit certes d'autres rgles. Mais les thoriciens du gouvernement rvolutionnaire eux-mmes prendront bien soin de prciser que l'ordre constitutionnel et lgal normal n'est pas aboli, mais simplement suspendu jusqu' la fin de la guerre et au rtablissement de l'ordre public. Cependant cette valorisation du droit, l'accent port sur l'individu ne sont pas sans ombres. Ils expliquent en particulier un dficit galitaire, trs sensible dans la premire phase de la Rvolution (1789-1792). Si tous les individus se voient reconnatre des droits identiques, chacun d'entre eux n'a pas les mmes possibilits concrtes de les exercer. L'galit juridique peut fort bien s'accommoder de l'ingalit sociale et conomique. D'autre part l'identit des droits n'existe pas sur le plan politique. Comme nous le verrons, l'instauration du suffrage censitaire rserve l'essentiel de la vie politique et les postes importants de la fonction publique une nouvelle lite. En ce sens, les thses marxistes ne sont nullement obsoltes : l'tat et ses institutions tombent bien aux mains de la bourgeoisie. D'o des critiques formules contre la Rvolution des juristes. court terme, par la seconde rvolution, celle des annes 1792-1794, qui annonce les rvolutions socialistes du XXe sicle. On ne s'arrtera plus aux seules modifications des institutions, il faudra aussi corriger les disparits socioconomiques, en se souvenant de la phrase de Rousseau : C'est prcisment parce que la force des choses tend toujours dtruire l'galit que la force de la lgislation doit toujours tendre la maintenir. Et cela quitte diminuer ou mme suspendre les liberts. plus long terme, Marx et ses disciples critiqueront d'ailleurs ces liberts bourgeoises , suspectes d'tre purement formelles. Pourtant, c'est bien au terme de cette Rvolution des juristes que je bornerai notre parcours. En effet, comme je l'ai dit ds le dbut de cet ouvrage, c'est en notre temps que nous faisons l'histoire. Et l'vnement objet de notre attention compte autant par ce qu'il est devenu que ce qu'il fut. Autrement dit, l'cho qu'il projette de lui vers le futur, vers nous, lui est consubstantiel. Or comme le montrent [p. 301] de faon indiscutable le dveloppement actuel de la justice constitutionnelle en France, et la faveur dont jouissent dans les dmocraties occidentales les thories de l'tat de droit, c'est bien cette Rvolution des juristes que nous faisons ntre, en dpit de ses lacunes. Elle mrite ce titre toute notre attention. La Rvolution n'est nullement l'aboutissement d'un plan prmdit visant la prise du pouvoir par la bourgeoisie, encore moins par les masses populaires. Elle
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rsulte plutt d'un enchanement de coups de force partir de la runion des tats gnraux o il est vrai que le Tiers sut dployer une action trs mobilisatrice. Ds lors un nouveau rgime se construit, caractris par la mise en place d'institutions librales.
SECTION I
LES ORIGINES DE LA RVOLUTION
Depuis 1789, beaucoup de rvolutions ont eu lieu en Europe et dans le monde. L'histoire du terme et du concept rvolutionnaires comporte donc plusieurs glissements de sens, dont je voudrais d'abord rendre compte, avant de fixer le point de dpart vnementiel de la Rvolution franaise : les tats gnraux de 1789.
A. LE CONCEPT DE RVOLUTION
Pendant une bonne partie du XIXe sicle, le phnomne rvolutionnaire type tait celui de 1789. Mais avec la rvolution de 1848 et encore plus celle d'octobre 1917 en Russie, le concept de Rvolution a t profondment modifi. On a t amen insister sur le caractre social de la Rvolution alors qu'on y voyait auparavant un phnomne surtout politique. On a galement soulign davantage l'importance des doctrines. la veille de la Seconde Guerre mondiale, l'historien du droit Henri LvyBruhl propose une dfinition de la Rvolution. La premire caractristique est pour lui la brusquerie du phnomne, dclench par un mouvement insurrectionnel populaire ; d'autre part, ce n'est pas une simple meute, car la Rvolution a pour but l'instauration d'un ordre nouveau, qui se traduit par un changement de classe dominante, lequel ne peut se produire qu'avec l'adhsion populaire. Enfin Lvy-Bruhl ajoute que le facteur de l'volution prrvolutionnaire est capital. La Rvolution ne peut aboutir si elle n'a t prcde par une transformation en profondeur opre au profit de la classe [p. 302] qui la dirige, cette volution lui ayant permis d'acqurir les moyens idologiques, matriels, conomiques, financiers, qui assurent le succs d'une rvolution. On reconnat ici les rvolutions de 1789 et de 1917.
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Cette conception a t trs critique par certains auteurs italiens de cette poque. Ils affirment que la Rvolution est un mot trop abstrait. Chaque pays a sa rvolution ; celle de 1789 n'est en aucun cas un modle qui commande l'analyse du concept. Pour eux le fascisme tait aussi la Rvolution. Les Italiens ajoutaient galement que la brusquerie n'est qu'un phnomne secondaire, l'essentiel tant la substitution d'un ordre un autre. Le problme est en fait beaucoup plus ancien. Au XVIIIe, le mot rvolution signifie retour , ou bien est employ dans le sens d' accident extraordinaire . De plus en plus philosophes et encyclopdistes vont lui donner le sens de changement, un changement li une longue volution : Montesquieu et d'Alembert y insistent beaucoup. Cependant, la notion de brusquerie n'est pas dans la pense des philosophes, y compris Rousseau, car ces intellectuels redoutent la violence. En 1789, le sens populaire de rvolution est celui-l : il s'agit d'un changement pacifique, sans violence. Ce n'est qu'aprs l'pisode de la Terreur que le terme commence tre dfini par les dictionnaires en rfrence la violence. Mais la Rvolution franaise ne joue pas encore son rle de modle. Les rvolutions cites le plus frquemment sont celles de 1688 en Angleterre, de 1772 en Sude. Cela ne changera qu' partir de 1830. La violence est donc un acquis relativement tardif. Mais les praticiens de la Rvolution ont prcd les dictionnaires. On note d'abord une certaine rpugnance vouloir la lier au phnomne rvolutionnaire. Pour certains (Mirabeau), elle n'est qu'un mal invitable dans le passage de l'ancien ordre au nouveau. Pour d'autres elle est absolument ncessaire. Marat veut montrer que les paroles et les crits sont une bonne chose mais qu'il n'y a eu rvolution que grce aux meutes populaires. Si bien que la Rvolution va tre lie la notion de guerre civile. C'est aussi l'opinion de Saint-Just : la colre populaire est ncessaire mais doit tre guide, sinon elle tourne l'anarchie. L'ide de violence parat donc tre un pivot essentiel la fois dans la thorie et la pratique de la Rvolution. Ainsi, au printemps 1791, se trouve-t-on la croise des chemins : la Rvolution est-elle finie ou continue-t-elle, la violence y est-elle un lment accessoire ou constitutif ? Pour la plupart, elle devait tre finie. Non seulement pour les modrs, mais aussi pour les violents, comme Barnave. L'objectif tait atteint : les principes proclams taient appliqus dans toute la mesure du possible. D'ailleurs Barnave pousse un cri d'alarme : si l'on n'arrte pas la Rvolution, on va voir anantir la royaut, on entrera dans [p. 303] l'aventure, et la proprit sera menace. On prend des mesures pour viter les troubles. Lameth demande le renforcement de l'excutif dans la Constitution, Le Chapelier par sa loi veut empcher les mouvements de grve, la presse est beaucoup plus surveille. Tout le monde doit obir l'ordre lgal, la Constitution et au roi. Mais ce moment les dmocrates s'insurgent. Il faut tablir le suffrage universel et non plus censitaire, le caractre impratif du mandat des dputs (et non pas reprsentatif), le rfrendum, une lgislation sociale, et peut-tre la
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Rpublique. D'autres dmocrates veulent en tout cas une application concrte de la Dclaration des droits de l'Homme. Les premiers sont disposs entamer une nouvelle rvolution contre la majorit de la Constituante en recourant s'il le faut la violence. Les seconds acceptent la Constitution mais sont contre son interprtation droitire. Ils ont temporairement le dessous. Mais l'opinion publique vient leur secours. Elle est alarme par des manifestations d'opposition la Rvolution : le roi ne se rsigne pas au rle que lui assigne la Constitution, la reine la dclare inapplicable, les monarchies europennes se montrent agressives, des complots se dveloppent. La Rvolution n'est pas termine. Il faut maintenir une organisation rvolutionnaire, et la doter des moyens propres briser les rsistances. Les suites logiques seront l'excution du roi et la Terreur. Ces divisions et flottements tmoignent de la complexit du processus rvolutionnaire. La Rpublique est en fait le produit de plusieurs rvolutions successives. Chacune a son esprit, se propose un programme, se fixe des objectifs. Elle a son personnel, s'appuie sur une couche sociale de prfrence aux autres et laisse un hritage, des institutions, des procds de gouvernement. On peut ainsi distinguer : Une crise pr-rvolutionnaire : rbellion contre l'absolutisme et ses agents locaux (intendants) de la part des privilgis. La Rvolution des juristes : les tats gnraux dcident de se transformer en Assemble nationale constituante. La souverainet ne rside plus dans la personne du roi, mais dans la reprsentation nationale, qui abolit le 4 aot 1789 l'ancien ordre social. Cette premire rvolution est plus anti-nobiliaire qu'antimonarchique, car elle conserve le roi, mme si on limite ses pouvoirs. Son inspiration est individualiste et librale. Phase dure de la Rvolution, que n'annonait pas la prcdente et qui dbute le 10 aot 1792. Elle aboutira l'abolition de la monarchie, l'excution du roi, la proclamation de la Rpublique le 21 septembre de la mme anne. On passe du libralisme politique la dmocratie sociale. Cette phase est populaire et violente, au contraire de la prcdente. Alors que cette dernire avait supprim les agents du pouvoir central, celle-ci est hyper-centralisatrice : c'est l'absolutisme sans le roi [p. 304] et pour le peuple, c'est--dire la dictature et la Terreur pour le salut public. Elle dure jusqu' la raction thermidorienne. Aprs le 9 Thermidor, l'histoire de la Rvolution devient plus floue. Les orientations sont souvent contradictoires. La Convention puis le Directoire oscillent entre la restauration du pass et la reprise de la Rvolution. Cependant, on s'oriente plus vers la rvolution des juristes que vers la rvolution populaire. Ainsi les constitutions de 1791 et de l'an III sont-elles voisines, ainsi que les politiques conomiques et sociales des deux priodes : les thermidoriens sont des libraux, pas des dmocrates. Finalement le rgime thermidorien oscille entre deux extrmes : la contre-rvolution royaliste et le jacobinisme de tendance robespierriste. Bonaparte tranchera et engagera la France dans une autre voie.
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B. LE POINT DE DPART VNEMENTIEL : LES TATS GNRAUX DE 1789

En moins de dix ans, l'histoire de notre pays connat une formidable acclration. Cette pousse commence s'exercer lors de la prparation des tats gnraux. Pour les Franais, c'est une grande nouveaut. Les tats ne se sont plus runis depuis cent soixante-quinze ans : la mme dure qui spare notre poque de la Restauration et du rgne de Louis XVIII. Prpondrance de l'lment bourgeois Ils sont prpars par la rdaction de dizaines de milliers de cahiers de dolances. Nous en avons conserv beaucoup, d'autant plus prcieux qu'ils constituent le premier sondage d'opinion. Chaque paroisse rdige un cahier, les cahiers sont regroups par ordre et par bailliage. Mais il faut y ajouter les cahiers des corporations et des diffrents corps. Dans les paroisses de campagne, le cahier est rdig par le cur ou par un homme de loi. Dans les villes, le cahier du Tiers est rdig par la bourgeoisie et nglige l'opinion des ouvriers et petits artisans. Cette bourgeoisie est pntre de thories galitaires auxquelles la masse ne songe gure, mais est indiffrente aux problmes ouvriers. Dans les cahiers des paroisses, on trouve surtout des lments concrets de rformes locales et ne s'y manifestent gure de proccupations politiques. Celles-ci n'apparaissent qu' l'chelon du bailliage, o l'on fait des synthses en introduisant des ides gnrales. Lesquelles ? Tout d'abord l'ide de Constitution : beaucoup pensent qu'on ne doit autoriser le roi lever l'impt que s'il accepte une constitution. On trouve aussi souvent l'ide d'une charte des droits de l'homme, qu'on opposerait aux droits fodaux et aux abus les plus [p. 305] criants. Beaucoup de cahiers demandent le maintien de l'glise gallicane, mais aussi le ramnagement de l'affectation des revenus ecclsiastiques pour amliorer le sort du bas clerg. Quant au rgime politique, les cahiers, souvent trs rformateurs sur le plan fiscal, juridique et social, sont ici trs conservateurs. Trs rares sont les cahiers rvolutionnaires, et aucun ne prvoit le renversement de la monarchie. Les cahiers ruraux, tout particulirement, accordent au roi une confiance absolue pour faire les rformes demandes. Cependant, l'unanimit est loin d'tre acquise. Trs logiquement, les cahiers pris par ordre expriment les soucis et intrts des membres de ces ordres et des fractions de ces ordres.
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Les cahiers de dolances Prenons tout d'abord les cahiers du Tiers. Les bourgeois se prononcent pour la Constitution, les droits de l'homme, la suppression des privilges. Ce sont eux qui ont imprim aux cahiers leurs ides gnrales. Ils sont plus diviss sur la question ouvrire : alors que les ordres privilgis sont hostiles aux corporations, certains cahiers bourgeois (par exemple Marseille) en demandent le maintien en faisant valoir qu'elles protgent les ouvriers. Certains autres en rclament la suppression en disant qu'elles sont archaques, ennemies du progrs, c'est--dire du libralisme conomique. On relve les mmes hsitations quant au choix d'une politique librale ou interventionniste. Quant aux droits ouvriers, ils sont passs sous silence, et mme critiqus : les chmeurs sont des paresseux qu'on doit punir, les compagnonnages ouvriers doivent tre interdits. Toujours dans le Tiers, les cahiers paysans sont videmment trs nombreux. On doit les lire avec prcaution car ils ne sont peut-tre pas trs reprsentatifs. Les paysans pauvres, les plus nombreux, furent presque toujours carts de leur rdaction, soit par leur analphabtisme, soit par la composition de l'assemble de paroisse domine par les riches. On relve cependant les traits suivants : fidlit, amour et confiance envers le roi et la monarchie ; hostilit au systme financier de la monarchie ; hostilit la dme, non pas dans son principe, mais dans les modalits de sa perception ; plainte contre le mpris de la noblesse et du haut clerg envers la roture. Et surtout, hostilit aux droits fodaux. Beaucoup de cahiers paysans s'expriment de faon trs concrte, comme celui de Chaumont-sur-Moselle : 4 Que toutes les charges pcuniaires, appeles impts, subventions ou subsides, et sous quelle dnomination elles puissent tre prsentes dans la suite, soient rparties entre tous les citoyens, sans distinction d'Ordres, ni de privilges, mais en raison de leurs proprits et facults. 5 Que le prix du sel soit diminu de moiti, sa chert excessive [p. 306] forant les pauvres de la campagne s'en passer trs souvent ; et de cette privation rsulte une grande partie des maladies dont ils ne sont que trop frquemment affligs, et mettant les cultivateurs dans une espce d'impossibilit d'lever et de multiplier le btail... 7 Que toute banalit, et notamment celle des pressoirs, soit supprime, ou, au moins, qu' l'instar de ce qui se pratique dans les domaines du Roi, il soit permis aux propritaires de vignes d'avoir chez eux des pressoirs pour leur usage, en payant au seigneur deux francs par jour de vignes pour indemnit ; et cette suppression de pressoirs banaux prviendrait la perte ou l'altration d'une grande quantit de vin. 8 Qu'il leur soit libre de faire faire leurs eaux-de-vie par tel distillateur brevet [qu'] ils jugeront propos de choisir, sans tre tenus d'employer ceux qui
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sont sur les lieux, tout privilge exclusif tant trop contraire au bien public et son intrt 137 ... En gnral, les revendications sont faites en des termes raisonnables. Les paysans ne demandent pas l'abolition pure et simple des droits fodaux, mais en distinguent deux catgories. Les redevances les plus odieuses, celles qui ont l'origine la plus lointaine et rduisent l'homme la servitude (servage, mainmorte, banalits, etc.) doivent tre abolies sans indemnit. Quant aux autres, les cahiers demandent seulement que les redevables aient la facult de pouvoir imposer leur rachat aux propritaires. Les cahiers des privilgis passent videmment sous silence le rgime fodal. Le clerg accepte cependant plus facilement que la noblesse une rforme sur ces points et suit la distinction des cahiers paysans sur les deux sortes de droits. Mais la noblesse veut garder tous ses privilges, et propose plutt d'abolir la dme, ce que refuse videmment le clerg. Ainsi chacun des ordres privilgis est enclin sacrifier, le cas chant, les privilges de l'autre. Cette tendance s'accusera plus tard dans la nuit du 4 aot. Cependant les opinions progressistes d'une partie de la noblesse sont clairement lisibles. l'intrieur de l'ordre, le mrite plus que l'anciennet du nom est frquemment cit comme critre de slection. La distinction avec la roture existe toujours, mais les nobles ne se rpartissent plus eux-mmes selon l'anciennet de leurs lignages, ce qui favorise la noblesse rcente, d'origine bourgeoise. En cela, il y a donc une volution sensible des esprits 138 . Certains cahiers, peu nombreux, risquent l'ide de la renonciation aux privilges. D'autres contiennent des projets de dclarations de droits, comme celui de la noblesse des bailliages de Mantes et Meulan, dont l'article 7 stipule : Enfin, comme aucune des rclamations de l'humanit ne peut tre trangre des amis de [p. 307] la libert et de la justice, nous recommandons notre dput de solliciter l'abolition de la servitude de la glbe, abolition dont le Roi a donn l'exemple dans ses domaines ; nous lui recommandons aussi de proposer l'examen des moyens de dtruire la traite, et de prparer la destruction de l'esclavage des noirs. Il doit nous tre permis de dsirer pour la France l'honneur d'effacer jusqu'aux dernires traces de la dgradation de la nature humaine 139 . Les cahiers rdigs, on procde l'lection des dputs. Ils sont environ 1 100. Parmi eux, le clerg en comprend trois cents, dont seulement cinquante du haut clerg : le bas clerg tait trs favoris par le systme lectoral, et gagn aux ides librales. Il constituera un appoint dcisif la cause du Tiers. Dans la noblesse, la petite et moyenne noblesse est la mieux reprsente. Elle est la plus ractionnaire, car la haute noblesse comprend une fraction assez importante favorable aux ides des philosophes. Le Tiers est trs homogne, car il ne comporte pratiquement que la bourgeoisie. Cela en raison du systme d'lection de ses dputs : lections
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Cf. tienne, Cahiers de dolances du bailliage de Vzelise, Nancy, 1930, p. 56-58. Cf. G. Chaussinand-Nogaret, op. cit., p. 60-61. Cit par S. Rials, La Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, Paris, Hachette, 1988, p. 557.
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deux ou trois degrs, donc avec filtre favorisant les notables ; systme des assembles lectorales o il faut savoir parler en public. La bourgeoisie juriste est la mieux reprsente : 200 magistrats, 200 avocats, etc. Les juristes de profession composent eux seuls presque la moiti de tous les tats gnraux. Les autres bourgeois (environ 50) sont des propritaires et ngociants. On trouve mme dans le Tiers des transfuges des ordres privilgis : Mirabeau, Sieys. La bourgeoisie domine donc les tats gnraux : ses dputs y ont la majorit relative, qu'a rendu possible un arrt du Conseil du 27 dcembre 1788 autorisant le doublement des dputs du Tiers. Cependant cette majorit numrique n'est pas encore une majorit de vote, car on en reste au systme du vote par ordre, et non par tte. Le 5 mai 1789, le roi procde l'ouverture solennelle des tats gnraux. L'importance de l'vnement commande qu'on dcrive son cadre matriel. J.J. Chevallier le fait fort bien : Le trne, sur une estrade leve au fond de la salle, attirait tous les regards des spectateurs. Sa Majest le Roi Louis XVI s'y assoit au milieu des acclamations ; la Reine Marie-Antoinette se place sur un fauteuil plus bas que le trne. Au pied du trne, une chaise bras pour le Garde des sceaux, un pliant pour le Grand Chambellan. Un officier de la maison du Roi porte la main de justice (le Roi, "fontaine" de justice, le Roi, source de toute justice) ; un autre officier porte le sceptre, un troisime, le glaive ; les dcorations symboliques, le long des murs et au-dessus des portes, rappellent la grandeur des rois : on y voit notamment les figures de quelques-uns d'entre eux, depuis [p. 308] Pharamond jusqu' Louis XIV et Louis XV ; on y voit aussi l'inauguration des anciens monarques sur le bouclier, la gurison des malades par les mains royales, saint Louis rendant la justice au pied d'un chne. L'espace entre le pied de l'estrade et l'autre extrmit de la salle est rempli par les trois Ordres du royaume : Clerg droite du trne. Noblesse gauche, Tiers tat en face. Le gouvernement a pris soin d'inscrire, de consacrer la vieille distinction, la vieille hirarchie des Ordres dans le costume mme des dputs : nobles clatants en manteau de soie, habit noir, veste parements en drap d'or, bas de soie blancs, dentelles, chapeau plumes blanches, retrouss la Henri IV, et l'pe sur la hanche ; dans le clerg, cardinaux en chape rouge, vques en robe violette, curs en soutane noire, manteau long et bonnet carr ; quant aux bourgeois du Tiers tat, ils sont en habit noir, "tels que les personnes de robe sont dans l'usage de le porter", manteau court, noir aussi, bas noirs, chapeau tricorne, sans ganse ni bouton, "tel que les ecclsiastiques le portent quand ils sont en habit de cour" ; uniforme sombre et triste, en contraste total avec celui des nobles 140 . Les choses ne commencent pas bien. Le roi parle quelques minutes. On l'entend mal. Il affirme qu' ...une inquitude gnrale, un dsir exagr d'innovation se sont empars des esprits . Il rappelle aux tats qu'il les a runis pour des raisons d'ordre financier, et que leur rle est purement consultatif. Il
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J.J. Chevallier, Histoire des institutions et des rgimes politiques de la France, Paris, Dalloz, 1972, p. 17.
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prcise qu'il connat son autorit et qu'il la maintiendra . Puis il se rassied brusquement sur son trne, sans avoir souffl mot de la Constitution, sujet sur lequel tous l'attendaient. La dception est grande. L'action mobilisatrice du Tiers tat Ds le lendemain, le Tiers propose aux ordres privilgis de procder en commun la vrification des pouvoirs des dputs, ce qui laissait prsager des sances de dlibrations o les ordres ne seraient plus spars. Au cours des ces heures dcisives, Robespierre se fait pour la premire fois remarquer, lanant aux dputs du clerg qui disaient ne pas avoir assez d'argent donner aux pauvres : Vendez vos carrosses, Messieurs du Clerg ! Pendant plusieurs semaines le Tiers attend que les autres ordres se joignent lui. Le 10 juin, Sieys, abb mais dput du Tiers, s'crie : Coupons le cble, il est temps. Le Tiers vrifie seul les pouvoirs, seul se constitue en Assemble nationale, considrant qu'il reprsente 96% de la Nation. Le 19, le clerg se joint lui : il n'y a plus d'tats gnraux. Le 23 le roi ordonne aux dputs de se sparer immdiatement. Ils refusent, et Mirabeau lance aux missaires [p. 309] du monarque la phrase clbre : Allez dire ceux qui vous envoient que nous sommes ici par la volont du peuple et que nous n'en sortirons que par la force des baonnettes. Le roi capitule le 27 : il ordonne aux quelques dputs du haut clerg et la majorit de ceux de la noblesse qui taient rests part de rejoindre le Tiers et ceux qui s'y taient rallis. L'Assemble nationale est maintenant constitue. Le 9 juillet, elle va s'attaquer une tche primordiale, la rdaction de la Constitution. Elle se proclame alors Assemble nationale constituante. Ses travaux sont domins par Sieys. Celui-ci pense que le roi et le peuple font partie de la Nation, mais que le roi ne la reprsente plus exclusivement. Seule la Nation peut modifier ou crer les lois constitutionnelles, si bien que le pouvoir constituant est le premier pouvoir. Il rsulte d'une dlgation directe et spciale du peuple pour la rdaction de la Constitution. Les dcisions de l'Assemble nationale constituante seront donc suprieures tout veto royal et le roi doit obir la Constitution, en accepter son principe et son contenu. En pratique, mme faible, Louis XVI n'tait pas dispos se laisser ainsi dpouiller. Il n'a cd qu'en apparence et concentre des troupes autour de Paris au dbut du mois de juillet. Bientt les premiers heurts se produisent, la Bastille est prise : on en dlivre les rares prisonniers. Louis XVI fait machine arrire et accepte de coiffer la cocarde tricolore. Mais en mme temps il envoie secrtement un missaire Charles IV, roi d'Espagne et chef de la branche cadette des Bourbons, en le chargeant de lui remettre une dclaration crite par laquelle il rpute l'avance nulles toutes ses dclarations et signatures officielles, passes ou futures, compter du 15 juillet 1789. Ces prcautions politicojuridiques seront inefficaces. Les troubles gagnent les campagnes, attiss par la disette. Les jacqueries se multiplient : des seigneurs sont violents, des chteaux pills, des archives brles afin de faire disparatre les titres des droits fodaux. Le 4 aot, l'Assemble nationale vote l'abolition des droits fodaux. Puis elle entreprend la constitutionnalisation du pouvoir. Le 26 du mme mois, elle vote la
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Dclaration des droits de l'Homme et du citoyen, qui devait servir de prambule la Constitution. L'uvre rvolutionnaire a commenc.
SECTION II
LA LIBERT BOURGEOISE
La Rvolution des juristes est avant tout librale. Il convient de liquider les anciennes distinctions statutaires, de favoriser la proprit prive, et de laciser l'tat. Quant la crise financire, la solution est claire. On mettra contribution les richesses de l'glise, en pratique [p. 310] monopolises par la petite minorit du haut clerg : si l'glise est riche, la plupart de ses clercs vivent pauvrement. Il ne s'agit pas pour autant d'une rvolution galitaire aboutissant au partage des biens des puissants. Car, comme le prouve de manire irrfutable l'instauration du systme censitaire, le nouveau rgime profite avant tout la bourgeoisie. Mais il ouvre aussi l'histoire de la dmocratie dans notre pays.
A. LA NUIT DU 4 AOT 1789 ET L'ABOLITION DES PRIVILGES

Dans la nuit du 4 aot le systme des privilges subit un coup trs grave. On dit souvent que les ordres privilgis se dpouillrent de leurs privilges avec enthousiasme dans cette nuit du 4 aot. Il est vrai que brusquement les renonciations se mirent pleuvoir alors qu'auparavant peu voulaient y consentir. En fait la crainte explique cette soudaine gnrosit. Lorsque l'insurrection parisienne du 14 juillet et la constitution du Tiers en Assemble nationale avaient t connues dans les campagnes affames, s'tait alors dveloppe la Grande Peur : peur d'un complot aristocratique pour revenir sur ces victoires du peuple et du Tiers, qui dgnrent en jacqueries. Mais les renonciations ne furent que partielles. Les dcrets d'application des grands principes de la nuit du 4 aot comportent beaucoup d'amnagements et de restrictions. Les renonciations ayant t faites de faon dsordonne, il fallait les mettre en forme. Les dcrets du 11 aot ne furent signs par le roi qu'en novembre, et sous l'influence des meutes populaires d'octobre, car Louis XVI avait peur de porter atteinte la proprit seigneuriale. Ces dcrets du 11 aot furent complts par le dcret du 15-28 mars 1790, et quelques dcrets postrieurs. De l'ensemble de ces textes il rsulte les dispositions suivantes, qui manifestent toutes la recherche d'un compromis, beaucoup plus qu'une renonciation totale de la part des privilgis. On peut
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distinguer trois points : la disparition du rgime seigneurial, la suppression des dmes, des mesures anti-nobiliaires. Les droits fodaux : disparition du rgime seigneurial On s'inspire de la distinction faite par les cahiers paysans propos des droits rachetables et abolir. L'article 1 du dcret du 11 aot 1789 stipule : L'Assemble nationale dtruit entirement le rgime fodal... La suite du texte dment cette affirmation premptoire. En effet le dcret distingue deux catgories parmi les droits fodaux : Certains sont abolis sans indemnit : ceux qui assurent leurs titulaires d'inadmissibles supriorits personnelles, les droits de fodalit dominante : tailles, corves, mainmortes, servage, pages, [p. 311] banalits, saisie fodale, commise censuelle, droit d'anesse, garde royale ou seigneuriale, droit de chasse, les justices seigneuriales. Il n'y avait donc plus de seigneurs, mais que des propritaires, aligns sur le droit commun. Le rgime seigneurial est dtruit, mais pas le droit de proprit. Cette protection du droit de proprit est trs perceptible dans la seconde catgorie, celle des droits dclars rachetables par les redevables : ce sont non plus les droits de commandement , mais les droits de la fodalit contractante , soit : Les droits inhrents au systme foncier des fiefs et des censives, ceux qui sont le prix et la condition d'une concession primitive du fonds . Sont prsums tels : toutes les redevances seigneuriales annuelles en argent ou nature : cens, censives, surcens, rentes fodales, tous les droits de mutation : quints, lods, rachats, reliefs, etc. Les droits perptuels simplement fonciers ne comportant pas l'attribution d'une directe ou d'une seigneurie taient galement rachetables : mtairie et locatairie perptuelles. Tous ces droits, en attendant leur ventuel rachat, devaient continuer tre perus. Cette prudence des dcrets d'application tmoigne bien de la volont des possdants de ne pas lcher l'essentiel, c'est--dire la proprit, dont toute expropriation doit tre indemnise comme l'avait prcis la Dclaration des droits de l'Homme. La bourgeoisie du Tiers s'est l jointe aux privilgis, alors qu'elle avait t d'accord avec l'lment populaire pour la suppression des droits de fodalit dominante. D'autres dispositions des dcrets tmoignent aussi de cette prudence. Pour prserver la proprit, l'Assemble nationale va dans bien des cas mnager la preuve contraire. Sont ainsi maintenues les corves et les tailles dont on prouve le caractre foncier : elles sont dues pour le prix de la concession d'un fonds, et non pas titre personnel. De mme pour les pages et banalits, qui rsultent d'une convention, entre une communaut et un particulier, son seigneur, ou justifis par une concession faite par le seigneur d'un droit d'usage dans ses bois ou ses prs.
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Le seigneur est toujours admis prouver que les droits contests n'ont aucun caractre de fodalit dominante. D'autre part le rachat doit tre facultatif et individuel, et non obligatoire et gnral. En pratique, cette facult ne peut profiter qu' une minorit de paysans aiss, puisqu'aucun crdit n'est prvu en faveur des redevables. De plus la procdure de rachat est complexe et coteuse. Les grands principes du 4 aot ne reurent donc qu'une application limite : le rachat fut effectu plus par les bourgeois tenanciers que par les paysans, et demeura rare l o le prix en tait lev (nord de la France). [p. 312] La suppression des dmes La nuit du 4 aot et les dcrets d'application allrent beaucoup plus loin pour la dme que pour les droits fodaux. Ses adversaires firent valoir qu'elle ne pouvait tre considre comme une proprit du clerg, ce qui rendait superflue toute mesure de rachat : la dme n'tait qu'un impt lev par un corps privilgi, et devait donc tre abolie. La dme est supprime, bien qu'elle continut tre perue jusqu'en 1791, aprs l'adoption de la Constitution civile du clerg qui pourvoyait aux dpenses du culte par l'attribution d'un traitement aux membres du clerg : il fallait attendre la solution de remplacement. Outre cette abolition gnrale, taient galement supprims : les annates, les droits casuels des curs de campagne (mais seulement partir de l'poque o ils recevraient un traitement). Surtout l'article 14 du dcret faisait dfense aux membres du clerg de possder plus d'un bnfice, et de pas plus de 3 000 livres : coup trs dur pour le haut clerg, qui percevait normalement des revenus compris entre 50 et 100 000 livres ! Bien que toutes ces mesures fussent contraires au concordat de 1516, le pape ferma les yeux. Mesures antinobiliaires complmentaires Notons pour terminer que corollairement la raction antinobiliaire qu'illustre la nuit du 4 aot, certaines mesures vont tre prises dans les mois suivants : Un dcret du 5 novembre 1789 confirme expressment la dfinitive disparition du tripartisme social Il n'y a plus en France aucune distinction d'ordre. Le dcret du 15 mars 1790 confirme l'abolition du rgime seigneurial : Sont abolies toute supriorit et puissance rsultant du rgime fodal. Le dcret du 16 aot 1790 sur la nouvelle organisation judiciaire consacre la caducit de tout privilge personnel de juridiction, tant pour le clerc que pour le noble : Les citoyens sans distinction plaideront en la mme forme et devant les mmes juges.
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Le 19 juin 1790 et le 30 juillet 1791, c'est la noblesse elle-mme et ses droits honorifiques qui sont abolis. L'article 1 du dcret du 19 juin dispose que la noblesse hrditaire est pour toujours abolie . Ainsi disparaissent tous les titres nobiliaires, de prince chevalier : plus personne n'a le droit ni de les prendre, ni de les donner ; l'anoblissement royal disparat. S'effacent aussi les distinctions honorifiques : droits aux armoiries, au port de l'pe, dsignation d'altessemonseigneur (tout Franais ne peut tre appel que par son nom de citoyen : rien ne doit distinguer l'ex-noble du reste de la population). Le 30juillet 1791, autre train de mesures visant le mme but. Pour se distinguer les ex-nobles avaient pris l'habitude de faire prcder [p. 313] leur nom de ci-devant : la pratique est interdite. Le mme dcret supprime aussi en bloc tous les anciens ordres de chevalerie, les anciennes dcorations, tous les signes extrieurs des distinctions de naissance. La Nation censitaire repose sur d'autres distinctions.
B. LA NATION CENSITAIRE
La Constitution de 1791 codifie pour la premire fois les nouveaux rapports entre la Nation et le roi. Mais tous ne possdent pas les mmes droits politiques, talonns suivant le niveau de fortune, maintenant devenu le critre des distinctions sociales. Celles-ci ne doivent plus s'organiser autour des structures corporatives qui sont trs efficacement dtruites. Un ordre administratif nouveau nat, auquel la Constitution civile du clerg s'efforcera d'intgrer l'glise de France. Quant l'conomie, les seules lois qui l'animent doivent tre celles de la nature, c'est--dire du march. La Constitution du 3 septembre 1791 La Dclaration des droits de l'Homme affirmait que le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la Nation (art. 3). Le prambule du titre III (art. 1) de la Constitution reprend cette formule : La souverainet est une, indivisible, inalinable et imprescriptible. Elle appartient la nation : aucune section du peuple, ni aucun individu ne peut s'en attribuer l'exercice. Par ailleurs, l'article 6 de la Dclaration prcisait : La loi est l'expression de la volont gnrale. Tous les citoyens ont le droit de concourir personnellement ou par leurs reprsentants sa formation. La formule laissait supposer que tous les citoyens jouissent du droit de vote. Mais il n'en alla pas ainsi. Comme l'avait crit Sieys : La plupart de nos concitoyens n'ont ni l'instruction, ni les loisirs ncessaires pour vouloir dcider eux-mmes des affaires publiques. Leur avis est donc de nommer des reprsentants, beaucoup plus capables qu'eux-mmes de dcider. Encore fallait-il trouver les arguments juridiques propres rserver
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une lite la participation la vie politique. Cette entorse l'galit juridique pourtant proclame dans l'article 1er de la Dclaration fut ralise grce des variations sur le thme de la Nation. Celle-ci est une personne juridique distincte des citoyens : elle se distingue de leur somme numrique. Le dput Thouret prcise que la qualit d'lecteur est fonde sur une commission publique dont la nation a le droit de rgler la dlgation . Si ces formulations paraissent floues, leurs rsultats concrets sont trs nets. Seuls votent les citoyens actifs : les individus (mles) gs de vingt-cinq ans, domicilis depuis un an dans le mme canton, qui ne [p. 314] sont ni domestiques, ni serviteurs gages, et qui payent une contribution directe de la valeur de trois journes de travail. Prcaution supplmentaire, le scrutin est deux degrs. Les citoyens actifs se runissent en assemble primaire au chef-lieu de chaque canton. Ils choisissent les lecteurs du second degr, parmi des candidats qui doivent payer un impt plus lev. Ces lecteurs forment l'assemble lectorale du district (dont les membres payent un impt plus lev), dsignant les administrateurs du district, et l'assemble lectorale du dpartement qui lit les dputs l'Assemble lgislative. Quelques chiffres donnent la mesure de l'ingalit civique ainsi organise. Il y a 4 300 000 citoyens actifs, dont seulement 40 000 sont ligibles. Trois millions sont passifs : les agitateurs rvolutionnaires sauront s'en souvenir. Cette ingalit est d'autant plus grave que la Constitution fait de l'Assemble lgislative (745 membres) le pouvoir le plus puissant. Elle vote les textes lgislatifs (indiffremment appels lois ou dcrets) et en a seule l'initiative. Le roi a un droit de veto suspensif qui lui permet de refuser pendant quatre ans de promulguer un texte rgulirement vot. L'Assemble vote aussi les impts, les dpenses publiques et contrle toute l'administration. Notons qu'apparat pour la premire fois la distinction entre la droite et la gauche : les dputs les plus modrs se placent la droite du bureau de l'Assemble, les autres sa gauche. Le pouvoir excutif appartient au roi des Franais : le fondement de son pouvoir n'est plus le droit divin, mais la volont de la Nation, dont il reoit un traitement. Il dirige les relations extrieures, mais ne peut dcider de la paix et de la guerre. Il ne nomme pas aux emplois publics, puisqu'ils sont pourvus par lection. Il n'a pas l'initiative des lois. Il choisit et rvoque les ministres, ses ordres doivent tous tre contresigns par l'un d'entre eux. Au total, la Constitution met donc l'excutif en position de faiblesse par rapport au lgislatif, et institue une sparation rigide des pouvoirs. La destruction du systme corporatif dans l'administration L'individualisme et le libralisme vont entraner une offensive contre la structure corporative de l'Ancien Rgime. Les corps en effet participent au systme des privilges, multiplient les statuts, assujettissent l'individu au groupe, freinent l'unification juridique. Pour nos bourgeois libraux, aucune formation intermdiaire ne devait subsister entre les citoyens et l'tat. Rousseau, Sieys et
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Le Chapelier s'taient trs nettement exprims dans ce sens, quoique leurs proccupations soient diffrentes sur d'autres points. Tous les anciens corps allaient donc tre successivement abattus, d'o une rforme gnrale de l'administration. [p. 315]
1. Administration locale On recherche une dcentralisation o les organes locaux sont bien tenus par la bourgeoisie, et pour ce faire on rattache les administrateurs aux administrs par l'lection. On peut distinguer deux points dans cette rforme : Destruction de l'ordre de lAncien Rgime et son remplacement par un ordre unitaire et rationnel. Le dcret du 11 aot 1790 abolit les privilges des villes, provinces, communauts d'habitants. Un dcret du 14 dcembre 1789 supprime toutes les municipalits : mairies, chevinats, consulats, assembles paroissiales, etc. tous ces anciens corps, la Rvolution substitue un nouveau cadre, qui intgre aussi bien la campagne que la ville : le rgime communal. Villes et paroisses deviennent des communes, chacune agence suivant un rgime uniforme. Les disparits locales sont ainsi brises. Au niveau suprieur, on va aussi dtruire les disparits rgionales par l'instauration du rgime dpartemental, lance par le dcret du 22 dcembre 1789. Les anciennes provinces disparaissent, soit par division d'une province en plusieurs dpartements, soit par runion des fragments de plusieurs provinces en un dpartement : ainsi le dpartement concrtise-t-il l'ide de patrie et de nation. On doit remarquer que le nouveau dcoupage est remarquablement bien fait : il aboutit 83 dpartements de surfaces comparables, mais il n'est pas arbitraire et abstrait, et tient grand compte des particularits locales. La preuve en est que cette structure dpartementale a survcu jusqu' nos jours. Chaque dpartement est divis en 6 ou 9 districts, chaque district est divis en canton, chaque canton en communes. Dcentralisation et lection. Chaque commune est dirige par un collge municipal prsid par un maire. Ils sont lus par la population, mais seulement par les citoyens actifs, ce qui assure la prpondrance des bourgeois. Le dpartement a lui aussi une administration propre, toujours recrute selon le mme systme censitaire : un conseil dlibrant de 36 membres lus parmi ceux payant une contribution gale dix journes de travail. Ce conseil dsigne un directoire de 8 membres. Les gros bourgeois prdominent toujours parmi les lus. Le roi est reprsent par un procureur syndic lu pour quatre ans. Le district est gr de faon semblable, mais a une comptence diffrente : biens nationaux, communaux, impts. Le canton n'a pas d'administration propre et n'est qu'une unit lectorale.
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2. Organisation judiciaire L encore on veut la fois moderniser et rationaliser. Le procd et le rsultat sont les mmes : grce l'instauration du principe lectif [p. 316] pour les juges, les bourgeois dominent la nouvelle organisation judiciaire. Destruction de l'ordre ancien. La nuit du 4 aot et le dcret du 11 avaient dj port un grave coup au systme en supprimant la patrimonialit des offices. La rforme du 16 aot 1790 va tre d'une tout autre ampleur. Tous les anciens tribunaux (prvts, bailliage, snchausse, parlements, Conseil du roi) sont supprims. Le monopole des avocats disparat : tout citoyen peut se dfendre luimme ou recourir aux services d'un citoyen quelconque. Interdiction est faite aux avocats de se reconstituer en ordre ou corporation, et de porter un costume particulier. Les communauts de procureurs sont dissoutes, la fonction de procureur aussi, et remplace par celle d'avou. Comme les parlements regroupent encore des gens influents, on prend des mesures spciales pour viter leur reconstitution. On dcide en effet la suppression des organismes d'appel : l'appel du jugement d'un tribunal de district sera port devant un tribunal d'un district voisin. Adaptation de l'organisation judiciaire au nouvel ordre administratif et constitutionnel. En application de la sparation rigide des pouvoirs, la royaut est ampute de ses prrogatives judiciaires. Le pouvoir de cassation qu'avait le Conseil du roi passe un organisme distinct et autonome, le Tribunal de cassation. Chaque canton a un juge de paix qui joue un rle autant conciliateur que juridictionnel (d'o son nom) ; chaque district a un tribunal de cinq membres, la fois civil et correctionnel ; chaque dpartement a une cour d'assises avec jury de citoyens pour juger les crimes. La procdure pnale est rforme : elle a un caractre accusatoire, le jugement est public, l'accus a droit un avocat. Le personnel judiciaire est renouvel et domin par la bourgeoisie. Les juges seront lus par les justiciables. Tous les magistrats sont donc lus. Les rformes fiscales : suppression des privilges La rforme de la fiscalit est un des prolongements de la lutte contre les privilges et les corps : on veut arriver une galit relle devant l'impt. C'est sans doute la rforme librale la plus dmocratique. On commence par abattre toute la fiscalit d'Ancien Rgime : suppression de la plupart des impts indirects, qui sont moins justes que les directs. On rorganise galement les impts directs. Le systme fiscal rvolutionnaire est exclusivement direct, et d'assiette simple : nous vivons encore sur ses principes. La pice matresse est la contribution foncire : d'inspiration physiocratique, elle frappe le revenu net et prsum des immeubles, des proprits terriennes au premier [p. 317] chef. C'est un impt de
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rpartition, divis par chaque organe d'administration locale entre les organes du niveau immdiatement infrieur. Puis la contribution mobilire, destine atteindre l'ensemble du revenu mobilier. Elle se subdivise en une taxe personnelle, sorte de capitation lgre gale trois journes de travail ; taxe somptuaire dpendant du train de vie (domestiques et chevaux), et surtout une taxe sur la valeur locative du domicile. Enfin, la patente, qui doit toucher les revenus du commerce et de l'industrie, sur la base de la valeur locative des locaux d'exploitation. La patente est dductible de la contribution mobilire. Cependant cette rorganisation fiscale souffrait d'un grave dfaut. Les nouveaux impts taient bien conus mais mal perus : pas de cadastre pour la contribution foncire, pas de dclaration de revenus pour la contribution mobilire. D'autre part cette rorganisation tombe mal : inflation, crise des assignats...
C. LA RORGANISATION DU CLERG ET LA RUPTURE AVEC LA PAPAUT

Il faut bien comprendre que les rvolutionnaires de 1789 ne sont pas plus antichrtiens qu'ils ne sont antimonarchiques. Ce n'est qu'en 1793 que la dchristianisation deviendra un mot d'ordre. Pour le moment, la Rvolution n'attaque pas l'glise elle-mme, et encore moins la religion chrtienne. Elle veut rformer les structures de l'glise, non parce qu'elle lui est hostile, mais parce que ces structures sont marques par l'ordre de l'Ancien Rgime. Mais il n'y a pas de politique de dchristianisation. Au pire, on dira que la Rvolution est anticlricale, mais pas antireligieuse. Cependant, il est certain que cette volont de rforme ne pouvait qu'engendrer des vnements trs graves, car l'glise a un rle et une finalit spcifiques. Il est beaucoup plus difficile de toucher ses structures qu' celle d'une administration normale : on met en effet en branle tout ce qui concerne la conviction religieuse, la foi. Ainsi cette initiative de rforme, mme si elle n'tait pas mal intentionne au dpart, entranera la rupture et la perscution. La Constitution civile du clerg comportait en effet des dispositions inacceptables parce qu'elles portaient atteinte la structure hirarchique de l'glise et aux liens entre l'glise gallicane et Rome. Le pape la condamnera. La rupture a des consquences dramatiques, car les catholiques ont t rejets en bloc dans le camp de la contre-rvolution, alors que le bas clerg avait pourtant apport un soutien trs important au Tiers. Une telle rupture a eu des consquences jusqu'au XXe sicle : c'est le divorce entre la France chrtienne du pass et la France nouvelle qui ressurgira sous Vichy. Autre facteur dfavorable la rforme de l'glise, la conjoncture la Rvolution a besoin d'argent. La solution de la saisie des richesses [p. 318] de
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l'glise est trs tentante. La monarchie n'avait pas elle non plus hsit faire payer le clerg. La Rvolution ira beaucoup plus loin. On peut ainsi dgager trois mouvements dans la rforme de l'glise : la spoliation par la confiscation des biens du clerg ; la destruction de l'ordre ancien par la suppression des structures corporatives de l'glise ; l'alignement de l'glise sur la rorganisation administrative : la Constitution civile du clerg. La confiscation des biens de lglise La situation financire que la Rvolution avait hrite de l'Ancien Rgime tait proche de la banqueroute. La richesse de l'glise en fait celle de la trs petite minorit du haut clerg tait mal vue par l'opinion publique. D'autre part, les riches, qu'ils soient nobles lacs ou bourgeois, prfraient encore qu'on confisqut les richesses de l'glise que les leurs. On trouva assez facilement l'Assemble nationale une majorit pour dcrter le 24 novembre 1789 la mise la disposition de la Nation de tous les biens ecclsiastiques. Aimable euphmisme : il s'agissait d'une confiscation pure et simple. La majorit du clerg, c'est--dire le bas clerg, y gagnait sur le plan matriel. En contrepartie la Nation prenait sa charge la rtribution des membres du clerg, et le dcret du 24 novembre prcisait qu'aucun cur n'aurait un traitement annuel infrieur 1200 livres. Ce revenu auparavant n'tait que de 400 livres en moyenne. Le gain tait de taille. Tout le monde avait donc un intrt cette confiscation dans la Nation, sauf la minorit du haut clerg. Les biens saisis serviraient gager l'mission des assignats. La vente des biens nationaux s'effectuera aux enchres publiques, par lots dtermins, un prix fix par estimation administrative pralable, gnralement assez modr. Mais l encore, la bourgeoisie profita plus que les paysans de cette opration. Les ventes ne pouvaient avoir lieu qu'au chef-lieu du district, le lot devait tre acquis dans son entier, les baux en cours taient opposables aux nouveaux adjudicataires. Il ne s'agissait pas de faire une rforme agraire, mais de trouver rapidement de l'argent. La suppression des structures corporatives de lglise Cette suppression fut moins systmatique qu'elle ne l'avait t dans les autres secteurs de la vie du pays. En effet les congrgations ne furent d'abord pas touches. Il est vrai qu'elles jouaient un rle actif dans les secteurs hospitalier et ducatif. Elles ne furent supprimes qu'en aot 1792, quand la Rvolution se durcit. Mais le clerg rgulier, o chaque communaut formait un corps, les ordres monastiques traditionnels, furent trs atteints. Un dcret du 11 fvrier 1790 dcida en effet la suppression des ordres religieux dans lesquels on [p. 319] prononait des vux perptuels. Cette mesure accentuait le fait que depuis la confiscation des biens ecclsiastiques, ces communauts ne pouvaient plus subsister. Chaque rgulier pouvait donc quitter son couvent librement et recevait mme une petite pension. En prenant cette mesure, la Constituante n'avait pas
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voulu porter un coup grave l'glise. D'ailleurs l'opinion publique la soutenait. Le systme des vux perptuels tait regard comme archaque et contraire la libert individuelle la plus lmentaire. On reprochait aux rguliers leur passivit. De plus les religieux utiles demeuraient, puisque les congrgations enseignantes et hospitalires taient exceptes de ces mesures. Paralllement cette destruction des corps, la Constituante essaya d'allier plus troitement l'glise la Rvolution en ordonnant aux curs de lire en chaire les dcrets et de les expliquer aux fidles. Une minorit de curs protesta, mais les prtres contre-rvolutionnaires en profitrent pour expliquer les dcrets de faon dfavorable. La Constituante supprima alors le caractre obligatoire de la mesure : seuls les prtres patriotes continurent faire ce travail. L'ordre nouveau : la Constitution civile du clerg On allait appliquer l'organisation ecclsiastique les mmes principes que pour le reste de l'organisation administrative : rationalisation par alignement sur les nouvelles circonscriptions territoriales, dmocratisation par recours au systme lectif, traitement qui compenserait la confiscation des biens ecclsiastiques. Tout ceci forme la Constitution civile du clerg, institue par dcret du 12 juillet 1790. Rationalisation par alignement sur les nouvelles circonscriptions territoriales. La carte des circonscriptions ecclsiastiques devient la mme que celle des circonscriptions administratives et judiciaires : un vque par dpartement, soit 83 au lieu de 135, dissolution des chapitres collgiaux et cathdraux. Dix siges mtropolitains au lieu de 17. Il y a donc rduction des hautes charges du clerg. Dmocratisation par recours au systme lectif. Les prtres seront recruts de la mme faon que les administrateurs et les juges : archevques et vques, curs : tous lus. Chaque archevque ou vque tait lu par l'Assemble lectorale du dpartement, puis recevait l'investiture canonique du plus ancien des prlats voisins. Les curs taient lus par l'assemble lectorale du district, puis confirms par leur vque dpartemental. Cette rforme tait trs grave, car ainsi les prtres taient lus par les laques titulaires du droit de vote, c'est--dire les citoyens actifs : la bourgeoisie une fois de plus dominait le systme. D'autre part les prtres pouvaient tre lus par des protestants, athes, juifs, aussi bien que des catholiques ! [p. 320] Traitement. C'est le seul avantage que retirait le clerg de la Constitution civile du clerg. Le haut clerg regagnait une partie du terrain qu'il avait perdu prcdemment puisque le traitement des vques oscillait entre 20 000 et 50 000 livres. Ce n'tait toutefois pas le niveau de l'Ancien Rgime... Mais le bas clerg surtout y gagnait : ses revenus taient au moins tripls par rapport ceux dont il disposait auparavant. Il y avait cependant quelques contreparties ces avantages : la loi exigeait la rsidence permanente des ecclsiastiques, sous peine de privation du traitement. Il tait de plus interdit aux prtres de devenir maires,
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officiers municipaux ou membres des directoires de dpartement et de district. Mais ils taient lecteurs et ligibles l'Assemble lgislative, aux conseils de dpartement, de district, et de commune. Naturellement, la Constitution civile du clerg tait en complet porte faux avec le concordat de 1516. L'Assemble constituante requit donc des prtres un serment spcial d'obissance la Constitution civile du clerg. Le roi accepta aprs beaucoup d'hsitations de la sanctionner. Mais le pape la condamna : il aurait la rigueur accept la modification des circonscriptions, mais pas l'lection des membres du clerg par des laques qui pouvaient n'tre pas catholiques. Du mme coup il condamna tous les principes rvolutionnaires, la Dclaration des droits de l'Homme, la libert de penser, de parler, d'crire, d'imprimer. Il opposait Dieu et sa Rvlation la Nature et la Raison, auxquelles les rvolutionnaires avaient entendu se conformer. Ds lors une coupure se produisit dans le clerg et chez les Franais : il y avait les prtres asserments, minoritaires, et les rfractaires, majoritaires. Du mme coup fut rejete dans l'opposition, voire dans la contre-rvolution, la majorit de l'glise, et avec elle, invitablement, toute une partie de l'opinion catholique. Une vritable guerre religieuse tait ouverte. La Constituante adopta d'abord une politique librale en permettant aux rfractaires de pratiquer leur ministre au nom de la libert de pense et de culte, mais ils ne recevraient pas de traitement. Ces mesures ne furent pas bien accueillies. Les rfractaires et les jureurs voulaient non pas un compromis, mais que leur glise ft glise d'tat, l'exception de l'autre. Invitablement, la Constituante dut prendre le parti des jureurs, et de plus en plus les rfractaires et leurs partisans furent assimils des contre-rvolutionnaires. Plus tard on en vint la dchristianisation. [p. 321]
D. LE LIBRALISME CONOMIQUE
On laisse jouer les lois du march, tout en utilisant celles du droit pour se prmunir contre les revendications ouvrires. Le triomphe du laisser-faire Au mois d'aot 1789, la Constituante dcrte la libre circulation des grains et la fixation de leurs cours l'chelon national. Puis elle supprime toutes les douanes intrieures, et proclame la licit du prt intrt. Suivent d'autres mesures : en avril 1790, sont supprimes les compagnies maritimes chartes de privilges, dont la compagnie des Indes ; en mars 1791, abolition des droits de
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l'tat sur les mines et carrires : les propritaires de la surface le sont aussi du sous-sol ; en septembre 1791, abolition du systme des manufactures privilgies. Ainsi toute l'ancienne rglementation tatique est-elle dtruite. On assiste une drglementation de la production et des changes. C'est seulement contre l'extrieur que subsistent des barrires protectionnistes. Tout ceci au nom de la libre entreprise. Ce libralisme profite essentiellement la bourgeoisie, qui a seule les moyens d'en tirer profit. Les salaris doivent, eux, subir rigoureusement la loi de l'offre et de la demande. Les mesures contre les organisations ouvrires Il faut dtruire l'ancien systme des communauts de mtiers qui participe au systme des corps et est donc contraire au laisser-faire, la libre concurrence. Mais aussi empcher tout danger de coalition ouvrire. Le dcret d'Allarde, du 2 mars 1791, abolit les lettres de matrise et les privilges professionnels, en contrepartie de la cration de la patente. Toutes les communauts de mtier sont du mme coup supprimes. Le prambule de la constitution de 1791 confirme cette abolition. Les compagnonnages ouvriers doivent eux aussi cesser d'exister, les ouvriers doivent tre munis d'un livret, les colporteurs sont troitement surveills. Et surtout la loi Le Chapelier du 14juin 1791 interdit les assembles ouvrires : Sans doute, il doit tre permis tous les citoyens de s'assembler, mais il ne doit pas tre permis aux citoyens de certaines professions de s'assembler pour leurs prtendus intrts communs. Il n'y a plus de corporations dans l'tat : il n'y a plus que l'intrt particulier de chaque individu et l'intrt gnral. En consquence la loi Le Chapelier, dirige contre les associations [p. 322] de matres puisqu'elle vise empcher la reconstitution de corps, a pour consquence de dsarmer le monde ouvrier libr du systme corporatif. Elle interdit toute coalition et toute association d'ouvriers et de matres, dfend aux municipalits de recevoir aucune ptition d'associations professionnelles et d'y rpondre : tout attroupement d'ouvriers est automatiquement considr comme sditieux. Les compagnonnages et les syndicats n'apparatront dsormais qu' la fin du XIXe sicle. Le mme principe libral fixe les conditions d'tablissement des salaires. Le Chapelier dclare : C'est aux conventions libres d'individu individu fixer la journe pour chaque ouvrier. C'est ensuite l'ouvrier maintenir la convention qu'il a faite avec celui qui l'occupe. Les citoyens tant libres et gaux en droit, chacun de fixer son destin dans le cadre du respect des lois et par la voie librale du contrat individuel. Cette loi est si conforme l'esprit du temps qu'elle ne suscite gure de raction contraire.
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Les modifications au sein de la bourgeoisie Une fois termines les guerres napoloniennes, le libralisme instaur par la rvolution bourgeoise triomphera dfinitivement et permettra un dveloppement conomique jusque-l inconnu. Cependant la bourgeoisie du XIXe ne sera plus vraiment celle de l'Ancien Rgime. En effet, une partie de l'ancienne bourgeoisie a souffert des consquences de l'inflation et de la dgradation des assignats. Mais d'autres individus s'enrichissent grce aux spculations et surtout aux fournitures de guerre et l'achat des biens nationaux. Ces parvenus forment une nouvelle ligne de bourgeois, trs infrieurs ceux du XVIIIe quant leur culture intellectuelle et morale. Ils sont de style balzacien, et font preuve d'un utilitarisme troit et born. Ils conservent de leurs origines une avidit froce et sont pour un libralisme sauvage. Il faut tenir compte de cette modification sociale de la bourgeoisie si l'on veut bien comprendre les prolongements du libralisme de 1789 : les bourgeois du XVIIIe ne sont pas les patrons du XIXe... La nouvelle bourgeoisie thermidorienne marque donc un tournant qui influencera considrablement les conceptions sociales et politiques du XIXe. Dans le monde rural, l'application du libralisme entrane aussi des modifications sociales, surtout partir de la raction thermidorienne : les gros ruraux vendent haut prix leurs denres tout en payant leurs impts et fermages, et biens nationaux en assignats sans valeur. Ils s'lvent ainsi au-dessus de la foule misrable des petits propritaires, mtayers, journaliers, pour former une solide et pre [p. 323] bourgeoisie paysanne qui, en produisant pour vendre, s'intgrera dans l'ordre capitaliste du XIXe.
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SECTION III LES GARDE-FOUS
Je l'ai dj signal, la Rvolution des juristes est paradoxale. Comme l'a soulign l'historiographie marxiste, dont on ne peut douter sur ce point, elle a pour effet de donner la bourgeoisie le contrle de la Nation. Mais elle ne se rduit pas ce tour de passe-passe, qui serait trs insuffisant lui donner le rle qu'elle continue de jouer dans notre mythologie et la jurisprudence constitutionnelle actuelle. Elle proclame des principes qui, si on les prend au pied de la lettre, peuvent conduire beaucoup plus loin le processus dmocratique. Telle n'tait pas l'intention de ses principaux protagonistes. Terminer la Rvolution supposait l'rection de garde-fous.
A. LA DMOCRATIE LIMITE ET LA DCLARATION DES DROITS DE LHOMME

Un tel titre peut surprendre. La Dclaration est considre comme l'acte fondateur de la dmocratie et a inspir nombre de textes internationaux, comme la Dclaration universelle des droits de l'Homme (ONU, 1948). De plus elle fait partie du bloc de constitutionnalit, et le Conseil constitutionnel y mesure nombre des lois qui lui sont soumises. Elle n'est pourtant pas la seule Dclaration de la priode rvolutionnaire. La Convention lui reprochera d'tre ne sous un rgime monarchique, et lui en substituera une autre, en 1793. Deux ans plus tard, le Directoire fera prcder la Constitution de l'an III d'une Dclaration qui n'est plus seulement des droits, mais aussi des devoirs du citoyen ; de plus celle-ci carte l'article 1 de la Dclaration de 1789 afin de prvenir tout risque de pousse gauche. Mais c'est bien la Dclaration de 1789 que notre poque et le juge constitutionnel ont choisi de retenir. Sur beaucoup de points, elle ralise d'incontestables avances. Mais les normes sont toujours interprtes, et la Dclaration n'tait pas perue en 1789 de manire toujours semblable celle dont nous l'envisageons deux sicles plus tard : quoi de plus naturel ? Tentons dans les lignes qui suivent de mesurer les concidences, mais aussi les carts. Au niveau politique, la Dclaration rompt avec le systme monar-[p. 324] chique ancien, et inaugure le droit constitutionnel moderne en formulant deux de ses grandes normes : la sparation des pouvoirs (art. 16), et surtout le transfert de
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la souverainet qui passe du roi la Nation : Le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la Nation (art. 3). Il s'ensuit que la loi cesse d'tre l'uvre d'un seul et devient l'expression de la volont gnrale (art. 6), selon la formule mme de Rousseau. Tout ceci semble trs dmocratique. Mais la Nation n'est pas l'quivalent du peuple, bien qu'elle englobe l'ensemble de la population. Et surtout la notion de dmocratie n'avait pas le mme contenu qu' l'poque actuelle. En effet, il faut concevoir le mouvement par rapport l'ordre ancien, celui de l'Ancien Rgime. La participation au pouvoir politique y tait en partie dtermine par l'hrdit et la place de l'individu dans tel ou tel ordre. La Dclaration des droits de l'Homme supprime ce critre. En ce sens il y a dmocratie : l'article 6 dclare que tous les citoyens ont le droit de concourir personnellement ou par leurs reprsentants la formation de la volont gnrale . Seulement cette dmocratie, directe ou indirecte, est plus limite que la ntre. Car tous les citoyens sont gaux, mais le critre de cette galit est non pas uniforme, mais proportionnel : c'est ce qui fonde la distinction entre citoyens actifs et passifs, si importante dans les faits, puisqu'elle assure la prminence non du peuple, mais de la bourgeoisie. On a en effet une conception trs gestionnaire , trs affairiste de la socit politique. Chacun n'y a de pouvoir que dans la proportion de son apport : les riches seront la catgorie la plus influente. Ils regrouperont les citoyens actifs, ainsi que les ligibles. Sieys le dit trs bien : Tous peuvent prtendre jouir des avantages de la socit, mais ceuxl seuls qui contribuent l'tablissement public sont comme les vrais actionnaires de la grande entreprise sociale. Saint-Simon le rptera plus tard : La vritable galit consiste ce que chacun retire de la socit des bnfices exactement proportionns sa mise sociale. L'article 1er est le plus connu. Mais la manire dont nous le citons aujourd'hui est significative, car nous le tronquons immanquablement de sa seconde partie. Or il faut le lire en son entier : Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur l'utilit commune. La rfrence l'utilit commune limite singulirement la porte de la disposition qui la prcde. Elle signifie que les citoyens doivent tre hirarchiss en fonction de ce qu'ils apportent la socit : voil qui est trs loin de ce que nous nommons aujourd'hui la solidarit, et explique que la Rvolution des juristes n'ait mis en uvre que des mesures caractre social fort limites. On comprend aussi que la proprit soit le seul droit dfini comme inviolable et sacr (art. 17) ; que la libert soit dfinie de faon individualiste (art. 4 : La libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui ) ; que [p. 325] l'galit, la diffrence de la libert, ne figure pas parmi les droits de l'homme naturels et imprescriptibles numrs l'article 2. Logiquement aussi, la Dclaration est gnreuse pour les liberts individuelles. L'article 7 institue un systme d'habeas corpus qui met fin la pratique des lettres de cachet : on ne peut tre accus, arrt, dtenu que dans les formes lgales ; l'article 8 stipule que la loi pnale n'est pas rtroactive ; l'article 10 fait apparatre la libert de conscience : Nul ne doit tre inquit pour ses opinions, mme religieuses, pourvu que leur manifestation ne trouble pas l'ordre public tabli par la loi , ce qui la fois justifie et condamne
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les poursuites contre les rfractaires... La constitution de 1791 ajoutera tout ceci la libert de dplacement. En revanche, les liberts publiques sont trs sommaires : le texte n'y touche que dans l'article 11 : La libre communication des penses et des opinions est un des droits les plus prcieux de l'homme. Mais rien sur la libert de runion, d'association, les liberts conomiques... Notons cependant que mme contrainte par l'aspect individualiste des liberts, l'galit juridique institue par la Dclaration n'est pas factice. Sur plusieurs points, il y a bien rupture avec l'Ancien Rgime. L'article 6 affirme que la loi doit tre la mme pour tous , ce qui confirme l'abolition des privilges, soit qu'elle protge, soit qu'elle punisse , ce qui, en matire pnale, met fin l'arbitraire du juge. Ce mme article prcise que tous les citoyens sont galement admissibles tous les emplois publics et dignits. L'article 13 stipule que l'impt doit tre proportionnel aux possibilits de chacun. On remarquera que ces principes sont conformes la philosophie des Lumires : la diffrence qui reste sanctionne, c'est celle des vertus et des talents (art. 13). On ne peut aller contre les lois naturelles. Ces dispositions devaient concerner tous les hommes. La bourgeoisie, en tout cas, s'en accommodait fort bien. Prenons l'exemple d'un notable aixois, J.-R. Mareschal 141 , n en 1759. Celui-ci dispose d'une fortune importante. C'est un propritaire foncier, juriste et franc-maon, acheteur de biens du clerg... et anticlrical. Il sera en l'an III membre du Directoire du dpartement des Bouchesdu-Rhne. En bref, un reprsentant typique de la bourgeoisie provinciale progressiste. Il rdige en juin 1790 une adresse l'Assemble nationale o il dcrit en des termes emphatiques les changements survenus depuis un an et se flicite de la confiscation des biens de l'glise : Vingt-quatre millions d'hommes taient courbs, avilis depuis plusieurs sicles sous le joug de la plus honteuse servitude ; ils sont tout coup rendus la libert. Le rgime fodal, ce monument bizarre [p. 326] et funeste de la barbarie et de l'ignorance, s'croule et disparat sous ses propres ruines. L'difice rgulier et majestueux d'une lgislation nouvelle, s'levant la voix de la philosophie, sort du chaos informe de nos institutions gothiques. Des pouvoirs usurps, abusifs, et tour tour lches esclaves ou rivaux ambitieux du despotisme, s'anantissent et sont remplacs par des autorits lgitimes dont la source pure garantit les salutaires effets. Des distinctions outrageantes ou frivoles, qui blessoient la nature et que dsavouoit la raison ; des privilges odieux ou injustes, tout la fois immoraux et impolitiques, disparoissent devant le systme juste et vrai de l'galit des droits et des devoirs ; d'infidles administrateurs avoient dilapid le trsor de l'tat et tari les sources de la richesse publique ; l'honneur du nom franois toit compromis et bientt peuttre, on n'et plus rougi de proposer une infme banqueroute, mais la prudence indique des moyens, le patriotisme commande et multiplie les sacrifices, et la
141
Cf. N. Rouland, Une famille aixoise au XVIIIe, sicle : les Marchal , dans Marseille, 96, 1974, p. 45-50.
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dette nationale, garantie par la loyaut, sera acquitte avec des biens dont la nation ne cessa jamais d'avoir la proprit et dont il est tems qu'elle reprenne la possession 142 . Deux interrogations enfin, qui viennent de notre poque. l'heure actuelle, on parle des droits de l'Homme, mais aussi de ses devoirs. Les constituants y avaient pens. Mais ils ont jug prfrable de ne pas mentionner les devoirs, craignant d'ouvrir la porte une rcupration de la part des conservateurs (n'oublions pas que la Dclaration est adopte au tout dbut de la Rvolution...). Ces devoirs de l'Homme pourraient en effet le remettre entre les mains des autorits traditionnelles : le roi, le clerg... et Dieu, qui constitue la seconde interrogation. Il n'est pas compltement absent de la Dclaration puisqu'elle mentionne expressment que les droits dclars le sont sous les auspices de l'tre suprme . Mais l'tre en question n'est que le dieu des philosophes, le grand architecte, pas le Dieu des chrtiens. De plus, c'est la seule fois o il y est fait allusion : son inexistence ne changerait rien aux droits numrs. Une part de mystre reste donc. Ces droits de la Dclaration sont ceux de tout homme parce qu'ils sont inhrents la nature humaine. Mais elle ne dit rien sur le fondement de la spcificit de cette nature, qui pet aussi bien s'imposer d'elle-mme qu'tre due un Crateur. La Dclaration universelle de 1948, dans son article 1, est affecte de la mme ambigut, car elle procde de celle de 1789 : Tous les tres humains naissent libres et gaux en dignit et en droits. Ils sont [p. 327] dous de raison et de conscience et doivent agir les uns envers les autres dans un esprit de fraternit. En 1789, la fraternit n'est pas l'lment essentiel de la devise rpublicaine, laquelle elle ne sera d'ailleurs constitutionnellement intgre qu'en 1848. Ce qui explique le caractre limit des mesures caractre social prises jusqu'en 1792, o l'on pensera alors davantage aux sans-culottes .
B. DES MESURES CARACTRE SOCIAL LIMITES

La Constituante avait cr un comit de Mendicit (terme significatif...), domin par la personnalit de La Rochefoucauld-Liancourt. Celui-ci avait regrett que ne figure pas dans la Dclaration des droits de l'Homme la mention du droit de tout homme sa subsistance, et s'tait attach rsoudre le problme de la lutte contre le pauprisme par la notion du droit au travail, et l'accession la petite proprit. En ce qui concerne le droit au travail, les travaux du comit tournent court pour plusieurs raisons. L'tat ne peut arriver savoir quels sont les
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Archives dpartementales des Bouches-du-Rhne, L 277, 24 juin 1790.
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chmeurs involontaires, et de toute faon ne dispose pas d'assez de travail pour eux. Il ne faut pas gner la libre entreprise : si l'tat rsorbe le chmage, les entreprises prives auront des difficults trouver la main-d'uvre saisonnire : il est nocif de toucher au laisser-faire . Il ne faut pas rcompenser la paresse : celui qui ne veut pas travailler ne doit pas tre nourri par la collectivit. Cependant l'tat ne peut laisser se multiplier les pauvres. Sans proclamer le droit au travail, il faut prendre des mesures pour que celui qui est dans le besoin sans comportement fautif ne soit pas abandonn. La Rochefoucault imagine un vaste plan. L'tat doit donner du travail, un travail rmunr, mais moins que dans les entreprises prives afin de ne pas leur enlever de la main-d'uvre. Il doit tre proportionn aux forces de chacun : femmes, enfants, vieillards, dbiles, etc. Mais ce plan ne reoit pas d'application : seuls sont ouverts un petit nombre d'ateliers. Un autre moyen est l'accession la petite proprit : tout le systme de 1789 est favorable l'esprit de la proprit. La Rochefoucault pensait que la vente des biens nationaux serait le moyen pour parvenir ce rsultat. Mais elle devait surtout remdier au manque d'argent avant de remplir un but social. Ses modalits empchrent la diffusion de la petite proprit. Le systme de la vente aux enchres favorisait les plus riches, les lots taient de taille trop considrable pour tre achets par une famille pauvre. De plus, ils taient indivisibles (or les proprits du clerg taient de grands domaines). Enfin les physiocrates taient pour la grande proprit, car ils pensaient que la terre produisait davantage sous cette forme d'exploitation. [p. 328] Dans d'autres domaines les mesures prises furent plus efficaces. La rforme fiscale supprime les impts indirects qui frappent sans discrimination le pauvre et le riche, et cre des impts directs proportionnels. On modifie le droit successoral dans le sens de l'galit des parts entre les enfants, contre le majorat. Cependant, en matire d'instruction, point essentiel pour la concrtisation de la dmocratie, l'uvre de la Constituante est trs limite. Elle n'a fait que maintenir ce qui existait. Elle a except les biens et personnels ecclsiastiques servant l'enseignement de la vente des biens nationaux et de la dissolution des corps. Elle a maintenu le systme des bourses de l'Ancien Rgime, qui favorisait seulement les meilleurs. Talleyrand pourtant affirmait, la diffrence de Voltaire 143 : Les hommes sont reconnus gaux, et, pourtant, combien cette galit de droits serait peu sentie, serait peu relle, au milieu de tant d'ingalits de fait, si l'instruction ne faisait sans cesse un effort pour rtablir le niveau et pour affaiblir du moins les funestes disparits qu'elle ne peut dtruire. Mais partir de l't 1792, tout va changer. Comment en arrive-t-on l ? Par un processus cumulatif, qui explique la journe insurrectionnelle du 10 aot o les sans-culottes prennent l'Htel de Ville, y installent une Commune insurrectionnelle qui contraint l'Assemble suspendre le roi.
143
Les propos de Voltaire sont cits supra, p. 265.
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Les difficults de fonctionnement de la constitution de 1791 : celle-ci tablissait en principe une sparation rigide des pouvoirs, mais en pratique le lgislatif tait port augmenter sans cesse ses prrogatives, et le titulaire de l'excutif n'acceptait pas d'avoir t dpouill de ses anciennes prrogatives. Il devient Monsieur Veto et comme les lois avaient besoin de sanction, son attitude bloque le systme. La dtrioration du contexte conomique : de nouvelles mauvaises rcoltes reposent le problme des subsistances et de la chert de la vie. Les difficults financires s'aggravent, et les missions croissantes d'assignats ne font qu'augmenter la hausse des prix. L'assimilation du roi au parti de la Contre-Rvolution : la fuite Varennes confirme la mfiance qu'on commenait prouver l'gard de Monsieur Veto. On pense non sans raison qu'il est prt s'allier avec l'tranger pour revenir sur toutes les rformes de 1789, notamment abolir la Constitution. Cette dfiance envers le roi s'accrot, elle gagne la majorit de l'Assemble. La monarchie apparat comme difficilement compatible avec la Rvolution, on critique le rgime reprsentatif, on parle de suffrage universel, de contrle des dputs, [p. 329] de rfrendum, de dmocratie directe, et mme de Rpublique. Le loyalisme monarchique de 1789 a vcu. Enfin la guerre : elle est dclare l'Autriche le 20 avril 1792. Le roi la souhaite, car il espre en la dfaite de la France pour casser la Rvolution ; les Girondins aussi, car ils escomptent des profits des marchs des fournitures de guerre ; beaucoup parient sur la guerre pour provoquer l'union sacre et pensent enfin en abattant l'tranger liquider du mme coup tout risque de contrervolution. Les uns et les autres y perdront, car en dclarant la guerre, ils lient le sort de la Rvolution la fortune des armes. Or la guerre dbute par des dfaites franaises. Elles acclrent la mise en place de la dictature. Il faut reconstituer un pouvoir central autoritaire, suspendre les liberts et garanties individuelles : le temps de guerre rend inapplicables les principes de 1789. Le 21 septembre 1792, la Convention dclare la royaut abolie. L'an I de la Rpublique commence le lendemain : la Rvolution des juristes tire sa fin.
315
[p. 331]
Chapitre III
La Rvolution parmi nous
On pourrait croire que l'instauration de la 1re rpublique (elle dure du 21 septembre 1792 jusqu'au 13 dcembre 1799, o dbute le Consulat) termine la Rvolution des juristes. C'est vrai dans limmdiat, mme si certaines rformes du droit intermdiaire sont postrieures cette date. En effet, la Terreur va soumettre la France la brlure d'une autre Rvolution, celle de la dictature du gouvernement rvolutionnaire qui durera jusqu' l't 1794. Mais, long terme, la Rvolution des juristes survit la Terreur. Elle est encore parmi nous, dans les institutions de la Ve Rpublique. Mais ne nous y trompons pas. Le rapport que nous avons avec elle ressemble celui qu'entretenaient les lgistes avec le droit romain. Ils le respectaient, mais n'hsitaient pas le rinterprter selon les ncessits de leur temps. Le monde de la fin du XXe sicle n'est pas plus celui de 1789 que le XIIIe sicle ne ressemblait l'poque de Justinien. C'est pourquoi nous discernons les ancrages liant notre Rpublique la premire. Mais aussi beaucoup d'incertitudes, signes de notre loignement, qui expliquent les efforts de rinterprtation de la tradition rpublicaine auxquels nous assistons aujourd'hui 144 .
SECTION I
LES ANCRAGES
Ce sont les nuds encore les plus serrs de notre tradition rpublicaine : l'uniformisation juridique et le Code civil ; les origines [p. 332] de l'tat de droit, et l'autonomie de la Nation. Mais comme nous allons le voir, mme sur ces points forts, le passage du temps s'est fait sentir.
144
Voir N. Rouland, La tradition juridique franaise et la diversit culturelle , dans Droit et Socit, 27, 1994, p. 381-419 ; Trois ancrages culturels de l'identit franaise , Libration, 3 avril 1995, p. 6.
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A. L'UNIFORMISATION JURIDIQUE ET LE CODE CIVIL
Napolon avait pouss jusqu' un point extrme l'uniformisation politique et administrative du pays. Sainte-Hlne, l'empereur dchu concluait que son uvre juridique survivrait ses aventures extrieures : J'ai sem la libert pleines mains partout o j'ai implant mon Code civil [...]. Pourquoi mon Code Napolon n'et-il pas servi de base un Code europen ? Tout n'y tait pas neuf : nous avons vu qu'il fut prpar par les codifications royales. De plus on n'y retrouve pas toutes les conqutes du droit intermdiaire sacrifies au retour l'ordre : il transige entre la hardiesse et la prudence. Ajoutons que la comparaison entre l'dition de 1804 et les ntres tmoigne de l'ampleur de l'volution des murs : on n'enferme plus les pouses adultres dans des maisons de correction... Observons aussi que l o le Code reprit les acquis de la Rvolution, il heurta souvent les habitudes. Il avait adouci le principe de stricte galit entre hritiers institu en 1794 145 : on l'accusa pourtant d'tre une machine hacher le sol . Dans certaines provinces, les praticiens s'ingnirent le biaiser. Ainsi du Pays basque 146 , o les notaires trouvrent les formules propres contourner le Code et assurer la transmission intgrale du patrimoine familial un seul hritier au moyen de partages anticips ou par testament, les autres hritiers acceptant d'tre ddommags par le versement d'une indemnit. Ces pratiques se sont perptues jusqu'au milieu de notre sicle. On enregistre des ractions analogues dans le centre et le midi de la France 147 . Il reste que globalement le Code a bien triomph des particularismes, et qu'il apparat comme un des symboles majeurs de l'unit franaise. Et aussi de sa prennit. Car les projets de rforme qui auraient boulevers le Code n'ont jamais abouti. Des pans entiers en ont chang, mais il est le seul des cinq codes napoloniens avoir conserv sa structure d'ensemble. Comme le fait remarquer juste titre le doyen Carbonnier 148 , il est la vritable constitution de la France au sens sociologique alors que plus de dix constitutions politiques se sont succd dans notre pays depuis la Rvolution. Constitution [p. 333] sociologique ? Cela
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147 148
Cf. supra, p. 295-296. Cf. M. Lafourcade, Mariages en Labourd sous lAncien Rgime, Bilbao, Servicio Editorial, Universidad del Pais Vasco, 1989, p. 511-529. Cf. M. Lafourcade, op. cit., p. 518, n. 36. Cf. J. Carbonnier, Le Code civil , dans P. Nora (dir.), Les lieux de mmoire, II : La Nation, Paris, Gallimard, p. 19-86, 309.
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signifie que les Franais y voient le tabernacle de leur droit. Certes, ils n'en discernent pas vraiment le contenu, mais le symbole et son culte sont bien l : Quelques textes couts distraitement un samedi de mariage, l'exprience d'un procs d'un procs en divorce peut-tre (l'amertume tient la mmoire veille) , des paves rejetes par les chroniques judiciaires des mdias, rien de cela ne peut remplacer ce coutumier de droit civil qui (au dbut du sicle encore semble-t-il) se transmettait oralement dans les familles, reflet du Code au travers d'un brouillard [...]. Si les Franais se souviennent collectivement du Code civil, ce n'est pas qu'ils soient capables de le connatre, donc de le reconnatre, article par article, arbre par arbre. Ils le dcouvrent comme la ligne mystrieuse d'une fort l'horizon la fort mythologique vers laquelle ils reportent leurs ignorances et leurs rminiscences du droit. Ils savent que l-bas sont les sources d'un droit qui les rassure 149 ... Car nous sommes dans la phase originaire de l'tat de droit.
B. DE L'TAT LGAL L'TAT DE DROIT
J'ai employ plus haut le terme de Rvolution de droit . Celle-ci n'a pourtant pas invent l'tat de droit. Mais elle l'a rendu possible, en instaurant l'tat lgal qui, tout en s'en distinguant, y a conduit. Avant de voir comment, notons que la popularit actuelle du concept d'tat de droit peut tre trompeuse, car son contenu prcis n'est pas toujours assur, au-del de la nbuleuse de lgitimit 150 dont il entoure aujourd'hui la vie politique. L'expression est introduite en 1864 (Rechtsstaat) par O. Bhr, un auteur allemand. Il faut attendre un demi-sicle pour que les publicistes y consacrent des dveloppements importants (comme Duguit, en 1911, dans son Trait de droit constitutionnel. Les divergences sont nettes entre les doctrines allemande et franaise 151 . Pour la plupart des thoriciens du Rechtsstaat, il s'agit d'une autolimitation de l'tat par le droit qu'il cre lui-mme, plus que d'une norme visant en contrler l'activit. La doctrine franaise est beaucoup plus librale : l'tat de droit vise garantir les citoyens contre les ventuels abus de la puissance publique. Mais il est toujours dlicat, et parfois injustifi, de projeter dans le pass un concept moderne. Tentons cependant l'exprience. L'tat lgal, qu'on peut interprter comme la transition historique [p. 334] vers l'tat de droit, suppose que l'tat et les collectivits publiques soient soumis au
149 150
151
Ibid., p. 310. Cette heureuse expression revient M.-J. Redor, De ltat lgal ltat de droit, Paris, Economica, 1992, p. 330, dont on recommande la lecture. Cf. M.-J. Redor, op. cit., p. 11-15
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respect du droit positif, sous le contrle du juge. Mais des expriences historiques malheureuses (celles des lois votes par les Parlements fasciste et nazi) ont montr que ces contrles peuvent tre insuffisants. L'tat de droit va donc plus loin, en substituant le droit la loi : c'est l'organe lgislatif et la loi eux-mmes qui sont surveills, d'o l'importance prise par le contrle de constitutionnalit des lois dans les rgimes dmocratiques actuels. Nous vivons aujourd'hui la synthse de ce qui est en fait un long processus historique, des premires ides mdivales de soumission de l'tat au droit, en passant par l'tat lgal instaur par la Rvolution franaise, jusqu' l'tat de droit moderne. L'intrt d'une analyse historique est de montrer comment depuis l'Ancien Rgime, travers bien des vicissitudes, se sont assembles les pices du puzzle. L'ide de soumission de l'tat au droit commence au Moyen ge en Angleterre avec la Grande Charte de 1215. En France, elle se manifeste plus tard chez les monarchomaques, par le biais des thories contractuelles du pouvoir 152 . leur manire, les absolutistes diront aussi que le monarque doit respecter certaines rgles. Personne ne conteste qu'il doive s'incliner devant les lois fondamentales du royaume. De mme avons-nous observ le progressif mais sr affaissement de la coutume et des privilges devant le droit royal. Il existe donc bien une hirarchie des normes, au moins depuis le milieu du Moyen ge. L'tat est-il pour autant sous l'Ancien Rgime soumis la loi positive, au mme titre que les particuliers ? La rponse est ngative, et montre que nous sommes alors largement dans un tat de police, o l'administration est trs puissante par rapport aux sujets du roi. En tmoignent la pratique des lettres de cachet, l'inexistence d'un principe de lgalit des dlits et des peines. Cependant, ce rgime n'est point celui de l'arbitraire, au sens moderne du terme. Ds le milieu du Moyen ge apparat un contentieux de l'annulation des actes administratifs 153 . On tire des droits savants l'ide qu'un appel contre les dcisions judiciaires est possible. Or cette poque, il y a confusion entre justice et administration. Cette voie de recours va donc s'tendre au-del de ce que nous nommons aujourd'hui les dcisions de justice. L'appel pourra s'exercer l'encontre des actes administratifs pris par les agents royaux et seigneuriaux, les mesures dcides par les organes municipaux, les rglements des conseils dlibrants, les choix des instances lectorales. S'il aboutit, il a pour effet l'annulation de la dcision conteste, sauvegardant ainsi les droits et intrts des administrs. L'histoire mouvemente des rapports entre les parlements et le [p. 335] pouvoir royal pose par ailleurs le problme de l'existence sous l'Ancien Rgime d'un contrle de constitutionnalit des lois. Les parlements prtendaient pouvoir juger de la conformit des ordonnances royales aux lois fondamentales du royaume, sa constitution coutumire, en utilisant les droits d'enregistrement et de remontrances. Ils s'autoproclamaient les garants des intrts de la Nation face au
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Cf. supra, p. 194. Voir J.-L. Mestre, Introduction historique au droit administratif franais, Paris, PUF, 1985, p. 140-144.
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roi. En ralit le dbat tait plus politique que juridique. Jamais les parlementaires ne furent rgulirement investis d'un pouvoir de contrle de constitutionnalit. Ils avaient abusivement utilis leur droit d'enregistrement pour dfendre leurs intrts propres beaucoup plus que ceux de la Nation. En ce domaine, la vrit se trouve du ct des thories absolutistes, justement rappeles par Louis XV lors de la sance de la Flagellation 154 . Les parlements devaient simplement s'acquitter du devoir de rendre la justice ; la Nation s'identifiait la personne du roi. Cependant certaines thses soutenaient en doctrine l'ide d'un contrle de constitutionnalit, confi un corps particulier : ainsi s'expriment en 1775 un certain nombre de juristes jansnistes 155 . L'ide tait dans l'air. Mais son engendrement par le droit positif sera laborieux. Car avec la Rvolution, nous entrons dans la phase de constitution d'un tat lgal qui conduira l'tat de droit, mais ne se confond pas avec lui. Aujourd'hui, nous savons que la loi n'est pas forcment rationnelle, mais procde de majorits parlementaires souvent contingentes et changeantes, et fait office d'instrument de volonts diverses visant la transformation de la socit. Tout autre est le fondement de la loi sous la Rvolution, qui revt au sens propre un caractre mythologique. Elle est la transcription dans le droit positif d'un ordre rationnel et naturel, conformment aux thories des Lumires. Le nouveau rgime repose donc sur la suprmatie de la loi, expression de la volont gnrale (art. 6 de la Dclaration de 1789), conjugue la souverainet nationale. Comme l'affirme Sieys : La Nation existe avant tout ; elle est l'origine de tout ; sa volont est toujours lgale ; elle est la loi elle-mme. Beaucoup interprteront ces propos de faon maximaliste et penseront que la loi atteint une perfection certaine : on ne saurait mettre en place un mcanisme de contrle de sa constitutionnalit, qui risquerait de la fragiliser. De plus, la Dclaration de 1789 affirme (art. 16) que toute socit o n'est pas assure la sparation des pouvoirs ... n'a point de consti-[p. 336] tution . La constitution de 1791 ne manquera pas d'instaurer une sparation rigide, d'autant plus que le fcheux exemple des parlements est encore dans toutes les mmoires. Les tribunaux ne peuvent ni s'immiscer dans l'exercice du pouvoir lgislatif, ou suspendre l'excution des lois, ni entreprendre sur les fonctions administratives, ou citer devant eux les administrateurs pour raison de leurs fonctions (titre III, chap. v, art. 3). Cette philosophie de la loi, la mfiance vis--vis des juges expliquent l'hostilit ce qui nous parat aujourd'hui une des conditions de l'tat de droit : le contrle juridictionnel de l'administration. Plusieurs textes interviennent en effet pour interdire aux juges de se mler des affaires de l'administration. La loi des 16154 155
Cf. supra, p. 251-253. Voir J.-L Mestre, L'vocation d'un contrle de constitutionnalit dans les Maximes du droit public franais (1775) , dans Actes du Colloque de lAFHIP, Toulouse, 11-13 avril 1991 : tat et pouvoir. L'ide europenne, vol. VIII, Aix-en-Provence, Presses de l'universit d'AixMarseille III, 1992, p. 21-36.
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24 aot 1790 (titre II, art. 13) dispose que : Les fonctions judiciaires sont distinctes et demeureront toujours spares des fonctions administratives ; les juges ne pourront, peine de forfaiture, troubler de quelque manire que ce soit les oprations des corps administratifs. Une loi du 16 fructidor an III ritre l'interdiction faite aux tribunaux de connatre des actes d'administration. Jusqu'en 1800, l'administr ne pourra se plaindre qu'auprs de l'administration elle-mme, ce qui lui offre peu de garanties. Napolon sera conscient des mcontentements que cette situation est susceptible d'engendrer et y remdiera, tout en maintenant le principe de sparation des autorits administratives et judiciaires. Ses dcisions vont tre l'origine de la dualit des ordres de juridictions, spcifique de la tradition franaise jusqu' nos jours. En l'an VIII, il cre les conseils de prfecture. Ce sont des tribunaux administratifs d'attributions, comptents uniquement pour les catgories de procs dont la loi leur attribue la connaissance. La mme anne, la nouvelle Constitution cre le Conseil d'tat, qui a un double rle. Il conseille le gouvernement et prpare les textes lgislatifs. Il tudie les rclamations des administrs et adresse au Premier consul une proposition de rponse, ce dernier ayant seul le pouvoir de dcision. C'est l le dbut de son rle juridictionnel, qui s'amplifiera au cours du XIXe sicle : une loi du 3 mars 1849, puis une loi du 24 mai 1872, lui reconnatront officiellement le caractre d'une juridiction. Un tel dualisme peut choquer : l'administration ne devrait-elle pas tre soumise au contrle des seuls juges de l'ordre judiciaire ? En Grande-Bretagne ou aux tats-Unis, cette dualit n'existe pas, et les juges peuvent donner des ordres (writs) aux agents publics. Il semble donc a priori difficile de crditer la Rvolution d'un apport majeur l'tat de droit. Pourtant, on doit aller au-del de ces constats, et prendre acte d'acquis prometteurs, qui le rendront possible. Elle le permet tout d'abord en oprant la scission entre le roi et la Nation, et en liant la loi celle-ci plus qu' l'excutif : l'autorit [p. 337] du roi n'est plus originaire mais constitue , et le monarque peut tre frapp de dchance. Elle tablit une constitution crite, suprieure aux autres normes, articule suivant une sparation des pouvoirs o le lgislatif l'emporte sur l'excutif. Elle institue le principe de lgalit des dlits et des peines. L'ide selon laquelle le pouvoir doit s'exercer conformment la loi s'en trouve considrablement renforce. D'autre part, l'existence d'un droit et d'un ordre de juridiction propres l'administration n'instituent pas un rgime arbitraire : l'administration doit respecter un droit positif, et se soumettre des juges, mme si ce ne sont pas ceux de l'ordre judiciaire. Enfin, le principe d'un contrle juridictionnel de constitutionnalit des lois est prsent dans la rflexion labore pendant la priode rvolutionnaire. Sieys avait d'abord t un farouche dfenseur du systme lgaliste. Mais les excs qui avaient suivi la Rvolution des juristes l'amenrent plus de prudence. D'o un Sieys seconde manire, que l'on dcouvre aprs la Terreur partisan d'un contrle de constitutionnalit des lois.
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Dans le discours qu'il prononce devant la Convention le 20 juillet 1795, il milite pour son incorporation dans la future constitution de l'an III : Il y aura sous le nom de jurie constitutionnaire un corps de reprsentans, au nombre de trois vingtimes de la lgislature, avec mission spciale de juger et prononcer sur les violations de la constitution, qui seraient portes contre les dcrets de la lgislature 156 . La Convention refuse de le suivre. Mais l'abb ne se dcourage pas. Il rdige avec Bonaparte la Constitution de l'an VIII, au cours de sances de travail souvent orageuses. Voulez-vous tre roi ? lance-t-il au Premier consul qui, par ailleurs, dit de son conseiller constitutionnel : Sieys croit possder seul la vrit ; quand on lui fait une objection, il rpond comme un prtendu inspir et tout est dit 157 . Mais Bonaparte saisit l'occasion d'abaisser le pouvoir lgislatif, et la Constitution instaure un contrle de constitutionnalit des lois au profit du Snat (art. 21), qui, trop dpendant de l'excutif, ne jouera pas son rle. En 1803, le contrle de constitutionnalit des lois est mis en uvre pour la premire fois aux tats-Unis par la Cour suprme. En 1804, la Constitution de l'an XII attribue chaque snateur le droit de saisir le Snat, mais ...cette procdure horriblement complique n'intervenait que dans des cas particuliers et n'aboutissait qu' des dclarations d'inconstitutionnalit non obligatoires pour l'Empereur. Aussi ne futelle pas pratique 158 . La Constitution de 1852 attribuera au [p. 338] Snat un contrle des lois automatique : le gouvernement, mais galement les citoyens par voie de ptition, pouvaient soumettre tout acte lgislatif son contrle, mais ce systme eut peu d'efficacit. On remarquera qu'en fin de compte ce sont surtout des rgimes autoritaires, csariens, qui, au XIXe, ont constitutionnalis le contrle de constitutionnalit des lois, ce qui explique d'ailleurs le mauvais fonctionnement des systmes qui en ont dcoul. Comment expliquer cette apparente contradiction, puisque pour nous, ce contrle est li la nature dmocratique d'un rgime politique ? Sans doute parce que les dirigeants des systmes autoritaires entendent tirer leur lgitimit du peuple, qu'ils prtendent incarner. Ils se mfient donc des assembles reprsentatives et de leurs pouvoirs lgislatifs. Preuve a contrario de la validit de l'hypothse, la monarchie censitaire et parlementaire, les IIe et IIIe Rpubliques, qui ont valoris les assembles, n'ont pas cherch mettre en uvre ce type de contrle. Il faudra donc attendre plus longtemps pour qu'un contrle de constitutionnalit dmocratique voie le jour. En Europe continentale, il ne se rpand qu'au lendemain du second conflit mondial. En France, la Constitution du 27 octobre 1946 cre un Comit constitutionnel, mais son rle sera beaucoup moins important que celui que joue le Conseil constitutionnel de faon grandissante dans notre rgime actuel, au point de soulever de nouveau les vieilles critiques contre le gouvernement des juges .
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Cit par J.-L Mestre, L'vocation d'un contrle de constitutionnalit... , op. cit., p. 33. Cit par J.-J. Chevallier, op. cit., p. 106. M.-H. Fabre, La Rpublique, Aix-en-Provence, disud, 1987, p. 107-108.
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l'heure actuelle, le dveloppement des justices constitutionnelles apparat comme un fait marquant en Europe, y compris dans les tats anciennement constitutifs du bloc socialiste . La Rvolution franaise a particip la mise en uvre du long processus qui y a conduit. Car elle repose aussi sur l'ide d'autonomie de la Nation.
C. L'AUTONOMIE DE LA NATION
Sous l'Ancien Rgime, comme le rappelait Louis XV au parlement de Paris lors de la sance de la Flagellation 159 , la Nation est identifie la personne du monarque. L'article 3 de la Dclaration des droits de l'Homme (repris dans la Constitution de 1791) stipule que le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la Nation , et le texte de 1791 ajoute : La Constitution franaise est reprsentative. Les reprsentants de la Nation sont le corps lgislatif et le roi. Mais la Nation est une construction de l'esprit : elle constitue une entit distincte de la somme numrique des citoyens. Sa gomtrie va donc varier. D'abord elle ne concide vraiment qu'avec ceux qui soutiennent le nouveau rgime et disposent d'une certaine aisance [p. 339] (citoyens actifs du suffrage censitaire). Puis la Constitution de 1793 lui substituera le peuple, constitu d'individus dont chacun est titulaire d'une parcelle de la souverainet : Le peuple souverain est l'universalit des citoyens franais (art. 7) 160 . On sait qu'il faudra attendre longtemps pour que le suffrage universel soit dfinitivement tabli. De nos jours, l'article 3 de la Constitution de 1958 consacre la fusion entre les deux concepts en stipulant que la souverainet nationale appartient au peuple qui l'exerce par ses reprsentants et par la voie du rfrendum . La rupture opre par la Rvolution reste donc majeure : la Nation existe de faon autonome, le peuple est amen l'incarner. D'autre part, les ides chres la Rvolution ont form ce qu'il est convenu d'appeler la conception franaise de la Nation dont on fait frquemment tat aujourd'hui dans les dbats sur l'immigration. Dj Sieys, nourri par la lecture des Lumires, affirmait dans Qu'est-ce que le Tiers tat ? que la nation est ... un corps d'associs vivant sous une loi commune et reprsent par le mme lgislateur . Le terme associs est capital. Contre la conception historique et culturelle propre la pense allemande, la pense franaise fonde la Nation sur l'adhsion volontaire, le contrat librement consenti. Un sicle plus tard Renan, sans escamoter le rle de l'histoire, insistera lui aussi sur l'aspect volontariste de la Nation : [La Nation] suppose un pass ; elle se rsume pourtant dans le prsent par un fait tangible : le consentement, le
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Voir supra, p. 251-253. Formulation reprise par la Constitution du 22 aot 1795, et celle du 4 novembre 1848.
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dsir clairement exprim de continuer la vie commune. L'existence d'une nation est [...] un plbiscite de tous les jours, comme l'existence de l'individu est une affirmation perptuelle de vie 161 . L'inconvnient de cette conception si prise aujourd'hui tient la part de fiction qu'elle comporte ncessairement 162 . Car le pass suppos commun n'est pas fait que de consensus : les rattachements l'tat franais ne se sont pas tous faits dans la douceur, ni selon le libre arbitre des populations concernes. Quant l'poque actuelle, il faudrait pouvoir non seulement prsumer la volont contractuelle, mais la vrifier par des consultations populaires... gure prises par les tats craignant leur divisibilit. Par ailleurs et surtout, certains paradigmes fondamentaux ont chang, et ces modifications altrent la vision renanienne. Les Lumires et la Rvolution avaient procd des associations fortes, aujourd'hui vacillantes. [p. 340] Tout d'abord la loi et la Raison : la loi est l'instrument du changement que ncessite pour l'homme l'exercice de sa libert, guid par l'usage de la Raison. Or de nos jours la loi repose surtout sur le suffrage reprsentatif majoritaire... qui n'est pas ncessairement rationnel 163 . On ajoutera que les conflits sociaux et familiaux sont de plus en plus souvent traits par le recours la transaction, non par la Raison dcidant du vrai et du faux. D'autre part, la faveur que connat l'idologie des droits naturels de l'Homme montre que dans bien des cas, par contraste, le droit positif peut tre irrationnel ou injuste. Le corpus mythologique rvolutionnaire associe galement nation et civilisation, cette dernire se dveloppant grce au progrs, conqute de la Raison. Son agent est l'tat national, dont la France rvolutionnaire constitue par excellence l'incarnation. Mais comme le note juste titre P. Nora lorsqu'il conclut sa vaste enqute sur les points de cristallisation de la mmoire franaise 164 , le monde a chang. Il ne se confond plus avec l'Europe et l'histoire de sa culture. Son internationalisation conduit la mise en relation de grandes traditions culturelles dont chacune revendique sa lgitimit, et ne s'appuie pas ncessairement sur ce que notre tradition appelle la Raison. Par ailleurs, de faon interne, tout notre rapport notre propre pass s'est galement modifi, nous loignant du modle de Renan. L'universalisme propre aux aspirations rvolutionnaires fait place une srie de rinterprtations plurielles de notre histoire, que jalonnent de successives commmorations. Ce qui traduit, suivant un
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Renan, Qu'est-ce qu'une Nation ? (1882), p. 54-55. Cf. G. Hraud, Les communauts linguistiques en qute d'un statut, Nice, Presses d'Europe, 1994, p. 5-7 ; Analyse critique du concept subjectif de Nation, Nice, Presses d'Europe, 1994. Cf. P. Issalys, La loi dans le droit : tradition, critique et transformation , dans J.-G. Belley et P. Issalys (dir.), Aux frontires du juridique, Qubec, Universit Laval, 1993, p. 204-207. Cf. P. Nora, L're de la commmoration , dans P. Nora (dir.), Les lieux de mmoire, III : Les France, 3 : De l'archive l'emblme , Paris, Gallimard, 1992, p. 1007-1009.
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processus bien connu des anthropologues, un effort d'laboration de notre mythologie fondatrice. Nous reconstruisons notre pass parce que nous vivons la dissolution du mythe national qui le liait notre prsent par la mdiation rvolutionnaire. Nous sommes la recherche d'autres cohrences. L'avenir et le pass sont devenus autonomes le pass est refaire, l'avenir est imprvisible. Par ailleurs, le caractre pluriel des recherches de sens n'affecte pas que le pass. Les individus entendent davantage collaborer la production des normes qui les rgissent. Ils admettent moins qu'avant que l'tat soit seul l'origine des normes collectives. Dans le domaine juridique, l'intrt nouveau pour les thories du pluralisme juridique en tmoigne, mme s'il est encore modeste en France. Dans l'conomie, on sait que la drglementation est la mode. Quant au discours politique, il est plus consensuel que polmique. Comme [p. 341] l'crit D. Schnapper, peu suspecte de tideur envers le modle franais : La pluralit et la diffusion des lgitimits partielles apparaissent comme l'une des caractristiques des socits modernes 165 . Or il n'est pas certain que nos juristes aient aujourd'hui pris toute la mesure de ces volutions. Beaucoup ont des normes juridiques une vision strictement hirarchise et ordonne suivant le principe d'exclusion des contraires qui ne laisse gure de place une reprsentation pluraliste du droit et de l'organisation politique. Nombre d'entre eux se rallieraient sans doute toujours aux dfinitions de Carr de Malberg, l'un des matres du droit public franais... mort en 1935 : Le mot nation dsigne non pas une masse amorphe d'individus, mais bien la collectivit organise des nationaux, en tant que cette collectivit se trouve constitue par le fait mme de son organisation en une unit indivisible 166 . Mais comme le fait remarquer S. Pierr-Caps 167 , l'tat-Nation invent par la Rvolution franaise et solidement amalgam au peuple (car la tradition franaise institue une vritable triade capitoline indivisible : tat-Nation-Peuple) n'est peuttre plus dans l'Europe actuelle l'expression de la modernit. l'Est, les alas des conflits ont incrust la pluralit des nations dans des ensembles tatiques qui souvent n'y correspondent pas. l'Ouest, l'ordre juridique tatique perd son exclusivit, ses comptences tant en partie dmembres par aspiration vers le haut (Lordre juridique europen) ou dlgation vers le bas (collectivits territoriales dcentralises ou fdres). D'autre part, l'homognit de la nation est galement mise mal : par la croissante complexification sociale, comme je l'ai dj dit, et aussi l'insistante prsence des immigrs et rfugis, missaires d'autres cultures. L'tat-Nation devrait-il cder la place l'tat multinational ? Nous sommes aujourd'hui entrs dans l're des incertitudes, o se croisent ractivations et rinterprtations du modle rvolutionnaire.
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D. Schnapper, La France de l'intgration, Paris, Gallimard, 1991, p. 323. Carr de Malberg, Contribution la thorie gnrale de ltat, Paris, Sirey, 1920, t. I, p. 2-3, n. 2. Cf. S. Pierr-Caps, La Multination, Paris, Odile Jacob, 1995, p. 284-287.
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SECTION II
LES INCERTITUDES
Celles-ci affectent particulirement trois valeurs rpublicaines la lacit, les droits de l'Homme, l'galit civique. [p. 342]
A. LA LACIT TRANSFORME
Nous avons l'habitude d'assimiler le concept de lacit la sparation des glises et de l'tat, ainsi qu' la neutralit de celui-ci vis--vis des diverses religions, y compris celles enracines dans l'histoire de notre pays. Cette identification est exacte. Mais elle est le fruit d'un long processus historique, dont la Rvolution marque une tape essentielle de la germination, et non pas le terme, ni le dbut. Par ailleurs, cette assimilation est elle-mme volutive : aujourd'hui l'aspect sparatiste de la lacit, cher aux fondateurs de la IIIe Rpublique (et non de la Ire) est soumis sous nos yeux de profondes rinterprtations 168 . Le terme lui-mme possde une longue histoire 169 . Il vient du latin laicus, ce qui est commun, ordinaire. L'adjectif est antrieur au substantif. Il possde une signification ngative : apparat comme laque ce qui n'est pas ecclsiastique. C'est ainsi qu'on l'entend partir du XIIIe sicle, en distinguant les clercs (membres de l'glise) et le reste de la population. Le substantif apparat partir des annes soixante-dix, au sujet de l'enseignement : sera-t-il confessionnel, ou laque, sans instruction religieuse ? La lacit s'identifie alors surtout une attitude de retrait par rapport la religion. tre laque, c'est tre neutre, affirmer les liberts rciproques et respectives de l'tat et des glises par l'institution de leur sparation. Il n'en a pas toujours t ainsi. L'affirmation de la distinction entre le spirituel et le temporel n'a pas ncessairement impliqu la sparation de l'tat et de l'glise. Les lgistes de Philippe le Bel distinguaient nettement dans la personne du monarque l'homme priv qui, dans le secret de sa conscience, juge des
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Pour une vue d'ensemble sur le sujet, cf. M. Barbier, La lacit, Paris, L'Harmattan, 1995. Cf. P. Fiala, Les termes de la Lacit , Mots, 27 (juin 1991), p. 48-50.
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avertissements que lui adresse l'glise, de l'homme public, qui gouverne l'tat en toute indpendance. Indpendance vis--vis du pape : nous avons vu que ce roi est l'origine du grand conflit avec la papaut. Mais dpendance de l'glise de France vis--vis de l'tat. Loin de sparer l'glise de ce dernier, le gallicanisme l'y soumet. Par ailleurs, le conflit entre le pape et le roi n'a rien voir avec ce que nous nommons aujourd'hui la libert religieuse : le monarque reste trs chrtien , ses sujets doivent l'tre, et le catholicisme demeure religion d'tat. La monarchie absolue reprendra bien sr les thses gallicanes. Bossuet rdige en 1682 un long texte, qui prend le nom de Dclaration [p. 343] du clerg de France. Son article 1er stipule que le pape et l'glise n'ont de pouvoir que sur les choses spirituelles et qui concernent le salut ternel, et non point sur les choses civiles et temporelles . En consquence, les rois et souverains ne sont soumis dans les choses temporelles aucune puissance ecclsiastique par l'ordre de Dieu . Mais, comme par le pass, l'glise de France n'en reste pas moins fermement arrime l'tat. la veille de la Rvolution, les choses ont commenc changer. L'incroyance gagne. Les esprits progressistes rclament et obtiennent au nom de la tolrance l'assouplissement des mesures contre les protestants. Ainsi prte-t-on Turgot, le grand ministre rformateur de Louis XVI, ces propos adresss au roi en 1775. Ils rvlent l'esprit du temps : Vous n'avez nul pouvoir comme roi, lui a-t-il dit, pour dcider sur ce qui regarde le salut ternel d'un de vos sujets. Quel droit vous a donn le Ciel pour juger o il a plac sa volont ? [...]. Vous n'avez pas plus le droit que le dernier citoyen du royaume pour forcer un autre homme le croire comme vous [...]. Vous ne verrez dans aucune loi crite ou naturelle que les souverains sont tablis pour dcider la religion par la force. Si vous condamnez avec raison Mahomet qui employait le fer pour acqurir des fidles, vous tes aussi condamnable que lui si vous usez du mme moyen 170 . La Rvolution oprera la transition de la tolrance des Lumires la neutralit de la Rpublique, sans pour autant instituer dans son ensemble la lacit traditionnelle, aujourd'hui peut-tre dpasse. En effet, elle proclame la libert religieuse, mais maintient le contrle de l'tat sur l'glise. La Dclaration des droits de l'Homme institue la libert de conscience : Nul ne doit tre inquit pour ses opinions, mme religieuses, pourvu que leur manifestation ne trouble pas l'ordre public tabli par la loi. Elle ne se confond pas avec la libert de culte, car la manifestation de ces opinions ne doit pas troubler l'ordre public dont le contenu devra tre tabli ultrieurement par la Constitution. Chose faite en 1791 : la Constitution garantit la libert tout homme [...] d'exercer le culte religieux auquel il est attach , principe confirm
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Abb de Veri, Journal, d. J. de Witte, Paris, s.d., p. 382 sq.
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par la Constitution de 1793 (art. 122) et la Dclaration des droits de l'Homme de la mme anne (art. 7). Paralllement, la Constituante avait le 13 avril 1790 refus de dclarer le catholicisme religion d'tat. L'affirmation de ces liberts est la base de la notion postrieure de lacit. Elle dsengage l'tat par rapport la religion, alors que le gallicanisme ne poursuivait nullement cette finalit, se bornant redistribuer les pouvoirs entre le pape, le roi et l'glise. Mais ce retrait de l'tat rvolutionnaire va de pair avec une attitude rien moins [p. 344] que sparatiste vis--vis de l'glise : bien au contraire, la Constitution civile du clerg (1790) veut emboter l'une dans l'autre, plus encore que sous l'Ancien Rgime. Nous avons vu que le pape ne l'accepta pas, et condamna la Rvolution dans son ensemble. D'o la dramatique scission entre le nouveau rgime et une grande partie de l'glise catholique et de ses fidles, qui devait culminer sous la Terreur dans la politique de dchristianisation. Le calme revenu, la mfiance de l'tat vis--vis de l'glise demeure, et s'ouvre pour la premire fois une priode sparatiste. Le 18 septembre 1794, la Convention dcrte que la Rpublique franaise ne paye plus les frais ni les salaires d'aucun culte , disposition reprise par la Constitution de 1795 (inaugurant le Directoire) qui raffirme par ailleurs la libert de culte. Mais celleci doit s'exercer dans des cadres bien dfinis, prservant la neutralit des espaces publics. Ainsi le dcret du 21 fvrier 1795 prohibe-t-il les signes religieux ostentatoires dans les lieux publics : ... nul ne peut paratre en public avec les habits, ornements ou costumes affects des crmonies religieuses [...]. Aucun signe particulier un culte ne peut tre plac dans un lieu public, ni extrieurement, ni de quelque manire que ce soit. Mais Napolon veut rtablir la paix religieuse. Il faut pour cela revenir un compromis. D'autre part, il n'entend nullement risquer qu'en tant spare de l'tat, l'glise n'acquire par rapport lui trop d'autonomie. Le retour une solution de type gallican s'impose. Ce sera l'esprit du Concordat du 16 juillet 1801, pass avec le pape Pie VII. Napolon gagnera son pari, car ce trait inaugure une longue priode de calme. Celle-ci se clt avec l'instauration de la IIIe Rpublique. L'anticlricalisme est devenu le ciment du bloc des gauches . Le pass rvolutionnaire et la condamnation de la Rpublique par le pape resurgissent. Le rgime concordataire subsiste en principe. Mais plusieurs initiatives lgislatives creusent le foss entre l'tat, l'glise et la religion. Plus de repos obligatoire les dimanches et jours de ftes religieuses (loi du 12 juillet 1880) ; suppression des distinctions selon les cultes dans les cimetires (loi du 14 novembre 1881) ; rduction du budget des cultes, etc. Mais surtout l'tat accentue la pression sur l'enseignement et les congrgations. La loi du 28 mars 1882 lacise l'enseignement primaire vingt ans avant la sparation des glises et de l'tat : l'instruction religieuse est supprime ; la loi du 30 octobre 1886 carte les religieux du personnel enseignant. L'attitude de l'tat vis--vis des congrgations tmoigne d'un engagement militant : certaines congrgations sont dissoutes (les Jsuites en 1880) ; la loi du 1er juillet 1901 instituant le droit d'association le restreint considrablement en ce qui concerne les congrgations religieuses, qui
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ne peuvent se former sans autorisation lgale et peuvent tre dissoutes par dcret. En [p. 345] pratique, la plupart des congrgations d'hommes disparatront. En 1904, la France et la papaut rompent leurs relations diplomatiques. La loi du 9 dcembre 1905 fonde peu de temps aprs ce que nous nommons aujourd'hui la lacit. On y trouve en effet simultanment la raffirmation des liberts de conscience et de culte, hritage de la priode rvolutionnaire ; et l'abolition de la reconnaissance et de la subvention des cultes par l'tat. Le pape Pie X ragit vivement. Dans son encyclique Vehementer nos (11 fvrier 1906), il dnonce dans la sparation ... la ngation trs claire de l'ordre surnaturel . En 1925, l'Assemble des cardinaux et archevques de France condamne les lois de lacit qualifies d' injustes car contraires aux droits formels de Dieu : Les lois de lacit ne sont pas des lois. Elles n'ont de la loi que le nom, un nom usurp ; elles ne sont que des corruptions de la loi, des violences plutt que des lois [...]. Il ne nous est pas permis de leur obir, nous avons le droit et le devoir de les combattre et d'en exiger, par tous les moyens honntes, l'abrogation 171 . L'atmosphre est tendue : en 1924, le Cartel des Gauches l'a emport, sur un programme trs anticlrical. Mais le pape dsavouera la Dclaration peu de temps aprs. Le rgime de Vichy adoptera plusieurs lois favorables l'glise. Pour certains, l'heure de la revanche contre la Rpublique a sonn. En fait, Vichy procdera surtout des assouplissements raisonnables de la loi de 1905, qui permettront une meilleure coexistence entre l'glise et l'tat. La preuve en est que la plupart de ces modifications sont encore valables de nos jours 172 . Aprs le second conflit mondial, la lacit perd en effet de sa charge agressive. L'tat accepte plus facilement la diversit et le pluralisme ; l'glise se rend compte que la lacit, si elle consiste vritablement dans une attitude de neutralit de la part de l'tat, peut favoriser la libert religieuse. Le prambule de la Constitution du 27 octobre 1946 rejette toute discrimination fonde sur la religion, affirme la lacit de l'enseignement public ; la France est dfinie comme une Rpublique [...] laque (art. 1er). La Constitution de 1958 reprendra cette dfinition son compte, ajoutant dans son article 2 : Elle [la France] assure l'galit devant la loi de tous les citoyens sans distinction d'origine, de race ou de religion. Elle respecte toutes les croyances. Cependant les textes constitutionnels ne donnent pas de dfinition du contenu de la notion de lacit. Ce qui possde au moins l'avantage de laisser ouverte la possibilit de [p. 346] rinterprtation de ses lments, forms au cours de l'histoire que je viens de retracer. Le premier lment de dfinition rside dans la sparation de lglise et de l'tat. Sur ce point, nous avons vu que sauf pendant une brve priode, la
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Dclaration du 10 mars 1925, dans La Documentation catholique, t. XIII, n 282, 21 mars 1925, col. 708. Ses termes sont assez voisins de ceux employs rcemment par Jean-Paul II au sujet de la lgislation sur l'avortement et l'euthanasie (cf. infra, p. 350). Cf. M. Barbier, op. cit., p. 55-56.
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Rvolution n'est nullement fondatrice de la lacit puisqu'elle choisit des solutions de type gallican. Le second lment est celui de la neutralit de l'tat vis--vis des religions et des glises. L'tat ne doit professer ni soutenir (notamment sur le plan financier) aucune religion. Mais il ne doit pas non plus la gner, car il garantit le droit de tout citoyen la libert religieuse. Le Conseil d'tat l'a rappel en 1989 : Comme l'indique ce dernier texte [art. 2 de la Constitution], le principe de lacit implique ncessairement le respect de toutes les croyances 173 . C'est l affirmer la dette de la lacit moderne la Rvolution, qui a la premire institu les liberts de conscience et de culte. Mais suivant les priodes de l'histoire, ces deux lments n'entretiennent pas les mmes rapports. La Rvolution tente de conjuguer simultanment libert religieuse et gallicanisme. La Ire Rpublique connatra la perscution antichrtienne et l'essai d'instauration du culte officiel de l'tre Suprme. La IIIe Rpublique instituera la sparation sans assurer la neutralit de l'tat, souvent hostile l'glise. Aprs le second conflit mondial, sparation et neutralit semblent enfin se conjuguer. Le maintien de la sparation opre la rception du legs historique de la Rpublique ; l'affirmation de la neutralit fait retour aux sources de la Rvolution librale. Mais jusqu'o aujourd'hui peut aller cette neutralit ? L'islam le plus souvent, le judasme parfois posent cette question la Rpublique : des jeunes filles musulmanes revendiquent de pouvoir porter le foulard islamique dans l'cole publique ; des lves juifs demandent tre dlis de l'obligation d'assiduit scolaire le jour du shabbat. Mais l'impact de l'islam est de loin principal dans l'opinion publique : c'est donc sur lui qu'il faut nous attarder. Celui-ci est peru comme particulirement rfractaire la lacit dans son refus de sparer la religion et le monde, et beaucoup d'exemples historiques tmoignent de cette orientation. Cependant ce refus n'est peut-tre pas intrinsque la rvlation faite Mahomet. On peut observer que dans plusieurs sourates du Coran, celui-ci n'est prsent que comme un annonciateur de la bonne nouvelle et non pas un protecteur 174 . Par ailleurs, en dehors du Coran existe une autre source sacre : les hadiths, propos que le Prophte a tenus en tant que Guide de la Communaut des croyants, et non pas comme organe de la parole divine. Or certains distinguent clairement, la [p. 347] manire laque, les domaines du spirituel et du temporel : Je ne suis qu'un homme, si je vous ordonne quelque chose de votre religion, suivez-le. Si je vous ordonne quelque chose relevant de l'opinion, je ne suis qu'un homme. Ou encore : Pour ce qui est des affaires de votre religion, cela me revient ; pour ce qui est des affaires de
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Avis du 27 novembre 1989 concernant le port de signes religieux l'cole. Textes cits par M. Barbier, op. cit., p. 204, n. 3.
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votre monde ici-bas, vous tes mieux mme de le savoir 175 . Mais comme pour toute religion, l'accomplissement des possibilits virtuelles de tout texte si sacr ft-il dpend avant tout des interprtations qu'on en donne, en fonction des contingences historiques, minemment variables. Les paroles du Christ Rendez Csar ce qui est Csar et Dieu ce qui est Dieu ; Mon royaume n'est pas de ce monde n'ont pas empch l'glise catholique de juger longtemps inacceptable la lacit... Les affaires lies aux foulards islamiques menacentelles donc aujourd'hui les valeurs rpublicaines, et en premier lieu la lacit ? Les intellectuels sont diviss. Pour certains (E. Badinter, R. Debray, A. Finkielkraut), oui : l'cole publique est le lieu de l'universel, elle n'a pas reproduire les divisions sociales et confessionnelles 176 . Pour d'autres (A. Touraine, R. Dumont), non : la lacit doit tre ouverte ; l'cole doit certes se situer au-dessus des particularismes, mais aussi les respecter 177 . On voit par l que le dbat ne consiste pas affronter des partisans ou adversaires de la lacit, mais plutt les tenants de la lacit-sparation (les premiers), et ceux de la lacit-neutralit (les seconds). Qu'en pensent les juristes ? Comme les intellectuels, ceux-ci sont diviss, mais la majorit d'entre eux penche sans doute pour la premire de ces deux interprtations. Les autres, dont je suis, sont plus favorables une conception moderne de la lacit. En faveur de cette opinion, on peut citer deux arguments : Le premier est d'ordre historique. La lacit-neutralit n'est pas un pur produit de l'immdiat. Nous avons vu que la lacit ne peut exister sans les liberts de conscience et de culte, qui ont t instaures par la Rvolution, tant entendu que les formes de leur manifestation ne doivent pas troubler l'ordre public, ce dont on convient volontiers. Le second argument est tout entier fond sur le droit positif. On observe en effet que celui-ci autorise dans certaines limites le port d'insignes religieux. D'autre part on remarquera que dans d'autres domaines, la jurisprudence reconnat des effets civils des prescriptions religieuses. La jurisprudence sur les foulards islamiques est fixe par le Conseil [p. 348] d'tat. Se situant dans sa tradition de dfenseur des liberts, il a rcemment donn de la lacit une interprtation trs librale. S'appuyant sur l'article 10 de la Dclaration de 1789 178 ( Nul ne doit tre inquit pour ses opinions, mme religieuses, pourvu que leur manifestation ne trouble pas l'ordre public tabli par la loi ), il a affirm que la neutralit de l'enseignement public impliquait le respect de la libert de conscience des lves. Il a prcis que ... le port par les lves des signes par lesquels ils entendent manifester leur appartenance une
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Textes cits par M. Cherif Ferjanii, Islamisme, lacit et droits de lHomme, Paris, L'Harmattan, 1991, p. 358. Cf. Le Nouvel Observateur, 1304 (2-8 nov. 1989), p. 58-59. Pour une lacit ouverte , Politis, 79 (9-15 nov. 1989), p. 28-30. Dcision Kherouaa du 12 nov. 1992, Leb. p. 389 ; AJDA 1992, p. 833, chron. C. Maugii et R. Schwartz, p. 788. Cette dcision est l'application judiciaire de l'avis rendu par le Conseil d'tat le 27 novembre 1989.
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religion n'est pas par lui-mme incompatible avec le principe de lacit , pourvu que cette pratique ne constitue pas ... un acte de pression, de provocation, de proslytisme ou de propagande . Sa position est claire. D'une part il entend tre fidle sa jurisprudence oppose aux interdictions gnrales et absolues en matire de liberts publiques en gnral et de signes religieux en particulier. La lacit n'implique donc plus comme au temps de J. Ferry l'absence de toute manifestation d'appartenance religieuse dans l'cole publique. Mais d'autre part cette rinterprtation du principe rpublicain est conditionnelle. La tolrance s'arrte l o commencent la perturbation des activits scolaires, de l'ordre public et le proslytisme. D'o un ncessaire jugement au cas par cas. Certaines exclusions seront annules, d'autres confirmes 179 . Mais le 20 septembre 1994, le ministre de l'ducation nationale publie une circulaire recommandant aux chefs d'tablissements d'interdire les signes si ostentatoires que leur signification est prcisment de sparer certains lves des rgles de vie commune de l'cole . Une annexe du texte prcise que les signes ostentatoires qui constituent en eux-mmes des lments de proslytisme ou de discrimination sont interdits . Non seulement le raidissement est manifeste, mais la circulaire risque de poser plus de problmes qu'elle n'en rsout. Bien que le ministre ait explicitement rang le voile islamique parmi les signes ostentatoires 180 , les textes ne les dfinissent pas : il appartiendra aux tribunaux de tracer au cas par cas la limite entre le discret et l'ostentatoire. Les premiers signes montrent que les juges ont ce sujet des opinions diverses 181 . Il [p. 349] appartiendra galement aux tribunaux de dire quels signes reconnus ostentatoires constituent des lments de proslytisme ou de discrimination. Il conviendra alors ncessairement de prendre en compte les intentions de celles et ceux qui arborent ces signes. Les premires enqutes dont nous disposons au sujet du foulard islamique 182 paraissent inciter beaucoup de prudence dans les gnralisations htivement opres. Le voile islamique n'est pas ncessairement
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Cette seconde hypothse a jou dans une dcision Aoukii du Conseil, en date du 10 mars 1995. Cf. Le Point, 1147 (10 sept. 1994), p. 87. Ainsi le tribunal administratif de Lille a-t-il rendu le 13 avril 1995 un jugement selon lequel le foulard islamique ne peut tre considr par nature comme un signe religieux ostentatoire . Mais le mme mois, le tribunal administratif de Clermont-Ferrand jugeait que le hidjab est bien un signe ostentatoire marquant l'appartenance une obdience religieuse extrmiste d'origine trangre [...] [il] se rclame d'une orientation particulirement intolrante, refuse aux personnes de sexe fminin l'galit que leur reconnaissent les institutions dmocratiques de la France... . Mais dans un arrt du 10 juillet 1995 et contrairement aux conclusions du commissaire du gouvernement, le Conseil d'tat a raffirm sa jurisprudence traditionnelle en refusant d'accder la demande de sursis excution prsente par le ministre de l'ducation nationale l'encontre d'un jugement ayant censur une dcision d'exclusion, dans la mesure o aucun des motifs invoqus par le ministre ne permettait de dmontrer un trouble srieux dans la vie de l'tablissement (Le Monde, 5 et 12juillet 1995). Cf. F. Gaspard et F. Khosrokhavar, Le foulard et la Rpublique, Paris, La Dcouverte, 1995, p. 34-69. propos du statut des femmes dans l'islam, voir C. Chafio et F. Khosrokhavar, Femmes sous le voile Face la loi islamique, Paris, d. du Flin, 1995.
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islamiste. Certaines jeunes filles subissent certes la pression de leur entourage. Mais pour beaucoup, son port n'est pas exclusif d'une volont d'intgration, o, la diffrence de l'assimilation, se manifesterait la revendication d'une double identit, franaise et musulmane. Cette attitude participerait ainsi du mouvement plus gnral signal propos de l'volution de l'ide de Nation : dans nos socits modernes gagnes par l'idologie librale, chaque groupe a tendance se construire sa propre identit. De manire plus gnrale, on notera que notre droit a tendance valider certaines normes d'origine religieuse 183 . La Cour de cassation a admis que la qualit cacher d'une viande pouvait constituer une qualit substantielle de la marchandise vise 184 : il y a dlit de tromperie si les animaux n'ont pas t abattus rituellement. Mieux encore, elle a cart certains impratifs du Code du travail et du Code pnal interdisant le licenciement fond sur l'appartenance religieuse d'une personne, en affirmant qu'ils ne trouvaient pas s'appliquer lorsque le salari, engag pour accomplir une tche impliquant qu'il soit en communion de pense et de foi avec son employeur, mconnat les obligations rsultant de ses engagements 185 (en l'espce, elle avait statuer sur le licenciement d'un pasteur de l'glise rforme par la facult de thologie protestante qui l'employait). Elle a galement admis qu'un tribunal refuse de qualifier d'abusif le licenciement par [p. 350] un tablissement catholique d'une enseignante qui s'tait remarie aprs avoir divorc 186 , violant ainsi le principe canonique mais non pas civil d'indissolubilit du mariage. Plus rcemment (le 14 avril 1995), le Conseil d'tat a rendu deux arrts qui confirment la position adopte par rapport au foulard islamique. Certains lves juifs avaient demand tre dispenss de l'assiduit scolaire le jour du shabbat (le samedi) et lors de ftes religieuses. Le Conseil d'tat a refus d'riger en principe le refus des autorisations d'absence pour le shabbat, mais pos certaines conditions l'octroi de drogations individuelles, tenant la bonne marche de l'tablissement scolaire. Solution de tolrance raisonnable, qui permet un certain nombre de compromis. Cependant, la pluralit des ordres juridiques peut aussi conduire des conflits de lois. Ainsi dans une encyclique rcente (Evangelium Vitae, en date du 30 mars 1995 187 ) le pape relance-t-il le dbat entre la loi religieuse, issue d'une rvlation
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Cf. D. Lochak, Les minorits et le droit public franais : du refus des diffrences la gestion des diffrences , dans A. Fenet et G. Soulier (dir.), Les minorits et leurs droits depuis 1789, Paris, L'Harmattan, 1989, p. 138-149. Crim., 4 mai 1971, Habib, JCD, 1971, II, 16814. Cass., 20 nov. 1986, Union des associations cultuelles de l'glise rforme de France c/ Dlle Fischer, Droit social, 1987, p. 375. Cass., 19 mai 1978, Dame Ray c/ Assoc. pour l'duc. populaire Sainte-Marthe, Dalloz, 1978, p. 541. Evangelium Vitae, Paris, Assas d. et Descle de Brouwer, 1995. Aucune circonstance, aucune finalit, aucune loi au monde ne pourra jamais rendre licite un acte qui est intrinsquement illicite, parce que contraire la Loi de Dieu, crite dans le cur de tout
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divine, et la loi civile, qui lui serait subordonne en ce qui concerne notamment le caractre sacr de la protection de la vie humaine. Pour le pape, des lois autorisant l'avortement et l'euthanasie sont entirement dpourvues d'une authentique validit juridique [...]. Des lois de cette nature non seulement ne crent aucune obligation pour la conscience, mais elles entranent une obligation grave et prcise de s'y opposer par l'objection de conscience (n 73). Le droit tatique ne reconnat videmment pas une telle hirarchie des normes. Comme dans bien des situations de pluralisme, le dilemme n'est rsolu que par la pluralit correspondante des systmes de sanction. Le chrtien s'opposant l'application des lois civiles sur l'euthanasie et l'avortement est passible des sanctions du droit tatique ; si en revanche il utilise les possibilits ouvertes par cette lgislation, il est susceptible d'encourir les sanctions du droit canonique, qui peuvent aller jusqu' l'excommunication. C'est le sujet qui choisit ici sa propre hirarchie des normes. L'ensemble de ces lments tmoigne de la complexit des problmes poss par la redfinition de la lacit l'heure actuelle. L'histoire nous enseigne au moins que celle-ci n'a jamais t un bloc, mais un ensemble plutt lche dont chaque poque rajuste sa manire les lments. En ce sens l'incertitude qui l'entoure aujour-[p. 351] d'hui n'a rien d'exceptionnel : comme beaucoup de concepts, la lacit est autant un contenant qu'un contenu. Le travail de rlaboration auquel elle se trouve soumise, s'il aboutit, pourrait nous rapprocher de nombre de nos voisins europens. Car dans beaucoup d'tats, souvent autant que la France des tats de droit gouverns par des rgimes dmocratiques, les rapports entre l'tat et la religion n'obissent pas aux mmes rgles 188 . Observons tout d'abord que les tats dont les positions sont les moins loignes de celle de la France s'en distinguent nanmoins sur des points importants. Ce sont essentiellement les pays latins du sud de l'Europe : Portugal, Espagne et Italie. La constitution portugaise pose les principes des liberts de conscience, de religion et de culte ; l'tat est neutre et spar des glises. Cependant le mariage religieux a des effets civils, l'enseignement religieux existe dans les coles publiques. En Espagne, la constitution affirme les mmes liberts et exclut toute religion d'tat, mais la loi organique de 1980 sur la libert religieuse prvoit que l'tat conclura des accords de coopration avec les principales confessions (catholiques, protestants, isralites). La religion catholique est enseigne dans l'cole publique, les contribuables peuvent attribuer 0,5% de leur impt sur le revenu l'glise catholique. L'Italie mne une politique de collaboration avec les glises assez comparable celle de l'Espagne.
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homme, discernable par la raison elle-mme et proclame par l'glise. [...]. Il faut obir Dieu plutt qu'aux hommes. Il n'y a que l'obissance Dieu [...] pour faire natre la force et le courage de rsister aux lois injustes des hommes. (Ibid.) Pour plus de dtails, cf. M. Barbier, op. cit., p. 173-199.
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D'autres tats europens (Allemagne, Belgique, Pays-Bas, Luxembourg, Irlande) sont encore plus loigns du cas franais. En Allemagne, l'tat est neutre vis--vis des religions, mais n'en est pas vraiment spar. Les glises y jouissent d'une grande influence dans l'enseignement et peuvent former des corporations de droit public ; elles peuvent lever des impts sur la base des rles des contributions, exercer librement leurs activits dans les grands services publics. En Belgique, l'tat reconnat et salarie plusieurs cultes (catholicisme, protestantisme, anglicanisme, judasme... et islam) ; l'enseignement religieux existe dans les coles publiques sous forme optionnelle. Enfin, la lacit n'existe pas dans certains tats (Grande-Bretagne, Danemark, Grce). En Angleterre, des liens troits sont tisss entre l'tat et l'glise anglicane, qui a un caractre officiel : le chef de l'tat y est en mme temps le chef de cette glise, et doit obligatoirement tre protestant. Le Parlement contrle la doctrine et le culte. La libert religieuse existe par ailleurs, puisque les glises non anglicanes jouissent d'une autonomie totale vis--vis de l'tat, dont elles sont spares. L'instruction religieuse est obligatoire dans toutes les coles, ainsi que la prire au dbut de chaque journe. La Grce est encore plus trangre ce que nous nommons la lacit. La Constitution de 1975 y est rpute adopte au nom de la Trinit sainte, consubstantielle et indivisible ; [p. 352] une religion dominante y est reconnue, celle de l'glise orthodoxe. L'glise et l'tat doivent collaborer. L'glise assure ainsi certains services publics : les mariages civils sont rares, la religion orthodoxe est enseigne dans les coles publiques, la mention de la religion doit obligatoirement figurer sur la carte d'identit de chaque individu. En principe la libert religieuse est reconnue, mais en pratique les confessions minoritaires subissent parfois des traitements discriminatoires (la Grce est, avec la France, le pays europen le plus hostile l'ide de reconnaissance de minorits sur son territoire). La diversit des solutions recenses en Europe montre donc le relatif isolement de la France : l'histoire modle ici puissamment chaque tradition nationale. Ce facteur explique que notre pays ait engendr la conception la plus rigoureuse de la lacit. Mais nous savons par ailleurs que les traditions les plus durables sont celles qui savent s'adapter aux invitables changements. En ce sens, un rapprochement avec nos voisins pourrait en rsulter. D'autre part, cette diversit tmoigne de la pluralit des formes de la dmocratie. Les pays que je viens de citer sont tous dmocratiques, mme s'ils envisagent diffremment l'attitude de l'tat vis--vis des religions. La Grande-Bretagne est le berceau de la dfense des droits de l'individu : elle n'est pourtant pas un tat laque. Cette unit dans le pluralisme est possible en raison de la reconnaissance de la libert religieuse dans tous ces pays, mme quand existe une religion d'tat ou une glise nationale. En ce sens, on peut mesurer toute la valeur des principes affirms dans la Dclaration franaise de 1789. La lacit n'est certes plus notre poque celle qu'enseignaient J. Ferry ou . Combes. Leurs conceptions taient elles-mmes le fruit d'une poque.
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L'incertitude est aujourd'hui le prix payer pour que cette volution puisse continuer. La rinterprtation des textes fondateurs de la Rvolution en est un des vecteurs. Le problme de l'universalit des droits de l'Homme en apporte une dmonstration supplmentaire.
B. L'UNIVERSALIT DES DROITS DE LHOMME EN QUESTION

Il peut paratre paradoxal d'inscrire les droits de l'Homme dans l'incertitude : ne font-ils pas parte du bloc de constitutionnalit franais et ne constituent-ils pas le nouveau credo international ? En fait, beaucoup de difficults accompagnent leur extension 189 . [p. 353] Prcisons d'abord que la Rvolution ici encore n'a pas tout invent. L'Angleterre a pos les premiers jalons, et on trouve dj les formulations des droits de l'Homme chez Hobbes, Locke et Spinoza. Mais pour l'essentiel, il s'agissait l d'une premire phase, de construction thorique. Avec la Rvolution franaise commence la construction politique. Mais, comme je l'ai signal 190 , nous ne pouvons lire la Dclaration de la mme faon qu'en 1789 : les principes affirms n'engendraient pas alors toutes les consquences que nous en tirons. Il reste que le juge constitutionnel a incorpor la Dclaration notre droit positif. Il le fait dans sa clbre dcision du 16 juillet 1971 relative la libert d'association. Deux ans plus tard intervient la premire application de la Dclaration comme texte de rfrence servant juger de la constitutionnalit d'une loi. Le 27 dcembre 1973 en effet, le Conseil constitutionnel dclare non conforme la Constitution un article de la loi de finances pour 1974 tendant instituer une discrimination entre les citoyens au regard de la possibilit d'apporter une preuve contraire une dcision de taxation d'office de l'administration les concernant 191 . Il invoque pour ce faire le principe d'galit devant la loi contenu dans la Dclaration de 1789. Plus tard, une dcision de principe du 16 janvier
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Cf. P.-H. Imbert, L'apparente simplicit des droits de l'Homme. Rflexions sur les diffrents aspects de l'universalit des droits de l'Homme , dans Revue universelle des droits de lHomme, 1, 1989, p. 19-29 ; N. Rouland, Les fondements anthropologiques des droits de l'Homme , dans Revue gnrale de droit, Facult de droit d'Ottawa, 25, 1994, p.5-47 ; L'archipel des droits de l'Homme , dans Club de Marseille, Parier l'Homme, La Tourd'Aigues, d. de l'Aube, 1994, p. 157-170 ; Anthropological Foundations of Human Rights , dans Manual for Human Rights Education, UNESCO, paratre, 1996. Cf. supra, p. 331. 27 dc. 1973, Taxation d'office (51 DC).
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1982 192 sur les nationalisations placera la Dclaration au centre du bloc de constitutionnalit : toutes les dispositions de la Dclaration ont valeur constitutionnelle, et toutes doivent tre mises sur le mme rang, sans qu'il y ait de hirarchie entre elles. Le travail d'interprtation est donc fermement fond sur le plan juridique. Il n'en est pas moins rel. On le constate propos du principe d'galit, le plus souvent cit par le Conseil. Celui-ci ne l'entend pas ncessairement de manire identique celle des constituants de 1789. Comme l'crit F. Luchaire : Sa jurisprudence peut paratre protectrice de l'galit au sens o l'entendaient les hommes de 1789 ; mais en filigrane apparat une autre ide : si la diffrenciation des conditions humaines lgitime des rgles distinctes, elle justifie aussi, dans une Rpublique sociale (art. 2 de la Constitution) des dispositions qui corrigent autant que faire se peut ce qu'il y a de plus choquant dans les disparits sociales ; porter atteinte l'galit formelle pour se rapprocher de l'galit relle, c'est aussi servir l'galit ; ainsi apparaissent les deux faces constitutionnelles du principe d'galit : une [p. 354] loi formellement gale pour tous peut tre matriellement ingalitaire lorsqu'elle traite uniformment des situations trs diffrentes 193 ... On voit par l que le contenu de la Dclaration est soumis rinterprtation, dans le cadre interne du droit franais. Ce mcanisme s'applique aussi un de ses traits majeurs : son universalit. Car elle ne concerne pas que les citoyens franais, mais l'Homme en gnral. Ce qui lui vaudra d'tre moque par les contre-rvolutionnaires. Dans ses Considrations sur la France, J. de Maistre crit : ... il n'y a point d'homme dans le monde. J'ai vu dans ma vie des Franais, des Italiens, des Russes, etc. mais quant l'homme, je dclare ne pas l'avoir rencontr de ma vie ; s'il existe, c'est bien mon insu. Rivarol assnera mme que la Dclaration n'est que la prface criminelle un livre impossible . De toute faon, les constituants de 1789 ne visaient en fait que l'homme occidental 194 . Or ce contexte a profondment chang notre poque, qui a internationalis les droits de l'homme dans un monde infiniment plus vaste, et surtout plus divers. Au point que certains augures amricains nous prdisent que le XXIe sicle ne verra nullement la fin de l'histoire borne par la disparition du communisme au profit de la gnralisation de la dmocratie, mais des conflits culturels, opposant des civilisations, commencer par l'Occident et l'Islam 195 .
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16 janvier 1982, Loi de nationalisation (132 DC). F. Luchaire, Un Janus constitutionnel : l'galit , dans Revue du droit public, 1, 1986, p. 1231. Cf. F. Furet, Le destin d'une ide , dans Le Courrier de l'Unesco, juin 1989, p. 51-57 ; N. Rouland, La tradition juridique africaine et la rception des dclarations occidentales des droits de l'Homme , dans Droits et cultures, 26, 1993, p. 197-217. Cf. S.-P. Huntington, Le choc des civilisations ? , Commentaire, 18-66 (t 1994), p. 238253. Parmi les principales critiques, lire : Fouad Ajami, dans Foreign Affairs, vol. 72, n 4, 1993 ; William Pfaff, dans International Herald Tribune, 4 nov. 1993 ; Dan Smith, dans Papeles de cuestiones internacionales, n 52, Madrid, 1994 ; Daniel Bell, dans El Pais, 8 juil. 1994. On lira aussi les rponses de Samuel Huntington ses dtracteurs, in Foreign Affairs, vol. 72, n 5, 1993.
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Quel que soit le degr de ralit de cette menace, il serait donc urgent que les droits de l'Homme soient partout reconnus. Mais loin s'en faut, on le sait. Les seuls droits censs intangibles figurant dans la plupart des instruments internationaux sont : le droit la vie ; le droit ne pas subir la torture et des peines ou traitements cruels, inhumains et dgradants ; le droit ne pas tre rduit en esclavage, en servitude ou contraint au travail forc et obligatoire ; le droit la non-rtroactivit de la loi pnale 196 . Tous les autres droits dont ceux figurant dans la Dclaration de 1789 ne sont que conditionnels : ils peuvent tre rduits nant par les limitations formules par les tats. D'autre part la rsurgence des [p. 355] mouvements identitaires religieux, surtout dans l'Islam, pose le problme de la lacit des droits de l'Homme. Pour les croyants, peut-on en dbattre sans tenir compte des droits de Dieu, et des devoirs de l'homme envers lui ? Mais, comme on le sait, il n'y a pas qu'une Rvlation, pour se borner aux monothistes, ce qui complique encore les choses. De plus se pose de nos jours en termes de plus en plus vifs la question de l'historicit des droits de l'Homme. Leur thorie actuelle est due un processus qui s'est dclench dans des tats occidentaux, principalement l'Angleterre et la France. Cela signifie-t-il qu'ils doivent y demeurer borns, ou que l'Occident a invent des droits vritablement universels ? Les rgimes autoritaires optent videmment pour la premire rponse, mais leur nature rend l'argument prsent tel quel irrecevable. Cependant on doit bien constater que les difficults de rception des droits de l'Homme (notamment en Asie) sont souvent dues des traditions culturelles peu familires avec les concepts fondamentaux qui les sous-tendent. Dans beaucoup de cultures, l'individu n'est pas valoris autant que chez nous ; le droit et sa mise en uvre par le juge ne sont pas considrs comme les solutions civilises de rgler des conflits (on y prfre la mdiation et la transaction) ; la notion de droit subjectif est beaucoup moins centrale ; on insiste tout autant sur la notion de devoirs de l'Homme y compris vis--vis de l'ensemble des lments de l'univers, comme dans la tradition hindouiste que sur ses droits. Naturellement, il convient de rester prudent : les idologies du consensus et de l'harmonie peuvent aussi fort bien dissimuler les contraintes de l'ordre tabli, et la loi du plus fort... Mais ces obstacles culturels sont bien rels, et ne se dissoudront pas coup de proclamations onusiennes. Il faut en fait parier sur le dialogue entre les civilisations, que peut faciliter le systme moderne de communication : aujourd'hui, les diffrentes cultures ne peuvent jouir que d'une autonomie relative. Le mouvement de rgionalisation des droits de l'Homme, qui consiste adapter dans des textes internationaux propres une rgion du monde les principes gnraux des droits de l'Homme aux spcificits locales (par exemple la Charte africaine des droits de l'Homme et des peuples, adopte par l'OUA en 1986) s'inscrit dans cette perspective. Toute la difficult consiste faire droit au spcifique sans qu'il l'emporte sur le gnral : au seuil du XXIe sicle, la tche est encore raliser, dont les constituants de 1789 ne pouvaient souponner
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Cf. F. Sudre, Droit international et europen des droits de l'homme, Paris, PUF, 1989, p. 136142.
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l'ampleur. Pas plus qu'ils n'auraient pens que nos socits modernes allaient mettre rude preuve leurs reprsentations de l'homognit du corps social. [p. 356]
C. L'HOMOGNIT DU CORPS SOCIAL MENACE
Aucune socit n'est parfaitement homogne. Mais certaines y tendent plus que d'autres, ou se donnent d'elles-mmes une reprsentation qui privilgie l'uniforme par rapport au particulier. Nous savons que les rvolutionnaires ont mis fin aux structures corporatives et communautaires de l'Ancien Rgime, au nom de l'galit juridique des individus. Bien des philosophes en rvaient. Ainsi de Condorcet : L'uniformit, dans tous les objets de l'ordre public, est un lien de plus entre les hommes ; toute diffrence est une semence de discorde 197 . C'est moins le cas aujourd'hui. Certes, l'idologie du droit la diffrence n'a rencontr en France qu'un succs pisodique (entre 1981 et 1985), bien moindre que les politiques d' Affirmative Action menes en Amrique, bases sur les discriminations positives qui, aujourd'hui, sont vivement critiques. Mais s'labore un droit de la diffrence, qui fait sa place aux particularismes religieux (surtout ceux ns de l'immigration), locaux, linguistiques (130 000 lves reoivent aujourd'hui un enseignement de langues locales 198 ), voire coutumiers (comme dans certains TOM). D'autre part, le Conseil constitutionnel a lui-mme reconnu que ... le principe d'galit ne fait pas obstacle ce qu'une loi tablisse des rgles non identiques l'gard de catgories de personnes se trouvant dans des situations diffrentes, mais [...] il ne peut en tre ainsi que lorsque cette nonidentit est justifie par la diffrence de situation et n'est pas incompatible avec la finalit de la loi 199 . On le devine, tout rside dans l'tendue des discriminations qu'on jugera autorises par ce principe : il revient la jurisprudence de la fixer. D'autre part, au niveau international et europen, une volution nette se dessine, contre laquelle s'inscrit la France dans les forums internationaux. Elle concerne la prise en compte des droits des minorits et des peuples autochtones. L'ONU a adopt en dcembre 1992 une dclaration concernant les minorits ; une dclaration universelle des droits des peuples autochtones est l'tude. Par
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Sur les assembles provinciales, appendice ; Condorcet, uvres compltes, VIII, 1847, p. 658. Cf. J.-M. Dumay, Le paradoxe des cultures rgionales , dans Le Monde, 21 janv. 1993, p. 17. C.C. 27 janvier 1979, p. 73 ; 16 janvier 1982, p. 24. Cit par F. Luchaire, op. cit., 1241.
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ailleurs, le Conseil de l'Europe a propos au dbut de l'anne 1995 une convention-cadre sur la protection des minorits nationales, trs rapidement signe par une vingtaine d'tats membres du Conseil, la [p. 357] France refusant ce jour 200 de les rejoindre. Son opposition se fonde sur la tradition rpublicaine d'galit juridique. L'argument historique est indiscutable. Mais peut-on le transcrire directement dans notre poque ? Observons de nouveau qu' toute poque les juristes savent rinterprter leurs traditions : la fidlit l'histoire procde d'un choix plus que d'une ncessit. D'autre part, les instruments internationaux consacrent surtout les droits individuels des minoritaires (droits des personnes appartenant des minorits...) plus que des droits collectifs des minorits, ce qui pourrait incliner moins d'intransigeance. Enfin la France risque de se trouver de plus en plus isole dans le concert des nations, et plus prcisment dans l'ordre juridique europen, ce qui la mettrait en porte faux par rapport son attitude militante dans la construction europenne. Serions-nous sur la voie du pluralisme, et la spcificit de l'histoire franaise nous contraindrait-elle refuser d'emprunter ce chemin ?
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Ces lignes sont crites en avril 1995.
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Conclusion
La spcificit franaise
Parvenu au soir de sa vie, le grand historien F. Braudel, passionnment attach la France, affirmait que sa spcificit rsidait dans sa diversit : Oui, la France est diverse. Et sa diversit est patente, durable, structurale 201 . Faut-il voir dans cette forte diversit naturelle la cause profonde de l'intensit du rle qu'a jou l'tat dans son histoire, de sa passion centralisatrice et de sa confiance dans l'uniformit, contre-feux attiss pour rduire le pluralisme sans cesse renaissant ? Certaines recherches d'anthropologie politique semblent confirmer l'intuition de F. Braudel. Dans l'ambiance libertaire des annes qui suivirent Mai 68, certaines thses connurent leur heure de gloire. Ainsi, pour P. Clastres, spcialiste des Indiens d'Amazonie, l'invention de l'tat constituait-elle une des pires rgressions de l'histoire de l'humanit, dans la mesure o elle tait le signe fatal de la division de la socit en dominants et domins, fission qu'avaient russi conjurer des sauvages bien plus civiliss que nous 202 . Mais un dbat s'leva vite avec un politologue, J.-W. Lapierre. Celui-ci entreprit de constituer un chantillon d'un certain nombre de socits trs diversifies quant leur degr de centralisation politique, allant de formes trs lmentaires (Andaman, Tchouktches, Inuit, etc.) jusqu'aux grands empires (gypte, Perse, Rome). Puis il testa l'influence de divers [p. 360] facteurs (dmographique, conomique, etc.) sur l'apparition de l'tat identifi l'mergence d'un appareil spcialis de gouvernement et son volution vers la centralisation. L'indice de corrlation le plus fort fut obtenu par la mise en jeu de la variable homognit/htrognit
201 202
F. Braudel, LIdentit de la France, vol. II, Paris, Arthaud-Flammarion, 1986, p. 423. Cf. P. Clastres, Recherches d'anthropologie politique, Paris, Le Seuil, 1980. Alors qu'en gnral les thories volutionnistes assimilent volontiers la croissance de l'tat la libration de l'individu, au passage du statut au contrat : cf. E. Claverie, Anthropologie politique et socits contemporaines , dans M. Segalen (dir.), L'autre et le semblable, Paris, Presses du CNRS, 1989, p. 89-103.
341
ethnico-culturelle 203 . Plus l'histoire, sous la forme de pulsions externes (migrations, changes avec l'tranger, guerres) ou internes (processus de diffrenciation sociale interne) a lev le degr de complexit et l'htrognit d'une socit donne, plus son systme politique s'est diffrenci et spcialis. Et beaucoup de celles qui, soumises ce dfi, n'ont pu inventer l'tat ont disparu. L'tat, dans son principe, serait donc une rponse salutaire la monte de la complexit. Mais l'tat des socits traditionnelles chres aux ethnologues ne dpasse pas un certain seuil de centralisation 204 . Le pouvoir du souverain est toujours contrebalanc par celui d'autres institutions, il ne parvient jamais la totale matrise du territoire, l'unit de l'tat n'est jamais assure, le pouvoir et l'autorit sont fortement personnaliss. Notons avec curiosit que certaines monarchies africaines ont forg les mmes symboles et fictions que la royaut franaise 205 . Dans le golfe du Bnin, on utilisait pour illustrer la permanence du principe monarchique un adage presque semblable celui que nous connaissons : Le roi est mort, le roi n'est pas mort. Chez les Ashanti, le roi est l'hypostase du soleil. Les Mossi en font le responsable de la marche des astres : le matin le Mogho Naba fait une sortie solennelle drap dans un habit rouge ; le soir il prside la mise en conserve du soleil en manipulant dans son palais une poterie o reposent des braises. L'tat franais a lui aussi connu cette forme traditionnelle du pouvoir monarchique. Mais nous avons vu qu'il commence la dpasser au milieu du Moyen ge. Et au XVIIe sicle, il est all plus loin que la plupart des autres pays europens. Ceux-ci d'ailleurs l'admirent, signe d'une exception franaise. Tentons d'en mieux cerner les contours en comparant l'tat franais ses voisins 206 . En Grande-Bretagne, les Stuarts ont voulu, au cours du XVIIe sicle, crer un rgime de monarchie absolue, mais deux rvolutions les en ont empchs, et le lgislatif a triomph du roi qui doit partager largement sa souverainet avec les lords et les communes. La diversit [p. 361] juridique est pleinement reconnue dans le royaume. Dans le Saint-Empire, l'empereur et les trois collges du Reichstag doivent prendre les dcisions en commun. L'unit linguistique n'existe pas au sein de la kyrielle d'tats qu'il rassemble. Dans leurs tats pluri-nationaux, les Habsbourgs, au XVIIIe sicle, entreprennent de lutter contre la diversit, mais les rsultats sont mitigs. En Hongrie, la Dite, compose de reprsentants des prlats, des magnats, de la noblesse moyenne et des dlgus des villes lit le roi jusqu'en 1687 et fait la loi avec lui. Venise, la Rpublique est aristocratique : la ville est gouverne par un Grand Conseil compos de tous les nobles gs de plus
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Cf. J.-W. Lapierre, Vivre sans tat ?, Paris, Le Seuil, 1977, p. 172. Cf. G. Balandier, Anthropologie politique, Paris, PUF, 1978, p. 145-177. Cf. B. Durand, Histoire comparative des institutions, Dakar, Nouvelles ditions africaines, 1983, p. 350. Cf. G. Livet et R. Mousnier (dir.), Histoire gnrale de lEurope, vol. 2, Paris, PUF, 1980, p. 540-552 ; P. Villard, Unit et diversit en Europe la veille de la Rvolution : lignes de force , dans P. Villard et J.-M. Carbasse (dir.), L'unit des principaux tats europens la veille de la Rvolution, Paris, universit Ren-Descartes, 1992, p. 12-30.
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de vingt-cinq ans. En Pologne, la noblesse nomme le roi. On est donc dans la plupart des cas trs loin du modle franais. Mais, la veille de 1789, la France n'a pas le privilge de l'lan codificateur. En Espagne, ds 1707, s'affirme la volont d'uniformiser le droit en suivant le modle des lois de Castille. Dans la monarchie des Habsbourgs, la codification du droit priv commence en 1753 (le Code civil gnral entrera en vigueur en 1812). La Prusse connat galement un mouvement de codification. Cependant ces efforts se heurtent la permanence des diversits qui, dans plusieurs tats, parat plus forte qu'en France. Certaines sont dues aux obstacles du relief et aux rigueurs du climat, comme dans le royaume danois-norvgien. D'autres tiennent davantage aux conditions historiques : les Ligues suisses sont organises suivant une hirarchie fort complexe ; dans les Pays-Bas autrichiens, les rsistances autochtones ont raison des rformes de Joseph II, d'essence centralisatrices ; les Provinces-Unies forment une confdration trs souple, plus soucieuse d'association que de fusion (aujourd'hui encore, les Pays-Bas obissent une conception associative de la dmocratie, fonde sur l'institutionnalisation des communauts). la fin du XVIIIe, la France est diffrente, plus unitaire, sinon uniforme, et la Rvolution accentuera le processus. Cette spcificit ne la prpare peut-tre pas au mieux l'avenir de l'Europe 207 . Aprs le premier conflit mondial, des traits plus respectueux des intrts des vainqueurs que des solidarits ethniques lacrent les frontires. La Seconde Guerre mondiale termine, s'oprent encore l'Est des transferts de populations considrables. Aprs l'effondrement des rgimes communistes, nous dcouvrons aujourd'hui la permanence de problmes particulirement difficiles comprendre pour des Franais, habitus une autre histoire. [p. 362] Le parcours que nous achevons sur ces lignes peut nous rendre ces difficults moins pres. Non seulement pour comprendre l' autre Europe, mais aussi notre propre histoire. Nous avons constat que durant de longs sicles domine en France la diversit. Nous n'ignorons pas qu'elle fut invoque par la pense contre-rvolutionnaire et ses prolongements contemporains. Oppos la centralisation, Maurras entendait redonner vie aux corps de mtier, associations familiales et autres communauts naturelles . Le rgime de Vichy prna lui aussi le corporatisme. Mais l'tat et ses dirigeants pesaient de tout leur poids : le dirigisme conomique et le culte du chef 208 se firent vite sentir. Quant aux corporations du fascisme italien, elles firent office de courroies de transmission du pouvoir d'tat. Notre rfrence au pluralisme, tel que le comprend aujourd'hui l'anthropologie juridique 209 , est d'une autre nature. Le pluralisme s'inscrit dans une dmarche de
207 208
209
Cf. S. Pierr-Caps, La Multination, Paris, O. Jacob, 1995 On se souvient des mots du primat des Gaules, le cardinal Gerlier : Ptain, c'est la France, et la France c'est Ptain. Cf. supra, p. 13-14.
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continuit avec la dmocratie 210 , rgime abhorr par les contre-rvolutionnaires. D'ailleurs le thme des corps intermdiaires a t rappropri aujourd'hui par les dmocrates, qu'ils soient libraux ou socialistes, attachs la dcentralisation, l'autogestion, et au dveloppement du mouvement associatif 211 . Le pluralisme parie en effet sur la capacit relative de la socit s'auto-organiser, sans nier le rle de l'tat, mais en refusant d'y voir la source exclusive du droit et du pouvoir. Le pluralisme part du constat des diffrences, qu'il lui parat illusoire et dangereux de nier. Mais, l'oppos des penses conservatrices, il ne s'y arrte pas : ces spcificits constituent le cycle d'volutions et osmoses qu'il nous revient d'accomplir. L'histoire de la France en tmoigne. Elle fut d'abord et longtemps plurielle. La vigueur avec laquelle l'tat l'a construite est sans doute une preuve a contrario du caractre structurel de sa diversit. Il l'a nanmoins modele. D'autre part, l'anthropologie et l'histoire du droit montrent que toute identit est construite. Chaque socit modifie les lments de ses mythes pour qu'ils continuent crer du sens. La tradition ne vit que par ses rinterprtations. Elles sont le prix payer pour que le pass se distingue du rvolu. Rabaut Saint-tienne, dput la Convention, l'affirmait orgueilleusement : Notre histoire n'est pas notre code. Tenir compte du pass sans y tre asservi : c'est l l'esprit franais.
210
211
Cf. N. Rouland (dir.), Droit des minorits et des peuples autochtones, paratre aux PUF, 1996. (Cf. Conclusion gnrale de l'ouvrage.) Cf. L. Philip, Histoire de la pense politique en France, Paris, Economica, 1993.
344
[p. 363]
Orientation bibliographique
MANUELS D'HISTOIRE DU DROIT

Bouineau J., Histoire des Institutions (Ier-XVe sicle), Paris, Litec, 1994. Bruguire M.-B., Gilles H., Sicard G., Introduction l'histoire des institutions franaises, Toulouse, Privat, 1986. Carbasse J.-M., Introduction historique au droit pnal, Paris, PUF, 1990. Fossier R., Histoire sociale de l'Occident mdival, Paris, A. Colin, 1970. , Le Moyen ge (350-950), Paris, A. Colin, 1982. Guillot O., Rigaudire A., Sassier Y., Pouvoirs et institutions dans la France mdivale, des origines l'poque fodale, 2 vol., Paris, A. Colin, 1994. Harouel J.-L., Barbey J., Bournazel E., Thibaut-Payen J., Histoire des institutions, de l'poque franque la Rvolution, Paris, PUF, 1993. Hilaire J., Histoire des institutions publiques et des faits sociaux (XIe-XIXe sicle), Paris, Dalloz, 1994. Mnager L.-R., La chute de lEmpire romain, Marseille, Centre rgional de documentation pdagogique, 1966. Sueur P., Histoire du droit public franais (XVe-XVIIIe sicle), 2 vol., Paris, PUF, 1989.
APPROFONDISSEMENT DE CERTAINS POINTS

Sur la dimension anthropologique : Balandier G., Anthropologie politique, Paris, PUF, 1967. Durand B., Histoire comparative des institutions, Dakar, Nouvelles ditions africaines, 1983.
On ne citera ici principalement que des ouvrages rcents.
345
Lapierre J.-W., Vivre sans tat ? Essai sur le pouvoir politique et l'innovation sociale, Paris, Le Seuil, 1977. Rouland N., Anthropologie juridique, Paris, PUF, coll. Droit fondamental , 1988. [p. 364] , Les colonisations juridiques, Journal of Legal Pluralism, 29, 1990, p. 39135. , Aux confins du droit, Paris, d. Odile Jacob, 1991. , L'anthropologie juridique, Paris, PUF, coll. Que Sais-Je ? , 2e d., 1995. Sur les problmes touchant la tradition rpublicaine et les minorits : Caporal S., L'affirmation du principe d'galit dans le droit public de la Rvolution, Paris, Economica, 1995. Debbasch Roland, Le principe rvolutionnaire d'unit et d'indivisibilit de la Rpublique, Paris, Economica, 1988. Fenet A., Soulier G. (dir.), Les minorits et leurs droits depuis 1789, Paris, L'Harmattan, 1989. Rouland N. (dir.), Manuel de droit des minorits et des peuples autochtones, paratre dbut 1996 aux Presses Universitaires de France, coll. Droit fondamental . La tradition juridique franaise et la diversit culturelle , Droit et Socit, 27 (1994), p. 381-419. Les fondements anthropologiques des droits de l'Homme , Revue gnrale de droit, Facult de droit d'Ottawa, Canada, 25 (1994), p. 5-47. L'inscription juridique des identits , Revue trimestrielle de droit civil, 2 (avril-juin 1994), p. 287-320. Sur la fodalit : Guerreau A., Le fodalisme, un horizon thorique, Paris, Le Sycomore, 1980. Poly J.-P., Bournazel E., La mutation fodale, Paris, PUF, 1991 (rd.). Sur la croissance de ltat : Duby G., Le Moyen ge (987-1460), Paris, Hachette, 1987.
346
Sur l'histoire de la construction europenne : Pierr-Caps S., La Multination, Paris, d. Odile Jacob, 1995. Soulier G., LEurope : histoire, civilisation, institutions, Paris, A. Colin, 1994. Sur l'histoire du droit priv : Ourliac P., Gazzaniga J.-L., Histoire du droit priv franais, Paris, Albin Michel, 1985. Petot P., Histoire du droit priv franais, tome I : La famille, Paris, d. Loysel, 1992. Sur les principales dates de l'histoire du droit : Fontette F. de, Les grandes dates du droit, Paris, PUF, Que Sais-Je ? n 2890, 1994.
LECTURES DIVERSES
On lira avec beaucoup de profit tous les essais de G. Duby, notamment : Guerriers et paysans, Paris, Gallimard, 1973. Le temps des cathdrales, Paris, Gallimard, 1977. [p. 365] Enfin, des romans historiques peuvent aussi constituer une voie d'accs l'histoire du droit : Rouland N., Les lauriers de cendre, Arles, Actes Sud, 1984. , Soleils barbares, Arles, Actes Sud, 1987.

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Norbert Rouland

Professeur la Facult de droit d'Aix-en-Provence

Ltat franais et le pluralisme

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Paris : Les ditions Odile Jacob, octobre 1995, 377 p.

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Quatrime de couverture Norbert Rouland

L'tat franais et le pluralisme.

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Table des matires

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Section II: Influences de l'glise sur la fodalit

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Section III: Les crises religieuses A. B. La question protestante La question jansniste

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Section II: L'opposition aux rformes A. B. La raction nobiliaire La raction parlementaire

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SCHMA GNRAL DE L'VOLUTION DU DROIT FRANAIS

Rgimes MROVINGIENS (448-752) CAROLINGIENS (752-987) FODALIT (987-XIIe sicle)

Organisation politique Dmembrement de l'tat. Empire carolingien.

AFFIRMATION ET DVELOPPEMENT DE LA MONARCHIE (XIIIe sicle-Rvolution)

Dveloppement des centralisations politiques, administratives et juridiques. Dbuts de la colonisation.

Accentuation des centralisations. Indivisibilit de la Rpublique.

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Introduction Les traditions franaises

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Montesquieu, LEsprit des lois, XXIX, 18.

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LE LENT AMALGAME DES CULTURES

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Les rapprochements entre le monde antique et les peuples barbares

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LE DCLENCHEMENT DES MIGRATIONS ET LES CAUSES DES PRESSIONS BARBARES

A. LE DCLENCHEMENT DES MIGRATIONS

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B. LES CAUSES DES MIGRATIONS

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LA FUSION MANQUE : LES TENTATIVES ROMAINES D'ASSIMILATION DES BARBARES

A. FORMES DE PARTICIPATION LA DFENSE DE LEMPIRE