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Xi1 r,liul1lrI161ii{ L"t'IsJ 'ti{-}1.î,1}iL'gdj'r,;-T,\T-[
a) lltouche, toui t:i'abot'd, au riroit Cc la fnmille Il existe des relations étro:tes entre les rappoiis
cl'crdre persouirel e1, ceur: d'ordr,: patrinronial entie epoux qu'i1 hLrt distingucr. Cltatlr-re épou:,;. a ilr::;
dioii:; ct dl..s d:;vr:,iii;3 ]'r,:gard des plttririr.oincs piacés s<trn leur irutoriié. Exerirltlc, cn cli'oit lral;,-rr:hc.
la fi:i-nnle crlnc(liirt avcc soji rrr:rri ai as.:;urer'1a direc-ttion ntoi-ale et maiéiicilc de 1a l*nl11e ei z\ eleici
1ç.r. Èititiit'is. r;'ç;1:i-ii-diri; ou; l:i- lrii i;u.r,'sc aii.i i,ptr,.r'. 1";ai 1e sciii iaii ril tiiar;iigt:. <lc'-q
'ii,,'oit's
rcriilt'c)cue. C)Lltre ccla irr Lr inip..rse Ccs ubiigirtrons à cltar-,ur.t cl-:s époux r-:'cteuer, cli:','êtir ci,-l,J ttoi'rrrr
les,---i'ilir;rrs. {-1,;s tie'''oi-,s s"e.récr.rtcn'L l'iatureiii.:urcli jliil ia seulc r ic corttinr,tnc iolsqu'ii 1 a, irlrt'ir:t1,-
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n l:,r\riti lc i'lri,t drt:i.,trt jt-i:-r.L j e1 r-rllr'<j:sltcSc citt cir,',i't dc irrrsii,takt'.. I)ilt',:,
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;ri.''.rtli, cll'J c\-clc(: tol:s ii-s Crorts tii.ii ctri ril cirrarlèit clc libeiir irrilii';cilr-:l :r: {drcii l,-'i:1it,;l ,1 lt,
::dol:l.':r tr-nrl r.:ijgio'r. it!'r)r Lr ir cL;lr,1c ci, b.il-;It:- agr]. en iuslicc, gdrcr ct ii,.iir'ri,li:rilci-!r:j 11,,;rt :.
irei-sr.tl;r,':ls- .-tccr-l)lal.oii i:ciu:,:t r-tit i.--l:,. r''.jtcr:i Lr]L- ili'!)i\rssliin.
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,2 - Lc iitoil d.:. r.éqiit-1.::, lriir'rriritrlr:rri:, c::1 rr,lLi rri,iti,rliré li ii4:rriag:'sctt lri\iii l;'ari:: Lai:,t,::' .
- Colnurr: rL(:Lrs i':r.\'()ns mcr:ii{'r-inii plLrs 1t:itii. uitù ilittci jis.. ri,-: coL't.,i.: e!.:1'-r!li,.rrr:,,1
r.ri:rt'ié.: d"evalti l'oj'jli:ir-'i ij-c1t.i:i, cr., i1 ;
- Cr: ororL ir'i)ntr'!) cl-t oorisi(,ieiaiiorr clr.r'cil ci.: tlc ccltilii Il iit; s'a1rpl:iir,:e clii'i,il.: siilrr,iil;t:r
j';t-rr\3111 étrillili i.ltl ijtnir:t'. c,.-. i'it:ilii:3r iJ.:1.. lc.lti.'l iis drrii'e;tt plÉr:'tscr'l:r 5;o.1. (1- 1e riir, r;:ri,'1,irr{-','. \
- i)ttrtr uu ccrlain no:;rblc d'ipt-ur,. lc i-.rt,itlèilc c1r r,:i_rariiii,tl crcs riciie:;Sr.:s ltc Sfj fit)Sc l-t.-r! ]);1:..'r--
Q.,'ils ir cn oni |ils,
3.- C'est un droit d'idéologie ; partout ailleurs ie législateur s'efforce de traduire dans les règles de
droit f idéologie à laquelle l'Etat a adhéré et le droit des régimes matrimoniaux n'a pas échappé à ce
phénomène. En particulier, le législateur s'est efibrcé de traduire en termes de droit les tendances de ia
politique familiale. C'est d'assurer une condition juridique convenabie à la femrne, assurer l'égalité de
ja femlne et de I'homme et par conséquent 1'égalité de la femme et clu mari en ce sens que l;
1égislatour malgache a tenté de concilier les irniÉratifs d'une unité c1e direction au sein du ménage avec
lei revendications légitimes en faveur d'une égalité entre 1'homme et la femme, Toutefois la sociologie
juridiqr,ie reprenant les idées très traditionnelles souiigne fortement que le problème n'est pas tellernent
"d.
.uuài. sil'honme est l'égal de la femnre mais il insiste sur I ' < altérité > ( le partage équitable des
respolsabilités de chacun des époux selon leur moyen, leur quaiité et même selon leur nature).Altérité
ne signifie pas inégalité. I-a question se pose de savoir quelles sont les lbnctions respectives de l'épour
et de i'époirse à l'intérieur du ménage en domant à ces fonctions une importance éga1e.
}IT.- ÂPT'}IOCfIE SÛCIOLOGTQIIE NI] DITOIT I}I1S ITEGI}TNS IVSA'ITqINJC}I{IA{iX"-
A 1,,.{acliigascar, le droit des régimes r,ralrimoniau\ pe ut - êtle considéré cornrne un droit de cornplénrent
oLi un dÀit dc réserv'e. En fait ce sont les coutuires, les traditions de chaque groupe qui règlent sttr
1e plarl
iiirçiçr: i\ cir::quc iiunlllc lcs ré1:inrcs matrirnoniat:r. l,:r co';irlme sc faut discrètc lorsqtr'e1le inten'ieni Cans
ic .ioi,r:rinr-', tout nariir-'ulièrement 1i-,rsqu,.: dcs intérôts 1:icuniaires sqlnî cn jctt. On â recilur:l au droit di-:r
ir-:!,iiir,.rs rl;rtrimorria,lx seuleurent si le: i-raditrcns ct les coutunles ou sirnplement ie con:,ensus fàr"nilral
iic
paf ieirr,ent pr.s à régler lcs cônflit:,, d'or-r i'inrpotlancc cie 1a soc:iologre, erl particulier. de l'obsen'airon
iic:, nræurs c1e cliaqu,: sl'oupe, r1e chailtlc grllil<ie fr,r;ri1lc
i\'.- t.gs iLllGËi1ILS $9Â'l'1àIli[{-}i\i.tti;t ÂVlri{'i' i-Â I-ô31 L}Li L8ll Zl19ii"i.-
Aianilaloi.du1I/I2li95'/,t1existai'iàlvlada.gascardri'fereiitesform.:sde régintesuia'tritlrltliar.i:;'l-roi:,
ir pe s Crc s,r;slctle soni à. c'ortsiciérer :
l,'implantation des iéglnies ntaliirnl;niiir,rx:.ujt une ligltt tt:iritorial* et d'untr iirq:on piir.s
Cc réeinie par r.noiiic sc itc;iLçr :tii irratirl',1; rlans cctiaiils gioLlilcs sociar:r erl Llii\'5i Saliala-r'il
r;r il ù-c 12t;ç1 f itùrt ie s ].lii ia.
f.c t;;re tir: lcgirnc;trairirrroLtial esi lisrscz réi-,iinrJri cl p;atitlué à l\,/racl:iga.sc:ir ,/r 1ii r ciilc iii: ln
pronrulgation cir'-- la loi til' i967 porlan1 sr-u-la réform., dcs régrtt,e- trl;lltinrtniaitr- on s"irclrc-rlinait en
rrals l3i:tsimisaraka vers un airandon complci du réginic par ticrs et i'application du re titne par
rrioitié tcndait à s'impianter et à se gér,.irarliser.
3) Le réginre m4tgimonia] sSns partage - i,
d'une commlq! qrafi à lq-qissolution de
Durant la vie commtine, il .v a ibrmation masse de biens,
i"fti;i.,T;"T",iàïîi.i. 'e sont pas partagés entreles époux miis {emeùrt# Àôus !: pôùvoli du
lés transmettre aux enfants de
mqri qui aura pour ntission de les g"t.t, lesldrninistrer afin de
l.uniorr disso'te. Dans certain, les tiens pelsonnels cie^la.femme.ne.l!r1son! pas remis ; ce
"ui Sud et au Sud - Est de N4adagascar'
s.vstè're est dù à la no1 capacité iuiiCique de ia fernme au
capacité iirnitée au PaYs Bara
iorsque l'épouse a donné des
Toutelors. dans les groupes coutumiers qui pratiquent ce système,
de la protection et de l'aide
e'rants au mari, elre reste intégréc dans ia fàrnirlô du mari et bénéficie
en toute équité, l'épouse ne perd pas tout'
du mari ou de ia farnilie de ceùi-ci s'il décède. l)onc
la dissolution du matiage, ]a fèrnm9
mais il laut qu'elle ait eu des enlàn1s. Par ailleurs, lors de
groul-re social ne lui échappe et elie jo''te n-rême
accluiert u'e certaine autorité et aucunèîffaire dr-i
;ïf prép,rndérant du fair de son atrcienttelé et sr,rrtcllll de sa malernit'3'
" cotnme un désavantrrgc ptrisqtrc'
cette non - attribution ce biens personnels n'esl pas à considérer
tratr déiun1
llt le't'e béné{jcie de 1'aiCe et ir: 1r- iiroteclron dc 1a fa'rniile dtt
pa,'ticilxr ati i-raÉagc des biens
Lin;:urre mol.eil es1 utilisc 11j ciisi oir ia l-crnrlc n'cst i,lrs irppclée:r
ii e-sl licntlls att
colrmri]:;. Seion 1es cuuluinùs u-iis,:s cn pralitlr-re chcz lcsl"4ahalali'notaniment
auciécàsdutriit-i ccclonn'cs-iplis
rur..ri ouà:,li1nniillcde-farrcurrclonr.:1'épouse cluc1'onr'épu,Jie
att coufs cle 1':ur r:ie tlottlrr'-tne' dOnC il r'
calr;ule s,,rr lc tnoniitfrl drts bir:ns ac"-urlulés par 1cs ellor-l::
il paiirigi: non éqtlitrrblc.
tnatl-iiloiliaux da'lls l(ls.:otlil!lïles
Ainsi ics jilstiilrtions 1ra,j;1i,,.,.,,çllt,s cjLri gclrr crne trl" 1es ré8.imes
ffi. s..,;,1 iJcrsr,,n t.rlit'-trctttaltie
:,----. qu"a t'oi,È
réciscieo r,,,; d'une
i'tssue-d'une
jirsqu"à 1a rnis'': eti'iL'u'lu.i de 1a 1ol dc t9C-1^,t-^e:.:1i:ii'::
1orgi.1ç ér,r,iltLItoti de ia judspi-1d1-11:i::
cf iilr régior, à l'aittrc, d'un gioupc so.-ia] à un-a,glre
e'!
éi;;;;;";.;;-,;., ircr-rrajnes, chang.c.nt
rrri,riiù C'tt,i; ir.l,lille à. titi'; attirt':
placctl.Ùs
l.iilor N.6,i0-rCilu 18'12 1961qui régitlesreginlcstuatrtm;nil'-uraccortieune par nioitii"
rnariage . E11e ailiorisr'"les épcur à cpi,;,r soit poui r-tn partage
irrrpct.a*tr au co*tra1, cie
iricns parsln'p1c cl;claration iàite ir
des biens colttt-ntrni,. soiipour,in regi,r.te c1e séparaiion des
lr,'i ccnsacie atnsi 1r:-s lroi:l
I'ol,ilcie' d.état, ci.,.il au n1o*.,,, oe la cé1ébraiit,il du rlariagc La
1c rcgilxr-- dtt paii'''lt p3i'ii'lrS d:renrtil ic
régi1-r,:s t-rt:lliil1otliau:< d1 dr-oj1 tr:rdilionnei llalgacile-
cic la déclaratrr:;l liiitc à
tégr'te légai- lt:s deLr)- arllres régilrcs pou\'3-llt êùc. adoptés sous rése1e
cor-il'uiliières
i'ôil'icier ci-etat- cir,r1 ou o, ,-.--pIéu"ntairt de 1'tutorité 1,'ré.'<etll Aur circtr"-'rli!'s
A partrr dl' cettc Ior de 1967, on s'es1 epriçu (lu'au 1oncl, k:s régiilles
ntlitrillcniaux ile re''evaleil'L
ai-rcirtjc apitlrcaticn 1r132:.ii-rlnj;1.- c'fi t c:ii:llé qu.:
t:: lrgislation étaii utrle car elie pcuvriit être
c,; n s!d é' éc c ottt iît c 1.r gi :- I iiti ct n c e ré È I i:rtc c'
I'enlréc en rigueur dc la 1oi st-tl les régimes trtalrjtrotliaLi\- tl |ltr
è:'
Or a pu constaieî qlre riepurs
.J'époiir ont usé ctc ieurs dloits de i-.355r-, un de ntat'ittlie. 1-rès p:u optetlt pour ia séparaiicrn
"untto1 1ie'es à cles cirfilculiés cc
d.s tricirs. Les causes de i'rnefiectirrté oe la loiirtruvclle étaier,t ceiles
ori distinquc
;;.,1";; ;"-ù r"t .i..ues dues à la résistance du pLrblrc. lln efÈt. à Iriad...gascar,
et la, rec':p:ion inr'ellectuelle L-a
cleur sories de réception de la 1oi . ia réception maierielle
réceir.iion n-ntérielle est assuée par la pubhcation au
journai officiel Le JO bien que rédigé en
deux langues est d'un accès difficile. Dans la plupart des pays développés, la pbpularisation des
lois nouvelles est systématiquement assurée par la vulgarisation grâce aux moyens de
comùunication et par l'action de diffusion menée par les associations et syndicats, les
groupements d'intérêts, ies partis politiques et les bureaux de renseignements mis sr:r pied par les
administrations elles-mêrnes. Chez nous, ces moyens sont très rares voire mêmc inexistanJi.
euant
à la réception intellectuelle de la loi, elle comporæ d'imporlantes difficultés en ce sens que tant
que la population ne perçoit pas les arantages réels tirés des nouveiles dispositions, elle répugnera
au changement. Par ailleurs, la règle de droit devrait émaner de la population elle-mêine ellc
,
pourrait être discutée, élaborée au sein de la population cle telie sorle que Çette nouvelie loi soit
spontanément appl iquée.
Dans les pays pauvres, f ineffectivité de Ia ioi peut êtrc due à une indil'fe,rence de la population.
Der,'ant urt telcotnportemenl, ilappariicnt aux autorités responsables de rechercher ies raisons dr
cette passivité en utilisant, entre autres, les sondrges d'opinion,lcs enquêtes sociologiques et les
consultations des collectivités de basc
Certes 1a loidc 1967. clans sa première vcrsion- était pluiôt drssuasir,e car les couple:;aiarent
plariaitenient conip.ris que s'ils ir;5t11isn1en c-olcutrrirzigc. i1s auraieni r:llacun à la séparatioii la
nroitié des biens acqr,ll5 non p.as erl \/ertri cle la loi relative aux réqimes matrimoniaux, mais d1 fait
que 1e ct-rncubiiiage creait une siiuatiorr rclenticlue à c,elle ci'unc soc-iété de fait . les bieirs <j'upc
société de fait clui se dissout se partageaicnt en parts égalcs. Cr-l>;nLlani ia rclomre introrluite par la
loi No ç'11014 du20,:'/ 1990 pounail ilodifiei cette siirntion. En lajt, i'rin des obstacles à une
régularisation dti ccircubinage au mariare cievant I'ofTcier cie l'étrt- civil sc irouvait dan,s lc iait
que les épour n'a',,'ant pas choisi un régune matrrinonial spécifique au mornilnl du rnariage éraient
,
alriomatiquement placés sous le régrnre clu liital'telo an-dàlana. Or la ré{'oirrie 4e 1990 rntr'irrii
une iurportante nour,'eaute : prattquemenl, les épour sont placés sous ié régime, non plus ciu Kitay
telo an-dàlana, rtais scus le régirne rju inizara--mir"a (per-taee par moitré) selc,n lequel les épou:; q*i
n'ont rjen dcclaré devant 1'oflcier d'état- civil en cc qrri conce;ne leur rtlgirne rlarrimoniil-
partaseronl en cieur parts éga!es les bieix de lri ct''mriiLLnaiiié encas cie lrpiurc dr-r lic;:
ritatrirnonial.
La qiiestion pe ut sc p;oser de sat'oir si 1a disparition d'un obstacle aussi irnporlant qui a:ai,L
dÉttouragé beauc-clup de futures écouses pourrait rllcouragcr i-acccssiù1 au nlanagù. Ceitc réflo'ne
constihie tiéjà un progrès considcrrable cn l'aveur de l'épouse rnais elle nc cgnstitue pas une
il'cttatiOn suffisante poitr I'accession alr rnarjace Pouiiela. il laudraittout d'abord raplrocher
l'adrninistration desiito,r'en, : farre en sorte qrie la conclusion d'un mariage ne nécessitc pas rics
lormalités trop cornpliquées et surtout de longs déplacements Ensr.rite. il lauclrait que la
poptrlation (ruralc sllrtout,| soit parf'aitement infbrmée des ayantages que I'on retire
du marjac*
Eirfln,poirrinctteraumariauc rlI'audraitcluelaloi surle mariage,amé[ioree.renforcee ence qui
coilcerne suftout les droits de la femme et de l'enlànt, sort une loi eftèctivemcnt appliquée
l'our conclure, notons Qrre la lot laisse aux fulurs épour la libcrté de llxer le régime dc leLrrs
bjens
lorsqu'ils c:hoisissenT de se marier sou-s contrat dc niariage. C'est seulement s'ils n'ont pas
us é de
celte 1àculté que 1e 1égrslalcur chojsit pour cux . il trircc lr:s lc\sles qui.joueront.en I'absence
de
coillrat de ntaiiage. A côté ciu régnne conventionncl existe ctoirc un rtigime légrii
]tous les étudierons successivernent dans de ur parlies ,
Le régiine de comrnunauté s'oppose au réginre de séparation des biens. Son importance pr&tiqllc est
considérable parce que la plupart des époux vil,errt sous un régime de communauté.
Ce régime de droit coffnriun doit son nom à la présence d'une masse de biens appaitenant en général aur
cieux époux et par moitié depuis la réfonne de 1990. Cette masse s'appellc la communauté. Elle est
composée de certains biens accluis par ies épour pendant le rnariage. t-es en Uifrlfiftffiainsi
colnnlunauté sont appelés les biens comrnuns ; on les oppose à d'autres biens qui n'r' enircnt pr-:l ei
continltenl par conséq''teltt à appanenir cou-u-ne bicns proprcs à chacun cies ép,rux et dont l'adminjstraticn,
la jôuissance ét la disposition lcur cst personne-TÏdn-ffise, et les brens iésen,és qui sont des biens
communs clont I'administratiort est atiribuée erciusivemcnt à la fenffiF--:
Le iégime de la conrmunauté a un caractère particulrer qui tire sa spécificité du fait que le s biens qui en
lont partie soiiiaftÈcies aur intérâts dLL ménige ci de la iamille. llff-ectivement, la cornmunauté n'existr:
qLi'en tbnctton de cctlc affcctation et dc l'e.iistence clitnrénage. Elle esl dissoute iies lors quc le ménagc
irii- rrrêrnc est dissorrs.
La communar-rié n'est donc pas une société car elie n'a pas C'oblectifs financiers et r,e lerrd pas à réaiiscr
desbénéfices Elie n'estpasunepersonncnroralecarelltrnecrrnslitucpasLlne parsonne-luncliqut:
clistincte .les deux époux.
NtrLrs exaniin-'r\)ns srrcces3ivernùltt .
il fedaCti,-.n,je I'arliCie i7 de ]a lOi de 1967 lricce qrrtenÂre r-". 1e .i11r-.lt'fait ilc, !3 nnccqcc,l4tn sltllt L4ai.
.1*''-"^.,.r."
il fauCra lréciser
r.-'.''. cue
'l_- d'une nanière qénérale
u --:._; 2!qrc mQmq qrr'iI r rrfilicé ln lnnoue frnncrite-
:-:]:::9-.- ^.-::r-:-',. le !é.'islate'-t.
ry;! -effqlcé {.-lilttpli{L"J ts:sqebul4gugqqu-e dans une matière complexe dànt
la.99_rnpril-r_eryjqn
eurarr p.s Çr1e lendue _difficrlepaillrG;4eGi,rrtq*arqçr.;;,
pJssèd_ent signifie < avoii ia propriété >
>r
;ffi';; ,ffi"
llçlprq$ron
I
un peut en outre imagiiier ie cas où lei èpoux ont possession
la d'un bien dont ils auront ptus tard, au
cours du mariage, par-le fal1de t'uru.upiin (prescription
acquisitive) ou l,anivée d'une condition
suspensive. 1a pleine propriété.
i]:j.::i,:ï,Ïj:]l::i,Ïi};ff:-..i-,,i.;;,.nirsc]efanli]ie'etc
j-r's seneraremcilt rour_ob,ret à I'u:a.qe
rep.u:iqi!qpqùtrrj_r!1É;ii;;;"ilril "ç, trt!
crcru5lf
cie
tt.'-ii"..lffilL\i:q1lCpld.'lrtgUfg.'!.]_a.1J|ttirtrttrlt1l]ll1.lnu:Crit.olllct
di1iia\lnit]l]C1I-1J1cre.1l-.r"5ç.1111.'i:_::.'l,.*!
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l,r :, " : " e ; i::
q n. l"
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pcnsionu.,,''u,'oneindcittnited.asiura'nccal.rsuitcd.un
'
? i o, r a 1 i,, c.,, t a j re, u ne
accident
7-
La doctrine a parfois analysé ces créances comme une sorte de prolongement pécûniaire
d'un droit de la
personnal ité, droit j uridiquernent protégé (articl e s 17 et 18 de
1'Ordonnance du lgl7l1962 relatives aux
dispositions générales de droit pnvé).
il s'agit également de la qualité d'associé, d'office ministériel ou professionnel créances qui découlent
;
de la proprieté arustique et littéraire.
Le droit de propriété littéraire et artistique. droit moral et droit pécuniaire, nour les
æuvres antérieures au
mariage est personnel. Mais les revenus d'æuvres créées et publiées pendant
le mariage tornbent à la
communauté.
f .2.- I,es Qrgllt ço-llltllL!11s.-
Aux tennes de i'article 21 de la loi de 1967 : < Sous résene des dispositions de l'article
1g, constituent
des biens colnmuns
I ) les gains et salaires des époux ,
2) les deniers communs ,
3) 1es biens acquis al'ec les gains et salaires et ies deniers
communs, y cornpris les
bien résen'és de la ièmme soumis à une gestion particulière >
ill-les-bl -
11s'agit cssentieliement cies biens nreublcs ou i'rneubies sç:quis à tiire
onérerir par lrr-s époux avt-c des
économies pro'enant des r:ains e1 salaires ou les deniers cor-rlrnuns
tombés en comn.]Ltnaute durant lc
mariage.
Eri cir-,rit français. ces biens sont appeiés les acqriêts.
8
bien qu'étant assimilées à des acquêts et faisant par conséquent partie de la communauté, sont soumises à
une gestion particulière t-:*fqqf.,i9rve$qÉlqUnAglg-s-err]9-adlqiqtstrafion-{e-La &ume mais i1
dg blgls_"oi-r::_glt_P_lt p:+1q Oç,h gq.st_._!omr1u19 à partager à la dissolution de la
_39:1_.1_q!,1!-e-
communauté.
1)
Que les créanciers ont le droit de sarsir, oritre les biens de 1'épour débiteur. les biens
cornmuns : c 'est la qi"Lestion de I ' <.obligatron à ladette->.
2) Que la defle est rnise, non au corrpte de I'un des époux, mais au cornpte clc la
communauté , c'est la queslion de la <r contnbution à 1a dç,!tc >.
Dans la pratiquc- cefiaines calégories de c.réanciers ont 1a possrbllité dc poursuir;r'c l.r rccott',retneni dt
lcurs ci-éances, d'abord sur 1e:,biens cLrr doir,'ent noiutale;utnt r--rt rejlondre;- itttis sui'lcs aLiîres bjcns i1
poLrrra donc se poser un problèrne de rélrartition définitiie des clcttes. Mais en d é1'inrtire. et lors de 1a
dissolLrtion de la cornrnunauté, il laut détenninei avcc eractitrtclc sur quels Lriens va lloser la clettc
1)
Les clettes rattachées à une succession avatrt le ntatiase .
2) Les dettes dont I'un des époux est lenll à la dat.- du tnartlrc -
l1 est parlbis difiicile de savoir dans qr"re11e catégone il conrienl dc ranger une detle d.itc'rrnince
Autrement dit. i1 existe des situatrons dans lesquelles il cst difficile de savoir si la dctle doit être traitéc
colt.lre an1érieure ou postérielrre à la cé1ébratron du manage. Ainsi quand ii s'agit d'unr- obligration
délictuelle et quasi- délrctuelle, le déiit ou quasi-délit, par erenrple - 1'accidcnt qui a causé un dommage
prut ê1re antérier-rr au ntariase, et la condanrnatiolr ri réparation rnte ncnir aLr corrrs du rnanage . On est rci
en présence d'une dette née d'une obligatlon extra- contlactuelle qui cloit ôtre considéiée comurc
atrtérieure parce quc le 1àit donnant droit à ieparalion a cu lieLr aralt 1c nranagc rnênc sr 1a citcisron
.judiciaire condau'rnant 1'époux inte n rent aprùs lc rnariagc
De r-nême, une dette ailèctée d'un leme ilre à une péiiodc postr-rirur'- rLL nrariigc est unù tlcltc aniérie r-irc
si elie a été contractée ariant le mariage
I:nfin. la dette aftectée d'uue condition dont la rétrlisation rntenient posténeurclrlent au mariale est une
dette anténe ure sr elle a <été conlractée ar ant 1e mariase
3) I es <ieties alimentaires...
l-e problèrle e*\t plus diiÎcile pour ces catégories de detles non pas pour la plupart qui nc peuvent naitie
qu'au coLlis du in:rriage (obligation alinrenlaire à l'égard dLr con-ioint. à 1'egard des enfants cornrnuns)
rurais il e n cxiste dont la source est antérieure au mariagc . obligatron lrlimentaire à l'égar:d des ascendants,
hi:
dcs eniàntr, d',-rn preinier lit, des enfanls natureis c()nçus arant ie rlariase, du premicr con-loint dnorcé,
Ë
des enfànts adoptés par adoption judicraire ou par adoptioir sirnple
I-e droit riiirigache de ia farniile a prévu ces diverses ca1égories de dettcs alimentatres.
*
L'article 19 al.3 L.1967 a réservé un sort 9l*aèç' Qqi Peuvenl êtP
È9-glgilr:jgrb'-hq,":.:ç-q:t lsg'-.'âus*-br,99 qugryr.ies*Qiç,qs-p*e-119-gnels,
:gry-s9flË*"1ltÉ9e5rue-de--
poursuiylelerg,go_uylgng-g'{qbgi_{t_g:lsgbienspsp-o_gnçls
ffir aiilêffiîe,Llëgie gêïêra"iëÏafilcle nï.l%?)]toriëj tçr dettes aiirnentaires peuvenr êrre poursuivies
sur les biens communs y comprii lès biens _réseryés, à défaut de biens personnels.
Mais deux difflrcultés péuu.nf surgir. Pnmo, une dette alimentaire suppose à la fois un iien de parenté et
la survenance du besoin. A quel moment faut-il placer la naissance de la dette ? est- ce- que c'est lors de
la survenance de 1'état de besoin ou à la date de création du lien de parenté ?
Enf,rn on peut se demander quelle est la nature de l'inclemnité due à un premier conjoint après le divorce
préi,ue par l'article 74 de 1'ordonnance relative au mariage : cette dette a - t -e1le un caractère
indemnitaire ou alimentaire ? on peut estimer qu'il s'agit d'une indernnité car la loi qualifie la sornnre à
payer ( I'indeinnité définitivement et irrévocabiement flxée >. Mars il semble qu'à la suite de la
rnodification interv.enue dans la loi du 1411111964, le juge puisse fixer les modalités de paiement, en
I'occurrence fixer des mensualités qui prennent dès lors un caractère alimentaire.
Quelle qu'en soit la nature, cette indemnité constitue une dette personnelle. ,- *
IL- Les dettes grevantlg$Ætstans_aÈIbqrêlrtel_ççhlg$Iul_dË épour au cours d! rnariage_
Unesucces,lono,unelibera1itéacceplqe_parl,undesépoux@!9g1]]ép9iixr,a
ae trouver tenu L iuôcesrion échue à I'un d@ f4tt. p_4tçar"t
la-t*..*on, meubles ou immeubles. Ces biens constitu.rlt-0., t,i*s-personnels et par
les bletls de
c@iripeuvent1esgrer,ersontdesdettespersonne11es
ill - LeS dettes contractées par I'un des époux dans son intérêt personnel et sans le consenleilent de
I'autre épour.-
11 est certatn que 1e régime de droit commun correspond mieux à la conceprion que l'on se fàit
En droit malgache il v a égalité totale du mari et de ia femme sur ies prérogatives exercées sur les biens
il communs Autremenl dit. 1e législateur a fait une situation semblable aur deur époux quant aux dettes
contractées dans 1'lntérêt dtr ménage. l-e marj corïlfire la femrne peul'ent êtrc appelés à contractei Ces
dettes devirnt peser sur ies biens communs 1' conrpns les biens réserr.és
larticle 20 L.1967) Les dette s
commtlnes sont les dettes contractées par 1'un des époux dans f intérêt dr-r tnénage ei des enfants.
nées dan
manaoe du ménaoe et nfa n
il Ces dettes doir ent être communes. C'est 1a conséquence nécessaire de I'affectation de la masse comnune
à 1a fanrrile.
I1 s'agit ici des dettes justifiées par les charges du mariage. Le législateur a apporté une précision dans la
fl délinition des dettes al'ferentes aux charges du ménage. Il fait référence d'une part à l'intérêt du ména-se
10
nouveaux à la déf,rrution des
à celui des enfants. La
précision n'apporte pas d'éléments
et de l'autre matéri-erle dè la famille - le
ili;il;n
rappelons-res, cô'rprénnent ,
charges du mariage c";;h";;.s, f instruction des enfants'
'
I irglÈ$e1-e
r r clg.m1gl.
l-olsque celle-ci a
24 L.1967 . < L_g_mari est sense represente par sa femme
Aur tennes de l,article
O; Ottp;iitioi.' tui un bien meuble
cof irun
acco.pir seule un acte d'administration- âii**t;';;
cette dettÙ
une dene dans un intérêt personnel
lî;T:,i""',l'lii:ï:"i::i:i::li*,. ."":l:l: à conrracrer
24 et 26 r- 1e67- ia réponse st positive
i'ais ra e
Ëîilf ;î::î'i"î::J,ïliJJÏ::iÏii:':'f::rcies
-Par 'tpout est irabilite en justice à représenter son con-jotnt
ailleuri ri f
que stlon est discutee i" juge*.lnt obtenu aura clairement fixé
le -c
g62, probabie qu"
contbrmément à i,articre 6g ord
de t i1 est
1'épor-ir à se
li*rrtes de la repre sentation Dans 1e .^r .àn,*rà, it tou, en aed*ir! que 1e juge a autorisé
de i'article 261' 1967
fret"foit des dispositions
'
V.-Lesdettesnéespendantlemariaqed,uneobliqationextra-contractueiie..
en cas d'oblrgat]on eKtr? contractuelle
li s'agrt
1a communauté
La femme aussr bien que ie mari engage d'un fait *rndique qr-u es1 un ér'énc*eni
ot-t
quuri- aJùi.- un *ror
c,obligatrons nées oe s oetits et des "n un âroit sans que ce rés,ltat ait
étc
modif-rcr. trans*r.,,.. o,.,-er"i'die
agissement a'ant porr effet de créer, ou drscrplinarres, soir des
rt peut iragir soir d-a*endes péna1es
recherché (arlicie z-i ,ur 1a T G O.) les biens cornmuns 11 cr est de
condamnations ou paiement des dommag.r- i"r*.,. c_.. ,r"ti., pesent sur
sans cause '
mênre des dettes geslion d-affiires ou cle 1'eniichissement
',..t;.'i;
cl-iarges dLr nrénirge reri1 une
tbnitc
une situation rlatnmonialc cie cnsc- 1ir contirbution aur
Dans les mesures
monélairc et se tradult par I'octroi o'u*"
,o*me versée periodiquement D'autr.e^part,
1es iegres du régi're matnrnonial
cette ttte sure ne
nro'isojres de protection de bie*s p"ur,.nr-n-rodifier pou'ant être renou'eiée
pouvant ôtre rapporlé et la lresure
peut cxcérler re deiai de deux ans le tenne ne 1962 conduit à1a
des articles 9.21.e, 2ôy WOI et dei o'titt"'58 et 59 OrO
L.anal1.se coniointe
conclusion suivante par les
' , ) chacun des épour a 1e pouvorr de f-aire tous les acte s .lustihés
chargesdut-trariage.Danscecas,lesépouxSonttoLllourssolidernenl
lt
1:
engagés à moins d'un refus de l'autre époux porté préalablernent à la
connaissance du créancier (article 59 de I'Ord. relative au mariage) ;
2) l'époux qui a obtenu enjustice l'aptitude à exercer seul les prérogatives
sur les biens communs peut contracter toutes dettes dont le
recouvrement pourra être poursuivi sur les biens colrllluns ;
3) un correctif devrait être apporté à ces règles. 11 s'agit de déterminer sur
quel bien en défrnitive peser la charge de telle ou de telle dette .
Si 1'époux que la loi autorise à contracter ies dettes sans le consentement de 1'autre époux abuse de son
droit et détourne la loi de sa destination prernière, il ne doit pas être protégé. Autrement dit, si une
detle a été contractée dans un intérêt personnel, il ne faut pas qu'elle pèse sur les biens communs. Dans
le cas ou la masse colnmune a supporté une telle dette, la communauté devrait recevoir une
compensation.
Section I.- I-cs pouvoirs de chaque époux sur les biens personnels.-
ChacundesépouraI'administration, lalouissance et1adispositiondcsespropres Ceprincipeaété
tradujt par 1'arricie 20l- 1967 en ces lenres < Chaqr-Le épour conser\e 1a pleine propnété de ses biens
personnels et en dispose librement >.
l-outelbis cc principc soulfre des exceptioits
1) L.e m:rndat
Cbaque épour peut donner à son conjoint nrandat d'administrùr ses propres. de 1c reprtisenter 57
iafiicle
Ord. relative au mariase)
Si 1'un des épour gère sans mandat exprès les biens propres de l'autre qui conr-raît 1a situation. il
)'a
r.nandat tacite lirnité aux actes ci'admrnistration (article l5l-
1967'1.
Si 1'un des époux gère ies propres de l'autre sans que celui-ci en ait la coniraissance, on applique 1a rèrile
dc la uestion d'affairc.
It L h.bilit,,,i"',
Lorsclue I'un dcs époux est hors d'état de gércr ses propres.le-jutre peut donner à 1'au1re pouvoir d'agir
par représeirtatron. Atnsi aux termes de l-article 58 de i'Ord Relatire au rnanage . < Chaqr-ie fois que
I'erige 1' jntérêt de la farnille, lorsque 1'un des époux est incapable ou déiàillanr, 1'autre épour peut se
faire habiliter par justice à représenter son conloint, soit d'une manière générale, soit pour des actes
particuliers >>.
t2
En outre, lorsque 1,un des épouxfst, de manière durable, hors
d'état de rnanifestér sa volonté ou lorsqu'il
en péri1 les intérêts de 1a famlile' 1es
laisse déperi, ,.. profr". oi .n âirripe les revenus, mettant ainsi
qui en fart la demande (article
pouvoirs sur ses propr", peuvent êtré transférés par le tribunal au conjoint
9 L 1967)
m l - I r'1,rrrti-l'lr:.'\!!Li)Ll': du rttari -
l.a qualité de che f de fatntJlc c1u ulari n-csi pls ;it1-plerlcni honqlrliçtlte Il assure
ffi la djrecrioll clLrtIénage
etexercesalonctionde chefde famLlie clansl'inrerêtclunrénageetdeserrtrints I)e cefàit-r1 {lxer.'c1o"ts
JIT 1es acîcs qLri procèc1ent d'une bonne gùs1ion cles bieris colllilluils.
i1 peLLl zicciltltplir des acltls
M conse n'atclires et de s actts d'adtninrstration
perceroir lriais dirns 1c b'.tt cl'cnttt'-terrrr lc
euant anr lriiits ct proilr.rits dcs biens comlluns, ilpreut les
n.iénage ei les enlants (artlcle 22L' 1961)
gércr peisonnelietncnl ou de
ffi L-e,nari a tous 1es poui,c,rrs d'ur.r adminisirateur or<Jinaii.c. Il lui apparticnt de
Jl a l'initiatir t:
iairc gerer ir-s blens conrlllns il cLrltir c r.,il tiirt cilltrr e i-- rL lencl dcs produits et rccoltc:,
par la loi por-rr sollrcitc'r
de toiies ies opérations. la ternme n'ayant à sa disposition quc les niol'ens<lonnés
# cn justice oe-* iresures con-ser\,2]loires (anicle
t))oLi dt sauvcgaroe (anicie 29)
..
S.agissanr cie i'abandon par le man cle 1a gesrion d'un'1onc1:; de courtrcrce
ou d'riile erploitation à 1a
i'eurme . ceile-ci ne s-en trour,e pas pour inrestre cics pourorrs du i-tran . à moins Qu'i1 n'1' xil tt'
ffi "ùto,-r, et peut ietirer à la lemme 1r
con'ention ,ratrimoniale expresse. le mari demeure chef de la coinmunaLrté
drte gestion. i1 peul conf ier 1a gérance ce ce fonds à un trers.
tr
1l
tt^qplg(5g!-,1:rngi d'intenter les actions*e.n-j!$t:qg
-.i,-uadirr*
relativ,es aux éléments actifs er passifs de la
p*i#!t M$sî-Jâs t a'ùnèTê ne né;à u
creancters peuvent actionner le mari. "l'"
iË i ; ;" ;''; ffi ; l h,iL,. r r,,.,
"
2) Le mari peut- il donner à bail un élément irnmobilier de la communauté ? \
L'article 23 constituant une exception à la règle de I'article
22 doitêtre interprété restricti'ement. or il
n'a pas prévu aucune exception pour les baux. Mais:]
æp.ert-r-e-q! qux !{bunaux de détermrner si certains
b-a-111 son! d'sne
imporrance teue qu'irs geuygnlarre;c, gâ;fiènii,;;;;i;ï-'ri."n,,,nffi,
ôtre assimilés à des actes de disposition (ex/ bail à longuJ
durée pour un fonds rural, commercial et
il:;ij;",
artisanal, un bail sur un immeuble à usaqe commerciaf
ou industriel).
Bien que gérant les biens communs uu À*
des époux, lemari n'u po, i'obligation de tenir
un cor.npte
ié'gulier de sa gestion c'est seulement à la dissolltl"r'iÈ
iuîo**u*auté qu'un conrpte général est établi.
a
Atr ternte' de I'article 23 t.- 1967 ; < It (e nwri) ne pettt,
s'an.\ le cons,enrentenr r{e lu.fëmtrte :
1) disposer à titre craluil des biens colrrrLrns rneubles ou iinmeubles
.
2) aliéner ou grever de droits réels un immeuble ou un fonds de conrmerce
ou une
erploitation appartenant à la comrnunaLrté
;
3) aliéner les droits sociaux non négociables et les meubles corporels
<iont l'aliénation est
soumise à publicité. lorsque ces biens dépendent
cle la cor,munauté >.
Deux catégories d'actes sont Visés .
les aliénations et autres constitutions de droits réels nécessrtent le
consenlùrnc't dc la lettttre lorsqu'elics poneirl trr r.r-"n'n.rùr.r,l.t
erploirariorrs (indusrrieries corn'rerciares, arlisrnares.
i"rir i.îà,,,,r.rcc ci lc: rurrùs
c'esl-à-dire qui ne sont pas constatés cians des lrtres
,fi.J.ri.'r; ,;;;il;*;ri;;; ;:r;:;:i;::
noniinatifs. au pofleu, ou à ordre, er . les parls
d'intérôts dans une SARL ou une société ci'ile ou
commerciale , < les meubles corporels clont
1'aliénation est soumise à publicité > (navrres.
bateaur, aéronef.s)
Ne pour.ant aljener seul ces biens, lc tnari ne peut
pas non plus percevoir les capitaur pror.errant
alrénattons Mais une fois entre ses'mains. r.= ."fii"r. dc lerirs
se.prér'aloir des dispositions légales I'autorisant
*"i r""t"is à sa libre clisposrtion La lèmrnc peLrl
à obtenir des nresures conservatoires ou même
substitulron à la tête de la communauté. de
S'agissant de la i'ente d'un fbnds de commerce.
diverses précisions doivent être données
1) si 1a I'ente porte sLlr un é1énent essentiel du fonds de comurerce tel que
fbnds disparaît ou ne pe ut flonctionner, le consentement '-sa's l,r le
il de la femn-re cioit être ericé
f rriêrne si la r ente est qualifiée de cession partrelle
2l ,
si la r"ente porte sur un succursale ou un étolrlirr.n-,.nt
secondaire, elle exir,- également
le consentel]lent de 1a fenitne car une telle vente
pofie sur un é1ément clestiné à derenir
un autre londs de colltlnercL_ :
3) si la vente porte sur un é1ément irnportant mais
susceptrble d'ôtre rsoié. le
consentenent de la fètnme n'est pas requis (par
erernple. un matérie L ou mê're les
marchandrses dans la tllesure ou it s'agii
deientes nonnares enlrant dairs les actl\ités
du fonds de commerce)
L
t4
t_
t.
la fqgull%,ouri
Si ia fernme retuse son consentemg!!*elggslgq lg!sdqs-tl3;1g,q1i!91r-a-r lintélêt:*l9
Ëiii a:Ë"iàa siToronieJc mâ"F"iauôii'eiôurs à * tirq!a!i[9r el jystlce à
"riil;; '"tnifæGr
,ef*æ*.*;n_conjolng,ôit dglg ll-ulie(ffifa"lâsoit pour des actesparticuliers'
A - Le respect de la loi -
communauté '
a) Le rnari est responsable de ses fautes dans 1'adrninistration des biensde^la
j..a lemrne pe*1. slrr le fônàement de la responsabilrté extra contractuelle (ar1icle 204 TGo), demander
être rapportée clue le
.n f..,rii." àparation Atùn Oommage qui tui a éte causé par le mari La preuve doit
rurari a commis une faute même de"negligence ou c1'tmprude nce et
qu'un dommage a été causé à ia
comtnunauté
époux peut dernander en justice 1'annulatiotl des actes passés par 1'autre
épour en
b) Chacun <1es
Violation des dispositions 1égales hrnitant ses prérogatiVes
justice I'annulation de 1'acte
Tout de passèment cles droits donne la possibilité de demander en
jour or-r le conjoint demandeur a eu
L,action est or.tverte pendant u4 délai de trois mois à cotnptcr du
de la communauté- i'actior-r
connaissance de I'acie. Sr 1'acte est d_Écouvert postérieuremenl à la dissolutron
en nulljté ne pollna être tntentée pluid'une année après cette dissolution
t. action e1nuiiiré ne peut uuoi, d'.ftèts sur les droits des tiers (article 30 L. 1967) '
Nous nous bornerons à rappeler les références des artrcles de lors concernés
- Afiicle 58 c1e I'Or,C relative au rnariage (habilitatton en jLrstice à représenter son
con-1oint) ,
- Article g L lg61 (mesures pro..,isoires de saur''egardc des biens conlmuns) -
- Arlicle 2.g L. 196l (substitLrtion d'un épor-ir par 1'autre en cas d'indignité. lncapilt^1té
entpêchemetrt ou abandon volontaire de la vie conlmune)
\.!9671 en cas
Elie peut demander à être substituée à son ntari dans les poul'orrs sur les biens conrmuns,
d'inaptitude ou de fraude du mari.
15
s-qlei ry-te-q d9 m9{ Elle ale gqltiq-fti*g9tditry"-gg*qgçæqle
Ellq-q u,. pquvo!1,{e conlrô,lç
{ryGîj"t susceptiblgs G mett* A-pît les iniérêts de Ja famiile
que veut passer t" g""9trt19 ??L- 1967)
son consentemenr.r;;itgé;;;t", â.t"r importants
ilt famrlle'
E't-i*, cette disposition n,apporte pas
t., -:r-1^ à: r^
d'arnélioreftangible -i+.,^+i^a de
la situation la f'orn
Â- r. f'etrrne' Il aura mreux \.a lu
non seuiement 1es pouvoirs d'administration
aller jusqLr'ar: bout de f.innlvation et donner à 1a femrne
rnais égalemeni les pouvoirs à'adminrstratioflrnais
m [înais également les pou'oirs d'ad'rinistration
'é:alettteni le s pot,r ttirs dc drsposition
conlrés au mari' chef de 1a comtnunauté
Ponr conclure, on peut dire que les pou.,'oirs d'adrninistration
H sont lbr1e rlcnt entat'és 1l ne peut pas agrr en souverain
i1 cloit partager sa souveraineté avec sa flm,ne
absolu n'avant de compte à rendre à personue et
au moins quand i1 s'agit d'actes qui rnettent en
jeu les
tl i6
I
de biens sont très délicates. Par conséquent des règles précises de partage doivent être édictées. Dans la
mesure du possible, la lor de 1967 a voulu éviter un recours trop systérnatique à la procédure
contentieuse, offrant aux parties la possibilité de trouver des solutions de conciliation.
Avant d'étudier ces règles de partage, nous étrrdierons les causes de dissolution de la communauté
Qqand le manage prend fin, le régime de cotnmunauté sous iequel vivaient les époux est nécessajrement
dissous. Le décès de i'un des époux est donc une cause de dissolution du régirne de conrmunaute, de
lnêrne ie divorce. On cite en outre la constatatron judiciaire de 1'annulation dr-r mariace
A cette première série de causes de dissolution des régimes de communauté, il laut en a-jouter une
seconde. C'ette fois le régime de commttnauté drsparaît bien qr-Le le mariaqe sltrsiste . 11 en est ainsi cn cas
d'absenc'e au sens propre du termc dc l'un des coiiloints- après le jugcment d'enr,,oi L'n
Fossessiol-l
définitjve (article 21 à29 Ord. 62003 du24,i1i1962 sur Ie nom. le clômicjle et I'absencei ],calerrent
lorsque l'r'rn des époux obtient la séparation de biens judrciaire qui est I'un des régimes orgàniscs par la
loi de 1967 sous 1'ernpire duquelles épor-rr peuvent égalernent au L-oLlrs du nranase obtenrr pne séparatio*
des biens soit en char-igeant de regime matrimonial ci'un comnlun accord- soit en justrcc
L'article 32 apporte une exception importante en offrant aux époux et particulièrernent à la femrne la
possibilité de présewer les bénéfices d'une activité déployée lors d'une longue séparation de fait : il ne
serait pas équitable que l'époux responsable de cette séparation vienne ensuite au partage et profite de
i'activité de l'autre époux. Par exemple, cet époux peut avoir continué à exploiter un fonds de commerce
dont I'autre époux s'est totalement désintéressé au cours de la période de séparation.
{.2.- La déterrnination de la nlasse con'tnntne.-
La loi de 1967 a décrit avec précision les opérations à accomplir et il suffrt de s'y reporter.
A.- T,a reprise des biens pçM!!{s
Aux termes de l'article 33 L. 1967 : < La communauté dissoute, la femme, puis le mari, reprend ses biens
personnels en nature, ou les biens qui y ont été substitués >. Auti'ement dit, la femme reprenci ia prernière
ses biens personnels, pr-ris le mari en fait de même. Les biens sont repris en nature, c'est-à-dire, tels qu'ils
eristaient lors dr,r mariage ou lors de 1'acquisition. N4ars dans la pratique. diverses difl.tcuités peurent
apparaître : les difficultés de preuve ou des difficuités dues à des contestations soit sur la mauvaise
adrninrstration du mari, soit sur des rmputations erronées de dettes. La loi de 1967 énutnere cluelques
règles à cet égard.
t) t-a preso*ptio" A. -
Tor-rt bien rner-rble et inuneuble est réputé cornrlun et Ll ap!q41e_n! q l'-epoux, en cas de contestation, de
rapporter la preuve du caractère personnel du bien litigieur et cetle preuve peut être rapporlée p:rr tous
To,vens
2) La règle des récompenses.-
S_iJa coinmunlgté s'est enrichie au détrirnent des biens personneis, elle dort réconrpense à 1'épour
qolcemé Parexemple : les revenus des biens personnels tombaient en comnlLlnauté. Si le patrimoine <ie
1'un des époux s'est enrichiau détrirnent de la colrlllllnauté, cet époux dort récornpense à la masse des
biens cornmuns. Si le patnmoine de l'un des épour s'est enrichi au détriment du patrimoine de i'autre, le
prernier devra réconrpense au second
L'afiicle 37 L. 1967 prér'oit i'établissenrent C'ur-r comple généra1 de réccmpensc ari norn de chaquc é1;our
ci de la cornrnunarrlé.
B.- Les-me,qqles pqrtlcullgrq; gn-f-argur du coqjqi4!_s914\'Ant -
l-e sort dr-r conjoint sun'ivant. dans la période qLri surt immédiatement le décès. a particulièrement
prcoccupc le leuislatcur :
1)1'entretien et le logement du conjoint sun'ivant doivent être supportés par la ccrnmunauté durani
année qui suit le décès. Mais cette pnse en charge connaît une double lirnite
- le besoin du corloint sun'ir,'ant ,
- la possibiiité réel1e de la communauté (article 38 L 1967).
2) Dans 1-année qLLr suit 1e décès ùi tant que 1cs avants- droits de l'épour décédé ne 1es réc1ament.
1e conjoint sun/ivanl n'est pas tenu de rapporter à la rnasse les frurts des bier-rs comtnuns qu'il peLçoit
3)Lorsque le conjoint sunil'ant habite une exploitation agrrcole constituant Lrne unité éconornique.
e.':ploite lui- rnême ou parlicipe à 1'explortation- il peut demander anijablelrent et en cas de refus des
a-\'ants- droits, en justice, quecefte exploitation den^'eure indivise pen<lant une durée qui ne peut excéder6
ans .
C - i-_9_pgtgjlen!_4.:_dgqç,s -
Toutes les deltes pesant sur 1a masse cominLlrle doivent normalement être acquittées conlbrmément aur
disptrsitions de l'article 26 L 1961 Nlais rl sr peut que la consistance des biens de la masse comnune ne
soit pas en mesure de fatre face au paiemeni des dettes de ia communauté. Si tel est le cas, et s'ii 1,'a des
créanciers saisissants ou opposants, les meubles peuvent être vendus dans les formes prescntes au titre de
l8
I
I
l
saisie-éxécutiondu,q@.Unete1leventeestégalementpossib1esilesayants-droits
I
G ++ L js;aT
.l Mais nous savons que les dettes sont nées du chef de l'un ou de l'autre époux. Si la masse comtnune
ne
peut pas faire face aux dettes qui doivent peser sur elle, ou si lors du partaqe, des dettes
n'auraient pas été
acquittées, I'article 53 de la loi prévoit que < chacun des épotu peut , être poursuivipour la
totalité rles
dettes colT'ttnune.t qu'il aurait contractées et dont le paientànr n'àttrait pas àr"or" été
ffic.rué >.
Toujours dans l?hypothèse oir la masse coûrmune ne comporte pas les r"ssour"". néceisaires pour
acquitter entièrement des dettes dites < comlnunes >>,p.eut- on poursuivre à titre égal le mari ou ia
femme ? I'article 54 prévoit qqq-ltallement que la femme ne peut ôtre poursuivie que pour la part
des
biens comnlun, qu'"fl" reçoii-Si etle leçoit iç des biens coirmuns (avant la réfonne de 1990), elle ne
-tie1s
P!_u! être poursuivie que pour le tiers des dettes communes contiactées par son conjoint et non puyéèr to*
du parlage.
Qt-llun des époux en payait plus qu'il ne devait conformément à ces dispositions précitées, il peut se
retoumer contre I'autre pour Se farre rembourser l'excédent
D.- L'énumération et I'estirnation des biens.-
11 es1nécessaire d'estirner la valeur des biens irnmobiliers à la date cir-i partare. Avant cette date, les
P{_i!s concernées peuvent, si elles le souhaitent, dresser un iui,entaire des biens à parlager. Cet investaire
qui n'est pas obligatojre, t'ajt foi entre les con-joints et les ayants - droits mais non à l,égàrd des trers.
L'estirnation des vale urs irinrobilières est faiic soit <1'accoid partics soit par expert choisi par les parties
oiiôornrnis a ceièffet parle président dutribunal cle ia situatitn de I'irnrneuble.
t'3 -1ept11!!gc.-
Si les époux sont mariés sous le régirne dc droit comrnun ou ( zara - mira >> depuis 1 990 et qu'aucun
chaugeuent de régirne tnatritnonial n'a été opéré au cours du mariase. la urassË commune est partagée
par rnoitié pour chacun des époux
A - I-S"r qlpglget -
'1':91_Tï
r\fin cl'éviter1e s recours aux tribunatx, le iégislateur a prévu que 1e partage
peirt ayoir lieu amiable'rent
siles con-joints ou leurs avanis - droits sont présents oLiciùrnent repre-sentés- majeurs ei capables (ar-trc1e
-11 L I 9071
Le partage est obligatoirement fàit enjustice sr toutes les parties ne sont pas présentes
ou représentcres, si
pannr e1les i1 eriste des incapables et notatnment des minèuis. et s'i1 r,a coniestation
c'est-à-clire refus clc
consentir au partage- contestalions sur le rnode de partage et sur la manière de terminer
un pai-tage delà
conrmencé amiablernent (arlicle lj L. 196l ).
B - !_+-goupgl!t_q!_49:!e4t -
1) Dans tous 1es cas (partage amiable ou.judiciaire), le pariage doit ôtre fait
autant que possrble en
nature, c'est-à-dire que chaque ttlasse doit être cornposée des brens cle la cornm,-,uouié
répartis selon
1a proportion prér''uc. Mais dans la pratique. une telie
compositron est dLlTcile à obtenir et la lor
prevoit que i'attribution des biens peut se 1àire en rloins prenirnt ar,ec attribuljon
de toutt.. .ri-a
dire que 1a partie qui reçoit des biens d'une valeur supérieure à celle qui lui est
dû doit dédommager
en argent lapartie lésée. Par ailleurs. sous resen'e de son accord.tpré,
et de 1'établissement d'urr
inrentaire estirnatif des biens à partager. I'un clcs épour pclrr ieecvuu sa pàrt
sous fonne d.une
sorrrïe d'arqent (article 16ll 1967S
Enfin lorsque parmi 1es biens communs fi-sure une erploitatron agricole. artisanale, rndustrielie
ou
cotlttrerciale constttuant tute trnite éconornique- 1e conloinr sun,ivant oii 1'un cles epoux
peut en
obtenir i'attribution à charge de soulte le cas échéant, ii lors de la dissolution de la communauté
il
exploitart par 1ui mêtre, ou participait d'une manière ef1èctire à la rnise en valeur
de
1'erploitation (article 45 L. 196l )
l9
t-
2) Dans le cas d'un partage judiciaire, les étapes suivantes doivent être franchies
:
a) expertise des biens immobiliers ordonnée par le tribunal (article 50L 1967);
b) le tribunal doit commettre, pour proc_éder au partage un of[rcier public (article 4g L. 1967)
,
c) si le tribunal possède suffisamment d'élérnents, il peut soit ordoirner un partage en nature soit
ordonner la vente aux enchères (article 43 et 49 L. 1967). Le rôle du jugà est précisé
dans les
articles 51 et 43.
3lDans tout jugement qui statue sur une action entraînant la dissolution de la communauté, le juge, en
cas de désaccord des parties, doit prescrire les mesures propres à aboutir
au partage des biens larticie- s t
I. 1967).ll aura donc cette obligation à I'occasion :
La lor rt'impose pasau\ épour un régirne matrimonial << préfabriqué >. Lorsqu'ils
ont tracé
dans un contrat de rnariage leur régime rratrimonial, ce régime
constitue évidemment un statut
conrenticlnnel . i1rcsnlte de la rolottlé cles luturs époux. i1 a sa source
dans leurconseniûment .
1cs obiigatrons qui en ciécoulent sont d'oidre contractuel.
on est en face de << conventions
tlatnntoniales >
l)ans I'ancien droit inalgache, il n'existait pas de liberté de convention
matrimoniale clu
1àit qLr'i1 tl'1'avait pas de convention matrimoniate. Les époux
éiaient placés sur un statut de base
régissarrt olrl igatoirernent 1e mariage.
l'e législateur rnalgache de l'indépendance a estimé qu'on devait introduire plus
cle liberté
dan.c les résjrlles matnmoniaux 11 a préru ci'accorder la plus
large liberté de choix et de
chancement de régime ntatrimonial.
20
1
comme synonyme de < régime matrimonial >. On peut, en effet, admettre q"e les régimes
conventionnels résultent d'un accord de volontés. Toutefois dans un langagejuridique précis,
I'expression < contrat de mariage > désigne la conention que concluent les futurs épou* pout
fixer leur régime matrirnonial, non ce régime lui - mêrne Autrement dit, le contrat de mariaee a
pour objet principal de fixer le régime matrimonial. "
La liberté de choix du régime matrimonial est I'une des préoccupations dominantes du
législateur malgache. L'une des modalités d'exercice de ce choix, la première modalité puisqu,eiie
est placée en tête de la loi de 1967 c'est le contrat de mariage, acte conclu avant le rnariâge pour
lequel les futurs époux disposent des elfets que leur union aura sur leurs biens (article I i.
iVAlS.
I,lcoltqal de111gllggg a u:rdouble caraclère .
- il est statutaire car ii crée un véritabie statut qui règle le sort des biens actueis et futurs
des époui et I-éiendue et les lrrnites des prérogatives qu. .i'u.un d'eux exerce sur ses biens
- il est access-qire-au mariage : son el'fectivité dépend de la célébration réelle <lu manage.
On peut s'étoruter de la place réservée au contrat de mariage dans la 1or de 1967 .
apparelnment les coutumes ne connaissaient pas la pratique du contrat. L'institution était peu en
honneur au sein de la société traditionnelle. Certes dans certains milieux fortunés, on a pu utiliser
cetle pratique bien connue dans 1e s droits étrangers et en particulier dans ie clroit français. Mais rl
faut constater que, d'une pafi, dans les pays de droit occrclental, le nombre de contrats de manage
n'a cessé de diminuer, et d'autre part- qu'à Madagascar, les contrats de mariage étaient rarissimes.
11 est probable que le législateur, soucieur de ménager les transitrons et
de favoriser une
érolution de la pratique sans briser 1es traditions et sans introduire de trop grandes innovations, a
opté pour la prornotion du conlrat de mariage, susceptible de concrlier lei grandes divergences de
la coutume et offrant aux futurs épour la plus _qrande liberté de choix.
I)ans la pratique, trois possibilités sont olfertes aux futurs époux . r1s peuvent choisrr un
régime lé-ual pris comme référence , ils peuvent également opter pour un régirne couturnier ils
;
peuvent, enfin, créer un statut onginal qLrr ieur serait propre
Les luturs époux peuvent penser que le recours à l'un cies deux résimes matrimonraux
prévuspar1a1oide 1967faciliteral'établissementd'uncontrat Ilsaurcntle choixentreie résiûie
de droit commun iui --même et le régirr-re de la séparairon des brens
Mais dans I'un comme dans I'autre cas, l'avaniage pratique qu'ils peuvent tirer cle 1a
passation d'un contrat est qu'ils ont la faculté de rnodifier ces régimês. lerir apporter
des
compléments. des précisions ou écarter certaines de leurs règ1es
Iis pourraient , par exemple, déclarer erpressément qu'ils adoptent 1e régime de droit
commun mais en a.joutant des drspositions concemant la conser!,ation ci'un bien
de fainille, par
exeurple.
lls peuvent régler à I'avance le paiernent des dettes de la communauté ou encore
subordonner à 1a venue d'un enfant au fo1'er le maintien ou la mocliflcation
de telle ou te11e rè.ele
Ils peuvent prévoir que l'épour sun'rvanipourra prelerer mo),ennant indemnité
le fonds de
commerce commun lors de ia liquidation de la comn-runauté Ils peuvent préciser
les règles c1e
preuve qui gouvernent la détermination du caractère propre ou commun
des biens. Ils piuvent
enumérer les apports de chacun des époux afin d'ér'rær âes difficultés de preuve lors de
1a
dissolution du rnanage . Ils peul'ent conr,enir que tous ies fruits du travail io-rnun seront des
biens
comnruns, a10rs même qu'il serait des produits de biens propres
Les futurs épour peuvent. par ailieurs, choisir 1'un des régimes organisés par la loitout en
ajoutant des choses tirées de la coutume. Dans la région de Sakaiaha (payi Bara), par exemple, la
moitié des biens communs revient à l'épouse en cas de séparation, *àis-à conditiôn qu'un ènfant
21
l-
I
22
S.l-- L'ordre public et les bgnne .-
Aux termes de l'article 9 ORD. 60Ûffi du 191911962 relative aux dispositions générales de
droit inteme et de droit international privé : <i On ne peut déroger par des conventions
particuiières aux lois qui intéressent 1'ordre public et les bonnes mceurs ).
L'arlicle 90 de la loi sur la TGO du021711966 traitant I'objet des contrats dispose
(
que : La prestation ou l'abstention ne doit en rien être contraire aux bonnes mæurs et à l'<lrdre
public >.
Enfin 1'article4 L.1967 auquel il convient de se reporter confirme que : ( Dans le contrat
de rnariage, les époux ne peuvent déroger aux lois qui intéressent 1'ordre public et ies bonnes
mæurs... )).
]L:Lçfdregbhq-
L'ordre public est une notion 1éealement vanable. Habitueilement cet ordre pubiic a
corrlnte terrain d'élection l'organisation de la fàn-rille, 1a liberté matrimoniale, 1'autorité du chef de
flamiile. 1'autonté parentale. On estime que 1'ordre public familial assure ie f'onctionnerxent de la
vie en socrété et ne saurait admettre ies contrats qui lui seraient contraires.
On peut ainsi consrdérer comme contraires à 1'ordre pubirc les clauses . {:'
- empêchant l'un <les conloints d'erercer un droit discrétionnaire qui lui cst donné. ou des
libertés civiles ou des droits attachés à 1a personnalité :
- portant atteinte aux règles déontologiques d'une prolession ;
- attachant un conjoint à r,ie dans Line entrepnse .
- porrant atteinte à la liberté de commerce.
iin regle générale, on pourratt afhme r que le droit et 1es principes généraur dr: droit ont
accontpli des progrès dans le domaine de la protection de la pcrsonne et de ses droits. et que ces
progrès doivcni être présenlés dc tort. atteinte conventionneile
$ ]. - I,_orgar1g.1çtriyryt dg la fç17ylle -
Le 1é{rislateur a édicté des rè-eles générales organrsant 1a famille. l1 est nomral qu'i1 prohibe
toute clause contractuelle destinée à faire échec à ces règles conçues pour uniformiser
I'organisation farniliale mais également pour protéger les membrcs de la farnrlle, chacun en ce qur
le concerne.
:)
L'article 4I -_1967 prévo,it troisle!égo_riçq_dç:ègler !q!ane1b_r_e9 : cgil9,s.qu!1ég,!q1e9l9nt
l'auroritffi-entale èi !à tutàqeeiter q"iôrl t.uiià** d"roits èi devoiii découlânt a, ffillga*
dèlles qt iègient I'or&e LégalTes sùôôËisiôni
- qu'ils aient ou non deux parents vivants, les enfants mineurs sont toujours en tutelle. La
tutelie a pour bnt 1a protection de l'enfant rnineur et 1'administration de ses bjens. I)u vivant des
parents, la tutelle cst e:<ercée par le père. Lorsque le pè_re est décédé ou hors d'état de manifester
sa volonté , c'est la mère qui devtent tutrice. En cas de décès des parents, la tutelle est dévolue à la
personne qui, selon la loi, a autonté sur le mineur. Des règles très stmples organisent le
remplacement du tuteur grâce à une inten'ention ludiciarre La 1oi malgache n'a pas prértr
I'organisatron d'un conseil de lamille ;
le tuteur représente 1e mineur dans tous les actes de la i'ie civile iladministre les biens ciir
llllneur :
- les mine urs de 18 ans peuvent accomplir seuls les actes de pure administration concemant
leur palrimolne .
Des règles qui gouvement les préroeatives et les devoirs qui incornbent aux époux, soit
entre eux, soit à l'égard du rnénage et des enfants, sont intangibles. Le contrât de rnaiiage ne
saurait Y porter atteinte A 1a rèsle fondamentale de la contributron aur charges du niénàge. i1
conviendra d'alouter celles qui concernent i'obligation alimentaire en générài .
- I'obhgation qui pèse sur les époux de nourrir. entretenir. é1ever et instruire leurs enfants
(arlicle 62 Ord. relative au mariage) ;
- I'obligation alimentaire à i'égard des ascendants et réciproquement (article 63 de la
mênre Ord ) ^
- I'obligation qui pèse sur les gendres et belles-filies (arttcle 64 de la même Ord
).
Mais il est évident que 1e contrat de mariase peut corxporter des dispositions accordant des
avantages supplémentaires aux enfants. L'article 77 de 1'Orcl. relatir.e au mariage précise à cet
égard que < Les at'antases que les enlants tiennent de leur père et mère, sort pur tâ ioi, sort par le
contrat de mariage, ne sont pas modifiés par le divorce >.
24
t-
l'--
- I ' exclusion d'un enfant adopté en justice;
- I' exclusion d'un enfant né hors mariage si sa filiation est établie
- I ' attribution d'une Part supérieure à laquelle il a clroit à un adopté simple (article i9 L.
1968)
Le contrat de mariage constitue un véritable < pacte de famille >. C'est une convention
de mariage explique
accessoire au malage. Le lien qui existe ainsi entre le mariage et le contrat
de vaiidité ont
les dérogations apportées aux cond:itions de validité des contrats. Ces conditions
trait au fond et à la forme.
1.- Le consentement.-
II.- La capacité -
- lc rnineur de moins de 18 ans est soumis à la tuteile parentale exe rcée du vivant de s
parents par 1e père .
- 1e mineur âgé de 18 ans révolus peut accomplir seul 1es actes de pure adininistratron
concernant son patrimorne (article 103 L. 20li 1/1963) ,
- le m ineur âgé de i 8 ans révoius peut acquérir pleine capacité j uridique par ordonnance du
président du tnbunal du lieu de résidence du mineur ren*, rendue sur requête et avec 1'autorisation
du tuteur ,
- 1'âge de la majorité civile est fixée à 21 ans (article i5 Ord. Du 191911962)
o;i-
25
i'
- Il faut également rappeler que le mineur âgé de 18 ans révolus peut contracter mariage
sans I'autorisation de ses parents (article 5 Ord. relative au mariage) et, que la pleine capacité
juridique est acquise au mineur du fait de son mariage (article 10'7 L.2011111963).
Ces règles étant rappeiÉcs, il faut constater qu'aucune disposition expresse de la loi ne
prévoit des règles particulières concernant la passation d'un contrat de mariage par des mineurs.
L'article 6 L. 1967 dispose bien que le contrat de rnariage doit être rédigé avec le consentement
des époux et en leur présence, mais ne prévoit rien quant à l'assistance du mineur.
Le même article fait allusion aux personnes appelées à consentir au contrat de mariage
mais ne donne aucune précision quant à leur identité. il faut donc en conclure que le droit commun
régissant la tutelle des mineurs s'applique en la matière : le mineur doit, non seulement être
présent et consentir au contrat de manage mais il doit être assisté de la personne qui exerce la
tutelle sur lui. Le tuteur 1'assiste et 1'autorise à donner son consentement.
En droit français les rédacteurs du code civil ont traduit la réponse dans 1'article i398 al.
1"' : << Le mineur habile à contracter mariage est habile à consentir toutes les conventions dont ce
contrat est susceptible et les conventions et donations qu'il y a faites sont valables, pouwu qu'il ait
été assisté, dans le contrat, des personnes dont le consentement est nécessaire pour la validrté du
mariage >'
effèt, il est évident que I'incapacité du mineur de contracter a pour but de protéger le
inineur contre son inexpérience : sans doute, il convient égaiement de guider le mineur dans ie
domaine du mariage, de lui ér'iter une union à iaquelle il consentirait sans la réflexion sufhsante,
mais le but du iégislateur a été aussi de protérrer les futurs époux contre f intrusion d'un
indésirable.
i,'article 7 L.f967 précise que le contrat de mariage est rédigé avant le mariage
mais ne prend effet qu'à la date du rnanage.
I-e point de départ des effets du contrat.-
--b La dal"e du rnariage.-
S, l. t"""""e aété célébré der.ant l'oft-rcier de l'état - civil, la réponse ne fait pas de
doute la date du mariage est celle de la célébration.
.
En revanche, si le manage a éré célébré selon les coutumes et a fait 1'objet d'un
enregistrement ulténeur, la date de depart du mariage est celle de 1'enregistrement.
--ù" La non- rétroactivité du contrat de nrariage.-
Si un cefiain temps s'écoule entre la conclusion du contrat et la date du mariage, le s effets
du contrat ne vont pas rétroagir à ia date du contrat. ,tt n'V u pg: d" fégl*. T'?-lfi-mgni.a'1-t-1|rtqffltt
it1=q{pa11u.gg. I.e rnariage peut être considéré comme un temre suspensif qur retarde
I'erécution du contrat de rnariage
--b L'effectrl'ité du contrat de manaee.-
a;@e]iltautdistingrrerselonqu'i1estsimpiementretardéou
qr-reie projet de mariage ne se réalise plus
Dans le premier cas, ie contrat de rnanage n'a pas d'effèt tant que le mariage n'est
pas céiébré rnais i1 esl toujours vaiable. Aucune disposition de ia loi ne prescnt de dé1ai irnperatil'
entre la conclusion du contrat et la célébration du mariage.
Dans ie second cas.le contrat de manage doit être considéré colrme caduc.
b) Si le manage est nul, le contrat est également caduc. Mais le cas
ii
échéant sera fait application de ia théorie du mariage putatif . si les deux époux sont de bonne
fbi. le contrat de mariage produit ses eflets jusqu'au prononcé de la nuliité et pour la li(uidation
du régime matrimonial (article 48 Ord. relative au rnariage).
lo
',,
Mais à l'égard de l'époux de mauvaise foi ou des deux époux s'ils sont de mauvaise
foi, le mariage est réputé n'avoir jamais existé. Le contrat est donc caduc et la liquidation de la
communauté de fait se fera comme celle d'une société de fait.
La ioi prévoit que le contrat de mariage doit être rédigé par acte authentique ou authentihé
et qu'il doit faire I'objet d'une information pgblique.
Le contrat de mariage doit être rédjg! 9n la fo5rnq aulhe,ntique (par acte notarié selon
L'e4jqi. 6 L,1961) ou authentif,ré (artiélà 259 et suivâniJpôùr Èaciè auihentique et269 et suivanrs
pour l'acte authentifié de la TGO du 121711966).
Les personnes qui doivent consentir ou participer au contrat comme tuteur ou donateur. par
eremple, peuvent se tatre représenter par uTrmarldataire ou faire connaître leur consentement oLr
leur participation par acte authentique ou authentifié.
L'article 6 L.1967 précise qu'un certificat comportant toutes mentions utiles sur le contrat
de rrariage est remis aux époux qui le remettront à l'officier de l'état civil.
Le contrat de mariage réglant sur 1e pian patnn-ronial la situation des époux pendant toutc
la durée du manage. il est indispensable que ies tiers en aienl connaissance. Dans f ignorance du
régime matrimonial de 1a perscnne avec laquelle i1s traitent. rls risqueraient de passer un acte nul .
leur cocontractant peut avoir été pnr,é par son régiine de ia propriété des biens qui font l'objet de
la convention ou des pouvoirs nécessaires pour la conclure. l)'autre part, ies créanciers ont besoin,
avant de s'engager, de connaître les biens qu'rls pourroltt saisir .le réaime adopt$ peut fàire
I'arier la consistance de ce gage. La sécurité du commerce-jundique commande donc une publicite
de: conlrals dc manaue : laute cle l-orcaniser. le le-o-rslaleur contraindraient lcs liers à eriucr
tou1ours lc concours des dèur époux.
A cet effèt, le iégislateur a prévu une forme srmplifiée de publicité. Au vu du certihcat que
1ui rentettent 1es époux, I'officier de 1'état civil porte sur I'acte du rnariage une r-nention seior,
laquelle un contrat a été conciu.
Bien que 1a loi ne soit pas plus explicite. il faut supposer que pour donner son plein effèt à
cette mention destinée à f information des tiers. I'officrer de 1'état crr,'rl dort la compléter par des
inlbnnations sommaires sur le nom et la qualité de I'officier public qui a rédigé et authentifié
1'acte ainsi que le lieu de sa résidence.
27
La nullité relative sanctionne la violation des règles destinées à assurer la protection
d'un intérêt privé.
Rappel : en aucun cas, un acte frappé de nuliité absolue ne peut faire i'ob,iet d'une confirmation et
le délai de prescription de 1'action en nullité absolue est de 30 ans.
Pour conclure, il faut bien convenir que rien ne favorise, en la situation actuelle, ie contrat
de rnariase. rnaigré le vceu du légisiateur parce que les fonnalités dont il est entouré sont lourdes
et le rendent pratiquement inaccessibles à la population ruraie. En outre. la rédaction d'un contrat
de mariase exige 1a participation d'un praticien de droit (avocat. agent d'affaire. notaire ou
écrir.'ain public) ce qur ne faciiite pas I'accès des citoyens défavonsés.
/-6
I
richesses produites par
matérielres du ménage ne profite pas.de la création de
a assumé les charges
qu'e'le\a indirectement contribué'
#;;;t;l'ors
son mari pendant 1"
du régime de la séparation des biens'-
Section I.- Les modes d,adoption
Laloidelgildistinguetroisnrodesd,adoptiondurégimedelaséparationdes
de régime au cours du
t'ofn"l""t de lletat - civil' le cLangement
biens : la déclaratio"î;;;
;;;;;g;;i'ïiîîî:îâff,'"ff:r]"iiliili ,",".s époux peuvent, par voie de contrat,
adopter le
j. Uiin, ,ooâine u f.ît dans 1ès limites de la loi
régime cle ta separati;; "onu'tnu""t
_t,aséparationjudiciairedesbienspeutêtreconsidéréeàlafoiscommeunmode
llesure de sauvegarde du
de regirn. matnmoniai et comme une
uniiatéra.l de changeilent
patrimorne *t;::ï"e11es peut - il 0btenir cefte rnesure de
conditrons l,époux demandeur
protectiorr ?
2)Quelecomportementdel'épouxcléfendeurmetenpenllesrntérêtspécuniairesdu
crée un
le manquemenl de I'autre épour
i:iiîïT:rnandeur dorr rapporter la preure.que ces manquements
danger imninent d.une particuiière
g.r;;i;i'"gard àes biens càrr-rrnuns e1 qlre également
part mars
oon, tlin',p"ossibilite_de prélever ;a
mettent l.autre époux, non seulem"n,
1e profit tie oe ses biens
personnels
cl.obtenir une récornpense de tu .on.,,.,run;;i Ë"t
ll - La Proccdure a suirre -
LaclcrnandeestfaiteenjusticeselonlaprocédurecontentieusededrottComl1lun' la
;;;;;;;;r i..:: elfets remortent au -ioudç de
cetre procéour. coit normalernent 9"11 de
^b",1;;
Afi'O. i""iii,è, i. i.rp""t de l.obligation qr-ri incombe au:< époux
demande (ailicle 11 L. 1967). n prononçant la
contribue r aur charges du mariage,
t u.ti.t. 12 L rgh prévoit qu. t. tribunal, e par 1'autre
t. n-"'n'ent enlre ies maini du conjoint reqttérant
séparation 0., tri.îi p.rt ordoni",
sa partïi:î:::î:ï;i:ï:!lïiXiu^".iers des époux, des mesures cr5 rytrrcllilont
"u"1oin'dc
la séparatton
de la décisiot' p'ononçant déhnitivement
prévues par I'article 14 L.1967: menti;; de commerce'
f 'u.t. ât *u'iagt et
1e ôas échéant' au registre
des biens esr portée en marge O.
il
T
I
I 29
:
i
Sectionn.-@égiste'-
S t.- t sppltgg!r9!49!Èstq-e9"9!919'
Sontapplicablesaurépouxplacéssouslerégimedelaséparation-desbiens:
- les règles r"gissu", tu les tuppôttt d'ordre personnel entre les époux '
"otttluution aux charges du mariage ;
_ les règles..Ëirr"",la contribution des époux
30
t
INTRODUCTION GENERALE.-
biens à l'entretien de la farnille ' en
L'étude des régimes nratrimoniaux a mis en lumière l'affectation des
ce sens il est possible, bien que 1a farnille n'ait pas la
personnalité rnorale, de parler d'un patrirnoine
familial.
autre manière. Il est nécessaire que les
L,affèctation des biens des membres de la tamille se traduit d'une
à ia sun ie de 1a farnilie Les enfants
biens soient affectés non seulernent à 1'entretien mais également
poursuivre 1'ceuvre commencée par les
créent de nouvelles tàmilles et pour que celles-ci puissent
familial asstrrÈra
g.nlrution, precédentes, il faut qu'elies reçoiient les bieni familiar-rx Lc'patrinroine
iinsi I'unité entre les fàrnilles qui se succèdent'
<Jans qr-ielle rresure le lesislatcLlr a entendLl realiser
L'étLrde clLr droit des successions penneltra d'apprécier
et Les tnolens tnis c-n olu\Ie pt-rttr \ nalvenlr
cette tra.smission à cause de mort dLr p;,rtrinioine tamilial ,
T.- DEFINITIO\S.
pierre). Lc téc,ttttir,,,', r,r-,ti,,,,itlirril.tt.-1g_q,,;iggltlgl-1;"i !l"iiJpi1 i1a tlottié ''tn tier-s' eic idLr
p-ii1iqr"i* iÈxenrpG li-l.'-ue ta û.loile aetreibË[ifP]érrl;- lîùiitrnôrtrâ à Paul r
coutnic l.-s héritier-s a1.) i't testar lt-s 1ùgatarrcs unirers,,--ls orr à iitre rrnirers.-1 c(-rntinilani lt tr.:l-sotrn'
iirt
c1clil11l , rls rccrirrcllt g] {1ol)r} I ae tri'cllc passtl'. il-s sttLtl donc tct'tLts:tLt patettle
tti tjct ileitcs
fL-çrril qu Lut ou pl usi,L'r,lr1_!1_.'ns detemrines
Le lé,qtttttrr.( p(u.ttL'itli(/ ne*-
(L'\ùlllfrle .j" icgLtr 111r 113rs1rl "i
iiroir âù1oùôÈn. . Pi.irè)
"------
la dÔolirtton
Pour assurer uîre prot.ction p:rrlaitc dLr patrirnoine lànrilial, le legislatcLtr d0tt d'airor.i rég1er
dL:s biens ab i1 tcstat c; rerlialt à cc qLrr ces biens soienl atttitrLL.-s 3Lr\ pii:t11.1prs
tltli peméttr'-nt ia
pririiqitc-- sont
1àrnille L.e lesi,slate ur malgachc s'est efibrcé clc srmplifier les r ocabul:rire s qLri- dails 1a
inrrtilcrttcnt corlpl jq11 's
aur
Au motnent du clécès d-un urentbre dc la Ianliile. le droit de successitrn a ptrLlr trtissitrn de repondre
rapponelrt le plus
qirestions des pr.blent.s cotlcrets qui se posent pardelà de 1a clorrleur Ces prtrlrl.\tlres se
paientent de-s iiais
souvent aLr recenselnent desbiens du de cLrjus- lieristence oLI non d'tLn testatlent- lc
I lr
r
I
I
/souvent au recensement des biens du de cujus, l'existence ou non d'un testament, lepaiement des frais )
'funéraires, le sort du conjoint sun-ivant qui est assez peu enviable au point de vue juridique.
C'est à l,occasion d'un décèsqralse créelautour d'une succession une lutte entre les differentes branches
de la tàrnille. Le droit de succéssion règle dans la mesure du possible les disputes. Il s'efforce de régler
l'opération d'un partage et de présen'er une part légale à chaque co - partageant.
'loirtefois étant tor-rt A 3!g.d,t" i.ott e:
,qË_g$gggs ont été-émrs sur lg droit de succession comrre
pr1rf]égçf_qqf nItércsse que ceul qui ont des biens ql cryx-qll]^n espèrent Qt.n',
Lî tfr.t. i"O-0.'ot'rt. ôonsidère 1 :hûitæg corrlme étant le c,orollaire du ,qro4.ql propriété, droit perpétuel
qr+gqSi_CqLflqtqirc $gjlsposgr igJA chose à son gré eide lui.peJmeure_é-ealement d'en réqler le
so.t piu, t.G*pr qg:ylllfgort Une telle conception a polrr résultat de faire de la-ItcçËstpn
iéstâmentaire la dév,olutronidéale, puisqu'elle traduit la volonté du tituiaire des biens.
GGoc]â@tadresséc1crir'esCritiqileSàcette.Lorsqu,ilsnecombattent
pâif. pnn.ipe Au Oroit de propriété, ils nient que ce droit confère à son titulair-e la.laculté de
't'.t*.
{:!oserge_!g!_bj!$!g_le remps ctlri slri . le lien quri unit le sujet et l'objet d'un droit ne
cesselt - il pas à la disparition de 1'objet ?
I-es thèses socralistes aboutrssent ainsi. au rnoitrs sur le plan théoriclue à nier 1a possibilité de 1'héritage,
c't]ar c.rnse,f t,ertf,.gftusfl t'Et.t t.t Lrl.t s :l'Etat les prend en
rerru d'un droit fbnclé sLrrles rruérêts c1e la comtnur.tauté au préjLrdice de laquelle ces biens ont été acqttis
tjntln. si la lusrification cle I'héritage tentée par les écoles indir,idualistes est discutable. rl n'en résulte pas
qur 1es critiiues dirigées par les theses socialistes contre le droit de succession soient e\actc-s L'herrtage
repo,se. en effèt. sur les impératifs de la tàrnill" _Ertqu_gn lglgfgqlLl'utrlité de la &Ttliç-qqryn.re cellule
Êq,la n!rt)n, qr ej-qllgç_d_edrrtgtlte la transrnisiLôn
du patnrnoine fàmilial. car 1.1{9ft59-{e-!q*t'qryJ!.
igpti_tfr.f4ç$ërte de lui maintenir des bjeng,_çle lui assurer laperpéqjté d'un patrirnoine dont
Lrq!91igf_çfqqt_ielçnci4q191it1ui se succedent, attachees à ia réalisatron des mêmes buts
Dc'grands-lLrristes ônt ainsi tres exacternent fbndé sur la protection de la tàmiile la dér"oiution
succe ssorale . DO\,1AT écrir ati ,< L-ordre des successions est fondé sur la nécessité de continr-ter et de
transrrenre l'état cie ia société. de la génération quipasse à cel1e qui suit r,. et il précisait que la successiotr
rnir. parents ((est Ltnù sLrite de liaison étroite de ces personnes. et des derorrs tnutuels que Drer'r fornle
enrre eLi\>i GENYrclèrequel'héritaqeest<<iecimentéconomique delafamille>.il estaussi sotl
cnrent lLrricliqLre Dans l'EncrclirlLre Rerurn Norarum- le Pape Léon XIIl insiste avec force particLrlière
srLr ia mêrne idée ,< La nature impose au père de tàmrlle le deroir sacré de nourrir et c'ntretenir ses
cntànts - elie ra plus lout conlre 1es enfànts reflètent 1a phrsionomie de leurpere et sont une sorle de
prolonuement cle sa pe rsonne- ia nature 1ui in-rpose de se préoccr-rper de leur avenir et de leur créer un
patrimoine .. N,lars pourra-t-r1 1r,ri en créer sans I'acqr.risition et 1a possession de bit'ns pe llllanents et
productrl's qr"r'i1 pursse leur transn.)ettre par roie d'héritage l) >
Ainsi 1'héritasù a Lrne fbnction larlilrale et sociale L'homnre conquicrt par sotr travaij la silLration
il'rndivrdLi libre. c'est-à-dirt libére d.- cc-ttù ser\itude qu'est I'absence totale de bren- rnais il ne l'ac(lLricrt
pas csotstelrùnt pL)Ltr lr-l scril. ti I acclure rt aLlssi poLrr les sene rattons aLircluelles il donne la r ie
W.- LA CODIFICATION.-
I
1 881 et de 1 889
Les éléments de la codification étaient le kabarin'andriana, les lois anciennes de 1868,
des coutlrmes et des
Le législater-rr de 1968 devait s'inspirer des travaur préaiables de constatation
recoÀmandations du pouyoir exécutif parmi lesqurels figuraient les deux principes de travail
suivant
. Elaborer un texte authentiquement malgache en tenant compte des cotttr-imes constamment
suivies et de l'esprit qui anime la constitution ,
' . Ne pas figer ou cris-tailiser 1es couturnes rnais cloter le peLrple rnalgache de lois n-rgdernes 1r-ri
off-rant cle larges possibilités d'évolution sans rompre a\/ec ses faditiotls
C'est un droit fragnentaire,-r'u les conditions c1e rédaction de la loi. tout s'est pasSé coinnle si 1e
législateur a hésitè puis a prétëré laisser faire le temps pour donner à la coutunre 1a possibilité d'ér'oluer
Erifin c'est r,rn drort interdisciplinaire parce qu'il n'est pas possible de concevoir l'autonornie du drort des
successions car il a recours au Droit de la famille, au Droit des régimes matrimoniau\ et au Droit
des
obligatrons. 11 a r-ecours également au Droit public comne le Droit foncier- le Droit rural et 1e Drort fiscal
(Déclaration de succession- Droit de mutation)
Ia succession ab în testdL-
Lorsque le de cujus
rv ev v!'J n'a pas
r--- fait de
----- - - testament ,g|]Clot_qqlg9l9qqi!9-a allsgro4$qvg!1lq les biens du de
LUrJ9uv
qu'il s'agil d'une
"
utccg;;igy1p-b*1g!e;JA! On entend
a __- ,-.*----'-:-
par là une nltrlion des hiens du
dé,g!:tJy,ry-4y"1-!
cujus. On dit alors
cti/unt foite 9t: @\o4Y-4C sq volonté.
/ \/' c f c^ e'*' '"<a r'lo i."
'4
pou, iËiu"iitir-ùè succession ab in testat, il faut remplir certaines conditions et être désigné par la loi.
titn l.- Lc.s cuu.ses cl'on'erlure tle lct succession : l'unéutùi.ssettrcnl tlc ltt rl ir é.
$.1. - Le décès.-
[-a succession s'oLivre par la nlort d'ttne personne. Ce qui irnporte por-rr le 1égrslateur c'est qLle 1a
personnalité juridique soit anéantie. l)ans lc drort posrtit-, llplrtgllulité uridique disparait avec h
.1
L'absence c'est la situation d'une personne dont la r"ie est incerlaine. On ne peut déterminer sie1lr'est
yivante or-r ilorte. Sans doutc. l'abscnt pcut réapprareiître- donc ii faut assurer la protcctiorl deîes Jrojts et
intérêts d'une par1. et d'autre pan les intérêts des liers doivent être flxes sttr 1; sort réserr'é ar:r biens clc
I'absent. Ces tiers sont 1es hc{ntiers et lt:s créar,cicrs
l-'absence est Ltne situatton analogue à ccl1c crééc par 1ra mort mais en réalite e11c n'ottrre pas:l
proprement parler la succession et la situation cics successeurs n'est pas la nôtrie :rprès le decès et en cas
d'absence qu-après i'acconiplissenterit c1e la ibrtnrriitc d.- 1'état d'absence
I :L l'.'rioJ' d atictttc -
Cette période dure un an si 1a persorrne absente n'a pas désigné un 1bnd.r Ce pottroir
tr11e est de quatre ans si un fbndé de pourorr c,u si un tnandataire a été,-lcstené.
;\ 1'exprration des delais de un ou de qualrc ans selon ie cas, !c: no1 - pré,senf cst pré:ir.Lnlé irlrsent Son
con16ini, sei héntiers oLrroute pr-rSonrlr-tLrstiliant d-r"rn rntérêt diicct seneur ei legrtitite peut demander ati
lbulalcompétent dcs tresures dc consenation e1d'adn-rinistration tlu patritttoine de 1-abse-irt
È'-n cas d'urqence ct clc nécessrrci dfrnrent consiatées. 1'adnrinistrateui'prortstrire dé'sigrrre poulêlrl habilit.l
a appeler en ir.rstrce à rendre des rne ubles. a hl,pothéquer olr aliéner dc:, itnt'ittublcs de l'absent présurné.
i .a déclaration d-absence
Elle s'or-rvre au bout de hurt ans Des l-ïte sure s dé{'initii'es pourront ôtre pnses . la protection des rntérêts de
I'absent cède le pas aux intérêts c1e la tàmille Cependant ia loi entoure cles garanttes sérieuses la
dévolution des biens aur intérêts de I'absent
La déclaratron d'absence p€ut êrre demandée par le conjoint,les héritiers ou un tiers ar,ant des rntérêts
l_igitimes, sérieux, directs à condition que ces personxes soient titulaires d'un droit subordoruré à la
àôndition du décès de l'absent.
Le Ministère Public peut également provoquer une déclaration d'absence. Lorsque le tribunal a été saisi
par une demande de déclaration d'absence, il doir prsÉ{gl3 ù"e _.flqqQç_ç_plfp_{i_c1gi1e_avec le Ministère
public. Muni de ces informations, le'tribunal rendra un jugement constatant 1'absence de lâ peisonne et
prononcera 1'envoi en possession définitive de ses biens au profit de ses héritiers connus et survant I'ordre
de la dévolution -successorale.
Mais ce_t envoi en possession n'_aur4 d'effet que -six mois après i'accornplissement de certaines
lormalités . afhc,liage, publicité du jugement. Passé ce délai, les héntiers pellvent prendre possession des
biens, c'est-à-dire aiiéner, procéder à une rnutation. Tout se passe comirle si l'absent était décédé.
Néanmoins,la loi a prér'u le cas de retour éventr:el de I'absent (articles 31 et 32 de 1'Ord. de 1962). Dans
ce cas. les biens de 1'absent doivent lui être restitLrés.
,.q3-Ladisparrrion.-
l-e clisparu c'est celui dont la mort sans être absolument certaine nt juridiquelxent constatée, est probable
et dont la disparition s'est prodr-ute dans des crrconstances cle nature à mettre sa vie en danser. On atte nd
La successioll s'oilvre aLr lieu du dernier clornrcile dLr de cLrjus. Aurlenres de 1'article 3 de 1a loi c1e
1968 : ia succession s'ouvre au lieu du domicile du détunt et 1e tribunal du doinicile du défunt
esr
cornpjtent fortr c(rnntitre de toutcs lcs acl ions successorrlcs
En effèt, la succession s'ouvre donc au iieu clu derrier domicile et non au ireu du deces.
Ce choir est
justifié : le delirni a pu être decédé en un lteu oir i1 ne se lrour,ait
cp-r-occasronnellemenl . le rèqle'ent cle
la srrccession doil rltre opére là oir 1e ,-je cujrrs arrit lc ccntrc clt ses al1àir,:s
La déteilrination dLr lieu d-ottverlure de la successron presùnte de grancls rntérêts pratrques.
Ce lrcLi est lc
centre des opérations de liquidation et de partagc de la succession
L'article 7 de I'Ordot.inance de 1962 énonce que <1c tlomi<:ile de lr.ttttc per.\ontle ph1'.:tqttc r(
trott,t utt
licu da 'tu ré,vitlence prutcipale r,,. Ce lieu a éte choisi volontaireirent par I'intere.ssè
En eff-et, ce demier
peut avoir plusieurs résidences secondaires mais le législateur interprlte
sa volonté de s'établir d'une
uanière stable dans rLn lieu donné qu'on quaiifie c1e dornicile .
E$ltlmalgache. la notron de domicile est une notion concrète. objective reposant sur un seul iàit
maténel, celui de f installation dans une certaine stabilité. Mais à défaut
d'insiallation cir-rrable, le
legis]ateui mâfgâôtrà ne préuoit aucune disposition. personnes qui sont destinées à circuler.
Quaniaur
dans ce cas, on a recours à la notion de tombeau ancùral.
ô.2. - I-es cas Particuliers.-
L'article 9 {e I'Crdonnance de 1962 dispose '. < [,e t]omicile cltt ntirtenr non éntancipé esl cttt c{omiclle dç
sqlt ple ou cle lu persuttna qui c.rct'cc sur lui un clroil tle gurde r.,. En queique softe, 1e titulaire du droit de
garde prôte son domicile à 1'enfant. ll est vrai que I'on ne s'attache pas à l'erercice réel de ce droit de
garde. Ql_." réfère plutôt à ia présence et à la sun'eiliance et-fective exercée sur 1'enfant.
Ils sont dorntciliés de droit chez leur tuteur (arrrcle 9, alinéa 2 de I'Ordonnance de 1962;
t-es interdits légaur sont les condamnés à une peine al{lictive et infàrnante, c'est-à-dire les personnes
iondamnées à une peine de travaux forces. I1s sont pnr és dLr droit de farre de s actes se rapportant à ler,rr
intérêt patrimonial.
i-es interdrts judiciaires sont les aliénés qui sont erclus de la r,ie juridique par decision de justice afrn
d'assurer leur protectron pirtriniollale et d'ér'rter ia nLillité des actes c1u'ils orrt pu passùr.
i-e mariage entraînù une certaine sLLjétion [-'artrcle E de i-Ordonnrnee prec]sc que la fèrnnre rnariéc n'a
d'autre dornicrle que celLri de son rnari saulsi elle est légalement ou judiciarrenent autorisec à resrdcr
séparément. l-a fèmnre peut être-judiciairernent alltorisée à quitter le dornicilc conjugal er matière dc
dir,orce. Cette autorisation tr'n cas de dirorce permet à la ièmme d"acquérir un domicrle distinct.
EnsLiite. il per.itr avojr unr- aLltonsetron.ludiciaire obtenue par la 1èmrne lorsque ie domicile Cunrar:i
présente un danqer phvsique ou moral pour elle ou ses enfants. I)ans ce cas. ia lenrme peut obtenir par
décision de lr.r-stice r.rne résrdence séparée Grâce à cette autonsation.jLrdiciaire- on estime ciue la femme esl
clomiciliée 1à ou elle résrde .
Il v a entln i'autorisation légale prér'ue dans 1'hvpothèse de 1'exercice dLr L)roit de mrsintaka (articie 55 de
I'Ordonnance du 1""'10/1962 relative ari mariage): 1a fèrnrne mariée qLli a des inotrft 1écitiures et séncur
à laire valoir peut ,suspendre rlomentanément la cohabitation.
il reste 1'hi'pothèse de 1a séparation de lait (eremple tirgue de la Ièmnre) Dans un tel cas se pose 1e
problème de la clétermination du domicile S'agissant d'un état de 1'ait et non d'un état de droit, I'on peut
dire que le dornicrle de la fèrnrne est toulours chez son mari Il con''ient d'aloutùr d'arlleurs que dans 1e
cas de I'autonsatron légale. lorsque la femme use de son droit de misintaka. sa résidence qui a un
caractère temporairc ne constitue pas s(rn dornicrle i\ cet égard. il doit v a\o1r cles drlllcultés
d'i nte4trétatr on
Notre drotT est muet à cet esard A titre sr-rppletit-. i1 est possiLrle de s'rnspirer des solr:tions tirées des
sr'stèrnes d'autres svstèrnesluridiques. l-es bateiiers olr autres pùrsonnes riranl à bord de nal'igation
intérieure sont tenus de chorsrr trn clor-nrèLlc dan: i'une de s cornmunes dont 1e nom f-igr-rre sur une liste
etablie par les autorités rninistérielles inréressées
I-es fbrains et les nomades doirent choisir un domiciie dans I'une cies cornmunes des terltoires ou i1s
c ircrricnt
lc'lles sont, par eremple, les solutions préconisées par les articles i02 et 107 du code civil français.
Enfin le s incorporés dans le service national sont domicilrés dans le dernier domicile avant leur
incorporation.
Le principe en est donc que la succession s'oul're au lieu du domicile du défunt. Cependant une
s
ffi
:lr
lfl
lr
succession peut comporter des immeubles se trouvant ailleurs et ayant une situation juridique diverse. ll
Pour faire face à cette situation exceptionnelle, l'Ordonnance du 19lgl1962 relative àux diipositiorrs il
générales de Droit interne et de Droit international privé prévoit que des successlons immoùilières rl
obéissent à la loi durlieu de situation des immeubles et que les bjens méubies suivent la loi ciu domicile du
it
1
déffit r-
---.'-'
ELnێi-
C.tt. aiipôiiti"" p"tt*"liêr. hsturr. ,n. à la règle générale du lieu du do'icile et a pour
F
"ii.ption
conséquence que certaines successions peuvent être régies par des lois diftërentes. par eremple : un
li
li
rnalgache décède en laissant des immeubles en France ; ces immeubles seraient soumis aux iois françarses
i
et relèveraient de la compétence des tribunaux français. li
il est nécessaire de savoir à quelle date s'est ollverte une succession Notarxment c'est cette date qui
permet de déterminer ies héritiers ou les légataires appelés à recueillir la succession.
également de
préclser le nloment de la dissolution du rnariage si le clélunt est rnarié ou encore
cl'ér.afuer. pour la
déclaration au fisc, les biens à partager.
La date d'ouvenure de la succession est celle du décès du de cr-4us.
!a-p,rsqye de la date résulte de I'acte
{ia9c01(oqdujugerxentdéclaratilcledécès),rluiaurrenr}esde I'article30delaroi or u:,iJLr--
09,/1011961 relative aitx actes
d'état- civil énonce la date, I'heure et le lieu du décès.
tu, d'omission, de d.iclaration tardrve ou d'acte nul, ies précrsions sur le rnoment du clécès
!! vvrr!
sJ doi'ent
ôtrc inclusr-'s dans le.lucement supplÉrif.
tq2 Les cornourants
:,,
1) L'ordre présurné d'affèction . on presume que les enfants ont le plLrs d'aftèction
à I'ecard du de
culus:
2) Le maintien de la cohésion du groupe farnilial .
3) La conlinuation de la personne o, detunt d'où déconle dans le droit posrtrf
la pnmauté des
descendants par rapport au\ ascendants dans ia déi,olution
successorale.
ces trois règles ont dolniné le drort traditionnel rnalqache.
on les retrouve égaienrent dans le droit positrf
et elles se rattachent à la notion générale cie ra parenié
l;
$g$*R-1."nt enJigne directe les__pelsonne.s {escendant les unes des,aut1gl. Le lien de parenté se manifeste
par un degrë et chaque génération constitue un degré. Ainsi lé pèie et le fils sont parents au premier degré, I'
t=
le grand-père et le petit - fils parents au second degré. t.-
l.
I-es descendants sont les personnes qui descendent d'une autre et les ascendants sont celles de qui une I
I
l'
autre descend. t.
!a ligne collatérale est constituée par des personnes descendant d'un auteur commun- Par exemple : sont
i
{
'.{
2 - La dér'olution sllccessorale selon la classe instituée par 1a loi.-
L'arttcle loi de 1968 détemine, à 1'absence de testament. de quelles manières sont dévolus les
16 de la
brens dLr defunt. De ses dispositicrns. on peut tirer cluelqures lignes directrices insprrées en srande partie de
la tradition malgache.
1) La prirnar,rté de la descendance.-
F1le lire sa source dc I'idée de la continuation de 1a personne du déftlnt Le descendant prirne les
ascendants donc les enlants des lreres et solurs pnment les oncles et les tantes. Cette règle s'explique
aussi biert par I'rdée de la continuation de ia personne du délunt que par la place qu'occllpe l'enfant ar,r
sein de la socrété traditionnelle malsache.
i0
',t
Il frut réduire l'expression cousins au cousin germain, oncle et tante doivent ôtre interprétés
restrictivement, c'est-à-dire frère et sæur du père et de la mère. En cas de litice, il appartient aux
tribunaux d'apprécier souverainement ces différents problèmes
L'ar-ticle 16 de la loi de 1968 dispose '. < sctnt ctppelés tlan.ç l'ortlre strit'ctrtl sans dislinclion cle
sexe nt tle
progéniture les enJants, les petits-enfant.s, les père er mère, oncle et tante, c'ott,s'ins el attt.çines germains,
le conioutl ,stn'vit,(tnl, I'Llut t.
La présence d'héritiers dans une classe préfèrable exclut ies héritiers des classes qui lui sont
inferieures
sauf le cas de Ia représentation
Il 1'a-deur classes les ent-ants et les petrts-enlants. En rèule générale, la sLrccession est dér olrre au\
descendants et au plus proche en deeré on n'opère uu"l,ni distinction quant
au sexe et à la qualité de
filiation. L'erarnen de cene qLralité colxporte les entànts légitimes. les enlants nes hors - rnariage- les
enfants adoptés simple s et enlln les enlànts adultérins.
L,'on rattache au mariase trois catégories d-enfant . enlant légitime. entànt legitrmé
er enfant rattaché au
nrariage par des lrcns de flliatron fictive
En droit ir-ralgache- portr qu'i1 r'art filiation légitirne, trois elénrents dorvent
être réunis lesqLrels clécoulent
cles données naturelles et des données rationnelles : le manage du père et de 1a nrère, le rattachement de
au trariage et la paternité drL urari C;1a mèrc' tc-nreS carau\ tenxes
I'entant tle l-artrcle g de 1a ior du
2At11i196i relative à la filiation . uLtt clurée pré.stunéc tle la gro.r.se.t,:e étartt
4e l,\01orr.s it 300
.l{)i\t"\" '' )' ,r''lais cet enlant 1égitrme peut fàirc I'objet d'actic,n avant pour Lrut cie lLri prrr.er dc sa iiliation
légitirnc. Ces actions sont . le désavcu. la contestation cie légrtimité
et ent]n le re1et.
il
I
t1
I
i
1:"
!_e dé-!{ dans lequel l'action doit être intentée est de six mois_aprel la_naissa.4ce de l'enfant_ou après le
l- .r r
jour où le père présumé apprend la naissance de façon certaine. flqClloq est dirigée contre l'enfant et non
côntre sa mère. Ceqendant la présence de la rnère est obligatoirel*
Cette.actiolllgau-i-qbjet {g Qire tomber le lien juridique qui unit l'enfant à sa mère ou à son père ou
d'établir l'absence de mariage des parents de l'enfant. Elle peut être exercée par toute personne qui y a
i{gÇ! et par fe M!n!9tère public. Mais elle est irrecevable lorsque la possession d'état est conibrme à
I'acte de naissance régulièrement établi.
Le rejet entraîne la rupture du lien de filiation ou de parenté qui rattachait le rejeté au rejetant (articles 79
et suivants de la loi de 1963) T,'exercice dr,r rejet est soumis à une autorisation jWliciaire et le rejet n'est
possible qu'à 1'égard d'une personne majeure.
I-'article 7 delaloi cle 1963 distinsue deux catégories d'enfants légrtimés par le rnariage de leurs parents
ou de l'un d'eux.
Ar-ir termes de cet article 7 '. r, ls nruriage cle.s pLtrents légiTime le.s, en-fanl.t pottr{ctrtt nés Jtors,
ntnriuge >. Les ahnéas 2 et 3 de I'article 7 disposent : n . Le tnariage clu père ou de la mère ,setl
.st(Jit àfatre enlrer I'enJirttl clctn.s laJanttlle légtlinle poltl)tt qtte l'auleur rtuinrel cl'tute parl et ie canlotttl
engugé cl'atttre part ucceptent e.ypres'séntent, le premier cl'abandonner se.s tlrctil.s sur l'enfant, le seco,tl
dL: se voir attribuer ltt tluaitté tle père rtu tle ntère légttirne d'tut enfctrtl cltri n'e.st pct.s, le
siirt prt)pre r.
Ils peuvent être rattachés au manage par iégitimation. Les alinéas 4 et de 1'article 7 supposent que
-5
f enfant désavoué par le mari peut être réputé légitime iorsque le père se remarie avec la mère.
Peut être é-salement legitime 1'entànt né du mari pendant son *nriug.. d'une lemme
non mariee après
qu'il I'a reconnu et au'il ait énou,sé la nrère après la clissolution dLr niariace
Une qlresttoll se pose . ces conditrons sont elles curnulatrves ou alternatives ? 1'alinéa
-
de la loi de 1963 perrnet une rùconnaissance de patemité pendant Ie mariase qui
2 de 1'article 22
concerne un enfànt clue
le mari aurait eu d'une fèrnme non mariee.
A compter de I'acte qui leur conlère la qualité d'enfànt légitime, ces enfants ont exactement
la même
condition juridique qLre les enfants bénéliciarres de la préirnption de paternité.
3o) Les enfants rattachés au mariage par des liens de flliation fictrve
Aux tennes de 1'article 51 de la loi de 1963 : < L'at*tprir,tn jttcliciuire est une tnstitutictnltu'icliclue rt\,ant
pttur oblct tle créer arliitciellerncnt entre deux per.soir"t, i'odoptant et l'at{opté, un lien ctefiiiation
c:rtrt/ëranl ù ce r{ernicr la qtutltté tl'enfctnr légir'inrc r. Autrement dit, l'enfant qui
a fait l'objèt d'une
adoption judrciaire a la même situation que i'enflant légrtime. Cette adoption n'est possible que dans
ccrtaines conditions :
t2
:."
Première condition : elle ne peut avoir lieu que pour dej]*stç:-B_o11fs*q1$1s f liaiéret de l'enfant ;
Deuxième condition : l,la{qpta4t doit être âgé de plus de 30 4nq.91 æ dqr4æ aygllplqq dg tlois enfants ,
Troisième condition : lladaplqd9{i_tr_e .agé {g*mqlfrl dç_ 1_t4ns et pi-t qq pelg_qt oq un 4llié de I'adoptant,
soit un enfant abandonné ou {.o1! I,e_qpQre et grère sortt inconnus ou décédés.
Lorsque l'adopté est un parent ou allié" ses parents doivent accépter I'adoption.
1) La fiiiation a matre.-
Cest ia filiation vis-à-vis de la mère. Ejle decoule du fait de l'accouchement (articie 1 de la loi de 1963).
!a preuve est administrée par I'acte de naissance.
C'est 1a f ilration vis-à-r,is du père. Elle est beaucor-rp plus complexe mais per-rt être facilement itablie
Trois rnodalités sont prévues par le législateur .
. L-enfant né d'r-rne union couturnière . cet entànt bénéficie d'une présomption de paternité qui pèse sLrr
I'homme engagé dans cette union. ll doit s'agir d'une union célébrée selon la coutunrc nrais norr
enregistre<e :
Celui qui se prétend être le père d'un enfant peut constater et établir ce lien qui 1'unit à cet enfant par
un acte de reconnaissance :
La paternité hors manase peut ê1re recherchée en-justice par l'enflant qui se prétend né de te I ou te1
père.
La reconnaissance doit ôtre faite par le père lur - nrême ou son londé de pouvoir muni d'une procuration
en la forme authentique désignant l'eniànt à reconnaître. Si 1e père est décedé ou hors d'etat de
manifester sa volonté, la reconnaissance d'un enfant mineur peut être faùe par 1'ascendant chef c1e
fàr-nille (article l8 de la 1oi de 1963). Néanmoins cette reconnaissance esr subordonnée à 1'accord
préalabie de quatre membres de la larnilie désignés par la coutume. Cette reconnaissance dort arorr lieu
devant l"oliicier de l'état - cirrl soit par acte authentique ou authentitlé. soit par tesramenr reçrlpar un
notaire ou par un off-rcier public.
Dans le cas d'une action en recherche de paternité, l'enfant doit démontrer la séduction de sa mere
pendant le ntoment c1e sa conception E,nsuite- il doit démontrer également que le père presLrmé avart un
colrllrterce habitrrttl avt:c la rlère ntndanT l;r nériod: de concr-Dtion lcL'rlr llltns,.t,. clS. cr't tnlrrt rtsl
rattaché à son père des sa.or-,..pi,on mtrmc et i1 r,rent à sa successioi.
Lorsque les dispositions sont respectées I'enfànt r,iendra à la succession au même titre que l'eniànt
rattaché au mariage La reconnaissance ne pourrait être rétractée
L'enfant adopté simple succède à l'adoptant la moitié de 1a parr à laquc11e rl aurait er-rciroit s'il arait été
legitirïe ou naturcl
L'adoption simple est clestrnée à créer entre deur personnes d'une même làrnille un lien dc parenté déjà
existant. Elle est ouverte a touie personne âgée de plus de 21 ans. Elle est taite par une déclaration a
I'otTcier d'état - .iuif
Conséquences : i'adopté simple continue à être rattaché à sa famille d'origine.
Çepgndant s'il n'existe
aucun héritier de la prernière et deuxième classe. l'adopté srmple recueille tatotâtrlé de la successron. I1
13
tf
IF
est assimilé aux descendants s'il n'existe plus ni d'enfants ni de petits - enfants. Fâr ce système
d'adoption, une personne peut faire échec aux règles de l'article 16 de la loi de 1968 qui organise une
ii
ri
dévolution très stricte. Par exemple, un époux peut adopter son épouse. Cette dernière pounait prétendre
à la moitié de la part d'un enfant légitime.
L'qnfant 4dr"rltérin c'est l'enfant hors mariage qui n'a pas réussi à se glisser au sein de la familie légitime. i
I i.
i1 n'a aucune vocation successorale à l'égard de leur auteur à part les aliments qu'il peut avoir.
I
Lténiànt incestueux est un enfant dont les père et mère ne peuvent contracter mariage en raison cles
pionlUltlons établies aux articles 1I,12 et 13 de l'Ordonnance relative au mariage, c'est-à-dire mariage
prohibé entre parents, alliés légitrmes ou naturels en ligne drrecte à tous les degrés, en ligne collatérale
entre tante et neveu, oncle et nièce. Ils ne peuvent faire I'objet d'aucune reconnaissance de filiation. En
définitive ces enfants sont exclus totalernent de la succession.
La trolsième classe des successibles est constrtuée par les père et mère. Dans une conception étroite. il
faut comprendre par père et mere l'auteuidu de .rju qr'il soit légitime ou naturei. il s'agit également du
père adoptif lorsque I'adoption a été effectuée en lustice. En revanclie, la loin'a pas prévu que l'adoptant
sirnple a une vocation successorale à 1'égard de I'adopté.
Une interprétation larqe est également possibie : si les père et mère sont décédés, les grands-parents
viennent après. [,a doctrine est partagée sur cette interprétation mais i'interprétation iarge est partagée par
ies juridictions.
ils devraient être interprétés restrictivement. Iis pourraient être consanguins. uténns et qermalns. Cette
distinction n'a aucun effet quant à la dér.olution successorai e
f1 s'agit des neveu et nrèce au sens strict de l'expressron, consanguins, utérins C_ependant alors que la
distinction entre consanguins et r.rtérins dans 1a quatrième classe n'a pas d'import.ncà. s'agrssantde nièce
et neve u, elle est très grande dans la mesure ou la dér'olution des biens successoraux peut connaître une
restrtction concernant le regirne des brens I-'article 20 de la ioi de 1968 dispose . < l.ct tJét,oltt{ittn tle .t
Ttcttarnalle el tnyersentenl t.
Il s'agit des enlants de deux sceurs, de deux frères ou ceux d'un fiere et sæur
ii
ii
t4 ilr
l
1#
VII.- Le conjoint survivant.-
Dans le droit positif malgache, !a pJace à la huitième classe du conjoint survjvant pourrait paraître
étonnant. Cependant il faut noter que cette classe du conjoint est un progrès par rapport au Droit
traditionnel. Cette situation était normale car le conjoint n'a jamais été considéré comme faisant partie
intégante du groupe familial. Dans certains systèmes coutumiers, le conjoint survivant repartait dans la
fàmille de son mari. Cependant le Droit tradrtionnel comportait des dispositions bienveillantes à 1'égard
du conjoint survivant en particuiier lorsque ce conjoint était mère de familie. Elle bénéficiait jusqu'à son
remariage certains avantases : gérer les biens des enfants, conserver le droit d'habiter la maison
conjLrgale, bénéflcier de la mortié des biens communs.
Dans certaines régions (exemple . chez les antemoro), 1'épouse ne pourrait jamais être expulsée de sa
maison au moins si elle est mère de fàmille. C'est en s'inspirant de cette coutume que le législateur a
conservé certains avantaqes l-'ar1icle 38 de la loi de 1967 relative au resrne matnmonial dispose .
<, L'enf retien ou le logentenl dtt ct.tnloinl sur.utt;unl pentlant ttne ctnnée esl mis à lu clrurge de la
c'tstttnunulrté. I'ur uilleur.:,.si tluns le.t hictt.s c()ntnntt1.\ une e.rploitulion agricrtle conslilue turc unilé
économiqtte, le coryoinl .survivant clut lurbile les lieur ou rltti explttite pur ltt i- mê.nrc ou Lltri p(u'tiL'ipc
tl 'trng rirttttièrc ei/L'cltt,t' r't lu trtr.se cit tolcttr rie I't',rploitution, pettl tlcnrLtt'ttler cltrc c'ertc-c.rplt,tilutiot't
tlcntenre indivi"se pcnt/unl ttne cluréc tle sr-r Ltns uu pltt:; t,.
VIIL- L'Etat.-
l-orsclu'il n'e;':istc pas de succcssibles dans la farnille, au sens large du detunt suirant la hiérarchie. les
biens dLr délr.rnt reviennent à i'Etat Cette règle n'est pas nouvelle Les successions en déshérence, c'est-
à-dire qui n'or',t pas dc titulaires dans la 1amille passaient à I'Etat ou au\ collectivités dans les anciennes
corrttrmcs.
L'Etat n'a jarLais intérêt à recueillrsces biens en deshérence. E,n faut. lorsqu'il s'agit de petite ou
nro)'enne succession. r1 aurait l'obligatron de gérer à pefie des biens sans gi:rnde importance. En
revanche. dans une pùrspL-cti\e socialiste- si [-on.,'eut réduire 1a portée dcs héritages- la solution est dans
I'interi,ention de l'Etat par le biars d'une 1égislatron tlscale permettant de pr'é1ever des sommes pius ou
moins importantes aur biens recueillis.
L.es derogatior;s à la règle établie parl'article 16 de la loi de 1968 comportent dcu\ eiements
- la rèele de ia représentation prérue par les articies 21 a 2'{ de la ioi -
- la rèsle de la protection des biens de la lis-née prér,Lie à 1-articie 20
5\ I - La represcntation succes-soralc
I-a loi a prévu que dans certarns cas. la représentatron d'un héritier décéde est admise. En vertu de la
représentatioll- un successible qui n'est pas le plus prochc parent en degré prend 1a place que son autùLrr
auraitcues'ilavaitsurr,écu Lareprésentationne-joue quesi iafiiiationartcltéétâblie Onnefaitpasde
dislrnction entre filiation
1e citirne er fllration narure ile
i - Le domaine de la représentation -
Selon l'artrcle 22 de 1a ioi de 1968 ia représentation joue à I'infini dans 1a ligne directe ascendante ou
descendante
Dans la ligne collatérale, ellejoue en faveur des enfants et descendants des frères et sceurs du défunt.
Potrr les héritiers de la VI è et de la VIi è classes. 1a représentation n'est admise qu'en premier degré. l
il
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15 I
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II.- Les conditions de la représentation.
Il doit être dé,cédÉ au mo-q"Ient de l'ouverture de la succession du de cujus. On ne représente pas une
p*eisonne vii,ante même si elie renonce à la succession. ll doit av-oir eu-perso-nnellement aptitude à
suçlgler s'il avait suiyéç!. Par exemple, le représenté avait eté indigne de recevoir la succession de son
auteur, le représentant de I'indigne ne peut pas le représenter.
Pour une meilleure conlpréhension de cette règ1e, on va prendre un exentple. Une lemrne A meuri lllle ne
laissepourhéritierqlr'une sæurBetunfilsCqui estluiaussi décédéetn'apaslaisséc1'hé1tier Aaurr
rnari D. Dans le patrirnoine de C on va retroLn'er 1e s biens acqurs à trtre onérèu\ par son trar ai1 et de s
biens qLri provienttent de la succession de ,ca mère. Donc à la succession de C viennent B et D .
l) Pourquelarèg1es'appliqr-re.i1 tàutcluelesbiensconcernésrevrennentdelalignepatemelleou
maternelie par voie de succession Il résulte que si le bien a été acquis par le aefLrni
à titre onéreu.r. il
perd ic caraclère de bien de famrlle e1 rejoint le lot comrnun dcs
biens àe sLrccession
Le législateur n'a pas tàit la drstinction entre biens meubles et imrneubles.
Une somme d'argent ne
peLrt faire partie des biens de fàrlille parce que
c'est un bien incorporel et ne peut être rdentrhée en
tant que tel. Cette règle rencontre des dil'trcultés de preuv'e. En eflet la
règle d-e la protection des biens
de la lignee va eriger des recluérants qu'rls rapporrent la preuve
de I'origine des biens.
Tous les biens immeubles qui sont immatriculés ou cadaitrés peuvent
êire prouvés facilement. Si ces
biens ne sont pas titrés, i1 faut recourir aux témoins.
Pour les biens meubles, il y a des ditTcultés de preuve.
Dans ce cas, il faut établir leur origine en
t6
retrouvant les testamelts ou les actes de partage. ,,.:
Pour les biens particuliers tels que bijoux et reliques, il est plus facile à prouver'leur origine.
^
2) La règle ne peut s'appliquer que pour les ascendants ou coliatéraux.
3) Lorsqu'il n'existe d'héritier que dans une des lignes, les héritiers de la ligne représentée
recueillent la
totalité de la succession.
Cette règle est une exception au principe de la dér,'olution par classe , I'héritier d'une classe préférable
gxclut les héritiers des autres classes mais elle ne concerne que les biens de famille
d'où la règle paterna
pa I e r n i s t?t(t t e rndt mat e rni s
Aur termes de I'article 6 de lamême loi . u Àrcpctil être uppelé à succéder l'r:nlunt
non ettcoJ.c coltç.tt uLr
tnotlr(ttt tle I'our,t:rltre de lrt sltcce.\.\'t()t1 ,.
La dare de la ccnccption est établie par la présornption édictée par
la loi au rirrc de la llliarion
t7
l-
;"
meurlrier ni à ses frères et sæurs, oncle et tonte, neveu et nièce, allié au même degré, ni à son époux
ottusonépott.se ". . ,., ,;' ' -,'' 1" 'r')
A.- Cas d'indignité.-
Avoir été condamné définitivement poul un clpe qui est le meurtre ou la tentative de meurtre du de
cujus. on viséicr unè ôoàdamnation définiiiuà p.o.,àncee par un in6;;Tt1'ôéôâsion d'un meurrre,
assassinat, parricide, infanticide, empoisonnement ainsi que la tentative de ces actes y compris la
complicité ;
Ceux qui ont porté contre le défunt une accusation susceptible de faire condamner à mort le de cujus
sipar ia suite cette accusation est jugée calomnieuse; r.- ';' :- ^
Les personnes qui, connaissant les conditions dans lesquelles le défunt est mort à la suite d'un
mellrtre, n'auraient pas dénoncé à la justice le meurtrier.
I.e défaut de dénonciatiqn ne peut être opposé aur proches parenrs du mer.rrtrier (artrcle 10 de la loi de
1968). Si I'héritier est mineur ou déclaré aliéné, son silence est également excusable.
I-'indi-enité doit ôtre déclarée par un jugernent d'une juridiction civile à 1a requête d'un héririer ou
légataire du déiunt.
(-, ttt.:éqttences.-
L'héritier ou le légataire indrgne perd la qualité de successible. Cette perte agit rétroactivement, c'est-à-
drre qLre 1'héntier déc1aré indigne est considéré comme n'avant iamais eu vocation à hériter.
Et si depuis l'ouverture de la succession ilavait reçu des bÉns ou avait recueilli les fruits ou des revenus
de la succession" il a l'oblreation de les rendre aux autres héritiers ou légataires
Sr certains de ces biens ont été ensuite transmis dans le patrimoine d'une autre personne qui décède à son
tour, l'indigne ne pourra pas non pius recuerllir ces biens à 1'égard desquels il avait dé1à e1é déclaré
indrgne.
'fous les actes accomplis
sur la succession par 1'héritier ou le légataire indigne dorrent être annulés sor-rs
résene des garanties à accorder aur acquéreurs de bonne loi.
II - L'ab-sence de déchéance -
En droit traditronnel rnalqache- en \,ertu du principe du masi_mandidr,, un héritier peut être exclu de la
succession par la seule vertu d'une disposition teslamentaire. Aucune coutume niaucune rèsle
écnte
n'avait prt{vu dans la tradttion la protection des héritiers legaui.nntr. les disposrrions tesrairenraircs les
excluant de la succession à laquelle ils ont pourtant droit. La 1oi de 1968 a maintenu cette possibilité
Aux termes de I'arttcle 1-5, en efièt < (Jn hërttt,,r pt,ut êlt'c rl,:chu pLtr testûntent tle rrtttt tlroit
.\' ll r'C' t'.\.\ U f U I D.
i8
Est - ce que l'omission d'un ou plusieurs héritier.s dans le teslament constitue
déchéance ? i' , - t - elle une
.i i - \hscn..c dc rc.lcr -
En droit traditionnel. I'ercltrsion cie la
sLrccession Dtru'ait résLriter- soit cle l'c,rclLrsion e\nressil
testainent soit du reiet lbrmLrie clens rrn
selon les ilrrrcs lraditionne lles. Le rejet arait poLLr oblet
d'exclure I'enfant rè3eté du cercle fàmilial. et pour rc!sulti.rt
rlu tombeau fàmilial et de ia succession. Mais le légisiateur
roulu réagir contre les.abus du relet a
sans supprlrner l-institutron 11 a rédurt son charnp
soumettant l'exercice à des condrtions d,applicarion en
restrr.--iires et à une procédure complexe. re1et ne peut être
prononce qu'à l'euard d-unc _L_e
pcrsonne nta.icure cr dans cics condrtions limi'rarir,-',*n,
cL-r.rnt'rcci par Ir Ior
l9
2) Les conditions de forme.-
Le rejetant doit présenter en personne une requête au Président du tribunal de sa résidence. Cette requête
a pour objet d'obtenir par voie d'Ordonnance une autorisation à effectuer le rejet devant l'officier de
l'ètat - civil. Cette ordonnance né peut eiie âélivree qu'après une procédure côniradictoire et le magistrat
ôompétent doit au prglablg lenter de concilier les parties et doit aussi bien entendre le demandeur ainsi
que_!9 défgn_deu1 de leurs explications. T.e magistrat peut accorder ou refuser le rejet.
Le rejet entraîne la rupture du lien de filiation ou de parenté rattachant le rejeté au rejetant. Le rejeté n'a
pas droit à la successi-on dq de cujus mais I'article 83 de la loi de 1963 prévoit que ( Le relet ne proclttit
dtefèt qu'entre le reletant et le rejeté >. Autrement dit,l'acte de rejet ne procluit pas d'effèt aux enfants
du rejeté à moins que cet acte ne I'ait expressément prévu. Après avoir été prononcé, le rejet ne peut
jamais être révoqué. Cependant si le rejetant, pris de remords souhaite léguer des biens à 1'enfant re"1eté. il
pourrait le faire soit en le mentionnant expressément comme bénéficiaire d'un testament soit en créant un
lien de parenté fictif c'est-à-dire r-rne adoplion sirnplc.
I-a règle fottdamentale qui domine la transmission de la succession aussi bien dans ia traclition malgache
que dans le droit positif est celle de la continuation de la personne du défunt par te ou les héritiers.
De cette idée fbndamentale de la continuation de la personne du défunt va se dégauer trn principe : ceiLri
de la transmission de plein droit de la succession aux héritiers, c'est-à-dire que la successron se transmet
sans aucllne formalité préalable entre 1es mains des héritiers. Cependant cette succession comporle dcs
éléments actifs et des éléments passiti (créances et dettes). Si onapplique dans toute sa rigueur le
principe de latransmission de plein droit. on aboutirait à une tnjustice dans I'hypothèse ou les dettes et les
charges excèdent l'actifde la succession. Le princrpe de la continuation de la personne du défunt ne doit
pas avoir pour conséqllence de compromettre le patnmorne de I'héritier en lr-ri tmposant le paienent des
dettes contractées par le défunt. Aussi le législateur a - t il prér,ir que par exception au principe de la
-
transmission de plein droit. l-hentler pelrt choisrr entre trois options . accepter la successron . ienoncer à
la succession ; abandonner une partie des biens de ia succession aux créanciers.
Seclion I.- Actl ttisilion tle plein tlroit tle la succcst jtlt.
Selon I'artrcle 68 de la loide 196E .,, 1)ù.ç I'oLtverture cle lu sttcca,tstort, celle ci est trun,\'nri.se de pleirt
rlroil curr héritiers. Le.s hérttier'.\ n'()nt ti.se sr,ttrmeltre à atrt:tneJctrnta/ tté en parliulter, tls rt'orti
Ttus it
re'rpecter la règle qui exi.sle dan.s d'uttlre.ts1,stètnesluridiques et égalenrcnt c/ans cerlaincs rnslitttltons
tlu
clroit po'sitf ntalgac|te telle cltre lct règle cle I'envoi à en pc,sse'sior-t ,.
Dès le décès du de cu.1us. I'héritier est titulaire des droits et oblisations des biens
du déiunt. Le patrimoine
du défr-rnt est appelé à se confbndre avec celuiile l'héntier de teile sorre que les dettes apparaisiant
dans
le patrimoine du de cujus seront à la charge de celui qui contrnue sa personne. C'est là
une règle constante
dans la tradition malgache. certes diftërentes disposiiions du code des 30-5 articles prér'ovaient
des règles
de prise en possession des biens héréditaires. Mais en réalité, ces règles
avaient pour objet d'aplanir les
conllits éventuels entre cohéntiers. Ni la couturne, nr le clroit écrit Jont prévu des dispositions expresses
so.umettant l'appréhension des biens héréditaires à des formalités substantielles préalables.
Cepenàant une
telle transmission de plein droit ne pelrt s'elfectuer qu'à 1'oul,erture de la succession. Avant le décès du
de cujus, il ne peut.n uucune manière y avoir des transmissions
futures des biens de ia succession. Il est
2Q
interdit de stipuler quoique ce soit concernant une succession
qui n'est pas_ouvertq autrement dit
interdiction â" po"t" sur successionfuture. Ce n'est qu'après l'ouverture de la succession qu'on
proGdéià à I'identification des biens de la succession'
I.- Le principe.-
ia tradition malgache de
Aussi longternps qu'une succession n'est pas ouverte, il était interdit dans
règle traditionnelle existait
conclure un arrangement quelconque sur ia dévolution successorale. Cette
: ( T's.u-l?1eJ\,*nll-1:taL'manta >. On
;;;;t"* les systàmes coutumiers. E1le était illustrée par I'allocution
procéder à des arrangements sur une
considétait qqmme r1n, rycrlgge à la mémoire {es ancêtres que de
également
,r*;;ri;;ruturè. Nôn seùG*ênt on y uoyait un encouragement à la mort mais on considéraitcette
qu"-"., pactes étaient contraires à la tradition_malgache. Le droit positif malgache a respecté
oblet nte
iruOi,ion C'est ainsi qu'au\ tenxes de la TCO < Sont parohrbés les contrels avant pour
auqtte/ elle s'altache v
sttccession no,, or*urin ntême s'il s'agit de sa propre succe.ssion ou si celui
L'utt.\cnl
De ,nê*e, au chapitre des contrats de mariage, il est interdit de prévoir des clauses
porlant sur 1a
succession et parià le iegislâteur a roulu prohiber des dispositions intégrées dans
un contrat de mariage et
avant pour objet de modifrer les -ieux des règles légales successorale s avant même I'ouverture de
1a
succession.
A.- Définrtion.-
Le pctcte sr.u.successionJttture esi lottte cont,enlirtn clut inten,ienl en cr.tn.sitléruttr.,tt d'une.tttccessirtrt tt(trt
encore ouverte et par laque/le l'une cles parries se-fuit attribuer ou abdique des droits puremen{ é\;entuels
dans cetIe strccession (RIPERT).
I ) il faut uu accord de voionté. c'est-à-dire un contrat tlui peut être :
àtitre onéreux. pare\empie. une prome.'sse de r,ente entre futltrs héntiers. une renonciation ar.L
"j clroit éventuel de succession mol'ennant finance. une cession des parts successorales at'ant ia mort
clu de cujus -
b) à titre gratuit , par e\emple- une donation à cause de mort.
2) Cet accord de volontés doit porter sur une succession ou un élément de cette sltccession
. Une succession . la convention doit porter sur les biens qui constituent la successLon :
. ljn élétnent de 1a succession . peu importe qLre 1e contrat pofie sur la succession toute entière, sur
une part successorale ou sur un bien isolé de cette succession
B-etln:equencc-
Le pacte est nul car ilconcerne l'attribution d-un droit éventuel, d'un droit incertain car le futur de
culr-rs lur - même peut ie rér'oquer à tout instant en disposant de son patnrnoine
. article 108 : < (/n épots petrt fuire cktnut ion it son crtnlctint tle ses bien.s pré.sent.s el àvenir >.
o articie i 15 . ,r Lin crscentlanl peul, tle sr,tntt\'(1t1t, /uire tlr,tnulion a trnts ses enfunls tle tottt tttt
partie des biens qut /tti appurtiennent en loute proprtété et en opérer Ie parlage entre eLL\ >-
Là également, on peur deduire que de son r ivant. 1'ascendant peut déterminer à l'avance le droit de
il ses héritiers.
q
2l
Conclusion : en raison de l'importance de ces exceptions, on peut se demander pourquoi le législateur
dé la loi de 1968 et de la TGO a maintenu I'interdiction de pacte sur succession future car en dernière
analyse, et si on met à part le respect dû à des ascendants vivants, la règle de I'interdiction des pactes
sur succession future n'a pas sa justifrcation. Telle qu'elle a été fomrulée dans la TGO, f interdiction
est beaucoup plus inspirée des systèmes des droits étrangers que de la tradition malgache, or dans le
s1,'stème de droit étranger (exemple, droit français), l'interdiction des pactes sur su.ccession future a
pour objet de protéger la réserve héréditaire (la part de la succession qui doit être attribuée à I'héritier
légal) à laquelie les héntiers par la loi ont droit. Dans le droit malgache, une telle réserve n'existe pas.
Le principe de la transmission de plein droit de la succession aux héritiers s'applique dès le décès dLr de
cujus. Mais dans la pratique, !l convient de déterminer le mode de preuve de l'appartenance des biens à la
succession du de cuiLrs Par ailleurs, alors même que 1'héritier est saisi de plein droit de ia succession, il
est possible que ses clrorts soient contestés par autrui ou que I'héritier ait à le faire valoir.
La succession est transmise de plein droit entre les mains des héritiers mais encore faut - il qu'ii fàsse
preuve de ia consistance de la succession Les modes de preuve admis par la 1or sont : ia déclaration de la
succession et i'acte de notoriété.
C'est un acte émanant des parties et dans lequel ces dernières indiquent les noms et qLralités des héritrers
le lien de parenté qui 1es unjt au de cujus, les biens iaissés par le défunt.
Cette déclaration est appelée par I'artrcle 69 de ta 1oi de lg63 luJbrrnalitéfiscalc quia prér,'u que pour
làciliter le droit de mutation dans la dévolution de la succession, il appartient aux héritiers présumés
d'établir eux - même la preuve de la consrstance des brens de ia succession L'énumération de ces biens
s'accompaune d'une évaluation et cette formalité fiscale est der,'enue par I'usage un r,éntable rnode de
preuves non seulement de la qualité d'héritier mais également de la consistance des biens de la
succession.
C'est un acte recu par un notaire ou un olficier authentif-lcateLrr en Drésence cles térnoins Il contient i.-
relevé exact de la déclaratron làite par les héntrers présumés côrnportanl les qualité. lien de parenté cntre
- eux et à 1'égard du de cujus.
Ces deux modes de preuve ne sont pas limitatils mais se sont usés par la pratique.
S'agissant d'actes unjlatéraux reçus sur les simples déclaratrons cle-* hentlers présurnés. on peut se
dernande r quel est leur effet réel en tant que trtod" d. preuve. Selon une urisprudence constante
3 avant
nrême la loi de 1968, 1a déclaration de succession aLrsii bien que 1'acte de notoriété sont des actes
unilatéraux de portée simplement indicative, une afflrmation àes parties sur leur vocation à recueillir tout
oLr pafiie d'r-Lne succession qui ne revêt aucllne force probante pour
la détennination et la consistance de la
masse successorale.
Tout au plus, en dehors de toute contestation, l'acte de notoriété ou la déclaration de succession crée en
faveur des héritiers présumés une présomption de vérité. Il en résulte que si aucune contestation ne
I
t q
I
22
I
I
de la déclaration de la succession ou de I'actè de
notoriété' l'un
{Élà-ue à l,encontre des énonciations consistance des biens'
la qualité des héritiers et de.la
comme l,autre peu] constituer une preuve à la fois de plus
peut se por.i d. savoir si cet acte n'a pas une valeur
S,agissant de l'acte;;;;t-Ji;té, iJquestton
acte authentique ou authentifié Mais il
grande que la déclaration de succession puisqu'ilr'ugrt d'utt
d'acte authentique que pour les constatations
convient de rappeler que l,acte de notoriété n^'a de uur"u,
faites par le notaire et 1'officier public'
concernant leur qualité ou la liste des biens de la
En revanche les énonciations formurées par les héritiers
succession sont susceptibles d'être contestées ou de
faire l'objet de preuve contrai.re'
peuvent êtré contestés en justice selon les règles
La déclaration de succession comme l,acte de notoriété preuve que
qr-ri contestent les énonciations d'apporter ia
de la procédure civiie et il appartient à ceux
l'acte de notoriété ainsr quela déclaration de
celles - ci ne .o.r"rponA.nt'iu, à la vérité. Dis lors,
n'étàblissant qu'une présornptron sLlsceptible d'être
succession n,ont qu'une simple 'aleur indicative
combattue par la preuve contraire (présomption simple)
la petition
L.orsque i'action en pétitron d'heréciité aboutit à ia confinnation du droit du demandeur'
londé en cette qualité à
d'hérédité atteint le possesseur et peut mème atteindre les tiers Tout héritier est
réclamer des tiers dJtenteurs des biens hereditaires c1e luiremeltre 1es dits biens alin qr:'i1 puisse
désormais exercer ses drorts héréditaires
L,a situation du possesseur est différente selon qu'i1 est de bonne ou de mauvarse foi
prix
S'il est de bonne foi, il doit restituer tes bi.ns héréditaires dans leur état actuel ou s'il les a aliénés' le
$
:)
-,1,
qu'il a ptlçrr. Il ne,répond pas des cas fortuits mais seulementlesa_e,rygs ou détériorations,surverjll,es par
sa faute.
I"rlritt et revenus de ces biens qui ont été perçus jusqu'à l'établissement de la preuve de la qualité cle
I'tr'ritier réel lui sont acquis.
S'il est de mau-vaise foi, il doit restituer les b=iens en l'état daqq lgquel il les a reçus ou s,il ne le peut, leur
idi* à-qtuçtiè. fliçpqry!-q9rygrt"-ttùiis. stil a consomme r.s iiuiit de ces biens, l aoit "n-r"rtii;.;l;
valeur au jour du remboursement.
Cefte théorie n'apparaît pas clairement dans le droit positif malgache. I1 arrive qu'Llne personne soit
considérée comme un successeur véritable du de cujus, possédant les biens de ce dernier alors'elle n'est
qulun successeur app_arent. lipeut s'a-qir du plus proche parent qui se rret en possesslon alors qu-il exrste
d'autres héritiers préferables. 11 peut s'agir d'un héritier réel mais qui se r,".ru opporer un testanrent créant
d'autres heritiers en l'ercluant de la successron
Ce successeur apparent est resté en possession parfois pendant de longues années. Il peut avoir
accompli
des actes d'administration et de disposition Certes, il en rendra .o*pi. à l'héritier véritable
.n ,o quoiiré
de possesseur sans titre mais qu'adviendra -t- il des tiers qui ont traité avec lui ?
Les juridictions ont fait appel à un principe d'équité . celui de i'eneur conrmune t\
. et-t.t)].c()trt?turt.\ fLrc,it
Tzrs r (1'erreur commune fait le droit).
Le tiers acquéreur doit avorr été de bonne foi et il doit avoir commis une erïeur
sur la qualité de
successeur ou sur ia quotité des droits héréditaires de son auteur. Il importe peu qu'il
ait commis une
erreur de fait ou de droit 11 peut également avoir crtr qu'i1 s'agissait d'un unique
héntier alors qu'.n
leaiité,
il y avait plusieurs héritiers, donc il a commis de bonnè foi une erreur iur ia quotité des
droits
hereditaires de l'héntier
L'eneur doit être une erreur commune partagée par i'ensemble de la société. Elle
devrait être
sulfisammentimportante- invincible pourque l'ôn considère qlle personne
ire pour.ait être protéeée contre
elle' Sices conditiôns sont remplies, ia protection des tiers détenteurs
se réalise ainsi.
Dans les rappofts de 1'héritier r'éntableèt les tiers, i'apparence
consacre et renforce l'acte passé sans droit
par I'héritier apparent-.Le tiers demeure propriétaire
il urruit ia possibilité de repousser par Lrne
exception l'action de I'hérrtier r,éritable à,"ge. contre "i lui.
L'héritier véritable, qui ne dispose d'aucune action contre le
tiers, a un recours contre I'héritrer apparent
i"héritier apparent de bonne foi ne sera tenLl qu'à la restitution
dLrprir qu'rl a recrr clrr tiers accrréreirr er
cn conservera les intérêts. S'il est de mauvaise
lbi, rl der,'ra la valeur actuelle de la chose lorsqu,elle est
supérieure au prir, et les fruits. Il devra égalemeniréparer
1'entrer preludice matériel ou moral causé a
I'héritier véritable.
24
lrt
Bien que l'ensemble du patrimoine soit transmis de plein droit aux successeurs, ceux-ci ont la possibilité
d'accepter ou de refuser la succession. Le choix est prélu par les articles 58 et suivants de la tol Oe tqOS.
L,'on peut se demander si la renonciation à une succession n'est pas contraire à I'esprit de la tradition
rnalgache. Une décision du tribunal civil de Mahaj an ga du z7 1611 980 a essayé d'expliquer la situation en
ces termes : < Attendu que la renonciation à une succession n'est pas prér,rue par la coutume malgache,
que le fait de renoncer à une succession constituait une offense grave aux mânes du de cujus sanctionnée
par la déconsidération du fokonolona et plus encore par p€ur des représailles possibles de i'âme du défunt
d'après la croyance populaire. 1'âme des morts vient non seulement troubler la nuit des vivants qur ne leur
lémoignent pas le respect qu'il aurait dû mais encore les frapper dans leur affection ou leur intérêt
qu'ainsi dans 1a pratique ia renonciation s'opère difficilement >.
La renonciation à une succession semble contraire à l'esprit du droit traditionnel mais elle a existé dans
tous les sy'stèmes juridiques malgaches sous la forme d'abstention volontaire.
L'article 28 des instructions aux sakaizambohitra qui faisait l'obligation aux héritiers de faire inscrire ie
décès et de faire enregistrer le partaee de ia succession précisait que ceux qui ne se présenteront pas pour
I'accomplissement de cette formalité ne sont pas considérés comme héritiers, fussent - ils les enfànts du
défun1.
Dg même i'article 26 du Code des 305 articles concernant les procès entre les cohéritiers et les tiers
dispose que < l'héritier qui s'abstient de prendre part à ce procès n'aura drort à rien >
La doctrine ai'ait hésité dans la qualification à donner aux abstentions visées dans ces deux textes
traditionnels.
Pour une doctrine adoptée par plusieurs décisions jurisprudentielles, l'absiention volontaire prér.ue aux
articles 26 et 28 susvisés entraînerait une déchéance à i'héntier. li paraît plus luste de considérer cette
abstention comme une renonciation tacite à une succession.
L'option oflèrte à i'héntier ou au légataire comporte deux possibilités . acceprer ou renoncer à ia
succession. Quelle que soit 1a position prise par I'optant, la volonté d'exercei cette option doit émaner
d'trne personne capable a-vant un consentement libre.
On doit lui appliquer toutes les rè-sles concernant les vrces de consentement
La Violence vicie I'option. ie dol quel que soit 1'auteur, 1'erreur pofiant sur f identité de la succession
vicie le consentement. Par conséquent, l'option doit être considérée comme fl'a,,r4p1pas été exercée.
L'erreur sur les droits de I'héritier ou 1'erreur sur le contenu de ia succession ricie le consentement. l)ans
ce dernier cas, l'erreur est assimilée à 1'erreur sur la substance
Sous-section I - L'acceotation -
Aux termes de 1'article 58 de la loi de i968 . < Nttl n'e.sr rentt tl'accepter tne.çucce.s.sion
cttt tm leg,s
trtttlttel il est ctppelé r.
25
L'acceptation a un caractère individuel ; certains cohéritiers peuvent renoncer, d'dutres peuvent
accePter.
4) L'ac:e?ttationlg peIILp?s lre ex91cée avant le décès du de cujus. C'est la conséquence de
lEterdi&ron dés pactesffi
I-'acceptation peut revêtir deux formes . elle peut être expresse ou tacite.
I - {gpepfario*n expresse.-
il - Acceptation tacite.-
[-'article 59 n'a fait que consacrer une lonque.lurisprudence malgache aux termes desqueiles I'acceptation
d'une succession peut être tacite et résulte de la simple appréhension des biens de la succession. C--eite
acceptation pL'ut resulter egalcmc'nl d'acre nc constiiuant pas une déclaration erprcsse nrais rmplrquant
*cans équivoque la volonté d5ôceptei. Pàr exemple. 1'hériiier qui s'installe sur les
biens succàsioiâî*, qui
cn recueille les fruits et qui supporte 1es charses est censé accèpter la succession alors même qu'ii n'i
i1
â
1
c,
pas cncore opération de partage.
L'héritier qui sollicite le maintien en indivision d'une unité économique agricole dépendant de la
sttccession est censé accepter la succession f)ans ce cas- il est censé â.".p1., toLrte la
sLrccession et non
sa quote part dans 1'unité économique agricole concernée.
,s1tll9rnent
i- !q11!ie-r çlUlpaie ies dettes du défunt et qui procèàe à la r,ente de certains
mobiliers pour faire face à ces
dcttes est cense accepter ses successions.
26
2) Condition objective : elle résulte du çp4pq4glgçqt_dg I'bénlicl
Mais en prolongeant cette analyse, il convient de distinguer la natr{ç {qs_açjqs__Lqcomplis. Il s,agit donc
des actes de dispositigr1 _de jouissance et d'administration.
a) Acte de disposition.
Le fait de disposer des biens de la succession suppose nécessairement de la part de I'héritier la volonté
d'accepter la succession.
-,'.,i.,;'',;i,,;.,...,,^*b)Acted,administrationetclejouissance.-/'
Tout acte d'administration et de jouissance ne revêt pas nécessairemenr un caractère noi-,'equîuoqr. ,
1".;j1
impliquant l'intention d'accepter une succession
Il n'est pas irnpossible que 1'héritier ait pour principal rnobile, en accornplssant des actes
d'administration, de protéger le patrimoine du défunt et de ne pas compromettre la situation par une
simple inaction. f)ans ce cas, il n'agit pas en sa qualité d'héritier acceptant, il préserv.e son droit d,erercer
une option. Mais une telle intelprétation risquerait de prolonger indéliniment une situation qui
doit être
clarif,rée dans les meilleurs délais.
Une interprétation large de I'erpression acte d'administration entraîne une prolongation au-delà
des
lirnites raisonnables dLr délai d'option du successible. ALrssi doit on ,..o,lirl,andJr aux tribunaux
I'interprétation suivante : si I'acte d'administration ou de jouissance ne revêt pas un caractère
d,urgence
otr de nécessité. il doit être eonsicléré comme Lrn cas d'acceptation tacite. De même du paiement
d'.-une
créance, conclusion d'un bail portant sur un immeuble successoral. mais il conviendra
que les
;uridictions, dan-s leurs motrfs. lassent rcssortir clairement qu'il decoule de I'acte du
successible f intention non équivoque d'accepter. A défaut àe cette constatation, 'olontaire jurrdictions
les pourront
encourir 1a c..nsure de la CoLrr suprême.
L-'n revanct'e, lorsque I'acte rei'êt un caractère d'urgence et de
nécessité,lajunsprudence pounait
admettre qu'i1 s'agrt d'acte sinlplement cons.en'atoire n'impliqlrant pas la rolonie
ti'accepter. Eremples :
un renouvellement d'h1'pothèque. la perception d'une récoùe, ia répàration
ursente faite sur un immeuble.
lln dehors de ces actes nécessaires, il conr,'iendrart que la-iLrriiprudence ,.,r-,oitr.
sévère quant à la notron
d'acte d'administration et on ne doit pas faire naî1reà un héntier I'idée
de maintenir indéfirument une
situation incertalne. imprécise. equivoque. On doit I'amener à prendre
r-rne décisron en fàisant découler de
tout acte non équivoque une décrsion d'acceptation tacite.
Sous-secrion Il - La renonciation.-
27
t-
':-."
elle peqt-rllu]ter
résu1!9_{uqe_qQllgnt!-oi-r-yqlontaire, non équivoque, équivalent yne 1-91o1c-iq11ql ;
à
Ejg
de divers actes : --: !1.,
de notoriété,
i; ;* ies héritiers participgû ggllsg rim_o_ips 4la déclaration de succession ou à l'acte
s,abstenant u,nr, ffi.frrËiàî*Jnéïiiier. oans ce cas, qL9!-4é-4!rt- çLqJl rgrrqtqe.4 l? sqgcÈss-lon ,
lls ont également intérêt à ce que 1'héritier e\erce une option qui peut leur être f-avorable. Si 1'héritier a un
I patrimoùe jr-rsqu'au suff-isant à garantir ses dettes personnelles et accepte une slrccessron déficitaire- cette
option aggraveiait sa sitlation vis-à-ris rle ses créanciers personn\lls. En revanche, si son patrirnoine est
notoirement insuffisant et il renonce à une succession irnpoftante. sLrn optlon cattserail un préjudice à ses
il créanciers personneb Les uns comme les autres ont donc rntérêt à ce que I'héritler e\erce ulle option qui
puisse leLrr être favorable
Dans le droit des oblieations. les créanciers peuvent invoquer les disp3-siliqrrs dq- ia TQO En effèt, cette
il loi ler-rr perinçt d'e"erlcer ou ii.,., et place de ieur déb1tç-ur les actions qqipourlafqn!]qur garantir
I'existence ou i'intésrité de leur saee sénéral.
L'ârticlesgOefaiyjodirpor.'.",,î.r\réurcierpettdentcutclerquetoutLtctefuit.pcrrletlëbrteurenJ)'uutle
dc ses tlroits luisoit clédié inopposable,,. I es créanciers peuvent exercer tous les droits et actions de
28
r
Lorsque 1e patrirnoine légué est constirue par un passif ercédant l'actit-. 1'Ltne des possrbilites de 1'héritier
dotve.rtl être
est ia renonciation et I'autre la cession des biens. L'article 64 dispose . r, Lcs tltlra.:; tlu délirnt
t/':rniar .'ati'' ('r;LiitLiLtr l'cl/.' ,iJ''
ptit.écs n.têtne sttr les hiett.: pcrs,trtnel., ile I'lftrtttcr it nu.tittt qLte a'a tttt 1c'
htcns cle la sttccessiç,, uprJ., qtrc le.s cLturgcs prévtte.s ù I'ctrticlc 63 ulinétt.: I et 2 Ltiutt été uctlttitlées et ltt
r r'\rfrrP ,l,ttl rth<"11',i ( (',1.r//1. \ //,t//lL \
L.a cession des biens est lbrrnulée par acte notarié oLr authentilie Flle est prccerlee d'r,tne ltste complet.-
des biens successoraux restant et elle s'opère en deux temps .
1. L,es héritiers acceptelt 1a successirtn- ils paient les charces ric 1a successiott atnsi c|-t-erentr-Lellcttre nt
lei iieancès irlirn.lntairc.s reclâmc'cs nar les enlants urineLrrs otr incapa.hl":s erclLts de ili stttrces-cion
prér.ue par 1'article l: ils recirgent Ltne ilste complète dcs bterts clLti rc:lenl dc lit sucecssi.rn et cettr
liste est déposée entre les mains du notaire .
7 Les héritiers fonlulent erpressément dans rrn acte authenticlLie ie ur voiontc dc ceder le rcste des bicns
dc la succession au crcanciu'r
Par 1'acte de cession des biens. les hériticrs ()nt cnte ndu Se protc:r'er contre 1e rcctlr-trs dc-s créancic-rs dans
l:r succcssion qui. en cas d'acceptation pùu\enlsc làirc parer sur ies biens personnels cie l'heritier Arnsr
dès quc la cesslorr èst accornpiie les creancre rS n-t)ïlt alLrs la posstbilité de se rétbnrrr contre le
patrimorne cle l.héritier et d,ailleurs iis n.ont aucune possibilrte dc -s-oppqser à la cession des biens ou
t [ql gç
la rerus-
29
\
Selon l'article 66,laliquidationdelbiç-qi-qui ont été cidÉSillgffecl1l-gg3ligil:ççgApliUgqqql4n
çe,(qrR9fqry04llt_és_dcpub.L-crté. L'avis de
liquidation de la succession doit être amcbégrpUbltidaLs_-ql
publication doit être faite pa{ lgt-ælns*çI rl9tag99q^4e_ t'qffigler
ior*ât dlanngqc,gi !1igqlS_e_t cette
public déposi1lq_e_ de i__ag,tç de $!çç_ej9i-on Lg-tlqur4gliolr des biens cédés uç-Êqut"çLrli"qJ-&-cju_Éç .q_tl,epiÈs
un délâide f ryq19-suiyqllç-çl-a{!ic-!r,ag9 q.u cç-ttç'p11!-!çe!pllet !e-!q:dq-L26-8 a prévu une sanction
rrarriculière à l'égard deinetiti.tt_q.,i_gn! r,olontailemer4 $ç-s_1-q91é lq.--Ug11t--dç*LaSuçp$.i-qo
--
bn eft-et, les héntiers peuvent êtie ientés, après avoir accepté une succession de dissirnuler les biens en
fraude des droits des créanciers ou en fraude des droits des autres cohéritiers et I'héntier auteur de ce
recel est déchu du bénéfice de la cession des biens.
Cette drssimulation dort être volontaire' c'est-à-dire que l-intention de dissimuler existe , cionc à 1'é1ément
rlaténel doit s'aiouter l'élérnent moral.
L'élément matériel peut être constitué par toute mancquvre, tout acte de nature à dlmln.uer l'actif de la
succession .t i_É]qryçl: molal est constitué par I'intention de frauder. Si ces deux élérnents sont établis en
justice.l'héritiêi aureur de la fiaude est non seulement déchu du bénéfice de la succession des biens mais
il est également pnre delotrt droit sr-rr les biens qu'il a drssimulés
LIne sriccession est racanlù l_orsqLi'aucun heritier n'est connuou à laquelle les "heritrtr: connils olrt
i,
rcnoncé. Généralement- ccs succùssrons n'ont pas beaucoupr d'irnportance rnatérielle , cependant ii paraît
néCèisarre de ies gér.-r
$
t-a loi de 1968 ne colnporte aucune disposition concemant les successions vacantes- ilest donc n.<cessaire
cl avoir recollrs au\ rcgle ,s de la lf sislltion dontaniale.
'l'out intéressé ou 1e Procur.'ur-de 1'g Répu-b_lique a)4ni cornaissance de 1'existence d'une succession
., acànte peut deminde r niiiiiUi'"ii JLr lie u d'ouvefiure de la succession ia nominatron d'un administratertr
T
à cetle succession. Le plus souvent. cet administratelLr ne sera autre que 1'adrrrinistration des domaines et
il aura por-rr rô1e de dresscr un iirreniaire cle la succession en prenant des ntesures conscrvaÏoires- régier ie
f
! passif de cette succession Ie cas échéant en vendant les biens meubles ou immeubles et s'il reste des
solnrnes d'arsent dans 1a succession après le paiement dupassif, ces solnmes doivent être déposées au
'l résor dans un compte
spécral appe le Compte de Dépôt et de Consisnation. l-e re ste de la succe ssion e st
f rcrnis à I'Fltat
ff l,a lrciLrrdatron des brcns succcss()tari\ est drlÈrentc suirant clue i-hérrlrcr sera LtniciLie. soit r'lLl'tl c.'.tsic
;rlusieurs héritiers
l-orsqLt'tln'existe clLl un seul heritrer lors de 1'oLn,errure de 1a succession. 1e patrimoine dLr deiirni csl
t$ conlbndu avec celui de 1'héritier
t manière généraie, I'actrf du patrimorne est constitué par tous les biens sur lesquels le-deJqqt ela!E4l! les
droils et actiols
1
30
I
Exempies : droit de propriété, servitude, usufruit et droit de créance.
attachés à la personne et dans
Cependant, ceftains droits ont un caractère strictement personnel, ils sont
qu.tt" û)esure ces droits peuvent-ils passer dans le patrimoine cle I'héritier ?
Ën de 1a règle seion laquelle I'héntier continue la personne du défunt, les droits à caractère
'ertr_r le législateur a refusé formellement la
f.rronn.l purr"ni dans le pairirnoine de l'héritier. cependant
transmission de certarns droits
lr
SoLr-s-scclion ]I- Lcs elénicnts passiÈ du patrirnoinc -
ri
,,\ i I-'étcndLr tlu passtf dtt patrttrtcrtne
tfi l-'héritier est tenu de tout 1e passiilaissé par le delunt et même des denes tlui sont attachées a la personne
dLr ciétirnt (ererlple : dette c1élictLtellc cotîtrL- ies amendes ou le paiement des domtraces-interêts) La
se ule dérogation possible concerne les dettes qui par leg-r nature sont intransryissiblçs, dettes clui
ft clécor-rlent àe 1;e*écL,tion c1'un contrat conclu en consiciératton de la personne dr-r defunt (par erernple le
t ll
i
.à
sa mort, cette dette
défunt artiste peintre avait conclu un contrat de livrer un æuvre d'art inachevé aVant
est intransmissible).
L,article 64 delaloi de 1968 prévoit que les dettes du défunt doivent être payées sur l'actif
successoral.
personnels de I'héritier. Le législateur a
S; cetui-ci est insuff-rsant, elles doivent être payées sur les biens
de la
ainsi introduit dans le droit positif malgache la règle selon laquelle l'héritier est tenu
des dettes
possibilités de cette succession, règle qui était déjà émise par la jurisprudence
,u.cesrion au-deià des
point dans un Arrêt important en ces termes
ancienne et la Cour d'Appel de Tanà avait déjà statué sur ce
:
I l.es hériuers doivent pa],er les charges de la succession il s'agit des tiais tirnéraires- les frais de
d.*ier" maladre et éventueliement les fiais d'inventaire ou d'apposition des scellés si ces formalitcs
ont éte. imposées par les circonstances .
) I-es héritiérs doil'ent s'acquitter des créances alirnentaires . elles sont prévues en faveur des héritiers
ciescendants de preqière oLr à défàLrt de detxième classe. mineurs ou tncapables exclus e\presselne nt
ou implicitement de la succession .
J Lçs dq1gsdu dé lL. il s'agit des dettes proprement dites .
4 Les legs particuliers . on se demande dans quelle rlesure le rang qu'ils occupent par l'afiicle 63 est
réellenent ceiui qge la loi a voulu leur octrol'er. En fait, un le-qs particuiicr peut être constitué par Llne
somme d'argent mais il peut égaiement concerner un bien particulier Doit-on déduire de la rédactron
de 1'article 63 qLte maigré les dispositions testarnentaires octrovant Ltn less partictrlier ponant sllr urr
objet particulier,le legs ne pourra être pa1'é qu'après les dettes et les charges prér'u.-s aur trois
prentiers rangs'/ si le testateur a légLre rLn objet détenniné à un legataire. il n'est pas possible de porter
atteinte à son masi-rnandrdv.En revanche. si le légatarre a reçu unt somme d'argent prélevée, les
dopoiitinn, dl l'articlc 6-l doii enr èrrc reipcctet's
Cette interprétation est su3ette à discussion, i1 appartient aur juridictions de trancher.
l-n cas d'acceptation, ies heritiers et légataires unir.,ersels acqLrittent les charges de la succession dans l.-
rang iespectrf instrtué à I'article 63 et lc cas échéant, ils doivent répondre des paiements à tàire sur leurs
bicns personnels En cas de renonciation, ils n'aLrront à acquitter d'aucune charge Après a\olr acqllitte
les charges de la succession et ies créanciers airmentaires, si les herittcrs constatL-nt que le passilexcc\de
l'acril. il Icur est possihle de rccourir à la cession dei hierrs
Sec,tirLn I[.- Ltr liquit]ation de la sttccessirn c/un.s le ctt.s de ltt plttralité tles hériïicr.:.:
l-cs bicns de 1a succession sont transtnis de plein ciroit entre les mains des héntiers, mais contpte tenu. d.
la pr'éscnce de plusieurs héntiers. il résulte qu'à ia mort du de cujus se constitue intr-nédiatement une
rtrJtr tstorr Ceite reulc n est pas e\prcssrirnent lbrmrrlie dans lit lor clc lg68 rnars on doit la dcduirc de
l'cnsemblc des dispositions qur règlent les rnodalités selon iesquelles on sort de I'indivision
):
t
n
Sous-section I.- L'indivision successorale.-
I L'inJivision est une srtuatton prorisoire bren que dans certaine n-]esure- le législateur att orcanisé lc
cas d'indirrsion. i-a tendance dan,c 1a loi de 1968 est de considérer 1'rndrrision conttrtc'tlne sitLratiolt
dc taii- inoruaniscc t-t Émincmntcnt pror tsoire .
2 l-'indivisron colrporte toLrs les eléments du patrirnoine du de culits les lilrits cles biens tndiits .
rn ci'autre[)art chaquehéritierasonproprcpatrimoincqui raseconl'ondredansuneflciionjLrridiqtte
ll{
rI a\ ec s'.i cillote pafi indtr ts.' a lat1Lre1le rl a drort
,rJ
groupe familial, I'aîné de la famille reçoit bien avant le partage un tomboh-dahy le plus souvent
un immeuble dont il peut en recr.reillir les fruits sans avoir à indemniser les autres cohéritiers.
Cette exception est irnportante mais on se demande s'il est possible de cerner la réalité
sociologiqr-te des Ltsages et des coutumes. Ces coutumes sont plus ou rnoins tombées en désuétude
et on ne voit pas d'autres institutions traditionnelles pouvant justifier les dispositions de I'article
71
La question est cependant p<lsée : ilappartient aux juridictions saisies de définir les usages et les
colrtumes selon lesquels un cohéritier a pu profiter des biens successoraux sans avoir indemnisé
les autres cohéritiers.
I Le droit de disposcr:Lrn co- indir,'isaire ne peut disposerde lamasse successorale indrrisc- c'lll'a\ec
l'accord de tous les autres co - indrrisair.'s. En revanche, chaque co __ inclivisaire est censé ôtre 1
proprlétaire de sa qr-rote pan indrr,ise. Par cons.lquent. rl peut disposer de cette quote part, tl peut la
vendre, la céder à un créancier en parement de ses dettes et cela sans l'accorcl des autres co indivisaires
-
l)ans 1a pratique. 1'opération suscitc dcs drtllcr-rltés car 1'acquéreur de 1a quote part a ie seul arantase de
venir au lieu et place de chaque co - rndilisaire dans le partage.
I)ans cette perspective, le législateur a prér u des mesures origrnales et noul'elies qur
consistent en la
de srgnation d'un administrateLlr pro\ tsorre
de l.inclir.ision et en 1'octroi des poLrvoirs à cetadtr-irnistrateur
.-i
Ir
I
1 ) La nomination d'un administrateur prov rsoire.-
!es cohéritiers ou certains d'entre eux peuvent procéder à la désignation d'un adminrstrareur provisoire
selon une procédure particulière. Aux termes de i'article 72 delaloi
de i968 : u Le.s ccthéritiers rlur
.\{
duns un acte
soul.taitent la tlésigncttion d'tm adntinistrateur provisoire enforrnulent une déclarcrtion
cohéritiers
n:otarjé oLt alihe;trrté qttiserct rédigé en prësence ort avec le consenlemenl écril cles aulres
procédunt à la dé'signutrcn ,. \
Une lois nommé, cet administrateur est chargé de 1Lq1-9-t1g1ql49-l-u gqlsqn/1tl-o,n dqg b-!çns lndivis
ll.doit
dresser l'inventaire des biens, rechercher les héritier-s quin auro-ntlâs enco,{e é1é idcntii-iés
alors que l'état
d--indivision était dejà insrallé I_l est responsable de sa gestion face aux cohéritrers qui I'ont désigné, c'est-
permet à tout
à-dire que si i'administrateur est nègligent ou S'il met en péril les biens indivis, I'article
74
et le cas
cohéntier de saisir la-jLrridiction compétente poLrr mettre fin aux fonctions de I'administrateLlr
lois par ordonnance du président du tnbunal. Et dans
Janeun , fàire nomrn., un noun,.au mais cette
procéder une désignation
1'h1,pothèse où aucun héntier ne prencl l'initiative d'rnviter ses cohéntiers
à à
u*l"Ut. d'un administrateurprovisoire selon la procédure prér'ue à 1'article 12.laloi ouvre àtout
qui aura 1e même
cohéritier le droit de dernancler au rnbunal compétent 1a désignation d-un adninistrateur
pouvoir que cclui i isc a l'anrclc 7l
hYpothèses :
Les cohéritrers peul,ent conrentionnellement se maintenir en incilrtsion dans certaines
1) Lorsqge p..nl' les héntrers eriste Lrn coheritie r mine ur . dans cù cas. 1c partage dort se thire en-justice
et si ies héririers ne veulent pas aller en justice. ils doivent afiendre que l'herttler mineur ait
atteint sa
ma-iorite -
2) La-non - présence de 1'un cies héritiers oblige en quelque sorte les autres cohéritiers d'afiendre son
retour afin de respecter 1.. droit ciu nor-r présent dans le panage Par consetluent, le nlaintien de
l'indir ision s'iit'tposc .
3) l-a présence c1'une ve ure sur les biens successoraux obiige les héritiers à maintenir l'indivision par
respect en\.ers la m.rtnoire du délirnt
35
développement rural. Ces mesures consistent en l'octroi d'un rôle particulier àii'udtinistrateur
provisoire en attendant I'attribution provisoire des tenes
Selon I'article 73 de laloi de 1968: L'adntinislrareur provisoire e,st le respon.sohle rles terre.s à
<
vocation ogricole prévue par la loi du 19,'l 2,'l966 r. Lorsque f indivision se prolonge et qu'un litige
est en cours de prolongement également, tgut iÉritier a la possibilité de demander au tribunal
l'attribution provisoire des terres en vue de leur mise en culture.
Cette disposition est utile dans ia mesure où elle présente une certaine utilité lorsque le tribunal est
saisi d'un litige qui peLrt être qne_pgryjgq4 ltÉfe{te ou une demande de partage pariiel olrtotal
Aux termes de 1'article 76 de la loide 1968 '. < T'ottt cohéritier, sttn.s abundonner pour uLûant le
procès, peut .tctlliciler en saJto:eur une allrihul ion prtn:is'oire de,ç lerra,s en vtt€ tle lrt tnr'e en tullurc
Cettedispositionn'ajamaisétéappliquéepourdiversesrais'onstei1esque
. Imprécision de 1a loi s-ur la procédr-rre à sutvre .
. Durée de ia mise en disposition des terres ,
" Sort à donner aux récoltes.
Dans le cas oir trne exploitation agricole figure dans une succession. le partage de cette erplottation
risquerart de mettre fin à sa rentabrlité solt par morceliement excessildes terres. soit par une
répartrtion des appareils a_wicoles pré-ludiciables à la bonne marche de 1'exploitation
La meiileure solution serait dans ce cas de maintenir I'intégrité de I'unité agricoie et d'en cont-ter la
gestion à I'héritier ouaqçohentier 1e p1i-rs compétent a charge pour ce dernierd'ofirir aur cohéritrers
une réôômpensè équitable. C'est ce que le lé,eislateur a prévu dans 1es disposrtron, c1e l'anrcle 67
< i',n ultentlctnl le p111'y11oe dé.1'initi.l', I'ltérttrer clui e,rg:lcite por ltti-ntettte otr tltri partittl:.'ti 'tttrc rnuntirc
alJèctrveàlumiseenvaleu'peultlemanderlemurnlienentntlivi.tiontlel'e.rpltiituitotluqrtct.tle,,.
Aux tennes de 1'article 7J rr ],e ntuinttett tle c:ette tnclrvt,siort peut tltrre r,ll,r rrn.r ,,.
I-'indivtsion est la situation anormale et erceptionnelle, la situation nonrale etant ic prnasc ('pr1 pe ui
se déllnir comme étant l'acte par leorrr-l lc. coprolrictaires sLrlrstitrr,,-nt irt-s firfts rtralr.iri.-ller-r.:nt
distrncles appelées parts dn'rses aur pafts rndrstinctes appelées pans indrvrses qLr-i1s ararent lLrsque 1a
ll
existe plusieurs sones de partage .
I Le partaee définitif . c'est le partage qui fait cesser 1'rndivisron par I'attribLrtion à chaque
.-q!éff!_içt une part en propriété. Dans ce cas. il ne reste plus nen de Iindi.,,ision et tout le
patrimoine du défunt a été entièrement partagé et conlondu arec le patrirnoine de chacLrn des
cohéritiers
2 Le partaqe provrsionnel :i1 1'a partage provisionnel lorsque I'indrvision subsiste en cc'Qui
concerne le droit de propnété mais ia louissance des biens est partagée entre les coheritiers Cette
situation est fiéquente lorsqu'un partage de fàit a été eftectué. mais en raison de la iongueur cle la
procédure ou de lourdeuradministrative. le partage n'a pas encore fait l'ob1et de crrnstatatron
offlcielle et d'opération de mutation.
3 l,e partage partiel : il 1'a pgrt4ge partiel lorsque certains bieq sonl pqrtages tandis que Cautre s
d-qqgq1e1t indivis. En effet, dans certaines successions, il peut y avoir difticuité à partager les
36
de leur dimension. Dans la tradition, c'était
le cas
biens soit en raison de leur nature soit en raison la famille
des biens ko-drazana, biens qui devaient rester
indivis entre les mains des membres de
cette catégorie de biens a disparu
et ceci de génération en génération. A I'heure actuelle,
indivisibles, par exemple :
juridrquernent mais certains biens sont encore considérés comme
tombeau, vohitra, tamboho'
.1. Le partage amiable : ii y a partage amiable lorsqu'il n'v a pas partage Sudiciaire'
sont absents et ne sont pas
5. Le partaee ju,Jiciaire : rly-a partage judiciaire lorsque les cohéritiers
représentés ou lorsqne parmr les héritiers,
il-v a unâ p.r.onne frappée d'incapacité' exemples : un
si celui-ci est représente, et ènfin lorsqu'il
*e*f y a de contestation--9.Yl-1" ,
aliéné. un nrineur
jr-rstice contre les uns en raison de
partage, c'est-à-dire lorsque 1es autres.ohé'iti"t'
agissent en
leurrésistanceoudeleursmanceuvresfiauduleuses.tlpeutyavoirégalementcontestationsrrrla
manière dc detennrner 1e parlage. c'xemple : partage en nature ou en especes'
$ 1. - Le droit au Partage -
rr ('ltttctrn de,s cr,t/tériliaï.\ pattl, ert l()1tl lentps' e'\Iger qtt'il srtit
L.-artrclc 77 cle la 6r cie 1968 préroit QLre .
prot:édé utr ptirltt,qc dt.s biens.\Lt.Lc5.\or|ttrr
). Alnsi la loi n'impose pas une entente pour la sortie' Le
poLrr sortir de rrndrr,ision. chaque cohéritier
dtspose
lecislatcLr.n. pr.uoiiuLrcrine rinrite ni aucr-r* delar trentenaire du
cre cc droir dès l,our,errure de la succession
et !e pËut gn être pri'e que par la prescription
pôLrrra rui taire appriquer 1es d1sposirions de
1'arricle
cirorl co*nrLrn I1 pe r-rr arler en rustlce et re trib*nal
ll
\.2. - Les rnodalités de Partage
1. - Conditions de ibnd -
sl /;.. colt,-tt'rIt.'t ' \t)]tt tltLu(IIt"\
l-'articl.' 7S preroit que . " !'t' pdrttlili tlarrctil ètrt ellëcltri ti I'tiliiirtbls
t:ttstuble.:, pri.scttlr tttt rcpré'settl és t'
2 - Conditions de lbnne -
l-artrcle l8 dcs 111-i111çltotls
l_e legislat:Lr n a pas pre\u des tbmres parlicr-r1rères En droit traclrionnel-
c1 tLn enr'-gistrement
ou" rik"i."rnbohiira pretotoit que lc partage devait taire l'objet
cas de partagÙ amrable ' les
l-'articie I cleS rq)gleiÎents aLl\ goLtlerneLlrs de 1-lnterina prtlr'o\ait cltt'en
contràctants et en fàire eur-mêtres 1a
fbnctionnaires de'aient réilicer i'acte clans le sens indiqué par les
lrattscription dans lr-s iir res trlllcrcl*s
nuis lc's actes de pafiage nL)n
Ln s appLi\ani suf {.res tcxtes- la lurisprudence aratt toujours cléclaré
enrcsi stré:
d'authentif ication est facultative L-e
Èn clioit positit, la piesentation d'un acte de paftage aux lormalités
il tcsislate ur s-c'St tlorné à recommande r certatnes fcrrmalttes .
I
3. - Constitution de la masse à partager.-
tC prllç_tpq fqnQqqgnlal qui doit être respecté est celui de 1'éga1ité de tous les cohéntiers : égalité aussi
bien da_ns les aspe-cts passifs de l'indivision successorale que dans les-aspects actifs. Autrement dit, les
créances et les dettes doivent être partagées en se fondant sur 1'égaiité des cohéritiers. pe cette égaiite
découle la répartition équitable des charges que I'un ou plusieurs cohéritiers ont assumées pour le compte
de 1a suc,cession.
Puisque le droit de succession est dominé par le principe du masi-mandid_v. il en résulte que le donataire
peut consen'er la donation sans avoir à la laire prendrù en compte iors dLr partage. C'est la première
excepûon.
il La deuxième exception c'est que celui qui selon les usages ou les coutumes demeure sur les biens
succcssoralrx ne doit aucune indernnité au\ arrtres cohéritiers.
Conrpte tenu du tùmps souvent assez lons qui s'écoule entre I'ouverture de la successron et le partage
il propre ment drt, il anir e que certains he ritiers s'elxparent de cerlains biens de la successron Dans ce cas.
ils doivent ies rapporter dans la masse partarrcable. En droit tradrtionnel. cet acte est sanctionné par
I l'articlç 218 duCode des 30-i Artrcle-\ er rst appclé le delir du ircrinr.
- la rentise de la somme serart precéciée tl'un inventairc cstimatrldes biens à parta_uer L.'inr,entaire est
$ obligatoire,
- la remise de la somme doit ètre constatée par uï.lacre authentique ou authentillé
fi 11 - Le pefiage lLiclrcratre
Conilitions
fi
loLrl t:ohéritier peLrt dcmander un panagc en-justice et sr lc cohenirer n'es1 pas present.
i1 désignc un
rcprése titant. S'il est incapable- son re prése ntant c'est la pe rsonnc qui- sclon le s usages. e xerce sur lLri la
rt ttrtclle S'aglssant des incapabies urineurs. cn dioit rralcache. le nrrneur est toujùurs soLis tutelie
ei lor-iquL-
1r's parÙnts sont encore r ivants. c'est lc pcre
qui exercc la tutelle sur 1e rlineur Lorsque 1e pèrc est
dctciie' c'est la mère rlut e\erce la tutelie C'est 1e tut.-Lrr qur ererce 1a tutelle
sur le minerir
il OLtels.srttt! le.s Ttrtttvoirs tlu lttteur'1
(articles i00. i0i. 102 de la ioi de 1963 relatire à la trlrationi
|] l.c lqtqur dispose d-'un pout:_oir d'administrarion le paiement
des dettes. les achats^ la passation des baux
cic rroins de neuf ans. la réception de s rerenils
Les acles de disposition peuvent être accordés au père rnais
avec 1'acc,ord de la mère.
n
]E
La dèmande en partage est-elle un acte d'administration ou un acte de disposition ? elle peut amener le
tuteur à passer des actes d'aliénation ;par conséquent i1 ne peut 1a faire tor-rt sêul. L'article 102 de 1a loide
1963 subordonne la demande en partage à 1'autorisation du Président du Tribunal.
I1 exrsic deux cas où un enfant mineur atteint la capacité j urridique :
a) Avant la promr,Llgatron de la loide 1968. après avoir détenniné les qLralrtés et les drotts des partics- lc
juge se bornait à lcs renvot'er devant un expert pour les opérations de partage proprement dites.
b) Après 1a promLrieation de la loi de l96E.1e lLrgc dort prononcer le partage. l1 peLit désigner Lrn e\pert
pour procéder aux opérations de liquidation et de partage 11 peut ordonncr quc les bi':tts soie rrt
parleges en nature et i proceder. -
Mais le juge peut se trouver en présence de ditÏcirlté. par e\emple . partage d'un itnnreLtble. I a
" Jurisprudence s-esl montrée prudente ùt reiicentc En eflÈt. dans 1a société rnaigache. on se seltare
..til'frcilement d'un immeuble de tàmrlle. La rente d'un bien fàmilial est une cxtrémrLé a laqLrelie on nc sù
|
résout qu'après aroii épurse toLrtc po*rsibrlit.i de parlage eqLritable et ctxrrnodc
- Cependant. si une \ ente est nécessaire. la loi dc 1 958 renvoie au code de procedurc cir ile pour k-s
il torinalitésâehcitation(rente aurenchèr.'senlr.rstice') Pourlamiseaprii. laclirt.'cle1'erralLLationri.'
l'rmmeuble devrait être firee ali lroirlent du parlage.
sr L'articleSTdonnelapossibtlite auluge de recouriràr,ine expefiise L'erpertestdesrlnésotlparles
il parties, soit par le Président dLr tribr-rnal lt descend sur les lieux. examine les bretis à partirger- drcsse r:n
inrentaire et procède à rLne éralua',ion t-eit. ér'aluairon serait fbndée sr.rr 1es é1émenis oLrlcciits dont
ïl l'eristence serait.iustitiée dans ie rapport d'crpertise clur devrait indiquer si lcs t-riens sont L-omntotlet-tient
[| part;rgeables et de qLrelle nranièrc. En outre. i-erpert doit etabiir des lots à repiirtir ct p.Lrt denrander a',ir
parlies si tel ou tel lot leur convient. Une fors le rapport tenniné- I'expcrt le tr;rnsmet cn vertu c1'un
fl lujr'nrent du juge et il appartiendra ai-ir trjl-rlinaur: dc decider à partrr cir'ce rapixir-t Le iLrgù pcLlt. soit
il l'cnteriner. soit procéder lLri-rnême à une erpertise . I1 peut égalernent con\oqLrer 1es partits et s'assurer de
lrr rcracité des aff-iin'rations dLr rapport c't d.- 1'accord de tor-rs ies hclritrers
il
f
il
f,
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39
-\|
\-
Titre II.- LES MANIFESTATIONS DE VOLONTE.-
Dans toutes les coutumes et dans tous les systèmes juridiques malgaches, les manifestations de dernière
volonté ont toujours pris un reliefparticulier et ont toujours été rendues obligatoires dans leur exécution.
Il existe deux sortes de manifestation de volonté '.le teslctntent eT la déclaration cle clerntère volonlë. Mais
pour que l'une ou l'autre des deux institutions soit valable, il faut que le de cujus remplisse certaines
conditions au moment de la manifestation de ia volonté.
trel-LAVAT.I ELADE ARAT DE LA VOLONTE .
L.es maniiesta.tions devolonté produisent des elfèts juridiqLres et par conséqllent doivent respecrÈr
certaines conditions. Ces conditions remplies- la liberté de tester est entière , néanmoins elle connaît cies
linr ite s
Section I.- Condition.s qénéralq.s; tle t,altdité c{es ntctntf estutirnts t/t: volonté.
l.a rnanitèstation de volonté est un acte r,rnilatéral produisant des eftèts jLrridiqucs Elle cloit décoLrier
d'une volonle saine, il laut égalentent que la personne soit capable cle le farre et entin- ii faul que 1e 1.^I^***\
fuc'stalcurJart un oblet et une-cause.
\l l-a volonté
,'\tt\ tcrnlc-:: de I'article 26 de la loi de lc)68 ., La lt.sltrrttc'tll est Lut tt,-'lt: pt,r.:ortnt'l qtti c.:t l't3t:tt;itcrttr))t tf c
lLt tolottlé , cclle de son au[eur )).
A - l--e rr-eur -
40
,i
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B.- La contrainte.- :
Atrr ternres de I'article 73 de la TGO : < Lu contrainte rticie la volonté dtt testateLo'lorsqu'elle résulre
tl 'trrtc t,iolcnce tnJusle d'rLrdre plry^sique, moru/ ott pécttniaire, qu'elle soit exercée sur la personne ciu l
lc.sltilcttr ()1t.\Lrt't.tne pers')t1tte étrungère ou leslumenl r,. Par eremple . menace exercée sur laperSonne du
testateur ou à I'encontre d'un proche parent. Pour que cette menace soit prise en considération comme
ay ant r icié ia volontci dr,t testateur, il faudra démontrer qu'elle ait été déterminante compte tenu de 1'âge,
clu s.:rc. dc. la conditlon et du milieu sociaux du testateur. La TGO ajoute que la crainte révérencielle
!-n\ers un ascendant ou une personne aYant autorité sur le testateur ne peut pas être prise en considération
C.- Le dol -
Alrr lcrrncs dc l'artrcie 7i de la TGO: ,, lottlc personnc inLltute (n crr(ttr lr.trs tlc lct pus.sulirttt cl'ttrt
Ccttc rcgle est applicable dans le domaine du testament avec cependant cette nuance ciue les man6uvres
ll'aLrclul-ctrses et lcs ailegaiions tncnsonsèrcs peLivent érnaner de n'importe qLri alors que dans le drort cles
conlrals. elles doirent pror,'enir du cocontractant
t\] La capacité.
l.'arricle 2-i de la lr.;i de 1968 dispose Que r [.'uutettr dtr tc.stanrc1t ne tlort pu.\.4\:otï été décluré
urtrtpuhf t'.i ,Ltr ltt lot rtu f t's ('()uttr/)tt,.r ,,. Les incapacites detenlinees par la lor sgnt au lombre c1e deux .
I - I incapacitu du rrrilrcrtr.
I - l--rncapncité ci-r-ine persr)nne frappée d'Lrne peine atTictire perpetLrelle
'lotrte pcrsoilne
condamnée à une peine perpetuelle est frâppce d'une incapacité cle clonner ei de recer,ojr
('c1tc rcslc tOuche écalelrten'L 1e legataire I--n eftèt. pour polr\otr benetlcLcr d'uu testamsnt.
ri lar,it être
caPrtble ,l" r.."toir brns rr.,,s cos-*. cle> pcrsonn.= p.r'r:r.n,etr. Ui."i.bi"t O. r"..rl,.,i1- l".on,il,"oJ a
ItllL'pcinù afflrctire perpétLreiie- ltne association noir déclarée et Jnfin. 1'enfant non concLl au montent drL
tlcces Dans le cas de i'enfant- i1 exste une possibilité qui permet d'ér,iter que 1'enfant ne reçoire un legs
C'cst lc lcgs à charse. c'est-à-dire que le testateur lèque Lrn bien àl-,n. p.rrÀn,re c1r-ri sera charg.re à son
tour dc le donner a l'enlant conccrné
- S3 -I,'ob.letdutestamcnt.-
l"0biet cit-t tcstan.icnt clort ôtrc- clétemttn.- Ii prc'ut conccrn.r tout bien nrer-rble ou inrleLrl-.,1e l-e testament
llctll norl(lf stll'tlil otr plitsiettrs obiets délerirr rnÉs. sur d,.is biens nrrisenls rtt e rt-nir- rlorrc 1.,-,. hirlt:r aco'is
e tltte lc llloill.llt Llu tL-statltenl
et la nrort ciLr dc cirlris Cepen..tant cettc lnstitutlon coirnait clcLrr lirlrie-s .
" [-'objct doit êtrc déterminé et s-il est trop \asue. le restament est sans elÈr -
" L-c lcgs de la chose ci'autrui est nLrl (anicle ,lg dc la loi cir l96iir
,.\ -{ - l-a crause
l.a carrsc pe Lrt ôtre consldL-rùe co1Trr]re lc lart inrrne
dial- drrect poursLn\ l par l'aLileLLr clLL itstarnent. Elle
ltcul ôtrc anal1'sée comllr. le rlotrldL.terntinant qui a concluit le testateur à légue r lc bt.'n Dans cette
1lcrs1'rcctirc. 1a cause doit evstcr-. ne pas ôtic Iirusse nr rllrcite ni rmmorale
l.- La cause doit exister.-
Cette condition est toujours remplie. Cependant elle peut disparaître apres qLte Ie testament a été rédigé
Par exemple, un époux prévoit une disposrtion testamentaire en fàveur de sa fèmme, sa ièmme jntenté un
procès en divorce. Dans ce cas. la cause disparaît.
l,a fausse cause ou 1a cause erronée peirt parfois se conibnclre avec l'erreur sur la personne oLi I'erreur sur
f_q!,j"t Parexemple : une personne sans enlànt làit une liberaiité à un tiers alors qu'ii lui naît un e'f-ant
posthume. I1,v a bien volonté de gratifier, rl n'r'a ni erreur sur la personne ni sLrr llobjet mais il' a errùLrr
sur la raison pour laquelle le de cujus avait décidé de fàire un legs à savorr le fàit qu'il n'ait pâs cle
desccndant.
l:rr reqle uéntiraic. si ces conditlo's rra sont pas ic_.t-nnlies, la sanction est la nulirte
11u tc:tantcnt lui-u-rênc
ei lii nulliré c1'Lrne dispositron par arlie Lrrs. l'article 1g ci. l* loi de 1963 prér
oii qLre roLrte drsposirion
tcstanrentairc donl l'erécutiun est inrpos-sibIe cs1 considérée comrne nulle
,\ct;trrttt l,
:i I l cs limitcs icgalc-s _
tcslalllÙnt' conser\Ie le dc reclanrer.l usclu'à concurrence de cette part, les biens qul n'oni pas
.droit
t'ccLrcrllis pitr le ttr bcnéilcraire été j
ott qtLi n'on, pn-, été cornpris dans le testanrent Ccpendant sr cet hÉ.ticr a
I
I
I
I
'.t
I
^a I
t-
I
t
tt
[,
/ttu
7
t- 2.
dont 1e consentement n a pas eté vicié
I,e testateur ciispose cle tolrs
.
ses bie ns . on r rùtroLt\e ie principe
dtril c'rTrâncr C1' rine perSt)nne capal.t
dLr ntasi_rnandicli,
i c
-l -l
t-
formuler des instructions relatives à ses funérailles, faire entrsses enfants et ses
descendants 1e partage de ses biens. - "---"
t
t
Section II.- Les _formes du testament.-
-*
La loi en distingue trois : le testament secret, le testament par acte public et le testament olographe.
Un testament dont on ne peut pas révéler le contenu est un testament secret. Le testateur rédige lui -
ùê*. les dispositions ou les dicte. Ce testament peut être rédigé à la main ou à la machine. forsque le
testament n'a pas été rédige par le testateur, il doit le lire ou se le faire relire, il !_q glgrg-. lç met sous pli
fèrmé et le dépose entre les mains d'un notaire ou d'un officier public authentificateur en présence de
d-èùx iémoins" de préference membres de la famille. Aucours de cette présentation, le testateur a la faculté
de faire cacheter ou sceller I'enveloppe. Il déclare au notaire que le contenu de l'enveloppe est bien son_
testament. Ii doit confinner qu'il en a r,érifié le contenu. Le notaire reçoit le testament et dresse un acte
qui constate cette réceptron. Sur I'enveloppe contenant le testament, le notaire ou l'off-rcier public doit
porter la date et le lieu où il reçoit ie testament, la description sommarre du pli, la signature du testateur et
des témorns.
Si le testate -r ne peut pas se déplacer, I'ofTcier public peut se transporter chez lui, acÇompagné d'un
témoin po,ir recevoir en dépôt le testament secret. Au décès du testateur, 1'officier public ou le notaire
convoque ies membres de la famille, ouvre le testament et procède à ia lecture.
Le testament est dicté ou présenté en déclaration orale par le testateur devant un notaire ou un officier
public en présence de deux témoins. Le notaire ou I'officier public prend note des déclarations
tcstamentaires, en fait la lecture au testateur, signe et fait signer les témoins et le testateur. Le testament
est enregistré dans le registre des actes authentifiés et une copre peut ètre délivrée au testateur.
I 3. - Le testament olographe.-
Celui- cr est écrit en entier" daté et signé par 1e testateur. I1 ne peut pas être rédigé à la machine. l,e
testateur peut, soit garder le testament soit le déposer entre 1es marns d'un tiers. soit le remettre à un
olficier public ou à un notaire. Dans ce dernier cas, bien que 1a 1oi ne 1e précise pas. i1 semble que le
ntltairc ou I'ofllcier public doit constater par un acte authentrque la remise de ce testament.
Celle-ci est orale, faite en présence de quatr-e térnoins dont deux au moins sont membres de ia famille
F'lle est fàite auprès des responsabies locaux, en I'occurrence 1e chef de rrliaqe ou le chef de famille qrLc
la coutume désigne.
Dès le décès du déclarant, ceiui qui a reçu la déclaration doit se rendre auprès d'r,rn notaire
ou d'un
ôinôiér public authentifiiat.ur.ifu,r. enregistrer 1a déclaratron en précisant l'identité des témorns qLri ont
assisté à la déclaration.
La déclaration de dernière volonté a un domaine très restreint puisque le déclarant ne p€ut partâger ses
biens entre tous ses enfants et formuler des prescriptions relatives à sa mise au tombeau à I'exclusion de
I toutes autres dispositions.
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$ 1. - La révocation du testament
C'est 1'anéantissement de tou! ou partie du testamen! par la volonté du testateur. Un testament est toujours
revôcàble (article 26 de la loi de t'lOS; et ôette çvôcuiiôn p"ut êrre express. ou tucit..
Selon l'artrcle 49 de la loi de 1968, le testateur peut révoquer de manière expresse son testameni et ceite
révocation constitue un acte solennel. L'acte doit être glp:jmé dans les fonnes requises pour la vahdité du
testament. Le testateur peut lgdiger un nouveau testament olographe dans lequel il déclare annuler le
tg$3mgilt p-récédent. I1 pe Lrt ésaiement {q11qn agtg 4qllr-gnticlue_accuei.lli par un notaire ou un officier
public faire enregistrer sa déclaration de rér,ocation.
Toujours d'après 1'article 49. le testateur peut prendre des disposrtions testamenraires nouvelles dans la
forme d'un testament et dont il résulte que les clauses ne peuvent pas être erécutées en même temps que
les clauses d'un testament anténeur.
Le testateur rédige un testament postérieur à celui qu'il a rédigé et I'on constate une incompatibilité ou
une contrariété entre les deur testaments. On en déduit que les drspositrons rncomçratibies ôLr contraires
ont fait 1'objet d'une rér'ocation tacite du testataire.
Si les dispositions du premter testament pjlr\ent recevoir applrcation. on con:idri"era cllc'cc::disposirrons
peuvent être applrquées. Néanmoins, selon les circonstances, on peut estimer qu'en réàiireant un
testan-Ient entlèrement nou\.eau, ie testateur a voulu entièrement révoquer 1e te stantent. Aucune règie
absolue d'interprétation ne saurait être posée. L'essentiel est de sgvoii interpréter les dernieres volontés
du testateur, de rechercher quelle a éte son intùtron reèTlè. .
Les dispositions nouvelles auront doncàffèi éfiér,;oqùeront par-là même indirectement les précéclentes
dans loutc la mesure dc l'incomparibilire A la limite. les juges pcuient clecidcr clrre l'cn:crnblc drr
premier testament a été rér oqué
Selon 1'anicle 50 de la 1oi de 196E. dès que 1e testateLlr a aliéné r,olontairemenr une chose qu'i1 avait
aiiénation emporte revocation du legs. Ce legs peut cependant être retenu poui iu partie qui
lé-euée, cette
n'a pas été a1iénée L'alrénatron pe ut résulter d'une \,ente, d;un échàn-qe ou d'une dg1aiion. La rel,ocation
étant fondée sur la volonté manilestée par le disposant. il faut en déduire qu'alors même que I'acte
d'alrénation serait jnefilcace pour inobsen'ation des fonnes requises, la révocation serait toulours ra1ab1e.
Bren que la lor n'ait pas préru ce cas, il est de jurisprudence constante que la destruction volontaire
rmplique révocation tacite d'un tesumënt olographe conservé par le tesiateur.
S'agissant d'un testament secret déposé entreles mains d'un notaiie ou d'un officier public,
on peut se
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r
demander à quelle hypothèse la jurisprudence répond-elle car le testament est posé sous la garde du
notaire ou d'un officier Public'
En fait, il est beaucoup plus simple pour le testateur de faire enregistrer par acte authentique ou
authentifi é une révocation exp:esse'
Il convient de préciser que !_{9_s!rucJ!on n'équivaut à une révocation que si elle est l'æuvre du testateur
er par ailleurs il faut que lglggggg_11,q1-?!t ÉtÉ ygl-op-!4ire et ne provienne ni de I'erreur ni d'une
rnaladresse.
Lorsque le bénéficiaire d'un legs n'a pas sunécu au testateur, la disposition testamentaire qui le concerne
devient caduque (article 51 de la loi de 1968)car le bénéficiaire d'un legs doit exister au moment où se
réalise 1a libéralité, c'est-à-dite au d-écès du testater,ir.
Celle-ci. sun'enant pendant la vie du testateur, entraîne la caducrté du legs. Ce derrrier cas a suscité dans
lâ junsprudence plusieurs hypothèses qui ont été délicates à trancher .
- l.a cariucité d'un legs est incontestable lorsqu'on se trouve en présence d'un corps certain, c'est-à-ciire
r.r.ratériellement identifié. Mais s'il s'agit d'action, d'effet de commerce, de somme d'argent, qu'en
scrait-il ?
Selon la jurisprudence, il ne peut y avoir caducité que iorsqu'il s'agit d'un corps certain. Qu'en est-il
lorsque la per-te est partielle ? par exemple . un immeuble est légué mais dont la rnoitié est iiétruite l-t:
lcigataire conserye ce qui subsiste.
Qu'advient-il lorsque la chose a péri après la mort du testateur mais avant que ie légataire ait pris
possession ? ie legs, seion 1'article 52 est caduc lorsque I'objet a disparu depuis la mort du cle cu.1us et ciue
par ailleurs le iégataire universel n'a commis aucune faute quant à la remise de ce iegs. L'anal-vse de cet
ar-ticle 52 peut paraître curieuse. 11 semble en eflet que dès i'ouverture de la succession, ie testament a
plein effet. Le légataire est devenu immédiatement propriétaire du legs. Etant propriétaire, il en supporTe
les risques et on doit en déduire qu'i1 s'agit simplement de la disparition d'un objet dont on était
propriétaire et non la caducité d'un iegs. Ii en serait autrement si I'héritier ou le légataire universel avait
commis une faute dans la remise de l'objet
- Iln cas de dissolution du manage pour une cause au.tre que le décès. l'époux au tort duqrrel le divorcc- a
cié piononcé perd de plein droit tous les avantages conlérés par I'autre époux par la conr,entron
nratrimoniale ou pendant le mariage./.
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