ASPECTS DU DROIT TUNISIEN DE LA CONCURRENCE

Cours en construction


Cours dispens aux tudiants en master de recherches en management et
stratgie

Janvier Avril 2013


Les annes 90 se sont caractrises en matire de droit de la concurrence et de
la distribution par la promulgation de nouveaux textes d'inspiration librale.
L'article 3 de la loi du 1er juillet 1991, relative au commerce de distribution
dispose que lexercice de lactivit de commerce de distribution est libre et
nest pas soumis agrment . La loi du 29 juillet 1991, relative la
concurrence et aux prix consacre le principe de la libert des prix et de libre
concurrence. Ces deux textes s'inscrivent dans le droit fil de la politique
d'ajustement structurel (privatisation des entreprises publiques, libration du
commerce extrieur et de la lgislation de change, libralisation du rgime des
investissements) entreprise par les pouvoirs publics depuis 1987. Ces deux
textes ont subi des modifications et ont t complts par la promulgation
d'autres relatifs notamment la protection du consommateur, l'encadrement
des oprations de promotion commerciale et la suppression du rgime
dautorisation administrative de plusieurs activits conomiques et son
remplacement par le rgime dadhsion des cahiers des charges approuvs
par le ministre charg du secteur concern.

La loi du 29 juillet 1991, telle que complte et modifie par les textes
subsquents, contient deux sries de dispositions que nous nous proposons
dtudier dans ce cours.

- Celles concourant la protection du march laquelle est attach le contrle
des concentrations et le contrle des comportements associ linterdiction des
ententes et lexploitation abusive de position de domination ou de dpendance
(I).

- Celles concourant la protection des contractants et des concurrents (II).

I.- LA PROTECTION DU MARCHE

La loi du 29 juillet 1991 prvoit un double contrle :

- un contrle sur les structures auquel est attach le contrle des concentrations
(Section premire) ;

- un contrle des comportements auquel est attach le contrle des ententes, de
lexploitation abusive de position dominante ou et dabus de dpendance
conomique (Section deuxime cinquime).

Les deux types de contrle prsentent des spcificits tant sur le plan des
autorits qui sont en charge que sur le plan des sanctions.

Les autorits de contrle ne sont pas les mmes. Ainsi dans le cas d'une
opration de concentration conomique, l'Autorit administrative, en
l'occurrence le ministre charg du commerce, est comptente (le ministre doit,
toutefois, requrir l'avis du conseil de la concurrence). Alors que dans les cas
des pratiques anticoncurrentielles, c'est le Conseil de la concurrence qui
intervient (Section sixime).

Une autre diffrence peut tre releve. Le contrle des concentrations s'exerce
a priori1[1] alors que celui des ententes et abus de domination s'effectue ex
post.

Le contrle a priori des concentrations dbouche soit sur une autorisation de
l'opration, conditionnelle ou non, soit sur un refus d'autorisation.

Le contrle a posteriori des ententes et des abus de domination dbouche sur
une double sanction :

- rpressive : sur ce point on notera que le principe de droit pnal selon lequel
un mme fait ne peut donner lieu deux poursuites, est carte. Selon l'article
34 de la loi de 29 juillet 1991, le conseil de la concurrence peut,
indpendamment des peines prononces par les tribunaux rpressifs, infliger
une amende pcuniaire contre les prvenus.

- et civile par la dclaration de la nullit de tout engagement, convention ou
clause contractuelle se rapportant lune des pratiques prohibes. Cet aspect
civil du contentieux de la concurrence reste cependant du ressort du juge de
droit commun et ne sera pas examiner dans le cadre de ce cours.

Section premire. Le contrle des concentrations2[2]

1[1] La loi n'exige pas une autorisation pralable de l'opration. Les parties peuvent donc
conclure l'acte de concentration condition de ne prendre aucune mesure rendant la
concentration irrversible ou modifiant de faon durable la situation du march.

Certaines oprations de concentrations conomiques revtant une certaine
importance sont soumises l'autorisation du ministre charg du commerce. Le
contrle des concentrations conomiques a t introduit par la loi n95-42 du
24 avril 1995 modifiant et compltant la loi du 29 juillet 1991. Le sige de la
matire est dans les articles 7, 7 bis et 8 de ladite loi.

On exposera les formes de concentration (1), le seuil partir une
concentration est soumise au contrle (2), le contenu de ce dernier (3), la
procdure suivre (4) et les sanctions exposes en cas de dfaut dautorisation
ou ventuellement lchec du contrle qui narrive pas empcher un abus de
position dominante (5).

1 Les formes de la concentration

"La concentration rsulte de tout acte, quelle quen soit la forme, qui emporte
un transfert de proprit ou de jouissance de tout ou partie de biens, droits ou
obligations dune entreprise ayant pour effet de permettre une entreprise ou
un groupe dentreprises dexercer directement ou indirectement sur une ou
plusieurs autres entreprises une influence dterminante".

La concentration rsulte donc d'un acte juridique entre deux entreprises
indpendantes. Cet acte devant :

- transfrer la proprit ou la jouissance de tout ou partie de biens, droits ou
obligations dune entreprise. Le transfert de la proprit peut rsulter par
exemple d'une opration de fusion, un apport partiel d'actif, cration d'une
filiales commune, une OPA/OPE, cession dune filiale par sa socit mre ou
lacquisition dune participation ou de contrle. Parmi les actes emportant
transfert de jouissance, on peut citer les contrats de location-grance et les
licences de droits de proprit industrielle.

- et, le critre tant cumulatif et non alternatif3[3], permettre une entreprise
ou un groupe dentreprises dexercer directement ou indirectement sur une ou

2[2] Riadh Jaidane, Linfluence du droit franais sur le droit tunisien des concentrations
conomiques, Revue internationale de droit conomique, 2002/4 - t. XVI, 4 pages 655 678.
hp://www.cairn.info/resume.php?ID_ARTICLE=RIDE_164_0655.
3[3] Avis n4295 du 28 octobre 2004, Rapport 2004, p. 431. Les parcipaons rciproques
entre socits concurrente dans la limite de 35% est de nature entrainer un change
dinformations concernant la gestion et le fonctionnement des entreprises et de nature
influencer leurs dcisions. On remarquera au passage que le code des socits commerciales
interdit les parcipaons croises qui dpasseraient 10% du capital dune socit.
plusieurs autres entreprises une influence dterminante : par exemple, une prise
de participation avec octroi d'un prt important. Le caractre minoritaire d'une
participation peut avoir, dans le cas d'un actionnariat dispers, pour effet
d'exercer une influence dterminante sur une entreprise. La souscription par
une entreprise des obligations convertibles lui assurant, terme, un contrle
(majorit au capital) sur la socit cible peut tre utilise comme un instrument
de concentration. La prise de contrle pourrait prendre plusieurs formes :
horizontale, verticale ou mme htrogne. Dans certains cas, les
concentrations sont la fois horizontales et verticales.

2 L'importance de la concentration

Tout projet ou opration de concentration de nature crer une position
dominante sur le march intrieur ou une partie substantielle de ce march, doit
tre soumis laccord du ministre charg du commerce.

En ralit, la loi fixe un seuil chiffr partir duquel le contrle s'effectue. En
effet, les entreprises concernes par l'opration de concentration, qu'elles soient
parties (parties au contrat) ou objet (socit cible) ainsi que les entreprises qui
leur sont conomiquement lies (liens de participation, liens financiers, contrat
de fourniture et de sous-traitance, les accords de dpendance ou de
coopration) doivent vrifier lune des deux conditions suivantes4[4] :

- Condition relative la part de march: La part des ces entreprises runies
dpasse durant le dernier exercice 30% des ventes, achats ou toutes autres
transactions sur le march intrieur pour des biens, produits ou services
substituables, ou sur une partie substantielle de ce march5[5].

Le texte de la loi permet de tirer des certitudes :

- La priode de rfrence pour le calcul de la part de march est celle du
dernier exercice comptable. Il n'y a pas lieu d'effectuer un contrle de
l'opration si la part de march n'est pas acquise pour l'anne de rfrence alors
mme qu'il est certain qu'elle sera acquise dans un avenir proche.

4[4] Larcle 7 tel que modi par la loi n2005-60 du 18 juillet 2005. Inialement, la loi de
1995 prvoyait inialement le cumul des deux condions. Exemple o une opraon de
concentration nentre pas dans le champ dapplication de la loi pour dfaut de lune des
condions cumulaves, voir dcision n4295 du 28 octobre 2004, Rapport 2004, p. 431.
5[5] Dans lavis n4289 du 25 mars 2004, Rapport 2004, p. 277, le conseil de la concurrence
est saisi dun avis propos dune concentration par voie dacquisition dun bloc de contrle
dune socit de conditionnement dhuiles vgtales. Ces huiles proviennent de loffice
national de lhuile qui les importe et les rpartit, sous forme de quotas, certaines socits
de conditionnement. La part de la socit acqureuse dans le march de rfrence (le
condionnement des huiles vgtales) est de 40% alors que celui de la cible est de 12%.

- La part de march est dtermine indistinctement soit pour les ventes soit
pour les achats.

- Le march de rfrence est le march national ou une partie substantielle de
ce dernier.

Mais des zones d'ombre persistent dans la loi :

- Ainsi la notion de produits substituables n'est pas dfinie. Les critres
dvelopps en droit compar tiennent aux caractristiques propres du produit
lorsqu'elles sont considres par les consommateurs comme quivalentes, leurs
conditions techniques d'utilisation, leur cot d'usage ou de mise disposition et
la stratgie de diffrenciation suivie par les producteurs.

- De mme la loi ne prcise pas comment est calcule la part de march. Pour
l'administration franaise, le calcul se fait de la manire suivante :

CA (HT) ralis sur le march intrieur par les entreprises concernes par
l'opration
Valeur de la consommation nationale apparente du produit (ou dfaut le chiffre
d'affaires du secteur en y ajoutant les importations et en en retirant les exportations).

- Condition relative au chiffre d'affaires: Le chiffre d'affaires global ralis
par les entreprises sur le march intrieur doit dpasser un montant dtermin
par dcret6[6]. Le chiffre d'affaires sur le march intrieur par les entreprises
concernes s'entend de la diffrence entre le chiffre d'affaires global hors taxes
de chacune des entreprises et la valeur comptabilise de leurs exportations
directes ou par mandataires.

La notion de chiffre d'affaires global couvre toutes les activits de l'entreprise
et non celles sur le march de rfrence.

Les exportations par mandataire vers l'tranger comprennent toutes celles qui
sont effectues pour le compte de l'entreprise par des tiers quels qu'ils soient :
agents commerciaux et commissionnaires.

Mais ni la loi du 29 juillet 1991, ni le dcret d'application du 10 juillet 1995 ne
prcisent la priode de rfrence pour le calcul du chiffre d'affaires. Il semble
possible de raisonner par analogie avec le critre de la part de march

6[6] Inialement x 3.000.000 de dinars, le chire daaires dclenchant le seuil de
contrle est aujourdhui x 20.000.000 de dinars. Dcret n 2005-3238 du 12 dcembre
2005, portant xaon du seuil du chire daaires global parr duquel les opraons de
concentration sont soumises une autorisation pralable.
prcdemment analys, et prendre en considration le dernier exercice
comptable prcdent l'opration de concentration.

3. Le contenu du contrle

Selon l'article 7(bis) de la loi du 29 juillet 1991, "le ministre charg du
commerce peut seul, ou le cas chant conjointement avec le ministre dont
relve le secteur intress, prendre toute mesure conservatoire propre assurer
ou rtablir les conditions d'une concurrence suffisante". "Il peut galement
subordonner la ralisation de l'opration de concentration l'observation des
prescriptions de nature apporter au progrs conomique et social une
contribution suffisante pour compenser les atteintes la concurrence".

A la lumire de ce texte, l'autorit de contrle est amene suivre deux
dmarches d'analyse de l'opration de concentration7[7] :

- tablir un bilan concurrentiel de l'opration de concentration, c'est--dire
l'atteinte qu'elle peut avoir sur la concurrence dans le march intrieur (cration
ou renforcement d'une position dominante)8[8].

- tablir un bilan conomique, c'est--dire faire une analyse de la contribution
de la concentration au progrs conomique (dveloppement des exportations et

7[7] Michel Glais, Bilan conomique ou bilan concurrentiel pour juger une opration de
concentration?, in ouverture conomique concurrence et concentration, actes de colloque
organis Tunis, le 16-17 mai 1995, Centre d'tudes juridiques et judiciaires Tunis 1995, p.
37
8[8] Par exemple, dans lavis donn par le conseil de la concurrence propos du projet
dacquision par la socit Cogetel de 52% des acons de la socit SIED, il est relev que
lopration est de nature rduire le nombre des concurrents sur le march (Avis 62145 du
7 sept. 2006, Rapport 2006, p. ). Dans son avis n62114 du 23 fvrier 2006, le conseil de la
concurrence tait amen se prononcer sur une opration dacquisition par la socit
Ulysse hyper distribuon de 82% des acons de la socit Bon Prix. Le conseil estime que
lopration va avoir un effet sur la concurrence dans le secteur de la distribution moderne
dans la mesure o Ulysse hyper distribution augmentera le nombre des points de vente sous
trois enseignes diffrentes. Mais le conseil de la concurrence estime que cette acquisition va
donner un peu plus dquilibre aux circuits de distribuon moderne. Dans lavis n4289 du
25 mars 2004, prcit, le Conseil de la concurrence avait esm que la concentraon ne
visait qu laccaparement par une socit du quota dhuile vgtale dune autre socit. Il
est vrai que la socit cible est en arrt dactivit suite un incendie qui a dtruit ses
installations, mais dautre socits sont entres en activits sans quil lui soit attribu un
quota.
comptitivit internationale, synergie financire...) et social (maintien de
l'emploi)9[9].

Dailleurs la loi invite le conseil de la concurrence, appel donner son avis
sur lopration, apprcier si le projet ou la concentration apporte au progrs
technique ou conomique une contribution suffisante pour compenser les
atteintes la concurrence10[10].

Le conseil de la concurrence prend en considration lors de l'apprciation du
projet ou de l'opration de concentration conomique, la ncessit de la
consolidation ou de la prservation de la comptitivit des entreprises
nationales face la concurrence internationale11[11]. Une espce rvle par
un avis du conseil de la concurrence a permis de vrifier quil admet quil soit
tenu compte ce quil est convenu dappeler lexception dentreprise
dfaillante . A dfaut de concentration, lentreprise serait amene disparatre
du march. Le fait quune entreprise ne disparaisse pas du march, grce son
rachat par un concurrent, est susceptible de constituer, certaines conditions,
un progrs social.

4 La procdure de contrle

Tout projet ou opration de concentration de nature crer une position
dominante sur le march intrieur ou une partie substantielle de ce march, doit

9[9] Dcision n4289 du 25 mars 2004, Rapport 2004, p. 277, le bilan concurrenel est
ngatif. Le conseil de la concurrence estime que le march de conditionnement des huiles
vgtales nest pas concurrentiel, car les quotas et les prix sont dtermins par
ladministration. Le conseil de la concurrence saisit loccasion pour appeler quil existe divers
facteurs pouvant aider instaurer un march concurrentiel. Les quotas doivent tre
attribus par le jeu de la concurrence, car il existe plusieurs socits ayant des capacits
productives. Il appelle ladministration lever les barrires daccs au march.
10[10] Comme lon peut remarquer la loi ninvite pas le conseil de la concurrence tenir
compte du progrs social.
11[11] Dans le mme avis n 62145 du 7 septembre 2006, le conseil de la concurrence
prcise que malgr quelle soit de nature rduire le nombre des concurrents sur le march
de lemballage souple, lopration dacquisition prsente des avantages conomiques. Le
conseil de la concurrence observe que sur le plan mondial, le secteur de lemballage connait
une vague de concentration. Sur le plan rgional, des entreprises trangres ont pntr le
march tunisien. De mme les importations sont en voie de libralisation. Lopration
permet de sauvegarder 60 emplois et permet de sauvegarder une entreprise qui connait des
difficults conomiques, elle permet de rduire les importations et permet de donner une
crdibilit du groupe COGETEL-SIED auprs de ses partenaires en vue de satisfaire leurs
demandes et ainsi contribuer lexportation.
tre soumis l'accord du ministre charg du commerce. La loi instaure une
procdure de notification obligatoire.

La notification est faite dans un dlai de quinze jours compter de la date de la
conclusion de l'accord, de la fusion, de la publication de l'offre d'achat ou
d'change des droits ou obligations, ou de l'acquisition d'une participation de
contrle.

En cas de notification au ministre charg du commerce de tout projet ou
opration de concentration, il incombe aux parties de prsenter un dossier, en
deux exemplaires, comprenant:

- une copie de l'acte ou du projet d'acte soumis notification ;

- une note sur les consquences attendues de cette opration ;

- la liste des dirigeants et des principaux actionnaires ou associs des
entreprises parties l'acte ou qui en sont l'objet ;

- les tats financiers des trois derniers exercices des entreprises concernes

- les parts de march de chaque socit intresse ;

- la liste des entreprises filiales, avec indication du montant de la participation
au capital ainsi que la liste des entreprises conomiquement lies au regard de
l'opration de concentration ;

- une copie des rapports des commissaires aux comptes le cas chant ;

- un rapport sur l'conomie du projet de concentration.

La notification peut tre assortie d'engagements destins attnuer les effets de
la concentration sur la concurrence. Les engagements servent essentiellement
viter dinterdire totalement une opration lorsque des engagements peuvent
tre pris, sans remettre en cause lintrt de lopration, pour rsoudre les
problmes de concurrence soulevs par lopration12[12].

12[12] Voir, Thibaud Verg, Point de vue de lAutorit de la concurrence, in Analyse
conomique des remdes en droit de la concurrence, Concurrences, revue des droits de la
concurrence, n3, 2011, p. 2 : Deux grandes catgories de remdes sont gnralement
distingues : On trouve dun ct les engagements structurels, comme les cessions dactifs
un concurrent existant ou un nouvel entrant on retrouve les engagements purement
comportementaux, qui au contraire des engagements structurels ne concernent pas les
droits de proprit des entreprises. Ces engagements peuvent prendre des formes trs
diverses comme des engagements de non-discrimination envers les concurrents des filiales
du groupe. Les autorits de concurrence semblent avoir une forte prfrence pour les

Le ministre charg du commerce soumet tout projet de concentration ou toute
opration de concentration au conseil de la concurrence qui doit donner son
avis dans un dlai ne dpassant pas trois mois. L'assemble plnire du conseil
de la concurrence connat des demandes d'avis prsentes au conseil par le
ministre charg du commerce. Le conseil de la concurrence ne peut
valablement dlibrer en sance plnire que si, au moins, la moiti de ses
membres dont au moins quatre magistrats sont prsents13[13]. Lavis du
conseil de la concurrence a un caractre consultatif. Il ne limite pas les
pouvoirs du ministre du commerce.

Le dlai dautorisation, fix six mois14[14], commence courir compter du
jour de la dlivrance de l'accus de rception, sous rserve que le dossier
soumis l'apprciation du ministre charg du commerce comporte tous les
lments requis.

Le ministre peut donc prendre lune des dcisions suivantes :

- demander le retour la situation antrieure ; cest pour permettre ce genre de
dcision que la loi prvoit que pendant le dlai dexamen de la demande, les
entreprises concernes par le projet ou l'opration de concentration ne peuvent
prendre aucune mesure rendant la concentration irrversible ou modifiant de
faon durable la situation du march ;

- modifier ou complter la mesure ;

- prendre des mesures propres assurer ou rtablir une concurrence suffisante ;

- se conformer des prescriptions de nature apporter au progrs conomique
une contribution suffisante pour compenser les atteintes la concurrence par
lopration de concentration.


remdes structurels dans la mesure o ils empchent durablement les problmes de
concurrence qui rsulteraient de la concentration notifie et, en outre, ne ncessitent pas de
mesures de surveillance moyen ou long terme.
hp://www.concurrences.com/IMG/pdf/Concurrences_3-
2011_Droit_et_eco_les_reme_des-2.pdf
13[13] Art. 16 bis de la loi de 1991.
14[14] Lancien dlai tait de trois mois si le ministre ne consulte pas le conseil de la
concurrence, et de six mois si le ministre consulte le conseil de la concurrence. Avec
linstauration du rgime de la consultation obligatoire le dlai est donc fix six mois.
Le silence gard par le ministre charg du commerce pendant six mois
compter de sa saisine vaut acceptation tacite du projet de concentration ou de la
concentration ainsi que des engagements qui y sont joints.

La loi norganise expressment pas une procdure de communication
(procdure contradictoire) entre ladministration et les requrants. Lon peut se
demander si le ministre peut prendre une dcision sans mettre les parties
mme de formuler leurs observations. De mme, on peut se demander si les
parties peuvent avoir accs lavis rendu par le conseil de la concurrence.

Le contrle exerc par le ministre du commerce nest pas exclusif dun autre
contrle exerc par le ministre charg du secteur lorsquil sagit dune
entreprise dassurance15[15] ou dune banque16[16].

15[15] Art. 54 du Code des assurances (paragraphe insr par l'arcle 4 de la loi n 2008-8
du 13 fvrier 2008) Est soumise l'agrment mentionn l'arcle 48 du prsent code,
toute acquisition faite directement ou indirectement par une personne ou un groupe dfini
de personnes, de parts du capital d'une entreprise d'assurance et de rassurance susceptible
d'entraner le contrle de celle-ci, et dans tous les cas toute opration dont il rsulte
l'acquisition du dixime, du cinquime, du tiers, de la moiti ou des deux tiers des droits de
vote. La demande d'agrment est adresse au comit gnral des assurances qui prpare
cet effet un rapport au ministre des finances. Le comit est habilit cette fin rclamer
tous les renseignements et documents qu'il juge ncessaires. Le comit gnral des
assurances se charge de notifier l'intress la dcision du ministre des finances arrte au
sujet de la demande dans un dlai maximum d'un mois partir de la date de son dpt.
Paragraphe insr par l'arcle 4 de la loi n 2008-8 du 13 fvrier 2008 Sont considres
nulles les acquisitions de parts de capital d'une entreprise d'assurance et de rassurance
faites en violation des dispositions du deuxime paragraphe du prsent article.
Article 62. Les entreprises dassurances peuvent aprs approbation du Ministre des Finances,
transfrer en totalit ou en partie leur portefeuille de contrats, avec ses droits et obligations,
une ou plusieurs entreprises dassurances agres.
Les fusions ou absorptions dentreprises dassurances sont soumises la mme procdure.
Paragraphe insr par l'arcle 4 de la loi n 2008-8 du 13 fvrier 2008 Le ministre des
finances accorde son approbation sur la base d'un rapport du comit qui se charge d'en
informer l'intress.
16[16] Arcle 10 de la loi du 10 juillet 2001 relave aux tablissements de crdit : Sont
soumis l'agrment prvu l'arcle 7 de la prsente loi :
- toute fusion d'tablissements de crdit,
- toute acquisition, directement ou indirectement, par une ou plusieurs personnes, de parts
du capital dun tablissement de crdit susceptible dentraner le contrle de celui-ci et dans
tous les cas toute opration dont il rsulte lacquisition du dixime, du cinquime, du tiers, de

Concernant la concentration conomique dans le secteur bancaire, le conseil de
la concurrence a eu l'occasion de donner son avis17[17] sur une ventuelle
infraction commise par certaines banques qui navaient pas sollicit une
autorisation du ministre du commerce. Il faut observer que la loi de 10 juillet
de 2001, relative aux tablissements de crdit, confre le pouvoir dautorisation
des oprations de fusion et dacquisition dactions ou dactifs dun
tablissement de crdit au ministre des finances. La question pose au conseil
de la concurrence tait de savoir si la comptence du ministre des finances est
exclusive de celle du ministre du commerce en application de la loi de 1991. Le
conseil de la concurrence estime que le domaine dintervention des deux
autorits administratives nest pas identique. Le ministre des finances exerce un
contrle de scurit montaire alors que le ministre du commerce sattache
examiner lopration sous langle de latteinte la concurrence. Il ajoute que la
loi de 2001 soumet lopration lagrment comme sil sagit dun nouvel
tablissement de crdit. Les mmes critres dapprciation sont mis en uvre.
Sur un autre plan, le conseil de la concurrence estime que le dclenchement des
conditions de contrle nobit pas aux mmes rgles. Il prend comme exemple
les oprations de contrle portant sur lacquisition de 10% du capital dun
tablissement de crdit. Le contrle de la concentration conomique est
indpendant du taux dacquisition. Le conseil de la concurrence conclut par
consquent lapplication cumulative des deux textes lgaux.

La dcision du ministre du commerce est notifie aux parties, mais il nest pas
prvu un rgime de publicit lgale qui prsenterait un intrt pour les tiers.

La loi de 91 est muette quant au recours contre les dcisions ministrielles
prononant un refus dautorisation dune opration ou imposant des
injonctions18[18]. Le silence de la loi ne veut pas dire absence de tout recours.
La nature administrative des dcisions du ministre du commerce fait que le

la moi ou des deux ers des droits de vote. Le dlai maximum prvu lalina 2 de larcle
8 de la prsente loi est ramen un mois.
- et tout acte dont il peut en rsulter une cession d'une part importante de l'actif d'un
tablissement de crdit, susceptible d'entraner un changement dans la structure financire
ou dans l'orientation de son activit.
L'valuation effectue par les tablissements de crdit intresss pour dterminer le montant
du capital de l'tablissement rsultant de la fusion doit recevoir l'accord de la banque
centrale de Tunisie en applicaon des disposions de l'arcle 13 de la prsente loi.
17[17] Avis n 52109 du 24 novembre 2005, Rapport annuel 2005, p. 294.
18[18] hp://www.concurrences.com/IMG/pdf/06-Doctrines_Theophile-1.06.pdf
tribunal administratif puisse connatre des actions en excs de pouvoir. Le
recours peut galement tre exerc par des tiers intresss. Le point de dpart
des dlais de recours ne sont pas les mmes pour les parties et les tiers.

Lautorit de la concurrence franaise reprend la jurisprudence administrative
selon laquelle il ne peut remis en cause rtroactivement une situation juridique
constitue par une dcision administrative individuelle ds lors que certaines
conditions sont satisfaites. Ainsi, le Conseil dEtat a jug que sous rserve de
dispositions lgislatives ou rglementaires contraires, et hors le cas o il est
satisfait une demande du bnficiaire, ladministration ne peut retirer une
dcision individuelle explicite cratrice de droits, si elle illgale, que dans le
dlai de quatre mois suivant la prise de cette dcision (Ass., 26 oct. 2001,
Ternon) 19[19]. Le juge administratif tunisien consacre la mme solution,
mais le dlai de retrait est fix deux mois. Ce dlai est une transposition du
dlai de recours fix par la loi relative au Tribunal administratif en matire
dexcs de pouvoirs20[20].

5 Sanctions

Selon larticle 42 bis de la loi de 91, les infractions aux dispositions des articles
7, 7 bis et 8, aux dcisions prises en vertu de leurs dispositions, ou aux
engagements pris, sont punies d'une amende dont le montant ne peut dpasser
5% du chiffre d'affaires hors taxes ralis sur le march national par les
oprateurs concerns au cours de l'exercice comptable coul21[21]. Plus
prcisment, la non-soumission de lopration autorisation ou le non-respect
de la dcision sont sanctionnes. La loi na pas expressment prvu la

19[19] Autorit de la concurrence, dc. n 10-D-32, 16 novembre 2010, point 181.
20[20] Le juge administratif distingue entre les dcisions portant grief des tiers qui peuvent
tre retirs dans les dlais de recours ouverts aux tiers. En outre, le juge administratif
distingue entre les actes illgaux et les actes inexistants. Un acte est inexistant est celui qui
est manifestement illgal, il nest pas simplement affect dun vice pouvant le rendre nul
(jugement de premier degr n17104 du 26 fvrier 2000). , Les actes inexistants peuvent
tre rers nimporte quel moment (jugement dappel n13574 du 10 avril 1997). Voir, avis
du Tribunal administraf n412-2007 du 26 novembre 2007, jurisprudence du tribunal
administraf, anne 2007, Publicaon du Groupement Latrech en collaboraon avec le
Tribunal administraf, Tunis 2009, p. 757
21[21] Dans son avis n 52109 du 24 novembre 2005 (Rapport annuel 2005, p. 294), le
Conseil de la concurrence relve que la loi na pas dsign lautorit ayant qualit pour agir.
Il souhaite que lart 42 bis soit modi pour lui ter son caractre rpressif et placer la
disposition dans la section relative aux sanctions administratives o le ministre du
commerce serait comptent sur avis conforme du conseil de la concurrence.
comptence juridictionnelle en la matire. Il faudra admettre la comptence du
juge judiciaire, juge de droit commun. Le conseil de la concurrence a appel
une dpnalisation de la matire.


En pratique, le juge tiendra compte de la gravit des manquements pour fixer le
montant de lamende. Il fera application du principe de la proportionnalit entre
le montant de lamende et la gravit de linfraction.


6 Le contrle a posteriori22[22]


Le conseil de la concurrence peut, en cas d'exploitation abusive d'une position
dominante rsultant d'un cas de concentration d'entreprises, proposer au
ministre charg du commerce d'enjoindre, le cas chant conjointement avec le
ministre dont relve le secteur intress, par dcision motive, l'entreprise ou
au groupe d'entreprises en cause, de modifier, de complter ou de rsilier, tous
accords et tous actes par lesquels s'est ralise la concentration qui a permis les
abus, et ce nonobstant l'accomplissement des procdures de notification et
dautorisation.


Section deuxime. Le contrle des ententes


Lalina 1er de larticle 5 de la loi du 29 juillet 1991 "prohibe les actions
concertes et les ententes expresses ou tacites visant empcher, restreindre
ou fausser le jeu de la concurrence sur le march lorsquelles tendent :


1- faire obstacle la fixation des prix par le libre jeu de loffre et de la
demande;

2- limiter laccs au march dautres entreprises ou le libre exercice de la
concurrence;

3- limiter ou contrler la production, les dbouchs, les investissements ou le
progrs technique;

4- rpartir les marchs ou les sources dapprovisionnement".



22[22] Patrice Bougette et Florent Venayre, Contrle a priori et a posteriori des
concentrations : comment augmenter lefficacit des politiques de concurrence, Revue
dconomie industrielle n121, 1
er
trimestre 2008, p. 9.
Au vu de ce texte, les lments constitutifs d'une entente sont au nombre de
deux :


- Une concertation entre deux ou plusieurs entreprises (1).

- Un objet ou des effets restrictifs sur la concurrence (2).


Les ententes peuvent cependant avoir un effet bnfique qui compense les
atteintes la concurrence auquel cas, elles peuvent tre autorises soit titre
individuel ou titre catgoriel (3).


1. La concertation


L'article 5 vise "les actions concertes et les ententes expresses ou tacites".


Il faudra distinguer les ententes et les actions concertes.


A) Lentente


Elle est un accord. Elle peut tre expresse23[23], crite ou verbale, ou tacite, se
manifestant par le comportement.


La valeur juridique de laccord est sans importance. Ainsi une entente peut tre
constitue par des accords mous, sans valeur contraignante pour leurs auteurs.
Une recommandation adresse par une organisation ses membres constitue
une entente prohibe24[24].

23[23] Dcision n3150 du 25 janvier 2004, Rapport du conseil de la concurrence 2004, p. 35.
Il sagit dun accord fixant la commission due sur la compensation lectronique devant tre
paye par les clients des banques loccasion de remise de chques lencaissement. Le
conseil de la concurrence est saisi par la chambre nationale des grants et propritaires des
stations de services.
24[24] Dcision n2137 du 27 mars 2003, rapport du conseil de la concurrence 2003, p. 37. Il
sagit dune entente sur le march du transport terrestre des produits cimentiers dans le
sudest de la Tunisie. La recommandation est faite par la chambre syndicale rgionale ses
adhrents. La chambre a organis une runion entre ces derniers et a distribu des barmes
de prix.


Le conseil de la concurrence insiste cependant sur le caractre volontaire de
laccord, cest--dire lintention et le concours de volonts en vue dappliquer
une politique commerciale dtermine et de poursuivre des objectifs communs
et dadopter un comportement et des positions communes lgard du march
et des autres concurrents .


La preuve de laccord est libre. Le conseil de la concurrence admet la preuve
par prsomptions de lhomme, cest--dire des indices prcis, graves et
concordants25[25].


B) Les actions concertes


Larticle 5 de la loi de 1991 vise galement les actions concertes. Cest une
forme de coordination entre entreprises qui, sans avoir t pousse jusqu la
ralisation dune convention proprement dite, substitue sciemment une
coopration pratique entre elles au risque de concurrence. Il sagit le plus
souvent de contacts par lesquels les concurrents tentent dinfluencer leurs
comportements respectifs ou dvoilent le comportement quils entendent tenir
sur le march. Ces contacts rduisent lincertitude de chaque oprateur et
affectent ncessairement lautonomie de leurs dcisions respectives.


La difficult de preuve se rencontre en matire des comportements parallles.
En principe, un simple comportement parallle des entreprises ne constitue pas
lindice dune pratique concerte anticoncurrentielle sil sexplique par une
autre raison. Le conseil de la concurrence franais a admis la dfense des
entreprises fonde sur leur volont de maintenir un statu quo qui se traduit par
un quilibre non collusif et qui passe par la volont des entreprises, dans une
situation oligopolistique, de se satisfaire de la rpartition du march et des
niveaux de prix et par consquent de ne pas mettre en uvre une politique

25[25] Dcision n4155 du 16 dcembre 2004, rapport du conseil de la concurrence 2004, p.
131. Entente sur le secteur de la formaon professionnelle en mare informaque
loccasion dun appel doffres dans un march public lanc par le centre national
informatique. Le conseil de la concurrence constate que le centre lance annuellement des
appels dores. Il a fait un relev des ores faites sur la priode 2001-2003. La premire et
unique ore est dune valeur de 140.000 dinars ; puis lors des offres subsquentes sont
retombes 60.000 dinars et les candidats taient nombreux. La dernire ore lorigine de
la saisine du conseil de la concurrence a vu les prix augmenter au double malgr le nombre
croissant des candidats sans quaucune raison objective explique cette augmentation. Le CNI
a alors annul lappel doffres et a recouru la ngociation de gr gr.
commerciale plus dynamique. Pour admettre la dfense, le conseil de la
concurrence franais pose une condition quaucun des acteurs na intrt
changer sa stratgie et que le march est stable et suffisamment transparent
pour permettre aux acteurs de prvoir le comportement des concurrents et de
vrifier la validit de sa prvision. Lorsque le paralllisme de comportement est
complt par un faisceau dindices il peut tre qualifi de pratique
concerte26[26].


26[26] M.-C. Boutard Labarde, G. Cavinet, E. Claudel, V. Michel-Amsellem, J. Vialens,
Lapplication en France du droit des praques anconcurrenelles, LGDJ. 2008, pp. 91-93 :
Enfin, la simple constatation sur un march dun paralllisme de comportements nest pas,
en elle-mme, suffisante pour dmontrer lexistence dune pratique collective prohibe. Cet
indice doit tre corrobor par des indices complmentaires : soit des preuves de contacts
entre les entreprises, soit la dmonstration ngative de labsence dautre explication
plausible ce paralllisme quune concertation pralable entre elles.
Parmi les circonstances qui peuvent expliquer un paralllisme de comportement, figurent les
conditions de fonctionnement du march en cause, principalement celles des marchs
oligopolistiques. La structure oligopolistique dun march ou les conditions objective dun
march spcifique est en effet de nature engendrer naturellement des comportements
parallles, lesquels ne sauraient donc, sans preuve, tre attribus une concertation illicite.
Il peut en effet exister sur de tels marchs des situations dquilibre non collusifs : lorsque
chacun de ses membres peut adopter une ligne de conduite qui maximise son profit par une
anticipation correcte du comportement des autres, quilibre qui peut se maintenir si aucun
des acteurs na intrt changer unilatralement sa stratgie .
La convergence des intrts individuels des entreprises peut aussi expliquer lalignement de
leurs comportements respectifs. En ce cas, aucune pratique anticoncurrentielle ne peut tre
retenue : il est injustifi de sanctionner ce qui ne peut tre finalement que le rsultat dune
concordance implicite de volont des producteurs sur un march, concordance qui drive des
anticipations des diffrents acteurs et non dune volont dlibre de faire obstacle aux
forces du march . La similitude des politiques commerciales ne peut alors tre conteste
que sil est tabli quelle rsulte dune concertation pralable. Ainsi, par exemple, lors de
lexamen des conditions de commercialisation du super-carburant sans plomb, le Conseil a-t-
il retenu que la quasi-identit des stratgies commerciales des compagnies ptrolires
pouvait sexpliquer par le souhait de chacune dentre elles de diffrencier le nouveau
carburant quelle mettait sur le march et quil ntait pas tabli que le paralllisme de
comportement observ rsulte dautres considrations que la poursuite de lintrt individuel
de chacune des compagnies au moment o les circonstances du march rendaient possible le
lancement dun nouveau produit .
Le Conseil de la concurrence a eu loccasion de se prononcer
ouvertement27[27] sur le paralllisme de comportement dans laffaire
Peaudouce-Lilas.


Dans laffaire Peaudouce-Lilas28[28] (la situation de la concurrence sur le
march des couches bb), le conseil de la concurrence sest trouv en prsence
dun duopole o deux producteurs se partagent la quasi-totalit du march. Le
conseil de la concurrence a trouv dans le paralllisme de comportement un
indice dune entente implicite prohibe. Les deux producteurs auraient,
simultanment, pendant la priode 2002-2006, augment plusieurs fois les prix
des taux quivalents ; ils ont pratiqu les mmes prix au stade du gros ainsi
que des politiques commerciales identiques29[29].


27[27] Dans laffaire SONEDE/Al MAWASSIR et autres (20 juillet 2006, Rapport 2006, II, p.
122), le conseil de la concurrence na pas directement vis le paralllisme de comportement)
Il sagit dune requte prsente par la SONEDE la suite dun appel doffres pour
lapprovisionnement en tuyaux. Un premier un appel dores a t lanc rpar en 4 lots.
Un de ces lots a t remport par lun des soumissionnaires et les autres ont t dclars
infructueux. La SONEDE lance un deuxime appel doffres, mais les soumissionnaires ont,
selon elle, prsent des offres de prix excessives et rapproches, ce qui dnote de
lexistence dune entente entre les participants. Le conseil de la concurrence dfinit
lentente prohibe comme celle rsultant dune coordination occulte entre les parties. Il
ajoute quil est incontestable que louverture des plis se passe en prsence des
soumissionnaires et que leur participation antrieure des appels doffres comparables a eu
pour effet que les offres financires pour chacun des lots soient transparentes lgard de
tous le monde ce qui exclut tout soupon dentente.
28[28] Conseil de la concurrence n71154 du 31 dcembre 2009, Rapport 2009, p. . Le
Tribunal administratif a confirm la dcision du Conseil de la concurrence par jugement en
date du .. sous le n, indit.
29[29] Le conseil de la concurrence estime quil tait possible ces deux socits, ayant une
bonne position sur le march, de pratiquer lgard de leurs clients une politique
commerciale diffrente de celle suivie par la socit concurrente. La politique actuelle est
ncessaire pour permettre ces deux socits de limiter la concurrence sur le march de la
distribution au stade de gros. Le conseil de la concurrence conclut que le fort degr de
concentration du march de production des couches bb permet thoriquement une
matrise du march de la part des socits Sancella et la Socit des produits dhygine ;
cette situation cre un terrain favorable lapparition dune sorte daccords et doprations
dentente interdites entre les deux socits malgr les signes de concurrence apparente car
le march, en raison de sa structure actuelle et sa dynamique interne soriente vers une
situation doligopole. Le conseil de concurrence exclut que les indices relevs reprsentent
un comportement commercial parallle. Il sagit plutt dune entente verticale implicite
partant des entreprises de production vers les entreprises de distribution.
La loi ne prcise pas quels sont les auteurs de lentente ou des actions
concertes. En pratique, ses dispositions s'appliquent aux entreprises
conomiques indpendamment de leur forme individuelle ou sociale, de leur
appartenance au secteur priv ou public ou de leur activit de production, de
distribution ou de prestation de services. L'interprtation du texte est alors
extensive. Lentente est prohibe quelle soit horizontale ou verticale30[30].


On retiendra que le conseil de la concurrence franais s'est prononc sur les
ententes entre des socits filiales. "Il considre que l'entente suppose un
concours de volonts libres entre des entreprises juridiquement distinctes et
conomiquement indpendantes. Les socits filiales d'un mme groupe ne
remplissent pas ces conditions. Une entente illicite peut cependant rsulter d'un
accord entre des socits d'un mme groupe lorsque celles-ci disposent de leur
pleine libert commerciale"31[31]. Mais les socits de groupes doivent
sabstenir de toute entente en cas de rponse un appel doffres32[32].

30[30] Dcision n4160 du 29 dcembre 2005, rapport du conseil de la concurrence 2005,
p.150. Il sagit dans cee aaire dun accord de reprsentaon exclusive. Le fournisseur
tranger, sollicit par une entreprise tablie en Tunisie le fournir en des produits de
parfum de luxe, a dirig son partenaire vers une socit locale dsigne comme son
distributeur agr. Le conseil de la concurrence estime quil sagit l dune entente verticale
de nature interdire la concurrence lintrieur de la marque unique ; la pratique favorise
de surcrot un partage du march entre marques diffrentes, ce qui entrave la concurrence
et ne sert pas les intrts des consommateurs. Il faut noter que larcle 5 de la loi de 1991
prvoyait il y a quelques annes une interdiction des contrats de reprsentation exclusive
sous rserve dune autorisation du ministre du commerce. Cette interdiction fut leve, mais
elle peut tre interdite par le jeu du contrle des ententes et abus de domination.
31[31] Memonto Francis Lefebvre concurrence consommaon 1998. P.
32[32] Lart. 82 du dcret 2002-3158 du 17 dcembre 2002 portant rglementation des
marchs publics, tel que modi par le dcret n2551 du 2 novembre 2004, dispose que
dans le cas d'entente manifeste entre les participants ou certains d'entre eux, il y a lieu de
dclarer imprativement l'appel d'offres infructueux et de procder une nouvelle mise en
concurrence, sauf cas d'impossibilit matrielle ou d'urgence imprieuse il est fait recours
la consultation largie en vertu des disposions prvues par l'arcle 39 du prsent dcret).
Les offres sont alors ramenes la moiti, cest--dire elles sont revenues au niveau des
prcdents appels dores. Il est signaler que le dcret 2002-3158 du 17 dcembre 2002
rgissant les marchs publics institue la mise en concurrence comme lun des principes
fondamentaux de la conclusion des marchs publics. Le conseil de la concurrence distingue
quatre sortes dententes de nature fausser le jeu de la concurrence dans les marchs
publics :
- laccord qui vise dterminer davance ladjudicataire du march ;
- la prsentation doffres semblables ;


2 Objet ou effet restrictif sur la concurrence


Lentente est prohibe soit en raison de son objet anticoncurrentiel soit en
raison de ses effets anticoncurrentiels.


Lentente est prohibe en raison de son objet mme si elle na pas t suivie
deffets anticoncurrentiels. Le conseil de la concurrence a sanctionn lentente
sur le march des transports terrestres de produits ciments sur la rgion sud-est
mme si, en pratique, elle na pas t suivie par les adhrents du syndicat
rgional.


Lentente est galement prohibe si elle est de nature avoir un effet restrictif
de la concurrence. Leffet dont il sagit peut tre rel ou simplement ventuel.
Mais la question se pose de savoir sil est exig quil atteigne un seuil de
sensibilit . Cest ce que semble admettre le conseil de la concurrence, par
analogie, la solution quil a retenue en matire dabus de position dominante,
lorsquil na pas considr comme anticoncurrentiel le comportement dune
entreprise en position dominante qui a mis sur le march un produit non
conforme aux normes quant ltiquetage relatif lindication de la dure de
premption des paquets de lait (9 mois au lieu de 6 mois). Le conseil de la
concurrence a estim quil ny a pas eu datteinte la concurrence dans la
mesure o le producteur sest ressaisi aussitt quil a dcouvert lerreur et que
la dure de linfraction tait seulement dune journe et na touch que 3 mille
units33[33].


L'numration des pratiques anticoncurrentielles prsentes dans l'article 5 de
la loi de 29 juillet 1991 est donne titre indicatif. Il s'agit de :



- la prsentation doffre non srieuse et de complaisance dont lauteur na pas lintention ni
la volont dy participer mais simplement rendre service un concurrent ;
- la prsentation dune offre de couverture proche de la ralit du march conclure mais
elle est tudie davance avec les autres participants pour que loffre soit retenue en faveur
de lun deux charge pour ce dernier de faire une ristourne aux autres ou charge de se
relayer dans les appels doffres ultrieurs ou des appels doffres dans dautres rgions.
Rapport du conseil de la concurrence 2003, p. 54-55.
33[33] Dcision n5199 du 16 novembre 2006, rapport du conseil de la concurrence 2006, p.
122.
1- faire obstacle la fixation des prix par le libre jeu de loffre et de la
demande;

2- limiter laccs au march dautres entreprises ou le libre exercice de la
concurrence;

3- limiter ou contrler la production, les dbouchs, les investissements ou le
progrs technique;

4- rpartir les marchs34[34] ou les sources dapprovisionnement".


Leur diversit n'empche pas la possibilit d'oprer une classification :


Les pratiques anticoncurrentielles peuvent viser rduire le nombre des
concurrents soit directement (par exemple une rglementation
professionnelle35[35], une clause de prfrence, une clause de non-
concurrence, une clause de restitution en nature impose au concessionnaire
la fin des relations contractuelles) soit indirectement en limitant, par exemple,
l'accs des produits ou services au march36[36], en procdant une rpartition
du march ou en organisant un boycottage ou une mise l'index de certains,
restreindre la libert d'action des concurrents. Lentrave au progrs technique et
linnovation limite laccs au march.



34[34] Par exemple clause de dlimitation des zones gographiques, clause de partage de
clientle, instauration de quotas de production ou de vente.
35[35] Selon la jurisprudence franaise, les conditions dadhsion une association
professionnelle peuvent porter atteinte la libre concurrence si cette adhsion est une
condition daccs au march ou si elle constitue un avantage concurrentiel, et si ces
conditions dadhsion sont dfinies ou appliques de faon non objective, non transparente
et discriminatoire.
36[36] Art. 19 du dcret du 17 dcembre 2002 relaf aux marchs publics : Les
spcifications techniques fixes par les cahiers des charges ne doivent aucunement favoriser
certains candidats, aboutir restreindre la concurrence ni se rfrer des marques
commerciales ou des producteurs dtermins.
Tout candidat ventuel ayant considr les spcifications techniques mentionnes dans les
cahiers des charges contraires aux prescriptions de cet arcle peut, dans un dlai de 15
jours, compter de la date de parution de l'avis d'appel d'offres prsenter au comit de suivi
et d'enqute, prvu l'arcle 152 du prsent dcret, un rapport dtaill et circonstanci,
appuy des justificatifs ncessaires, et prcisant les irrgularits ou reproches .
Elles peuvent galement viser rduire la libert d'action des concurrents en
entravant le droit de chacun de dterminer librement les prix, les marges,
d'accorder des remises ou de varier ses sources dapprovisionnement37[37].
Elles peuvent aussi s'attacher fixer les conditions commerciales communes ou
rduire la libert de chacun de grer son entreprise.


3 Les ententes autorises


"Ne sont pas considres comme anticoncurrentielles, les ententes et les
pratiques dont les auteurs justifient qu'elles ont pour effet un progrs technique
ou conomique et qu'elles procurent aux utilisateurs une partie quitable du
profit qui en rsulte".


Ces pratiques sont soumises l'autorisation du ministre charg du commerce
aprs avis du conseil de la concurrence. Il sagit dune autorisation
individuelle.


Il existe toutefois une autorisation catgorielle en matire de franchise. Les
contrats de franchise, dans certains cas fixs par arrt38[38], bnficient d'une
exemption systmatique de l'interdiction gnrale des ententes.

37[37] Dcision n51106 du 29 dcembre 2006, Rapport 2006, p. 126. Dans cee espce, il
sagissait dun contrat conclu entre une socit de distribution de journaux et un
propritaire de kiosque journaux qui oblige ce dernier ne pas sapprovisionner chez un
tiers pour les titres fournis par la socit de distribution. La clause tait rdige ainsi Je
mengage mapprovisionner exclusivement auprs de cette socit (SOUTPRESSE) en
journaux et publication et en gnrale en tous ouvrages priodiques ou non, qui peuvent
tre fournis par la SOUPRESSE minterdisant daccepter et de mettre en vente dans mon
dpt tout titre fourni par SOTUPRESSE qui pourrait mtre propos par quiconque dautre
Le conseil de la concurrence estime quil sagit dune entente verticale comprenant une
clause dexclusivit nayant pas obtenu lautorisation du ministre de commerce. En appel, la
dcision du conseil de la Concurrence a t infirme (Tribunal administratif, chambre
dappel, n61125 du ..
38[38] Arrt du ministre du commerce et de l'arsanat du 28 juillet 2010, portant loctroi
systmaque, certains contrats de franchise, de l'autorisaon prvue par l'arcle 6 de la
loi n 91-64 du 29 juillet 1991, relave la concurrence et aux prix.
1- Les marques nationales : tous secteurs confondus,
2- Les marques trangres : les secteurs suivants :
Secteurs de distribution

- Parfumerie, produits de beaut et cosmtique
- Prt porter
- Chaussures
- Maroquinerie
- Articles et chaussures de sport
- Produits dittiques
- Horlogerie
- Articles de cadeaux
- Lunetterie
- Articles de mnage grand public
- Meubles
- Plantes dintrieur et fleurs
- Quincaillerie et articles sanitaires
- Matriel lectronique et informatique
- Librairie
- Biens dquipement pour divers secteurs
Secteur touristique
- Location de voiture
- Aires de loisir
- Gestion des htels
Secteur de la formation
- Formation professionnelle
Autres activits conomiques
- Service de dpannage
- Salons de coiffure de beaut et d'hygine corporelle
- Services de rparation et de maintenance (auto, lectronique ... )
- Services dappui l'abandon du tabagisme

Le contrat de franchise est introduit en droit tunisien comme contrat nomm en vertu
de la loi n2009-69 du 12 aot 2009, relative au commerce de distribution. Il est
dfini comme le contrat par lequel le propritaire dune marque ou dune enseigne
commerciale accorde le droit de son exploitation une personne physique ou morale
dnomme franchis, et ce, dans le but de procder la distribution de produits ou la
prestation de services moyennant une redevance . Le droit dexploitation de la
franchise comprend le transfert des connaissances acquises, le savoir-faire et
lexploitation des droits de la proprit intellectuelle . Est considr rseau de
franchise lensemble des commerces indpendants exerant sous la mme marque et
selon des mthodes commerciales unifies dont notamment lamnagement des
locaux, les modes de grance, lexposition, le marketing et les sources
dapprovisionnement .

Les clauses minimales obligatoires faisant partie du contrat sont fixes par dcret en
date du 21 juin 2010[39]. Il sagit des clauses suivantes :

les royalties exiges du franchis,
la dure du contrat et les conditions de son renouvellement,
les conditions d'exploitation de la marque ou de l'enseigne commerciale,
les conditions de rsiliation du contrat,
les clauses d'exclusivit d'approvisionnement,
les clauses de non-concurrence,
la dlimitation de la zone gographique exclusive d'exploitation de la marque ou de
l'enseigne commerciale,
l'obligation du franchis la confidentialit des donnes divulgues par le
franchiseur,
le plan d'investissement excuter par le franchis,
les conditions de rpartition des dpenses de publicit,
la communication au franchiseur des donnes relatives la vente et la situation
financire du franchis,
les procdures d'autorisation du franchiseur ou de ses dlgus pour accder aux
locaux du franchis,
la possibilit pour le bnficiaire d'un contrat d'exclusivit de reprsentation
couvrant tout le territoire de la Rpublique Tunisienne, de conclure avec des
franchiss des contrats d'exploitation couvrant des zones gographiques limits.

En application de larticle 4 du dcret du 21 juin 2010, les contrats de franchise ne
doivent pas comporter des clauses anticoncurrentielles relatives :

l'imposition des prix de revente ou de prestation de service;
la fixation d'un chiffre d'affaires minimum.

Il sagit donc dune sorte clauses noires anticoncurrentielles. Il nest pas pour autant
interdit fixer des prix maximums ou des prix conseills.

- Services de soins dans les htels
- Thalasso thrapie

Les clauses dexclusivit territoriale, les clauses de non-concurrence souvent post-
contractuelle[40] et les clauses dapprovisionnement exclusif ne sont pas
spcialement interdites. Reste de savoir si malgr le silence des rglements, lautorit
de concurrence peut exercer un contrle sur la proportionnalit des restrictions la
concurrence avec la ncessit de protection des signes distinctifs et le savoir-faire du
franchiseur et la protection de son rseau.


Section troisime. Le contrle de labus de pouvoir


Larticle 5 de la loi de 1991 prohibe l'exploitation abusive d'une position
dominante sur le march intrieur ou sur une partie substantielle de celui-ci, ou
d'un tat de dpendance conomique dans lequel se trouve une entreprise
cliente ou fournisseur qui ne dispose pas de solutions alternatives, pour la
commercialisation, l'approvisionnement ou la prestation de service.


Ainsi la loi distingue deux pratiques anticoncurrentielles. Labus de position
dominante ( 1) et labus de dpendance conomiques ( 2). Labus est
notamment caractris par le refus de vente ou d'achat, les ventes ou achats
lis, la pratique des prix minimums imposs en vue de la revente, les conditions
de vente discriminatoires ainsi que dans la rupture de relations commerciales
sans motif valable ou au seul motif que le partenaire refuse de se soumettre
des conditions commerciales injustifies ( 3).


1 La position dominante sur le march


L'article 5 de la loi de 1991 prohibe l'exploitation abusive d'une position
dominante sur le march intrieur ou sur une partie substantielle de celui-ci. La
mise en uvre de ce texte ncessite que soient dfinis le march de rfrence et
la position dominante qu'exerce une entreprise sur ce march.


A- La dlimitation du march


Sans dfinir abstraitement le concept de march, le Conseil de la concurrence
estime que le march des volailles, compar aux autres espces animales, a ses
propres caractristiques au niveau des importations, de la production et de la
commercialisation. Cette dmarche traduit implicitement le critre de
substituabilit employ l'article 7 de la loi de 29 juillet 1992 (voir supra).
Pour qu'il y ait une position dominante, il faut que n'existent pas sur le march
des produits ou services substituables ceux que fournit l'entreprise dominante.
La substituabilit ne dsigne pas seulement la finalit conomique des produits
(en l'occurrence la fonction nutritive), mais galement leurs cots de
production, le volume de la demande, les conditions de
commercialisationAinsi les produits de luxe se distinguent des produits
grands publics ; les produits de protection solaire qui se vendent dans des
officines et sur prescription mdicale se distinguent des produits qui se vendent
dans les grandes et moyennes surfaces ; les viandes blanches comprennent
indistinctement la viande de poules et celles des dindes. En examinant la
situation de la concurrence en matire de vernis de cramique, le conseil de la
concurrence tout en distinguant trois sortes de produits, considre que le
march dont il est saisi dans la requte comprend les diverses catgories39[41].
Le march de la distribution au stade de gros des mdicaments comprend
lensemble des mdicaments. Pour les vitres des vhicules, on distingue les
vitres avant et les autres vitres


L'article 5 al. 4 admet que la position dominante puisse s'exerce sur une partie
seulement du march. Le march peut tre local, rgional40[42] ou
national41[43] dailleurs peu importe le lieu dtablissement de lentreprise
dominante42[44].


B- La domination du march


La loi interdit l'exploitation d'une position dominante sur le march, mais ne
dtermine pas qui pourra tre le sujet de cette domination. De mme le texte ne
dfinit pas la notion de domination.



39[41] Dcision 3149 du 9 dcembre 2004, Rapport 2004. p. 111.
40[42] Dcision n3152 du 26 juillet 26 juillet 2004, Rapport 2004, p. 65. Il sagit dune
position dominante du march de la plonge sous-marine dans la rgion de Tabarka.
41[43] Dcision n 3146 du 27 mars 2004, Rapport 2004, p. 19. Le yaourt est un produit qui
se commercialise sur tout le territoire de la Rpublique, car il est vendu dans toutes les
piceries installes dans les villages et villes, outre la publicit dont il fait lobjet et atteint
presque tous les consommateurs. Le march du yaourt est distinct du march du lait
conditionn.
42[44] Dcision 3149 du 9 dcembre 2004, Rapport 2004. Dcision ambigu car elle vise une
indistinctement la domination des socits espagnoles. Il est vrai que la dcision est rendue
propos de la vente un prix abusivement bas. On remarque que le droit tunisien interdit
aujourdhui (depuis) expressment la vente un prix abusivement bas, indpendamment
de la domination du march voir infra Section IV.
Dans sa dcision en date du 31 dcembre 200943[45], le Conseil de la
concurrence estime quune entreprise est en position dominante lorsqu elle
est dote dune puissance conomique lui confrant une indpendance daction.
Elle se comporte dans ses relations avec ses clients ou ses concurrents selon sa
seule volont et sans subir les contraintes du march et ses exigences, ce qui lui
permet dimposer sa volont et contrler les mcanismes du march et
dinfluencer considrablement la situation des oprateurs qui sy trouvent en
raison de sa part de march, de son avance technologique, de sa politique
commerciale, de ses ressources financires ou de sa situation gographique .


Le Conseil de la concurrence estime que la domination peut tre l'uvre d'un
groupe de socits44[46]. La dfense a rcus l'emploi de ce terme qui n'est
pas dfini en droit positif tunisien. Le groupe de socits ne signifie pas
cration d'une personne morale nouvelle. Le groupe existe si la preuve est
tablie de l'unit des sources de financement des diffrentes socits
(centralisation de la trsorerie), des organes de gestion et de contrle, de
stratgie de vente et de sige social.


Pour apprcier si le groupe Poulina occupe une position dominante sur le
march, le Conseil de la concurrence a procd la dtermination de la part de
march contrle par lensemble des socits du groupe. Le Conseil de la
concurrence ajoute galement d'autres indices pour caractriser la domination
ayant trait la structure du march (deux autres entreprises s'emploient dans le
secteur) et la structure des socits dfenderesses (poids financier et
technologique, couverture large du territoire).


2 La dpendance conomique

Larticle 5 de la loi de 1991 interdit lexploitation abusive d'un tat de
dpendance conomique dans lequel se trouve une entreprise cliente ou

43[45] Dcision n81163 du 31 dcembre 2009, rapport du conseil de la concurrence Vol. 1,
p. 119.
44[46] Dcision n.. ; Dcision n. La domination sapprcie par une apprciation de la
part de march occupe par une entreprise et la mesure de son leadership en matire de
gestion et ladoption de mthodes commercialisation de ses produits. La part de march est
un lment parmi dautres, tels que lavance technologique, la variation des produits en
qualit et en quantit, ltendue de la commercialisation sur le territoire national. Et chaque
fois o plusieurs de ces lments se conjuguent ma domination du march est plus ample.
Une entreprise qui dent dans le march de rfrence 3% (march du javel), nest pas
dominante
fournisseur qui ne dispose pas de solutions alternatives, pour la
commercialisation, l'approvisionnement ou la prestation de services.


Le lgislateur ne donne pas une dfinition lgale de ltat de dpendance
conomique. Le conseil de la concurrence a donn la dfinition suivante,
suivant en cela, la jurisprudence franaise. La dpendance conomique rsulte
de la runion de plusieurs lments qui sont de nature mettre un partenaire
conomique dans une situation telle quil peut difficilement possible chapper
ses effets. Ces lments sont :

- la notorit de la marque du partenaire

- la part quelle occupe sur le march de rfrence,

- la part du partenaire dans le chiffre daffaires du client ou fournisseur,

- la difficult pour ce dernier de trouver une solution quivalente

- la dpendance conomique ne doit pas rsulter du comportement de la
personne en dpendance conomique ou de sa politique commerciale, tant
considr que la dpendance conomique est un tat subi et non
volontaire45[47].

Il existe trois types de dpendance conomique :


- le premier, rare, rsultat de ltat de pnurie ;

- les produits desquels sapprovisionne un client auprs de son fournisseur ;

- la dpendance pour cause de relations contractuelles (par exemple une
entreprise ayant ralis des investissements de sorte quelle ne peut modifier ou
transformer son activit).


45[47] Dcision n61124 du 3& dcembre 2009, la concurrence sur le march de la
distribution au stade de gros des produits ptroliers ;
" = --, ''= --,- _- '+='--= = '--, -'-= -''=- - .--- ,'--` ,--' ,- '=-' '+,'
,-' '+-,-- == -' -`= +- -'-' - .`--- '- - ,-=- '- '+='-- _'= -' ,`'- -
+-'-- '--= ,-- -' '--- -,=' --,-' ,-' ='-'' '-=' `-'-' ',`'- --
,, ` _'= = += - ''= = -- ,--' - ,'=-' --',- --- ='-' ,'- =' -
',-= -,' --,' --- ,-= " .

Lapprciation de ltat de dpendance conomique se fait in concreto en
tenant compte de la situation particulire de lentreprise dpendante.


La notorit de la marque du fournisseur ne conduit pas ncessairement lui
donner une position dominante sur le march. Ainsi la marque SVR pour les
produits de protection solaire a t considre comme notoire par le seul fait
quelle dtient 30% du march.


La solution alternative est dfinie en jurisprudence comme tant la possibilit
pour le client de sapprovisionner des produits correspondant ses besoins
dans des conditions techniques et commerciales quivalentes celles qui
prvalaient dans les rapports avec lancien fournisseur. Le conseil de la
concurrence a eu loccasion dapprcier la runion de cette condition dans
laffaire Top-pharm/SVR. SVR est un laboratoire franais qui fabrique des
produits de protection solaire quil commercialise en Tunisie dans des officines
pharmaceutiques par lintermdiaire de la socit Top-pharm. Une convention
de concession commerciale est conclue entre les parties pour une dure initiale
de cinq annes, renouvele par tacite reconduction. La marque SVR na pu
simplanter en Tunisie que grce aux efforts commerciaux de Topharm. La
rupture des relations commerciales entre les parties ne permet pas au
distributeur de trouver une autre marque notoire de substitution ; le conseil de
la concurrence, contrairement lavis du rapporteur, estime dune part, que les
grandes marques trangres nacceptent dhabitude de ne traiter quavec un
seul distributeur et dautre part, mme si dautres marques trangres ne sont
pas prsentes en Tunisie, leur commercialisation ncessite de grands
investissements commerciaux qui ne donnent pas le mme rsultat que celui
obtenu prcdemment. Dailleurs, la socit Top-pharm avait apport la preuve
de labsence dune solution alternative. En effet en cours de procdure, elle
avait pu conclure un contrat de concession avec une marque turque, mais le
rsultat obtenu lors du premier exercice tait dficitaire. En outre, le nouveau
contrat conclu avec le laboratoire turque lui impose des limitations de libert
commerciale plus importante que celles imposes par SVR, notamment une
obligation de non-concurrence post-contractuelle de trois ans.


Ltat de dpendance conomique ne doit pas rsulter dune dcision volontaire
de la victime. Cette condition est reprise de la jurisprudence franaise46[48],
mais quelques dcisions de la Cour dappel de Paris sen sont cartes :

46[48] Cour dappel de Versailles, 8 octobre 1999, LPA 26 janvier 2000, n18, p. 13, note P.
Urion Considrant qu'il n'est pas tabli que la S.A.R.L. Charpentier Armen se trouve dans
un tat de dpendance conomique au sens de l'ordonnance du 1er dcembre 1986, ds
lors qu'il s'vince des justifications fournies et de l'tat des critures soumises la Cour que
la situation de cette socit sur le march de la fabrication du vtement de travail rsulte


Considrant quen effet, ltat de dpendance conomique, pour un
distributeur, se dfinit comme la situation dune entreprise qui ne dispose pas
de la possibilit de substituer son ou ses fournisseurs un ou plusieurs autres
fournisseurs rpondant sa demande dapprovisionnement dans des conditions
techniques et conomiques comparables ; quil rsulte des lments
susmentionns que tel tait le cas de la socit Reims Bio, sans quil puisse lui
tre oppos que cette situation rsultait dune stratgie dlibre de sa part,
ds lors, tout dabord, que ltat de dpendance conomique, au sens de
larticle L. 420-2, alina 2, du code de commerce, est une situation objective
dont lorigine est indiffrente et que, de toute faon, un tel reproche nest pas
fond, la socit Reims Bio ayant acquis une branche dactivit qui tait dj
en tat de dpendance conomique et stant trouve confronte aux pratiques
abusives du GIPCA avant mme davoir pu envisager de mettre en place une
stratgie de diversification, supposer que celle-ci ft possible 47 [49] .

Cette position avait t ritre par la Cour dappel de Paris dans un arrt en
date du 29 mars 200548[50] :

d'un choix stratgique de dveloppement mrement dlibr depuis de nombreuses
annes, dont elle ne rapporte nullement la preuve qu'il lui aurait t impos par le G.I.E. Elis
son dtriment , Cons. Con., dc., n93-D-21, 8 juin 1993, BOCC 25 juill. 1993, p.
197 confirm en appel par la Cour dappel de Paris, 25 mai 1994, BOCCRF 24 juin 1994. Le
pourvoir en cassaon fut rejet Cass. Com., 10 dc. 1996, Bull. civ. IV, n309.
47[49] Arrt de la cour dappel de Paris (1
re
chambre, section H) en date du 25 janvier 2005
relatif au recours form par lEFS (Etablissement franais du sang) contre la dcision n04-D-
26 du Conseil de la concurrence en date du 30 juin 2004 relave la saisine de la SARL Reims
Bio l'encontre de pratiques mises en uvre par le groupement d'intrt public
Champagne- ;
www.nances.gouv.fr/fonds_documentaire/dgccrf/boccrf/05_06/a0060014.htm. Pourvoi en
cassaon rejet Cass. com. 28 fvrier 2006 Bullen 2006, IV, N 49, p. 49. Pierre Arhel,
Activit de la Cour dappel de Paris dans le domaine des pratiques anticoncurrentielle
(Janvier 2005), Petes aches, 22 juillet 2005, n145, p. 4.
,---' -,--' -=- -,= ) '=- 23 --'= 2007 ( '- -- =,- =- =-'' -=- =
.-,--- '----`21 --'= 2004 - = =-'- ,- -=, ` -,='' -' ',-- ,- --=
='=' = -- ' '----` -=- .,'- ` , =-' =-' -- -,--' -=- ` ,=`motif
surabondant -' =' '+'- - ,---' -'--' ,- -' ) - Hachette ( == - ,---'
- '- , -''=' ,= ,-'-' ---- ' `,+--' ) -' ( -,=' `- =,--' _' . _'= `=
,-=- ''- =-- - , - -' ' -- =' -,=' .- - - - '- , .
48[50] Cour dappel de Paris 1
re
chambre, section H, 29 mars 2005 relaf au recours form
par la SARL FILMDIS contre la dcision n
o
04-D-44 du Conseil de la concurrence en date du
15 septembre 2004 relave une saisine prsente par le cin-thtre du Lamentin dans le

Sur le principe de labus de dpendance conomique :

Considrant que la socit Filmdis reproche la dcision de ne pas avoir
apprci la situation de dpendance de chaque entreprise, prise
individuellement, et de ne pas avoir recherch si leur ventuelle dpendance ne
rsultait pas dun choix dlibr de politique commerciale et non dune
ncessit technique, faisant valoir cet gard quelle tait seule sur le march
de la distribution avant que les exploitants indpendants ne sinstallent,
choisissant en connaissance de cause de contracter avec elle dans ces
conditions ; quelle conteste enfin labsence de solution alternative, en
discutant les constatations du Conseil cet gard et en lui reprochant de ne
pas avoir recherch sil nen existait pas aux Etats-Unis ou au Canada ;

Mais considrant que ltat de dpendance conomique se dfinit comme la
situation dune entreprise qui ne dispose pas de la possibilit de substituer
son ou ses fournisseurs un ou plusieurs autres fournisseurs rpondant sa
demande dapprovisionnement dans des conditions techniques et conomiques
comparables ; que la socit Filmdis ne conteste pas quelle bnficie dun
monopole de fait sur le march de la distribution dans les Antilles franaises ni
que les contrats qui la lient aux producteurs de films lui accordent les droits
exclusifs dexploitation dans les territoires concds ; quelle ne discute pas
utilement la constatation selon laquelle les dmarches des exploitants vers
dautres fournisseurs sont infructueuses, qui rsulte clairement du tmoignage
de directeur de lOffice national de laction culturelle et sportive de la
commune du Moule, en Martinique (point 37), et de la rponse reue de lUIP
(United International Pictures) par M. Calvados (point 36), mme si ce
distributeur termine ses explications en ajoutant que, de toute faon, il ne
disposait pas du film demand ; quelle ne justifie nullement de lexistence des
solutions alternatives quelle reproche au conseil de ne pas avoir recherches ;
quenfin la dpendance conomique est une situation objective dont lorigine
est indiffrente ;

La Cour de cassation franaise a approuv la Cour dappel dans les termes
suivants :


Qu'en toute hypothse, la prohibition de l'article L. 420-2 du code de commerce
des abus de dpendance conomique a lieu de jouer dans les rapports entre une
entreprise du secteur de la grande distribution et la socit cooprative qui lui

secteur de la distribution et de lexploitation de films.
hp://www10.nances.gouv.fr/fonds_documentaire/dgccrf//boccrf/05_06/a0060018.htm;
Pierre Arhel, Activit de la Cour dappel de Paris dans le domaine des pratiques
anconcurrenelle (fvrier avril 2005), Petes aches, 12 aot 2005, n160, p. 6.
fournit l'essentiel de ses marchandises, peu important qu' ces rapports se
superpose une relation entre associ cooprateur et socit cooprative ; qu'en
jugeant qu'en dpit de l'tat de dpendance conomique certain de la socit
Pontadis l'gard de la SCAPEST, les dispositions du texte susvis ne
pouvaient tre invoques par la premire en raison de son statut d'associ
cooprateur de la seconde, la cour d'appel a viol l'article L. 420-2 du code de
commerce en y ajoutant une restriction qui n'y figure pas ;


Certains auteurs ont estim que la position de la jurisprudence franaise nest
pas stable49[51]. Certains autres se sont montrs critiques lgard de la
condition pose. Ils estiment quelle est rigoureuse envers les victimes que le
lgislateur a voulu protger. Murielle Chagny50[52] a invit distinguer entre
les exigences du droit de la concurrence et celle du droit de la responsabilit
civile qui au besoin admet un partage de responsabilit. Claude Lucas de
Leyssac et Gilbert Parleani estiment de leur part que ltat de dpendance
conomique est une situation objective et quil importe peut de savoir comment
elle sest forme51[53] : Cette focalisation (de lactivit de lacheteur sur les
produits ou services du fournisseur) peut tre un choix dlibr de lacheteur,
ou encore rsultante de la structure de concurrence. Peu importe, il faut quelle
existe .



49[51] Dominique Brault, Droit et politique de la concurrence, d. Economica 1997, p. 278.
Lauteur pose la question exigera-t-on que le distributeur nait pas lui-mme et
unilatralement cr la situation de dpendance dont il dnoncerait les consquences ? On
peut penser que, par exemple, lentreprise qui sans y tre oblige, ferait une part
excessive de son chiffre daffaires avec un fournisseur dtermine Lauteur nous rpond
Il est souhaiter que le Conseil de les tribunaux se refuseront protger de mauvais
gestionnaires. On peut citer cet gard des exemples de sens contraires.. .
50[52] La dnion de l'tat de dpendance conomique aprs la loi du 15 mai 2001 (Muriel
CHAGNY) Note: Cass. com., 3 mars 2004, JCP d. E., 2004, n36, p. 1247 : En revanche, il
est permis de regretter que la Cour rgulatrice considre, comme elle l'a dj fait par le
pass (V. not. Cass. com., 10 dc. 1996, St Somaba c/ St de travaux portuaires : Juris-Data
n 1996-004767 ; Bull. civ. 1996, IV, n 309 ; JCP G 1997, IV, 261), qu'un oprateur ne saurait
se prvaloir d'une situation qui procderait, non de l'absence de produits substituables, mais
d'un choix dlibr de sa part. Au lieu de refuser d'emble le bnfice du texte, mieux
vaudrait admettre que la dpendance conomique, qu'elle ait t choisie ou subie, existe
bien - ce qui permettrait d'ordonner la cessation des ventuels abus -, quitte faire
intervenir l'attitude fautive de la victime, un stade ultrieur, lors de la dtermination de
son droit indemnisation (en ce sens, M. Chagny, Droit de la concurrence et droit commun
des obligaons, Dalloz, coll. nouv. bibl. th., vol. 32, 2004, prf. J. Ghesn, n 763 et s.
51[53] Claude Lucas de Leyssac et Gilbert Parleani, Droit du march, Puf 2002, p. 920.
3 Les pratiques prohibes


Dans sa rdaction initiale, la loi ne vise expressment que le refus de vente, les
ventes ou lies et les conditions de vente discriminatoires. Ces pratiques sont
prohibes per se par la loi de 1991, mme en labsence dune position
dominante ou dune situation de dpendance conomique. La question est de
savoir si lon est autoris interprter l'article 5 alina 5 dans un sens large. La
jurisprudence du conseil de la concurrence est constante pour admettre que la
liste est nonciative. Le lgislateur a fini par modifier le texte de la loi dans le
mme sens et en mme temps dlargir la liste des pratiques juges abusives.
Sont considrs des abus le refus de vente52[54] ou d'achat53[55], les ventes
ou achats lis54[56], le prix minimums imposs en vue de la revente55[57], les

52[54] 1) de refuser de sasfaire, dans la mesure de ses disponibilits et dans les conditions
conformes aux usages commerciaux , aux demandes d'achat de produits ou aux demandes
de prestation de services pour une activit professionnelle, lorsque lesdites demandes ne
prsentent aucun caractre anormal et manent de demandeurs de bonne foi et lorsque la
vente de produits ou la prestation de services, n'est pas interdite par une loi ou par un
rglement de l'autorit publique .
53[55] A noter, que le refus dachat nest cependant pas interdit per se.
54[56] 3) Il est interdit de subordonner la vente d'un produit ou la prestation d'un service
l'achat concomitant d'autres produits, l'achat d'une quantit impose, ou la prestation
d'un autre service .
55[57] Arcle 28 Il est interdit dimposer directement ou indirectement, un caractre
minimal au prix de revente dun produit, dune marchandise ou dune prestation de
service . Dans laffaire Poulina, le Conseil de la concurrence est convaincu de l'existence de
la pratique de prix impos de revente soit dans les rapports des dfenderesses avec des
revendeurs indpendants soit dans les rapports avec des revendeurs faisant partie de leur
rseau de distribution (grants libres ou franchiss). La preuve a t tablie par divers
moyens, notamment les factures de vente, les contrats et les dclarations de revendeurs
recueillies par le conseil. Ce dernier n'a pas manqu dailleurs de souligner au passage que
cette pratique constitue en outre une infraction pnale.
Les socits poursuivies ont dfendu le systme de vente prix impos en ce qu'il contribue
unifier les prix de vente l'intrieur du rseau de distribution qu'elles ont mis en place au
moyen des contrats de location-grance ou de franchise. Elles soutiennent que l'utilisation
d'une mme enseigne ou de la mme marque commerciale devrait conduire la dfinition
d'un prix uniforme afin d'asseoir la crdibilit du rseau auprs des consommateurs. Par une
telle justification, ces socits entendent en quelque sorte viter de paratre comme
pratiquant une discrimination entre les consommateurs.
En ralit, l'interdiction des prix minimums impos est critique en ce qu'elle empche le
lancement d'un rseau de distribution efficace. La pratique de prix impos la revente
conditions de vente discriminatoires56[58]. La rupture de relations
commerciales sans motif valable57[59] ou au seul motif que le partenaire

permettrait un positionnement stable du couple "produit-prix". Cela permettrait d'tablir
une stratgie commerciale durable indispensable au succs du lancement et utile la
garantie de la distribution.
Le Conseil de la concurrence n'a pas t sensible une telle justification. Il estime que la
pratique des prix imposs conduit un contrle des prix par le fournisseur prjudiciable aux
intrts des consommateurs. Le conseil a certainement estim que l'atteinte la libert de
baisser les prix a pour effet de conduire leur augmentation du fait de l'absence en l'espce
d'une concurrence suffisamment vive entre marques.
Notons quen France, il a t observ que les entreprises qui cherchent chapper la
prohibition des prix imposs recourent, pour assurer la distribution de leurs produits, des
dpositaires ou des mandataires et non des distributeurs indpendants, tels que les
concessionnaires ou les franchiss. Mais le Conseil de la concurrence de ce pays a estim
que ce systme de distribution peut tre jug abusif car il est destin fausser le jeu de la
concurrence (Marie Malaurie-Vignal, droit interne de la concurrence, p. 203, Armand Colin
1993).
56[58] Arcle 29- 2) il est interdit de pratiquer l'gard d'un partenaire conomique ou
d'obtenir de lui des prix , des dlais de paiement56[58], des conditions ou des modalits
de vente ou d'achat discriminatoires et non justifies par des contreparties relles, en
crant, de ce fait, pour ce partenaire, un dsavantage ou un avantage dans la concurrence .
Larcle 39 de la mme loi punit la pratique des conditions de vente discriminatoires
telles que prvues par larcle 29 prcit dune amende de 200 20.000 DT. Selon larcle
45 in fine de la mme loi les complices sont punis des mmes peines . Quoique la loi soit
reste muette sur la question, il est admis que la victime de la discrimination peut intenter
devant le juge pnal une action civile pour demander la rparation de son prjudice. Avec
larcle 29 de la loi de 1991, le principe de la libert contractuelle est inflchi par le principe
lgalit. Le lgislateur prohibe et pnalise les discriminations indpendamment de
lexistence dune entente ou lexploitation abusive dune position dominante.
Pour comprendre la logique interne de ce texte et ses conditions d'application on se propose
de poser la question de la lgitimit des discriminations l'achat:
- Est-il possible pour un acheteur de ne pas appliquer les mmes conditions gnrales
dachat tous ces fournisseurs ? Par exemple, un leveur avicole peut-il exiger de
lentreprise de transformation dacheter aux mmes conditions gnrales dachat que cette
dernire pratique avec dautres leveurs appartenant un mme groupe quelle ?
Linfraction des pratiques discriminatoires suppose la runion de trois lments matriels :
lexistence dune discrimination, labsence dune justification et la cration pour le
partenaire conomique un avantage ou un dsavantage dans la concurrence. Mais au

pralable, il faut dterminer le domaine dapplication de larticle 29 de la loi de du 29 juillet
1991.
Domaine dapplicaon de larcle 29 de la loi de 29 juillet 1991. Larcle 29 fait interdicon
tout commerant, industriel, artisan ou prestataire de service de pratiquer lgard dun
partenaire conomique une discrimination non justifie. Les personnes concernes sont
donc le commerant, lindustriel, lartisan ou le prestataire de service dune part et le
partenaire conomique dautre part. Les premiers sont des auteurs de linfraction les
seconds en sont les victimes.
Les auteurs de linfraction. Larcle 29 numre les personnes qui il interdit de se livrer
des pratiques discriminatoires. Lnumration semble tre limitative dautant plus que le
texte est de nature pnale et dinterprtation stricte. Lnumration lgale exclut
notamment les agriculteurs, non cits nommment.
Lexclusion des agriculteurs du champ dapplication du texte est tonnante. En effet si lon
se rfre larcle 27 de la mme loi, relaf la transparence tarifaire, on trouve que tout
producteur est tenu de communiquer tout revendeur son barme de prix et ses conditions
de vente qui comprennent les conditions de rglement et le cas chant, les rabais et
ristournes. Le terme producteur est suffisamment large pour englober les industriels, les
artisans et mme les agriculteurs. Or si on estime que la communication des conditions
gnrales et tarifaires est ncessaire pour assurer la transparence et de l pour prvenir les
pratiques discriminatoires, il serait contradictoire dassujettir les producteurs agricoles
lobligation de communication dun ct et de les exonrer de toute responsabilit pour des
pratiques discriminatoires dun autre ct. Dailleurs la mme remarque mais en son inverse
peut tre faite pour ce qui concerne les prestataires de service vis larcle 29 et non vis
larcle 27 de la loi.
Lapplicaon de larcle 29 de la loi aux leveurs peut certains gards tre discute. En
eet, larcle 29 vise les commerants et industriels. Or sil est certain que llevage est une
activit agricole de nature civile, il apparat toutefois que lvolution conomique et le
dveloppement des techniques rapproche llevage de lentreprise commerciale et
industrielle. Llevage peut se faire hors sol cest--dire sans lapport du fonds rural et les
animaux sont engraisss par des aliments composs achets de lextrieur. La distinction
entre les deux types dentreprises industrielle et agricole devient alors dlicate. La
jurisprudence franaise se fonde sur limportance relative des biens achets (aliments) qui
sont lorigine des produits vendus (poulets ou dindes) de sorte que dans certains cas
lactivit perd son caractre civil au profit de son caractre commercial.
Lincrimination lgale touche la fois celui qui accorde un avantage et le bnficiaire de la
pratique discriminatoire, cest--dire celui qui obtient un avantage de quelquun.
Cette dernire prcision est dimportance dans notre cas despce. En effet les socits E et
D traitent avec deux types dleveurs : ceux du groupe et ceux hors du groupe. Avec les
premiers, elles acceptent certaines conditions de vente quelles refusent aux seconds. La
question des pratiques discriminatoires risque de se poser pour elles de deux points de vue,

celui des conditions gnrales de vente des leveurs du groupe et celui des conditions
gnrales des leveurs hors du groupe :
Les leveurs du groupe peuvent vendre leurs productions animales soit des entreprises de
transformation du groupe soit des entreprises trangres au groupe. A supposer que
larcle 29 de la loi de 1991 soit applicable aux aviculteurs, ces derniers risquent de se voir
reprocher de pratiquer des conditions de vente discriminatoires sils consentent aux
entreprises E et D des prix et des conditions gnrales de vente plus avantageuses que celles
pratiqus lors de ventes des entreprises de transformation hors groupe.
Le mme raisonnement peut tre fait propos dune vente entre dun aviculteur hors
groupe et les socits E et D. Ces dernires seront en faute avec cet aviculteur si elles
obtiennent de lui des avantages par rapport ses conditions gnrales de vente. Mais on
prcisera que tant que le contrat de vente na pas t encore conclu, il ny a point
dinfracon. Cest que larcle 29 de la loi de 1991 ne rprime lacheteur que sil obent un
avantage et non sil le demande.
Cependant la lecture de la question que nous avons pos l'introduction de ce paragraphe
on peut se demander si cest sous cet angle que la licit des pratiques discriminatoires est
pose. En ralit, la question est pose sous langle des conditions gnrales dachat de
l'acheteur:
- Peut-il arrter des conditions dachat
- et ces conditions d'achat peuvent-elles tre spcifiques chaque fournisseur
- ces conditions d'achat peuvent-elles le cas chant prvaloir sur les conditions gnrales de
vente du fournisseur.
Il a t remarqu que de plus en plus les fournisseurs narrivent plus imposer leurs
conditions gnrales de vente aux distributeurs qui leur imposent des conditions gnrales
dachat. Selon un auteur, ces pratiques sont condamnes par ladministration franaise qui
considrent quelles constituent une discrimination abusive. Les conditions gnrales
dachat mme si elles ne sont pas illgales, elles doivent se limiter prciser des modalits
relationnelles entre les parties qui ne se trouvent pas dans les conditions gnrales de vente,
comme les pnalits applicables en cas de retards de livraison ou livraison incomplte, voire
de non respect du cahier des charges En revanche, si des conditions dachat portant sur des
points qui relvent des conditions gnrales de vente, sont en contradiction avec celles-ci et
constituent des discriminations abusives, le fournisseur doit refuser de les signer car il
engagerait sa responsabilit. Il peut dans le mme cas et en toute lgitimit refuser de livrer
puisque la demande est anormale . Selon Monsieur J-M Mousseron, en organisant la
transparence des relations dachat - vente entre fournisseurs et distributeurs, le lgislateur
ne sest pas limit tablir certaines rgles relatives aux conditions gnrales de vente en
laissant la libert contractuelle la formulation de possibles conditions gnrales dachat. Il
a tabli une vritable procdure de conclusion des ventes entre professionnels. Cette
procdure de conclusion a les conditions gnrales de vente comme point dancrage et

dpart ncessaires et cest la raison pour laquelle il a dict leur propos une
rglementation importante de leur existence, de leur construction et de leur
communication .
Au vu de ses remarques, il ne sagit pas de savoir si un acheteur traite diffremment ses
vendeurs mais si un vendeur traite diffremment et, alors, de faon justifie ou non les
diffrents acheteurs de son produit.
Les victimes de linfraction. Lavantage ou le dsavantage dans la concurrence doit tre cr
en faveur ou en dfaveur dun partenaire conomique. La victime de linfraction est
dsigne par lexpression partenaire conomique . Il ne sagit pas dune notion
connotaon juridique. Elle est plus large que le terme revendeur dsign par larcle 27 de
la loi de 1991. Elle englobe les industriels, les centrales dachat qui agissent en qualit de
commissionnaire ou de rfrencement qui agissent en qualit de courtier, les associations....
La notion ne se limite pas aux relations entre vendeurs et distributeurs. Un arrt de la Cour
de Cassaon franaise en date du 21 octobre 1997 a jug que cee noon vise galement
les acteurs conomiques en concurrence directe.
Cette dernire dcision prsente une importance capitale pour la solution du cas despce.
En effet, un aviculteur hors groupe peut sestimer lser dans la concurrence sil est prouv
que laviculteur du groupe pratique des conditions de vente ou tarifaires discriminatoires
avec ses clients. Sa qualit de concurrent oprant le march de la production avicole
lautorise soutenir quil a la qualit de partenaire conomique au sens de larcle 29 de la
loi de 1991. La mme prtenon peut galement tre soutenue par une entreprise de
transformation de produits avicoles.
Autre est la question de savoir si un fournisseur pouss par lacheteur lui accorder des
avantages discriminatoires non justifis, peut agir pour demander rparation de son
prjudice.
Lobjet des pratiques discriminatoires. Sans dnir la discriminaon, larcle 29 (nouveau)
en donne diverses applications au niveau des prix, des dlais de paiement, des conditions ou
des modalits de vente ou dachat discriminatoire.
La doctrine dfinit la discrimination comme un traitement ingal de personnes se trouvant
dans des situations par ailleurs gale . Lapplication de cette dfinition notre cas despce
ncessite la comparaison entre les deux types de fournisseurs : sont-ils placs dans la mme
situation ? Sont-ils des catgories qui constituent autant de marchs distincts.
Les discriminations varient. Elles peuvent porter sur le prix, sur les dlais de paiement et sur
les conditions gnrales de vente ou dachat. Nous ne disposons pas, dans notre cas
despce, dinformations sur les conditions gnrales respectives de lleveur du groupe et
de lleveur hors du groupe. Ce que lon sait, en revanche, cest la volont de ce dernier de
vendre aux mmes conditions de vente pratiques par un leveur du groupe dans ses
relations avec les socits E et D. Il rclame, notamment, un prix de vente en vrac ou unique
refuse de se soumettre des conditions commerciales injustifies constitue
galement un abus. On peut y ajouter dautres pratiques vises par la loi de
1991 et interdites per se, telles que le fait dobtenir ou de tenter dobtenir,
dun partenaire commercial, un avantage non justifi par un service
commercial effectif ou ne correspondant pas la valeur relle du service rendu.
Cet avantage peut consister en une participation au financement des oprations
danimation commerciale ou un investissement dans lquipement des locaux
commerciaux, et ce, sans lexistence dun intrt commun 58[60] ou encore

sans distinction selon la qualit des produits quils soient de premier ou de second choix
ainsi quune prise en charge des frais et risques de transport par lacheteur.
En nous rfrant larcle 29 de la loi de 1991, nous retrouvons en lespce deux objets sur
lesquels peut porter une discrimination : le prix (prix en vrac et ou prix diffrenci selon la
qualit) et les conditions gnrales (transport et transfert des risques).
Nous avons plus haut remarqu

que dun point de vue mthodologique lanalyse de la
discrimination se fait du ct des conditions gnrales de vente de chaque vendeur. En
consquence, un leveur nest pas autoris se plaindre dtre victime dune discrimination
du seul fait quun acheteur refuse dacheter aux mmes conditions contractes avec un autre
vendeur.
Par contre, il y a discrimination de la part de lleveur du groupe si la preuve est apporte
que, dans ses relations avec les socits E et D, ses prix ou conditions contractuelles
diffrent de celles utiliss pour des ventes hors groupe.
De mme, il y a une discrimination de la part de lleveur du groupe si la preuve est
apporte que, dans ses relations avec dautres entreprises de transformation, ses prix ou
conditions contractuelles diffrent de celles quil se propose de conclure avec les socits E
et D.
Un seul acte suffit pour constituer une pratique discriminatoire engageant la responsabilit
pnale de son auteur.
Absence de justification de la discrimination. Le vendeur peut tre admis justifier la
discriminaon dans la vente. Larcle 29 de la loi de 1991 prvoit que la discriminaon doit
tre justifie par des contreparties relles. La loi ne donne cependant pas dindications sur la
nature de ces contreparties. Mais lon saccorde les classer en deux rubriques : lune
dordre quantitatif (barmes dcarts), lautre dordre qualitatif (transfert la charge de
lacheteur de certaines prestations qui normalement incombent au vendeur). Il ny a
cependant pas de justification si les conditions de vente varient en fonction de la personne
de lacheteur. Ainsi, il a t considr que la circonstance dappartenir un groupe ne
justifie pas elle seule la discrimination.
57[59] Affaire SVR
58[60] Arcle 29-5 de la loi de 1991.
les pratiques des prix illicites vises par larticle 32 de la loi59[61] ou toute
offre de prix ou pratique de prix abusivement bas susceptible de menacer
lquilibre dune activit conomique et la loyaut de la concurrence sur le
march60[62].

59[61] Constituent des pratiques des prix illicites :
1) toute vente de produit, toute prestation de service, toute offre ou proposition de vente
de produit ou prestation de service faite prix suprieur au prix fix conformment la
rglementation en vigueur.
2) le mainen au mme prix, de biens ou services dont la qualit, la quantit, le poids, la
dimension ou le volume utile, a t diminu;
3) les ventes ou achats et les ores de vente ou dachat comportant, sous quelque forme
que ce soit, une prestation occulte supplmentaire;
4) les prestaons de services, les offres de prestations de services, les demandes de
prestations de services, comportant, sous quelque forme que ce soit, une rmunration
occulte;
5) les ventes ou achats et les ores de vente ou dachat entre professionnels et comportant
la livraison de produits infrieurs, en qualit ou en quantit, ceux facturs ou facturer.
Toutefois lorsque lacheteur porte plainte contre le vendeur, ladministration ne peut pour le
mme motif intenter une action en justice lencontre du vendeur ;
60[62] Le conseil de la concurrence sest prononc loccasion de laffaire Poulina, sur
linterdiction des prix abusivement bas avant que le lgislateur nintervienne expressment
pour viser cette pratique. Le Conseil a constat que les prix de vente du poulet prt cuire
(P.A.C) pratiqus par les dfenderesses sont particulirement bas dans la rgion de Sfax
compars ceux de la socit concurrente. Cependant, il a remarqu que la rduction du prix
est faite aux dpens de la marge bnficiaire et que le prix demeure suprieur au cot de
production. Tout en dveloppant une rgle gnrale en vertu de laquelle une entreprise ne
doit pas chercher liminer un concurrent par la pratique de vente un prix anormalement
bas, le Conseil conclut l'absence de l'intention d'liminer un concurrent chez les
dfenderesses. Il y a selon lui une pratique de vente un prix abusivement bas :
- lorsque la vente est faite par l'entreprise dominante au distributeur et non seulement au
consommateur. Au contraire, le lgislateur franais interdit la vente prix anormalement
bas effectu par les distributeurs sur les produits fabriqus ou transforms par eux. Le
destinataire du produit est alors un consommateur et non, comme c'est le cas en l'espce,
un distributeur. Le dispositif est destin complter celui de la revente perte.
- lorsque le prix de vente est infrieur au cot de la production. Cette condition appelle les
remarques suivantes :
a) peu importe de savoir si le prix est bas par rapport celui de la concurrence. Le Conseil de
la concurrence s'explique sur cette rgle. Une solution contraire qui conduit comparer les


Le conseil de la concurrence de la concurrence a dpass la liste lgale dans
plusieurs espces, telles en jugeant abusives les clauses dapprovisionnement

prix existants avec ceux des concurrents interdirait des offres de prix bas justifis par des
progrs techniques ou par une rationalisation des moyens de commercialisation ;
b) par ailleurs, le Conseil de la concurrence admet qu'une rduction des prix puisse se faire
par une compression de la marge bnficiaire de l'entreprise ;
c) cependant, la lecture de la dcision du Conseil de la concurrence ne permet pas de
donner une dfinition exacte de la notion de cot de production. Mme s'il semble qu'une
expertise est ncessaire, une telle dfinition demeure du ressort du juge car on peut se
demander si les cots de commercialisation sont compris dans le calcul du cot de
production ou de transformation.
- la pratique doit avoir pour objet (ou peut avoir pour objet ?) d'liminer un concurrent d'un
march
1
. La notion de march est dfinie en fonction de l'usage d'un bien, en l'occurrence le
P.A.C. et par la zone gographique dans laquelle ce bien est vendu, en l'occurrence Sfax. Ces
critres doivent s'apprcier au cas par cas.
- le Conseil invite, enfin, vrifier l'intention de nuire (d'liminer un concurrent) chez
l'entreprise dominante. Mais nous devons convenir de la difficult de preuve de cet lment
qui n'est tabli que par des faits matriels extrieurs. De sa part le Conseil de la concurrence
franais admet que des prix infrieurs aux cots variables permettent de prsumer un effet
d'viction. Si les prix sont infrieurs aux cots totaux (cots fixes + cots variables), la
pratique de prix bas n'est rprhensible que si elle est accompagne d'indices suffisamment
srieux, probants et concordants d'une volont dlibre de capter la clientle au dtriment
d'un concurrent. Cette volont peut rsulter des conditions dans lesquelles la pratique a t
mise en uvre, notamment lorsqu'elle relve d'un comportement qui s'carte de la
politique commerciale habituelle du distributeur (Memento pratique Francis Lefebvre,
concurrence consommaon 1998, n4620).
exclusif, les clauses lusives de responsabilit61[63] et les clauses de non-
concurrence62[64].

61[63] Dans laffaire Poulina, pour retenir la qualification de clause abusive, le Conseil de la
concurrence a observ que la marchandise vendue, qui n'est susceptible d'tre reprise ou
change, est une marchandise propre de ces entreprises et que les prix de vente pratiqus
manent d'elles.
L'interprtation de l'affirmation "la marchandise vendue est une marchandise propre aux
dfenderesses" est difficile saisir mais nous croyons qu'elle exprime l'acte de production et
non la proprit juridique.
A notre avis, la motivation du Conseil ne peut tre comprise que si elle est accole cet
autre motif selon lequel le maintien d'une clause de non responsabilit de nature exonrer
la socit sans motif lgitime est constitutif d'une exploitation d'une position dominante.
Sauf erreur d'interprtation de notre part, le Conseil de la concurrence estime que la clause
de non responsabilit doit avoir une contrepartie, une cause. Or dans le cas des
dfenderesses, les produits sont fabriqus par elles, ils sont vendues sans aucune garantie
de reprise ou d'change en cas d'apparition d'un vice les rendant impropres l'usage
auxquels ils sont destins et, de surcrot, ils sont revendus aux prix imposs par elles. La
clause de non responsabilit pour manquement aux rgles d'hygine ou de police
conomique apparat de la sorte non justifie, car elle n'a pas comme contrepartie une prise
en charge d'un risque commercial tel que reprise ou change de produits dfectueux, ou
loctroi dun avantage tel que la libert de dtermination du prix de revente. La clause
conduit ainsi donner aux dfenderesses un avantage anormal (Marie Malaurie-Vignal,
ouvrage prcit, p. 203).
Pour retenir la qualification de clause abusive, le Conseil de la concurrence a observ que la
marchandise vendue, qui n'est susceptible d'tre reprise ou change, est une marchandise
propre de ces entreprises et que les prix de vente pratiqus manent d'elles.
L'interprtation de l'affirmation "la marchandise vendue est une marchandise propre aux
dfenderesses" est difficile saisir mais nous croyons qu'elle exprime l'acte de production et
non la proprit juridique.
A notre avis, la motivation du Conseil ne peut tre comprise que si elle est accole cet
autre motif selon lequel le maintien d'une clause de non responsabilit de nature exonrer
la socit sans motif lgitime est constitutif d'une exploitation d'une position dominante.
Sauf erreur d'interprtation de notre part, le Conseil de la concurrence estime que la clause
de non responsabilit doit avoir une contrepartie, une cause. Or dans le cas des
dfenderesses, les produits sont fabriqus par elles, ils sont vendues sans aucune garantie
de reprise ou d'change en cas d'apparition d'un vice les rendant impropres l'usage
auxquels ils sont destins et, de surcrot, ils sont revendus aux prix imposs par elles. La
clause de non responsabilit pour manquement aux rgles d'hygine ou de police
conomique apparat de la sorte non justifie, car elle n'a pas comme contrepartie une prise
en charge d'un risque commercial tel que reprise ou change de produits dfectueux, ou
loctroi dun avantage tel que la libert de dtermination du prix de revente. La clause

Le contrats de franchise stipulent dans l'espce une clause de non
rtablissement l'expiration du terme. L'obligation est stipule pour une dure
illimite mais elle est renferme dans un rayon de 5 km. Les contrats de
location-grance stipulent leur tour une pareille obligation pour une dure de
deux ans et sur un rayon de 500 m.


Section V : Le Conseil de la concurrence

Le Conseil de la concurrence jouit de la personnalit morale et de l'autonomie
financire63[65]. Son budget est rattach pour ordre au budget du ministre
charg du commerce, son sige est Tunis. Les modalits d'organisation
administrative et financire et de fonctionnement du conseil de la concurrence
sont fixes par dcret sur proposition du ministre charg du commerce64[66].

conduit ainsi donner aux dfenderesses un avantage anormal (Marie Malaurie-Vignal,
ouvrage prcit, p. 203).
62[64] Dans laffaire Poulina, le Conseil de la concurrence reconnat la validit de principe
des clauses de non concurrence. Cependant il considre que ces clauses ne doivent pas
dvier de leur finalit qui est la protection de la clientle et non le couverture de pratique
interdite. Il estime aussi que les clauses ne sont valables que dans la limite de la protection
ncessaire au stipulant. En l'espce, les clauses de non concurrence excdent cette limite
notamment parce qu'elles, dit-il, elles limitent davantage la concurrence dans un march
caractris dj par l'absence de concurrence. Le conseil invite enfin les dfenderesses
modifier la clause en limitant ses effets une anne. La solution est pleinement justifie
pour les contrats de franchise qui renferment une obligation de non concurrence illimite
dans le temps.
63[65] La personnalit juridique du conseil de la concurrence a t reconnue par la loi 2005-
60 du 18 juillet modiant et compltant la loi n91-64 du 29 juillet 1991, relave la
concurrence et aux prix. Les travaux prparatoires exposent les motifs suivants.
'- = _'= ''-' `---` ,,--' ,-=-' =-- -= -'--' '=-' -'--,-' '=` ,,=-
`'--`' ,-=,' -,+' .`- ,-=,' ,',--' '-,+'' ---''- -'-' -'='- -'--' '-,+' ---''- - ,-- ,
,''-' ,-' -, . ,' ,-,-- ',-,-- -='- ,-- '=-' ,-,- _'= ,---' - =,-' -+' '--
'=-''- -'-' . --' ,-' ,-' - -,-- '=-' ,'`--- = '= ---' - --,
,,--' -`' ) .--' 9 -,-= .( ' '-` -=- -= -` =- --, ,''-' ,'`---` '=-' _-- _
1567 ,-' 9 ----- 1996 _---' '=-' '-= ,- ` ''-' ,=--' = =--- '--'
-= -`'- 324 ,-' 7 -, 2000 ,'=-' -'=-`
64[66] Dcret n2006-477 du 15 fvrier 2006, xant les modalits d'organisaon
administrative et financire et de fonctionnement du conseil de la concurrence. Ce dcret
abroge notamment le dcret n96-1567 du 9 septembre 1996, tel qu'il a t modi et
complt par le dcret n2000-324 du 7 fvrier 2000.

I Comptences du Conseil de la concurrence.


Le conseil de la concurrence assure deux comptences : lune contentieuse,
lautre consultative.


A) Une comptence contentieuse


Le conseil de la concurrence connat des requtes affrentes aux pratiques
anticoncurrentielles telles que prvues par l'article 5 de la loi du 29 juillet 91
affectant le march ou une partie du intrieur tunisien65[67]. Lorsquune
entreprise en position dominante commet une infraction conomique, il nen
rsulte pas ncessairement une pratique anticoncurrentielle si celle-ci na pas
un objet ou effet sur la concurrence et du coup laction doit tre dclare
irrecevable.66[68]


Le Conseil de la concurrence nest pas comptent en matire civile : il ne
connat donc pas des actions en matire de concurrence dloyale67[69], en
contrefaon68[70], ou en exercice illgal dune profession rglemente69[71],
voire mme des actions tendant annuler des clauses contractuelles
anticoncurrentielles, qui restent du ressort du juge de droit commun. Tout au
plus le juge de la concurrence peut rendre des injonctions aux entreprises
contrevenantes de mettre fin telles clauses.

65[67] Dcision n3149 du 9 dcembre 2004, Rapport 2004, p. 111. En eet, la comptence
du conseil de la concurrence nest pas affecte par le seul fait que lentreprise poursuivie ait
son sige ltranger. Il suffit que les pratiques reproches produisent effet sur une le
march intrieur ou une partie du march intrieur
66[68] Dcision n5199 du 16 novembre 2006, Rapport 2006, p. 122. Il sagissait dans cee
espce dune infraction ltiquetage des produits laitiers par lindication dune date de
premption de neuf mois au lieu de six. Linfraction navait dur quune seule journe pour
un nombre de trois mille units/
67[69] Dcision n 5182 du 20 avril 2006, Rapport 2006, p. 36. Il sagissait dune publicit
trompeuse ou mensongre.
68[70] Dcision n61108 du 29 septembre 2006, Rapport 2006, p. 95.
69[71] Par exemple la violation de la rglementation de la profession davocat Dcision
n5197 du 20 avril 2006, Rapport 2006, p. 40. Il sagissait de la violaon des rgles rgissant
les activits professionnelles soumises un statut spcial nest pas de la comptence du juge
de la concurrence.


Le conseil de la concurrence nest pas galement comptent de connatre des
infractions la rglementation des marchs publics70[72]. Mais il est
comptent de connatre des pratiques anticoncurrentielles commises
loccasion des marchs publics.


Le conseil de la concurrence a galement une comptence en matire de rfr.
Il peut, en cas d'urgence, et aprs avoir entendu les parties et le commissaire du
gouvernement, ordonner les mesures provisoires ncessaires et susceptibles
d'viter un prjudice imminent et irrparable pouvant affecter l'intrt
conomique gnral ou les secteurs concerns ou l'intrt du consommateur ou
celui de l'une des parties, et ce, jusqu' ce qu'il statue sur le fond du
litige71[73].


B) Une comptence consultative


Le conseil donne un avis tantt selon une procdure de consultation facultative
tantt selon une procdure de consultation obligatoire.


La consultation du conseil est facultative lorsquil sagit de projet de textes
lgislatifs. Le ministre du commerce peut requrir lavis du conseil de la
concurrence sur ltat de la concurrence sur un march donn.


La consultation est obligatoire pour les oprations et projet de concentration
ainsi qu loccasion de textes rglementaires tendant imposer des conditions
particulires pour l'exercice d'une activit conomique ou d'une profession ou
tablir des restrictions pouvant entraver l'accs au march. Les modalits de
cette consultation sont fixes par dcret72[74]. Sont rputs textes

70[72] Dcision n5187 du 20 juillet 2006, Rapport 2006, p. 60.
71[73] Voir Art 79 du dcret 2002-3158
72[74] Dcret n 2006-370 du 3 fvrier 2006, portant xaon des procdures et des
modalits de la consultation obligatoire du conseil de la concurrence sur les projets de
textes rglementaires. Le dcret a pour objet de fixer les procdures et les modalits de la
consultaon obligatoire du conseil de la concurrence, telles que prvues larcle 9 de la loi
n 91-64 sus-indique, sur les textes rglementaires tendant directement imposer des
conditions particulires pour lexercice dune activit conomique ou dune profession ou
tablir des restrictions pouvant entraver laccs au march. Les projets de textes
rglementaires sus- indiqus sont transmis au conseil de la concurrence accompagns dun
rglementaires, les projets de dcrets, darrts, de cahiers des charges et de
dcisions visant notamment :

- imposer des conditions quantitatives ou qualitatives lentre au march ou
lexercice dune activit conomique ou une profession.

- accorder des avantages pour lexercice dune activit dans une zone ou rgion
donne.

- imposer des conditions uniformes de transaction en matire de prix ou de
vente.

Les organisations professionnelles et syndicales, les organismes ou
groupements de consommateurs lgalement tablis et les chambres de
commerce et d'industrie peuvent galement requrir l'avis du conseil par
l'intermdiaire du ministre charg du commerce sur les questions de
concurrence dans les secteurs relevant de leur ressort.


Les autorits de rgulation sectorielles peuvent soumettre l'avis du conseil les
questions affrentes au domaine de la concurrence73[75].


A son tour, le conseil de la concurrence doit, galement, demander l'avis
technique des autorits de rgulation lors de l'examen des requtes, dont il est
saisi, et qui sont affrentes aux secteurs relevant de leur ressort.


expos de motifs. Lavis du conseil de la concurrence doit tre mentionn dans les visas du
texte.
73[75] -=, ,-=- -= '--' ,',--' '-,+' -'--' '=- ,- `' ,-= ,''=' ,--' -=- `
`' ,=-- -,- --' - --, '--' ,-'-' - ,-- , '-- '-'---- '='=-' -'-=- -'--'
,- -'=- =' ,',--' '-,+' '=-' :
- =-''- '+' =' '='=-' -'--''- '-- '+' -' .-'--' . ,= '=-' '--- - '-,+' ='- ,--
) .--' 9 -,-= ( .
- '=-' -' '= _ - '-,+' ,-- ) .--' 11 -,-= ( .
- -'--' '=- -'= ,-,= '- '+' = '='=-- '-- ','- --' --= =' ,',--' '-,+'' --' '
=-''- .
_='-- . '-- '='=-' . -'--' ','- =-''- '=-' '--= -,'- '=---' -- '- -
- -= _' '-` _- -'--' ,-' ,-=- -= --, '-- ',=`-' _' -' - `' -- ,-
+= . ,=`-- '-, '-, ,-,-=- ',''- - .
_-- '---- '-, -=-- _' -' -,-=' =,-' '='=-' -,-= '+--+- -' `,=-' -- ---' -
= _'= -'--' '- '+=- _-, -' '='=-' ,=--- -`'- `'--` '= - '- .

2 Composition du conseil de la concurrence


Le conseil de la concurrence est compos comme suit :


1) un prsident exerant ses fonctions plein temps nomm parmi les membres
magistrats ou les personnalits choisies pour leur comptence en matire
conomique ou en matire de concurrence ou de consommation. Le prsident
est nomm pour un mandat de cinq ans non renouvelable s'il est choisi parmi
les magistrats et renouvelable une seule fois s'il est choisi parmi les
personnalits nommes en raison de leur comptence en matire conomique
ou en matire de concurrence ou de consommation.


2) Deux vice-prsidents :


- un conseiller au tribunal administratif ayant une anciennet de cinq ans au
moins dans le grade en tant que premier vice-prsident exerant ses fonctions
plein temps,

- un conseiller auprs de l'une des deux chambres charges du contrle des
entreprises publiques la cour des comptes ayant une anciennet de cinq ans au
moins dans le grade en tant que deuxime vice-prsident exerant ses fonctions
plein temps.

Les deux vice-prsidents sont nomms pour une dure de cinq ans
renouvelable.




3) Membres :


- Quatre magistrats de deuxime grade au moins, nomms pour une dure de
cinq ans renouvelable une seule fois.

- quatre personnalits ayant exerc ou exerant dans le domaine de la
production, de la distribution, de l'artisanat ou des prestations de service,
nommes pour un mandat de quatre ans non renouvelable.

- deux personnalits choisies en raison de leur comptence en matire
conomique ou en matire de concurrence ou de consommation, nommes pour
un mandat de six ans non renouvelable.


Le Prsident, les vice-prsidents et les membres du conseil sont nomms par
dcret pris sur proposition du ministre charg du commerce.


Le conseil de la concurrence tablit son rglement intrieur.


Il tablit galement un rapport sur son activit annuelle qui doit tre soumis au
Prsident de la Rpublique.


Ce rapport auquel est annex l'ensemble des dcisions et avis rendus par le
conseil sera publi


Il est dsign auprs du conseil de la concurrence un secrtaire permanent
nomm par dcret parmi les fonctionnaires de la catgorie "A".


Le secrtaire permanent est charg notamment de l'enregistrement des requtes,
de la tenue et de la conservation des dossiers et documents, de l'tablissement
des procs-verbaux des sances et de la consignation des dlibrations et
dcisions du conseil. Il assure, en outre, toute autre fonction qui lui est confie
par le prsident du conseil


Il est dsign auprs du conseil de la concurrence un rapporteur gnral et des
rapporteurs nomms par dcret parmi les magistrats ou les fonctionnaires de la
catgorie "A".


Le rapporteur gnral assure la coordination, le suivi, le contrle et la
supervision des travaux des rapporteurs ainsi que toute autre mission qui lui est
confie par le prsident du conseil.


Le prsident du conseil peut dsigner des rapporteurs contractuels choisis pour
leur exprience et comptence dans les domaines de la concurrence et de la
consommation.

Il est dsign auprs du conseil de la concurrence un commissaire du
gouvernement reprsentant le ministre charg du Commerce ayant pour
mission de dfendre l'intrt gnral dans les affaires relatives aux pratiques
anticoncurrentielles prvues par l'article 5, et de prsenter les observations de
l'administration devant le conseil.


Le conseil de la concurrence se compose dune ou plusieurs sections
spcialises. Au dbut de chaque anne judiciaire, le prsident du conseil fixe
leur nombre et leur composition et dsigne leurs membres.

Chaque section est prside par le prsident du conseil ou par l'un de ses deux
vice-prsidents. La section est compose en plus de son prsident, de trois
membres dont au moins un magistrat.


Le ministre charg du commerce peut, sur proposition du prsident du conseil,
procder au remplacement de tout membre du conseil qui n'a pas particip, sans
motif valable, trois sances conscutives du conseil.


3 La procdure contentieuse


On examinera les conditions de saisine du conseil de la concurrence, la
procdure et le jugement.


A- La saine du conseil de la concurrence


On traitera de la qualit pour agir (1) et les formes de saisine (2).


1) La qualit pour agir


La qualit sapprcie tant en demande (a) quen dfense (b).


a) Les demandeurs


Les requtes sont portes devant le conseil de la concurrence par:


- le ministre charg du commerce ou toute personne ayant dlgation cet
effet74[76],

- les entreprises conomiques sans gard leurs formes ou leur appartenance au
secteur public75[77] ou priv. Une personne physique exploitant un kiosque

74[76] Dcision n4155 du 16 dcembre 2004, Rapport 2004, p. 131.
journaux peut saisir le conseil de la concurrence76[78]. Le lieu dtablissement
de lentreprise est galement sans importance.

- les organisations professionnelles et syndicales77[79].

- les organismes ou groupements de consommateurs lgalement tablis. La
requte doit tre prsente par une personne ayant pouvoir de reprsenter
lassociation. Ainsi, le bureau local de lassociation de dfense des
consommateurs ne peut agir au nom de lassociation78[80].

- les chambres de commerce et d'industrie,

- les autorits de rgulation spcialises,

- les collectivits locales


Le conseil de la concurrence peut, sur rapport du rapporteur gnral et aprs
avoir entendu le commissaire du gouvernement, se saisir doffice des pratiques
anticoncurrentielles sur le march. Dans ce cas le prsident du conseil informe
le ministre charg du commerce et, le cas chant, les autorits de rgulation
concernes de cette auto-saisine. Le ministre charg du commerce informe le
conseil des enqutes en cours de ralisation par les services du ministre.


Il faut distinguer lauto-saisine et la saisine in rem. En effet, lorsque le conseil
de la concurrence est saisi dune requte, il nest pas li par les demandes des
parties, ni par les faits exposs et preuves rapportes. Selon la formule
consacre, le Conseil de la concurrence est saisi du march entier pour
sanctionner les pratiques anticoncurrentielles quil dcouvre79[81].


75[77] Dcision n5183 du 20 juillet 2006, Rapport 2006, p. 66. Il sagissait dune requte
prsente par la SONEDE relativement une entente loccasion dun march public de
travaux publics.
76[78] Dcision n051106 du 29 dcembre 2006, Rapport 2006, p. 126.
77[79] Dcision n5182, du 20 avril 2006, Rapport 2006, p. 36. Requte prsente par la
chambre syndicale des producteurs des dtergents et des produits nettoyants ; Dcision
n4156 du 16 dcembre 2004, Rapport 2004, p. 153. Requte prsente par la Chambre
syndicale nationale des producteurs de cassettes audio-visuelles.
78[80] Dcision n5188 du 23 fvrier 2006, Rapport 2006, p. 21.
79[81] Dcision n51106 du 29 dcembre 2006, Rapport 2006, p. 126 ; Dcision n4156 du
16 dcembre 2004, Rapport 2004, p. 153.

b) Les dfendeurs


Il va de soi que les requtes sont diriges contre des entreprises conomiques
peu importe quelles appartiennent au secteur public80[82] ou priv. Mais des
organisations syndicales ou professionnelles peuvent tre comprises dans une
poursuite81[83]. Les associations quand elles sadonnent des activits de
nature conomiques peuvent tre galement cibles de poursuites devant le
conseil de la concurrence82[84].


Une entreprise trangre peut tre justiciable du conseil de la concurrence si
elle commet des pratiques anticoncurrentielles produisant des effets sur march
tunisien.83[85]


2) Les formes de saisine


Les requtes sont adresses au prsident du conseil de la concurrence par lettre
recommande avec accus de rception ou par dpt auprs du secrtariat
permanent du conseil avec dcharge, et ce, soit directement soit par l'entremise
d'un avocat.

La requte doit comporter les lments prliminaires de preuve et doit tre
prsente en quatre exemplaires. Le Conseil de la concurrence a un pouvoir
inquisitoire qui lui permet de rechercher des lments de preuve. Mais lorsque

80[82] Dcision n4172 du 16 novembre 2006, Rapport 2006. Requte prsente contre la
Pharmacie Centrale de Tunisie jouissant dun monopole dimportation des mdicaments et
qui distribue titre exclusif les tablissements publics de sant civils et militaires. Dcision
n3148 du 7 octobre 2004, Rapport 2004, p. 97, visant le Groupement chimique tunisien.
81[83] Dcision n3150 du 25 juin 2004, Rapport 2004, p. 35. Il sagit dune requte
prsente par un syndicat professionnel (La chambre syndicale des grants et propritaires
des stations-services) contre lassociation professionnelle des banques et des banques ayant
particip lentente.
82[84] Dcision n3152 du 26 juillet 2004, Rapport 2004, p. 65. Il sagit dune requte dirige
par une socit commerciale de plonge sous-marine contre le club municipal de plonge
sous-marine de Tabarka ayant une position dominante qui pratique des prix excessivement
bas.
83[85] Dcision n5179 du 22 juin 2006, Rapport, 2006, p. 52 ; Dcision n3149 du 9
dcembre 2004, Rapport 2004, p. 111.
la requte est peu fournie et que, de surcrot, le demandeur nglige de rpondre
au rapport dinstruction, la requte ne peut tre que rejete84[86].


Le secrtariat permanent du conseil transmet au ministre charg du commerce
copie de toutes les requtes reues l'exception de celles introduites par le
Ministre lui-mme.


B) Le droulement de la procdure


Ds la saisine du conseil de la concurrence, le prsident dsigne un rapporteur
pour instruire laffaire (1). Les parties en cause exercent leurs droits de dfense
en ayant accs aux pices du dossier et en assistant (2) laudience des
plaidoiries une fois le rapport dinstruction est prt (3).


1) Linstruction


a) La mission du rapporteur.


Le rapporteur procde l'instruction des requtes qui lui sont confies par le
prsident du conseil.


cet effet, il vrifie les pices du dossier et peut rclamer aux personnes
physiques et morales concernes, sous le sceau du prsident du conseil, tous les
lments complmentaires ncessaires aux investigations.


Il peut procder dans les conditions rglementaires, et aprs autorisation du
prsident du conseil; toutes enqutes et investigations sur place. Il peut
galement se faire communiquer tout document qu'il estime ncessaire
l'instruction de l'affaire.


Le rapporteur peut demander, sous le sceau du prsident du conseil, que des
enqutes ou expertises soient effectues notamment par les agents chargs du
contrle conomique ou technique.


b) Les pouvoirs du rapporteur

84[86] Dcision n51101 du 23 fvrier 2006, Rapport 2006, p. 19.


l'occasion de l'instruction des affaires dont ils ont la charge, les rapporteurs
non contractuels disposent des mmes prrogatives reconnues aux agents de
contrle conomique85[87].

c) Le rapport dinstruction


Le rapporteur rdige pour chaque affaire un rapport dans lequel il prsente ses
observations.


Les observations et les rponses des autres parties sont adresses au
commissaire du gouvernement au sige du ministre charg du commerce.


2) Les droits de la dfense


Les parties et le commissaire du gouvernement sont en droit de prendre
connaissance des pices du dossier. Les parties ne sont pas astreintes se faire
communiquer les pices quelles versent dans le dossier.


Le prsident du conseil de la concurrence peut cependant refuser la
communication des pices mettant en jeu le secret des affaires, sauf dans le cas
o la communication ou la consultation de ces documents est ncessaire la
procdure o lexercice des droits des parties.


85[87] Les agents chargs de la constations des infracons tels que dnis aux arcles 51 et
52 de la prsente loi, sont autoriss laccomplissement de leurs missions :
1) pntrer, pendant les habituelles douverture ou de travail, dans les locaux
professionnels. Ils peuvent galement accomplir leurs missions en cours de transport des
marchandises;
2) faire toutes les constataons ules et le faire produire, sur premire rquision et sans
dplacement, les documents, pices ou livres ncessaires leurs recherches et constatations
et en lever copies certifies conformes loriginal;
3) saisir contre rcpiss des documents viss au paragraphe prcdent ou copies de ces
documenta certifies conforme loriginal ceux qui sont ncessaires pour ltablissement de
la preuve de linfraction ou pour la recherche de co-auteurs ou des complices du
contrevenant.
4) prlever des chanllons suivant les modes et les condions rglementaires85[87];

Le conseil procde l'audition des parties concernes, rgulirement
convoques, et qui peuvent se faire reprsenter par leurs avocats ou conseillers.


Le rapport dinstruction est transmis par le prsident du conseil, par lettre
recommande avec accus de rception, aux contrevenants qui disposent d'un
dlai d'un mois pour prsenter par crit, soit par eux-mmes soit par l'entremise
d'un avocat, les moyens de dfense qu'ils jugent utiles.


Le Prsident du conseil transmet une copie du rapport dinstruction au
commissaire du gouvernement qui doit prsenter les observations de
l'administration dans le mme dlai indiqu au paragraphe prcdent. Il est
dsign auprs du conseil de la concurrence un commissaire du gouvernement
reprsentant le ministre charg du Commerce ayant pour mission de dfendre
l'intrt gnral dans les affaires relatives aux pratiques anticoncurrentielles
prvues par l'article 5, et de prsenter les observations de l'administration
devant le conseil.






C) Le dlai de prescription


Sont prescrites les actions affrentes des pratiques anticoncurrentielles
remontant plus de trois ans. En fait il faut distinguer les faits instantans et les
faits durables. Lorsque le fait est durable, la prescription court compter de la
date de sa cessation.


D) Laudience


Les sances du conseil de la concurrence ne sont pas publiques. Les rapports
sont prsents au conseil suivant le tour de rle prpar par le secrtaire
permanent et arrt par le prsident du conseil.


Le conseil procde l'audition des parties concernes, rgulirement
convoques, et qui peuvent se faire reprsenter par leurs avocats ou conseillers.
Le conseil entend, galement, le commissaire du gouvernement et toute
personne qui lui parait susceptible de contribuer son information.


L'avocat ou le conseiller peuvent prsenter leur plaidoirie mme en l'absence
des parties.


E) Le jugement


Le conseil statue la majorit des voix et prononce son jugement en audience
publique.


Les sections statuent la majorit des voix et prononcent leur jugement de
faon contradictoire. En cas de partage gal des voix, la voix du prsident est
prpondrante.

Chaque membre du conseil dispose d'une seule voix.


Le rapporteur gnral, le rapporteur ainsi que le secrtaire permanent assistent
aux sances du conseil de la concurrence lexception de la sance de
dlibration.


Le rapporteur gnral, le rapporteur ainsi que le secrtaire permanent assistent
aux sances du conseil de la concurrence lexception de la sance de
dlibration.


F) Rcusation


Aucun membre ne peut dlibrer dans une affaire o il a un intrt ou s'il
reprsente ou a reprsent une des parties intresses.


Toute partie concerne peut rcuser tout membre du conseil par voie de
demande crite soumise au prsident du conseil qui tranche dfinitivement la
question dans un dlai de cinq jours aprs l'audition des deux parties.




G) La teneur des dcisions


Si les faits invoqus n'entrent pas dans le champ de sa comptence ou ne sont
pas appuys par des lments de preuve, le conseil de la concurrence dclare la
requte irrecevable.


Au cas o la requte est recevable sur le fond, les dcisions rendues par le
conseil de la concurrence comportent obligatoirement:


- la reconnaissance du caractre rprhensible ou non des pratiques soumises
son examen;

- la condamnation, le cas chant, des auteurs de ces pratiques aux sanctions
prvues l'article 34 de la loi. Il sagit de prononcer une amende pcuniaire
leur encontre. Le montant de ladite amende ne peut excder 5 % du chiffre
d'affaires ralis en Tunisie par l'oprateur concern au cours du dernier
exercice coul. Au cas o le contrevenant aux dispositions de l'article 5 est
une personne morale ou une organisation n'ayant pas un chiffre d'affaires
propre, l'amende pcuniaire varie de 1.000 50.000 dinars, et ce, sans
prjudice des sanctions qui pourraient tre infliges titre individuel ses
membres contrevenants86[88].


Le conseil peut, aprs audition du commissaire du gouvernement, exonrer de
la sanction ou l'allger pour quiconque qui apporte des informations pertinentes
non accessibles l'administration et de nature rvler des accords ou des
pratiques anticoncurrentielles auxquels il a pris part.


Le conseil de la concurrence peut galement, le cas chant :


- adresser les injonctions aux oprateurs concerns pour mettre fin aux
pratiques anticoncurrentielles, dans un dlai dtermin, ou leur imposer des
conditions particulires dans l'exercice de leur activit ;

- prononcer la fermeture provisoire de ou des tablissements incrimins,
pendant une priode n'excdant pas trois mois.

Toutefois, la rouverture desdits tablissements ne peut intervenir qu'aprs
qu'ils aient mis fin aux pratiques objet de leur condamnation.

- transmettre le dossier au parquet en vue d'engager les poursuites pnales.



86[88] Est puni de la mme amende toute personne ne respectant pas l'excution des
mesures provisoires ou les injonctions prononces par le Conseil de la concurrence. De telles
sanctions sont du ressort du juge pnal.
Le conseil de la concurrence peut, en cas d'exploitation abusive d'une position
dominante rsultant d'un cas de concentration d'entreprises, proposer au
ministre charg du commerce d'enjoindre, le cas chant conjointement avec le
ministre dont relve le secteur intress, par dcision motive, l'entreprise ou
au groupe d'entreprises en cause, de modifier, de complter ou de rsilier, tous
accords et tous actes par lesquels s'est ralise la concentration qui a permis les
abus, et ce nonobstant l'accomplissement des procdures dautorisation.


Le conseil de la concurrence peut ordonner la publication de ses dcisions ou
d'un extrait de celles-ci dans les journaux qu'il dsigne, et ce, aux frais du
condamn


H) Excution des dcisions du conseil de la concurrence


Le prsident du conseil de la concurrence ou, le cas chant, l'un des vice-
prsidents, revt de la formule excutoire les dcisions du conseil qui sont
devenues non susceptibles de recours ou celles assorties de l'excution
provisoire, conformment aux dispositions du code de procdure civile et
commerciale. Le Conseil de la concurrence est ainsi incomptent pour revtir
ses propres dcisions de la formule excutoire87[89].


I) Voies de recours


Les dcisions contentieuses du conseil de la concurrence sont susceptibles de
recours devant le tribunal administratif en appel. Les dcisions dappel sont
susceptibles de recours en cassation.


A) Lappel


Les dcisions du conseil sont notifies aux intresss par exploit d'huissier de
justice


Les dcisions rendues par le conseil de la concurrence sont susceptibles d'appel
devant le tribunal administratif conformment la loi n 72-40 du 1er juin
1972 relative au tribunal administratif. Le conseil peut, le cas chant, ordonner
l'excution provisoire de ses dcisions


87[89] Dcision n6116 du 29 septembre 2006, Rapport 2006, p. 92.

Le commissaire du gouvernement en sa qualit de reprsentant du ministre
charg du commerce, peut prsenter des observations et des rponses sur les
pratiques anticoncurrentielles et intervenir dans les diffrends y affrents
auprs du tribunal administratif, et ce, nonobstant les dispositions de l'article
premier de la loi n 88-13 du 7 mars 1988, relative la reprsentation de l'Etat
et des tablissements publics caractre administratif et des entreprises sous
tutelle de l'Etat auprs des tribunaux.


Le prsident du tribunal administratif peut ordonner le sursis excution des
dcisions du conseil de la concurrence rendues excutoires par provision.


B) La cassation


Les dcisions du tribunal administratif rendu en appel sont susceptibles de
pourvoi en cassation devant le mme tribunal.





3 La procdure consultative


L'assemble plnire du conseil de la concurrence connat des demandes d'avis
prsentes au conseil par le ministre charg du commerce.


Le conseil de la concurrence ne peut valablement dlibrer en sance plnire
que si, au moins, la moiti de ses membres dont au moins quatre magistrats
sont prsents.


Nanmoins, dans le cas des demandes consultatives urgentes ou celles qui sont
transmises au conseil pendant les vacances judiciaires et aprs avoir avis tous
les membres dans un dlai raisonnable, l'assemble plnire peut statuer avec
au moins la moiti de ses membres.




88[39] Dcret n2010-1501 du 21 juin 2010, portant fixation des clauses minimales
obligatoires des contrats de franchise ainsi que des donnes minimales du document
d'information l'accompagnant.
89[40] -= -' 2 --' 1994 ,-' 25 '- 1995 1 [40] . -= - -- ,--' -- -` '-
,-' -, ` ---- ,-' --, - '+' '- =,=-' ---- '- ,- --- '- ,-=
' ,-'--' ,= '=,---''- -- =' '-- - -'-' -' ` ''-- `-='- '-,-' ,='''- =-' ,=' . -
,-'-' ,- - ,- -''=, ' '- -'-' '- ',---' '--' - --, -''- --' -'--' '=- .
,--' -- _-- --' ,- -''=-' . _'= ,=-, -=' -' --= '=-' ' '=' ,-
` ,'--` --,+' -' .,--- ', '=-' -- -+' = '-- - ,- _,- -- ,-' ', -
) -= _' ,' ( - ,-' ,--' -'`' ,,- '-' '=,---' -'--' _-'= --- ` ='-- ,', -' ,=
'=-' .-`'- `= '+' -' -'-' . `= - ','= --, -' - ,=-- -'--' '=- -' -
--' ,-= ,--- ` '-, -' ',---- '- -=- ' , --' ,-= ,---- '- -= -=' .
-'--' '=- ' .,-,- ,- - -- =--' '==- '=- `,' ,-'--' ' ,- ) -= 5196
_,'-- 31 ---, 2005 --' -'--' '=-' ,--' ,--' '=- 2005 . 2 . 168 ( -, ''-- _' =-
,-'= -- ` .- _--' ,- --' -- ',= -'--' -= - =- '-,'= --' ''--' -
'- - 5 -' - - -,----' -' -'= ' ,=-' ,- --, - -='- . --= --
-'--' '=- ) . 179 ( '=-' .-` ,'-= , ,'= -='-' ' _-- -'= ' -'--' -= -
--''- -- -= ' --' ,'' _- -'=-, '-- --= =-- ,-, - ` `-' --,-- -'-,- ' _- ='='- -'
.--' -'-- '- ,- =' '--''- ,--' ,-' _' ,=-' = .,,' ,, ` 5 ) -,-= ( -'--' ,-' -
'-` . '- -=, '- ' --' _- ,- '+', -'-- - -' -' ,'-= -'=- '=-' '-
,,' '=-' '=-' ---''- --, .,,'' -, ' =-- _' ---- , _-,-' ,-, ` - ` '+--`' '-'='
,--' ,-' _,-' '- '+-- '+,-'-- _- ,--' -' _- '+-'-- -'-'' ='= `- '+--'--
'+-'-='- ... '=-' '+='-- '-` '+,'= _=--' -' _'-- ' '-''= ,'-=' _' '-=, '+-'-`- =---'
-'--' -=,-' '-''=- ,, '+,'- ' --''- ,' `--` -= -- ,' . -'--' '=- - '=--,
=--' ='--' ,'-=' --'--' -=' -- -'= ,+ ' ','-- ,-- -=, ' -'--' -= - '
,-' --, - `-- --- _' -'--,