DROIT COMMERCIAL :

DROIT DES SOCIETES

Daphne Principiano

Le droit commercial est une partie du droit des affaires, portant spcifiquement sur les actes
de commerce
Le droit des socits peut tre considr comme l'ensemble des rgles juridiques qui rgissent
la vie des socits de leur naissance (on parle de cration) leur mort (liquidation), en passant
par d'autres tapes telles que l'augmentation de capital, la fusion avec une autre socit
Il s'applique aussi bien aux socits commerciales (exemples: socit anonyme, socit
responsabilit limite) qu'aux socits civiles (exemples: cabinet d'avocats associs ou
socit immobilire).
Pour cette matire on aura besoin de base concernant le droit commercial gnral et le droit
des contrats
Quest-ce quune socit ? Pourquoi la crer ? Quelles sont les sources du droit des socits ?

Section I : Quest-ce quune socit

Il y a un grand nombre de socits, de plus une socit nest pas ncessairement
dclare, donc, le nombre est encore plus lev en ralit.
On les rencontre surtout dans le secteur commercial, mais galement dans le secteur agricole
ou secteur de limmobilier.
Laspect des socits est trs diversifi, il y a de trs grandes socits et des socits
familiales.

La dfinition de la socit est donne par lart 1832 de lancien Code Civil :
La socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat
daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue den partager le
bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter.
Elle peut tre institue par lacte de volont dune seule personne
Les associs sengagent a contribuer aux pertes
Cette dfinition amne plusieurs remarques :
- Il y a des socits a plusieurs personnes et des socits avec une seule personne.
Depuis quelques annes, les choses ont volues 1980, le lgislateur a cre des types
de socits qui se craient avec une seule personne : unipersonnelle
Ex : LEURL Entreprise unipersonnelle a responsabilit limite 1985,
La SASU socit par action simplifie unipersonnelle 1999
-

La socit est institue par un contrat, mais qui est diffrent car ce contrat va donner
naissance a un groupement, se pose donc la question de savoir si la socit est plutt
un contrat ou plutt une institution.
Cette ide dinstitution part du constat exact que dans une socit certaines rgles sont
incompatibles avec les rgles du contrat.
Exemple : Le principe majoritaire : pour dcider lunanimit nest pas toujours ncessaire,
cela est contraire au droit civil.
De plus lart 1832 parle de socit institue cependant il prcise galement que la socit
est un contrat
Il ny a donc pas lieu de trancher entre contrat et institution. La socit est un contrat mais
particulier car il va donner lieu a une institution.
1er distinction : Socit de personnes/ socit de capitaux
La place du contrat va varier selon le type de socit que lon rencontre :
- Pour les socits de personnes, le contrat est trs important, cest unes socit
constitue en considration de la personne des associs, elle est trs marque par
lintuitu personae.
Dans ces socits, la place du contrat est prdominante, car le contrat ne va pouvoir tre
modifie que par le consentement unanime de tous les associs.
-

Pour les socits de capitaux : elle est constitue en considration des capitaux qui
vont tre apports. 4Largent importe plus que les personnes. On va vincer la rgle de
lunanimit pour prfrer la majorit.
Depuis quelques annes, on observe une sorte de renouveau contractuel dans les socits.
Ex 1 : La cration par le lgislateur en 1994 de la SAS socit par action simplifie : cest une
socit de capitaux original car elle laisse place la volont individuelle des associs
Ex 2 : Le dveloppement du pacte dactionnaires : ce sont des contrats passs par des associs
en marge de la socit. La jurisprudence souvent est favorable la validit de ces
contrats, on arrive donc a un renouveau du contrat dans les socits de capitaux.
2 distinction : Socits risque limits / Socits risques illimits.
Le risque est la responsabilit personnelle de lassoci vis a vis des tiers.
Cette responsabilit peut tre limits ou illimit

3 distinction : Socits par intrts/ socits par actions

Les socits par action mettent des actions cest dire des valeurs librement cessibles et
ngociables.
Dans les socits par intrts, les droits des associs sont reprsents par des parts sociales
qui ne sont pas librement ngociables.
4 distinction : Socit qui ont la personnalit morale / socits qui nont pas la
personnalit morale
Une socit nest pas ncessairement une personne morale
5 distinction : socits commerciales et socits civiles
Le code de commerce a prfr procder par voie dnumration :
-

La SNC Socit en nom collectif : cest le prototype de la socit de personne. La

considration de la personne est importante, la part est difficilement cessible, il faut
lunanimit, il y a une solidarit passive et indfinie. La SNC est assez rpandue.

La SCS Socit en commandite simple, cest une socit de personne, mais avec deux
catgories dassocis :
o Les commandits qui sont comme des associs en nom collectif
o Les commanditaires qui sont dans une position plus confortable car ils
encourent quune responsabilit limite

La SARL Socit responsabilit limite, cest la plus frquente , cest une socit a
risque limite assimile a une socit de capitaux , mais cest en mme temps une
socit dont le rgime juridique tiens compte de lintuitu personae, elle se rapproche
donc des socits de personnes, elle est a mi chemin entre la socit de personne et de
capitaux.
EURL cest la mme chose mais avec un seul associ

La SA socit anonyme : cest une socit de capitaux a risque limit. Les parts
sociales ici sappelles les actions, elles peuvent tre de petite ou de grosse taille

- La SCA socit en commandites par action

Il y a deux catgories dassocis :
o Les commandits qui sont responsables indfiniment et solidairement
o Les commanditaires qui ressemblent aux associs anonymes car ils ont des
actions.
Ces socits tombent en dsutude, il y en a de moins en moins
-

La SAS socit par action simplifie : on accorde une place plus importante la
personne de lassoci

Il existe aussi des socits civiles, elles sont gnralement des socits de personnes, risques
illimits et qui font lobjet de rglementations trs strictes.

Section II : Pourquoi crer une socit ?

1 La socit peut constituer une technique dorganisation dun partenariat
La socit va fournir un cadre dorganisation a des personne qui veulent travailler ensemble.
Ce qui va dterminer le choix des associs est que le partenariat va tre organis, et la
personne des associs est trs importante.
Est- ce que tout les partenariats conomiques vont donner lieu la constitution dune socit ?
non ce nest pas la seule possibilit. Le contrat peut galement trs biens servir la ralisation
dune collaboration.
2 La socit peut tre une technique dorganisation de lentreprise
Le choix est ici organisationnel. Le mot entreprise nest pas synonyme de socit.
Certaines entreprises ne sont pas des socits. Pourquoi est ce que la constitution dune
socit est avantageuse ?
1er raison pratique : il est plus facile de faire du commerce avec une socit que sans une
socit car une personne morale est en rgle gnrale plus arme quune personne
physique. Une personne morale ignore certaines choses humaine comme la maladie, les
sentiments, elle dtermine elle mme se dure de vie, la personne morale accde ds sa
cration la pleine capacit juridique. Elle est donc mieux arme pour faire le commerce.
2 raison financire : La socit permet de runir des moyens plus importants car il y a
plusieurs participants. La socit possde aussi une capacit a rassembler les capitaux.
Cela est assez efficace, notamment dans lhypothse ou la socit est admise a faire appel a
lpargne ie que la socit est cote en Bourse.
3 raison fiscale : une socit est soumise a lIS impt des socits qui a un taux de 33,33% si
cest une personne physique, le commerant reste soumis limpt sur le revenu qui peut
plus lev. Cest donc avantageux dtre en socit.
De plus, le choix dtre en socit permet une certaine prennit car lentreprise va tre
dconnect des personne qui lanimes , parfois en cas de dcs de lentrepreneur, lentreprise
allait tre partag entre tout les associs en indivision , ce qui tait difficile et entranait
presque a coup sur la mort de lentreprise . Si lentreprise est constitue en socit mme en
cas de dcs de lentrepreneur, elle va continuer vivre dconnecte car les hritiers vont
seulement rcuprer des parts sociales.
3 La socit est une technique dorganisation du patrimoine
Cela permet de limiter les risques lis lexercice du commerce. En France il y a un principe
dunicit du patrimoine (ensemble des biens et des dettes).
En cas de dettes de lactivit commerciale, elles vont devoir tre payes car la totalit des
biens.

Il serait intressant de sparer les biens personnels des dettes commerciales. Justement, la
socit permet de raliser cette sparation des patrimoines car on va distinguer le patrimoine
de la socit et les biens personnels seront mis labri. Cet avantage est relatif pour 2 raisons :
-

Il existe des socits a risques illimits, dans ces socits, les associs sont tenus
indfiniment du passif sociale ;
- Le lgislateur contemporain, depuis la loi du 1er aot 2003 a donn aux entrepreneurs
individuels la possibilit de mettre a labri la rsidence principale en effectuant une
dclaration notarie.
Ainsi lentrepreneur individuel est un peu plus protg quauparavant.

Section III : Les sources du droit des socits

A. Les sources internes
1) La loi et les Codes
o Le code civil : ds 1804, il y avait dja un titre du Code Civil de Napolon
correspondant aux contrats de socits art 1832-1873 Code Civil
Il fallait galement appliquer les dispositions gnrales des arts 1101 et suivant cciv
Lart 1873 du Code civil prcisait que les dispositions pressentes ne sappliquent aux
socits de commerces que dans les points qui nont rien de contraire aux lois et usages du
commerce.
Ainsi on rservait une rglementation spciale pour les socits commerciales.
En 1978, une loi du 4 janvier 1978 est venue modifier assez largement les dispositions
initiales du code civil art 1832 a 1844-17.
o Le code de commerce contient une rglementation dense des socits
commerciales qui est assez rcente car elle date de la re codification du code
de commerce de 2000. A cette occasion on a mis dans le code de commerce
toutes sortes de dispositions sur les socits commerciales tireraient de la
loi du 24 juillet 1966 complt par un dcret de 1967 ;
Le droit des socits est trs instable et mouvant. Depuis les 5 dernires annes il y a eu
beaucoup de rformes :
-

Loi RNE 15 mai 2001

Loi 1er aot 2003 : loi pour linitiative conomique
Loi 1er aot 2003 : loi de scurit financire
Ord 25 mars 2004 : ord de simplification du droit des socits
Ord 24 juin 2004 : rforme du rgime des valeurs mobilires
Ord 6 mai 2005 modification du code des marchs financier
Loi 26 Juillet 2005 : loi pour la confiance et la modernisation de lconomie
Loi 2 aot 2005 : Loi relative au PME
Ord 8 sep 2005 : Ord sur le commissariat au compte
2) La jurisprudence : Elle est trs importante. Le tribunal de commerce est
comptent concernant tout les litiges des socits commerciales
3) La pratique administrative

Elle contribue elle aussi, a son niveau, faire bouger le droit des socits. Il y a de
nombreuses autorits administratives (ex AMF) ces rglementations administratives sont
normalement sans incidence sur la validit des contrats des socits.
B. Les sources internationales
Les socits doivent respecter les droits de lhomme et le droit communautaire
- La CEDH de 1950 : Ce droit est suprieur au droit interne, il est dapplication directe.
La CEDH est intressante car elle ne profite pas quaux hommes, elle bnficie
galement aux personnes morales.
Arrt CEDH 16 avril 2002, la Cour a admis pour la premire fois quune socit puisse
obtenir la protection de son sige social au titre de lart 8 qui correspond au respect de la
vie prive et familiale.
-

Le droit communautaire : Le droit interne des socits est trs largement influenc
par le droit communautaire.
Par les traits de la CE et par tout le droit driv (ce sont tous les actes qui sont
pris par les diffrents organes des communauts : rglements, directives) ;

On part de la considration que les rglementations nationales sont des lments importants
de la concurrence entre Etats car certaines lgislations sont plus attractives que dautres.
Pour viter quil y ait des lgislations de complaisance et une concurrence dloyale, la
communaut europenne a dcide dharmoniser les lgislations.
Ainsi les directives en droit des socits, ont modifis la lgislation franaise.
Depuis quelques annes ont a fait en sorte de crer une lgislation compltement unitaire, on
sest mis en tte de crer une socit unitaire dans toute lEurope.
Cette socit europenne existe grce un rglement communautaire qui a pos les statuts de
la socit europenne. Ce rglement a t complt en droit franais par une loi interne du 26
juillet 2005.

PARTIE I/ DROIT COMMUN DES SOCIETES

TITRE I : LA NAISSANCE DE LA SOCIETE
La socit est une personne, cest un groupement dont le particularisme est quil est engendr
par un contrat.
CHAPITRE I : LE COTNRAT DE SOCIETE
Ce contrat obit aux rgles gnrales de tous les contrats.

Section I : Les conditions gnrales a tout contrats Art 1108 code civil
1 Le consentement
Il faut le consentement des futurs associs
6

A. Le consentement doit exister

Il va falloir distinguer entre les manifestations de volont qui traduisent les intentions de
contracter et les actes ou paroles qui nengagent pas.
La question est de savoir a partir de quel moment le contrat est form.
Le contrat de socit est un contrat daffaire, il ne se forme pas en un instant instantan.
Il y a ngociation, discussion, proposition, la formation est successive. Il y a des pourparlers.
La ngociation commence pas une invitation entrer en pourparlers, on parle de projet de
socit .
Par ce projet le contrat nest pas form, car on nest pas daccord sur les lments essentiels
du contrat. Ce projet nengage donc a rien.
Les parties ont la libert, le droit de rompre les pourparlers a nimporte quel moment.
La limite est labus de droit de rompre, ie rupture brutale, vexatoire, ou encore si une partie
laisse croire que le projet allait aboutir de faon fautive et sans intention de conclure.
On peut parler suite se mettre daccord en concluant une promesse de contrat de socit, on
parle de protocole de socit. Juridiquement, une promesse est un avantcontrat, ce peut tre :
-

Une promesse unilatrale : une des parties est dors et dj daccord et lautre partie a
un dlai doption pour rflchir
Une promesse synallagmatique : des deux cts, il y a la volont de sengager.
Normalement la promesse synallagmatique de socit vaut socit, sauf si les parties
conditionnent laccord dfinitif a un lment supplmentaire.

B. Le consentement doit tre sincre

Cela voque la question de la simulation. La volont de sassocier ne doit pas tre simule.
-

Il peut y avoir simulation si le contrat de socit dissimulait en fait un autre contrat,

seul rellement voulu par les parties. Il y a un acte apparent et un acte dissimul.

La simulation peut abriter une donation, ou un contrat de travail ou encore un prt.

Comment traiter ces simulations ? Le principe est quentre les parties lacte secret
sapplique. En revanche pour les tiers, la rgle est celle dune option, soit le tiers choisit
lacte secret, soit lacte apparent.
-

Il peut y avoir simulation lorsquun contrat de socit en ralit nexiste pas.

Cela correspond aux socits fictives. Lintrt est de masquer les agissements dune
personne.
Le droit sanctionne les socits fictives ds lors quelle est vritablement fictive cest dire le
contrat de socit nest pas caractris et il ny a rien sous le contrat. On dira quil ny a
aucune volont de sassocier chez les futurs associs. Il ny a aucun affectio societatis .
La sanction est la nullit de la socit fictive. La cour de cassation le 16 juin 1992 a prcis
que la socit tait nulle et non pas inexistante, on ne considre donc pas quelle nait
jamais t forme, mais quelle a t mal forme. Il y a eu un vice de formation.

1er hypothse : La Convention de Croupier. Cest un contrat qui permet a un associ sans le
consentement des autres de convenir avec un tiers de partager les bnfices ralis par la
socit (croupier)
Est- ce que cette socit la ne serait pas une socit fictive ?car lassoci en ralit ne va pas
rcuprer tous les bnfices ni assumer les pertes ?
La jurisprudence considre lopration valable, lassoci reste associ et conserve laffectiosocietatis. La socit nest pas fictive.
2 hypothse : Convention de portage. Cest un contrat qui consiste pour le porteur
(personne, banque) a accepter de devenir associ mais de faon simplement temporaire, car il
entend en ralit rtrocder ses droits sociaux a une personne jusque la reste dans lombre
(de donneur dordre). Pourquoi ?
- soucis de discrtion
- Hypothse dune garantie ie un tiers a besoins dargent, il sadresse a un banquier, le
banquier demande en garantie de devenir temporairement associ a sa place.
- Une fois le prt rembours, la banque rtrocde les parts sociales
Ne sagit-il pas dune socit fictive ?
Les tribunaux se sont rarement prononcs mais en gnral, ils reconnaissent valable ces
conventions de portage.
Cependant certaines juridictions ont requalifi la convention de portage en considrant que
ctait un prt garantie par une proprit de titres sociaux.
C. Le consentement doit tre exempt de vices
Il va falloir vrifier que le consentement des futurs associs nest pas vici :
- erreur 110
- Dol 116 : hypothse la plus frquente : rticence dolosive
- Violence 1111
2 La capacit
Les futurs associs doivent avoir la capacit juridique.
Il y a application du droit civil et des rgles du droit commercial, car dans certaines socits,
les associs ont la qualit de commerants. Ex SNC : un mineur mancip ne peut pas devenir
commerant contrairement au droit civil
Il faut donc tre majeur capable (non frapp dune incapacit : tutelle, curatelle.)
En cas dassocis non commerants, le mineur mancip, et mme les mineurs assists par les
reprsentants peuvent tre associs.
Les personnes morales peuvent aussi tre associs, cela concerne videmment les personnes
morales de droits priv , mais galement les personnes morales de droit public.
Exemple : LEtat, il peut tre lassoci dune socit prive, par contre si lEtat veut devenir
un actionnaire principal, il faut quune loi le lui autorise.
3 Lobjet
Il y a deux dfinitions :
Lobjet peut tre soit lobjet de lobligation soit lobjet du contrat
- Objet de lobligation vision abstraite, a quoi est- ce que je mengage ?
8

Dans tous les contrats de vente, lobjet de lobligation est le mme : dlivrer le bien
Dans le droit des socits lobjet de lobligation serait mettre en commun des apports pour
partager des bnfices.
-

Objet du contrat : ici lobjet prend une tournure plus concrte, il sagit de lopration
que le contractant poursuit, cela va varier au sein des contrats de socit.
Le droit des socits sintresse surtout cet objet l.
Cest donc le type dactivit que la socit propose Ex : La ralisation dun chantier,
exploitation dun htel, dun avion.
On parle dobjet statutaire.
Lobjet doit rpondre certaines caractristiques
A. Un objet Possible
Lobjet doit tre ralisable
B. Un objet Licite
Lobjet ne doit pas tre contraire a lordre public et aux bonnes murs
C. Un objet Dtermin
Lobjet doit tre circonscrit de faon prcise. On parle dun principe de spcialit statuaire
qui signifie quune personne morale la diffrence dune personne physique nest capable
dagir que dans les limites de son projet.
Sest pose la question de savoir si les associs pourraient prvoir plusieurs activits.
Selon les tribunaux, il est possible pour une socit dnumrer des tas dactivits clause
parapluie condition que cela reste dtermin.
Cela restreint en thorie la capacit de la socit, ainsi elle nest pas engage vis a vis des tiers
lorsque lun de ses organes a excd lobjet prvu.
Dans un nombre important de socit SPA, SARL, le principe de spcialit est quasiment
paralys , car les textes prvoient que la socit ne pourra pas opposer le dpassement de son
objet social aux tiers de bonne fois.
4 La cause
Cela renvoie la question pourquoi est ce que je mengage ?
souvent on sengage car il existe une contre-partie (droits sociaux, parts, actions) .
En droit commun, la cause sert galement a contrler la liceit des motifs qui poussent la
personne a sengager. Le mobile est il licite ?
Cela se distingue de lobjet, lobjet peut tre licite et la cause illicite.
La jurisprudence au dpart considrait que la cause illicite nentranait la rupture du contrat
que sil tait partag par les autres participants, puis par un arrt de la 1er ch. civ du 7 octobre
1998, il y a eu un revirement de jurisprudence.
Un contrat peut dsormais tre annul pour cause illicite, mme lorsque ce motif navait pas
t connu de tous. Cela signifie que lassoci innocent peut demander lannulation dune
socit lorsquelle a t un instrument de fraude dans les mains de son co-associ.
9

Section II : Les conditions spcifiques du contrat de socit

Art 1832 cciv, il voque deux lments :
- Les apports
- La recherche dune conomie
- La jurisprudence a fait merger une nouvelle condition : laffectio societatis
1 Les apports
Chaque associ doit apporter quelque chose la socit, en contre partie, il va recevoir des
droits sociaux (i.e. soit des actions, soit des parts sociales) on parle dactions quant on est dans
une socit par action (SA) on parle de parts sociales dans les autres socits (Socits de
personnes, SARL) lensemble des apports constitue le capital social de la socit.
Art 1843- 3 code civil: distingue 3 types dapports diffrents :
- Apport en numraire
- Apport en nature
- Apport en industrie
A. Lapport en numraire
Cest un apport dargent la socit : il y a plusieurs modalits :
a) Le faux apport : Lavance en compte courrant
Derrire cette expression se trouve en fait un prt. Cela permet a un associ de porter une
double casquette (associs et prteur).
Cette situation est assez frquente notamment dans les petites socits ; Cest intressant pour
la socit et pour lassoci car il va se faire rmunrer par les intrts. Ils vont crer avec
lassoci un compte courrant.
Lassoci en tant que prteur est contractant de la socit, il devient crancier de la socit.
Cela permet notamment a lassoci prteur de demander nimporte quant a tout moment le
remboursement de ses avances. Cette prcarit de lavance en compte courrant peut tre
pnible.
La socit signe souvent une convention dblocage avec le prteur par laquelle, il accepte de
limiter son droit en remboursement ainsi, lavance en compte courrant ressemble la situation
dun apport en numraire, on parle dans ce cas dapport en compte courrant.
b) Lapport vritable de numraire en socit
Il confre celui qui le ralise la qualit dassoci.
Cest une mise disposition dfinitive dune somme dargent pour la socit.
En contre partie on va recevoir des droits sociaux, traditionnellement, la qualification dapport
en numraire suppose une mise a disposition relle et non symbolique.
Si lapport est fictif, la socit va encourir le grief de fictivit. Cette exigence a aujourdhui
pas mal perdu de sa porte notamment dans les SARL. Depuis la loi 1 er aout 2003, il y a la
possibilit de fixer librement le montant du capital dans les statuts. On peut dsormais crer
une SARL avec un petit capital (1 euro)
Pour les apports en numraire, il faut distinguer deux tapes
-

10

La phase de souscription : Le souscripteur sengage faire un apport dtermin.

Celui qui a promis est dbiteur de la socit Art 1843 cciv

La phase dexcution : Lassoci va librer lapport quil a pralablement souscrit. Si

le contractant ne sexcute pas, il sera dbiteur de dommages et intrts, avec
possibilit dintrt moratoire.
Depuis 2001 lart 1843-3 prvoit que dans cette hypothse, tout intress la possibilit
de saisir la jurisprudence pour dlivrer une injonction au dirigeant de la socit de procder
lappel des fonds. Celui qui a souscrit devient associ ds linstant de la souscription.
B. Les apports en nature
Ici on napporte pas de largent mais un bien qui doit tre dans le commerce.
Exemple : Immeuble, meuble, Fond de Commerce , clientle
a) diffrentes catgories dapports en nature
1) Apport en proprit
On transfert la socit la proprit de limmeuble, un peu comme une vente. La diffrence,
il ny a pas de prix, mais des droits sociaux qui sont variables.
Art 1843-3 dispose que lapporteur est garant envers la socit comme un vendeur envers son
acheteur. Lapporteur va devoir garantir contre lviction, contre les vices cachs.
2) Apport en jouissance
Lapporteur va rester propritaire, mais il en confre la jouissance la socit pour une
dure dtermine.
Lapport en jouissance ressemble lhypothse dun contrat de Bail.
Art 1843-4 dispose que lapporteur en jouissance est garant envers la socit comme un
bailleur envers son prteur.
3) Les apports dusufruits ou en nue proprit
Ici on dmembre la proprit, lapporteur peut conserver la nue proprit et apporter lusufruit
et vice- versa. Cela est fiscalement intressant.
b) Problme de lvaluation des apports en nature
La valeur du bien peut tre discute. Lvaluation est ncessaire
- pour les associs car les droits sociaux qui seront attribus seront proportionnels aux
apports effectus
- pour les cranciers car le risque pour eux est dtre en face dune sur valuation des
apports, cela va donner la socit une apparence de solvabilit qui est sur value par
rapport a son vritable patrimoine.
Cependant tous les apports en nature ne sont pas valus.
Il ny a rien dans le code civil, et partiellement dans le code de commerce concernant les
SARL et les socits par action.
Dans ces socits, on va vrifier la valeur qui a t attribu aux biens grce a lintervention
du commissaire aux apports.
Le lgislateur a galement institue le dlit de majoration frauduleuse dapports en nature
passible de sanction pnale.
C. Lapport en industrie
Cest un travailleur, il excute pour la socit un travail.
Exemple : il rend service, il apporte ses connaissances, son talent, sa notorit.
Il ne faut pas confondre avec le contrat de travail qui implique une subordination
juridique verticale.
11

Le travail quapporte ce travailleur dans une socit est fourni de faon indpendante, sur un
pied dgalit et de faon horizontale.
Cet apport na pas de ralit concrte, il nexiste pas matriellement, il ne se ralise que de
manire successive.
Selon lart 1843-2 code civil lapport ne comptera pas pour la dtermination du capital
social.
Cela signifie que lapport en industrie est un apport de seconde zone.
1844-1 cciv dispose que lapporteur en industrie na droit sous rserve dune clause contraire
qua une part dans les bnfices gale a celle de lapporteur en numraire ou en nature dont
les apports sont les moins lev.
Cest donc un apport moins important que les autres.
De plus la diffrence des droits sociaux octroys lapporteur en numraire, ou en nature,
les droits sociaux de lapporteur en industrie ne peuvent pas tre cds des tiers ( ie tre
monnays) .
Lapport en industrie galement impose a lapporteur une obligation ngative de ne pas
faire concurrence la socit (interdiction dexercer pour son compte ou pour une autre
socit une activit analogue). Cette obligation nexiste pas en principe pour les autres
apports.
Enfin cet apport en industrie nest pas possible dans toutes les socits (ex : SA ;:
impossible) de faon gnrale, il ny a pas possibilit dun tel apport dans les socits par
actions.
2 La participation aux rsultats Art 1832 code civil
La socit est avant tout constitue pour raliser des bnfices ou des conomies. Lassoci
prend un pari, car il peut bnficier des conomies mais galement subir des pertes
A. La participation aux bnfices
Chaque associ doit pouvoir profiter des bnfices raliss par la socit. A la fin de chaque
exercice (anne) il est possible de partager ce que la socit a ralis : cela sappelle des
dividendes.
Cela permet de faire la distinction entre la socit et les autres catgories de personnes
morales :
- Les associations loi 1901 : Les associations ont un but autre que le partage des
bnfices
- Socit qui tait rgi par les dispositions du code civil
Art 1832 : Les socits ont pour objet le partage des bnfices
Quest ce quun bnfice au sens de lart 1833 et la loi 1901 ?
Affaire caisse rurale de Manigod chambres runies 11 mars 1914
Dans cette affaire, un groupement avait t constitu par le cur du village dans le but de
permettre aux membres de son groupement de bnficier de taux trs rduits.

12

Le cur avait demand une exonration de lobligation denregistrement au motif que son
groupement cherchait simplement permettre ses membres de raliser une conomie.
La Cour de Cassation a donn gain de cause au cur et a dit que le mot bnfice sentendait
dun gain qui ajouterait la fortune des associs ce qui ntait pas le cas ici.
- Le bnfice est quelque chose qui sajoute
- Une association peut faire des conomies
Les choses se sont compliques et on a vu certaines association qui se sont mise a exercer des
activits typiquement commerciales. Elles avaient des chiffres daffaire bien plus importants
que les socits.
Le problme est que les associations ont fait remarquer quelles avaient le droit de
rechercher des bnfices. Car la loi 1901 interdit seulement lassociation de distribuer les
bnfices et non pas de rechercher les bnfices.
Le problme est que les associations bnficient dun rgime moins strict que les socits qui
sont trs encadres.
Le droit fiscal est intervenue en traitant toutes les association a but lucratif comme des
socits commerciales.
Le droit commercial galement trait les associations comme des commerants de fait.
De plus, depuis une rforme du 4 janvier 1978 la partie du code civil correspondant aux
socits a t modifie notamment lart 1832 : dsormais les socits peuvent se constituer
en vue de partager des bnfices mais elles peuvent aussi se constituer afin de profiter dune
conomie.
Ainsi dsormais, il y a une zone mixte ou un groupement pourra tre considr comme
une association ou comme une socit.
Socit : membres associs
Association : Membres socitaires
B. La contribution aux pertes
Cette question est dlicate car souvent confondu avec la question de lobligation aux dettes, la
contribution aux pertes est une question qui ne se pose que dans les relations entre les
associs. Alors que lobligation aux dettes concerne les relations entre les associs et les
cranciers. Cette question ne se pose que dans les SARRI socit risque illimit.
Les pertes concernent elles toutes les socits ? Cest la question de savoir si on rcupre ou
pas sa mise de dpart ?
Cela dpend du fait de savoir si le capital social a t ou non entam.
Au moment de la dissolution de la socit, on se demande sil y reste encore des cranciers
(dettes) sil y a encore des dettes, on prend tout ce dont la socit est propritaire (actif de la
socit) on les vend (on liquide les actifs) et on paye les cranciers avec largent rcolt.
Si ce qui reste est moins important que ce qui avait t apport par les associs au dpart cela
signifie quil y des pertes. Sil reste plus, il ny a pas de perte.
En cas de perte, on va se demander comment se rpartir la perte.
13

1844-1 c civil : la contribution se dtermine a proportion de la particulier de chaque associ

dans le capital. Cela ressemble un peu lobligation dune caution.
C. Linterdiction des clauses lonines
En droit des socits, la clause lonine est une clause qui prive un associ de tout droit
aux profits de la socit ou qui, au contraire, lui attribue la totalit des profits, ou bien
encore qui met sa charge la totalit des pertes ou l'exonre de toute contribution au
passif social.
Une telle clause est interdite dans un contrat de socit.
Le terme lonin signifie en l'espce la clause par laquelle on se rserve la part du lion.
La rpartition proportionnelle vaut aussi pour la rpartition des bnfices.
Est- ce que par le jeu du contrat, on peut modifier cette rgle de la rpartition proportionnelle
des pertes et des bnfices ?
Le code civil rserve la possibilit dune clause contraire.
Ainsi la loi admet la validit des clauses dingalit de traitement, ainsi que les clauses
dgalit de traitement.
Larticle 1844-1 al 2 interdit les stipulations qui attribueraient a un associ la totalit du profit
ralis par la socit.
Cest la prohibition des clauses lonines.
Le code civil interdit galement les clauses qui excluent totalement du profit un associ.
Sont galement considres comme lonines, les clauses qui excluent totalement des pertes un
associ et sont interdites celles qui mettraient la charge dun des associs la totalit des
pertes. La clause sera rpute non crite.
En ralit la difficult est celle de lidentification des clauses lonines, notamment
lorsquelles sont dguises.
Exemple : La Promesse dachat dactions a un certain prix, dits prix planch . (Prix
minimum)
Cela repose sur la promesse unilatrale dachat
On utilise dans deux situations :
-

Hypothse du portage : Lorsquune personne porteur devient associ pendant quune

autre personne (donneur dordre) reste dans lombre. Au bout dun certains temps les
actions sont rtrocds aux donneur dordre.

Cela fonctionne ncessairement grce des promesses de rachats des actions ou des parts
sociales.
Le donneur dordre promet au vendeur quil va lui racheter les parts au bout dun certain
temp.
Souvent cette promesse va fixer un prix planch.
Cette promesse unilatrale dachat ne serait-elle pas une clause lonine dans la mesure ou le
porteur qui a une garantie se trouve a labri des ala sociales ?
Le porteur est a labri des pertes ventuelles
14

Hypothse de la prise de contrle dune socit.

Pour prendre le contrle de la socit, il faut souvent acqurir la majorit des parts sociales ou
des actions.
Lacheteur passe un contrat avec un vendeur Je tachte immdiatement une partie
important de tes parts et je te promets de tacheter le reste dans un dlai
Cest une promesse unilatrale dachat daction ou de part sociale, ici aussi souvent il y a une
clause de prix plancher car cette fois le vendeur ne voudrait pas se faire avoir en cas de baisse
de la valeur des parts sociales.
Cela ne serait-il pas galement une clause lonine ?
En jurisprudence, on a une opposition entre la 1er chambre civile qui considre que cette
PUA a prix plancher est une clause lonine car le bnficiaire de la promesse est exonr de
toute perte.
Pour la chambre commerciale, la PUA daction a prix plancher nest pas une clause lonine.
Certains arrts laissent entendre que ce nest pas une clause lonine car la clause ne figure pas
dans les statuts de la socit (ce nest pas trs convainquant)
Dans dautre arrts la chambre commerciale considre que le bnficiaire de la promesse ne
jouit de cette garantie que pendant une dure limite , ainsi en dehors de cette priode ,il
contribue aux pertes.
Probablement, dans quelques temps lassemble plnire se runira.
3 Laffectio societatis
Cela ne figure pas expressment dans les textes mais si cela est suggr de faon plus ou
moins importante dans le code civil intrt commun . La jurisprudence est claire, elle
affirme de manire constante quil ne saurait y avoir de socit sans laffectio socitatis, sans
volont de sassocier. Cela permet de distinguer le contrat de socit de contrats voisins. Ex :
Cest la volont de sassocier qui va permettre de faire la diffrence avec le contrat de travail.
Cet esprit dunion permet de faire la diffrence avec le contrat de prt. Dans le contrat de prt,
le prteur reste en thorie tranger la gestion de laffaire.
Ex : Banque qui avance des fonds la condition que la socit effectue tel ou tel modification
dans la gestion de lentreprise, ici le prteur est impliqu.
Laffectio societatis est galement utile pour reprer des socits fictives
La difficult majeure est quil ny a pas de dfinition uniforme de laffectio societatis, son
contenu est variable en fonction du type de socit.
- Selon les socits laffectio societatis sera plus ou moins important, plus les risques
sont important, plus laffectio societatis doit tre fort
- Laffectio societatis dpend aussi de la faon dont on a rdig les statuts de la socit.
- Cela dpend galement des motivations poursuivies par chacun des associs
individuellement Exemple : socit anonyme, il y a deux grosses catgories dassoci :
o certains sont trs impliqus avec lintention de la contrler (controlaires)
o certains ne sont pas trs intresss par la bonne marche de la socit, cest
plutt un bailleur de fond, un investissement.

15

Section III : La sanction du non respect des conditions de validit : La nullit :

Si lun des lments constitutifs de la socit fait dfaut, la sanction juridique est la nullit. Il
faut tout de mme tenir compte du fait que la socit est un contrat particulier car il a donn
naissance une personne et cest dlicat danantir une personne.
Ainsi, la thorie classique des nullits est un peu amnage, on va faire en sorte que la nullit
soit lhypothse la plus rare possible, si la nullit est invitable, on va la rendre la moins
prjudiciable possible.
1 Les cas de nullit des socits
A la diffrence du droit commun des contrats, qui admet les nullits virtuelle ( ie nullit
prononc par le juge sans texte) on applique pour les socits le principe des nullits
textuelles pas de nullit sans texte .
Art 1844-10 code civil
Art L 235-1 code commercial
La nullit est susceptible dtre encourue dans 3 srie de cas
Lart 1844-10 prvoit un al 2 : Toutes clauses statuaire contraires une disposition
imprative du prsent titre dont la violation nest pas sanctionn par la nullit de la socit
est rpute non crite
La sanction est celle de la clause rpute non crite
- hypothse dune violation des arts 1832 code civil 1832-1 et 1833
o 1832 : Accord / Participation / Affectio societatis
o 1833 : Objet licite de la socit, condition dintrt commun
- Prsence dune des causes de nullit des contrats en gnral
o Capacit, consentement, objet, cause
er
1 observation : cette srie de cas recoupe en partie les exigences de la premire srie de cas
2 observation : Cette formule est trompeuse, car elle est moins accueillante. Dans certaines
socits (SPA SARL) il y a des dispositions spcifiques du code de commerce qui limite la
possibilit dinvoquer deux vices important que sont lincapacit et le vice du consentement
L 235-1 code commercial Lincapacit et le vice du consentement nentranent pas
lannulation de la socit sauf si lincapacit ou le vice atteignent tous les fondateurs.
Cette hypothse est trs rare.
De plus lexistence dune directive europenne 9 mars 19 68 concernant les socits par
actions et SARL, pose des cas limitatifs de nullit.
Les cas ne concident pas aux cas prvus par les textes franais.
Notamment dans la directive ne figure pas comme cause de nullit lhypothse de la fictivit.
De plus lillicit de lobjet ou de la cause sont deux cas de nullit en droit franais qui
nexistent pas en droit communautaire.
Cette directive a t mal transpose, on a conserv certains cas de nullit non existant dans la
directive
Comment rgler les problmes ?
Art L 235-1 code commercial qui nonce que la nullit dune socit ne peut rsulter que
dune disposition expresse du prsent livre ou de cette qui rgissent la nullit des contrats.
16

L 235-2 : Les SNC (socit en non collectif) et SCS (socit en commandites simples) : la
socit est nulle si on na pas accompli les obligations de publicit.
2 Le rgime des nullits
A. La question des laction en nullit
Elle est accueillie de faons diffrentes quen droit commun, il y a certains obstacles :
-

Laction est teinte lorsque la cause de la nullit a cess dexist le jour ou le tribunal
statue sur le fond en 1er instance Art 1844-11 code civil.
Cest un obstacle car en principe le juge doit se placer au jour de lassignation pour rechercher
lexistence de la nullit. Ici on laisse la socit la possibilit dtre rgularis dans un
intervalle de temps.
Devant un cas de nullit fond sur un vice du consentement, ou sur lincapacit dun associ,
Art 1844-12 code civil dispose que toute personne qui y a intrt peut mettre en demeure
celui qui est susceptible doprer la rgularisation en lui demandant soit de rgulariser, soit
dagir en nullit. Cette mise ne demeure ouvre un dlai de 6 mois.
-

La prescription : Il est normal quune action steigne par la prescription, mais ici le
dlai de prescription est beaucoup plus court quen droit commun, il est de 3 ans a
compt du jour ou la nullit est encourue Art 1844 14 code civil .

On sest demand si certains vices de constitution ntaient pas des vices continu ?
Est- ce que labsence daffectio societatis ne serait pas un vice continu ?
Si cest le cas, cela signifie que le dlai de prescription va glisser, se dcaler de faon
continuelle .
La 1er chambre civile a estim le 20 nov. 2001 que laction en nullit pour dfaut daffectio
societatis se prescrit a compt du jour ou il y a eu perte daffectio societatis et non a compt
du jour ou cette cause de nullit viendrait disparatre. Elle nadmet donc pas le vice
continu.
B. Les effets de la nullit
Lannulation de la socit produit les effets dune dissolution Art 1844-15 .
La nullit na pas deffet rtroactif.
La socit cesse dexister pour lavenir mais le pass nest pas affect, cela signifie que les
contrats signs par la socit pendant plusieurs annes restent valables a condition que le tiers
soit de bonne foi.
Cette nullit peut se combiner avec les sanctions de responsabilit civile. Cette action sera
intent dans un dlai de 3 ans galement.
CHAPITRE II/ LA PERSONNALITE MORALE DE LA SOCIETE

Section prliminaire : gnralit sur la personne morale

Comment fait-il en rgle gnrale pour reconnatre la personnalit morale a un groupement ?
1 La reconnaissance de la personnalit morale
Controverse doctrinale : Est ce que la personnalit morale est une fiction ou une ralit ? La
personnalit morale se dfinit comme tant le groupement de personnes ou de biens ayant,
17

comme une personne physique, la personnalit juridique. Or ntant pas une personne
physique, la personne morale sacquiert aprs un certain nombre de formalits.
Si la personne juridique est naturelle pour les personnes physiques, elle ne lest pas pour les
personnes morales, surtout lorsque cette personnalit est attribue une masse de personnes.
De cette observation, est ne une controverse.
: La personne morale nest pas une personne ; ni souffrante ; ni aimante, sans chair et
sans os, la personne morale est un tre artificiel. Et Casanova le savait bien, qui poursuivit
nonnes et nonnettes, mais ne tenta jamais de sduire une congrgation ; on na jamais
trouss une personne morale 1.
Cette dfinition peu banale permet de poser le problme : la personnalit morale est-elle une
pure fiction ou au contraire une ralit ?
Pour une partie de la doctrine, la personnalit morale serait une fiction. Je n'ai jamais dn
avec une personne morale Lon Duguit
Lide est de dire quun sujet de droit avec une personnalit vritable est rserve seulement
aux tres humains.
Si on veut quun groupement puise tre personnifi, ce ne peut tre quen vertu dune fiction,
un acte de lEtat qui va mettre en chec la ralit.
Une autre partie de la doctrine par exemple Franois GENY dans son ouvrage Mthodes
d'interprtation et sources en droit priv positif. Essai critique a soutenu quun groupement
pouvait bnficier dune personnalit, car un groupement aurait une existence propre.
Geny rpond ainsi Duguit Vous n'avez peut-tre jamais dn avec une personne morale ;
mais c'est souvent elle qui a pay l'addition Franois Geny
Cette thse soutient au contraire que la reconnaissance de l'tat nest pas indispensable
l'tablissement de la personnalit morale. Pour les partisans de cette cole appele Ecole de la
Ralit, seule la ralit compte. Or, lobservation de cette ralit montre que la volont dun
groupement de personnes, par exemple, est autre chose que la somme des volonts
individuelles de ses membres. Un groupement humain, s'il atteint un certain degr
d'organisation qui lui permet d'exprimer une volont et d'agir en consquence, possde par
lui-mme une personnalit juridique.
Exemple : le Comit dtablissement 2 chambre civile 1954 28 janvier
Dans un premier temps la Cour de cassation franaise avait consacr la thse de la ralit dans
cet arrt du 28 janvier 1954 :
attendu que la personnalit civile nest pas une cration de la loi ; quelle appartient
en principe, tout groupement pourvu dune possibilit dexpression collective pour la
dfense dintrts licites, dignes par suite, dtre juridiquement reconnus et protgs .
Puis le lgislateur a appliqu la thorie de la fiction en subordonnant la naissance de la
personnalit morale dun certain nombre de groupements une formalit administrative, donc
une reconnaissance tatique. Il sagit de limmatriculation au RCS pour les socits, les
GIE, les GEIE, et de la dclaration la prfecture pour les associations.
Plus rcemment la chambre sociale de la Cour de cassation, semble avoir relanc le dbat
dans deux arrts du 23 janvier 1990 et du 17 avril 1991 en accordant sans reconnaissance
tatique, la personnalit morale un comit de groupe et un comit dhygine et de scurit.
18

La Cour de cassation sest donc range la thse de la ralit

La porte de ce principe a t attnue par le fait que depuis 50 ans dans de nombreux cas
le lgislateur est intervenu pour poser les conditions dacquisition de la personnalit
morale. (Pour les socits : obligation dimmatriculation, pour les associations : la loi impose
une dclaration en prfecture.)
Exemple : lorsque lon sinterroge sur la capacit dune socit trangre agir en justice en
France,
La loi de 1857 pose la rgle que les socits de capitaux trangres ne sont pas reconnues
de plein droit en France, pour quelles le soient, il faut quen dcret ou un trait international
octroie la socit la capacit dagir devant les tribunaux franais.
Cependant, certaines socits trangres ont intente plusieurs recours en France notamment
au dbut des annes 90.
La Cour de Cassation franaise 12 nov. 1990 et 25 juin 1991 .
Par ces arrts, la Cour de cassation a refus dappliquer la vieille loi ne considrant que toute
personne morale peut agir en France pour la protection de ses intrts.
La cour de Cassation sest fonde ici pour mettre l cart la loi franaise sur lart 6 et 14
CEDH.
2 La ncessit de la personne morale pour les socits.
Il existe certaines socits qui ne sont pas des personnes morales :
- Les socits cres de fait
- Les socits en participation
Ce sont des socits purement contractuelles
A. Les socits cres de fait
Cest une expression quil ne faut pas confondre avec une autre expression concernant
lhypothse de nullit , on utilise lexpression socit de fait
La socit cre de fait est une socit qui sest cre sans que les parties naient eu
lintention formelle de lui donne naissance.
La socit cre de fait en ralit permet de constater aprs coup une situation de fait.
a) Lexistence des socits cres de fait
Il y a certains secteurs ou la socit cre de fait se rencontre assez frquemment , cest le cas
des relations familiales.
Une jurisprudence importante sest dveloppe propos de concubins .
Lorsque lon a deux personnes qui sont concubins et qui exploitent en commun un fond de
commerce.
Cette co-gestion est souvent re qualifie par les juges en socit cre de fait.
19

Cela existe aussi souvent concernant des poux maris en sparation de biens .
Dans ces hypothses va se poser la question de la preuve. Il y a socit cre de fait
lorsquil y a les lments de la socit au sens de lart 1832 code civil.
-

Les apports : ce sera gnralement des apports en industrie

La participation au rsultats : il sagira de vrifier quil y a partage des gains ce qui
est souvent le cas, mais il faut aussi le partage des pertes
- Laffectio societatis : il sera caractris lorsque les parties ont eu lintention de faire
des affaires ensemble. Il y a un vritable caractre volontaire de la collaboration .
Lorsque cest un tiers qui essaie de plaider lexistence dune socit cre de fait, cela sera plus
facile car la jurisprudence considre quune apparence globale de socit cre de fait suffit.
b) Le rgime de la socit cre de fait
La loi opre ici un renvoie au rgime de la socit en participation
B. La socit en participation 1871 et suivants code civil
La socit que les associs dcident de ne pas immatriculer .
Ici la socit est cre en connaissance de cause par les associs.
Il y a une vritable conscience socitaire. Cela fait que la socit en participation est tourne
vers lavenir alors que la socit cre de fait est tourne vers le pass.
a) Lexistence de la socit en participation
Pourquoi ne pas vouloir de la personnalit morale ?
- La socit qui nest pas pourvue de la personnalit morale va tre une socit
discrte
Jusquen 1978, la socit en participation tait ncessairement occulte et secrte (ce nest plus
le cas maintenant)
- La souplesse de fonctionnement, on va ainsi viter la plupart des rgles
contraignantes de la personnalit morale
Ce type de socit est trs utilis dans certains secteurs exemple : Pool bancaire 1er civil 14
jan 2003 a estim que plusieurs collgues de bureau qui avaient jou ensemble au loto taient
une socit en participation. Il va falloir prouver les lments de lart 1832 code civil
b) Le rgime juridique
La socit en participation est une socit, mais qui est dpourvu de la personnalit
morale .
La socit ne va avoir dexistence que dans les rapports entre associs.
Le fonctionnement est dtermin largement par les statuts car la socit nest quun contrat et
en matire de contrat, la rgle est la libert.
Si les statuts sont silencieux, on va appliquer les rgles qui gouvernent les rapports entre
associs dans la socit civile dans la mesure o la socit a un objet civil et on va appliquer
les rgles qui gouvernent les associs en droit commercial, si la socit a un but commercial.

20

Dans les rapports avec les tiers, labsence de personnalit morale va faire que chaque associ
va contracter en son nom personnel, il va donc tre seul engag, nanmoins lart 1872-1 code
civil prvoit quil peut en aller autrement dans trois hypothses :
cela repose sur le comportement des participants qui nont pas contract personnellement :
ils seront engags :
- Lorsquils agissent en qualit dassoci au vue et au su des tiers, dans ce cas l le
participant non contractant va tre tenu lgard du tiers , il y a donc des co-dbiteurs,
il ny aura solidarit que si la socit est commerciale, si la socit est civile, il ny
aura pas solidarit
- Le participant a laiss croire au co-contractant (tiers) quil allait sengager a son
gard , il va pouvoir se retourner contre le participant non signataire.
- Le participant peut tre tenu lorsque lengagement a tourn a son profit.
Concernant les biens apports la socit, lgard des tiers, le principe sera que chaque
associs reste propritaire des biens quil a mis a disposition de la socit.
La socit na pas de patrimoine social.
Il y aurait la possibilit de recourir lindivision dans ce cas , vis a vis des tiers , il y aurait un
semblant de patrimoine social

Section I : Lacquisition de la personnalit morale.

La socit va passer du contrat a un vritable groupement
1 Les diffrentes tapes de lacquisition de la personnalit morale
La Constitution en France dune socit reste malgr les efforts assez formaliste.
a. Les statut crits et enregistrs
Les statuts cest le contrat de socit Art 1835 c civ.
Les statuts doivent tre tablis par crit .
Cela ne veut pas dire que le contrat de socit est un contrat solennel et formaliste. Un contrat
de socit peut se former au fur et a mesure.
Cependant lcrit requit par les textes ne lest pas a peine dinvalidit mais il est exig comme
un pralable ncessaire la formation du groupement en tant que tel et a lacquisition de la
personnalit morale.
Les statuts doivent contenir un certain nombres de mentions.
En pratique, on utiliser des formulaires types.
Ces statuts doivent tre enregistrs, cest une formalit fiscale qui est effectue dans un dlai
dun mois partir de la dernire signature.
La rdaction des statuts est souvent accompagne dautres documents actes extra
statutaires pourquoi ?
Car le contrat a une place importante dans le droit des socits.
Ce pose la question de lefficacit de ces actes extra statuaires.
On rencontre souvent des rglements intrieur, ce document est destin prciser es relations
entre les associs.
21

On prcisera aussi les relations entre les associs et les organes de la socit.
Ce document selon la jurisprudence est dans toute hypothse subordonn aux statuts donc sa
validit doit tre apprcie par rapport aux statuts.
On rencontre galement des pactes dassocis par exemple des conventions de croupier, ou
de portage.
Ces pactes dassocis lient certains associs seulement. Ce sont des contrats que lon regarde
parfois avec suspicions car on se dit que cela est un bon moyen pour contourner certaines
dispositions du droit des socits.
Cependant la jurisprudence estime ces pactes valables mais le pacte va tre infrieur aux
statuts.
Une dcision de la socit qui serait conforme aux statuts mais pas conforme au pacte ne
pourra pas tre conteste et annule car la primaut est donne aux statuts.
Lobjet du pacte ne doit pas tre indisponible
b. Formalits de publicit
La publicit se fait sous forme davis insr dans un journal habilit a recevoir des annonces
lgales dans le dpartement du sige social.
Cet avis doit reproduire les principes nonciations des statuts susceptibles dintresser les
tiers. (appellation de la socit, se forme, lieu de son sige, son objet, sa dure, le montant de
son capital.)
Cette formalit de publicit aujourdhui est un peu remise en cause
c. Les formalits du registre du commerce et des socits
Limmatriculation nest pas une simple mesure de publicit, elle est cratrice de droit pour les
personnes morales. Elle est prvue par la Cciv 1842 c civ. L 210-6 c com.
Le lgislateur tente de rduire les contraintes, il faut tout dabord constituer un dossier
dimmatriculation ensuite il faut passer par un centre de formalit des entreprises, il est situ
auprs de la chambre du commerce et de lindustrie.
Le centre va adresser dans les 24 h un exemplaire de la dclaration au greffe du tribunal de
commerce.
Cest le greffier du tribunal de commence qui va lui mme procder limmatriculation aprs
un contrle lger.
Le greffier au final annonce la nouvelle dans les 8 jours par la voie du BADACC bulletin
dannonces civiles et commerciales, il adresser au dclarant un rcpiss K-bis qui est la carte
didentit de la personne morale.
2 La question du sort des actes faits pour le compte de la socit en formation
Cette question se pose dans toutes les socits.
Pendant les formalits, il est frquent que les futurs associs passent certains actes pour le
compte de la socit (embauche, ouverture de compte bancaire) Dans la mesure o la
socit na pas la personnalit morale, ni la capacit de sengager quel sort va t-on rserver
aux actes accomplis.

22

Art 1843 cciv et L 210- 6 code commercial.

La loi pose une alternative.
Ou bien la socit aprs avoir t rgulirement immatricule accepte de reprendre a son
compte les engagements souscrits, ou bien la socit ne reprend pas les engagements
souscrits.
Si les engagements ne sont pas repris, les associs qui ont agit
seront personnellement tenus des actes en question.
Dans la plus grande partie des cas, les engagements sont repris par la socit.
Le lgislateur a pos un certains nombre de condition pour que la socit reprenne les
engagements.
A. Les conditions de la reprise des engagements
-

art 1843 cciv dispose que la reprise doit sappliquer a tout les actes, obligations et
engagement. Cela vise les contrats, cela vise t-il les obligations dlictuelles ? La
jurisprudence ne sest pas prononce sur la question
Lacte en question doit avoir t conclu au nom de la socit en formation. Le
partenaire doit tre inform de la substitution de la socit lassoci.
La socit au nom de laquelle on agit doit tre rellement en formation.

On peut parfois hsiter dans des situations ou lacte qui est effectu parait dj traduire un
commencement dexploitation et non plus une prparation a lexploitation future.
On peut se demander si la socit est en formation, ou sil ne sagit pas dune socit qui
existe dj ex socit cre de fait, socit en participation (elle suppose un refus volontaire
dimmatriculation, la distinction est donc assez nette)
La distinction est plus dlicate pour distinguer la socit en formation et la socit cre de fait,
car par rapport la socit en formation, il y a une petite nuance qu est que dans la socit
cre de fait, on a une activit qui se dveloppe de faon plus important et plus durable que
dans une socit en formation.
La jurisprudence admet que les tiers puissent tablir lexistence dune socit cre de fait
entre les fondateurs en prouvant lexistence de cette nuance.
Si le tiers arrive rapporter cette qualification de socit cre de fait, il va pouvoir se
retourner contre tous les associs et non pas uniquement contre celui qui a contract.
B. Les modalits de la reprise
Les textes distinguent trois modalits de reprise
- Une reprise consigne dans les statuts cest dire les actes passs avant la signature
des statuts sont recenss dans un acte annexe au statut au moment de sa signature.
Cette signature des statuts vaudra ratification de tous les engagements antrieurs de la
socit ds lors quelle aura convenablement t immatricule.
Cest trs protecteur pour les tiers, si la socit nest pas immatricule, ce nest pas trs grave,
car tous le monde a sign, tout le monde est donc engag vis a vis des tiers.
23

- La reprise des engagements sur mandat

Les associs donnent mandat a lun deux de prendre des engagement pour le compte de la
socit.
Dans ce cas la ds lors que le mandat est suffisamment prcis, limmatriculation de la socit
va emporter reprise automatique de ces engagements.
Sil ny a pas dimmatriculation, on va appliquer le droit commun du mandat et les
mandants seront tenus des actes passs par le mandataire.
- La reprise sur dcision des associs
Limmatriculation est dj acquise et lassemble des associs (majorit ou unanimit) va
dcider de reprendre les engagements antrieurs qui nont pas pu bnficier dune reprise
automatique il sagit ici dune reprise balai
En dehors de ces cas la reprise nest pas possible. La jurisprudence rejte par exemple les
hypothses de reprises tacites
C. Les effets de la reprise
Art 1843 cciv La reprise met la charge de la socit les actes antrieurs son
immatriculation et ces actes sont rputs avoir t ds lorigine contracts par la socit
Il y a une substitution rtroactive de contractants et de partie lassoci est libr de son
engagement.
Si le crancier se rend compte par la suite que la socit est insolvable, cest trop tard, il ne va
pas pouvoir essayer de se retourner contre la personne physique. La seule possibilit est de
plaider la fraude lorsque limmatriculation de la socit a t effectue juste aprs la demande
de paiement. La sanction de la fraude est linopposabilit de la reprise au crancier

Section II : Les effets de la personnalit morale des socits

1 Lidentit de la socit
La socit est devenue une personne distincte des personnes qui la composent. En tant que
personne, la socit va bnficier de prrogatives.
A. Lappellation de la socit
On parle de dnomination sociale, cest lquivalent du nom de famille pour les personnes
physique. La seule diffrence est que la dnomination sociale va pouvoir tre librement
choisit par les associs.
Il faut distinguer la dnomination sociale et le nom commercial qui est lappellation sous
laquelle le commerant exerce son activit, quil sagisse du commerant personne physique
ou morale. La dnomination elle ne sapplique quaux personnes morales.
Il faut distinguer galement dnomination sociale et raison sociale qui en concerne que dans
les socits civiles professionnelles, ou elle correspond une dsignation de la socit qui va
comprendre le nom des associs, cest obligatoire pour les SCP.
Comment protger la dnomination dune socit ? La meilleure faon est de dposer la
dnomination a titre de marque qui octroi un vritable droit de proprit sur la dnomination .
Il y a dautre protection grce a laction en concurrence dloyale avec lart 1382 cciv qui va
permettre de rgler des conflits concernant les dnominations.
24

Un autre problme touche aux conflits qui peuvent natre entre la socit et ses propres
fondateurs.
Trs souvent les associs fondateurs ont donns la socit leur propre nom, que fait-on de
lappellation de la socit lorsque lassocis quitte la socit et quil prtend a lutilisation de
son nom.
C com. Bordas 12 mars 1985 : Dans cet arrt la chambre commerciale considre que le
patronyme est devenu en raison de son insertion dans les statuts un signe distinctif qui sest
dtach de la personne physique pour sappliquer la personne morale et devenir ainsi
objet de proprit incorporel.
Lex associ ne peut plus interdire la socit dutiliser son propre nom.
C com. Ducasse 6 mai 2003 : ici la question tait de savoir si la socit pouvait librement
dposer le nom titre de marque alors que M Ducasse ntait pas daccord Le
consentement donn par un fondateur a linsertion de son patronyme dans la
dnomination dune socit exerant son activit dans le mme domaine ne saurait sans
accord de sa part autoriser la socit a dposer ce patrimoine a titre de marque pour
dsigner les mme produits ou services
La chambre commerciale prcise un peu la jurisprudence de 1985, le nom se dtache
mais ce dtachement ne sopre que dans la mesure dun simple usage, il nest pas
possible de dposer le nom a titre de marque.
La solution pourrait tre diffrente si la personne navait pas de notorit avant la constitution
de la socit.
B. Le sige social
Cest un peu comme le domicile de la personne physique. Le sige social, cest le lieu
stable et identifi de son tablissement central, cest dire celui ou la socit peut tre
retrouve pour les besoins de la vie juridique.
La personne morale dcide librement de lendroit ou elle fixe le sige social Art 1835 cciv
Le sige est librement fix par les statuts
Problme : lorsque le sige dsign dans les statuts ne correspond pas au sige rel de la
socit.
Le code civil donne une solution lart 1837.
Cette rgle est favorable aux tiers qui pourront choisir selon leurs intrts entre le sige
statutaire ou le sige rel.
La localisation du sige est importante en pratique, car cest au sige quon va devoir
accomplir les publicits requises, la socit sera assigne au lieu du sige, le sige va
dterminer la nationalit de la socit.
Il est possible de changer de sige, il faut modifier les statuts.
C. La nationalit
Le critre de la nationalit est fonction de la localisation du sige social, une socit sera
franaise si elle a sons sige en France. Il ny a aucun texte qui le prcise mais la
jurisprudence a pos ce principe dans un arrt de la chambre com. 8 fev 1972 rendu en
matire de baux commerciaux.
25

La socit Shell France avait son sige Paris, ou elle exploitait son fond de commerce.
Le propritaire avait refus de renouveler le bail et refus de payer lindemnit dviction, car
il estimait que Shell tait une socit trangre.
La Cour de cassation rpond que la socit Shell France tait bien une socit franaise, car
elle avait son sige en France.
Cependant de faon exceptionnelle, le critre du sige social va seffacer devant un autre
critre qui est le critre du contrle jurisprudence du temps de Guerre , car il sagissait
lors de la 1er guerre mondiale de faire le tri entre les socits amies et ennemies ; la
jurisprudence avait pour cela utilis le critre du contrle qui se base sur la nationalit des
personnes qui contrlent les socits en cause.
Exemple : une socit donc le sige tait en France mais dont le capital tait aux mains des
allemands.
Cette jurisprudence se retrouve chaque fois que les pouvoirs public estiment que le secteur en
cause est sensible (exemple presse, banque)
Il y a un 3 critre qui pourrait exister : critre de lincorporation qu permet de rattacher la
socit au pays selon la loi duquel elle a t constitue.
D. Le caractre civil ou commercial de la socit
Les personnes physiques peuvent tre commerantes ou non commerantes.
Dans le droit des socits certaines seront commerciales et dautres non Art L 210-1 sont
commerciales a raison de leur forme et quelque soit leur objet les SNC, SCS, SCA, SA ,
SARL
A raison de leur forme toutes les socits numres sont commerciales. Il peut galement y
avoir la possibilit pour dautre socit dtre considre comme commerciales en raison de
leur objet. Si lobjet est commercial, la socit est commerciale.
2 Le patrimoine de la personne morale
Comme les personnes physiques ont un patrimoine, la PM va avoir un patrimoine propre
( ensemble des biens et des dettes)
A. Distinction entre le patrimoine social et le capital social
Le capital social, cest la dotation initiale de la socit au jour de la cration de la socit.
Le montant du capital doit tre prcis dans les statuts, dans les principaux documents
administratifs, documents commerciaux et documents comptables.
Le capital a une importance relative car son importance varie selon le type de socit.
Dans une socit de personne le capital nest pas trs important, la loi elle mme nimpose pas
pour ce type de socit un montant minimum.
Par contre a linverse, le capital devient un lment essentiel dans les socits de capitaux.
La loi ici impose un montant minimum pour le capital social.
Le capital sert :
- A financer le dpart dans la vie de la socit (premier frais..)
- A garantir les cranciers, on dit souvent que le capital est le gage des cranciers
car cest un lment de confiance des tiers et des cranciers.

26

En effet le principe de lintangibilit du capital social protge les tiers car tant que la socit
nest pas dissoute, les associs ne pourront pas redemander les apports quils ont effectus et
les associs ne pourront pas non plus se partager le capital pendant la vie de la socit.
Le capital est intangible.
Le lgislateur a prvu depuis quelques annes la possibilit de crer des socits a capital
variable. Cela est possible sauf dans les SA
- a mesurer le pouvoir respectif des associs sur la socit.
En quoi se diffrentie t-il du patrimoine social ?
Le patrimoine est un ensemble de bien et de dette un moment donn. A la diffrence du
capital, le patrimoine social par nature est variable. Ainsi le patrimoine social permet
davantage que le capital davoir une ide relle de la sant de la socit. Le meilleur
indicateur de la sant de la socit cest les capitaux propres de la socit, cest la valeur
des lments dactif (biens) aprs dduction du passif (dette). Si les capitaux propres sont
infrieurs au capital social, cest mauvais signe. Si les capitaux propres sont suprieurs au
capital social, cest bon signe.
Le lgislateur a impos aux associs dans certaines socits ds lors que les capitaux propres
deviennent infrieurs la moiti du capital social, que les associs doivent prendre des
mesures qui peuvent aller jusqu' la dissolution de la socit.
B. Lautonomie du patrimoine social
Le patrimoine social est le patrimoine de la socit. Il y a autonomie du patrimoine social par
rapport aux associs. Les biens qui ont t apports par les associs sont les biens de la socit
et uniquement les biens de la socit. Les associs nont que des droits sociaux.
Cette autonomie est important vis vis des tiers, car les dettes qui font parties du patrimoine
ne pourront pas tre rclames normalement aux associs. Ils ne pourront normalement
poursuivre que la socit.
En pratique lautonomie est moins nette :
-

1er raison : Il existe des SARI socit a risque illimit, ici par exception, les crancier
peuvent venir chercher directement les associs car il existe une obligation aux dettes.
En effet ici lassoci ressemble a une caution.
2 raison : Le droit des contrats peut lui mme inflchir la distinction, par exemple
grce a une garantie. Les cranciers pourront dtourner facilement lautonomie
patrimoniale grce un contrat qui va instaurer une garantie qui permet au crancier
de se retourner vers le grant en cas dinsolvabilit de la socit.
3 raison : Les cranciers pourront aussi parfois se retourner contre les dirigeants de la
socit dans certaines hypothses. En particulier lorsquun dirigeant dune socit a
laiss croire a un tiers quil contractait en son nom propre. Dans ce cas le droit des
obligations considre que lapparence est cratrice de droit et le tiers pourra se
retourner directement contre le dirigeant : thorie de lapparence.

3 La responsabilit de la personne morale

La socit peut tre responsable car elle a la personnalit juridique
A. La responsabilit civile Art 1382 et suivant du code civil
Lorsque la socit commet une faute qui entrane un dommage, doit-elle rparer le prjudice ?
La rponse na pas toujours t vidente, car certains soutenaient que la responsabilit
devait passer par la mise en cause de la personne physique responsable du dommage.
Ce problme fait cho une controverse relative la notion mme de faute.
27

Est-ce que le droit franais retient une

- conception subjective de la faute qui la dfinit comme un acte illicite accompagn de
la conscience de la commettre : imputabilit, ou bien
- une conception objective qui se satisfait du constat de lacte illicite sans conditions
de conscience.
Si le droit franais retient la conception subjective, la socit ne pourrait jamais tre
responsable. Pour avoir une responsabilit personnelle des personnes morales, il faut une
vision objective de la faute. Cest la position rcente depuis les annes 60 (responsabilit
civile des malades mentaux), anne 80 (responsabilit civile dun enfant en bas-age).
Il ny a aucun obstacle ce que la socit soit civilement responsable 2 Chambre civile
27 avril 1977
Dans cette affaire, un ouvrier tait dcd la suite dune mauvaise manipulation dun monte
charge par un associ de la socit. Les hritiers agissent contre la socit sur le fondement de
1382. La cour dappel rejte la demande des hritiers en retenant une conception subjective
de la faute. Larrt est cass La PM rpond des fautes dont elle sest rendue coupable
pas ses organes et en doit rparation sans que la victime soit oblig de mettre en cause
sur le fondement de lart 1384 al 5 code civil les dits organes pris comme prposs .
La socit peut tre directement responsable sur le fondement de 1382 code civil sans passer
par la responsabilit des dirigeants du fait des prposs de lart 1384
B. Responsabilit pnale
Normalement en droit pnal, pour commettre une faute, il faut une volont dlictueuse.
La personne morale ne pourrait donc pas tre responsable. 8 mars 1883 chambre criminelle
ctait une jurisprudence constante.
Le lgislateur peut dcider que celui qui naura pas cette volont dlictueuse sera quant
mme responsable. Cest ce que lart 121-2 cp dispose depuis 1994 Les PM a
lexclusion de lEtat sont responsables pnalement des infractions commises pour leur
compte par leurs organes ou reprsentants .
Quel type de sanction est prvue pour la personne morale ?
- La dissolution : cest une sorte de peine de mort
- Lamende : elles sont plus importantes que pour les personnes physiques
- Des interdictions, des fermetures de ltablissement.
Il y avait galement un problme de dfinition, jusquau 31 dc. 2005 la dfinition de lart
121-2 code pnal tait accompagne dune restriction dans les cas prvus par la loi , il
fallait que le texte prcise la responsabilit.
En 2004 la loi a modifi lart 121-2 et a prvu la suppression de la limitation aux textes
particuliers.
121-2 organe ou reprsentants ce sont les personnes qui sont investies du pouvoir de
reprsenter la socit, ou de prendre des dcisions pour la socit qui doivent avoir agit au
nom de la socit.
TITRE II/ LE FONCTIONNEMENT DE LA SOCIETE
CHAPITRE I : PRINCIPES DE FONCTIONNEMENT
28

Il y a dans une socit des associs qui participent la vie socitaire, ensuite, il y a les
dirigeants qui eux vont exercer le pouvoir dans la socit. Dans une socit, on rencontre
aussi des commissaires au compte qui contrlent. En suite, il y a le comit dentreprise qui
a une fonction dintervention dans la socit.

Section I : La participation des associs la vie socitaire

Les associs sont titulaires dun certains nombre de droits, ils ont des attributs fondamentaux
droits propres , il y a galement des obligations.
1 Les droits propres des associs
Tout associ est titulaire de droit politiques de droits financier et enfin de droits
patrimoniaux
A. Les droits politiques de lassoci
Lassoci est une sorte de citoyen actif
a) Le droit de participer aux dlibrations des assembles gnrales art 1844 al
1er code civil
Cest un droit dordre public, il ne peut pas tre cart dans les statuts, ou cart par les
dirigeants. La jurisprudence utilise ce droit pour consacrer des droits drivs
Exemple : La jurisprudence a dduit de ce droit le droit pour tout associ dinvoquer la
nullit dune assemble a laquelle un autre associ na pas t rgulirement convoqu.
De mme la jurisprudence utilise ce droit pour dire que tout associ a le droit de participer la
dsignation des grants de la socit (mme les tout petits associs).
1844 al 2 sintresse au cas de co-proprit de part sociale, lorsque la part sociale fait lobjet
dune indivision. Tout les co-indivisaires ont les mme droits sur la mme chose, on en
dduit que tous les co-indivisaires sont des associs. Est- ce que malgr cette qualit, il en
rsulte que tous doivent participer aux AG ?
Lart 1844 al 2 dit que les co-propritaires dune part sociale indivis sont reprsents
par un mandataire unique qui est choisi ou bien parmi les indivisaires, ou bien en dehors
deux.
1844 al 4 : permet de droger lal 2 dans les statuts
b) Le droit de voter
Tout associ le droit de participer activement aux dcisions de la socit.
Quelle est la force de ce droit ? Le problme sest pos dans le contentieux des droits sociaux
en usufruit. Une action peut faire lobjet dun dmembrement de proprit. Dans ce cas 1844
al 3 code civil prcise que Si une part est grev dun usufruit, le droit de vote appartient
au nu-propritaire sauf pour les dcisions concernant laffectation des bnfices ou il est
rserv lusufruitier
1844 al 4 prcise quil est quant mme possible de droger cette rgle.
A partir de ces deux alinas la jurisprudence a dabord dcide quune stipulation des
statuts de la socit pouvait largir le droit de vote aux usufruitiers cest dire autoriser
pour les mmes parts le droit de vote au nu-propritaire et lusufruitier.

29

Une question plus dlicate est de savoir si une stipulation des statuts peut supprimer le droit
de vote du nu propritaire pour le rserver uniquement lusufruitier.
Retour la jurisprudence de Gaste.
Heureuse surprise, valse hsitation, s'agissant de l'exercice du droit de vote en cas de dmembrement de proprit, la Cour
de cassation reprend la jurisprudence de Gaste.

Par un arrt du 22 fvrier 2005 (Cass. com., 22 fvr. 2005, pourvoi n 03-17421), la
Chambre commerciale censure un arrt de la cour de Rennes qui avait annul la disposition
des statuts d'une socit civile qui prvoyait que lorsque les parts sociales font l'objet d'un
usufruit, le droit de vote appartient l'usufruitier en nonant qu'en statuant ainsi alors
que les statuts peuvent droger la rgle selon laquelle si une part est greve d'un usufruit,
le droit de vote appartient au nu-propritaire, condition qu'il ne soit pas drog au droit du
nu-propritaire de participer aux dcisions collectives, la cour d'appel a viol l'article
1844, alinas 1, 3 et 4 du Code civil.
Nous voil donc revenu la jurisprudence de Gaste (Cass. com., 4 janv. 1994 : Bull. Joly
Socits, 1994, p. 279, 68, et chron. J.-J. Daigre, id., p. 249, 62). Nous ne pouvons que
nous en fliciter. Il nous semble en effet que la solution de cet irritant problme passe par
deux considrations :
la reconnaissance de la qualit d'associ de l'usufruitier, laquelle il faudra bien parvenir ;
puis l'application combine des jurisprudences de Gaste et chteau d'Yquem (Cass. com., 9 fvr. 1999 : Bull. Joly
Socits, 1999, p. 566, 122, note J.-J. Daigre.

En d'autres termes, le principe est que tout associ a le droit de participer aux dcisions
collectives (C. civ., art. 1844, al. 1) et ce droit de participer emporte, normalement, le droit
de voter (chteau d'Yquem). Toutefois, en cas de dmembrement, le droit de vote doit, du
fait des alinas 3 et 4, tre distingu du droit de participer : vote celui qui les statuts
confrent ce droit (jurisprudence de Gaste et le prsent arrt), tant entendu que l'associ
(nu-propritaire ou usufruitier) statutairement priv du droit de vote conserve son droit
intangible de participer ; ce que nous a dit la jurisprudence pour le nu-propritaire, ce qu'il
lui restera dire pour l'usufruitier une fois reconnue sa qualit d'associ.Dans ce contexte,
reste l'arrt du 31 mars 2004 (Cass. com., 31 mars 2004 : Bull. Joly Socits, 2004, p. 836,
168, avis M.-A. Lafortune, note J. Madon et Th. Jacomet) aux termes duquel, et sur le
fondement exclusif de C. civ., art. 578, l'usufruitier ne pourrait jamais tre priv du droit de
vote des dcisions concernant les bnfices. Nous persistons penser que c'est une erreur et
que notre position, faisant participer en tout tat de cause l'usufruitier, est de nature
prserver ses droits. Aprs tout, mme priv du droit de vote, l'usufruitier aura sans doute
plus de poids par sa parole lors du processus dlibratif que par son vote. quoi l'on
ajoutera que, notamment dans les grandes socits, statistiquement, c'est le nu-propritaire
qui est priv du droit de vote !

Premire rponse : C Cass com. De Gaste 4 jan 1994 : La Cour de cassation autorise
quune clause des statuts attribue la totalit du droit de vote a lusufruitier. Ainsi le droit
de participer et de voter ne sont pas vritablement lis.
Or larrt Cass Chteau dYquem 9 fv. 1999 lie trs clairement le droit de vote et le droit
de participer, en considrant que le droit de participer implique linterdiction de toutes clauses
qui drogerait au droit de vote des associs moins que la loi le prvoit.
Ici le droit de vote est intangible.
30

Cependant, laffaire chteau dYquem ne concernant pas un problme dusufruit,ce pose alors
la question de savoir si cette solution sapplique aux questions dusufruit ?
La jurisprudence la plus rcente, ces dernier mois laisse entendre que la jurisprudence De
Gaste et Chteau dYquem ne sont pas incompatibles concernant lusufruit.
La Cour de cassation considre que pour lusufruit, il y a bien une autorisation de la loi qui
est lart 1844 al 4 ce qui permet de droger au principe gnral de larrt Chteau dYqyem,
les conventions des associs peuvent valablement supprimer le droit de vote du nu
propritaire.
Une autre question est celle de la suppression du droit de vote de lusufruitier. Peut-on
priver lusufruitier de voter concernant la rpartition des bnfices.
La chambre commerciale ne considre que lusufruitier de part social le droit de voter
concernant la distribution des bnfices et uniquement dans ce cas l.
Or un usufruitier en gnral se voit rserver le monopole des fruits relatifs une chose (droit
des biens) par consquent si lon prive lusufruitier de parts sociales de son droit de vote,
cela revient a priver un usufruitier du monopole des fruits affrents a sa chose, donc il
nest pas possible de supprimer son droit de vote chambre commerciale 31 mars 2004

31