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Etudes

LES TRAITS EN DROIT MAROCAIN (*)

Mohammed Amine Benabdallah


Professeur lUniversit Mohammed V, Rabat

La question des traits en droit interne nest pas partout rsolue de la mme manire.
Certains pays lui ont accord, de par leurs constitutions, un rang prcis dans la hirarchie
des normes ; une autorit suprieure celle de la loi, ce qui oblige les juges sincliner sans
hsitation aucune. Dautres ont prfr la laisser en suspens et reconnatre implicitement
aux juridictions le soin de se prononcer sur leur effet normatif ; ce qui, naturellement, peut
donner lieu une diversit de points de vue juridictionnels et une incertitude quant leur
effectivit juridique.
Il ne fait aucun doute que la signature dun trait doit imprativement se traduire par son
respect au plan interne. Cest le fameux principe de droit international public, Pacta sunt
servanda, rappel dans la Convention de Vienne du 23 mai 1969 sur le droit des traits,
ratifie par le Maroc (1), dont larticle 26 prcise que Tout trait en vigueur lie les parties
et doit tre excut par elles de bonne foi et larticle 27 nonce que Une partie ne peut
invoquer les dispositions de son droit interne comme justifiant la non-excution dun
trait . Bien plus, en pure logique et du point de vue de lthique internationale, tout Etat
qui adhre librement un trait ne doit en aucune faon considrer que sa signature nest
quun engagement moral sans consquences juridiques. Nanmoins, il sagit l dune
question en rapport troit avec le droit interne et, prcisment, la constitution de chaque
Etat. Non que, sous prtexte de souverainet, un Etat puisse se soustraire lapplication des
dispositions dun trait auquel il a librement adhr, mais toujours est-il que tout Etat
dispose dun systme constitutionnel aux rouages qui permettent soit lapplication
automatique des normes conventionnelles, soit ladoption de celles-ci selon des procdures
bien prcises ddiction des lois et rglements.

() Cet article a fait lobjet dune publication dans les mlanges offerts au professeur Mohamed Lamouri, Coll. Rforme
du droit et dveloppement socio-conomique, 2010, p. 159 et suiv.
(1) Dahir du 8 aot 1973 portant publication de la convention sur le droit des traits faite Vienne le 23 mai 1969, Bull.
off. n 3239 du 27 novembre 1974, p. 1626.

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Au Maroc, tous les textes constitutionnels qui se sont succd de 1962 1996, ont de
tout temps laiss dans limprcision la place accorder au trait dans la hirarchie des
normes. Bien que dans le prambule de la Constitution, il soit indiqu que le Maroc souscrit
aux principes, droits et obligations dcoulant des chartes des organismes dont il est
membre et quil raffirme son attachement aux droits de lhomme tels quils sont
universellement reconnus, force est de remarquer que dans le corps des articles, il nest
nullement prcis que les traits contenant ces principes, droits et obligations auront tel ou
tel rang dans lordonnancement juridique. Peut-on soutenir que la souscription dclare
dans le prambule de la Constitution, elle seule soit suffisante pour que les normes
contenues dans les textes de ces organismes et en rapport avec les droits de lhomme
intgrent de manire automatique lordonnancement juridique sans avoir tre adoptes
selon les procdures prvues par la Constitution ? La question est dautant importante que
si lautomaticit de linsertion de ces normes dans le droit interne tait vidente, la rflexion
naurait eu dutilit que pour mettre en relief lattitude de la jurisprudence quant la
primaut du trait au regard dune loi antrieure ou postrieure (2). Nanmoins, pour
lvidence de cette primaut, on conviendra quil faut ncessairement tout un climat
constitutionnel qui consacre lautorit suprieure du trait celle de la loi et qui permette
au juge dexercer son contrle dans le cadre dune volution jurisprudentielle cartant
lapplication dune loi non seulement postrieure un trait, mais aux dispositions
contraires son contenu (3). En dautres termes, exercer un contrle de conformit ou, tout
au moins, de non contrarit de la loi au trait.
En droit marocain, justement, le texte de base, la Constitution, ne permet pas dtre
catgorique en soutenant la supriorit du trait par rapport la lgislation interne. Bien au
contraire. Le silence du constituant, constant du premier texte constitutionnel de 1962 au
dernier de 1996, peut sinterprter comme une volont affiche de ne pas accorder tous
les traits une force suprieure ou mme gale celle de la loi.
Le but de la prsente contribution ntant pas de plaider pour une thse ou pour une
autre (4), mais plutt de rendre compte du droit positif, on sattachera ltude du seul

(2) Cest en effet en ces termes que sest pose dans la jurisprudence franaise avec le dsormais clbre arrt du CE
20 octobre 1989, Nicolo, R. p. 190, par lequel le juge a opr un revirement par rapport aux arrts antrieurs, notamment
CE 1er mars 1968, Syndicat gnral des fabricants de semoules de France, R. p. 149, en acceptant lventualit dcarter
lapplication dune loi qui serait incompatible avec un trait quand bien mme elle lui serait postrieure.
(3) Dj en 1962, le juge de lexcs de pouvoir avait considr quil nappartient pas la Cour suprme, statuant
comme juge de lexcs de pouvoir, de contrler la conformit dun acte lgislatif avec les dispositions dun trait
international C.S.A., 19 mars 1962, Socit huilire annexe, Recueil des Arrts de la Cour suprme, 1961-1965,
p. 42. Puis en 1963, la Chambre constitutionnelle de la Cour suprme, anctre du Conseil constitutionnel, stait dclare
incomptente pour contrler la conformit des traits internationaux la Constitution en justifiant que cette dernire lui
attribuait une comptence dattribution nenglobant pas le contrle des traits internationaux, Chambre constitutionnelle
de la Cour suprme, dcision n 1 du 31 dcembre 1963 relative au rglement intrieur de la Chambre des reprsentants,
voir le considrant 19, Bull. Off. n 2672 du 10 janvier 1964, p. 52.
(4) Plusieurs auteurs soutiennent la supriorit de la norme conventionnelle sur le droit interne. M. Bourely, Droit public
marocain, Ed. La Porte, 1965, T. I, p. 287 et T. II, p. 36 ; H. Ouazzani Chahdi, La pratique marocaine du droit des traits,

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article de la Constitution consacr aux traits, dont la lecture permet dentrevoir diffrentes
catgories de traits partir desquelles il est possible dtablir la place de chacune dentre
elles dans la hirarchie des normes de lordre interne.

-I-
Les catgories de traits

Cest dans la Constitution que sont dtermines les autorits comptentes en matire de
conclusion des traits. Ainsi, larticle 31 prvoit que le Roi signe et ratifie les traits.
Toutefois, les traits engageant les finances de lEtat ne peuvent tre ratifis sans avoir t
pralablement approuvs par la loi . Le mme article ajoute que Les traits susceptibles
de remettre en cause les dispositions de la Constitution sont approuvs selon les procdures
prvues pour la rforme de la Constitution .
Ainsi quon peut le remarquer, cet article distingue expressment entre deux catgories
de traits en laissant dduire lexistence dune troisime qui nappartient ni la premire ni
la seconde. Mais dans tous les cas, cest au Roi quil revient de signer et de ratifier.

Essai sur le droit conventionnel, LGDJ 1982, p. 327 et suiv. ; F-P. Blanc et A. Lourde, De lillgalit de la contrainte
par corps en matire contractuelle, Revue marocaine de droit, n 15, 1987, p. 276. Pour les auteurs de cet article, le
Maroc, en ratifiant, le 3 mars 1979, le Pacte international relatif aux droits civils et politiques a intgr dans sa
lgislation lensemble des dispositions conventionnelles quil regroupe, en abrogeant, ipso facto, expliquent-ils, p. 281,
toutes dispositions de droit interne qui pourraient leur tre contraire .
Mais, cest surtout aprs la rforme constitutionnelle de 1992 que la question sest vritablement pose propos des
droits de lhomme avec lintroduction, lors de la rvision constitutionnelle de 1992, dans le prambule de la
Constitution, du principe de la raffirmation du rattachement aux droits de lhomme tels quils sont universellement
reconnus. O. Bendourou et M. Aouam, La rforme constitutionnelle de 1992, RDP 1993, p. 434. Ces deux auteurs
reconnaissent toutefois que ladhsion du Maroc la conception universaliste des droits de lhomme ncessite
lintervention de plusieurs lois pour adapter le systme juridique marocain aux pactes et conventions internationales
relatifs aux droits de lhomme, en particuliers dans le domaine du statut personnel, du droit de la presse, du droit
dassociation, du droit syndical, du droit du travail, du systme de la justice, etc. ; K. Naciri, Aspect du renforcement
de lEtat de droit dans la nouvelle constitution, in Rvision de la Constitution marocaine de 1992, 1992, p. 100, lauteur
estime que ds lentre en vigueur de la loi fondamentale, tout le systme juridique marocain doit sy conformer et
respecter, par consquent, les dispositions du prambule relatives aux droits de lhomme dans leur rfrence
universelle . A Menouni, Lecture dans le projet de Constitution rvise, in Rvision de la Constitution marocaine de
1992, 1992, p. 169, sinterroge sur la porte juridique de cette modification dautant plus quelle figure dans le
prambule, cest--dire parmi les matires ne disposant pas gnralement dune force juridique . M. Mouaqit, Libert
et liberts publiques, Eddif 1996, p. 97, relve linsuffisance du prambule pour dterminer la normativit du droit
international lgard du systme juridique marocain. N. Ba Mohammed, 1958 : Perspectives de liberts publiques in
Quarante ans de liberts publiques au Maroc, REMALD, 1999, Thmes actuels n 18, p. 36, note quen affirmant
dune manire prambulaire les droits de lhomme dans leur universalit, la Constitution marocaine permet
lincorporation en son sein des normes dorigine conventionnelle en remarquant quon ignore donc si le justiciable
peut invoquer le droit conventionnel contre lEtat tant que le droit positif ne reconnat pas expressment la supriorit
du droit international sur le droit interne . A. Fountir, Le travail lgislatif au Maroc, ouvrage en langue arabe, Rabat,
2002, Vol. II, p. 295.

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-1-
Les traits engageant les finances de lEtat

Ce sont les seuls traits qui pralablement leur ratification ncessitent lapprobation du
lgislateur. Sur ce plan, on peut remarquer que le Constituant marocain sest voulu trs
laconique par rapport ce que lon relve dans dautres constitutions o la liste des traits
soumis lapprobation ou lautorisation du Parlement est plutt dveloppe.
Larticle 53 de la Constitution franaise mentionne, en effet, les traits de paix ou
accords relatifs lorganisation internationale, ceux qui engagent les finances de lEtat,
ceux qui modifient des dispositions de nature lgislative, ceux qui sont relatifs lEtat des
personnes, ceux qui comportent cession, change ou adjonction de territoire .
On retrouve peu prs la mme diversit dans certaines Constitutions de pays
europens. A titre dexemple, la Constitution italienne (5), espagnole (6), belge (7), ou
certaines Constitutions de pays arabes, telles la Constitution algrienne (8),
mauritanienne (9), ou tunisienne (10).

(5) Article 80 de la Constitution italienne : Les Chambres autorisent par des lois la ratification des traits
internationaux de nature politique, ou qui prvoient des arbitrages ou des rglements judiciaires, ou encore qui
entranent des modifications du territoire, des charges pour les finances ou des changements dans les lois .
(6) Article 94 de la Constitution espagnole : 1- Ltat ne pourra manifester son consentement sengager par des
traits ou par des accords sans lautorisation pralable des Cortes gnrales dans les cas suivants: a) traits
caractre politique; b) traits ou accords caractre militaire; c) traits ou accords qui affectent lintgrit territoriale
de ltat ou les droits et les devoirs fondamentaux tablis au titre 1 ; d) traits ou accords qui impliquent des obligations
financires pour les finances publiques; e) traits ou accords qui entranent la modification ou labrogation dune loi
ou exigent ladoption de mesures lgislatives pour leur excution. 2- Le Congrs et le Snat seront immdiatement
informs de la conclusion des autres traits ou accords .
(7) Article 68 de la Constitution belge : Le Roi commande les forces de terre et de mer, dclare la guerre, fait les
traits de paix, dalliance et de commerce. Il en donne connaissance aux Chambres aussitt que lintrt et la sret de
ltat le permettent, en y joignant les communications convenables.
Les traits de commerce et ceux qui pourraient grever ltat ou lier individuellement des Belges, nont deffet quaprs
avoir reu lassentiment des Chambres.
Nulle cession, nul change, nulle adjonction de territoire ne peut avoir lieu quen vertu dune loi. Dans aucun cas, les
articles secrets dun trait ne peuvent tre destructifs des articles patents .
(8) Article 131 de la Constitution algrienne : Les accords darmistice, les traits de paix, dalliance et dunion, les
traits relatifs aux frontires de lEtat, ainsi que les traits relatifs au statut des personnes et ceux entranant des
dpenses non prvues au budget de lEtat, sont ratifis par le Prsident de la Rpublique, aprs leur approbation
expresse par chacune des chambres du Parlement .
(9) Article 78 de la Constitution mauritanienne : Les traits de paix, dunion, les traits de commerce, les traits ou
accords relatifs lorganisation internationale, ceux qui engagent les finances de lEtat, ceux qui modifient les
dispositions de nature lgislative, ceux qui sont relatifs ltat des personnes et les traits relatifs aux frontires de
lEtat ne peuvent tre ratifis quen vertu dune loi .
(10) Articles 32 de la Constitution tunisienne : Le prsident de la Rpublique ratifie les traits. Les traits concernant
les frontires de lEtat, les traits commerciaux, les traits relatifs lorganisation internationale, les traits portant
engagement financier de lEtat, et les traits contenant des dispositions caractre lgislatif, ou concernant le statut
des personnes, ne peuvent tre ratifis quaprs leur approbation par la Chambre des dputs .

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Contrairement donc ces modles o le parlement approuve diverses catgories de


traits, au Maroc, seuls les traits engageant les finances de lEtat sont approuvs par la loi
avant leur ratification par le Roi ; et, cet gard, cest au gouvernement quil reviendra de
dcider entre ceux qui en relvent (11) et qui, par dfinition, doivent tre prsents au
parlement, et ceux qui nen relvent pas et qui peuvent tre ratifis sans son intervention.
Toutefois, il convient de remarquer quen instituant cette procdure dapprobation, le
constituant a entendu mettre en place un mcanisme dobtention dengagement du
parlement tenir compte lors du vote de la loi de finances des clauses du trait ayant une
incidence sur le budget de lEtat (12). On est mme tent de dire que si le constituant a
restreint la comptence du parlement en matire de traits en la limitant ceux qui engagent
les finances de lEtat, cela sexplique, pensons-nous, plus par lincidence vidente de ceux-
ci sur la loi de finances qui, de par sa nature, relve du domaine lgislatif, que par lunique
souci de lui accorder un droit de regard sur une seule catgorie de traits avant leur
ratification. En ce domaine, lapprobation par la loi se prsente en tant que prolongement
de lapplication du principe du paralllisme des formes ; elle sinscrit dans la logique de
lexercice du pouvoir budgtaire impliquant lautorisation dengager les crdits annuels et
le contrle de leur emploi (13).
De surcrot, en se prononant sur lapprobation dun trait, le parlement ne dispose
daucune latitude pour en changer les termes ; il ne dispose, comme disait Montesquieu, que
de la facult dempcher et non celle de statuer, dans la mesure o il ne vote pas article par
article. Larticle 132 du rglement intrieur de la Chambre des reprsentants lnonce
clairement (14). De ce fait, il ne peut quapprouver ou rejeter le projet de loi relatif au
trait (15).

(11) Sur cette notion dengagement des finances de lEtat, le prsident du Conseil Poincar avait consult, en 1928, Jze,
Barthlemy et Duguit et les trois matres avaient considr que les traits impliquant une rduction de la dette ntaient
pas assujettis lapprobation parlementaire du fait quils intressent les finances de lEtat, mais ne les engagent pas .
Voir B. Mirkine-Guetzevich, La technique parlementaire des relations internationales, Recueil des cours de lAcadmie
de droit international de la Haye, 1936, T. II, Vol. 56, p. 263.
(12) La formule employe dans les lois portant approbation, telles quelles sont nommes, rvle quil sagit
essentiellement dun accord du parlement pour la ratification. La loi contient un article unique Est approuv, quant au
principe, le trait etc.
(13) A. Fikri, Le parlement marocain et les finances de lEtat, Afrique Orient, Casablanca, 1988, p. 86.
(14) Le premier alina de larticle 132 du rglement intrieur de la Chambre des reprsentants dispose : Lorsque la
Chambre est saisie dun projet de loi autorisant la ratification dun trait ou lapprobation dun accord international non
soumis ratification, la Chambre lexamine conformment aux dispositions des paragraphes 2 et 3 de larticle 31 de la
Constitution et il nest pas vot sur les articles contenus dans ces actes, de mme quaucun amendement ne peut tre
prsent leur sujet . Pour comparaison, on mentionnera que le rglement intrieur de la Chambre des conseillers ne
contient pas une disposition analogue. Ceci ne veut pas dire pour autant quen son sein les articles des traits peuvent
faire lobjet damendements. Car, on ne peut valablement modifier les clauses dun trait que si lon a en face de soi
lautre partie. Ce qui porte dire que ce nest pas le rglement de la Chambre des conseillers qui est lacunaire, mais
cest larticle 132 du rglement intrieur de la Chambre des reprsentants qui contient une disposition qui ne peut
sinterprter que comme rappel dune vidence qui coule de source.
(15) Larticle 128 du rglement intrieur de lAssemble nationale franaise institue le mme principe en ajoutant que
lAssemble peut conclure lajournement du projet. Cette facult permet de subordonner lautorisation de la

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-2-
Les traits susceptibles de remettre en cause
les dispositions de la Constitution

Il sagit ici de traits qui sortent de la sphre lgislative pour relever du Constituant et
ntre approuvs quau plus au degr, par rfrendum. Jusque-l, si lon excepte le cas dun
trait qui a suivi cette voie alors quen ralit il ne remettait en cause aucune disposition
constitutionnelle, jamais aucun trait na fait lobjet de rfrendum. Cest le trait de
lUnion arabo-africaine, sign entre le Maroc et la Libye approuv par rfrendum du
31 aot 1984 et dont larticle 16 prvoyait quil entrera en vigueur ds son approbation,
par voie de rfrendum, par le peuple du Royaume du Maroc et le peuple de la Jamahiriya
Arabe Libyenne Populaire et socialiste, conformment aux procdures applicables dans
chacun des deux pays .
A la lumire de cette disposition, on peut comprendre que le trait en question na pas
t soumis rfrendum en application de larticle 31 de la Constitution, mais plutt parce
quil prvoyait dans son corps quil devait tre approuv par rfrendum ; ctait une
condition de son entre en vigueur.
Cependant, on ne perdra pas de vue quen vertu de la Constitution, il peut y avoir des
traits valeur constitutionnelle dont lautorit, ds leur approbation par rfrendum, est
suprieure celle de la loi. Leur supriorit dcoule non point du fait que le Constituant leur
a accord un primat par rapport la loi, mais de lapplication du principe du paralllisme
des formes selon lequel cest lautorit qui a approuv la Constitution qui doit dcider ou
pas de leur intgration compte tenu de leur contradiction avec une des dispositions dun
texte fondamental, savoir la Constitution, approuv par rfrendum. En toute logique, ds
leur approbation, les lois qui leur sont contraires sont, de fait, inconstitutionnelles, et, pour
sy conformer, doivent tre modifies.

-3-
Les traits ne rentrant pas dans
les catgories prcdentes
La Constitution nen fait rfrence que de manire implicite. Arithmtiquement, cest
tout trait qui nengage pas les finances de lEtat, qui na pas de rpercussion sur le budget
gnral. En dautres termes, tous les traits de paix, de commerce, ou mme ceux qui
modifient des dispositions de nature lgislative ou relatif ltat des personnes sont

ratification des conditions extrieures lobjet du trait. Ainsi, tout rcemment, la commission des Affaires trangres
de lAssemble avait souhait que le projet de loi autorisant la ratification dune convention fiscale entre la France et la
Libye ne soit inscrit lordre du jour de la sance publique quaprs la libration des infirmires bulgares et du mdecin
palestinien par les autorits libyennes.

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exempts de lapprobation parlementaire lorsquils nengagent pas les finances de lEtat. Il


est vident quune telle condition qui constitue une comptence dattribution, que le
Constituant a voulu trs limite, ne manque pas de restreindre les pouvoirs du parlement
surtout en ce qui concerne les traits aux consquences juridiques sur les lois en vigueur.
Cest propos de ces traits que se pose la question de lentre en vigueur automatique
des dispositions quils contiennent alors que celles-ci concernent des matires relevant du
domaine lgislatif. Si lon considre que leur contenu sintgre de lui-mme dans la
lgislation interne sans intervention du lgislateur, on doit admettre que paralllement aux
attributions de celui-ci et aux matires qui relvent de sa comptence, des textes dordre
lgislatif peuvent tre adopts sans quil nait son mot dire. Sans lintervention du
parlement, lEtat lgifrerait par trait !
Ne rentrent galement pas dans la catgorie des traits soumis rfrendum ou
lapprobation parlementaire, les accords en forme simplifie, auxquels dailleurs la
Constitution ne fait aucune place. Il sagit, comme on sait, daccords conclus sans quils ne
soient subordonns ratification. Ils lient lEtat par la signature de son reprsentant ; la
Constitution marocaine ne les mentionne pas, mais ils nexistent pas moins.
A titre dexemple, on citera laccord de rciprocit entre le Maroc et la Tunisie en
matire de recours aux fonds de garantie automobile sign par leurs ministres respectifs des
Finances le 26 juin 1972 la suite dchange de lettres intervenu le mme jour (16).
Plus loquente est la formule qui concerne laccord entre le Maroc et lEspagne sur le
transfert de biens de lEtat espagnol dans lancienne zone Nord du protectorat (17) sign
Madrid le 10 juillet 1978 et contenue dans larticle 11 qui dispose Le prsent accord
entrera en vigueur ds sa signature . Mme formule dans lavenant daccord domanial
avec la France sign Rabat le 6 mars 1979 (18).
En tout cas, quil sagisse de cette dernire catgorie de traits ou des deux autres, le
Constituant a entendu les faire relever non pas du pouvoir lgislatif mais du pouvoir
excutif et du chef de lEtat. Ils sont ngocis avec la partie concerne par le gouvernement
et directement ratifis par le Roi lexception de ceux qui engagent les finances de lEtat.
Que reprsentent-ils dans la hirarchie des normes ?

- II -

Les traits dans la hirarchie des normes


Du point de vue juridique, la question importante concerne moins lexistence du trait
que la place quil occupe dans la hirarchie des normes. A la limite, on peut sinterroger

(16) Bull. off. n 3183 du 31 octobre 1973, p. 1851.


(17) Bull. off. n 3546 du 15 octobre 1980, p. 764.
(18) Bull. off. n 3505 du 2 janvier 1980, p. 2.

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quelle serait lutilit dun trait si ses clauses devaient rester sans effets (19). Linterrogation
est davantage pertinente lorsque, dans sa structure, il contient des normes de nature
modifier lordonnancement juridique soit en accordant des droits, soit en imposant des
obligations.
Dans la plupart des systmes, cette hirarchie est tablie partir de la Constitution elle-
mme. Ce qui carte toute vellit dinterprtation. Ainsi en est-il en France (20), en
Tunisie (21), en Algrie (22), en Mauritanie (23). Pour ce qui est du Maroc, le Constituant
a gard le silence. Aucune disposition ne prvoit la supriorit du trait la loi ou nen fait
mme son gal.
Nanmoins, cet tat de fait ne doit pas tre regard comme lexclusion du trait ratifi
en tant que source de droit car, par la combinaison de diffrentes dispositions de la
Constitution, il y a soit une prsomption de supriorit du trait la loi, soit une vocation
de son galit celle-ci. En parallle, et dans certains cas, cest le lgislateur lui-mme qui
affirme cette galit et cest le juge qui, en cas de litige, se prononce sur leur place dans la
hirarchie des normes.

-1-
La prsomption de supriorit
du trait la loi

Bien que dans diverses constitutions, lon trouve une disposition mentionnant
expressment la supriorit des traits ratifis la loi, il apparatrait illogique et
inacceptable, du point de vue juridique, que, du fait de son silence sur la question, le
Constituant marocain ait entendu leur donner une place infrieure celle des lois. Car,
regarder de prs, on peut parfaitement conclure que du moment que la Constitution prvoit,
comme dj vu, trois catgories de traits, et que pour lune dentre elles, il existe une
procdure dadoption qui lui donne une force gale celle dune disposition

(19) Dans un discours du 2 aot 1979 propos dun trait en le Maroc et la Mauritanie, le Roi Hassan II avait dclar
que Le droit international, tel quil est reconnu et pratiqu de nos jours, dispose dans ce domaine que les accords
bilatraux ou multilatraux caractre international, impose aux signataires des obligations qui priment sur le droit
interne . Voir tous les quotidiens du 4 aot 1979.
(20) Article 55 de la Constitution franaise : Les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont, ds leur
publication, une autorit suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque accord ou trait, de son application par
lautre partie .
(21) Article 32 de la Constitution tunisienne : Les traits ratifis par le Prsident de la Rpublique, dans les conditions
prvues par la Constitution, sont suprieurs la loi .
(22) Article 132 de la Constitution algrienne : Les traits ratifis par le Prsident de la Rpublique, dans les
conditions prvues par la Constitution, sont suprieurs la loi .
(23) Article 80 de la Constitution mauritanienne : Les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont ds
leur publication, une autorit suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque accord ou trait de son application
par lautre partie .

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Les traits en droit marocain 11

constitutionnelle, il savre logique que tous les traits qui relvent de cette catgorie ont
une force non seulement suprieure celle de la loi, mais gale celle des dispositions de
la Constitution.
Ainsi, puisque les traits susceptibles de remettre en cause les dispositions de la
Constitution sont approuves selon les conditions prvues pour la rforme de la
Constitution, il semble vident que lapprobation du trait par rfrendum soit regarde
comme une modification de la disposition constitutionnelle en cause. De ce fait, les normes
contenues dans le trait deviennent obligatoires lgard du lgislateur sous peine
dinconstitutionnalit. Pour sy conformer, il doit procder la modification de toutes les
dispositions lgislatives qui lui sont contraires et, naturellement, considrer que le contenu
du trait approuv par rfrendum constitue une source de constitutionnalit de la
lgislation venir au mme titre que la Constitution.

-2-
La vocation dgalit du trait la loi

Selon le mme raisonnement, on pourrait soutenir que si le trait engageant les finances
de lEtat doit tre approuv par la loi avant sa ratification, il en dcoule que puisque cest
le parlement qui lapprouve, toutes les dispositions quil contient abrogent de fait celles qui
lui seraient contraires. Toutefois, et cest l que le mutisme du Constituant produit un effet,
elles ne sauraient tre gales, et encore moins suprieures, celles de la loi, entendu que le
lgislateur doit dabord les intgrer dans la lgislation et que, par application du principe du
paralllisme des formes, il peut ultrieurement les abroger. A dfaut de supriorit la loi,
le trait approuv par le lgislateur ne peut jouir que dune force qui lui est gale.
Dans le mme sens, les traits qui nengagent pas les finances de lEtat et qui, de par la
Constitution, peuvent tre ratifis sans approbation par la loi, sont considrer comme
ayant force gale celle de la loi, sous rserve de lintgration de leurs dispositions
normatives dans la lgislation, lorsque, bien entendu, ces dispositions relvent des matires
qui sont du domaine de la loi. Dans le cas o elles relvent du pouvoir rglementaire, cest
videmment au gouvernement quil reviendra de les intgrer, par la voie rglementaire,
dans lordonnancement juridique.
A lexception donc des traits approuvs par rfrendum et qui doivent tre considrs
sur le mme pied que la Constitution, les traits engageant les finances de lEtat ou ceux
qui ne les engagent pas demeurent dans leur application, tributaires de lintgration de leurs
dispositions dans la lgislation par le parlement. Ils ont besoin dune loi dapplication tout
comme, selon toute proportion garde, les lois ont souvent besoin dun dcret dapplication.
Les traits ne sont donc pas suprieurs la loi, le constituant ne layant pas prcis ; mais
ils jouissent cependant dune vocation tre au mme niveau que la loi.
Quelquefois, cependant, cest dans les textes lgislatifs que lon retrouve laffirmation
lgislative de lgalit du trait la loi.

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-3-
Laffirmation lgislative de lgalit
du trait la loi

En droit marocain, on peut relever que le lgislateur a souvent fait rfrence aux
dispositions dun trait et leur application en droit interne. Les exemples sont fort
nombreux ; on en illustrera par quelques-uns en faisant remarquer que ces cas confirment
lide quune norme dcoulant dun trait qui nest pas approuv par rfrendum, ne peut
tre intgre dans lordre juridique que par la loi.
A larticle premier du dahir du 6 septembre 1958 portant code de la nationalit, il est
affirm que Les dispositions relatives la nationalit marocaine sont fixes par la loi et,
ventuellement, par les traits ou accords internationaux ratifis et publis . Et, il est
ajout que Les dispositions des traits ou accords internationaux ratifis et publis
prvalent sur celles de la loi interne (24).
A larticle premier du dahir relatif lextradition des trangers (25), il est nonc que
Sauf dispositions contraires rsultant des traits, les conditions, la procdure et les effets
de lextradition sont dtermins par les articles suivants .
A larticle premier du dahir portant loi relatif la marocanisation de certaines
activits (26), on peut relever que Sous rserve de leffet des conventions internationales
dment publies, les activits dont la liste sera arrte par dcret ne pourront tre exerces
que par des personnes physiques ou morales marocaines compter dune date pour chaque
secteur ou groupe de secteurs, par dcret pris sur proposition du ou des ministres
intresss .
A larticle 5 du dahir portant loi du 10 septembre 1993 organisant lexercice de la
profession davocat (27), il est prcis que pour linscription au barreau il faut tre de
nationalit marocaine mais que la candidature peut tre retenue au bnfice du
ressortissant dun Etat li au Royaume du Maroc par une convention reconnaissant aux
nationaux des deux Etats le droit dexercer la profession davocat dans lautre .
Autre exemple illustratif, celui de la loi formant statut de lenseignement scolaire
priv (28) dont larticle 31 dispose que Les dispositions de la prsente loi ne sont pas
applicables aux tablissements denseignement exerant leur activit dans le cadre
daccords conclus entre le gouvernement du Royaume du Maroc et des gouvernements
trangers ou des organismes internationaux .

(24) Dahir du 6 septembre 1958 portant code de la nationalit, Bull. off. n 2394 du 12 septembre 1958, p. 1492.
(25) Dahir du 8 novembre 1958 relatif lextradition des trangers, Bull. off. n 2408 du 19 dcembre 1958, p. 2057.
(26) Bull. off. n 2468 du 16 mai 1973, p. 738.
(27) Bull. off. n 4264 du 20 juillet 1994, p. 348.
(28) Bull. off. n 4800 du 1er juin 2000, p. 386.

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Les traits en droit marocain 13

Dans le mme sens, on peut relever que larticle 68 de la loi relative aux droits dauteurs
et droits voisins (29) prcisent clairement que Les dispositions dun trait international
concernant le droit dauteur et les droits voisins auquel le Royaume du Maroc est partie
sont applicables aux cas prvus dans la prsentes loi . Et, il est ajout, que En cas de
conflit entre les dispositions de la prsente loi et celles dun trait international auquel le
Maroc est partie, les dispositions du trait international seront applicables .
Enfin, dernier exemple, celui du code de procdure pnal (30) dont larticle 713 dispose
quen matire dentraide judiciaire avec les Etats trangers, les conventions
internationales ont priorit sur les lois internes . De plus, ce qui est encore plus important
du point de vue juridique cest que dans le deuxime alina du mme article lapplication
du droit interne est carte en cas dexistence de convention : Les dispositions du prsent
chapitre ne sappliquent quen cas dinexistence de conventions ou dans le cas o ces
dispositions ny figurent pas .
Tous ces exemples o dans la loi il est affirm que le trait a priorit sur ses dispositions
confirment, sil en est, linapplication de la thse tendant considrer quun trait entre
automatiquement en vigueur, ds sa ratification et sa publication, mme si ses dispositions
sont en contradiction avec le droit interne et sans ncessiter constitutionnellement
lintervention du lgislateur. Car, si ctait le cas, dans les exemples que nous avons cits,
il naurait pas eu laffirmer. Au surplus, si, malgr le silence du constituant, lautomaticit
tait retenue, cela reviendrait dpossder le lgislateur de sa fonction naturelle et crer
une source lgislative parallle suprieure la sienne. Ainsi, nous semble-t-il, dans les cas
o la loi reste ce quelle est aprs la ratification et la publication dun trait, les dispositions
de celui-ci ne peuvent pas sappliquer sans le relais lgislatif, en ce sens quelles doivent
tre intgres dans lordre juridique pour le complter et produire, le cas chant, les effets
qui en dcoulent au plan de labrogation des dispositions qui leur seraient contraires.
Quen est-il de la jurisprudence ?

-4-
Lattitude de la jurisprudence

La raret de la jurisprudence en matire de trait ne permet pas davoir une vue trs
prcise du juge quant leur place dans le droit interne. Sans doute, le juge sest-il prononc
dans certains cas, mais il serait hasardeux de chercher mettre en relief un quelconque fil
directeur pour en tirer une rgle que lon peut tenir pour tablie et dfinitive. Suite au
silence du constituant, on peut relever que daprs la jurisprudence disponible, les
juridictions sont loin dadopter une position uniforme.

(29) Dahir du 15 fvrier 2000 portant promulgation de la loi n 2-00 relative aux droits dauteurs et droits voisins, Bull.
off. du 6 juillet 2000, p. 604, voir article 68 la p. 616.
(30) Bull. off. n 5078 du 30 janvier 2003, p. 315 et suiv., Edition de langue arabe.

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14 Mohammed Amine Benabdallah

Dans un arrt trs ancien, mais trs peu cit, rendu par la Cour suprme le 21 mai 1960,
Dame Brun c/ Ministre de lEducation nationale (31), le raisonnement du juge a fait
prvaloir, ainsi quon peut le remarquer, le droit interne. Le Maroc avait sign avec la
France une convention culturelle et un protocole annexe relatif la situation des personnels
universitaire et enseignant franais en service dans les tablissements marocains, ratifis le
6 octobre 1959. Daprs larticle 25 de cette convention, tous les litiges entre le
gouvernement marocain et les fonctionnaires et agents viss par le protocole et ns de
lexcution du protocole devaient tre ports devant les juridictions institus par le dahir du
12 aot 1913. Or, celles-ci ntaient pas comptentes pour connatre des recours pour excs
de pouvoir. De ce fait, la ratification de la convention avait eu pour effet, comme le relevait
la Cour dans ses considrants, dajouter une nouvelle catgorie de litiges ceux
limitativement attribus en matire administrative par le dahir du 12 aot 1913. La Cour
conclut que cette nouvelle comptence ne pouvait sexercer que dans la limite des pouvoirs
accords ces juridictions conformment au droit en vigueur. Par consquent, la clause de
la convention ratifie ne pouvait pas sappliquer et le litige ne pouvait tre port que devant
la juridiction comptente selon le droit interne. De cette jurisprudence, il appert que les
dispositions dune convention ne sauraient ajouter une comptence nouvelle aux
comptences dune juridiction dont les attributions sont fixes par la lgislation nationale.
Dans un autre domaine, relatif lexercice de la profession davocat, la Cour suprme,
contrairement sa dcision prcite du 21 mai 1960, Dame Brun c/ Ministre de lEducation
nationale, a jug en se fondant sur les termes dune convention judiciaire bilatrale entre le
Maroc et la France du 5 octobre 1957 et le protocole du 20 mai 1965 (32). Nanmoins, dans
cette affaire, il semble inexact de dire que le juge a fait prvaloir la convention sur lordre
interne (33), alors quen fait il na fait que se conformer la lgislation nationale (34) parce
que justement celle-ci le prvoyait. Larticle 6 du dahir du 18 mai 1959, abrog et remplac
depuis lors, sur lorganisation du barreau et lexercice de la profession davocat (35)
prcisait, en effet, que Nul ne peut tre inscrit au tableau des avocats, sil nest marocain
ou ressortissant dun Etat ayant conclu avec le Maroc une convention aux termes de

(31) C.S.A. 21 mai 1960, Dame Brun c/ Ministre de lEducation nationale, Recueil des Arrts de la Cour suprme,
1957-1960, p. 113.
(32) Bull. off. n 3060 du 23 juin 1971, p. 682.
(33) H. Ouazzani Chahdi, Larticle 31 de la Constitution de 1972 et le droit des traits, Revue marocaine de droit et
dconomie du dveloppement n 1, 1982, p. 98 ; F-P. Blanc et A. Lourde, De lillgalit de la contrainte par corps en
matire contractuelle, Revue marocaine de droit, n 15, 1987, p. 279 ; M. Lididi, Lobligation de lengagement par les
conventions internationales et leur prpondrance sur le droit interne, Rissalat Al Mouhamat, n 8, avril 1991, p. 63,
article en langue arabe ; N. Bernoussi, Le contrle de constitutionnalit au Maghreb, Thse, Rabat 1998, p. 193 ; H. Rbii,
Le juge marocain face aux conventions internationales des droits de lhomme liant le Maroc : mconnaissance ou
reconnaissance ? in La protection des droits de lhomme entre la lgislation interne et le droit international, REMALD,
Thmes actuels n 26, 2001, p. 144.
(34) C.S.A., 1er octobre 1976, conseil de lordre des avocats c/ Meylan, Revue juridique, politique et conomique du
Maroc n 5, septembre 1979, p. 145, en langue arabe.
(35) Bull. off. n 2431 du 29 mai 1959, p. 872.

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Les traits en droit marocain 15

laquelle les nationaux de chacun des deux Etats contractants ont accs, dans lautre Etat,
la profession davocat .
Au vu de cet article, que les commentateurs ont omis de citer, alors que sa teneur est,
pour le moins que lon puisse dire, substantielle, il y a tout lieu dobserver que dans le cas
despce, le juge a moins fait prvaloir les termes de la convention sur ceux de la loi interne
quappliquer la lettre les termes de celle-ci. Lon se demande sil aurait pu juger dans le
mme sens sans les dispositions prcites de larticle 6 accordant prcisment le droit aux
ressortissants trangers de sinscrire au barreau dans le cadre de conventions signes par
leur pays avec le Maroc ?
Enfin, dans un jugement rendu le 25 juin 1990 par le Tribunal de premire instance de
Marrakech (36) propos dune affaire relative la protection de la proprit industrielle, le
juge a, certes, dclar que la ratification par le Maroc des conventions dans le domaine de
la proprit industrielle permet la personne lse dans ses droits de se prvaloir de ses
instruments (37). Mais il est un dtail qui ne doit pas passer inaperu. Le mme juge ne sest
pas content de mentionner la ratification. Il a bien prcis, et cest le plus important, que
larticle 2 du dahir du 25 septembre 1918 nonce en substance que lArrangement de
Madrid du 14 avril 1891, tel que rvis, est rendu excutoire dans la zone franaise de
lEmpire Chrifien (38). Ce qui signifie que la convention en question ne sest pas
applique delle-mme, mais bien parce que le dahir qui, lpoque, avait valeur
lgislative, ne lavait pas seulement ratifie pour en tirer les consquences plus tard, mais
lavait expressment tendue au territoire marocain et rendue excutoire ds sa publication.
De ce fait, de par les dispositions exprimant la volont du lgislateur de lpoque, elle fait
partie intgrante de la lgislation.
A contrario, labsence de telles dispositions a permis aux juridictions davoir une
position diffrente. Cest propos dun sujet en relation directe avec les droits de lhomme,
celui de la contrainte par corps rgie en droit marocain par le dahir du 20 fvrier 1961 (39).
Par jugement du 24 novembre 1986, Alla c/ Bellat, le Tribunal de premire instance de
Rabat, statuant en rfr, soutient que : Attendu, en ce qui concerne le moyen relatif
lillgalit de la contrainte par corps au motif quelle est contraire aux dispositions de
larticle 11 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques, selon lequel toute
personne humaine ne peut tre emprisonne au motif quelle ne peut honorer son
engagement contractuel, la lgislation marocaine ne contient aucune disposition
tablissant que la convention internationale est suprieure aux dispositions lgales

(36) Tribunal de premire instance de Marrakech, 25 juin 1990, Socit Carouir c/ Tissir Daouaouir, Revue
Al Mouhami n 22, 1993, p. 113.
(37) H. Rbii, loc.cit. p. 143.
(38) Voir jugement cit, Revue Al Mouhami n 22, 1993, p. 114.
(39) Dahir n 1-60-305 du 20 fvrier 1961, Bull. off. n 2523 du 3 mars 1961, p. 325. Larticle premier de ce dahir
prvoit que Lexcution de tous jugements ou arrts portant condamnation au paiement dune somme dargent peut
tre poursuivie par la voie de la contrainte par corps .

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16 Mohammed Amine Benabdallah

internes, de mme quil nexiste rien qui tablisse la primaut et lobligation dappliquer
la convention internationale lorsque celle-ci se heurte une disposition constitutionnelle
ou lgale (40).
Cette position, fortement critique (41), a connu une bifurcation opre par le mme
Tribunal qui, dans deux jugements ultrieurs (42), a admis que la demande de contrainte
par corps nest plus lgitime depuis la ratification par le Maroc de la Convention
internationale relatives aux droits civils et politiques du 16 dcembre 1966 et plus
prcisment de son article 11 qui dispose quil est interdit demprisonner une personne
pour une dette rsultant dune obligation contractuelle .
Plus tard, cest la Cour suprme (43) qui adopte une position identique, mais en
nuanant entre deux situations : celle o le dbiteur est solvable et celle o il ne lest pas.
Mais, attendu que si larticle 11 du pacte des Nations unies du 16 dcembre 1966 relatif
aux droits civils et politique, approuv par le Maroc le 18 novembre 1979, dispose que
Nul ne peut tre emprisonn pour la seule raison quil nest pas en mesure dexcuter une
obligation contractuelle , larrt contest qui a approuv le jugement en premier ressort
fixant la dure de la contrainte par corps contre le requrant en cas de refus de paiement
et ne la pas fix dans le cas o il ne serait pas en mesure de payer ou celui de son
incapacit, nest pas en contradiction avec larticle prcit ; et, de ce fait, le moyen est sans
fondement .
Au demeurant, bien que la Cour suprme ait nuanc entre deux situations et que la
distinction retenue soit prconise en droit musulman (44), on ne peut pas dire quelle a
ignor larticle 11 du pacte des Nations unies. Dans sa motivation, cest bien sur la base de
celui-ci quelle a considr que dans le cas despce le requrant ntait dans une situation
dinsolvabilit, mais de refus de paiement. Elle expliqua que larrt de la Cour dappel,
objet de cassation, ntait pas en contradiction avec larticle 11 du pacte prcisant que nul
ne peut tre emprisonn pour la seule raison quil nest pas en mesure dexcuter une
obligation contractuelle. Elle ajouta que larrt de la Cour dappel avait approuv le
jugement de premire instance fixant la dure de la contrainte par corps contre le requrant
en cas de refus et non en cas dinsolvabilit. Ce faisant, par son arrt de rejet dboutant le
requrant qui reprochait au juge dappel davoir enfreint larticle 11 du pacte des Nations
unies, elle a fait prvaloir le droit conventionnel sur le droit interne.
Ce raisonnement amne dire que le juge de la Cour suprme a bel et bien considr le
contenu de larticle invoqu du pacte des Nations unies, alors que dans son arrt prcit du

(40) Revue marocaine de droit, n 15, 1987, p. 309.


(41) F.P. Blanc et A. Lourde, De lillgalit de la contrainte par corps en matire contractuelle, Revue marocaine de
droit, n 15, 1987, p. 276.
(42) Tribunal de premire instance de Rabat, 12 avril 1990, B.C.M. c/ Ouaarous, Revue Al Ichaa n 4, dcembre 1990,
p. 198 ; Tribunal de premire instance de Rabat, 16 avril 1990, B.P. c/ Essalmi, Revue Al Ichaa n 4, dcembre 1990,
p. 172.
(43) C.S., Ch. civile, 9 avril 1997, Azdad c/ Salmi, Revue Jurisprudence de la Cour suprme n 52, p. 127.
(44) H. Rbii, loc.cit. p. 160, cite tout un ensemble dauteurs qui soutiennent cette ide.

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Les traits en droit marocain 17

21 mai 1960, Dame Brun c/ Ministre de lEducation nationale (45), sa position avait t
toute autre. Il faut dire que, par son arrt du 9 avril 1997, Azdad c/ Salmi, la Chambre civile
de la Cour suprme a devanc le lgislateur qui, plus tard, fit sien du contenu de larticle 11
du pacte en prcisant dans larticle 635 du code de procdure pnale (46) que la contrainte
par corps ne peut tre exerce contre le condamn qui justifie de son insolvabilit.

*
* *

En conclusion, peut-on considrer cette position de la jurisprudence comme dfinitive


et signifiant que les dispositions des traits ont une force suprieure celles de la loi ? A
vrai dire, mme sil y a un arrt qui permet de le soutenir, on ne saurait valablement le
prendre comme une orientation pour la jurisprudence venir. La hirarchie des normes
dcoulant de la Constitution nautorise gure dire que tous les traits jouissent dune
prpondrance par rapport au droit interne. On peut mme se demander si le juge tait en
droit de se rfrer aux dispositions dun trait alors que la Constitution nen consacre pas la
supriorit par rapport la loi ? Pouvait-il mettre de ct celle-ci et octroyer au trait une
autorit qui lui est suprieure sans que la Constitution ne le lui permette ? Non que les
dispositions normatives dun trait soient sans effets juridiques, mais du point de vue
constitutionnel, pour leur entre effective en vigueur, elles demeurent conditionnes par
ldiction dun texte en droit interne. Except le cas o il est approuv par rfrendum, un
trait ne peut se substituer la loi que par la voie dadoption des lois et au rglement que
par celle dadoption des rglements !

(45) C.S.A. 21 mai 1960, Dame Brun c/ Ministre de lEducation nationale, Recueil des Arrts de la Cour suprme,
1957-1960, p. 113.
(46) Le troisime alina de larticle 635 du code de procdure pnale, Bull. off. n 5078 du 30 janvier 2003, p. 315 et
suiv., Edition gnrale, nonce exactement, p. 491 : Toutefois, la contrainte par corps ne peut tre exerce contre le
condamn qui justifie de son insolvabilit par la production dun certificat dindigence dlivr par le wali ou le
gouverneur, ou leurs dlgus, ou dun certificat de non imposition dlivr par le percepteur de son domicile .

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