TRUST ET IMPOSITION DU PATRIMOINE

Etude provisoire tablie le 3 juin 2011

en prparation de la loi dfinitive
Le cumul avec la taxe de 3 %..................................................................................1
I Linclusion dans lassiette de lISF du constituant.....................................................3
Le constituant est le redevable lgal.............................................................................3
Dfinition du constituant du trust...............................................................................3
II A dfaut : la taxe sur les trusts................................................................................. 4
Le principe de la taxe sur les trusts...............................................................................5
1) Les redevables et le payeur................................................................................. 5
2) Un taux align sur le taux marginal de lISF.....................................................5
3) Lassiette : lassiette brute de lISF minore des actifs imposables lISF
rgulirement dclars........................................................................................... 6
Les exonrations. La situation dite normale.................................................................6
Le constituant dclare son trust lISF.................................................................6
Le trust pension professionnelle.........................................................................7
III lobligation de dclaration des trusts......................................................................7
La dclaration porte sur :....................................................................................... 7
Les sanctions du dfaut de dclaration.................................................................8
Solidarit du trustee............................................................................................... 8
Article 6 projet de loi sur la rforme de lISF
En matire dimpt sur la fortune, les trusts posent des difficults juridiques substantielles compte
tenu des incertitudes quils crent sur le propritaire des biens, droits et produits capitaliss qui y
sont placs.
En matire dISF, aucun article nest spcifiquement ddi aux trusts. La difficult est la suivante :
le droit franais exige quil y ait un propritaire pour pouvoir mettre en oeuvre les mcanismes de
taxation alors que prcisment le droit des trusts reprsente un clatement du concept de
proprit.
Le cumul avec la taxe de 3 %

@efi 3 juin 2011

Par ailleurs, les trusts possdant des immeubles en France sont en principe soumis la taxe
patrimoniale de 3% et ce en vertu de larticle 990 CGI et suivant
Le cumul de ces deux impositions patrimoniales devra certainement tre rtudie
afin de prvenir les contentieux qui ne manqueront dtre engags
En consquence, ladministration fiscale lorsquelle a connaissance des trusts doit analyser les
modalits de constitution et de fonctionnement pour pouvoir apprcier sil y a ou non-imposition.
Dans un premier temps, ladministration a essay dutilis la traditionnelle doctrine la proprit
apparente en imposant le trustee en sa qualit de propritaire apparent mais elle sest vite heurt
la qualification juridique du trust
Droit de mutation et proprit apparente 7 A 23 du 10 septembre 1996
Documentation administrative 7s213 16
Seul lexamen des faits permet danalyser si le bien est sorti ou non du patrimoine du constituant,
sil y a ou non des conditions suspensives tenant la nature des biens transmis ou la personne
mme des bnficiaires, la nature des revenus issus du trust etc
1- En prsence dun trust rvocable, le constituant est rput seul propritaire et se trouve donc
taxable au titre de la dtention dun actif imposable.
2- En matire de trust irrvocable, aucune taxation du constituant nest envisageable car le
dessaisissement de ce dernier est dfinitif.
Ce vide juridique est confirm par la jurisprudence.
Ltat du droit, qui rsulte des solutions dgages par des jurisprudences rcentes 1 , aboutit :

exclure le rattachement des biens placs dans le trust au patrimoine du bnficiaire lorsque
ladministration nest pas en mesure dapporter la preuve quil dtient des droits rels sur ces biens
Ainsi, une dcision du Tribunal de Grande Instance de Nanterre en date du 4 mai
2004 a considr que sagissant dun trust discrtionnaire et irrvocable, il appartient
lAdministration de prouver que le bnficiaire des produits dun trust a des droits sur le capital
duquel ils proviennent, reprsentant une valeur patrimoniale, et susceptibles dentrer ce titre
dans le patrimoine ISF.
En labsence de distribution, toute taxation des bnficiaires est galement impossible en raison de
absence de crance caractrise des bnficiaires en cas de trust discrtionnaire.
rattacher les biens placs dans le trust au patrimoine du constituant lorsquil sagit dun trust
rvocable et que lacte de trust permet au constituant de rentrer en possession de biens placs dans
le trust tout moment.
(1) Jugement du TGI de Nanterre du 4 mai 2004 sagissant du bnficiaire et arrt de la Cour de Cassation du 31 mars
2009 sagissant du constituant
1

@efi 3 juin 2011

Cour de cassation chambre commerciale 31 mars 2009 N 07-20219

Ayant retenu qu'un acte de trust prvoyait que du vivant du constituant les trustees devraient
dtenir les biens dans le trust son bnfice et lui payer les revenus en provenant ainsi que tout
montant du principal, sans limitation, qu'il pourrait demander tout moment, et que le
constituant pouvait tout moment rvoquer la Convention et rentrer en possession des biens
confis, ou exiger que tout ou partie du portefeuille soit liquid pour en percevoir le prix, ou
mme que les titres lui soient remis, une cour d'appel a pu dduire de ces constatations et
apprciations souveraines que le constituant et bnficiaire viager de ce trust avait le droit de
jouir et de disposer des titres confis, et qu'ils devaient tre inclus dans l'assiette de l'impt de
solidarit sur la fortune
En pratique et a contrario, ces solutions jurisprudentielles, dont la logique nest pas contestable
lgard de notre droit, conduisent ne rattacher les actifs ni au patrimoine du bnficiaire, ni
celui du constituant dans le cas dun trust irrvocable et discrtionnaire.
Il en rsulte un tat du droit ouvrant des possibilits importantes dvasion fiscale, y
compris au titre de biens dont le constituant ne se dessaisit en ralit pas mais conserve la
proprit relle au travers de conventions avec ladministrateur du trust dissimules
ladministration.2
Le prsent article propose, en consquence, trois modifications :

le rattachement des biens placs dans un trust au patrimoine du constituant par dtermination
de la loi,

la cration dune nouvelle obligation de dclaration des trusts,

la cration dune taxation ad hoc ayant, de fait, vocation constituer une incitation la
dclaration rgulire des biens placs dans un trust.

I Linclusion dans lassiette de lISF du constituant

Le constituant est le redevable lgal

La loi nouvelle cre un nouvel article 885 G ter au sein du code gnral des impts, prvoyant que
les biens placs dans un trust, y compris les produits capitaliss, sont compris dans le patrimoine
du constituant (et, le cas chant, du bnficiaire constituant par dtermination de la loi ) pour
leur valeur vnale nette au 1er janvier de lanne dimposition.
Dfinition du constituant du trust
LArt. 792-0 bis.- I. 1. aprs amendements dfinit le constituant du trust de la faon suivante
2. Pour lapplication du prsent titre, on entend par constituant du trust soit la personne physique qui la
constitu, soit, lorsquil a t constitu par une personne physique agissant titre professionnel ou par une
personne morale, la personne physique qui y a plac des biens et droits.
2

Lire le Rapport MIGAUG CARREZ sur la fraude fiscale au travers des trusts

@efi 3 juin 2011

Afin dviter que linterposition dun intermdiaire apparaissant comme le constituant juridique du
trust nempche ladministration dapprhender de celui-ci, le texte prvoit, lorsque le constituant
juridique est une personne morale (qui peut, par exemple, tre une socit de gestion de
patrimoine), dapprhender le trust en quelque sorte en transparence et de considrer comme
son constituant rel, la personne physique du patrimoine de laquelle sont issus les biens et droits
placs dans le trust.
Art. 885 G ter.- Les biens ou droits placs dans un trust dfini larticle 792-0 bis ainsi que les produits
qui y sont capitaliss sont compris, pour leur valeur vnale nette au 1er janvier de lanne dimposition,
selon le cas, dans le patrimoine du constituant ou dans celui du bnficiaire qui est rput tre un
constituant en application du II de larticle 792-0 bis: .

Cette rgle, trs similaire celle prvue par larticle 885 G bis sagissant des biens transfrs dans
un patrimoine fiduciaire, a le mrite dune grande simplicit, notamment parce quelle rend
lassiette de limpt totalement indpendante du contenu de lacte de trust.
ATTENTION Il ne sagit pas dune prsomption de proprit simple, qui pourrait, le cas chant,
tre combattue notamment au regard de lacte de trust, mais dune prsomption irrfragable ou
plus prcisment dune dtermination lgale de lassiette.
Il convient de noter que cette disposition aura, en revanche, pour consquence a contrario de ne
jamais permettre le rattachement des biens placs dans un trust au patrimoine du bnficiaire
(sauf lorsquil sera, au dcs du constituant originel, assimil un constituant), y compris dans les
circonstances o la ralit de la gestion du trust conduirait pouvoir tablir la proprit du
bnficiaire.
Compte tenu des rgles de territorialit applicables en matire dISF et sous rserve des
conventions fiscales, il en rsultera :
la taxation lISF des biens placs dans un trust dont le constituant est rsident fiscal franais,
quel que soit le lieu de situation de ces biens ou des actifs sous-jacents,
la taxation lISF des biens notamment des immeubles - lexception des placements financiers
situs en France et placs dans un trust dont le constituant nest pas rsident fiscal franais.
II A dfaut : la taxe sur les trusts
La loi nouvelle cre, au sein du code gnral des impts, un nouvel article 990 J instituant une
taxation spcifique sur les biens placs dans des trusts.
Le prlvement sur les trusts a pour objet de principal de se substituer lISF en sanctionnant
(comme une majoration spcifique de droits aurait pu galement le faire) le dfaut de rvlation au
titre de lISF des biens placs dans un trust. Il en rsulte une assiette originale dfinie pour
lessentiel en creux de lassiette rgulirement dclare au titre de lISF.
Larticle 990 J est ainsi rtabli :
Art. 990 J.- I. Les personnes physiques, constituants et bnficiaires dun trust dfini larticle 7920 bis sont soumises un prlvement fix au taux maximum du tarif prvu larticle 885 U.

@efi 3 juin 2011

 II. Le prlvement ne sapplique pas aux trusts constitus en vue de grer les droits pension
acquis, au titre de leur activit professionnelle, par les bnficiaires dans le cadre dun rgime de retraite
mis en place par une entreprise ou un groupe dentreprises.
III. Le prlvement est d :
1 Pour les personnes qui ont en France leur domicile fiscal au sens de larticle 4 B, raison des biens
et droits situs en France ou hors de France et des produits capitaliss placs dans le trust ;
2 Pour les autres personnes, raison des seuls biens et droits, autres que les placements financiers
mentionns larticle 885 L, situs en France et des produits capitaliss placs dans le trust.
Toutefois, le prlvement nest pas d raison des biens, droits et produits capitaliss lorsquils ont
t :
a) Inclus dans le patrimoine, selon le cas, du constituant ou dun bnficiaire pour lapplication des
dispositions de larticle 885 G ter ;
b) Dclars en application de larticle 1649 AB, dans le patrimoine dun constituant ou dun bnficiaire
rput tre un constituant en application du 2 du I de l'article 792-0 bis, dans les cas o le constituant, ou
le bnficiaire, nest pas redevable de limpt de solidarit sur la fortune compte tenu de la valeur nette
taxable de son patrimoine, celui-ci incluant les biens, droits et produits capitaliss placs dans le trust.
Le prlvement est assis sur la valeur vnale nette au 1er janvier de lanne dimposition des biens et
droits et produits capitaliss composant le trust.
La consistance et la valeur des biens, droits et produits capitaliss placs dans le trust sont dclares
et le prlvement est acquitt et vers au comptable public comptent par ladministrateur du trust au
plus tard le 15 juin de chaque anne. A dfaut, le constituant et les bnficiaires, autres que ceux
mentionns aux a) et b) du prsent article, ou leurs hritiers, sont solidairement responsables du
paiement du prlvement.
Le prlvement est assis et recouvr selon les rgles et sous les sanctions et garanties applicables
aux droits de mutation par dcs.

Le principe de la taxe sur les trusts

1) Les redevables et le payeur
Les redevables de cette nouvelle taxes sur les trusts seront les personnes physiques, constituants
et bnficiaires dun trust.
Les personnes non physiques personne morales, entits divers ne sont donc pas soumises cette
taxe
Toutefois le prlvement devra tre, en principe, liquid et acquitt par ladministrateur du
trust qui est le plus souvent une personne morale et qui est donc le responsable de la dette fiscale
en premire ligne et une obligation spcifique de dclaration et de liquidation la charge de
ladministrateur est prvue dans les conditions applicables en matire dISF
Cette taxe sappliquera toutefois dfaut dapplication de la dclaration dite normale par le
constituant

@efi 3 juin 2011

Il convient de noter quil est prvu, pour le paiement du prlvement sur les trusts, une
responsabilit solidaire de ladministrateur, des constituants et des bnficiaires
autres que ceux ayant satisfait leurs obligations dclaratives propres.
Le prlvement sur les trusts sera assis et recouvr, comme lISF, selon les rgles et sous les
sanctions et garanties applicables aux droits de mutation par dcs.
2) Un taux align sur le taux marginal de lISF
Le taux sera le taux marginal de lISF, que la loi propose de ramener 0,5 % compter de 2012 qui
sera la premire anne au titre de laquelle le prlvement sur les trusts sera d.
Sagissant dun prlvement ayant vocation frapper des contribuables dissimulant des biens
ladministration, le taux retenu peut tre compar celui qui sera applicable au titre de lISF en cas
de manquement aux obligations dclaratives au titre de cet impt.
Compte tenu des majorations prvues par larticle 1729 en cas dinsuffisance de dclaration soit
40 % en cas de manquement dlibr de droit commun et 80 % en cas de manoeuvre frauduleuse
, il peut tre appliqu, au titre de lISF, un taux pouvant aller jusqu 0,9 %.

3 Lassiette : lassiette brute de lISF minore des actifs imposables lISF

rgulirement dclars

Lassiette du prlvement sur les trusts sera :

Lensemble des biens (situs en France et hors de France), y compris les produits capitaliss
placs dans le trust pour les constituants et bnficiaires rsidents fiscaux franais,
Les biens placs dans le trust (autres que les placements financiers au sens de lassiette de
lISF) situs en France et les produits capitaliss pour les constituants et bnficiaires nonrsidents.
Cette assiette correspond celle rsultant des rgles de territorialit de lISF.
ATTENTION ? Les exonrations applicables en matire dassiette de lISF (en
particulier, les exonrations dpendant de la nature des biens) ne seront, en revanche, pas
applicables sagissant du prlvement sur les trusts dont lassiette sapparente une assiette ISF
brute .
Les exonrations. La situation dite normale
Le constituant dclare son trust lISF
Cette taxe sappliquera toutefois dfaut dapplication de la dclaration dite normale par le
constituant

@efi 3 juin 2011

 Toutefois, le prlvement nest pas d raison des biens, droits et produits capitaliss lorsquils ont
t :
a) Inclus dans le patrimoine, selon le cas, du constituant ou dun bnficiaire pour lapplication des
dispositions de larticle 885 G ter ;
b) Dclars en application de larticle 1649 AB, dans le patrimoine dun constituant ou dun bnficiaire
rput tre un constituant en application du 2 du I de l'article 792-0 bis, dans les cas o le constituant, ou
le bnficiaire, nest pas redevable de limpt de solidarit sur la fortune compte tenu de la valeur nette
taxable de son patrimoine, celui-ci incluant les biens, droits et produits capitaliss placs dans le trust.

Dans la grande gnralit des cas, la dclaration normale (soit au titre de lISF, soit au titre de
la nouvelle dclaration des trusts) sera, en effet, plus favorable (puisquelle permettra de bnficier
des rgles dexonration de lassiette de lISF et, ventuellement, de la premire tranche de son
barme) de sorte que lon voit mal pourquoi il serait procd la dclaration au titre du
prlvement sur les trusts sil nest pas procd la dclaration du trust et de lactif correspondant
au titre de lISF.
Le trust pension professionnelle
Une exonration spcifique est toutefois introduite au titre des trusts constitus en vue de grer les
droits pension acquis dans le cadre de leur activit professionnelle par des bnficiaires.
II. Le prlvement ne sapplique pas aux trusts constitus en vue de grer les droits pension acquis, au
titre de leur activit professionnelle, par les bnficiaires dans le cadre dun rgime de retraite mis en place
par une entreprise ou un groupe dentreprises

Cette hypothse correspond aux trusts crs par des entreprises au bnfice de leurs dirigeants et
salaris et de leurs anciens dirigeants et salaris.
Il convient de noter que les biens et droits correspondants demeurent naturellement
imposables lISF. Lassiette du prlvement sur les trusts sera value comme en matire
dISF, la valeur vnale nette des biens au 1er janvier.

III lobligation de dclaration des trusts

Une nouvelle obligation fiscale de dclaration des trusts est codifie dans un nouvel article 1649 AB
et sanctionne par une amende en cas de dfaut ou domission de dclaration.
G. Aprs larticle 1649 AA, il est insr un article 1649 AB ainsi rdig :
Art. 1649 AB.- Ladministrateur dun trust dfini larticle 792-0 bis dont le constituant ou lun au moins
des bnficiaires a son domicile fiscal en France, ou qui comprend un bien ou un droit qui y est situ, est
tenu d'en dclarer la constitution, la modification ou l'extinction, ainsi que le contenu de ses termes.
Il dclare galement la valeur vnale au 1er janvier de lanne des biens, droits et produits entrant dans
le champ du prlvement mentionn larticle 990 J.
Les modalits d'application du prsent article sont fixes par dcret.

Lobligation dclarative pse sur ladministrateur dun trust ds lors que les biens qui y sont placs
peuvent tre taxables par la France, ce qui est possible dans trois cas :

@efi 3 juin 2011

 La rsidence fiscale en France du constituant (au titre de lanne de dclaration) ;

La rsidence fiscale en France de lun des bnficiaires (galement au titre de lanne de
dclaration)
lexistence dans son actif de biens ou droits situs en France.
La dclaration porte sur :
La constitution, la modification ou lextinction du trust ;
Le contenu de ses termes (quil convient de comprendre comme le contenu de lacte de trust
et, le cas chant, des ventuelles stipulations complmentaires rgissant le fonctionnement
du trust) ;
La valeur vnale au 1er janvier de lanne de certains des biens et droits placs et de leurs
produits capitaliss. Les biens et droits devant tre dclars sont ceux entrant dans le
champ du nouveau prlvement sur les trusts.
Les sanctions du dfaut de dclaration
Les infractions aux dispositions rgissant cette obligation dclarative (donc le dfaut de dclaration
ou les omissions dclaratives) sont soumises une amende gale 10 000 euros ou, si ce montant
est plus lev, 5 % de lactif du trust et non du montant du prlvement omis.
Solidarit du trustee
Cette amende est due solidairement par ladministrateur et par le constituant et les
bnficiaires du trust.
Cette amende constitue une incitation extrmement forte la rvlation complte
ladministration des trusts, compte tenu de son niveau (le taux de 5 % tant le dcuple du taux
marginal de lISF) et de son assiette (lintgralit de lactif du trust, indpendamment de toute
considration quant la nature et la situation des biens notamment sur leur caractre taxable
ou non lISF du point de vue de la territorialit ou des rgles dexonration propres cet impt
et quant la rpartition ventuelle des droits sur le trust entre les personnes intresses).
Certains commentateurs se posent dj la question de la constitutionnalit de cette
lourde sanction gale dix fois le montant de la taxe lude !!!
La ncessit prventive de la sanction pourrait tre disproportionne ?

@efi 3 juin 2011