Guide Ohada Mali

Guide juridique OHADA
pour les entreprises du Mali

Deux cents questions pratiques
pour comprendre le nouveau droit

RESUME A LINTENTION DES SERVICES DINFORMATION COMMERCIALE

ID=33769 2006 F-05.03

GUI

CENTRE DU COMMERCE INTERNATIONAL CNUCED/OMC
Guide juridique OHADA pour les entreprises du Mali : Deux cents questions
pratiques pour comprendre le nouveau droit
Genve : CCI, 2007. xx, 183p.
Doc. No. BAS-06-82.F

Ouvrage rpondant aux principales questions juridiques que rencontrent les
entrepreneurs dans lespace OHADA dans la gestion quotidienne de leurs affaires
- traite des formalits de constitution des socits, des actes courants de la vie de
la socit, de la prvention et du rglement des difficults de lentreprise, des
procdures de rglement des diffrends et des modalits de transformation et
dissolution des socits, ainsi que des aspects spcifiques du cadre juridique
camerounais qui demeurent de la comptence du lgislateur national ; inclut une
bibliographie (p. 147-149) ; contient un rsum sur le trait OHADA, les modles
dactes concernant le bail, les garanties, les conventions avec la socit, et les
procdures collectives.

Descripteurs : Droit commercial, Droit des socits, Afrique, OHADA, Mali

Centre du commerce international CNUCED/OMC, Unit des publications,
Palais des Nations, 1211 Genve 10, Suisse
(http://www.intracen.org)

Images numriques de couverture : Getty Images ; FAO Photo

Tous droits rservs. Aucune partie du prsent ouvrage ne peut tre reproduite ou transmise sous
nimporte quelle forme ou par nimporte quel moyen lectronique ou mcanique, y compris la
photocopie, lenregistrement ou par nimporte quel systme de recherche documentaire, sans
lautorisation crite de lditeur.

Le prsent document na pas t formellement vrifi par le Centre du commerce international
CNUCED/OMC.
Les dsignations utilises et la prsentation de documents dans la prsente
publication nimpliquent pas lexpression dune opinion quelconque de la part du
Centre du commerce international CNUCED/OMC au sujet du statut lgal de tout
pays, territoire, cit ou rgion ou de son administration, ni de la dlimitation de ses
frontires ou limites. La mention du nom dentreprises ou produits commerciaux
nimplique aucune recommandation de la part du CCI.

Avant propos

LOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires (OHADA)
reprsente sans doute lun des succs africains de ces dernires annes.
LOHADA regroupe 16 pays dAfrique, dont le Mali, qui ont dcid dunifier
leur droit des affaires afin de rationaliser et moderniser lenvironnement juridique
des entreprises. En moins de 10 ans, lOHADA sest dote dune lgislation
unifie du droit des affaires et dune organisation judiciaire harmonise en
matire commerciale, ce quaucune autre rgion au monde na su accomplir ce
jour. Ainsi, lOHADA a permis la mise en place dun cadre juridique moderne et
adapt la conduite des affaires dans un espace conomique significatif qui
compte plus de 110 millions dhabitants.

Une telle ralisation ne sera, toutefois, complte que si elle est comprise par
celles et ceux pour lesquels elle a t conue : les entreprises et les commerants.
La connaissance du nouveau droit demeure fondamentale pour tout entrepreneur
malien, en particulier pour ceux qui grent des entreprises de petite et moyenne
dimension.

Ce souci est lorigine du Guide juridique OHADA pour les entreprises du
Mali , qui apporte des rponses pratiques aux principales questions touchant la
gestion, au fonctionnement et aux transactions de lentreprise sur la base du droit
OHADA. Le Guide contient galement un chapitre pratique sur les aspects du
cadre juridique malien pour les affaires qui ne sont pas harmoniss au sein de
lOHADA, savoir la fiscalit des entreprises, les rgles de droit pnal
pertinentes, etc.

Le Centre du commerce international (CCI) et le Conseil National du Patronat du
Mali (CNPM) se flicitent de pouvoir apporter, grce lexpertise fournie par des
spcialistes africains, un outil pratique qui appuiera les entrepreneurs maliens
dans la gestion quotidienne de leurs affaires.

Moussa M. B. Coulibaly Aicha A. Pouye
Prsident Directrice
CNPM Division des services dappui au commerce, CCI
iv

Remerciements

Le Guide juridique OHADA pour les entreprises du Mali a t ralis grce au
prcieux concours de plusieurs personnes et entreprises qui nous voudrions
adresser ici nos chaleureux et sincres remerciements.

Pierre Boubou, Docteur en droit, avocat, enseignant associ l'Universit de
Douala, Cameroun, est lauteur des parties I V du Guide juridique.

La sixime partie, relative aux aspects spcifiques du cadre juridique malien, a t
rdig par Abdoul Wahab Berth, Docteur en droit, avocat, charg de cours la
Facult de Droit de lUniversit du Mali. Cette partie a t ralis en
collaboration avec le Conseil National du Patronat du Mali (CNPM).

La rvision des parties I V de l'ouvrage a t assure par Gaston Kenfack
Douajni, Docteur en droit, magistrat, sous-directeur de la lgislation civile,
commerciale, sociale et traditionnelle au Ministre de la Justice du Cameroun, et
Jos Mara Cueto Alvarez de Sotomayor, Expert auprs de lUnion europenne,
anciennement rattach l'Ecole rgionale suprieure de la magistrature
(ERSUMA).

La conception, la coordination et la finalisation de ce projet ont t assures par
Jean-Franois Bourque, Conseiller juridique principal au Centre du commerce
international (CCI), et Massimo Vittori, Expert juridique associ (CCI).

Agns Barnoud-Rousset et Anglique Steinmetz ont effectu la mise en page.

Cet ouvrage naurait pas vu le jour sans le soutien de Aichatou Pouye, Directrice
de la Division des services dappui au commerce du CCI et de Bruce Shepherd,
administrateur principal de la Section des services dappui aux entreprises du
CCI.

Le programme des aspects juridiques du commerce international du CCI est
financ par le Gouvernement franais.

Par ailleurs, les entreprises et socits suivantes ont contribu la formulation des
questions inscrites dans le prsent manuel. AXA assurances, AES-SONEL
(distribution lectrique), AFRILAND FIRST BANK, BICEC (banque),
CAMEROON AIRLINES, CAMI TOYOTA, CBC (banque), Chambre de
Commerce, de l'Industrie, des Mines et de l'Artisanat (CCIMA), CHANAS
assurances, CIMENCAM (industrie de transformation), CITOYENNE assurances
(La), COFINEST (COOPEC), CREDIT FONCIER, CREDIT LYONNAIS
(banque), GETMA (transit et transport), GFA assurances, GUINESS Cameroon
(industrie de transformation), HYSACAM (services), MITCAM (concessionnaire
dautomobiles), MOBIL OIL, ONCC (intermdiaire de commerce), ONECCA
(ordre national des experts comptables), PILCAM (industrie), Port Autonome de
Douala (PAD), PRODICAM (commerce), S.A.B.C (les BRASSERIES du
Cameroun), SAAR assurances, SAGA Cameroun (transit et transport
international), SATELLITE INSURANCE Cie, SCDP (dpts ptroliers), SCTM
(industrie de transformation), SDV (transit et transport), SGS (services), SHELL,
SOCAC assurances, SOCAPALM (entreprise agricole), Socit Gnrale de
Banque (SGBC), Socit Nationale des Eaux du Cameroun (SNEC), SOCOMAR
(transit et transport), STANDARD & CHARTERED BANK, SYNDUSTRICAM,
TEXACO, TOTALFINAELF, UNALOR (socit de transformation). Nicolas
Djoko, Magistrat, Pierre Kamtoh, Juge la Cour de Justice de la CEMAC,
Gabriel Kamwa, Huissier de justice, Rachel Kenmogne, Juriste dentreprise,
Madeleine Kuate Tchuenmou, Magistrat, Gilbert Mboubou, Docteur en lettres,
Didier Nganko, Huissier de justice, T. Genevive Nono, Notaire Douala, M.
Noulowe, Avocat, M. Onana, Juge au TPI de Douala, Michel Penka, Avocat, M.
Sockeng, Juge au TPI de Douala, M. Tchoungang, Avocat, Paul Tchuente,
Avocat, Elisabeth Wambo, Avocat, Joseph Youmsi, Conseiller la Cour Suprme
du Cameroun, ainsi que Honorine Boubou, Inspecteur du travail, et Romuald
Boubou, Etudiant en droit.

vi

Table des matires

INTRODUCTION ..................................................................................................................... 1
PREMIERE PARTIE: COMMENT DEVENIR COMMERANT ET CREER UNE
ENTREPRISE .......................................................................................................................... 3

1.1. Le commerce et la cration dentreprises .............................................................. 5

1.1.1. Etre commerant ................................................................................... 5

Q. 1. Qui est commerant ? ............................................................................. 5
Q. 2. Quelles sont les conditions requises pour tre commerant ? ................ 5
Q. 3. Un commerant doit-il sinscrire au Registre du commerce et du
crdit mobilier (RCCM) ? ......................................................................... 6
Q. 4. En cas d'activits familiales, lequel des poux est rput
commerant ? ......................................................................................... 7
Q. 5. Quelles sont les obligations comptables du commerant ? .................... 7
Q. 6. Quelles sont les sanctions en cas dirrgularits dans la tenue des
obligations comptables ? ......................................................................... 7
Q. 7. Pendant combien de temps un commerant est-il assujetti aux
obligations comptables ? ......................................................................... 8
Q. 8. Quelles sont les obligations fiscales du commerant ? ........................... 8

1.1.2. Crer une entreprise ............................................................................. 8

Q. 9. Concrtement comment crer une entreprise ? ...................................... 8
Q. 10. Est-il possible de crer une socit compose dune seule
personne ? .............................................................................................. 9
Q. 11. Ai-je intrt voluer seul dans mes affaires ou massocier avec
dautres personnes ? ............................................................................... 9
Q. 12. Quelles sont les implications de votre choix dexercer les activits
dans le cadre dune socit commerciale ? .......................................... 11
Q. 13. Quelles sont les consquences dcoulant de lacquisition par une
personne physique ou morale de la personnalit juridique en crant
une socit ? ......................................................................................... 12

1.2. Les diffrentes formes de socits commerciales .............................................. 13

1.2.1. La socit en nom collectif (SNC) ...................................................... 13

Q. 14. Quest-ce qui caractrise la SNC ? ........................................................ 13

1.2.2. La socit en commandite simple (SCS) ............................................14

Q. 15. Quels sont les traits caractristiques des SCS ? ....................................14
Q. 16. Quels sont les avantages de la SCS ? ...................................................15
Q. 17. Quel est le rgime fiscal des socits de personnes ? ...........................15

1.2.3. La socit responsabilit limite (SARL) ........................................15

Q. 18. Quels sont les traits caractristiques de la SARL ? ...............................15
Q. 19. Quels sont les arguments qui militent en faveur de loption pour une
SARL ? ...................................................................................................16
Q. 20. Comment est gre et administre la SARL ? ......................................16
Q. 21. Quel est le quorum requis au cours des assembles gnrales des
SARL ? ...................................................................................................17
Q. 22. Puis-je librement cder mes parts dans une SARL ? ............................17
Q. 23. Qui assure le contrle de la SARL ? ......................................................17
Q. 24. Quarrive t-il en cas de perte de plus de la moiti du capital social
dune SARL ? .........................................................................................18
Q. 25. Quel est le rgime fiscal des SARL ? ....................................................18
Q. 26. Quels sont les particularits et les avantages de la SARL
unipersonnelle ? .....................................................................................18

1.2.4. La socit anonyme (SA) ....................................................................19

Q. 27. Quels sont les traits caractristiques de la SA ?....................................19
Q. 28. Comment est gre et administre la SA ? ...........................................19
Q. 29. Qui assure le contrle de la SA ? ..........................................................20
Q. 30. Quel est le rle des commissaires aux comptes ? ................................21
Q. 31. O se situe la responsabilit des commissaires aux comptes ? ...........22

1.2.5. Les rapports des associs et dirigeants avec leur entreprise ........22

Q. 32. La validit des conventions entre la socit et un de ses dirigeants
ou associs est-elle soumise des rgles particulires ? .....................22
Q.33. Comment est sanctionne la violation des rgles rgissant les
conventions entre la socit et un de ses dirigeants ou associs ? ......24

1.2.6. Le Groupement dintrt conomique (GIE) ......................................25

Q. 34. Quest-ce que le GIE ? ...........................................................................25
Q. 35. Comment constituer un GIE ? ................................................................25
Q. 36. Comment est gr et administr le GIE ? ...............................................25
Q. 37. Quel est le rgime fiscal des GIE ? ........................................................25

1.2.7. Les socits sans personnalit juridique ..........................................26

Q. 38. Quest ce que la socit en participation (SEP)? ..................................26
Q. 39. Quest ce que la socit de fait ? ...........................................................26
Q. 40. Que puis-je faire lorsque aprs avoir contribu la mise en commun
des biens dans le but deffectuer une activit, jai t cart sans
remboursement ni indemnisation ? ........................................................26

viii
1.3. De la ncessit dharmoniser les statuts des entreprises cres avant 1998 .. 27

Q. 41. Lentre en vigueur des Actes uniformes OHADA a-t-elle entran
certaines obligations pour les socits cres avant 1998? ................. 27
Q. 42. Quels sont les points des statuts des socits cres avant 1998 qui
doivent tre rviss afin de les rendre conformes aux textes
OHADA ? .............................................................................................. 27

1.3.1. Sanctions en cas de non harmonisation des statuts de la socit 29

Q. 43. Quel est le sort des socits cres avant 1998 qui nont pas respect
les nouvelles exigences mises leur charge par les textes de
lOHADA ? ............................................................................................. 29
Q. 44. Quarrive t-il si des oprateurs conomiques constituent une socit
dun type non reconnu par lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales (AUSC) ? ......................................................... 30
Q. 45. Quarrive t-il si les fondateurs naccomplissent pas les formalits
mises la charge de toute personne qui veut constituer une
socit ? ................................................................................................ 30
Q. 46. Puis-je me voir appliquer les lois rgissant une socit sans avoir
accompli les formalits ncessaires cette fin ? .................................. 30

1.4. Le Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM) ..................................... 31

Q. 47. En quoi consiste le Registre du commerce et du crdit mobilier
(RCCM) ? .............................................................................................. 32
Q. 48. Quest-ce que limmatriculation ? .......................................................... 32
Q. 49. Est-il possible de simmatriculer sur plusieurs registres ? ..................... 33
Q. 50. Pourquoi faut-il inscrire au registre du commerce votre socit ainsi
que les actes la concernant ? ............................................................... 33
Q. 51. Quelles sont les consquences de la non inscription au RCCM ? ........ 33
Q. 52. Quel est lintrt de consulter le registre du commerce et du crdit
mobilier (RCCM) avant de traiter avec certains partenaires ? .............. 34
Q. 53. Faut-il inscrire au registre du commerce la cessation des activits ? ... 34
Q. 54. Quel est lintrt de lire le J O et les journaux dannonces lgales ? ..... 35

1.5. Lexercice de certaines acti vits dans le cadre dun groupement non
commercial 36

1.5.1. La socit ci vile ................................................................................... 36

Q. 55. Pour quelle raison puis-je opter pour la socit civile ? ........................ 36
Q. 56. Comment constitue-t-on une socit civile ? ........................................ 36
Q. 57. Comment est gre et administre la socit civile ? ........................... 37
Q. 58. Quel est le rgime fiscal des socits civiles ? ..................................... 37
Q. 59. Quelles sont les particularits des socits civiles professionnelles
(SCP) ? ................................................................................................. 37
Q. 60. Comment constitue-t-on une SCP ? ..................................................... 37
Q. 61. Comment est gre et administre une SCP ? ..................................... 38
Q. 62. Quelles sont les causes de dissolution dune SCP ? ............................ 38
Q. 63. Quelles sont les particularits des socits civiles immobilires
(SCI) ? ................................................................................................... 38

1.5.2. La socit cooprati ve ........................................................................39

Q. 64. Quest ce quune socit cooprative ? ..................................................39

1.5.3. Les associations ...................................................................................39

Q. 65. Quest-ce qui caractrise les associations ? ...........................................39
DEUXIEME PARTIE: LES PRINCIPAUX ACTES DE LA VIE COURANTE DE LA
SOCIETE ................................................................................................................................41

2.1. Les contrats commerciaux ......................................................................................43

2.1.1. Le contrat de vente commerciale ........................................................43

Q. 66. Quest-ce quune vente commerciale ?..................................................43
Q. 67. A quel moment la proprit de la chose vendue est-elle transfre
lacqureur ? ..........................................................................................43
Q. 68. Quelles sont les garanties que doit assurer le vendeur ? ......................43
Q. 69. Que faire si les marchandises livres ne sont pas conformes la
commande ? ..........................................................................................44
Q. 70. Le dlai de rclamation des parties un contrat de vente de
marchandises est-il illimit ? ..................................................................45
Q. 71. Peut-on considrer automatiquement rsolu un contrat en cas de
manquement de lautre partie ? .............................................................45
Q. 72. Peut-on rsoudre un contrat avant la date prvue pour son
excution ? .............................................................................................45
Q. 73. Lorsquil invoque un manquement essentiel aux obligations du
vendeur, lacheteur est-il soumis une quelconque obligation
pour limiter son prjudice ? ....................................................................46
Q. 74. Comment sont protgs les droits du vendeur dans un contrat de
vente de marchandises ? .......................................................................46

2.1.2. La vente du fonds de commerce ........................................................46

Q. 75. Quest-ce quun fonds de commerce ? ..................................................46
Q. 76. Que prvoit la loi pour garantir le paiement du prix de vente au
vendeur du fonds ? ................................................................................47
Q. 77. Comment sont garantis les droits de lacqureur ? ...............................47
Q. 78. Comment sont protgs les cranciers du vendeur du fonds ? ............48
Q. 79. A quels risques sexpose celui qui dissimule une partie du prix de
vente dun fonds de commerce ? ...........................................................48
Q. 80. Nous avons lu dans un journal dannonces lgales quune socit
qui nous doit de largent a t cde. Que devons-nous faire pour
garantir le paiement de nos crances ? .................................................49

2.1.3. La location-grance du fonds de commerce.....................................49

Q. 81. Quest-ce que la location-grance dun fonds de commerce ? ..............49
Q. 82. Quelles sont les consquences qui dcoulent de la mise dun fonds
de commerce en location-grance ?......................................................49
x
Q. 83. Nous venons dapprendre que le fonds de commerce dune socit
qui est notre dbitrice a t mis en location-grance. Devons-nous
prendre certaines prcautions ? ............................................................ 50

2.1.4. Le bail commercial : la protection du locataire commerant et
de son bailleur ..................................................................................... 50

Q. 84. Que faut-il entendre par bail commercial ? ........................................... 50
Q. 85. Les dispositions de lOHADA relatives au bail commercial
sappliquent-elles dans tous les cas de location dimmeubles ou
de locaux ? ............................................................................................ 50
Q. 86. Les contrats de bail conclus avant lentre en vigueur des Actes
uniformes OHADA et non harmoniss sont-ils encore valables ? ........ 51
Q. 87. Le bailleur peut-il augmenter les loyers quand bon lui semble et
au taux qui lui convient ? ....................................................................... 52
Q. 88. Que peut faire le bailleur pour obtenir le paiement des loyers
impays ? .............................................................................................. 52
Q. 89. Le bailleur peut-il expulser pour dfaut de paiement des loyers une
socit en tat de procdure collective ? .............................................. 53
Q. 90. A qui incombent les rparations des lieux lous ? ................................ 53
Q. 91. En cas de refus par le bailleur deffectuer les rparations devenues
ncessaires et urgentes, le locataire dispose t-il dune autre
solution ? ............................................................................................... 53
Q. 92. Quadvient-il si le locataire refuse de quitter les lieux pour permettre
au bailleur deffectuer les travaux devenus ncessaires et urgents ? ... 53
Q. 93. Le locataire peut-il son tour cder le bail, cest--dire relouer les
lieux un tiers ? .................................................................................... 53
Q. 94. Le locataire peut-il sous-louer les lieux lous ? .................................... 54
Q. 95. Que devient le bail commercial lorsque les locaux lous sont
vendus ? ................................................................................................ 54
Q. 96. Que devient le bail commercial en cas de dcs du locataire ? ........... 54
Q. 97. Le bailleur est-il toujours tenu de renouveler le bail commercial ? ...... 54
Q. 98. Et si le bailleur veut absolument mettre fin au contrat de bail ? ............ 54
Q. 99. Que doivent faire les parties pour rsilier un bail commercial
dure indtermine ? ............................................................................ 55
Q. 100. Existe t-il des cas o le bailleur peut lgitimement sopposer au droit
au renouvellement du bail sans payer une indemnit dviction ? ........ 55
Q. 101. Le bailleur peut-il expulser pour dfaut de paiement des loyers une
socit dont le fonds de commerce est nanti ? ..................................... 55
Q. 102. A lexpiration dun contrat de bail dure dtermine, que doit faire
le locataire qui entend renouveler le bail ? ............................................ 56
Q. 103. Le locataire peut-il rsilier le bail avant son chance ? ....................... 56
Q. 104. Quest-ce quune rsolution conventionnelle ? ..................................... 56
Q. 105. Le locataire est-il libre de changer lusage auquel les locaux taient
destins ? .............................................................................................. 57
Q. 106. En cas du non renouvellement du bail, quel est le sort des
constructions et amnagements raliss par le locataire dans les
lieux lous ? .......................................................................................... 57

2.2. Lentreprise et le crdit ............................................................................................58

2.2.1. Les techniques juridiques de protection des crances ...................58

Q. 107. Au moment o nous consentons un crdit, comment nous garantir
contre les risques dinsolvabilit de notre dbiteur ? .............................58
Q. 108. Vis--vis de notre dbiteur, avons-nous les mmes droits que ses
autres cranciers ? ................................................................................58

2.2.1.1. Les srets personnelles ....................................................................59

Q. 109. Quest-ce que le cautionnement ? .........................................................59
Q. 110. Qui peut cautionner ? .............................................................................59
Q. 111. Le cautionnement gnral est-il valable ? .............................................59
Q. 112. Puis-je tout moment rvoquer un cautionnement que jai donn ? .....60
Q. 113. Puis-je tre contraint de payer avant son chance une dette que
jai cautionne ? .....................................................................................60
Q. 114. La dfaillance du dbiteur que nous avons cautionn suffit-elle pour
que nous soyons contraints de payer sa place ? ................................60
Q.115. Quels sont les moyens de dfense que la caution peut invoquer
pour ne pas payer ? ...............................................................................60
Q. 116. Quelles sont les prcautions prendre par la caution avant de payer
la place du dbiteur principal ? ...........................................................61
Q. 117. La caution qui a lgitimement pay la place du dbiteur principal
a-t-elle des moyens de droit pour rclamer son d ? ............................62
Q. 118. Pouvons-nous lgalement avoir recours dautres srets
personnelles que celles prvues dans les textes OHADA ? ..................62
Q. 119. Un homme daffaire qui a donn sa caution personnelle une de
nos crances est dcd. Son engagement a t-il pris fin la suite
de son dcs ? .......................................................................................62
Q. 120. Quest-ce que la lettre de garantie ? ......................................................62
Q. 121. Est-ce que le garant (une banque par exemple) peut tout moment
rvoquer une lettre de garantie ? ...........................................................63
Q. 122. La dfaillance du dbiteur garanti suffit-elle pour que le garant soit
contraint de payer ? ...............................................................................63
Q. 123. Le garant qui a lgitimement pay la place du dbiteur principal
a-t-il des moyens de droit pour rclamer son d ? ................................63

2.2.1.2 Les srets relles ...............................................................................63

Q. 124. Comment constituer un gage ? ..............................................................64
Q. 125. Comment raliser un gage ?..................................................................64
Q. 126. Quel est le privilge du vendeur du fonds de commerce ? ....................66
Q. 127. Quest-ce que lhypothque ? ................................................................67
Q. 128. Quels lments de la crance sont-ils garantis par le droit de suite et le
droit de prfrence ? ..............................................................................67
Q. 129. Quelles sont les formes diffrentes dhypothque (hypothques
conventionnelles ou hypothques forces) ? ........................................67
Q. 130. Notre dbiteur na que des immeubles et narrive pas nous payer.
Que faire ? Les hypothques judiciaires. ...............................................68

xii
2.2.1.3. Situation des cranciers non munis dune garantie particulire .. 68

Q. 131. Quelles prcautions doivent prendre les cranciers non munis dune
garantie particulire ? ............................................................................ 68
Q. 132. Nous venons dapprendre quune socit qui est notre dbitrice a
dpos son bilan ; notre crance est-elle perdue ? .............................. 69

2.3. Comment aboutir au recouvrement rapide de vos crances .............................. 70

2.3.1. La procdure dinjonction de payer .................................................. 70

Q. 133. Existe-t-il un moyen juridique pour aboutir au recouvrement rapide
de vos crances ? ................................................................................. 70

2.3.2. La procdure dinjonction de restituer ou de dlivrer ..................... 71

Q. 134. Comment obtenir rapidement restitution dun bien meuble corporel
dtermin ? ........................................................................................... 71

2.4. La saisie des biens de votre dbiteur ................................................................... 72

Q. 135. Tout bien est-il saisissable ? ................................................................. 72

2.4.1 La saisie conservatoire des meubles, droits et crances ............... 72
Q. 136. Dans quels cas faut-il pratiquer une saisie conservatoire ? .................. 72
Q. 137. Est-ce que la saisie conservatoire ncessite toujours lautorisation
dun juge ? ............................................................................................. 73
Q. 138. Nous venons dapprendre que notre dbiteur qui rside ltranger
est de passage au pays. Pouvons-nous profiter de ce passage pour
garantir le recouvrement de notre crance ? La saisie foraine. ............ 73

2.4.2. La saisie-vente et la saisie-attribution .............................................. 74

Q. 139. Quest-ce que la saisie-vente ? ............................................................. 74
Q. 140. Comment se droule la procdure de saisie-vente ? ............................ 74
Q. 141. Une seconde saisie est-elle possible sur les mmes biens ? ............... 74
Q. 142. Comment peut-on convertir une saisie conservatoire en saisie-
attribution ? ........................................................................................... 75
Q. 143. Peut-on saisir titre conservatoire des droits dassocis et des
valeurs mobilires ? .............................................................................. 75
Q. 144. Que peut faire un tiers dont un bien a t saisi pour le paiement des
dettes du dbiteur ? .............................................................................. 75
Q. 145. Que puis-je faire si un bien dont je ne suis pas propritaire a t saisi
entre mes mains pour le paiement de ma dette ? ................................. 76
Q. 146. Puis-je saisir les biens indivis d'une succession pour obtenir paiement
de la dette d'un des cohritiers ? .......................................................... 76
Q. 147. Que peut faire un crancier qui se prvaut dun droit de rtention sur
un bien saisi la demande dun second crancier? ............................. 76
Q. 148. Que peut faire le dbiteur pour que ses biens saisis soient vendus
au meilleur prix et pour viter les effets nfastes dune vente aux
enchres publiques de ses biens ? ....................................................... 76
Q. 149. Un crancier peut-il saisir sur lui-mme les sommes quil dtient pour
le compte dun tiers ? ............................................................................ 77

Q. 150. Notre dbiteur na que sa plantation ; pouvons-nous en saisir les
fruits ? ....................................................................................................77
Q. 151. Dans quels dlais le crancier doit-il dclarer lhuissier le montant
des sommes dtenues pour le compte du dbiteur saisi ? ....................77
Q. 152. Comment devons-nous ragir en recevant un procs verbal de saisie
de crances pratique entre nos mains au prjudice dune personne
dont nous dtenons les fonds ? .............................................................77
Q. 153. Le solde du compte dclar au moment de la saisie peut-il
voluer ? ................................................................................................78
Q. 154. A quelles sanctions sexpose celui qui ne fait aucune dclaration
lhuissier ou qui procde une dclaration tardive ? ............................78
Q. 155. A quelles conditions le tiers saisi doit-il se librer entre les mains du
crancier saisissant ? ............................................................................79

2.4.3. Les particularits de la saisie et de la cession des salaires ...........79

Q. 156. Les rmunrations peuvent-elles tre saisies aux mmes conditions
et formes que toutes les crances ? ......................................................79
Q. 157. Quand est-ce quon peut parler du concours de saisies ? .....................80
Q. 158. Comment se droule la cession des rmunrations ? ...........................80

2.4.4. La saisie des immeubles .....................................................................81

Q. 159. Quelles sont les spcificits de la procdure de saisie immobilire
par rapport celle des meubles et autres droits ? .................................81
Q. 160. Nous savons que notre dbiteur possde plusieurs immeubles situs
dans des villes diffrentes. Pouvons-nous saisir ces immeubles pour
garantir le recouvrement de notre crance ? .........................................81
Q. 161. Plusieurs immeubles appartenant notre socit ont t saisis. Sur
quelle base pouvons-nous demander larrt des poursuites ? ..............82
Q. 162. Nous avons constat que les immeubles appartenant notre
dbiteur ne sont pas immatriculs au Registre. Pouvons-nous saisir
ces immeubles pour assurer le recouvrement de notre crance ? ........82
Q. 163. Concrtement, comment place-t-on les immeubles de notre dbiteur
sous main de justice ? ...........................................................................82

2.5. Pourquoi et comment faut-il prparer et conserver les preuves ? .....................84

2.5.1. Gnralits ...........................................................................................84

Q. 164. Pourquoi faut-il conserver les preuves ?................................................84
Q. 165. Qui doit apporter la preuve ? .................................................................84
Q. 166. Le juge peut-il aider les parties dans la recherche des preuves ? .........84
Q. 167. La neutralit du juge lempche-t-elle de contribuer la recherche
des preuves ? ........................................................................................84
Q. 168. Comment faut-il prouver ce que lon soutient ? .....................................85

2.5.2. La preuve par des actes sous seing pri v ........................................85

Q. 169. Un acte sous seing priv peut-il servir de preuve ? ...............................85
Q. 170. Quelle condition doit remplir un acte sous seing priv pour tre
valable ? .................................................................................................85
Q. 171. Les correspondances peuvent-elles tre utilises comme preuve ? .....85
Q. 172. La copie dun acte valable est-elle valable comme lacte lui-mme ? ...86
xiv

2.5.3 La preuve par des actes authentiques .............................................. 86

Q. 173. Quest-ce quun acte authentique ? ...................................................... 86
Q. 174. Quelles sont les conditions de validit dun acte notari ?.................... 86
Q. 175. Peut-on contester un acte authentique ? .............................................. 86
Q. 176. Quel intrt reprsente une reconnaissance de dette par acte
notari ? ................................................................................................ 86
TROISIEME PARTIE: LENTREPRISE EN DIFFICULTE .................................................... 87

3.1. La prvention des difficults de lentreprise ........................................................ 89

Q. 177. Quest-ce que lalerte ? ......................................................................... 89
Q. 178. Quest-ce que lexpertise de gestion ? .................................................. 89
Q. 179. Les salaris et les associs ont-ils le pouvoir de faire constater par
le juge les difficults de lentreprise ? ................................................... 90

3.2. Le rglement des difficults de lentreprise ......................................................... 91

Q. 180. Quand peut-on dire que lentreprise est en tat de cessation des
paiements ? ........................................................................................... 91
Q. 181. Quest-ce que le rglement prventif ? ................................................ 91
Q. 182. Dans quelles conditions peut-on prtendre un rglement
prventif ? ............................................................................................. 92
Q. 183. Quelles sont les consquences de lhomologation du concordat
prventif sur le dbiteur et les cranciers ? .......................................... 92
Q. 184. Quel est le rle du Syndic et des Contrleurs dans la procdure du
rglement prventif ? ............................................................................ 93
Q. 185. Quest-ce que le redressement judiciaire ? ........................................... 93
Q. 186. Quest-ce que la liquidation des biens ? ............................................... 94
Q. 187. Quels sont les lments dterminants du choix entre le
redressement judiciaire et la liquidation des biens ? ............................. 95

3.3 Effets des procdures collecti ves sur les contrats en cours et sur les biens
des tiers .............................................................................................................. 96

Q. 188. Quel est le sort des contrats conclus antrieurement la dcision
douverture du redressement judiciaire ? .............................................. 96
Q. 189. Le contractant peut-il refuser de remplir ses obligations conclues
antrieurement au rglement prventif au motif que le dbiteur ne
remplit pas lui-mme ses obligations ? ................................................. 96
Q. 190. Quel est le sort des biens acquis par lentreprise avec insertion dune
clause de rserve de proprit ? .......................................................... 96

3.4 La procdure collecti ve internationale .................................................................. 97

Q. 191. Puis-je excuter dans un Etat-partie une dcision douverture dune
procdure collective rendue dans un autre Etat-partie ? ...................... 97
Q. 192. Les syndics peuvent-ils exercer leurs pouvoirs dans un Etat autre que
celui dans lequel ils ont t dsigns ? ................................................. 97

Q. 193. La reconnaissance dans lEtat X dune procdure collective ouverte
dans lEtat Y fait-elle obstacle louverture dune procdure
collective dans lEtat X ? ........................................................................97

3.5 Les salaris dans le processus de rglement des difficults de l'entreprise ....98

Q. 194. Les salaris peuvent-ils jouer un rle dans le traitement des difficults
de lentreprise ? .....................................................................................98
Q. 195. Comment sont protgs les salaires dans les entreprises en
redressement judiciaire ou en liquidation des biens ? ...........................98

3.6 Sanctions prvues lgard des dirigeants dentreprise ..................................100

Q. 196. Quelles sont les sanctions prvues contre les dirigeants
dentreprise ? .......................................................................................100
Q. 197. Quelles sont les fautes des dirigeants de lentreprise pouvant mener
la faillite personnelle ? ......................................................................101
QUATRIEME PARTIE: LENTREPRISE ET LE REGLEMENT DES DIFFERENDS ..........103

4.1. Le rglement des diffrends .................................................................................105

Q. 198. Comment lentreprise peut-elle rgler les diffrends qui lopposent
aux autres entreprises ou aux tiers ? ...................................................105
Q. 199. Quest-ce que larbitrage ? ...................................................................105
Q. 200. Quel intrt prsente le recours larbitrage ? ...................................105
Q. 201. Tout diffrend est-il susceptible dtre rgl par voie darbitrage ? .....106
Q. 202. A quel arbitre soumettre le rglement de votre conflit ? ......................106
Q. 203. Comment recourir larbitrage ? .........................................................107
Q. 204. Quelles sont les raisons qui justifient le recours croissant
larbitrage comme mode de rglement des diffrends (surtout
dans le cas des contrats internationaux) ? ..........................................108

4.2. Lexcution des dcisions de justice ...................................................................109

Q. 205. Quels sont les obstacles qui peuvent entraver lexcution d'une
dcision de justice ? .............................................................................109
Q. 206. Tout dbiteur est-il susceptible de faire lobjet dune excution
force ? ................................................................................................110
Q. 207. Les missions diplomatiques peuvent-elles faire lobjet dune
excution force ? ................................................................................110
Q. 208. LEtat est-il oblig de prter son concours lexcution des
dcisions et autres titres excutoires ? ................................................111
Q. 209. Les frais dexcution sont-ils toujours la charge du dbiteur ? .........111
Q. 210. Quel type dactes ou de documents constituent des titres
excutoires ? ........................................................................................111
Q. 211. Peut-on procder lexcution dune dcision de justice toute
heure et quel que soit le jour ?.............................................................111
xvi
CINQUIEME PARTIE: RECETTES POUR BIEN GERER LA TRANSFORMATION OU LA
FIN DE VOTRE ENTREPRISE ........................................................................................... 113

5.1. La transformation, la fusion et la scission de lentreprise ................................ 115

Q. 212. Quel est le quorum requis pour dcider de la transformation d'une
socit ? .............................................................................................. 115
Q. 213. Une socit transforme demeure-t-elle lie par les obligations
qu'elle a contractes antrieurement sa transformation ? ............... 115
Q. 214. Quels sont les principaux effets de la fusion des socits? ................ 115
Q. 215. Quels sont les principaux effets de la scission ? ................................. 116
Q. 216. Comment sont protgs les droits des minorits dans les
procdures de fusion/scission des socits ? ..................................... 116

5.2. La dissolution de lentreprise............................................................................... 117

Q. 217. Quelles sont les raisons qui peuvent nous autoriser dissoudre
notre entreprise ? ................................................................................ 117
Q. 218. Quelles sont les suites de la dissolution de la socit ? ..................... 119
SIXIEME PARTIE: MALI: REGLES ET RENSEIGNEMENTS SPECIFIQUES POUR
LES ENTREPRISES ........................................................................................................... 121

6.1. La fiscalit des entreprises au Mali ..................................................................... 123

6.1.1. Les obligations fiscales des entreprises .............................................. 123
6.1.2. Le contrle de limpt .......................................................................... 126
6.1.3. Contentieux de limpt : comment contester une imposition ? ............ 127
6.1.4. Les incitations fiscales ........................................................................ 128

6.2. Les socits de droit malien ................................................................................ 132

6.2.1 Les socits coopratives et mutuelles .............................................. 132
6.2.2 Lentreprise artisanale ......................................................................... 135
6.2.3 Les socits civiles ............................................................................. 135

6.3 Les relations de travail : lessentiel de ce quun chef dentreprise doit
connatre en tant quemployer ............................................................................. 137

6.3.1 De la nature du contrat de travail ........................................................ 137
6.3.2 La rupture du contrat de travail ........................................................... 138

6.4. Les sanctions auxquelles sexposent au Mali les auteurs des actes en
violation des normes du droit OHADA ................................................................ 139

6.4.1 En cas de fausses dclarations des associs concernant le
capital social ........................................................................................ 139
6.4.2 En cas dactions contraires aux intrts de la socit ........................ 140
6.4.3 En cas de violation des dispositions concernant la gestion de la
socit ................................................................................................. 140
6.4.4 En cas de violation des normes comptables ....................................... 141

6.4.5 Les sanctions spcifiques concernant les Socits
Responsabilit Limite (SARL) ............................................................142

6.5. Les diffrents modes de rglement des litiges commerciaux ...........................143

6.5.1 Le rglement des litiges devant les tribunaux maliens ........................143
6.5.2 Larbitrage au Mali ...............................................................................144

Bibliographie indicati ve consultee pour la preparation de ce guide ............................147

Sites internet fournissant des informations sur lOHADA .............................................151

ANNEXES

ANNEXE 1: L'OHADA en bref ..............................................................................................153
ANNEXE 2 : Modles d'actes concernant votre contrat de bail ...........................................159
ANNEXE 3 : Modles d'actes concernant les garanties ......................................................163
ANNEXE 4 : Modles d'actes concernant les conventions avec la societ .........................170
ANNEXE 5 : Modles de clauses compromissoires et de compromis d'arbitrage ...............173
ANNEXE 6 : Modles d'actes concernant les procedures collectives ..................................175

Liste des abrviations

AGE Assemble gnrale extraordinaire
AGO Assemble gnrale ordinaire
AIF Agence Intergouvernementale de la Francophonie
al. Alina
art. Article
AU Acte uniforme
AUA Acte uniforme OHADA relatif au droit de l'arbitrage
AUDCG Acte uniforme OHADA portant sur le droit commercial gnral
AUHCE Acte uniforme OHADA relatif lorganisation et lharmonisation
des comptabilits des entreprises
AUPC Acte uniforme OHADA portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif
AUS Acte uniforme OHADA portant organisation des srets
AUSC Acte uniforme OHADA relatif au droit des socits commerciales et
du groupement d'intrt conomique
AUVE Acte uniforme OHADA portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution
c.civ. Code civil (franais tel qu'il tait en vigueur avant 1960, date des
indpendances des anciennes colonies franaises d'Afrique)
CCI Chambre de commerce International
CCIMA Chambre de commerce, de l'industrie, des mines et de l'artisanat
CCJA Cour commune de justice et d'arbitrage
CDI Contrat de travail dure indtermine
CEMAC Communaut conomique et montaire d'Afrique centrale
cf. confer
CGI Code gnral des impts
CNPS Caisse Nationale de Prvoyance Sociale
COBAC Commission bancaire d'Afrique centrale
COOPEC Cooprative d'pargne et de crdit
xix
CPCC Code de procdure civile et commerciale (franais tel qu'il tait en
vigueur avant 1960, date des indpendances des anciennes colonies
franaises d'Afrique)
CT Code du travail
DG Directeur gnral
Ex. Exemple
GIE Groupement d'intrt conomique
IR Impt sur le revenu
IS Impt sur les socits
OHADA Organisation pour l'harmonisation en Afrique du droit des affaires
ONG Organisation non gouvernementale
PCA Prsident du Conseil d'Administration
PDG Prsident Directeur Gnral
P.J. Pice jointe
PV Procs verbal
RCCM Registre du commerce et du crdit mobilier
s. suivants
SA Socit anonyme
SARL Socit responsabilit limite
SCI Socit civile immobilire
SCM Socit civile de moyen
SCP Socit civile professionnelle
SCS Socit en commandite simple
SEP Socit en participation
SNC Socit en nom collectif
Trait Trait du 17 octobre 1993 relatif l'harmonisation du droit des
affaires en Afrique
TGI Tribunal de Grande Instance
TPI Tribunal de Premire Instance
TVA Taxe sur la valeur ajoute
1 Introduction

Introduction

Luvre dharmonisation du droit des affaires en Afrique dans le cadre de
lOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires (OHADA)
est certainement lun des vnements juridiques les plus marquants de la fin du
XX
e
et du dbut du XXI
e
sicle en Afrique. LOHADA a pour objectif principal
de remdier l'inscurit juridique et judiciaire existant dans les Etats-parties en
modernisant et en harmonisant le droit des affaires des 16 Etats membres. Ainsi,
llment plus intressant de ce processus est lapplication directe dun seul droit
des affaires dans 16 pays : Bnin, Burkina Faso, Cameroun, Centrafrique,
Comores, Congo, Cte dIvoire, Gabon, Guine, Guine Bissau, Guine
Equatoriale, Mali, Niger, Sngal, Tchad et Togo. Laire OHADA tend mme
slargir avec lentre attendue de la Rpublique dmocratique du Congo.

Avec lavnement de lOHADA, dont le but est de faciliter la scurit juridique et
judiciaire en mme temps que lintgration juridique et conomique des pays
membres, les entrepreneurs maliens sont dots doutils juridiques nouveaux.

A ce jour, les publications fort savantes qui ont vu le jour sur le droit OHADA
sadressent surtout aux juristes professionnels : peu sinon aucune publication
lintention des chefs dentreprise na t diffuse au Mali. Par consquent,
nombreux sont les chefs dentreprise, pourtant principaux destinataires de ce droit
nouveau, qui nont pas encore une vue densemble du contenu des actes
uniformes et de la manire dont ils pourraient lutiliser pour crer de leurs
affaires, les faire prosprer et les scuriser. Dans ce contexte, les objectifs fort
louables viss par le Trait OHADA risquent dtre compromis.

Cest pourquoi il tait urgent que soit mis la disposition des entrepreneurs
maliens un ouvrage leur porte, rpondant, dans un langage qui leur est
accessible, aux principales questions quils se posent ou quils devraient se poser
dans la gestion quotidienne de leurs affaires. Plus prcisment, il fallait un
ouvrage pratique destin servir de guide aux petites et moyennes entreprises
maliennes.

Pour mettre en uvre ce projet, lessentiel des questions et difficults se
rapportant lapplication du droit OHADA ont t recueillies et soumises, lors
dune enqute, de nombreuses entreprises de lespace OHADA, ainsi quauprs
des magistrats, avocats, notaires et huissiers de justice.

Aprs avoir ainsi sectionn les questions qui nous ont sembl les plus pertinentes,
des rponses aussi pratiques et brves que possible ont t proposes dans cet
ouvrage.
2 Introduction

Sagissant de son contenu, louvrage est divis en six parties.

La premire partie vise surtout convaincre les entrepreneurs maliens de la
ncessit de sassocier pour tre plus forts, voire mme pour survivre, les micro
entreprises ayant peu de chances de prosprer dans le contexte actuel de
mondialisation caractris entre autres par la formation de grands ensembles.
Pour convaincre davantage, il tait ncessaire de dire comment il faut procder.
Par consquent, lon trouvera dans cette partie des indications sur les la
constitution des socits, ainsi que celles se rapportant aux diffrentes formes de
socits quil est possible de crer.

La deuxime partie rpond aux questions relatives aux actes courants de la vie
dune socit commerciale : comment grer les contrats liant la socit des tiers,
ses dirigeants ou associs ? Comment sassurer que le crdit consenti par la
socit sera rembours ? Pourquoi et pendant combien de temps faut-il conserver
les documents commerciaux et autres actes passs par lentreprise ?

La troisime partie traite des questions relatives la prvention et au rglement
des difficults de lentreprise, notamment les procdures collectives dapurement
du passif aux niveaux national et international.

La quatrime partie traite des rglements des diffrends par voie amiable.

La cinquime partie rpond aux questions relatives la transformation de la
socit et la fin de celle-ci par fusion, scission, dissolution.

Enfin, la sixime partie traite des aspects spcifiques du cadre juridique malien,
tels que la fiscalit des entreprises, les rgles de droit pnal en jeu en cas de
violation du droit harmonis, lorganisation judiciaire, etc., qui demeurent de la
comptence du lgislateur national.

Ainsi conu, louvrage permettra au Centre du commerce international (CCI) et
au Conseil National du Patronat du Mali (CNPM), qui sest associ au projet,
doffrir aux entreprises oprant au Mali un outil pratique dinformation et de
formation dont lusage favorisera le dveloppement de leur potentiel et facilitera
leurs activits.

PREMIERE PARTIE
Comment devenir commerant
et crer une entreprise

Les rponses cette question sont rassembles dans lActe uniforme portant sur
le droit commercial gnral, qui contient les dispositions relatives au statut des
commerants et la cration dentreprise.

Le droit OHADA accorde aux commerants individuels et aux entreprises
certains droits dont ne disposent pas ceux qui nont pas le statut de commerant.
Il leur impose aussi un certain nombre dobligations professionnelles et des
responsabilits dans lexercice de leurs oprations commerciales, notamment en
matire de publicit lgale, par voie dimmatriculation au Registre du commerce
et du crdit mobilier (RCCM), et la tenue dune comptabilit.

Premire partie Comment devenir commerant et crer une entreprise 5

1.1. Le commerce et la cration dentreprises

1.1.1. Etre commerant

Q. 1. Qui est commerant ?
Le droit OHADA considre comme commerant celui qui accomplit
des actes de commerce et en fait sa profession habituelle. Un simple
particulier peut accomplir occasionnellement des actes de commerce ;
il nen acquiert pas pour autant la qualit de commerant, car il faut
que ses actes soient accomplis titre de profession habituelle, de
manire indpendante et personnelle, et servir en tirer lessentiel de
ses revenus.

En dautres termes, toute personne physique ou morale dont la
profession habituelle consiste accomplir des actes de commerce est
commerant. En droit, on parle de personne physique pour un
individu et de personne morale pour une socit. A noter
cependant que dans le droit OHADA une socit peut tre constitue
par un seul individu (entreprise unipersonnelle).

Mais quest-ce quun acte de commerce ? La loi a donn une liste non
exhaustive des actes de commerce. Il sagit notamment des achats en
vue de revendre, des oprations dintermdiaire de commerce (par
exemple un agent ou un distributeur), des oprations de transport, de
location de meubles, et des actes effectus par des socits
commerciales. Ds lors que vous accomplissez un ou plusieurs de ces
actes titre professionnel, vous avez la qualit de commerant.

Q. 2. Quelles sont les conditions requises pour tre commerant ?
En vertu du principe de la libert dentreprise, toute personne est libre
dentreprendre une activit commerciale. Il suffit dtre un majeur
capable. Cependant, la loi a prvu des interdictions et des
incompatibilits.

A. Les interdictions et les dchances

Dans le souci dassurer la moralit des activits commerciales,
certaines personnes sont exclues du droit dexercer le commerce en
raison des condamnations dont elles ont t lobjet. Cest ainsi que nul
6 Premire partie Comment devenir commerant et crer une entreprise

ne peut exercer une activit commerciale directement ou par personne
interpose sil a fait lobjet de certaines interdictions ou sil a t
condamn titre dfinitif une peine privative de libert pour crime
de droit commun ou une peine dau moins trois mois
demprisonnement non assortie de sursis pour un dlit contre les biens,
ou une infraction en matire conomique ou financire.

B. Les autorisations

Lexercice de certaines activits commerciales telles que les banques
et les assurances est subordonn lobtention dune autorisation.

C. Les incompatibilits

En raison de leur profession, certaines personnes sont exclues du
commerce. Il en est ainsi :

- des fonctionnaires et du personnel des collectivits publiques et
entreprises participation publique ;
- des officiers ministriels ;
- des membres des professions librales, en particulier les
auxiliaires de justice (avocats, huissiers, notaires, greffiers, etc.) ;
- les experts-comptables.

Les contrevenants ces incompatibilits peuvent tre radis ou
suspendus de leurs fonctions.

Lexercice de certaines activits commerciales par des personnes non
ressortissant dun pays OHADA est, en outre, subordonn des
conditions particulires prvues par les droits nationaux des Etats
membres. Il en est ainsi de lactivit bancaire, de lactivit prive de
gardiennage, de lexercice des professions maritimes et para-
maritimes, etc.

Q. 3. Un commerant doit-il sinscrire au Registre du commerce et du
crdit mobilier (RCCM) ?
Tout commerant (individuel ou socit) est tenu de sinscrire au
RCCM pour acqurir une existence lgale (voir ce sujet les
questions 47 et suivantes).


Q. 4. En cas d'activits familiales, lequel des poux est rput
commerant ?
Le statut de commerant nest plus accord automatiquement au
conjoint dun commerant. Ce dernier na la qualit de commerant
que sil accomplit des actes de commerce, titre de profession
habituelle, et sparment de ceux de son poux. Ainsi, la femme qui
ne fait que dtailler le commerce de son mari na pas la qualit de
commerant ; et le mari nest pas rput commerant du simple fait
que sa femme exerce une activit commerciale.

Cette rgle permet de protger le patrimoine familial contre les
risques du commerce, tels la faillite ou les procdures collectives.

Q. 5. Quelles sont les obligations comptables du commerant ?
LOHADA impose tous les commerants la tenue dun livre-
journal , enregistrant au jour le jour ses oprations commerciales,
dun grand livre , avec balance gnrale rcapitulative, ainsi que
dun livre dinventaire , sur lequel sont transcrits le Bilan, le
Compte de rsultat de chaque exercice et le rsum de lopration
dinventaire.

Pour ce qui est des entreprises, l'Acte uniforme relatif lorganisation
et lharmonisation des comptabilits des entreprises (AUHCE)
dtermine le contenu de ces tats financiers de synthse annuels, qui
comprennent le Bilan, le Compte de rsultat, le Tableau financier des
ressources et des emplois, ainsi que lEtat annex qui complte et
prcise linformation donne par les autres documents.

Ces tats financiers doivent dcrire de faon rgulire et sincre les
vnements, oprations et situations de lexercice pour donner une
image fidle du patrimoine, de la situation financire et du rsultat de
lentreprise, de faon permettre leur comparaison dans le temps, et
leur comparaison avec les tats financiers annuels dentreprises
similaires.

Q. 6. Quelles sont les sanctions en cas dirrgularits dans la tenue
des obligations comptables ?
Les rgles de tenue des livres nauraient aucun effet si les
irrgularits constates ntaient sanctionnes. Cest ainsi que
certaines sanctions sont prvues par le droit pnal de chaque Etat
membre de lOHADA (dlits de faux en criture de commerce,

dirrgularit ou dabsence de tenue de livres, etc.), et dautres
relvent du droit commercial.

Sur le plan commercial, les tribunaux ont admis que le commerant
qui cesse ses paiements et ne peut prsenter une comptabilit
conforme aux usages de sa profession peut tre mis en faillite avec
toutes les dchances qui sen suivent.

Q. 7. Pendant combien de temps un commerant est-il assujetti aux
obligations comptables ?
LOHADA a introduit une importante innovation sur ce point en
rduisant le dlai de prescription en matire commerciale, cest--dire
un dlai au-del duquel un commerant ne peut plus tre poursuivi.
Les obligations comptables des commerants se prescrivent par cinq
ans au maximum.

Q. 8. Quelles sont les obligations fiscales du commerant ?
Les commerants de lespace OHADA sont soumis des obligations
fiscales qui sont diffrentes dun Etat lautre : impts sur les
bnfices des socits, patentes, taxe sur la valeur ajoute (TVA),
taxes patronales et dapprentissage, droits denregistrement et de
timbre, droits et taxes de douane, etc.

Il ny a donc pas dharmonisation en matire fiscale dans lespace
OHADA.

1.1.2. Crer une entreprise

Q. 9. Concrtement comment crer une entreprise ?
Il faut vous adresser un notaire qui rdigera les statuts, avec les
lments qui lui seront donns par vos associs et vous. Aprs avoir
sign les statuts sociaux vous devez procder limmatriculation de
votre entreprise au RCCM, en vous rendant au greffe de la juridiction
comptente.


Q. 10. Est-il possible de crer une socit compose dune seule
personne ?
Oui. LOHADA permet la cration de socits unipersonnelles sous
deux formes : la socit responsabilit limite, SARL (voir question
18) et la socit anonyme, SA (voir question 27).

Q. 11. Ai-je intrt voluer seul dans mes affaires ou massocier
avec dautres personnes ?
Au moment o vous voulez entrer dans le monde des affaires, trois
possibilits soffrent vous :

- crer une entreprise individuelle dans laquelle vous exploiterez
une activit en votre nom et pour votre compte ;
- crer une SA dans laquelle vous serez lunique actionnaire ou une
SARL dans laquelle vous serez lunique porteur des parts ;
- crer avec dautres personnes une socit ou adhrer une socit
qui existe dj.

Voici quelques lments qui peuvent clairer votre option pour lune
ou lautre solution.

A. Loption pour une entreprise individuelle

Lentreprise individuelle nest pas spcialement organise par la loi.
Dans la plupart des cas, lentrepreneur individuel a la qualit de
commerant, lexception des artisans et de certaines professions
librales (avocat, notaire, mdecin, agriculteur, etc.) caractre civil.

Pour dmarrer votre entreprise individuelle, les formalits sont
simples et peuvent tre accomplies rapidement : il vous suffira de vous
inscrire au Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM),
dobtenir un numro de contribuable et de vous acquitter de vos
obligations fiscales cet effet, lesquelles ne sont pas ncessairement le
mmes dun Etat OHADA lautre.

Autres lments caractristiques de lentreprise individuelle :

Aucun capital minimum ne vous est impos. Etant donn que vous
tes seul courir le risque financier, vous serez galement seul en
retirer les bnfices. Vous garderez la matrise du contrle de
lentreprise. La transmission de lentreprise est facilite car votre

dcs lensemble de vos biens personnels et professionnels fera partie
de la succession. Le jugement dhrdit suffira pour transmettre
automatiquement ces biens vos successeurs.

Ces avantages ne doivent pas faire oublier les nombreux inconvnients
dcoulant de lexercice titre individuel des affaires :

- lentrepreneur individuel est tenu des dettes de lentreprise sur ses
biens personnels ;
- la vie et la survie de lentreprise sont lies celle de
lentrepreneur individuel ;
- lentrepreneur nest pas couvert par la scurit sociale comme un
salari : assurance maladie ou accident de travail, pension de
vieillesse, etc. ;
- sur le plan fiscal, lentrepreneur individuel est impos titre de
limpt sur les revenus, sans possibilit de dduire son salaire.

En dernire analyse, il apparatra que vous navez intrt opter pour
une entreprise individuelle que pour une petite entreprise ou pour une
entreprise de services dont le capital principal repose sur la
personnalit du promoteur.

Dans ce cas, vous devez toujours avoir lesprit que dans lentreprise
individuelle, il y a dun ct le patrimoine de lentreprise et de lautre
le patrimoine personnel de lentrepreneur. Il est demand
lentrepreneur de ne pas confondre les deux patrimoines, par exemple,
en payant ses dettes personnelles avec des sommes appartenant
lentreprise. En contrepartie, les cranciers de lentreprise ne peuvent
saisir les biens personnels de lentrepreneur quaprs avoir vainement
tent de se faire payer sur les biens de lentreprise.

B. Crer une SARL ou une SA dans laquelle vous serez
lassoci unique

Au sens original du terme, la socit est un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes dcident daffecter des biens une activit, dans
le but de partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra
en rsulter, les associs sengageant galement contribuer aux pertes
ventuelles.

Si vous ne voulez pas associer dautres personnes vos affaires, le
droit OHADA vous donne la possibilit de crer une socit anonyme
(SA) ou une socit responsabilit limite (SARL) dans laquelle

vous tes seul actionnaire pour les SA ou seul titulaire des parts
sociales pour les SARL. Cependant dans les deux cas vous avez cr
une personne morale distincte de la vtre. Ds lors, votre patrimoine
personnel est, sur le plan juridique et comptable, spar de celui de la
socit. Par consquent, sil arrive que la socit se trouve en
cessation de paiement, vos biens seront labri : seuls les biens de la
socit pourront tre saisis.

Bien que cet avantage ne soit pas ngligeable, vous perdrez lessentiel
des immenses avantages dcoulant de lexercice des affaires avec
dautres personnes.

C. Crer une socit avec dautres personnes ou adhrer
une socit qui existe dj

Au lieu dvoluer seul, vous pouvez dcider, soit dadhrer une
socit dj existante, soit de vous entendre avec dautres personnes
physiques ou morales pour crer une nouvelle socit. Dans les deux
cas, vous crerez une nouvelle personne morale distincte de celle des
associs.

Il existe plusieurs types de socits commerciales :

- les socits de personnes :
Les socits en nom collectif (SNC) ;
Les socits en commandite simple (SCS).

- les socits mixtes : les socits responsabilit limite (SARL).

- les socits de capitaux : les socits anonymes (SA).
A ct de ces socits commerciales, le droit OHADA a prvu et
rglement le groupement dintrt conomique (GIE). Il a galement
intgr dans le champ juridique deux structures occultes : la socit en
participation et la socit de fait.

Q. 12. Quelles sont les implications de votre choix dexercer les
activits dans le cadre dune socit commerciale ?
Si vous avez dcid dexercer le commerce dans le cadre dune socit
commerciale, un certain nombre dobligations simposent vous.
Outre les rgles et obligations formelles, comptables et fiscales
(respect des rgles relatives aux incapacits, interdictions, dchances
et incompatibilits, tenue dune comptabilit conforme aux exigences

lgales, paiement des impts, etc.), on peut citer galement
llaboration des statuts sociaux et limmatriculation au Registre du
commerce et du crdit mobilier (RCCM).

Q. 13. Quelles sont les consquences dcoulant de lacquisition par
une personne physique ou morale de la personnalit
juridique en crant une socit ?
Lacquisition de la personnalit juridique par une socit commerciale
fait delle une personne spcifique, distincte de ses membres. Il
sensuit une sparation juridique et comptable entre le patrimoine de la
socit et celui des associs. En cas de difficult pour faire face ses
dettes, elle bnficiera de lorganisation des procdures collectives qui
entranera entre autres la suspension de toute poursuite dirige contre
elle.

En outre, la socit, comme tout commerant, bnficie de certains
avantages :

- le droit au renouvellement du bail : le droit OHADA contient de
nombreuses dispositions protgeant le titulaire dun bail
commercial, notamment contre toute expulsion intempestive (cf.
rponses aux questions sur les baux commerciaux) ;

- la facilit de preuve : lorsquils sont rgulirement tenus, le livre
journal et le livre inventaire peuvent tre admis par le juge pour
constituer une preuve entre commerants.

1.2. Les diffrentes formes de socits
commerciales

Si vous avez dcid dexercer vos activits dans le cadre dune socit
commerciale, lOHADA vous offre la possibilit de choisir entre plusieurs types
de socits : une socit en nom collectif (SNC), une socit responsabilit
limite (SARL), une socit anonyme, ou une socit en commandite simple
(SCS). La socit ainsi cre peut, avec le concours dautres socits, crer une
socit en participation (SEP) ou un Groupement dintrt conomique (GIE).

Les rgles applicables aux socits commerciales occupent une place part dans
la lgislation OHADA. Elles se trouvent dans lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du Groupement dintrt conomique (GIE).

Afin de vous permettre dopter pour lune ou lautre forme de socit en
connaissance de cause, nous rpondons ci-aprs aux principales questions poses
dans ce domaine.

1.2.1. La socit en nom collectif (SNC)

Q. 14. Quest-ce qui caractrise la SNC ?
La loi dfinit la SNC comme une socit dans laquelle tous les
associs sont commerants et rpondent indfiniment et solidairement
des dettes sociales . La SNC est constitue entre des personnes qui
sengagent en raison de leur confiance mutuelle.

Ses principales caractristiques sont les suivantes :

elle ne peut exercer certaines activits telles que les banques et les
assurances ;
tous les associs (2 au minimum) ont la qualit de commerant ;
les associs sengagent indfiniment et solidairement sur leur
patrimoine personnel au paiement des dettes de la socit ;
la loi ne fixe aucun capital minimum ;
le capital social est divis en parts sociales, de mme valeur, qui
ne peuvent tre cdes quavec le consentement de tous les
associs ;

la socit est dsigne par une dnomination sociale qui doit tre
immdiatement prcde ou suivie en caractres lisibles des mots
socit en nom collectif ou du sigle SNC ;
le dcs dun associ entrane en principe la dissolution de la
socit. Cependant les statuts peuvent prvoir la continuation avec
les hritiers ou entre survivants, aprs remboursement des
hritiers ;
le conjoint ne peut participer la mme SNC que son poux/se,
afin dviter que les deux soient indfiniment et solidairement
responsables ;
la gestion est assure par un ou plusieurs grants, associs ou
non ;
la rmunration du grant est fixe par lacte de nomination. Son
rle est de reprsenter la socit dans ses rapports avec les tiers,
mais il doit tenir les associs au courant de ses divers faits et
gestes dune faon permanente ;
les associs ont le pouvoir de dlibrer pour prendre toutes les
dcisions au-del des pouvoirs du grant, notamment
lapprobation des comptes ;
la part de chaque associ dans les bnfices ou sa contribution aux
pertes est proportionnelle son apport ;
les apports en industrie nentrent pas dans le montant du capital,
puisquils ne sont pas ralisables et quils ne donnent droit qu
lattribution dun pourcentage des profits.

1.2.2. La socit en commandite simple (SCS)

Q. 15. Quels sont les traits caractristiques des SCS ?
Les SCS sont des socits dans lesquelles coexistent deux
catgories dassocis :

- les commandits, qui sont dans la mme situation que les
associs des socits en nom collectif et auxquels la grance est
confie, moins quelle ne soit exceptionnellement confie
un tiers ;
- les commanditaires, qui ne sont responsables que dans la limite
de leurs apports et qui ne sauraient simmiscer dans la gestion
de la socit, ce qui rend impossible la dsignation dun grant
parmi les commanditaires.


Quant au capital social ncessaire, la loi nen fixe ni le minimum
ni le maximum. Il est divis en parts sociales, qui ne peuvent tre
cdes quavec le consentement de tous les associs, sauf
disposition contraire des statuts. Les statuts doivent
ncessairement indiquer le montant ou la valeur des parts de tous
les associs.

Une Assemble gnrale annuelle est tenue chaque anne dans les
6 mois qui suivent la clture gnrale de lexercice.

Les associs commanditaires et les associs commandits non grants
ont le droit, deux fois par an, dobtenir communication des livres et
des documents sociaux et de poser par crit des questions sur la
gestion sociale, auxquelles il doit tre rpondu galement par crit.

Q. 16. Quels sont les avantages de la SCS ?
La responsabilit indfinie et solidaire des commandits constitue
pour les cranciers une garantie importante ; et les fondateurs ont une
grande libert pour organiser dans les statuts le fonctionnement de la
socit.

Avec ces particularits, la SCS convient aux hritiers qui ne veulent
pas supporter une responsabilit indfinie et solidaire dans une SNC
dont ils ont hrit les parts : ils peuvent devenir des associs
commanditaires.

Q. 17. Quel est le rgime fiscal des socits de personnes ?
Le rgime fiscal relve du droit national de chaque Etat OHADA.

1.2.3. La socit responsabilit limite (SARL)

La SARL est une socit dans laquelle les associs ne sont
responsables des dettes sociales qu concurrence de leur apport et
dont les droits sont reprsents par des parts sociales.

Q. 18. Quels sont les traits caractristiques de la SARL ?
Les traits caractristiques de la SARL sont les suivants :

Le nombre dassocis est de 2 au minimum, le maximum tant
illimit ;

La dure maximale est fixe 99 ans ;
Le Capital social minimum est de 1.000.000 F CFA, et les apports
composant le capital social peuvent tre faits en numraire, en
nature ou en industrie. Les apports en numraire doivent faire
lobjet dune numration dans les statuts ;
La valeur des parts sociales doit tre de 5.000 F CFA au
minimum, ces parts sociales ne sont pas ngociables et doivent
tre souscrites en totalit et intgralement libres ds la
constitution de la socit. Il est, en outre, ncessaire de prciser
dans un acte notari les apports en numraire et en nature
effectus par chacun des associs pour librer sa part dans le
capital social.

Q. 19. Quels sont les arguments qui militent en faveur de loption pour
une SARL ?
La SARL est le groupement qui permet dluder la fois les
inconvnients des socits de personnes et ceux des socits par
actions : ses associs nont en effet craindre ni la responsabilit
indfinie aux dettes, caractristique propre des socits en nom
collectif, ni la ngociation des parts sociales des personnes
indsirables. En outre, la SARL obit des formalits peu
contraignantes.

Q. 20. Comment est gre et administre la SARL ?
Le grant, ncessairement une personne physique, assure la gestion
quotidienne de la socit. Il peut tre choisi parmi les associs ou en
dehors de la socit ; sauf disposition contraire, il est nomm, dans les
statuts ou dans un acte spar, pour quatre ans renouvelables.

Il peut tre rvoqu par dcision des associs reprsentant plus de la
moiti du capital social, mais sa rvocation sans juste motif expose la
socit des dommages et intrts. Sa dmission sans juste motif
lexpose des dommages intrts.

Le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute
circonstance au nom de la socit. Les clauses limitant ses pouvoirs ne
sont pas opposables aux tiers. En cas de pluralit des grants, chacun
dentre eux peut, sauf disposition contraire des statuts, agir
sparment.


Toute convention passe entre la socit et lun de ses grants ou lun
de ses associs doit tre approuve par les associs, sur rapport du
grant ou du commissaire aux comptes, sil en existe.

En cas de violation des statuts ou de la loi, le grant sexpose des
poursuites pnales ou civiles. La plainte peut tre dpose par un ou
plusieurs actionnaires agissant titre individuel (laction individuelle
en rparation du prjudice personnel) ou en rparation dun prjudice
caus la socit (action sociale).

Q. 21. Quel est le quorum requis au cours des assembles gnrales
des SARL ?
Il est diffrent selon quil sagit dune Assemble gnrale ordinaire
(AGO) ou dune Assemble gnrale extraordinaire (AGE).

Pour une AGO, les dcisions sont prises la majorit du capital social
sur premire convocation et la majorit des votes mis sur deuxime
convocation. Pour une AGE, le quorum est de trois-quarts des parts
sociales.

Q. 22. Puis-je librement cder mes parts dans une SARL ?
La transmission des parts sociales est libre entre associs ainsi
quentre conjoints, ascendants et descendants. Sauf disposition
contraire des statuts, la transmission un tiers est subordonne au
consentement de la majorit des associs non-cdants reprsentant les
trois-quarts des parts sociales, dduction faite des parts de lassoci
cdant.

Un droit de premption est reconnu aux co-associs, cest--dire quils
peuvent acheter en priorit les parts mises en vente.

Q. 23. Qui assure le contrle de la SARL ?
En dehors du contrle effectu par les membres dans lexercice de leur
droit de communication et dinformation, un conseil de surveillance
peut tre charg de vrifier les comptes ainsi que le bilan annuel et de
rendre compte aux associs au cours des assembles.

Lorsque la socit dpasse lun des trois seuils suivants, un
commissaire aux comptes doit tre nomm pour trois ans :

- socit ayant un chiffre daffaire suprieur 25.000.000 F CFA ;

- socit dont le capital est suprieur 10.000.000 F CFA ;
- socit employant en permanence plus de 50 personnes.

Les conseils dadministration et de surveillance disposent dun droit
permanent de vrification de tout document de lentreprise. Ils doivent
mettre sur les comptes un rapport de vrification ou dfaut indiquer
les motifs des rserves mises ou du dfaut de certification.

Q. 24. Quarrive t-il en cas de perte de plus de la moiti du capital
social dune SARL ?
Si le grant ou les commissaires aux comptes constatent que les
capitaux propres de la socit deviennent infrieurs la moiti du
capital social, ils doivent dans les quatre mois qui suivent
lapprobation des comptes ayant fait apparatre cette perte, consulter
les associs sur lopportunit de prononcer la dissolution anticipe de
la socit.

Q. 25. Quel est le rgime fiscal des SARL ?
Le rgime fiscal des SARL est dfini par la loi fiscale de chaque Etat
OHADA.

Q. 26. Quels sont les particularits et les avantages de la SARL
unipersonnelle ?
La SARL unipersonnelle ne compte quun seul associ, appel associ
unique, qui peut tre une personne physique ou morale. Elle permet
davoir une structure juridique qui limite la responsabilit et qui assure
en mme temps la prennit de lentreprise.

Le rgime juridique de la SARL unipersonnelle est celui de la SARL
pluripersonnelle avec quelques adaptations.

En effet, la gestion peut tre assure par lassoci unique ou par un
tiers non-associ. Lassoci unique prend des dcisions ordinaires et
extraordinaires, mais il devra veiller ne pas confondre le patrimoine
de la socit avec son patrimoine personnel. Sil succombait la
tentation, il risque de se voir appliquer les procdures collectives (par
exemple, tre oblig de combler le passif social avec son patrimoine
personnel). Il peut galement tre poursuivi pour abus des biens
sociaux.


Le grant, quil soit lassoci unique ou non, doit tenir les assembles,
dposer les rapports de gestion et linventaire, cest--dire quil doit
rendre compte.

Lassoci unique peut dcider de la dissolution anticipe. Cette
dcision est suivie de la transmission du patrimoine social au
patrimoine personnel de lassoci unique.

1.2.4. La socit anonyme (SA)

Q. 27. Quels sont les traits caractristiques de la SA ?
La SA est une socit dans laquelle les actionnaires ne sont
responsables des dettes sociales qu concurrence de leurs apports et
dont les droits sont reprsents par des actions .

Ses principales caractristiques sont les suivantes :
elle peut ne comprendre quun seul actionnaire ;
lengagement des membres se limite au montant de leur apport.
Cest pourquoi le capital qui constitue le crdit de la socit doit
tre indiqu dans tous les documents ;
de mme, le droit des membres est proportionnel au montant de
leurs apports reprsents par des titres ngociables ;
la constitution de la socit est soumise laccomplissement de
nombreuses formalits, lesquelles sont relativement complexes
lorsquil est fait appel public lpargne (souci de protection de
lpargne publique) ;
le minimum de capital social est de 100.000.000 F CFA en cas
dappel public lpargne, 10.000.000 F CFA dans le cas
contraire ;
le capital est divis en actions dont le montant nominal ne peut
tre infrieur 10.000 F CFA ;
le capital social peut tre augment en cours de vie sociale soit
par des apports nouveaux, soit par une incorporation des rserves.
De mme en cas de perte, le capital social peut tre rduit.

Q. 28. Comment est gre et administre la SA ?
La loi offre aux actionnaires deux solutions : une SA avec
administration gnrale ou une SA avec conseil dadministration.


A. La SA avec administrateur gnral

Les SA dont le nombre dactionnaires est au plus gal trois peuvent
ne pas constituer un conseil dadministration. Elles peuvent dsigner
un administrateur gnral qui assume les fonctions dadministration et
de direction de la socit. Cet administrateur gnral est nomm, soit
par les statuts soit par lassemble gnrale. Il doit ncessairement tre
une personne physique, pouvant cumuler ses fonctions
dadministrateur avec un contrat de travail.

B. La SA avec conseil dadministration

Le conseil dadministration comprend trois membres au moins et 12
au plus, lus par lassemble gnrale pour une dure qui ne peut
excder deux ans, en cas de nomination par les statuts ou par
lassemble gnrale constitutive, et six ans dans lhypothse dune
nomination au cours de la vie sociale. Ils sont rligibles, mais
galement rvocables tout moment par lassemble gnrale
ordinaire, mme lorsque la question na pas t prvue lordre du
jour.

Un non-actionnaire peut accder aux fonctions dadministrateur. Un
administrateur peut tre par ailleurs li la socit par un contrat de
travail. Ladministrateur est rmunr par une indemnit de fonction
fixe dtermine par lassemble gnrale. Le conseil dadministration
peut lui allouer une rmunration exceptionnelle loccasion dune
mission spciale.

Le conseil dadministration est prsid par un prsident dsign parmi
ses membres; et la direction de la socit est assure par un Directeur
gnral (DG) choisi par le conseil dadministration parmi ses membres
ou en dehors deux.

Les dcisions du conseil dadministration sont prises la majorit des
membres prsents ou reprsents. Les administrateurs sont
responsables du prjudice caus tant aux tiers quaux actionnaires.

Q. 29. Qui assure le contrle de la SA ?
En dehors des assembles gnrales dactionnaires, le contrle des
activits de la SA est assur de manire permanente par les
commissaires aux comptes et ponctuellement par tout expert dsign

par un juge pour procder une enqute sur un acte de gestion
dtermin.

Toute SA est tenue de se doter dau moins un commissaire aux
comptes et dun supplant. Dans les SA faisant appel public
lpargne, il faut deux commissaires aux comptes et deux supplants.

A dfaut de nomination du commissaire aux comptes par la socit,
tout actionnaire peut demander au juge des rfrs den dsigner un
jusqu ce que lassemble gnrale ait procd aux nominations
exiges.

Les commissaires aux comptes occupent une place particulire dans
les SA, jouissant dune certaine indpendance pour laccomplissement
de leur mission. En effet, la dure de celle-ci ainsi que son contenu
sont dtermins par la loi et non par la volont des actionnaires : leur
mandat est de deux exercices lorsquils sont nomms par lassemble
gnrale constitutive ou par les statuts. Il est de six exercices lorsqu'ils
ont t nomms par une AGO (en cours de vie sociale). Pour garantir
leur indpendance, la loi prvoit quils ne peuvent tre rvoqus que
par une assemble gnrale et pour faute. De mme un ou plusieurs
actionnaires reprsentant au moins le dixime du capital social a le
droit de demander en justice la rcusation dun ou plusieurs
commissaires aux comptes.

Q. 30. Quel est le rle des commissaires aux comptes ?
Ils ont dabord une mission de contrle : les commissaires aux
comptes vrifient la sincrit des informations donnes aux
actionnaires ainsi que la rgularit et la sincrit des comptes sociaux.
Pour faciliter laccomplissement de cette lourde tche, la loi leur
accorde dimportants pouvoirs de contrle et dinvestigation.

Dautre part, ils sont tenus dinformer les dirigeants sociaux et les
actionnaires sur toutes les irrgularits et inexactitudes constates. En
particulier, ils doivent prsenter aux actionnaires un rapport gnral
sur les comptes de lexercice coul. En outre, ils sont tenus de rvler
lautorit judiciaire (Procureur de la Rpublique, autorits de police
judiciaire, etc.) les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance au
cours de leur mission.


Q. 31. O se situe la responsabilit des commissaires aux comptes ?
Compte tenu de l'importance des responsabilits ci-dessus numres,
le commissaire aux comptes qui commet une faute ou une ngligence
dans lexercice de ses fonctions peut tre condamn payer aux
victimes des dommages intrts.

Dautre part, certains faits graves peuvent donner lieu des poursuites
pnales en vue de le conduire en prison. Il en est ainsi des faits
suivants :

la diffusion ou la confirmation des informations mensongres sur
la situation de la socit ;
la non rvlation au Procureur de la Rpublique de certains faits
dlictueux dont il a connaissance.

1.2.5. Les rapports des associs et dirigeants avec leur
entreprise

Q. 32. La validit des conventions entre la socit et un de ses
dirigeants ou associs est-elle soumise des rgles
particulires ?

Pour viter tout risque de fraude, la loi a entour de certaines garanties
les engagements entre les socits et leurs dirigeants. Cest ainsi que
certaines conventions sont interdites alors que dautres sont soumises
une autorisation pralable.

A. Les conventions interdites

a) Le cautionnement
Le cautionnement donn par la SA en faveur de ses dirigeants
(administrateur, directeur gnral, directeur gnral adjoint) est
interdit. De mme, il est interdit aux SARL de se porter caution de
leurs grants, de leurs associs, ainsi que de leurs conjoints,
ascendants, mme par personne interpose.

b) Les emprunts ou dcouverts en compte courant ou autrement
Les emprunts, avals, cautionnement et autres conventions passs en
fraude de ses interdictions sont nuls et de nul effet.

Le droit OHADA prvoit nanmoins les exceptions suivantes :

- Les cautions donnes par les administrateurs et administrateurs
gnraux adjoints au nom de la socit ;
- Les cautions et avals donns aux administrations fiscales et
douanires au nom de la socit par leurs dirigeants sont valables.

De mme, lorsque la socit est un tablissement bancaire ou
financier, elle peut consentir son administrateur gnral ou son
administrateur gnral adjoint, sous quelque forme que ce soit, un
prt, un dcouvert en compte courant ou autrement, un aval, un
cautionnement ou toute autre garantie, si ces conventions portent sur
des oprations courantes conclues des conditions normales.
Linterdiction ne sapplique pas aux personnes morales membres du
conseil dadministration.

B. Les conventions rglementes ou soumises autorisation

a) Dans les SA
Les cautions, avals, garanties ou garanties premire demande donns
par l'administrateur gnral ou par l'administrateur gnral adjoint ne
sont opposables la socit que s'ils ont t autoriss pralablement
par l'assemble gnrale ordinaire, soit d'une manire gnrale, soit
d'une manire spciale. Toutefois, cette limite ne s'applique pas aux
avals, cautions et garanties donns par l'administrateur gnral ou par
l'administrateur gnral adjoint agissant au nom de la socit, aux
administrations douanires et fiscales.

b) Dans les SARL
Lassemble gnrale ordinaire se prononce entre autres sur les
conventions intervenues directement ou par personnes interposes
entre la socit et lun de ses grants ou associs. Toutefois,
lautorisation de lassemble gnrale ordinaire nest pas ncessaire
lorsque les conventions portent sur des oprations courantes conclues
des conditions normales. Les expressions oprations courantes et
conditions normales sont clairement dfinies par la loi.


Q.33. Comment est sanctionne la violation des rgles rgissant les
conventions entre la socit et un de ses dirigeants ou
associs ?

La nullit de lacte frauduleux : bien videmment, la convention
passe avec la socit en fraude la loi est nulle et de nul effet.

Les dommages-intrts : les dirigeants sociaux doivent rpondre de
toutes leurs fautes de gestion, que cette faute soit individuelle ou
collective. La mise en uvre de cette responsabilit peut maner dun
associ ou dun tiers (action individuelle). Elle peut aussi maner de la
socit elle-mme (action sociale).

A. Laction individuelle

Le tribunal fera droit votre demande en dommages-intrts si vous
tablissez ce qui suit :

a) une faute dun ou de plusieurs dirigeants sociaux ;
b) lexistence dun prjudice vous caus par cette faute ;
c) lexistence dun lien de causalit entre ladite faute et le
prjudice que vous avez subi.

En principe, votre demande doit tre adresse contre le ou les
dirigeants fautifs. Cependant, vous pouvez galement diriger votre
action contre la socit, en tablissant quil y a faute de service.

B. Laction sociale

Laction sociale tend la rparation du dommage subi par la socit
du fait de la faute commise par un ou plusieurs dirigeants sociaux dans
lexercice de leurs fonctions. En principe laction sociale est intente
par les dirigeants sociaux. Cependant, en cas de silence ou
dobstruction de la part desdits dirigeants, laction peut tre engage
par les associs eux-mmes, au nom de la socit. Pour garantir aux
associs et aux tiers le libre exercice de cette action, la loi prcise
quest rpute non crite, toute clause des statuts limitant la mise en
uvre de laction en responsabilit des dirigeants.


1.2.6. Le Groupement dintrt conomique (GIE)

Q. 34. Quest-ce que le GIE ?
Le GIE est une socit qui a pour but exclusif de mettre en uvre pour
une dure dtermine, tous les moyens propres faciliter ou
dvelopper lactivit conomique de ses membres, amliorer ou
accrotre les rsultats de cette activit.

Le GIE peut se constituer sans capital social et vise aider ses
membres raliser des gains de productivit, rduire les frais
gnraux, faire des achats en commun, rpondre un appel doffre
dans le cadre des marchs publics, etc.

Q. 35. Comment constituer un GIE ?
Un GIE est constitu par un contrat crit, faisant office de statut,
indiquant sa dnomination, sa dure, son objet, ainsi que lidentit et
les coordonnes de chacun de ses membres.

Le GIE doit tre immatricul auprs du Registre du commerce et du
crdit mobilier (RCCM).

Q. 36. Comment est gr et administr le GIE ?
Le GIE est administr par une ou plusieurs personnes physiques ou
morales dont les attributions et les pouvoirs sont dtermins par les
statuts. Dans les rapports avec les tiers, un administrateur engage le
GIE pour tout acte entrant dans lobjet social.

Les membres ont le droit de participer aux assembles, aux rsultats
de lentreprise et dutiliser les moyens communs.

Les membres des GIE, personnes physiques ou morales, sont
personnellement et solidairement tenus des dettes du groupement sur
leur propre patrimoine, sauf convention contraire avec le tiers
contractant.

Q. 37. Quel est le rgime fiscal des GIE ?
Le rgime fiscal des GIE est dtermin par la loi fiscale de chaque
Etat OHADA.

1.2.7. Les socits sans personnalit juridique

Q. 38. Quest ce que la socit en participation (SEP)?
La socit en participation (SEP) est celle dans laquelle les associs
conviennent quelle ne sera pas immatricule au Registre du
commerce et du crdit mobilier (RCCM) et quelle naura pas la
personnalit morale.

Ainsi dfinie, la socit en participation est rgie par les rgles fixes
par la volont de ses membres. Il en est ainsi du droit des associs, de
sa gestion, de la fin de la socit, etc. Cependant, dans le souci
dassurer la scurit des tiers, la loi a prvu quelques rgles
impratives. Notamment :

dans le silence des statuts, les rapports entre les associs sont
rgis par les dispositions applicables aux socits en nom collectif
(SNC) ;
chaque associ demeure propritaire des biens quil a mis la
disposition de la socit, moins que les associs naient
expressment convenu de mettre certains biens en indivision ou
que ces biens naient t acquis avec des deniers indivis pendant
la dure de la socit.

En outre, vis--vis des tiers, en principe, chaque associ contracte en
son nom personnel et est seul engag leur gard.

Q. 39. Quest ce que la socit de fait ?
La loi a prvu deux types de socits de fait : les socits dduites du
comportement des parties, et les socits constitues au mpris des
dispositions ou des formalits lgales.

Q. 40. Que puis-je faire lorsque aprs avoir contribu la mise en
commun des biens dans le but deffectuer une activit, jai t
cart sans remboursement ni indemnisation ?
La loi vous donne la possibilit de demander au tribunal comptent de
reconnatre quil a exist entre vous et vos anciens partenaires une
socit de fait. La preuve de vos allgations peut tre rapporte par
tout moyen.


1.3. De la ncessit dharmoniser les statuts
des entreprises cres avant 1998

Q. 41. Lentre en vigueur des Actes uniformes OHADA a-t-elle
entran certaines obligations pour les socits cres avant
1998?
Le droit OHADA a introduit des dispositions nouvelles et obligatoires
pour toute socit existante ou crer dans les Etats membres. Ds
lors toutes les socits doivent sadapter, dans un dlai de deux ans
compter de lentre en vigueur de lActe uniforme portant sur le droit
commercial gnral, AUDCG, (1 janvier 1998), ces dispositions
nouvelles. Cette opration est appele la mise en harmonie .

La mise en harmonie consiste abroger, modifier ou remplacer, le cas
chant, les dispositions statutaires contraires aux dispositions
impratives du droit OHADA et leur apporter les complments que
la nouvelle rglementation rend obligatoires. Elle peut tre accomplie,
soit par voie damendement aux anciens statuts, soit par adoption des
nouveaux statuts conformes aux dispositions de la loi nouvelle.

La mise en harmonie concerne galement les baux conclus par la
socit, lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral ayant
introduit des dispositions nouvelles dordre public (cest--dire
obligatoires) pour tout contrat de bail commercial.

Q. 42. Quels sont les points des statuts des socits cres avant
1998 qui doivent tre rviss afin de les rendre conformes aux
textes OHADA ?
Ils sont nombreux. Les points les plus importants sont les suivants :

- lexigence de lintervention dun notaire pour la constitution de
toute socit (acte notari ou acte sous seing priv dpos au rang
des minutes dun notaire) ;

- le relvement du taux minimum du capital :
10.000.000 F CFA pour toute socit anonyme (SA) et
100.000.000 F CFA pour celles des SA faisant appel public
lpargne.

1 .000.000 F CFA pour les socits responsabilit limite
(SARL) ;

- la ncessit de prciser la forme des actions dans les
SA (nominatives ou au porteur) ;

- linterdiction pour toute personne de cumuler plus de cinq
mandats dadministrateurs et trois mandats de dirigeants dans les
SA dun mme Etat-partie ;

- la suppression des tantimes au conseil dadministration : les
administrateurs, dirigeants ou non ne peuvent recevoir que les
indemnits de fonction (autrefois appels jetons de prsence),
en dehors des salaires quils pourraient ventuellement percevoir
dans le cadre des contrats de travail conclus pour des fonctions
distinctes et correspondant un emploi effectif au sein de la
socit ;

- les SA doivent obligatoirement dsigner un commissaire aux
comptes titulaire et un commissaire aux comptes supplant,
nomm pour six exercices (deux exercices pour les commissaires
aux comptes dsigns par les statuts ou par l'assemble gnrale
constitutive) ;

- lassemble gnrale statuant sur les comptes de lexercice coul
doit se tenir obligatoirement dans les six mois de la clture de
lexercice ;

- un prlvement de 10% des bnfices doit tre affect la rserve
lgale, jusqu ce que celle-ci atteigne 20% du capital social ;

- les entreprises qui nont pas respect le formalisme prvu au
moment de leur constitution ou qui ne sont pas immatricules au
RCCM nont pas la personnalit morale ; elles ne peuvent donc
avoir un compte bancaire, ester en justice, acheter, vendre ou
accomplir un quelconque acte juridique.

1.3.1. Sanctions en cas de non harmonisation des statuts de
la socit

Q. 43. Quel est le sort des socits cres avant 1998 qui nont pas
respect les nouvelles exigences mises leur charge par les
textes de lOHADA ?
Ces socits sont en principe dissoutes de plein droit. Cependant,
certaines omissions juridiques entranent seulement la transformation
de la socit.

A. La dissolution de plein droit

LActe uniforme relatif au droit des socits commerciales (AUSC)
avait imparti aux socits deux ans compter de son entre en
vigueur, pour mettre leur statut en harmonie avec les dispositions
nouvelles. Cette entre en vigueur ayant eu lieu le 1
er
janvier 1998, le
dlai accord a expir le 31 dcembre 1999. Depuis cette date, les
socits qui nont pas mis en harmonie leur statut sont dissoutes de
plein droit . Par consquent, juridiquement, ces socits ne devraient
plus tre admises ouvrir ou grer un compte bancaire, saisir la
justice, acheter, vendre, etc.

B. La transformation de la socit

a) La transformation de la socit anonyme (SA) ou de la socit
responsabilit limite (SARL) en une autre forme de socit :
dfaut pour une SARL ou une SA daugmenter son capital
jusqu concurrence du montant minimal prvu (1 million, 10
millions ou 100 millions), les associs peuvent, soit prononcer
la dissolution de la socit, soit la transformer en une socit
dune forme pour laquelle il nest pas exig un capital minimum
suprieur au capital existant.

b) La transformation de la socit en une socit de fait avec
application aux associs des rgles des socits en nom collectif
(SNC) : si vous avez constitu votre socit au mpris des
formalits lgales, celle-ci est considre comme une socit de
fait ; ce qui aura pour effet de rendre applicables vos associs
les rgles rgissant les SNC.

Q. 44. Quarrive t-il si des oprateurs conomiques constituent une
socit dun type non reconnu par lActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales (AUSC) ?
La loi considre quil sest constitu entre ces oprateurs conomiques
une socit de fait . Les associs de la socit de fait dont
lexistence est ainsi reconnue se verront appliquer les rgles de la SNC
(voir question 13).

Q. 45. Quarrive t-il si les fondateurs naccomplissent pas les
formalits mises la charge de toute personne qui veut
constituer une socit ?
Comme dans le cas prcdent, la loi considre quil a exist entre ces
oprateurs conomiques une socit de fait , qui se verra appliquer
les rgles de la SNC.

Q. 46. Puis-je me voir appliquer les lois rgissant une socit sans
avoir accompli les formalits ncessaires cette fin ?
Oui. Les rgles dictes pour la validit de la socit ont
essentiellement pour but de protger les tiers, et par consquent, vous
ne pouvez pas vous soustraire de lapplication desdites rgles sil est
tabli quen fait vous exploitez une socit : la loi dira que vous avez
cr une socit de fait.

1.4. Le Registre du commerce et du crdit
mobilier (RCCM)

En instaurant un Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM),
lOHADA poursuit un double objectif : dune part, fournir aux
entreprises une prcieuse source dinformation, fiable et centralise,
sur la situation juridique et financire de leurs partenaires
commerciaux, actuels ou futurs, leur permettant de connatre les
engagements antrieurs de ces partenaires ; dautre part, mettre en place
un systme de garanties plus efficace, car dsormais seulement
linscription de certaines garanties valablement prises sur le RCCM a
pour effet de les rendre opposables aux tiers.

Le RCCM est facilement accessible au niveau de chacun de ses trois
chelons : le registre local (tenu au greffe de chaque tribunal
comptent, que ce soient des tribunaux de commerce ou dautres
tribunaux en tenant lieu) ; le registre national, qui centralise les
renseignements consigns dans les registres tenus au greffe, sa
localisation gographique devant tre dtermine par chaque Etat-
partie lOHADA ; et le registre rgional, tenu au sige de la Cour
commune de justice et darbitrage (CCJA) Abidjan, qui centralise les
renseignements consigns dans chaque fichier national sur lensemble
des oprateurs conomiques oprant dans lespace OHADA.
Toutefois, il faut noter que certains Etats ont pris du retard dans
lenvoi des informations nationales au registre rgional tenu par la
CCJA Abidjan.

A titre dexemple, en 2005 la Rpublique de Guine dispose de six
tribunaux de premire instance (TPI) comptents en matire
commerciale, chacun dentre eux abritant son RCCM local. Les
informations enregistres dans les six RCCM taient centralises au
registre national Conakry, ainsi quau registre rgional Abidjan.
Tout entrepreneur, national ou tranger, souhaitant investir dans une
socit base en Guine, peut obtenir auprs du RCCM, lun des
trois niveaux (local, national, rgional), des informations sur la
situation juridique et financire de son ventuel partenaire.


Q. 47. En quoi consiste le Registre du commerce et du crdit mobilier
(RCCM) ?
Cest un ensemble de dossiers individuels assortis de fichiers
rcapitulatifs, qui configurent la vie des commerants, que ce soit des
personnes physiques ou morales. Le RCCM reoit les mentions
constatant les modifications survenues tout au long de la vie des
entreprises depuis la date de leur immatriculation, et enregistre
galement leur radiation du registre.

Q. 48. Quest-ce que limmatriculation ?
Cest la formalit par laquelle une personne physique ou morale
dclare son existence et son activit commerciale par la transcription
de ses renseignements au registre de commerce et de crdit mobilier
(RCCM). Elle est personnelle et unique et constitue, en quelque sorte,
son acte de naissance.

A lexception de la socit en participation (SEP), toute socit doit
tre immatricule au RCCM dans le mois de sa cration. A ce titre, le
RCCM reoit limmatriculation :

- des personnes physiques ayant la qualit de commerant ;
- des socits commerciales (SNC, SARL, SA, SCS) ayant leur
sige sur le territoire dun Etat ;
- des socits commerciales dans lesquelles lEtat ou une personne
morale de droit public est associe (les socits nationales, les
socits dconomie mixte).

Limmatriculation au RCCM donne lieu louverture dun dossier o
est regroup lessentiel des informations concernant une entreprise : la
dnomination sociale, le cas chant, le nom commercial, le sigle ou
lenseigne, la ou les activits exerces, la forme de la socit, ladresse
du sige social, la dure de la socit, etc. De mme, limmatriculation
au RCCM regroupe lessentiel des informations concernant une
personne physique ayant la qualit de commerant : le nom, prnoms
et domicile personnel, date et lieu de naissance, nationalit, le cas
chant, le nom sur lequel il exerce le commerce, ainsi que lenseigne
utilise, la ou les activits exerces, etc.


Q. 49. Est-il possible de simmatriculer sur plusieurs registres ?
Non. Il est interdit de simmatriculer titre principal sur plusieurs
registres du commerce. Il en est de mme des inscriptions multiples
sur le mme registre sous plusieurs numros. En cas de transfert
dactivit ou de sige, le dclarant doit faire radier sa premire
immatriculation du registre du commerce du premier ressort de son
activit et se faire inscrire au RCCM du nouveau ressort.

Q. 50. Pourquoi faut-il inscrire au registre du commerce votre socit
ainsi que les actes la concernant ?
Tout commerant, personne physique et morale, est tenu de sinscrire
au RCCM pour acqurir une existence lgale ; par ailleurs, pour tre
opposables aux tiers, les garanties prises sur vos partenaires daffaires
doivent tre inscrites au RCCM.

Linscription initiale doit tre mise jour priodiquement, en
inscrivant tous les vnements qui jalonnent la vie professionnelle du
commerant.

Q. 51. Quelles sont les consquences de la non inscription au RCCM ?
Les socits nacquirent donc la personnalit juridique qu compter
du jour de leur inscription au RCCM. Par consquent, une socit non-
inscrite au RCCM en est dpourvue. Comme effet pratique dcoulant
de cette carence, une telle socit ne devrait pouvoir ni ouvrir un
compte bancaire, ni ester en justice ni accomplir un quelconque acte
juridique.

Les personnes physiques ayant la qualit de commerant et les
entreprises qui sabstiennent de procder limmatriculation ne
peuvent se prvaloir de la qualit de commerant. Cependant, elles
supportent toutes les obligations du commerant car elles ne peuvent
sabriter derrire labsence dimmatriculation pour sen soustraire.

En outre, lorsquun commerant na pas procd limmatriculation
dans les dlais requis, les tribunaux ont toujours la possibilit de
rendre, soit doffice, soit la requte du greffe ou de tout intress,
une dcision enjoignant lintress de demander son immatriculation.

Enfin, toute personne sabstenant daccomplir les formalits exiges
pour limmatriculation, ou qui laurait effectu frauduleusement, peut

tre sanctionne en vertu des lois pnales prises par les Etats-parties
en vertu des normes OHADA.

Q. 52. Quel est lintrt de consulter le registre du commerce et du
crdit mobilier (RCCM) avant de traiter avec certains
partenaires ?
Linstitution du RCCM vise offrir aux entreprises une large
possibilit dinformations commerciales sur la structure juridique et
financire de leur partenaire. Ces informations sont indispensables
pour vous permettre de traiter avec tout partenaire potentiel en
connaissance de cause.

Ainsi, tout oprateur conomique, national ou tranger, qui voudrait
investir dans nimporte quel pays de lespace OHADA peut disposer
facilement dlments officiels dapprciation de la situation
conomique et financire de ses partenaires potentiels.

Si vous pensez que lentreprise est crdible vue de ses stocks et de
son matriel professionnel, vous pourriez vous rendre compte en
consultant le RCCM que ce matriel est dj nanti, cest--dire quil a
t donn en garantie de paiement dune dette contracte auprs dun
tiers. En consultant le RCCM, vous pourriez galement vous rendre
compte que la socit avec laquelle vous voulez traiter est en tat de
cessation de paiement.

Cest sur ce point que le Registre du commerce et du crdit mobilier
(RCCM) est appel jouer un rle trs important de centralisation des
informations commerciales dans lespace OHADA.

Q. 53. Faut-il inscrire au registre du commerce la cessation des
activits ?
Oui. En cas de cessation dactivits, la radiation du registre doit tre
demande. Elle vise liminer du RCCM les immatriculations fictives
ou des coquilles vides.

La cessation peut tre volontaire et, dans ce cas, cest lintress lui-
mme qui demande la radiation dans le dlai dun mois.

En ce qui concerne les personnes physiques ayant la qualit de
commerant, la cessation peut aussi rsulter du dcs du commerant.
Dans ce cas, il appartient aux hritiers de demander, dans le dlai de

trois mois, soit la radiation, soit la modification sils entendent
continuer lexploitation.

En cas de dissolution dune entreprise, cest le liquidateur qui doit
demander la radiation dans les dlais prescrits.

A dfaut de radiation dans les dlais susviss, le greffier doit saisir le
tribunal comptent. Tout intress peut galement saisir le tribunal
dune requte de radiation dune entreprise donne.

Q. 54. Quel est lintrt de lire le JO et les journaux dannonces
lgales ?
Tout entrepreneur doit lire les journaux dannonces lgales, ne serait-
ce que pour tre inform de la vie de ses partenaires (dbiteurs,
cranciers, fournisseurs et autres), ainsi que des socits ayant cess
leurs activits, au risque de perdre les chances de recouvrer ses
crances lencontre dun partenaire qui serait en difficult son insu.


1.5. Lexercice de certaines activits dans le
cadre dun groupement non commercial

Il y a socit commerciale lorsque deux ou plusieurs personnes, par
contrat, affectent une activit des biens en numraire ou en nature,
dans le but den partager les bnfices ou de profiter de lconomie
qui pourra en rsulter. Si vous mettez ensemble des biens dans un but
autre que de partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui
pourra en rsulter, le groupement ainsi cr nest pas commercial :
selon le cas, il peut sagir dune socit civile, dune cooprative,
dune entreprise artisanale ou dune association.

1.5.1. La socit civile

On peut distinguer les socits civiles de droit commun dautres
socits civiles statut particulier, telles que les socits civiles
professionnelles (SCP) et les socits civiles immobilires (SCI).

Q. 55. Pour quelle raison puis-je opter pour la socit civile ?
Toutes les activits qui ne sont pas mentionnes dans la liste de lart.3
de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral (AUDCG)
numrant les activits ayant le caractre dacte de commerce sont
civiles.

La socit civile peut constituer une structure daccueil pour toutes les
activits qui ne sont pas commerciales : agriculture, activits
intellectuelles (activits artistiques, activits de recherche), professions
librales, activits immobilires non commerciales (location
dimmeubles non meubls).

En gnral, les socits civiles font lobjet des rgulations dans les
Codes civils, qui se bornent prsenter quelques rgles gnrales et
laissent aux parties une entire libert en matire dorganisation de la
socit.
Q. 56. Comment constitue-t-on une socit civile ?
Un contrat suffit, car la socit civile acquiert la personnalit morale
ds la signature de lacte constitutif. Certains associs peuvent

apporter de largent, dautres des biens en nature et dautres leur
savoir-faire.

Q. 57. Comment est gre et administre la socit civile ?
La grance de la socit peut tre assure par un ou plusieurs grants
statutaires ou non, personnes physiques ou personnes morales.

Le grant est dsign par les associs reprsentant plus de la moiti
des parts sociales. Il peut accomplir tous les actes de gestion que
demandent les intrts de la socit, et la socit est engage par tous
les actes du grant rentrant dans lobjet social.

Les associs, personnes physiques, nont pas la qualit de
commerants. Ils rpondent indfiniment des dettes sociales, la
proportion de leur part dans le capital de la socit.

Les associs doivent se runir en assembles. Cest aux statuts quil
appartient de prvoir les rgles de majorit.

Q. 58. Quel est le rgime fiscal des socits civiles ?
Le rgime fiscal des socits civiles est dtermin par la loi fiscale de
chaque Etat OHADA.

Q. 59. Quelles sont les particularits des socits civiles
professionnelles (SCP) ?
Les SCP ont pour objet lexercice dune profession librale par
lassociation de plusieurs personnes physiques habilites exercer la
profession en question. Ainsi, la SCP est une ralit dans les
professions davocat, darchitecte, de conseil en brevet dinvention, de
mdecin, de notaire, de vtrinaire, etc.

Q. 60. Comment constitue-t-on une SCP ?
Les associs des SCP sont des personnes physiques remplissant les
conditions prvues par la loi qui rglemente lexercice de la profession
concerne. La SCP doit avoir pour objet lexercice en commun de la
profession de ses membres.

Le capital social, dont le minimum nest pas fix, est divis en parts
sociales. La SCP peut recevoir des apports en nature, numraire ou en
industrie.


Sagissant des rgles de forme, les statuts de la SCP doivent tre
tablis par crit, de prfrence par acte notari. La SCP acquiert la
personnalit juridique ds son inscription au Registre du commerce et
du crdit mobilier (RCCM).

Q. 61. Comment est gre et administre une SCP ?
Les dcisions sont prises la majorit des voies, sauf clause contraire
des statuts.

Les associs rpondent indfiniment et solidairement des dettes
sociales, raison pour laquelle il est conseill aux associs de souscrire
une assurance, pour couvrir leur responsabilit civile professionnelle
ventuelle.

La SCP peroit des honoraires en contrepartie des activits de ses
associs. Sil en rsulte des bnfices, ceux-ci ont droit une part
desdits bnfices. Les statuts peuvent prvoir un partage non
proportionnel aux apports en capital. Une telle disposition peut
permettre dattirer dans la SCP des personnes qui nont pas dargent
mais qui ont un important savoir-faire ainsi que des relations
intressantes pour la SCP.

Q. 62. Quelles sont les causes de dissolution dune SCP ?
La radiation ou la destitution dfinitive, et le dcs ou le retrait
simultan de tous les associs entranent la dissolution automatique de
la SCP. Elle peut galement tre dissoute par la volont de ses
membres.

La dissolution devra tre publie, car elle ouvre la priode de
liquidation que les associs peuvent organiser librement dans leurs
statuts.

Q. 63. Quelles sont les particularits des socits civiles
immobilires (SCI) ?
Cest la forme de collaboration utilise dans la plupart des cas par des
personnes dsireuses daccrotre leur force en grant ou en
construisant ensemble des immeubles.


1.5.2. La socit cooprative

Q. 64. Quest ce quune socit cooprative ?
Il sagit dun groupement de personnes physiques ou morales ayant
pour but datteindre des objectifs communs dfinis par les statuts.

En attendant ladoption, par le Conseil des Ministres de lOHADA,
dun acte uniforme sur les socits coopratives, celles-ci sont rgies
par les droits nationaux. Nanmoins, si une cooprative adopte une des
formes de socit commerciale retenue par lActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales (AUSC), ou exerce titre habituel des
actes de commerce, elle serait considre en tant que socit
commerciale et tomberait sous le champ dapplication de lAUSC.

1.5.3. Les associations

Q. 65. Quest-ce qui caractrise les associations ?
Lassociation est la convention par laquelle des personnes mettent en
commun leurs connaissances ou leurs activits des fins dsintresss,
c'est--dire, dans un but autre que la recherche, lobtention et le
partage des bnfices.

Le critre de distinction par rapport la socit est donc le but
poursuivi, c'est--dire la ralisation ou non des bnfices, car mme si
lassociation peut faire des bnfices, elle na pas le droit de les
distribuer ses membres. La Croix Rouge constitue un exemple type
dassociation, dans le sens o les bnfices obtenus des qutes et des
ventes de charit ne sont pas distribus ses membres.

Les associations ne sont pas rgies par le droit OHADA mais par les
lgislations nationales des Etats membres.

DEUXIEME PARTIE
Les principaux actes de la vie
courante de la socit

En fixant les rgles applicables lexercice de lactivit commerciale, le droit
OHADA a rglement certains contrats commerciaux jugs importants et
frquemment rencontrs dans le monde des affaires, tels que la vente commerciale
et le bail commercial ; a dfini le fonds de commerce, et a clarifi le rgime
juridique des oprations qui peuvent tre effectues en relation avec le fonds de
commerce (bail, vente, location-grance, nantissement, apport en socit).

Deuxime partie Les principaux actes de la vie courante de la socit 43

2.1. Les contrats commerciaux

2.1.1. Le contrat de vente commerciale

Q. 66. Quest-ce quune vente commerciale ?
La vente est un contrat par lequel une personne, le vendeur, transfre un
bien une autre personne, lacheteur, qui a lobligation den verser le
prix en argent. La vente est commerciale lorsque le vendeur et
lacheteur sont tous les deux commerants, ce qui exclut de la
rglementation prvue par lActe uniforme portant sur le droit
commercial gnral (AUDCG) les ventes aux consommateurs, les
ventes sur saisies et les ventes de valeurs mobilires.

Q. 67. A quel moment la proprit de la chose vendue est-elle
transfre lacqureur ?
Sauf convention contraire, le transfert de proprit sopre ds la prise
de livraison par lacheteur de la marchandise.

Q. 68. Quelles sont les garanties que doit assurer le vendeur ?
Le vendeur doit garantir lacqureur contre lviction et contre les
vices cachs.

En ce qui concerne la garantie contre lviction, le vendeur doit livrer
la marchandise libre de tout droit ou prtention dun tiers, sauf clause
contraire.

Quant la garantie contre les vices cachs, lorsque la chose vendue
recle un dfaut qui en diminue tellement lusage que lacheteur ne
laurait pas acquise ou en aurait donn un moindre prix sil lavait
connu, il y a vice cach. Le vendeur doit garantir contre ce vice non
seulement lacheteur, mais galement le sous-acqureur.

Le vendeur qui invoque une clause limitative de garantie doit apporter
la preuve que lacqureur a connu et accept lexistence de cette
clause lors de la conclusion de la vente.

44 Deuxime partie Les principaux actes de la vie courante de la socit

Q. 69. Que faire si les marchandises livres ne sont pas conformes
la commande ?
Si les marchandises ne sont pas conformes, plusieurs possibilits
soffrent aux parties :

- le vendeur peut livrer, la place des marchandises non conformes
au contrat, des marchandises de remplacement ;
- le vendeur peut, mme aprs la date de livraison, rparer ses
frais tout manquement ses obligations ;
- lacheteur peut rduire le prix, proportionnellement la diffrence
entre la valeur que les marchandises effectivement livres avaient
au moment de la livraison et la valeur que des marchandises
conformes auraient eu ce moment ;
- lacheteur a le droit de refuser de prendre livraison de toute la
marchandise ou seulement de la quantit excdentaire. Dans ce
cas, la marchandise restera la charge du vendeur ou du
transporteur ;
- lacheteur peut dclarer unilatralement le contrat rsolu dans sa
totalit lorsque linexcution partielle ou le dfaut de conformit
constitue un manquement essentiel au contrat ;
- lorsque lacheteur a procd un achat de remplacement, il peut
demander des dommages intrts pour obtenir la diffrence entre
le prix du contrat et le prix de lachat de remplacement, ainsi que
tous autres dommages intrts qui peuvent tre dus ;
- lacheteur peut demander au juge toutes mesures de nature
contraindre le vendeur remplir ses obligations (par exemple, sa
condamnation livrer les marchandises sous astreinte). Cette
facult appartient lacheteur seul. Elle permet de rtablir
lquilibre rompu.

Ainsi, le droit OHADA tend favoriser aussi souvent que possible une
excution en nature, qui permettrait le maintien du contrat. Les
manquements ventuels des parties sont compenss par le versement
des dommages et intrts en rparation du prjudice que cause
linexcution totale ou partielle de son cocontractant; le recours au
juge napparaissant ncessaire que lorsquil y a eu manquement
essentiel aux engagements contractuels.


Q. 70. Le dlai de rclamation des parties un contrat de vente de
marchandises est-il illimit ?
Non. Le dlai gnral maximum pour prsenter les rclamations (dlai
de prescription) est de deux ans, compter de la date laquelle
laction peut tre exerce.

Le droit OHADA prvoit certaines exceptions cette rgle. En
particulier, lorsque les marchandises ne sont pas conformes au contrat
et que lacheteur exige du vendeur quil rpare le dfaut de
conformit, la rparation doit tre demande au moment de la
dnonciation du dfaut de conformit ou dans un dlai raisonnable.

Q. 71. Peut-on considrer automatiquement rsolu un contrat en cas
de manquement de lautre partie ?
Non. La rsolution doit tre prononce par un juge. En cas de
manquement des obligations contractuelles dune des parties, il peut
arriver que le remde le plus appropri soit la rsolution du contrat. De
ce fait, la rsolution est judiciaire parce quelle doit tre demande aux
juges qui apprcieront la gravit du manquement pour limputer la
partie dfaillante.

La rsolution nest permise que sil y a inexcution essentielle de la
part de lautre partie. Le droit OHADA dfinit la notion de
manquement essentiel comme celui qui cause lautre partie un
prjudice tel quil la prive substantiellement de ce quelle tait en droit
dattendre du contrat, moins que ce manquement nait t caus par
le fait dun tiers ou la survenance dun vnement de force majeure .
On peut parler de manquement essentiel si la marchandise nest pas
livre, ou si elle est livre dans des conditions qui privent lacheteur
de la possibilit den tirer profit.

Q. 72. Peut-on rsoudre un contrat avant la date prvue pour son
excution ?
Oui. Une partie peut demander la juridiction comptente la rsolution
du contrat, mme avant la date de lexcution du contrat, sil est
manifeste que lautre partie commettra un manquement essentiel ses
obligations. Cela suppose que pour viter certains des inconvnients
lis la rsolution, celui qui, avant mme de sexcuter, peut craindre
que lautre partie ne soit pas en mesure de fournir ses prestations, peut
invoquer la rsolution du contrat pour manquement anticip.

Q. 73. Lorsquil invoque un manquement essentiel aux obligations du
vendeur, lacheteur est-il soumis une quelconque obligation
pour limiter son prjudice ?
Payer le prix fix dans le contrat de vente et prendre livraison sont les
obligations essentielles de lacheteur. Mais sil est victime dune
mauvaise excution de la part du vendeur, il a lobligation de tout
mettre en uvre pour limiter la perte que lui cause la dfaillance de
son vendeur. Pour cela, il doit prendre toutes les mesures raisonnables
eu gard aux circonstances. Sil nglige de le faire, le vendeur peut
demander quune partie du prjudice rsultant de la mauvaise
excution soit impute lacheteur.

Q. 74. Comment sont protgs les droits du vendeur dans un contrat
de vente de marchandises ?
Le vendeur a le droit de retenir la marchandise jusquau paiement par
lacheteur du prix convenu dans le contrat ; il a galement droit au
remboursement des dpenses exposes pour assurer la conservation de
la marchandise.

Le vendeur peut galement, le cas chant, avoir recours au juge dans
un certain nombre de cas non limitativement numrs. Par exemple :

- pour se faire autoriser diffrer lexcution de ses obligations ;
- pour obtenir la rsolution du contrat ;
- pour obtenir rparation des consquences conomiques rsultant
des manquements de lacheteur.

Il est en droit de demander rparation aussi bien pour les pertes subies
que pour les gains manqus.

2.1.2. La vente du fonds de commerce

Q. 75. Quest-ce quun fonds de commerce ?
Antrieurement lOHADA, aucun texte de loi ne dfinissait le fonds
de commerce. LActe uniforme portant sur le droit commercial gnral
(AUDCG) en donne une dfinition succincte : Le fonds de commerce
est constitu par un ensemble de moyens qui permettent au commerant
dattirer et de conserver une clientle. Il comprend obligatoirement la
clientle et lenseigne ou nom commercial. Dautres lments peuvent

en faire partie condition quils soient nommment dsigns dans les
actes concernant le fonds de commerce : cest le cas du droit au bail,
des licences dexploitation, des brevets dinvention, marques de
fabrique et de commerce, dessins et modles, ainsi que de tout droit de
proprit intellectuelle ncessaires lexploitation ; cest le cas aussi
des installations, du matriel, mobilier et marchandises en stock.

Tous ces lments forment un ensemble sur lequel peuvent porter
diverses oprations juridiques : la vente, le bail, le nantissement, la
location grance, ou lapport en socit.

Q. 76. Que prvoit la loi pour garantir le paiement du prix de vente au
vendeur du fonds ?
Le vendeur du fonds impay dispose du privilge du vendeur et dune
action en rsolution de la vente.

- Le privilge du vendeur
Ce privilge lui permet dtre pay en priorit par rapport tout autre
crancier et nest opposable aux tiers que sil tait inscrit au Registre
du commerce et du crdit mobilier (RCCM) et ventuellement au
registre spcial de lOrganisation africaine de la proprit
intellectuelle (OAPI), lorsque ce privilge porte sur des lments de
proprit incorporelle (par exemple une marque ou un brevet).

- Laction en rsolution de la vente
Le vendeur impay peut saisir le tribunal dune action en rsolution de
la vente ; et pour garantir lefficacit de cette action, il doit procder
la pr-notation de son action rsolutoire au RCCM. Nonobstant toute
clause contraire, toute rsolution de la vente doit tre judiciaire,
peine dinopposabilit aux cranciers inscrits du chef de lacqureur.

Q. 77. Comment sont garantis les droits de lacqureur ?
La loi garantit lacqureur contre lviction et les vices cachs.

- Garantie contre l'viction
Le vendeur doit assurer lacqureur la possession paisible de la
chose vendue et, en particulier, le garantir contre les droits que
dautres personnes prtendraient faire valoir sur le fonds vendu. Ainsi,
si lacqureur est vinc partiellement ou sil dcouvre des charges qui
ntaient pas dclares dans lacte de vente, il peut demander la
rsolution de la vente.

- Garantie contre les vices cachs
Si le fonds de commerce est affect de vices cachs, lacqureur peut
demander la rsolution de la vente, mais seulement si la diminution de
jouissance quil subit est dune importance telle quil naurait pas
achet le fonds sil en avait eu connaissance.

Q. 78. Comment sont protgs les cranciers du vendeur du fonds ?
Leur protection est assure par trois sries de mesures : la publicit de
la vente, le sursis au paiement et la possibilit de surenchre.

- La publicit de la vente
La vente de fonds doit faire lobjet de deux publications : lune dans
un journal dannonces lgales et lautre au RCCM dans un dlai de 15
jours compter de sa date. Cette publicit a pour but de faire valoir
leurs droits par les cranciers.

- Le sursis au paiement et la possibilit de faire opposition
Lacqureur doit payer le prix de la vente entre les mains soit dun
notaire, soit dun tablissement bancaire dsign dun commun accord
avec le vendeur. La personne ainsi dsigne est tenue de conserver les
fonds en qualit de squestre pendant un dlai de 30 jours compter
de la parution dans un journal, de lavis de vente.

En outre, les cranciers du vendeur peuvent, dans un dlai de 30 jours,
faire opposition au paiement de cette somme entre les mains de leur
dbiteur. Si cette opposition est faite dans les dlais, le squestre ne
peut se dessaisir de la somme que sur justification de la mainleve de
ladite opposition.

- Possibilit de surenchre
Tout crancier opposant ou jouissant dune garantie spciale peut,
dans le dlai de 30 jours, demander la mise aux enchres du fonds, en
faisant une surenchre du 6
e
du prix global du fonds indiqu dans
lacte de vente.

Q. 79. A quels risques sexpose celui qui dissimule une partie du prix
de vente dun fonds de commerce ?
Est nulle et de nul effet toute contre-lettre ou convention ayant pour
objet de dissimuler une partie du prix d'une cession du fonds de

commerce. Ds lors, le vendeur ne peut rclamer lacqureur la
partie du prix dissimul ; lacqureur ne peut non plus se prvaloir du
prix rel. Ainsi, sil revend le fonds de commerce au prix rel, la plus-
value sur laquelle il paiera les impts sera calcule sur la base du prix
dclar et de son prix de vente.

Q. 80. Nous avons lu dans un journal dannonces lgales quune
socit qui nous doit de largent a t cde. Que devons-nous
faire pour garantir le paiement de nos crances ?
Vous devez dans les 30 jours compter de la publication de lavis de
vente, adresser au squestre dsign dans lannonce (notaire ou
banquier qui dtient le prix de vente) un exploit dhuissier contenant
opposition au paiement du prix entre les mains du vendeur. Cet exploit
doit, peine de nullit, contenir le montant et la cause de la crance
allgue ainsi que llection dun domicile dans le ressort de la
juridiction o est tenu le RCCM. Cette opposition nayant quun effet
conservatoire, vous devez par la suite saisir le tribunal comptent pour
faire constater votre crance.

2.1.3. La location-grance du fonds de commerce

Q. 81. Quest-ce que la location-grance dun fonds de commerce ?
La location-grance est une convention par laquelle le propritaire du
fonds de commerce, personne physique ou morale, en concde la
location un grant, personne physique ou morale, qui l'exploite ses
risques et prils. En donnant en location-grance un fonds de
commerce, vous en demeurez propritaire, mais au lieu de lexploiter
vous-mme ou par lintermdiaire dun prpos ou dun mandataire
(grant salari), vous le confiez un grant libre ou locataire
grant , qui lexploite ses risques et prils.

Q. 82. Quelles sont les consquences qui dcoulent de la mise dun
fonds de commerce en location-grance ?
La plus importante des consquences concerne le sort des crances. En
effet, si les cranciers estiment que la location-grance met en pril le
recouvrement de leurs crances, ils peuvent demander au tribunal
comptent de dclarer immdiatement exigibles ces crances.


Q. 83. Nous venons dapprendre que le fonds de commerce dune
socit qui est notre dbitrice a t mis en location-grance.
Devons-nous prendre certaines prcautions ?
Si vous avez des raisons de croire que la mise en location-grance
aggrave les risques dinsolvabilit de la socit dbitrice, vous pouvez
saisir le tribunal comptent afin quil dclare immdiatement exigibles
vos crances. Cette demande doit, peine de forclusion, tre introduite
dans un dlai de 3 mois compter de la publication du contrat de
location-grance.

2.1.4. Le bail commercial : la protection du locataire
commerant et de son bailleur

La conclusion dun contrat de bail est une opration courante pour tout
entrepreneur, souvent ncessaire mme avant le dbut de
lexploitation dun fonds de commerce.

La forte demande de locaux commerciaux, leur raret et la propension
des propritaires faire monter les prix, justifient lattention
particulire accorde aux questions relatives la location immobilire,
que ce soit la signature, la dtermination de la valeur locative des
immeubles, le renouvellement, ou les conditions de rsiliation du bail.

Q. 84. Que faut-il entendre par bail commercial ?
Il sagit de toute convention, mme non crite, passe entre le
propritaire dun immeuble et toute personne physique ou morale,
permettant cette dernire dexploiter dans les lieux toute activit
commerciale, industrielle, artisanale ou professionnelle.
Le local objet du contrat peut-tre un accessoire dpendant dun
immeuble ou mme un terrain nu sur lequel ont t difies avant ou
aprs la conclusion du bail, des constructions usage commercial.

Q. 85. Les dispositions de lOHADA relatives au bail commercial
sappliquent-elles dans tous les cas de location dimmeubles ou
de locaux ?
Non. Tenant compte des spcificits africaines, ces dispositions ne
sappliquent de droit que dans les villes de plus de 5.000 habitants ;
toutefois, elles sont applicables aux personnes morales de droit public

caractre industriel ou commercial, et aux socits capitaux publics,
quelles agissent en qualit de bailleur ou de preneur.

Q. 86. Les contrats de bail conclus avant lentre en vigueur des Actes
uniformes OHADA et non harmoniss sont-ils encore valables ?
Oui, mais lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral
(AUDCG) a introduit, en matire de bail commercial, de nouvelles
dispositions dordre public, cest--dire des clauses qui doivent
imprativement tre intgres dans tous les baux commerciaux, y
compris ceux en cours.

Les clauses de votre bail contraires ces dispositions dordre public
sont caduques. A titre dexemple, une clause prvoyant la rsiliation
de plein droit dun bail commercial aprs un pravis de huit jours est
caduque. Donc, coup sr, certaines dispositions des contrats de bail
conclus antrieurement lavnement du droit OHADA seront
devenues caduques.

Parmi ces dispositions relatives au contrat de bail qui simposent
dsormais tous, citons, titre dexemple :

- les dispositions de larticle 75 qui prvoient que lorsque le
bailleur refuse dassumer les grosses rparations qui lui
incombent, le preneur peut se faire autoriser par la juridiction
comptente les excuter, conformment aux rgles de lart, pour
le compte du bailleur. Dans ce cas, la juridiction comptente fixe
le montant de ces rparations et les modalits de leur
remboursement ;
- de larticle 78, qui prvoit que le bail ne prend pas fin par la
vente des locaux donns bail ;
- de larticle 79 qui prvoit que le bail ne prend pas fin par le
dcs de lune ou lautre des parties ;
- de larticle 85 qui prvoit qu dfaut d'accord entre les parties
sur le nouveau montant du loyer, le tribunal comptent peut fixer
le nouveau montant ;
- de larticle 91 qui prvoit que le droit au renouvellement du bail
dure dtermine ou indtermine est acquis au preneur qui
justifie avoir exploit conformment aux stipulations du bail,
lactivit prvue celui-ci pendant une dure minimale de deux
ans ;

- de larticle 92 qui prvoit les dlais et formes de la demande de
renouvellement du bail ainsi que les formes et dlais de la rponse
du bailleur ;
- de larticle 98 qui prvoit pour le sous-locataire le mme droit au
renouvellement que celui reconnu au locataire principal.

Il nest pas possible de droger par conventions contraires ces
dispositions impratives. Par consquent, si ce nest pas dj le cas,
vous avez tout intrt rviser le contrat de bail pour y inclure ces
dispositions dordre public et surtout pour y liminer les dispositions
contraires celles qui sont d'ordre public. Le fait de maintenir un
contrat avec des dispositions caduques peut tre source de surprises
dsagrables.

Q. 87. Le bailleur peut-il augmenter les loyers quand bon lui semble et
au taux qui lui convient ?
Non. Sauf clause contraire du contrat liant les parties, le montant du
bail convenu ne peut-tre rvis qu lexpiration de chaque priode
de 3 ans.

Si le locataire nest pas daccord avec le nouveau montant de loyer
que lui propose le bailleur lissue de la priode triennale, cest le
juge qui doit dpartager les parties.

Q. 88. Que peut faire le bailleur pour obtenir le paiement des loyers
impays ?
Le bailleur qui dispose dun contrat de bail crit doit, dans un premier
temps, faire servir son locataire, par un huissier, un commandement
de payer les loyers. A dfaut de paiement par le locataire, le bailleur
peut demander lhuissier de pratiquer une saisie sur les meubles et
les effets mobiliers garnissant les lieux lous.

Il sagit dune saisie conservatoire autrefois appele saisie-gagerie.
Cette saisie peut galement porter sur tout autre bien mobilier
appartenant au locataire. Contrairement aux autres cas de saisie
conservatoire, il nest pas ncessaire que le bailleur qui remplit les
conditions ci-dessus numres demande lautorisation du juge pour
pratiquer la saisie : un commandement de payer rest sans effet suffit.

Lorsque le bailleur obtiendra un titre excutoire, cest--dire une
dcision de justice devenue dfinitive tablissant sa crance, il fera

notifier au locataire un exploit dit acte de conversion . Cet acte de
conversion lui permettra de procder la vente des biens saisis,
moins que le locataire ne les vende lui-mme dans un dlai dun mois
pour payer les arrirs de loyer.

Q. 89. Le bailleur peut-il expulser pour dfaut de paiement des loyers
une socit en tat de procdure collective ?
L'ouverture dune procdure collective n'entrane pas, de plein droit, la
rsiliation du bail des immeubles affects l'activit professionnelle
du dbiteur. La loi tend cette protection aux locaux qui, dpendant de
ces immeubles, servent l'habitation du dbiteur ou de sa famille. Cet
impratif lgal prvaut mme si le contrat de bail liant les parties a
prvu le contraire.

Q. 90. A qui incombent les rparations des lieux lous ?
Les grosses rparations devenues ncessaires incombent au bailleur.
Par grosses rparations, il faut entendre celles des gros murs, des
votes, des poutres, des toitures, des fausses sceptiques, des puisards
et autres. Le locataire doit en supporter les inconvnients.

Q. 91. En cas de refus par le bailleur deffectuer les rparations
devenues ncessaires et urgentes, le locataire dispose t-il dune
autre solution ?
Il peut se faire autoriser par la juridiction comptente excuter les
travaux ncessaires et urgents pour le compte du bailleur. Par contre,
les rparations dentretien incombent au locataire.

Q. 92. Quadvient-il si le locataire refuse de quitter les lieux pour
permettre au bailleur deffectuer les travaux devenus
ncessaires et urgents ?
Le bailleur peut demander au tribunal la rsiliation judiciaire du bail
ou sa suspension pendant la dure des travaux.

Q. 93. Le locataire peut-il son tour cder le bail, cest--dire relouer
les lieux un tiers ?
Oui, condition de signifier cette cession au bailleur par exploit
d'huissier. Celui-ci dispose dun dlai dun mois pour sopposer cette
cession. Lopposition du bailleur peut tre porte devant le tribunal
comptent.

Si le locataire ne signifie pas la cession, celle-ci sera inopposable au
bailleur.

Q. 94. Le locataire peut-il sous-louer les lieux lous ?
Sauf si le contrat en dispose autrement, toute sous-location totale ou
partielle est interdite. Si le contrat autorise la sous-location, celle-ci
doit tre porte la connaissance du bailleur.

Lorsque le loyer de la sous-location est suprieur au prix du bail
principal, le bailleur a la facult dexiger une augmentation
correspondante du prix du bail principal.

Q. 95. Que devient le bail commercial lorsque les locaux lous sont
vendus ?
Le bail ne prend pas fin par la vente des locaux lous. Par consquent,
lacqureur est tenu de poursuivre lexcution du bail ; il en est de
mme si le nouveau propritaire a acquis limmeuble par succession.

Q. 96. Que devient le bail commercial en cas de dcs du locataire ?
Le contrat se poursuit avec son conjoint, ses ascendants ou
descendants en ligne directe, condition quils en aient expressment
fait la demande au bailleur par acte dhuissier dans un dlai de 3 mois.

Q. 97. Le bailleur est-il toujours tenu de renouveler le bail
commercial ?
Oui, nonobstant toute clause contraire du contrat, le bailleur est tenu
de renouveler le contrat de bail si le preneur justifie avoir exploit,
conformment aux stipulations du contrat de bail, lactivit prvue
dans ledit contrat pendant une dure minimale de 2 ans.

Q. 98. Et si le bailleur veut absolument mettre fin au contrat de bail ?
Il doit payer au locataire une indemnit dviction. A dfaut daccord
sur le montant de cette indemnit, celle-ci est fixe par la juridiction
comptente. Le juge statue en tenant compte de certains lments tels
que le montant du chiffre daffaire, les investissements raliss par le
preneur ou la situation gographique du local.


Q. 99. Que doivent faire les parties pour rsilier un bail commercial
dure indtermine ?
Chaque partie, bailleur et locataire, peut rsilier le contrat en donnant
lautre partie un pravis par acte dhuissier au moins 6 mois
lavance.

Dans ce cas, le locataire na pas besoin de justifier dun motif. Par
contre, le bailleur doit justifier la rsiliation, soit par un motif grave et
lgitime contre le preneur (par exemple, linexcution par le locataire
dune obligation substantielle du bail, ou la cessation de lexploitation
du fonds de commerce, etc.) ; soit par la ncessit de dmolition pour
reconstruire ; ou bien par son intention doccupation personnelle ou
par son conjoint, ses ascendants ou descendants et ceux de son
conjoint, des locaux usage dhabitation.

Si le locataire ne veut pas sortir parce que la loi lui donne le droit au
renouvellement, il a le droit de sopposer au pravis. Concrtement,
avant larrive de la date fixe par le bailleur, le locataire doit faire
notifier ce dernier un acte dhuissier linformant de son opposition
la demande de vider les lieux. A dfaut de contestation de la part du
locataire dans ce dlai, le contrat cesse la date fixe par le bailleur.

Q. 100. Existe t-il des cas o le bailleur peut lgitimement sopposer au
droit au renouvellement du bail sans payer une indemnit
dviction ?
Oui, la loi numre un certain nombre de cas o le bailleur peut
lgitimement sopposer au renouvellement du bail sans payer au
locataire une indemnit dviction. Il en est ainsi :

- lorsque le bailleur envisage de dmolir limmeuble pour le
reconstruire ;
- lorsque le locataire a viol certaines obligations substantielles du
bail ;
- lorsque le bailleur ou ses ayants droit se proposent dhabiter eux-
mmes limmeuble lou.

Q. 101. Le bailleur peut-il expulser pour dfaut de paiement des loyers
une socit dont le fonds de commerce est nanti ?
Un des dangers qui menacent le crancier nanti est la rsiliation du
bail commercial. Cest pourquoi la loi prvoit expressment que la

rsiliation du bail ne peut intervenir qu lexpiration dun dlai
dun mois suivant la notification de la demande aux cranciers
inscrits . Cette priode dun mois a pour but de permettre aux
cranciers de dsintresser ventuellement le bailleur et de
sauvegarder ainsi le droit au bail qui constitue un lment essentiel de
leur gage.

Q. 102. A lexpiration dun contrat de bail dure dtermine, que doit
faire le locataire qui entend renouveler le bail ?
Il doit adresser au bailleur au plus tard trois mois avant la date
dexpiration du bail un exploit dhuissier lui demandant le
renouvellement du bail. Sil formule la demande dans ce dlai et si par
ailleurs il a exploit pendant 2 ans lactivit prvue au contrat tout en
respectant toutes les dispositions dudit contrat, le bailleur est tenu de
faire droit sa demande de renouvellement.

Par contre, il est dchu de ce droit au renouvellement sil omet de
prsenter la demande dans le dlai de trois mois susvis.

Sagissant du bailleur, il doit faire connatre sa rponse la demande
de renouvellement au plus tard un mois avant lexpiration du bail. En
cas de silence de sa part, il est rput avoir accept le principe du
renouvellement du bail.

Q. 103. Le locataire peut-il rsilier le bail avant son chance ?
Le locataire peut quitter les lieux lous avant lchance et sans
laccord du bailleur ou lautorisation du juge, mais il sera tenu au
paiement des loyers choir, au titre dindemnit pour manque
gagner souffert par le bailleur, pour la rupture intempestive.

Toutefois, si le bailleur a pu relouer les locaux avant lchance, il est
admis, par une certaine jurisprudence, que la dette du preneur soit
limite la seule priode ou les locaux sont rests vacants.

Q. 104. Quest-ce quune rsolution conventionnelle ?
Cest la fin du contrat de bail rsultant des clauses rsolutoires de
plein droit insres dans la quasi-totalit des contrats de bail,
prvoyant les circonstances et motifs de rsiliation, notamment pour
manquement aux obligations qui psent sur le locataire.


Q. 105. Le locataire est-il libre de changer lusage auquel les
locaux taient destins ?
Non, il ne peut changer la destination prvue au bail (par exemple
garage au lieu de boulangerie) quaprs accord du bailleur. Il en est de
mme sil dcide dadjoindre lactivit prvue, une activit connexe
ou complmentaire. Cependant, le bailleur ne peut obtenir lexpulsion
du locataire quaprs avoir tabli que ce changement ou cette
adjonction lui cause un prjudice.

Q. 106. En cas du non renouvellement du bail, quel est le sort des
constructions et amnagements raliss par le locataire dans
les lieux lous ?
Quel que soit le motif du non renouvellement, le locataire pourra tre
rembours des constructions et amnagements quil a raliss dans les
locaux, condition que ces travaux aient t raliss avec
lautorisation du bailleur.


2.2. Lentreprise et le crdit

LActe uniforme du 17 avril 1997 portant organisation des srets
(AUS) rgle les questions relatives au droit du crdit, c'est--dire
lensemble des mcanismes (dnomms en termes juridiques
srets ) qui procurent au crancier l'assurance qu'il sera pay
l'chance. Les srets garantissent donc l'excution future d'une
obligation de paiement de sommes d'argent terme, en permettant au
crancier de se prmunir contre l'insolvabilit du dbiteur.

L'importance pratique des srets nest plus dmontrer. Sans srets
il n'y aurait pas de crdit et sans crdit lactivit conomique risquerait
dtre paralyse.

Avant lavnement de lOHADA, ces questions taient rgles, au
niveau des Etats membres, par les Codes civils nationaux, dont les
dispositions taient vieilles de deux sicles. Le droit OHADA vise la
modernisation de ces rgles, surtout en matire de cautionnement, en
remplaant toutes les dispositions antrieures ayant un objet identique.
Pour ce qui est des srets antrieurement constitues, elles restent
rgies par l'ancienne lgislation jusqu' leur extinction.

2.2.1. Les techniques juridiques de protection des crances

Q. 107. Au moment o nous consentons un crdit, comment nous
garantir contre les risques dinsolvabilit de notre dbiteur ?
Vous pouvez vous faire consentir par votre dbiteur une sret
personnelle ou une sret relle.

Q. 108. Vis--vis de notre dbiteur, avons-nous les mmes droits que
ses autres cranciers ?
Seuls les cranciers non munis dune sret particulire (que se soit
personnelle ou relle) sont gaux. Ceux munis dune garantie seront
pays en priorit.

2.2.1.1. Les srets personnelles

Les srets personnelles consistent adjoindre au dbiteur principal
une ou plusieurs personnes qui rpondent sur leurs biens propres de
lexcution de lobligation du dbiteur lchance. La loi a prvu
deux types de srets personnelles : le cautionnement et la lettre de
garantie.

I Le cautionnement

Q. 109. Quest-ce que le cautionnement ?
Le cautionnement est un contrat par lequel la caution sengage, envers
le crancier qui laccepte, excuter lobligation du dbiteur si celui-
ci ny satisfait pas lui-mme.

Sauf si les parties ont convenu autrement, le cautionnement est
solidaire, cest--dire que le crancier peut exiger directement de la
caution le paiement intgral dune dette.

Le cautionnement doit tre constat dans un acte comportant la
signature des deux parties (la caution et le crancier) et la mentionne,
crite de la main de la caution, de la somme maximale garantie, en
toutes lettres et en chiffres. La caution peut tre contacte sans ordre
du dbiteur et mme son insu.

Q. 110. Qui peut cautionner ?
Toute personne peut tre caution la condition de prsenter des
garanties de solvabilit et dtre accepte par le crancier.

Q. 111. Le cautionnement gnral est-il valable ?
Le cautionnement gnral doit tre conclu pour une somme maximale
expressment dtermine par les parties (la caution et le crancier). Au
cas o cette somme maximale nest pas dtermine, la loi estime que
la caution est nulle. La caution gnrale ne peut concerner que les
dettes contractuelles directes et futures.

La ncessit de dterminer la somme maximale objet de la caution est
telle que le lgislateur oblige de renouveler expressment la caution
gnrale lorsque la somme maximale est atteinte. Toute clause
contraire est rpute non crite.

Q. 112. Puis-je tout moment rvoquer un cautionnement que jai
donn ?
Oui. Le cautionnement peut tre rvoqu tout moment par la
caution avant que la somme maximale garantie par la caution ait t
atteinte . Bien videmment, tous les engagements du dbiteur ns
avant la rvocation restent garantis par la caution.

Q. 113. Puis-je tre contraint de payer avant son chance une dette
que jai cautionne ?
Non. La caution ne peut tre requise de payer qu lchance fixe
lpoque o la caution a t fournie. Le crancier devra donc attendre
larrive du terme convenu initialement.

Q. 114. La dfaillance du dbiteur que nous avons cautionn suffit-elle
pour que nous soyons contraints de payer sa place ?
Certes, en signant le cautionnement, la caution sest engage payer
la dette en cas de dfaillance du dbiteur principal. Cependant, il nest
tenu de payer que lorsque cette dfaillance a t constate ; cest
pourquoi avant de rclamer le paiement la caution, le crancier doit
remplir certaines formalits dont les principales sont les suivantes :

- aviser la caution de la dfaillance du dbiteur principal en
indiquant le montant de la dette en principal, intrts et frais au
jour de la dfaillance ;
- tablir quune mise en demeure adresse au dbiteur principal est
reste sans effet ;
- ventuellement, mettre en cause le dbiteur principal, cest--dire
lassigner en mme temps que la caution.

Q.115. Quels sont les moyens de dfense que la caution peut invoquer
pour ne pas payer ?
Il arrive frquemment que mme sans nier ses engagements, la caution
recherche tous les moyens de droit quelle peut utiliser pour ne pas
payer des dettes contractes par un tiers qui il a apport une aide en
donnant une caution. La loi a mis sa disposition un certain nombre
de moyens de droit :

- lexception dinexcution lencontre du crancier, par exemple
contre un banquier qui na accord que partiellement un crdit en
garantie du paiement pour lequel la caution a t donne ;

- les vices de consentement entachant de nullit lacte de
cautionnement, par exemple le dol, lincapacit, le dfaut de
qualit ;

- lextinction de lobligation principale (par exemple par
prescription ou par paiement) ;

- la dchance : lorsque le cautionnement est gnral, le crancier
est tenu, dans le mois qui suit le terme de chaque trimestre civil,
de communiquer la caution l'tat des dettes du dbiteur principal
prcisant leurs causes, leurs chances et leurs montants en
principal, intrts, commissions, frais et autres accessoires restant
dus la fin du trimestre coul, en lui rappelant la facult de
rvocation par reproduction littrale des dispositions de larticle
14 et de lart.9 AUS. A dfaut d'accomplissement de ces
formalits, le crancier est dchu vis--vis de la caution, des
intrts chus depuis la date de la prcdente information jusqu'
la date de communication de la nouvelle information.

Bref, la caution peut se prvaloir de toutes les exceptions tendant
rduire, teindre ou diffrer la dette que le dbiteur principal aurait pu
invoquer.

Cependant, la caution ne peut valablement demander au crancier de
se retourner dabord contre le dbiteur (bnfice de la discussion) ou
de diviser sa crance entre les diverses cautions (bnfice de division).

Q. 116. Quelles sont les prcautions prendre par la caution avant de
payer la place du dbiteur principal ?
Lorsque la caution est contacte aux fins de paiement de la dette
cautionne, elle doit aviser ou mettre en cause le dbiteur principal.
Cette formalit nest pas inutile dans la mesure o le dbiteur principal
peut disposer dinformations quelle na pas ; par exemple, il peut
avoir pay tout ou partie de sa dette. Cest pourquoi la loi a pos
clairement le principe que si la caution a pay sans avoir averti ou
mis en cause le dbiteur principal, elle perd son recours contre lui si,
au moment du paiement par elle ou postrieurement ce paiement, le
dbiteur avait le moyen de faire dclarer la dette teinte ou s'il avait
pay dans l'ignorance du paiement de la caution .


Sil est tabli que la dette a t paye deux fois, la caution qui a pay
et qui est dchue de son droit de recours contre le dbiteur dispose de
laction en rptition de lindu.

Q. 117. La caution qui a lgitimement pay la place du dbiteur
principal a-t-elle des moyens de droit pour rclamer son d ?
La caution qui a lgitimement pay la place du dbiteur peut se
retourner contre le dbiteur principal ou alors se mettre sa place pour
rclamer son d toute personne que ce dernier aurait pu poursuivre.

Q. 118. Pouvons-nous lgalement avoir recours dautres srets
personnelles que celles prvues dans les textes OHADA ?
Oui, dautant que le droit OHADA autorise les lgislateurs nationaux
crer dautres srets.

Q. 119. Un homme daffaire qui a donn sa caution personnelle une
de nos crances est dcd. Son engagement a t-il pris fin la
suite de son dcs ?
Non. Les engagements de la caution passent ses hritiers pour les
dettes nes antrieurement son dcs.

I I La lettre de garantie ou garantie premire
demande

Q. 120. Quest-ce que la lettre de garantie ?
La lettre de garantie ou garantie premire demande est une garantie
trs utilise dans les contrats internationaux faisant intervenir dans la
plupart des cas une banque en qualit de garant.

La lettre de garantie est une convention passe entre le donneur
dordre (le dbiteur) et un garant (un professionnel, un tablissement
financier) par laquelle le garant sengage payer une somme
dtermine au bnficiaire, sur premire demande de celui-ci. Il nest
pas ncessaire que le bnficiaire soit partie la Convention. A la
requte du donneur dordre, le garant sengage payer une somme
dtermine au bnficiaire, sur premire demande de la part de ce
dernier. Une personne physique ne peut pas souscrire une lettre de
garantie.


La lettre de garantie doit tre constate par un acte crit mentionnant
le nom du donneur dordre, du bnficiaire et du garant, la convention
de base qui a dtermin lmission de la garantie, le montant maximal
de la somme garantie, la date dexpiration de la garantie et les
conditions de la demande de paiement. De plus, la lettre de garantie
doit prciser, peine de nullit, que le garant ne peut pas bnficier
des exceptions de la caution.

Q. 121. Est-ce que le garant (une banque par exemple) peut tout
moment rvoquer une lettre de garantie ?
Non. Sauf clause contraire expresse, la garantie est irrvocable.

Q. 122. La dfaillance du dbiteur garanti suffit-elle pour que le garant
soit contraint de payer ?
Non. Le crancier doit faire au garant une demande de paiement en
forme crite, accompagne par les documents prvus dans la lettre de
garantie. La demande doit indiquer que le dbiteur a manqu ses
obligations et prciser ce en quoi consiste ce manquement.

Le garant, avant tout paiement, doit transmettre la demande au
donneur dordre pour information.

Q. 123. Le garant qui a lgitimement pay la place du dbiteur
principal a-t-il des moyens de droit pour rclamer son d ?
Oui. Le garant dispose des mmes recours que la caution contre le
donneur dordre.

2.2.1.2 Les srets relles

La sret relle est une garantie sur les biens du dbiteur. En cas de
dfaillance du dbiteur, le produit de la vente des ces biens est remis
au crancier, par prfrence aux cranciers munis de srets, que lon
appelle cranciers chirographaires.

Pour certaines srets relles, le dbiteur est dpossd de ses biens (il
sagit du gage et du droit de rtention). Dautres srets nentranent
pas de dpossession : hypothque, nantissement des droits dassocis
et des valeurs mobilires, nantissement du fonds de commerce et
privilge du vendeur de fonds de commerce, nantissement du matriel
professionnel et des vhicules automobiles, nantissement des stocks.

I Les srets relles avec dpossession

Quand cela est possible, la sret avec dpossession est prfrable.
Cette dpossession est une mesure de publicit qui permet aux tiers
dtre aisment informs de lexistence de votre garantie. En outre elle
vous permet de vous assurer que le bien qui vous a t donn en
garantie ne disparatra pas. C'est pourquoi la loi a organis des srets
sans dpossession. Le droit OHADA prvoit et organise le gage et le
droit de rtention.

A. Le gage

Q. 124. Comment constituer un gage ?

Le gage est le contrat par lequel un bien meuble est remis au crancier
ou un tiers convenu entre les parties pour garantir le paiement d'une
dette.

Le gage peut tre constitu pour des dettes antrieures, futures ou
ventuelles la condition qu'elles ne soient pas entaches de nullit
(art.45 AUS). Il peut porter sur tout bien meuble corporel ou
incorporel.

Le gage doit tre constat par crit.

Le crancier gagiste est en droit de retenir ou de faire retenir la chose
gage par le tiers convenu jusqu' paiement intgral, en principal,
intrts et frais, de la dette pour laquelle le gage a t constitu.
Sil survient une ou plusieurs autres dettes entre le mme dbiteur et le
mme crancier, postrieurement la mise en gage et devenues
exigibles avant le paiement de la premire dette, le crancier peut
retenir ou faire retenir la chose gage jusqu' complet paiement de
toutes les dettes, mme en l'absence de toute stipulation contractuelle
en ce sens (art.54 AUS).

Q. 125. Comment raliser un gage ?

Si lchance la dette garantie nest pas paye, le crancier doit se
faire dlivrer un titre excutoire (cest--dire saisir le tribunal aux fins
de ltablissement de sa crance par une dcision dfinitive). Muni de
ce titre, il sera en droit de faire vendre le bien gag.

B. Le droit de rtention

Le crancier qui dtient lgitimement un bien du dbiteur peut le
retenir jusqu' complet paiement de ce qui lui est d, indpendamment
de toute autre sret .

Par ce texte la loi vous permet de retenir une chose dont le propritaire
sest dessaisi volontairement entre vos mains, en vue du paiement de
vos crances ayant un lien avec la dtention de la chose. Ce droit de
rtention ne peut sexercer quavant toute saisie, cest--dire que vous
ne pouvez plus vous prvaloir du droit de rtention en prsence dune
saisie pratique avant lexercice de votre droit. Si le crancier ne reoit
pas le paiement, il peut convertir son droit de rtention en droit de
gage, en passant la ralisation de sa sret.

I I Les srets relles sans dpossession du dbiteur

La dpossession du dbiteur du bien donn en garantie entrane de
nombreux inconvnients qui peuvent dcourager le crdit. Cest
pourquoi la loi a prvu des formes de sret qui permettent au dbiteur
de rester en possession des biens donns en garantie. Il sagit
essentiellement des nantissements qui peuvent porter sur plusieurs
types de biens : le matriel professionnel, les stocks, le fonds de
commerce, le privilge du vendeur, les droits dassocis et les valeurs
mobilires.

A. Le nantissement des droits dassocis et des valeurs
mobilires

Les droits d'associs et valeurs mobilires des socits commerciales
et ceux cessibles des personnes morales assujetties l'immatriculation
au RCCM peuvent faire l'objet d'un nantissement conventionnel ou
judiciaire. En d'autres termes, votre dbiteur peut donner en garantie
ses droits dassocis ou valeurs mobilires, cest--dire des titres
ngociables en bourse, les actions, les parts de fondateur, les
obligations, etc. Pour que cette garantie soit valable, il faut que vous
vous prsentiez chez un notaire qui tablira lacte, lenregistrera,
linscrira au RCCM et le signifiera la socit mettrice du droit ou
de la valeur mobilire nantie. Notez que cette inscription nest valable
que pour 5 ans ; au-del elle doit tre renouvele.


B. Le nantissement du fonds de commerce

Le fonds de commerce, ensemble de biens mobiliers affects
lexercice dune activit commerciale, peut servir de garantie un
emprunt, plus prcisment peut tre nanti. Pour que le nantissement
soit valable, les parties doivent se rendre chez un notaire pour
ltablissement dun contrat de nantissement. Au cas o le crdit a
dj t accord et o votre dbiteur refuse de nantir son fonds de
commerce pour garantir ce crdit, vous pouvez demander au tribunal
comptent de vous autoriser inscrire ce nantissement. Notez que le
nantissement (conventionnel ou lgal) ne peut produire effet que sil
est inscrit au RCCM.

Q. 126. Quel est le privilge du vendeur du fonds de commerce ?

Si votre crance provient de la vente dun fonds de commerce, vous
bnficiez dune action rsolutoire, amiable, judiciaire ou de plein
droit, si vous avez fait inscrire au RCCM une prnotation
indiquant que la vente a t consentie crdit.

C. Le nantissement du matriel professionnel et des
vhicules automobiles

Le matriel servant l'quipement de l'acheteur pour l'exercice de sa
profession, qu'il soit neuf ou usag, peut faire l'objet d'un nantissement
au bnfice du vendeur. La mme sret peut tre consentie au tiers
ayant garanti les engagements de l'acqureur envers le vendeur par
cautionnement, aval ou tout autre engagement ayant le mme objet,
ainsi qu' toute personne ayant prt les fonds ncessaires l'achat.

En dautres termes, votre dbiteur peut donner en garantie son
matriel professionnel ou ses vhicules automobiles tout en continuant
les utiliser. Evidemment ce nantissement doit tre inscrit au RCCM.
Cette inscription donne au crancier un droit de suite, cest--dire le
droit de suivre lobjet o quil se trouve et un droit de prfrence,
cest--dire le droit dtre pay en priorit par rapport tout autre
crancier.


D. Le nantissement des stocks

Les matires premires, les produits d'une exploitation agricole ou
industrielle, les marchandises destines la vente peuvent tre nantis
sans dpossession par l'mission d'un bordereau de nantissement,
condition de constituer un ensemble dtermin de choses fongibles
avant l'mission du titre.

Concrtement, vous devez aller chez le notaire qui tablira lacte de
nantissement, lenregistrera, linscrira au RCCM et vous remettra un
document appel bordereau de nantissement .

I I I Les srets immobilires

Pour garantir le paiement de votre dette, vous pouvez faire inscrire sur
les immeubles appartenant votre dbiteur une hypothque.

Q. 127. Quest-ce que lhypothque ?
L'hypothque est une sret relle immobilire qui confre son
titulaire un droit de suite et un droit de prfrence.

Le droit de suite permet aux cranciers de saisir un immeuble quelle
que soit la personne qui le dtient. Le droit de prfrence permet au
crancier de se faire payer en priorit, suivant un ordre dtermin par
la loi.
Q. 128. Quels lments de la crance sont-ils garantis par le droit de
suite et le droit de prfrence ?
Le droit de prfrence garantit dabord le paiement de tout le principal
et des frais. Seuls trois ans dintrts sont privilgis au mme rang.

Si limmeuble est victime dun sinistre, votre droit de prfrence vous
permet de vous faire payer en priorit sur les indemnits dues votre
dbiteur par lassureur de limmeuble.

Q. 129. Quelles sont les formes diffrentes dhypothque (hypothques
conventionnelles ou hypothques forces) ?
Lhypothque conventionnelle est celle qui rsulte dun accord entre le
crancier et le dbiteur. En principe, elle ne peut tre consentie que par
le dbiteur qui est propritaire de limmeuble et capable den disposer.

Elle doit tre consentie pour la garantie de crances individualises et
reprsentant une somme dtermine.

L'hypothque force est celle qui est confre, sans le consentement
du dbiteur, soit par la loi (hypothque force lgale), soit par une
dcision de justice (hypothque force judiciaire). Quelle soit lgale
ou judiciaire, lhypothque force ne peut porter que sur des
immeubles dtermins, pour la garantie des crances individualises
par leur origine et leur cause et pour une somme dtermine.

Q. 130. Notre dbiteur na que des immeubles et narrive pas nous
payer. Que faire ? Les hypothques judiciaires.
Quelle que soit lorigine de votre crance, si vous justifiez quelle est
en pril, vous pouvez demander au juge lautorisation de prendre une
inscription provisoire dhypothque sur les immeubles de votre
dbiteur. Cette hypothque force judiciaire est destine garantir
votre crance.

Bien entendu, la loi prvoit que la dcision ordonnant lhypothque
judiciaire sera notifie au dbiteur qui pourra ensuite contester le bien-
fond de lhypothque ou en obtenir une rduction.

2.2.1.3. Situation des cranciers non munis dune garantie
particulire

Q. 131. Quelles prcautions doivent prendre les cranciers non munis
dune garantie particulire ?
Tout crancier a un droit de gage gnral sur le patrimoine de son
dbiteur. Cependant, il court le risque, dune part, de ne rien trouver
saisir au moment o il veut recouvrer sa crance et, dautre part, de se
trouver prim (cest--dire que les autres cranciers passeront avant lui
dans la distribution des bnfices provenant de la vente des biens
saisis) par des cranciers plus diligents ou munis de srets.

Pour viter ces risques, la loi a donn tous les cranciers le droit de
prendre des mesures conservatoires. Il sagit, entre autres, de laction
oblique et de laction paulienne et des saisies conservatoires.


Laction oblique permet au crancier dexercer lencontre du
dbiteur les droits que celui-ci nglige dexercer.

Laction paulienne vise rvoquer tout acte frauduleux accompli par
le dbiteur en vue de diminuer son patrimoine. Laction paulienne
permettra donc au crancier de reconstituer le patrimoine
frauduleusement diminu de son dbiteur.

Quant aux saisies conservatoires, elles consistent dans des procdures
de saisies rapides portant sur les meubles corporels (voitures, etc.) ou
incorporels (brevets, etc.) du dbiteur ou sur ses immeubles. Il sagit
dans ce dernier cas dune prise dhypothque judiciaire titre
provisoire.

En rgle gnrale, la saisie conservatoire ncessite que la crance soit
fonde au moins en apparence et se justifie par le pril qui menace le
recouvrement.

Q. 132. Nous venons dapprendre quune socit qui est notre dbitrice
a dpos son bilan ; notre crance est-elle perdue ?
Pas ncessairement : lorsquune entreprise, mme en tat de cessation
de paiement, dpose son bilan devant le juge en proposant des mesures
concrtes quil entend prendre en vue du redressement de lentreprise,
le juge nordonne la cessation des activits que sil estime que la
situation de lentreprise est irrmdiablement compromise. Au cas
contraire, il ordonne la continuation des activits avec lassistance du
syndic et dsigne un juge-commissaire.

Evidemment, il ne suffit pas quil y ait continuation de lactivit pour
que votre crance soit sauvegarde ; il faut la dclarer au syndic dans
les formes et dlais dtermins par la loi OHADA. Il faut galement
participer au concordat prventif ou de rglement, selon le cas. C'est
dans le cadre de ce concordat que le sort de votre crance sera
dtermin.

Le juge-commissaire peut tout moment mettre un terme la
continuation de lactivit, aprs avoir entendu le syndic.


2.3. Comment aboutir au recouvrement rapide
de vos crances

Deux procdures spciales : linjonction de payer et celle de
restituer ou de dlivrer

2.3.1. La procdure dinjonction de payer

Q. 133. Existe-t-il un moyen juridique pour aboutir au recouvrement
rapide de vos crances ?
Le lgislateur africain a prvu un moyen simplifi de recouvrement
des crances : la procdure dinjonction de payer. Cette procdure est
relativement simple et sapplique lorsque les conditions suivantes sont
runies :

- la crance recouvrer doit tre certaine, liquide et exigible ;
- la crance doit avoir une cause contractuelle, moins quelle ne
rsulte de lmission ou de lacceptation dun effet de commerce ou
dun chque revenu impay.

Pour lancer la procdure dinjonction payer, il vous suffit
dintroduire une requte accompagne des pices justificatives auprs
de la juridiction comptente du domicile de votre dbiteur. Si votre
requte lui parat fonde, le prsident rend une ordonnance que vous
devez faire signifier votre dbiteur dans un dlai de trois mois,
peine de caducit de ladite ordonnance. Votre dbiteur ainsi saisi
dispose dun dlai de quinze jours peine de forclusion pour former
opposition contre lordonnance lui signifie. Cette opposition
soumet le litige lapprciation du juge qui a rendu votre ordonnance.
A dfaut dopposition de la part de votre dbiteur dans le dlai de
quinze jours lui imparti, vous pouvez demander au greffe un
certificat de non-opposition, lequel permettra dapposer la formule
excutoire sur lordonnance qui a t rendue en votre faveur. Cette
formule excutoire vous donnera le droit de saisir les biens de votre
dbiteur et de les faire vendre aux enchres publiques, afin de rentrer
en possession de votre argent.

Par le recours cette procdure, vous pouvez obtenir un titre
excutoire dans le mois qui suit le dpt de votre requte, au cas o
votre dbiteur ne forme pas opposition. Mme au cas o une

opposition est forme, le lgislateur a voulu que votre demande puisse
aboutir plus rapidement par rapport la voie dassignation ordinaire.

En effet :
le dbiteur qui forme opposition doit vous assigner comparatre
devant le tribunal dans un dlai qui ne peut excder trente jours :
- le juge doit entendre les parties en chambre de conseil dans le
cadre dune tentative de conciliation, ce qui est susceptible
dacclrer la mise en tat du dossier ;
- le dlai dappel est bref : trente jours compter du prononc de
ladite dcision, alors quil est de trois mois compter de la
signification lorsque lon a opt pour la voie de lassignation.

2.3.2. La procdure dinjonction de restituer ou de dlivrer

Q. 134. Comment obtenir rapidement restitution dun bien meuble
corporel dtermin ?
Vous pouvez demander au tribunal comptent du domicile de la
personne qui dtient le bien en question de vous autoriser servir
celle-ci une injonction de dlivrer ou de restituer le bien. Si votre
requte lui parat fonde, le tribunal vous autorisera sommer le
dtenteur du bien davoir dans un dlai de quinze jours :

- soit transporter, ses frais, le bien dsign en un lieu et dans les
conditions indiques ;
- soit, si le dtenteur du bien a des moyens de dfense faire valoir,
former opposition.

Lopposition forme dans le dlai de quinze jours soumet le litige
lapprciation du juge qui a rendu votre ordonnance. En labsence
dopposition dans ce dlai, le greffe apposera sur votre ordonnance la
formule excutoire. Cette formule excutoire vous permettra dobtenir
restitution force du bien mobilier corporel rclam.

Cette procdure constitue un excellent complment des dispositions
lgales sur la vente avec clause de rserve de proprit. En outre, elle
permet au crancier dune obligation de dlivrance ou de restitution
dun bien dans un cadre contractuel tel que la vente, le louage, le prt
ou le dpt dobtenir rapidement et moindre cot un titre excutoire.

2.4. La saisie des biens de votre dbiteur

Q. 135. Tout bien est-il saisissable ?
Les saisies peuvent porter sur tous les biens appartenant au dbiteur
dfaillant alors mme quils seraient dtenus par des tiers, sauf sils
ont t dclars insaisissables par la loi nationale de chaque Etat-partie
ou sils sont indisponibles.

Les biens peuvent tre indisponibles et donc insaisissables en raison,
soit dune prcdente saisie, soit pour cause dadmission du dbiteur
au bnfice dune procdure collective. Il convient, cet gard, de
rappeler que les procdures collectives ont pour effet, entre autres,
dentraner la suspension des poursuites individuelles lencontre du
dbiteur.

Sagissant de lobstacle li une prcdente saisie, le principe est
quun bien saisi ne peut plus faire lobjet dune saisie distincte, car
saisie sur saisie ne vaut . Ds lors, les cranciers subsquents
doivent se joindre aux poursuites engages par le premier saisissant.

2.4.1 La saisie conservatoire des meubles, droits et
crances

La saisie conservatoire nest quune tape prliminaire dans le
processus de recouvrement des crances. Son objectif principal est de
scuriser les biens et dexercer une forme de pression sur le dbiteur,
afin de lamener payer sa dette avant quune saisie-vente ou une
saisie-attribution ne soit demande.

Q. 136. Dans quels cas faut-il pratiquer une saisie conservatoire ?
La saisie conservatoire est une procdure dont lobjectif est de placer
entre les mains de la justice des biens du dbiteur, afin de se protger
contre linsolvabilit du dbiteur, en vitant que celui-ci nen dispose
pas ou ne les fasse pas disparatre; et dexercer une pression sur lui
pour lamener payer sa dette.

Le droit OHADA permet, toute personne dont la crance parat
fonde en son principe, de solliciter par requte adresse la

juridiction comptente du domicile ou du lieu o demeure le dbiteur,
lautorisation de pratiquer une mesure conservatoire sur tous les biens
corporels ou incorporels de son dbiteur. La saisie conservatoire peut
tre effectue sans que le dbiteur soit pralablement inform, ( sans
commandement pralable ) si les circonstances sont de nature
menacer le recouvrement des biens.

La saisie conservatoire peut tre pratique sur tous les biens mobiliers
corporels ou incorporels du dbiteur, y compris lorsque ces biens sont
dtenus par un tiers (par exemple un compte bancaire). Outre les biens
corporels, le crancier peut saisir les crances du dbiteur lgard des
tiers. Par contre, les immeubles ne peuvent faire lobjet dune saisie
conservatoire.

Q. 137. Est-ce que la saisie conservatoire ncessite toujours
lautorisation dun juge ?
En principe, lautorisation du juge est ncessaire, sauf dans les cas
suivants :

- si celui qui veut procder la saisie dispose dun titre excutoire
(par exemple un jugement) ;
- si la saisie est faite pour obtenir paiement dune lettre de change
accepte, dun billet ordre, dun chque, dun loyer impay
aprs commandement.

Q. 138. Nous venons dapprendre que notre dbiteur qui rside
ltranger est de passage au pays. Pouvons-nous profiter de ce
passage pour garantir le recouvrement de notre crance ? La
saisie foraine.
On parle de saisie foraine lorsque le dbiteur na pas de domicile
fixe ou lorsque son domicile ou son tablissement se trouve dans un
pays tranger. Vous pouvez pratiquer sur les biens que ce dbiteur de
passage porte avec lui une saisie conservatoire, appele dans ce cas
saisie foraine . Ce type de saisie peut tre pratique par exemple sur
les biens du voyageur par un htelier ou sur le vhicule du voyageur
par un garagiste. Il sagit dun cas exceptionnel o le saisissant peut
tre constitu gardien des biens saisis.

2.4.2. La saisie-vente et la saisie-attribution

La saisie conservatoire peut tre convertie en saisie-vente ou en saisie-
attribution. Si, malgr la saisie conservatoire des ces biens, le dbiteur
nest pas en mesure de payer sa dette, le crancier peut procder
demander la vente des biens du dbiteur placs entre les mains de la
justice (saisie-vente) ou lattribution immdiate de la crance saisie,
disponible entre les mains du tiers (saisie-attribution). La saisie-vente
et la saisie-attribution poursuivent lobjectif pour le crancier de
rcuprer largent prt au dbiteur.

Q. 139. Quest-ce que la saisie-vente ?
Cette dernire est une forme de saisie pratique par le crancier sur
des biens corporels appartenant son dbiteur, afin de se faire payer
sur le prix.

Q. 140. Comment se droule la procdure de saisie-vente ?
Pour pratiquer une saisie-vente, il est ncessaire que le crancier soit
muni dun titre excutoire constatant en sa faveur lexistence d'une
crance liquide et exigible.

La saisie-vente dbute par un commandement notifi au dbiteur par
un huissier de justice. En cas de non-paiement lexpiration dun dlai
de 8 jours, lhuissier procde la saisie en dressant un inventaire des
biens saisis, mme si ceux-ci sont dtenus par un tiers. Dans ce cas, il
doit demander lautorisation du juge.

Le dbiteur saisi peut vendre lui-mme les biens saisis pour en affecter
le prix au paiement de la crance. Au cas o cette vente nintervient
pas dans un dlai dun mois, lhuissier procdera la vente force.
Cette vente doit tre effectue aux enchres publiques, dans les
circonstances de temps et de lieu les plus appropries pour solliciter la
concurrence ; et ladjudication est faite au plus offrant aprs trois
cries. Le prix est payable au comptant, faute de quoi lobjet est
revendu la folle enchre de ladjudicataire.

Q. 141. Une seconde saisie est-elle possible sur les mmes biens ?
Non. Elle nest pas possible, mais tout autre crancier peut tendre la
saisie dautres lments du patrimoine du dbiteur. A cet effet, il doit
faire dresser un inventaire complmentaire, qui sera signifi au

premier saisissant et au dbiteur pour porter la vente sur lensemble
des biens.

Q. 142. Comment peut-on convertir une saisie conservatoire en saisie-
attribution ?
La conversion en saisie-attribution dune saisie conservatoire est une
possibilit offerte au crancier qui a obtenu un titre excutoire. Pour ce
faire, il doit signifier au tiers saisi et au dbiteur un acte de conversion.
Le dbiteur dispose alors dun dlai de 15 jours pour contester lacte
de conversion devant la juridiction de son domicile ou du lieu o il
demeure, et le tiers, pour effectuer le paiement au crancier. Si la
conversion est justifie, aprs lexpiration de ce dlai, ou ds que le
dbiteur dclare par crit ne pas contester lacte, la demande entrane
attribution immdiate de la crance saisie, au profit du crancier.

Q. 143. Peut-on saisir titre conservatoire des droits dassocis et des
valeurs mobilires ?
Oui. Le crancier peut procder la saisie par signification dun acte
dhuissier contenant notamment lindication du titre ou lautorisation
judiciaire de saisir et le dcompte des sommes dues par le dbiteur. La
saisie est effectue soit auprs de la socit ou de la personne morale
mettrice, soit auprs du mandataire charg de conserver ou de grer
les titres et elle doit tre signifie au dbiteur dans un dlai de huit
jours.

La saisie conservatoire, qui rend ces droits insaisissables, est convertie
en saisie-vente aprs lobtention dun titre excutoire. Le crancier
doit signifier alors au dbiteur et au tiers saisi un acte de conversion, et
la vente est effectue.

Q. 144. Que peut faire un tiers dont un bien a t saisi pour le paiement
des dettes du dbiteur ?
Ce propritaire dispose des deux actions suivantes :

- Laction en distraction
Celui qui se prtend propritaire dun bien saisi tort pour le paiement
de la dette dun dbiteur, peut demander la juridiction comptente
den ordonner la distraction, cest--dire dordonner que le bien en
question lui soit restitu. Cette demande doit intervenir rapidement car
elle cessera dtre recevable ds que les biens saisis auront t vendus.

- Laction en revendication
Si les biens saisis ont dj t vendus, le propritaire qui en a t priv
tort peut saisir le tribunal comptent dune action en revendication.
Si le produit de la vente n'est pas encore distribu, il peut demander la
restitution.

Q. 145. Que puis-je faire si un bien dont je ne suis pas propritaire a
t saisi entre mes mains pour le paiement de ma dette ?
Je peux demander la nullit de la saisie en question.

Q. 146. Puis-je saisir les biens indivis d'une succession pour obtenir
paiement de la dette d'un des cohritiers ?
Lorsque les biens saisir font partie dune indivision, le Code Civil
prvoit, dans la plus part des pays OHADA, que la part indivise dun
cohritier dbiteur dans les immeubles dune succession ne peut tre
mise en vente par ses cranciers personnels avant le partage.
Cependant ces cranciers peuvent provoquer le partage ou intervenir
au partage.

Q. 147. Que peut faire un crancier qui se prvaut dun droit de
rtention sur un bien saisi la demande dun second crancier?
Le crancier qui se prvaut dun droit de rtention sur un bien saisi
(par exemple un garagiste qui retient dans son garage un vhicule dont
les rparations nont pas t rgles par le dbiteur) doit en informer
lhuissier, soit au moment de la saisie, soit plus tard par lettre
recommande avec avis de rception ou tout autre moyen laissant
trace crite.

Q. 148. Que peut faire le dbiteur pour que ses biens saisis soient
vendus au meilleur prix et pour viter les effets nfastes dune
vente aux enchres publiques de ses biens ?
La loi lui donne la possibilit de vendre volontairement les biens
saisis, pour en affecter le prix au paiement des cranciers. Il dispose
dun dlai dun mois compter de la notification du procs verbal de
saisie pour procder cette vente amiable. A lexpiration du dlai dun
mois, lhuissier saisissant peut procder la vente aux enchres
publiques, aprs avoir procd la publicit prvue par la loi. Il s'agit
de publier dans les journaux et d'apposer dans diffrents lieux publics
des affiches pour informer le public de la date de la vente des biens.

Q. 149. Un crancier peut-il saisir sur lui-mme les sommes quil
dtient pour le compte dun tiers ?
Oui. Toute personne titulaire dun titre excutoire peut procder une
saisie sur soi-mme, lorsquil dtient lgitimement des biens
appartenant son dbiteur. Concrtement, cest un huissier qui va
procder cette saisie et va en dresser procs verbal.

Q. 150. Notre dbiteur na que sa plantation ; pouvons-nous en saisir
les fruits ?
Oui et ceci constitue un cas de saisie-vente particulier. En effet, les
rcoltes et fruits proches de la maturit peuvent tre saisis avant dtre
cueillis, mais cette saisie ne peut, peine de nullit, tre effectue plus
de 6 semaines avant lpoque habituelle de maturit. Il convient
galement de vous assurer que votre dbiteur a droit aux fruits car le
droit de saisir les rcoltes sur pied nest offert quaux cranciers de
celui qui a droit aux fruits.

Pour assurer la garde des biens ainsi saisis jusqu la vente, vous
pouvez demander la juridiction comptente de dsigner un grant
lexploitation.

Q. 151. Dans quels dlais le crancier doit-il dclarer lhuissier le
montant des sommes dtenues pour le compte du dbiteur
saisi ?
Sur-le-champ, par mention dans lacte de saisie ou au plus tard dans
les cinq jours, si lacte nest pas signifi personne.

Q. 152. Comment devons-nous ragir en recevant un procs verbal de
saisie de crances pratique entre nos mains au prjudice dune
personne dont nous dtenons les fonds ?
Si vous tes un tablissement bancaire ou financier, vous tes tenu de
dclarer la partie saisissante la nature du ou des comptes de la partie
saisie ainsi que le solde desdits comptes au jour de la saisie ; dclarer
ltendue de vos obligations lgard du dbiteur saisi ; et dclarer les
ventuelles cessions des crances, dlgations ou saisies antrieures. Il
faut galement communiquer copie des pices justificatives de ces
dclarations faites par vous.


Si vous tes un dpositaire, un administrateur de deniers publics ou un
receveur, la saisie nest valable que lorsque lacte la constatant a t
dlivr la personne prpose pour la recevoir ou la personne
dlgue par elle.

Si la saisie est valablement faite, les sommes saisies entre les mains du
tiers deviennent indisponibles, et celui-ci devient personnellement
dbiteur envers le crancier saisissant des causes de la saisie et dans la
limite de son obligation.

Q. 153. Le solde du compte dclar au moment de la saisie peut-il
voluer ?
En principe, la saisie rend le solde dclar indisponible jusqu
concurrence du montant de la crance du saisissant value dans lacte
de saisie. Cependant, ce solde dclar peut tre affect par certaines
oprations de dbit et de crdit. Ainsi peuvent tre dbits des comptes
saisis :

- les revenus impays et les chques remis lencaissement ou
ports au crdit du compte antrieurement la saisie et revenus
impays ;
- les retraits despces effectus antrieurement la saisie ;
- les paiements effectus par carte ds lors que les bnficiaires ont
t effectivement crdits antrieurement la saisie.

En cas de diminution des sommes rendues indisponibles,
ltablissement doit en informer le crancier saisissant par tout moyen
laissant trace crite au plus tard dans les 8 jours.

Q. 154. A quelles sanctions sexpose celui qui ne fait aucune
dclaration lhuissier ou qui procde une dclaration
tardive ?
Toute dclaration inexacte, incomplte ou tardive expose le tiers saisi
tre condamn au paiement des causes de la saisie, mme sil ne
dtient rien pour le compte du dbiteur saisi. Il peut mme tre
condamn payer au saisissant des dommages intrts, en plus des
causes de la saisie.


Q. 155. A quelles conditions le tiers saisi doit-il se librer entre les
mains du crancier saisissant ?
La prsentation de lun des trois documents suivants peut autoriser le
tiers saisi se dessaisir valablement au profit du saisissant des
sommes quil dtient pour le compte du dbiteur saisi :

- un certificat dlivr par le greffe du tribunal attestant quaucune
contestation na t forme dans le mois suivant la dnonciation
de la saisie au dbiteur (certificat de non contestation) ;
- la grosse en forme excutoire dune dcision rejetant les
contestations qui ont pu tre faites (la dlivrance dune grosse
suppose que la dcision est devenue dfinitive, cest--dire que
les voies de recours exerces sont expires ou alors qu
lexpiration du dlai imparti, aucune voie de recours na t
exerce) ;
- une dclaration crite du dbiteur saisi attestant quil ne conteste
pas la saisie.

2.4.3. Les particularits de la saisie et de la cession des
salaires

Avec lavnement de lOHADA, la saisie-attribution des crances a
remplac lancienne saisie-arrt, et ses rgles constituent le droit
commun de la saisie des crances ; mais des rgles particulires sont
prvues pour la saisie et la cession des rmunrations.

Q. 156. Les rmunrations peuvent-elles tre saisies aux mmes
conditions et formes que toutes les crances ?
Non. La loi a prvu deux procdures distinctes : la saisie des
rmunrations, qui inclut la procdure simplifie pour les crances
daliments, et la cession des salaires.

Le total des sommes cdes ou saisies ne peut, en aucun cas, excder
un seuil fix par chaque Etat-partie ; et deux conditions
supplmentaires sont requises pour que des sommes dtenues titre de
rmunration puissent tre saisies :

- une tentative pralable de conciliation devant le tribunal
comptent du domicile du dbiteur. En cas de conciliation, le

procs-verbal mentionne les conditions de larrangement
intervenu. En cas de non-conciliation, le prsident du tribunal
ordonne la saisie aprs avoir vrifi le montant de la crance et,
sil y a lieu, tranch les contestations souleves par le dbiteur ;

- la partie qui veut saisir doit prsenter un titre excutoire. En effet,
les rmunrations ne peuvent faire, en aucun cas, lobjet dune
saisie conservatoire.

La saisie rend indisponible la quotit saisissable du salaire,
lemployeur devant adresser tous les mois au greffe le montant des
sommes retenues.

Q. 157. Quand est-ce quon peut parler du concours de saisies ?
Cette situation se produit lorsquun crancier muni dun titre
excutoire, sans tentative de conciliation pralable, intervient une
procdure de saisie des rmunrations en cours pour participer la
rpartition des sommes saisies. Cette intervention se fait par requte,
qui est notifie au dbiteur et aux autres cranciers dj dans la
procdure. Une telle intervention peut tre conteste et cette
contestation est jointe la procdure en cours.

Q. 158. Comment se droule la cession des rmunrations ?
Le salari qui veut cder un de ses cranciers une partie de son
salaire doit en faire lui-mme la dclaration au greffe de la juridiction
de son domicile. La juridiction vrifie que la saisie objet de la cession
reste dans la limite de la quotit cessible et saisissable, et si cest le
cas, le greffier mentionne la dclaration sur un registre prvu cet
effet. Ensuite, il notifie la dclaration lemployeur en indiquant entre
autres le montant de la quotit cessible retenue. Ds lors, lemployeur
est en droit de retenir les sommes cdes (si la cession a t faite son
profit) ou de la verser directement au bnficiaire (cessionnaire) sur
production dune copie de la dclaration de cession vrifie par le
tribunal.

Ds que la cession prend fin, le greffier doit immdiatement et mme
doffice en informer lemployeur.


2.4.4. La saisie des immeubles

Q. 159. Quelles sont les spcificits de la procdure de saisie
immobilire par rapport celle des meubles et autres droits ?
La saisie immobilire permet au crancier de faire placer sous main de
justice un ou plusieurs immeubles de son dbiteur, afin de les faire
vendre pour se payer sur le prix obtenu.

Malgr les simplifications apportes ce type de saisie par lOHADA,
la procdure reste trs complexe et formaliste lextrme, et sa dure
est assez longue, entranant des frais importants. Elle est nanmoins
dusage trs frquent, en raison de la valeur conomique des
immeubles et de la frquence des prts immobiliers.

La vente force des immeubles, objectif ultime de la saisie, ne peut se
faire que par la procdure tablie par le droit OHADA. Toute
convention contraire est nulle, en raison du caractre dordre publique
de ces dispositions.

Q. 160. Nous savons que notre dbiteur possde plusieurs immeubles
situs dans des villes diffrentes. Pouvons-nous saisir ces
immeubles pour garantir le recouvrement de notre crance ?
Oui. En principe, les tribunaux comptents seraient ceux du lieu o se
trouvent les immeubles. Cependant, la vente force des immeubles
dpendant dune mme exploitation et situs dans le ressort de
plusieurs juridictions se poursuit devant lune quelconque de celles-ci.

La vente force dimmeubles situs dans des ressorts de juridictions
diffrentes ne peut tre poursuivie que successivement et non
simultanment, sauf si ces immeubles font partie dune seule et mme
exploitation, ou si le prsident de la juridiction lautorise lorsque la
valeur des immeubles situs dans un ressort est infrieure aux crances
du crancier saisissant et des cranciers inscrits.


Q. 161. Plusieurs immeubles appartenant notre socit ont t saisis.
Sur quelle base pouvons-nous demander larrt des
poursuites ?
On peut demander quil soit sursis aux poursuites, afin dexcepter
certains de ces immeubles, si la valeur de ceux ayant t saisis dpasse
notablement le montant de la crance.

Dautre part, la poursuite peut tre galement suspendue en justifiant
que le revenu net et libre de lun ou lautre immeuble pendant deux
annes suffit pour le paiement de la dette en principal, intrts et frais
et en offrant la dlgation de ses revenus au crancier.

Aprs ladjudication dfinitive, le crancier peut reprendre les
poursuites sur les immeubles provisoirement excepts si le prix des
biens adjugs ne suffit pas le dsintresser.

Q. 162. Nous avons constat que les immeubles appartenant notre
dbiteur ne sont pas immatriculs au Registre. Pouvons-nous
saisir ces immeubles pour assurer le recouvrement de notre
crance ?
Oui. Malgr le fait que seuls les immeubles immatriculs peuvent faire
lobjet dune saisie immobilire. Si limmeuble poursuivi nest pas
immatricul, et la loi nationale prvoit une telle procdure, le crancier
est tenu de requrir limmatriculation la conservation foncire, aprs
y avoir t autoris par le tribunal comptent ; dans ce cas, le
commandement pralable de payer ne peut tre signifi quaprs le
dpt de la rquisition dimmatriculation. La vente ne peut avoir lieu
quaprs dlivrance du titre foncier.

Q. 163. Concrtement, comment place-t-on les immeubles de notre
dbiteur sous main de justice ?
Ce placement, pralable la vente force, se fait par le biais dun
commandement obligatoire de payer dans les 20 jours. En cas de non
paiement, le commandement pourra tre transcrit la conservation
foncire et vaudra saisie partir de sa publication. A peine de nullit,
il doit tre signifi au dbiteur et au tiers dtenteur.

Lorsque la saisie porte sur plusieurs immeubles simultanment, un
seul commandement peut suffire.


Limmeuble, et le cas chant les revenus quil produit, sont alors
indisponibles. Les revenus sont immobiliss pour tre distribus avec
le prix de la vente force ; et entre temps, ils sont dposs soit la
caisse des dpts et consignations, soit entre les mains dun squestre.

Le dbiteur ne peut donc aliner limmeuble ni le grever dun droit
rel ou dautre charge et le conservateur ou lautorit administrative
doit refuser doprer toute nouvelle inscription, sauf celle dun
nouveau commandement ou sauf si lacqureur ou le nouveau
crancier inscrit consigne une somme suffisante pour acquitter en
principal, intrts et frais, ce qui est d au crancier saisissant et aux
cranciers inscrits antrieurs, et leur signifie lacte de consignation,
car la somme consigne est spcialement affecte eux. Cette
consignation doit avoir lieu avant ladjudication et il ne peut tre
accord de dlai pour lacquitter.


2.5. Pourquoi et comment faut-il prparer et
conserver les preuves ?

2.5.1. Gnralits

Q. 164. Pourquoi faut-il conserver les preuves ?
Limportance de la preuve est capitale : celui qui ne peut faire la
preuve dun droit lui appartenant est assimilable celui qui na pas de
droit. En effet, la loi impose celui qui invoque un fait ou un acte
juridique den rapporter la preuve. Ainsi, celui qui invoque un prt
dargent ou toute autre crance contractuelle doit prouver le contrat
dont il se prvaut. Une fois la preuve de lacte juridique tablie, il
appartient au juge den dduire les consquences juridiques :
lexistence ou non du droit allgu.

Q. 165. Qui doit apporter la preuve ?
Cest celui qui invoque un fait ou un acte juridique de prouver ses
prtentions (on dit que la charge de la preuve incombe celui qui
invoque le fait ou lacte). Concrtement si A saisit le juge pour
demander le remboursement dun prt quil a consenti B, il
appartient A de prouver quil a prt cette somme B. Une fois que
cette preuve aura t faite, si B prtend quil a rembours (moyen de
dfense), cest lui de prouver ce remboursement.

Q. 166. Le juge peut-il aider les parties dans la recherche des preuves ?
Le juge doit rester neutre, cest--dire quen aucun cas il ne doit se
proccuper dtablir lui-mme la ralit ou la fausset des arguments
des parties au procs : son rle se limite apprcier la valeur des
lments de preuve qui lui sont soumis. Il ne peut suppler la
carence des parties, par exemple en invoquant la connaissance
personnelle quil aurait de laffaire.

Q. 167. La neutralit du juge lempche-t-elle de contribuer la
recherche des preuves ?
Non. Il est permis au juge dordonner mme doffice toutes mesures
dinstruction lgalement admissibles. Ainsi, il peut ordonner une
enqute, dsigner un expert, procder une descente sur les lieux.

Q. 168. Comment faut-il prouver ce que lon soutient ?
En principe, la preuve dun acte juridique (exemple : un contrat ou un
prt dargent) doit-tre faite par crit. Il existe deux catgories dcrit,
les actes sous seing priv et les actes authentiques.

2.5.2. La preuve par des actes sous seing priv

Q. 169. Un acte sous seing priv peut-il servir de preuve ?
Lacte sous seing priv, cest--dire tabli par les parties elles-mmes
ou par leurs mandataires a entre ceux qui lont souscrit et entre leurs
hritiers et ayants-cause, la mme foi que lacte authentique.

Q. 170. Quelle condition doit remplir un acte sous seing priv pour tre
valable ?
En principe, lacte sous seing priv est valable ds quil est sign par
les parties. Aucune autre formalit nest exige. Lacte sous seing
priv peut tre crit en une langue nationale ou une autre langue, par
lune des parties ou par un tiers sur une formule imprime davance
entirement ou partiellement. Il peut mme sagir dune lettre.

Q. 171. Les correspondances peuvent-elles tre utilises comme
preuve ?
Les lettres reues du dbiteur peuvent tre produites comme moyen de
preuve, par exemple au cas o elles contiennent une reconnaissance
expresse dune dette. Dans certains cas une lettre ne servira que
comme commencement de preuve par crit, par exemple si elle fait
allusion lacte quil sagit de prouver.

Cependant, une lettre ne peut-tre valablement utilise que par la
personne qui elle a t adresse. Un tiers en possession ne peut
lutiliser comme preuve car ce serait permettre ce dernier de tirer
profit dune infraction : la violation de correspondance est
gnralement punie par le code pnal dans les pays membres de
lOHADA.

Q. 172. La copie dun acte valable est-elle valable comme lacte lui-
mme ?
En principe, mme certifies conforme loriginal, les copies dacte
sous seing priv ne peuvent servir de preuve. Seul loriginal qui porte
la signature doit tre reproduit.

2.5.3 La preuve par des actes authentiques

Q. 173. Quest-ce quun acte authentique ?
Cest un acte dress par un officier public comptent dans les formes
prvues par la loi. Cest le cas des actes dresss par le notaire ou par
les officiers dtat civil.

Q. 174. Quelles sont les conditions de validit dun acte notari ?
Il doit tre rdig dans une langue nationale sans blanc ni interligne et
sign par le notaire territorialement comptent. Si ces rgles ne sont
pas observes, lacte ne sera valable quen tant quacte sous seing
priv. Loriginal appel minute sign par le notaire et les parties
est gard chez le notaire. La copie appele expdition peut tre
dlivre aux parties.

Q. 175. Peut-on contester un acte authentique ?
En rgle gnrale, lacte notari fait foi, cest--dire simpose jusqu
ce que son caractre faux ait t dmontr. On dit quil fait foi jusqu
inscription de faux. La loi a prvu une procdure spciale quil faut
suivre pour voir dclarer faux un acte authentique.

Q. 176. Quel intrt reprsente une reconnaissance de dette par acte
notari ?
Le droit OHADA classe lacte notari sur la liste des titres excutoires
(art.33 AUVE). Pour permettre son excution, le notaire doit dlivrer
une grosse cest--dire une copie de lacte revtue de la formule
excutoire. Cette grosse permet de procder lexcution force par
toutes les voies de droit, sans aucune autre procdure : aprs une mise
en demeure reste sans effet, vous pouvez faire saisir les biens du
dbiteur et les faire vendre aux enchres pour vous faire payer sur le
prix. Par contre, si la reconnaissance est faite sous seing priv, vous
devez dabord assigner le dbiteur en paiement et vous ne pourrez
saisir ses biens que lorsque le jugement sera rendu.

TROISIEME PARTIE
Lentreprise en difficult

Mieux vaut prvenir que gurir, dit ladage, et ceci est particulirement vrai
pour les entreprises. Ainsi, lOHADA met en place des mcanismes d'alerte
lorsque lentreprise est en difficult.

Ces mcanismes, rgls par lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif (AUPC), sont des procdures faisant intervenir
la justice lorsque le commerant, personne physique ou morale, nest plus en
mesure de payer ses dettes (on dit dans ce cas quil est en tat de cessation des
paiements). Lobjet de ce mcanisme est dassurer le paiement des cranciers et
le sauvetage de lentreprise.

Troisime Partie Lentreprise en difficult 89
3.1. La prvention des difficults de
lentreprise

Le droit OHADA a apport deux nouvelles procdures visant
prvenir les difficults de lentreprise : lalerte et lexpertise de
gestion. Il a galement donn certaines personnes le pouvoir de
dnonciation.

Q. 177. Quest-ce que lalerte ?
L'alerte a pour but de mettre les dirigeants sociaux face leur
responsabilit, en permettant aux commissaires aux comptes, aux
associs ou mme aux salaris de lentreprise dattirer lattention des
dirigeants, voire de leur demander des explications, sur un ou
plusieurs faits de nature compromettre la continuit de lexploitation.

En pratique, le dirigeant de lentreprise qui est interpell sur des faits
de sa gestion susceptibles de compromettre la continuit de
lexploitation doit, dans le dlai dun mois compter de cette
interpellation, fournir une rponse dans laquelle il dfinit la situation
prcise de lentreprise et les mesures envisages pour mettre fin aux
faits dnoncs.

Lalerte doit, le cas chant, permettre au dbiteur de recourir la
procdure de rglement prventif.

Q. 178. Quest-ce que lexpertise de gestion ?
Les textes OHADA donnent tout associ, mme minoritaire, le droit
de faire ouvrir une enqute sur une ou plusieurs oprations de gestion.
Il suffit que le ou les associs qui demandent cette expertise
reprsentent individuellement ou en se regroupant au moins les 1/5 du
capital. La demande est adresse au juge comptent du lieu du sige
social de lentreprise. Il appartient au juge saisi de dterminer
ltendue du pouvoir de lexpert.

Lexpert dsign adresse son rapport entre autres au demandeur. Les
honoraires de lexpert sont supports par la socit, ce qui permet aux
associs concerns de ne pas se laisser influencer par des
considrations dordre financier.
90 Troisime Partie Lentreprise en difficult
Q. 179. Les salaris et les associs ont-ils le pouvoir de faire constater
par le juge les difficults de lentreprise ?
Paralllement la procdure dalerte prvue, le droit OHADA a donn
certaines personnes le pouvoir de dnoncer certains faits rvlant
que lentreprise est en difficult ou en tat de cessation de paiement.
Ce pouvoir appartient au Ministre Public, aux commissaires aux
comptes, aux associs et aux institutions reprsentatives du personnel.

Ainsi saisi, le Prsident du tribunal fait convoquer le dbiteur
comparatre devant lui en audience non publique. L'exploit dhuissier
qui convoque le dbiteur doit contenir la reproduction intgrale de
lart.29 de lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif (AUPC).

Si le dbiteur comparat, le Prsident l'informe des faits de nature
motiver sa saisine d'office et reoit ses observations. Sil reconnat tre
en cessation des paiements ou en difficult ou si le Prsident acquiert
l'intime conviction qu'il est dans une telle situation, ce dernier lui
accorde un dlai de trente jours pour faire la dclaration et la
proposition de concordat de redressement. Le mme dlai est accord
aux membres dune socit indfiniment et solidairement responsables
du passif de celle-ci. Pass ce dlai, la juridiction comptente statue en
audience publique.

Si le dbiteur ne comparat pas, il en est pris acte et la juridiction
comptente statue la premire audience publique utile.

3.2. Le rglement des difficults de
lentreprise

Le droit OHADA a prvu trois procdures pour le rglement des
difficults de lentreprise. Il sagit du rglement prventif, avant la
cessation de paiements, du redressement judiciaire et de la liquidation
des biens, aprs la cessation de paiements.

La procdure de rglement prventif, si elle est correctement
applique, pourrait contribuer renflouer ou assainir beaucoup
d'entreprises et leur viter la cessation des paiements, qui conduit
inluctablement au redressement judiciaire ou la liquidation des
biens. La liquidation des biens vise le paiement des cranciers qui
passe par la liquidation de lentreprise avant la disparition de celle-ci.

Q. 180. Quand peut-on dire que lentreprise est en tat de cessation des
paiements ?
La cessation des paiements se traduit par limpossibilit de payer une
ou plusieurs dettes certaines, liquides et exigibles, qu'elles soient
civiles ou commerciales. Une entreprise est donc en cessation des
paiements lorsquelle ne peut pas faire face son passif exigible avec
son actif disponible. La cessation des paiements doit tre distingue
des difficults passagres de lentreprise et de l'insolvabilit ; cette
dernire est caractrise par le fait que lactif total est infrieur au
passif total. Dans bien des cas il est vrai que les entreprises sont en
tat de cessation des paiements parce quelles sont insolvables.

Q. 181. Quest-ce que le rglement prventif ?
Le rglement prventif permet une entreprise en difficults den faire
la dclaration au tribunal comptent afin dobtenir la suspension des
poursuites de ses cranciers et de proposer un concordat prventif
(accord entre lentreprise dbitrice et ses cranciers) destin viter la
cessation des paiements et permettre le redressement de lentreprise.

Le rglement prventif est applicable toute personne physique ou
morale commerante et toute personne morale de droit priv non
commerante, toute entreprise publique ayant la forme dune
personne morale de droit priv qui, quelle que soit la nature de ses
dettes, connat une situation conomique et financire difficile mais
non irrmdiablement compromise.

Q. 182. Dans quelles conditions peut-on prtendre un rglement
prventif ?
La condition fondamentale est que lentreprise ne soit pas en tat de
cessation des paiements. La requte est faite par le dbiteur qui doit
exposer la situation conomique et financire de lentreprise et les
perspectives de redressement et dapurement du passif. En outre, la
requte doit indiquer les crances pour lesquelles le dbiteur demande
la suspension des poursuites individuelles. Une offre de concordat
prventif, dposer en mme temps que la requte ou au plus tard
dans les 30 jours qui suivent, doit prciser les mesures et conditions
envisages pour le redressement de lentreprise.

Suite la proposition de concordat prventif, le Prsident du tribunal
comptent rend une dcision de suspension des poursuites
individuelles et dsigne un expert pour lui faire un rapport sur la
situation conomique et financire de lentreprise, et les perspectives
de son redressement, compte tenu des dlais et remises consentis ou
susceptibles de ltre par les cranciers et toutes autres mesures
contenues dans les propositions du concordat.

Q. 183. Quelles sont les consquences de lhomologation du concordat
prventif sur le dbiteur et les cranciers ?
Un concordat ne peut tre homologu que si les conditions formelles
de validit du concordat sont runies, et si les dlais consentis
n'excdent pas trois ans pour l'ensemble des cranciers et un an pour
les cranciers de salaires. Par ailleurs, si le concordat ne comporte pas
de demande de remise mais seulement une demande de dlai
n'excdant pas deux ans, le tribunal peut rendre ce dlai opposable aux
cranciers qui ont refus tout dlai et toute remise.

Le concordat homologu s'impose tous les cranciers antrieurs,
ainsi qu'aux cautions ayant acquitt des dettes du dbiteur nes
antrieurement la dcision. Les cautions (et coobligs) ne peuvent se
prvaloir des dlais et remises du concordat prventif, et les cranciers
munis de srets relles ne perdent pas leurs garanties mais ils ne
peuvent les raliser qu'en cas d'annulation ou de rsolution du
concordat prventif, qui intervient dans les mmes conditions que pour
le concordat de redressement judiciaire.

La dcision de rglement prventif ou d'homologation du concordat,
met fin la mission de lexpert rapporteur, ouvrant la voie la
nomination dun juge-commissaire, dun syndic et des contrleurs.

Q. 184. Quel est le rle du Syndic et des Contrleurs dans la procdure
du rglement prventif ?
Le syndic est charg dune mission de surveillance et de contrle dont
le but est de favoriser le respect des engagements pris en ce qui
concerne le paiement des cranciers et les mesures d'assainissement de
l'entreprise. Il doit signaler sans dlai tout manquement au juge-
commissaire.

Les contrleurs sont chargs de surveiller l'excution du concordat
prventif dans les mmes conditions que celles prvues pour le
concordat de redressement judiciaire (voir question suivante).

La dsignation du syndic et des contrleurs par la juridiction
comptente est facultative. Nanmoins, au cas o il ny aura pas
dsignation du syndic ni de contrleurs, il reviendra au juge-
commissaire de surveiller lui-mme lexcution du concordat et de
faire rapport la juridiction comptente des violations constates.

Q. 185. Quest-ce que le redressement judiciaire ?
Le redressement judiciaire est la solution par excellence de sauvetage
de l'entreprise en tat de cessation des paiements, en tant que
procdure destine la sauvegarde de lentreprise et lapurement de
son passif au moyen dun concordat dit de redressement. Cette
procdure permet lentreprise qui a cess ses paiements dobtenir un
accord avec ses cranciers (concordat de redressement) dont lobjet est
dobtenir de ses cranciers des dlais et des remises de paiement de
ses dettes.

Dans son offre de concordat, dposer en mme temps que la
dclaration de cessation des paiements ou au plus tard dans les 15
jours qui suivent, lentreprise en cessation des paiements doit proposer
galement de prendre toutes mesures juridiques, structurelles et
financires (y compris la cession partielle de lentreprise) susceptibles
de permettre le rtablissement des conditions de son fonctionnement
normal. Lobjectif est, ici, le redressement de lentreprise quil faut
prserver comme unit conomique et sociale.

Le redressement judiciaire doit aboutir au vote d'un concordat par la
majorit en nombre des cranciers reprsentant au moins 50% du
montant des crances.

Le concordat de redressement doit tre recherch par lentreprise
devant le tribunal comptent qui, sil y fait droit, maintient le dbiteur
la tte de son entreprise et dsigne un juge-commissaire charg
dassurer le contrle de lexcution du concordat de redressement.

Dans le cas o le concordat de redressement ne comporte aucune
remise ni dlai excdant deux ans, le tribunal peut prononcer
l'homologation aprs avoir reu communication des rapports du syndic
ou du juge-commissaire et entendu les contrleurs, sans que les
cranciers soient appels voter.

Q. 186. Quest-ce que la liquidation des biens ?
La liquidation des biens est une procdure qui a pour objet la
ralisation de lactif du dbiteur pour apurer son passif. La liquidation
des biens a lieu lorsque :

- le dbiteur ne prsente pas un concordat srieux dans les dlais
prvus ;
- en cas de non adoption ou de non homologation du concordat ;
- en cas dannulation ou de rsolution du concordat.

En effet, parce que lentreprise est en tat de cessation de paiement, la
liquidation de ses biens mobiliers et immobiliers doit aboutir
lapurement de son passif. Dans ce contexte, cest le syndic seul qui
est charg, en principe, de raliser lactif mobilier et immobilier de
lentreprise, sous le contrle du juge-commissaire nomm par le
tribunal comptent.

Le droit individuel de poursuite des cranciers munis de srets est
suspendu jusqu lexpiration dun dlai de trois mois suivant le
jugement prononant la liquidation des biens. Pass ce dlai de trois
mois, si le syndic na pas pu liquider tous les biens de lentreprise, les
cranciers munis de srets peuvent reprendre lexercice de leur droit
individuel de poursuite.

La liquidation des biens aboutit la disparition de l'entreprise.

Q. 187. Quels sont les lments dterminants du choix entre le
redressement judiciaire et la liquidation des biens ?
Le critre du choix entre le redressement judiciaire et la liquidation
des biens est le fait de proposer ou de ne pas proposer un concordat
srieux dans les dlais prvus par la loi ; cest--dire un concordat
permettant dassurer le paiement des cranciers dans des conditions
acceptables, tout en prservant lentreprise et en permettant
lassainissement de ses finances.

Cest au tribunal comptent de dcider louverture de lune ou lautre
procdure et de mettre en place, le cas chant, les organes qui seront
chargs, avec ou sans le concours du dbiteur, d'atteindre les objectifs
poursuivis par la procdure choisie.

Enfin, il faut rappeler que le redressement judiciaire doit tre converti
en liquidation des biens lorsquil n'est plus possible pour lentreprise
dbitrice de prsenter un concordat srieux.

La liquidation des biens est la solution la plus adquate pour les
entreprises qui n'ont pas de chances srieuses de redressement. La
liquidation des biens vite une procdure de redressement judiciaire
dont lchec est prvisible, aprs avoir absorb la quasi-totalit de
lactif du dbiteur au dtriment des cranciers. Le dlai relativement
bref imparti pour le dpt de loffre de concordat (15 ou 30 jours,
selon les cas) va dans le sens de permettre de dcider rapidement du
sort de lentreprise.
3.3 Effets des procdures collectives sur les
contrats en cours et sur les biens des
tiers

Q. 188. Quel est le sort des contrats conclus antrieurement la
dcision douverture du redressement judiciaire ?
Dans son offre de concordat de rglement, le dbiteur peut exiger
lexcution des contrats conclus antrieurement la requte du
rglement prventif, notamment si cette excution apparat comme
tant une des garanties de la bonne mise en uvre du concordat
prventif.

Q. 189. Le contractant peut-il refuser de remplir ses obligations
conclues antrieurement au rglement prventif au motif que le
dbiteur ne remplit pas lui-mme ses obligations ?
Non. Le contractant ayant pris ses engagements antrieurement la
requte du rglement prventif ne peut refuser dexcuter ses
obligations sans engager sa responsabilit contractuelle, notamment
lorsque cette excution constitue une des garanties de la bonne mise
en uvre du concordat prventif. Logiquement, le dfaut dexcution
des engagements de la socit en rglement prventif nouvre droit au
profit des cranciers qu dclaration du passif.

Q. 190. Quel est le sort des biens acquis par lentreprise avec insertion
dune clause de rserve de proprit ?
La dtention dun bien mobilier par le dbiteur fait prsumer ses
cranciers quil en est le propritaire. Ainsi, ils peuvent lui faire
confiance la vue de la solvabilit apparente qui rsulte de la
possession dudit bien.

La loi a soumis la revendication des biens mobiliers certaines
conditions. Sagissant particulirement des biens acquis avec clause de
rserve de proprit, laction en revendication du vendeur ne peut
aboutir qu une double condition :

- La clause doit avoir t expressment stipule par crit ;
- la clause doit avoir t rgulirement publie au Registre du
commerce et du crdit mobilier (RCCM).
3.4 La procdure collective internationale

Etant donn que lentreprise qui fait lobjet dune procdure collective
peut avoir des reprsentations dans plusieurs des 16 Etats-parties, les
dispositions de lOHADA rpondent certaines questions qui peuvent
en dcouler. Voici les principales questions poses.

Q. 191. Puis-je excuter dans un Etat-partie une dcision douverture
dune procdure collective rendue dans un autre Etat-partie ?
Oui, lorsque cette dcision est devenue irrvocable. A compter de la
publication de cette dcision dans un autre Etat-partie, celui qui paie
entre les mains du dbiteur une somme quil aurait d payer entre les
mains du syndic nest pas valablement libr (ce paiement est
inopposable au syndic).

Q. 192. Les syndics peuvent-ils exercer leurs pouvoirs dans un Etat
autre que celui dans lequel ils ont t dsigns ?
Oui. Les syndics rgulirement dsigns peuvent exercer tous les
pouvoirs qui leur sont reconnus par le droit OHADA dans tous les
Etats-parties.

Q. 193. La reconnaissance dans lEtat X dune procdure collective
ouverte dans lEtat Y fait-elle obstacle louverture dune
procdure collective dans lEtat X ?
Non. A cot de la procdure principale ouverte au sige social, on peut
ouvrir une procdure collective secondaire dans un autre Etat-partie.

3.5 Les salaris dans le processus de
rglement des difficults de l'entreprise

Q. 194. Les salaris peuvent-ils jouer un rle dans le traitement des
difficults de lentreprise ?
Oui. Ils ont le droit de dclencher la procdure dalerte et un droit de
rvlation.

A. Le droit de dclencher la procdure dalerte

Le reprsentant du personnel peut dclencher une procdure dalerte
sil a connaissance des faits de nature affecter de manire
considrable la situation conomique de lentreprise.

B. Possibilit dassigner lentreprise en redressement judiciaire

En sa qualit de crancier de lentreprise, tout salari peut, pour le
paiement de ses arrirs de salaire, assigner lentreprise comparatre
devant le Tribunal comptent afin que soit ouverte contre lentreprise
une procdure en redressement judiciaire.

C. Possibilit de dnoncer tout fait rvlant la cessation des
paiements

Les institutions reprsentatives du personnel peuvent communiquer au
Procureur de la Rpublique tout fait survenu dans lentreprise rvlant
la cessation des paiements. A son tour, le Ministre Public doit porter
ces faits la connaissance de la juridiction comptente, laquelle
ouvrira la procdure de redressement judiciaire.

Quand la procdure est dclenche, les salaris concerns doivent tre
entendus. En outre, ils doivent tre informs du droulement de la
procdure.

Q. 195. Comment sont protgs les salaires dans les entreprises en
redressement judiciaire ou en liquidation des biens ?
Le salaire tant le seul moyen dexistence du salari et de sa famille, il
faut veiller ce quil soit pay avant toute somme due dautres
cranciers de lentreprise. Ainsi, la fraction incessible et insaisissable
du salaire est super protge . On dit que le salaire bnficie dun
super privilge . Cela veut dire qu'il sera pay en priorit, avant
certaines crances.

Pour dterminer concrtement le rang quoccupera cette crance parmi
les autres, il faut distinguer selon les cas o les deniers partager
proviennent de la vente dun immeuble de ceux o ils proviennent de
la vente dun bien meuble.

Lorsque les sommes partager proviennent de la vente dun
immeuble, la quotit incessible et insaisissable du salaire sera paye
au second rang, cest--dire juste aprs les frais de justice engags
pour parvenir la ralisation des biens vendus. Ainsi, les crances
salariales passent avant les crances hypothcaires, les crances de la
masse et les crances munies dun privilge gnral.

Lorsque les sommes partager proviennent de la vente dun bien
meuble de lemployeur, le rang de la fraction incessible et
insaisissable du salaire est peu prs le mme : elle sera paye en
troisime lieu, aprs les frais de justice engags pour la ralisation du
bien vendu ainsi que les frais engags antrieurement pour la
conservation du bien du dbiteur dans lintrt des cranciers.

Le syndic est tenu de payer aux salaris la quotit incessible et
insaisissable de leur salaire dans les dix jours de louverture de la
procdure collective.

3.6 Sanctions prvues lgard des dirigeants
dentreprise

Les fautes commises par les dirigeants dentreprise, que ce soit avant
ou aprs l'ouverture des procdures de redressement judiciaire ou de
liquidation des biens, peuvent entraner de graves sanctions. En outre,
certaines sanctions caractre patrimonial peuvent contribuer
directement au paiement des cranciers et, le cas chant, au
redressement de l'entreprise.

Q. 196. Quelles sont les sanctions prvues contre les dirigeants
dentreprise ?
Elles sont dordre civil et commercial, ou pnal.

Au plan civil, on distingue les sanctions patrimoniales des dchances
et interdictions.

En ce qui concerne les sanctions patrimoniales, les dirigeants
dentreprise peuvent tre condamns combler tout ou partie du passif
de lentreprise sil est tabli quils ont commis des fautes de gestion
ayant entran la cessation des paiements de lentreprise. Par ailleurs,
la procdure collective ouverte contre lentreprise peut tre tendue
ses dirigeants lorsque ceux-ci se sont comports comme de vritables
matres de laffaire (lorsquils ont dispos des biens de lentreprise
comme de leurs biens propres) ; enfin, les dirigeants dentreprise
peuvent se voir interdire de cder leurs droits sociaux, dexercer leur
droit de vote dans les assembles et mme tre contraints de cder ces
droits.

Sagissant des dchances et interdictions, que le droit OHADA
dsigne par lexpression faillite personnelle , ces sanctions sont
destines carter de la vie civique, politique et des affaires les
dirigeants dentreprise qui ont eu un comportement immoral. Elles
consistent en une interdiction :

- de faire le commerce, de diriger, dadministrer ou de contrler
une entreprise ;
- dexercer une fonction publique lective et dtre lecteur pour
ladite fonction publique ;
- dexercer une fonction publique, administrative, judiciaire ou
professionnelle.

La dure de ces dchances et interdictions est fixe par le juge et ne
peut tre infrieure trois ans ni suprieure dix ans.

Au plan pnal, les fautes et agissements dlictueux des dirigeants
sociaux sont rprims par des sanctions pnales. Le droit OHADA
prvoit certaines incriminations au titre de la banqueroute frauduleuse,
ou des dlits assimils la banqueroute, pour un certain nombre
d'actes et d'infractions. Cependant, les agissements dlictueux des
dirigeants sont rprims par des sanctions pnales prvues dans les
droits nationaux.

Q. 197. Quelles sont les fautes des dirigeants de lentreprise pouvant
mener la faillite personnelle ?
La faillite personnelle est une sanction caractre extrapatrimonial,
pouvant tre prononce tout moment de la procdure collective. Elle
sapplique aux commerants, personnes physiques, ou dirigeants
dentreprises assujettis aux procdures collectives, ayant commis des
fautes graves, telles que la soustraction de la comptabilit de
lentreprise, le dtournement ou la dissimulation frauduleuse de l'actif
ou du passif, l'exercice indirect du commerce dans un intrt
personnel, l'abus des biens ou du crdit de la socit, l'obtention, par le
dol, d'un concordat annul par la suite, la commission d'actes de
mauvaise foi ou des imprudences inexcusables.

De mme, dautres fautes considres moins graves (incomptence
manifeste, non-dclaration de la cessation des paiements dans les 30
jours, non-acquittement du passif social mis sa charge) peuvent
amener le tribunal comptent prononcer, facultativement, la faillite
personnelle.

QUATRIEME PARTIE
Lentreprise et le rglement
des diffrends

La connaissance des modes de rglement des diffrends, que ce soit caractre
contentieux ou extrajudiciaire, demeure une priorit pour toute entreprise.

La lgislation OHADA a mis en place un systme de rglement des diffrends
moderne et adapt aux conditions conomiques et sociales des Etats-parties.

On envisagera ici tant le rglement des diffrends que lexcution des dcisions
de justice.

Quatrime Partie Lentreprise et le rglement des litiges 105
4.1. Le rglement des diffrends

Q. 198. Comment lentreprise peut-elle rgler les diffrends qui
lopposent aux autres entreprises ou aux tiers ?
Il faut distinguer les matires rpressives et non-rpressives.

En matire rpressive (pnale), lentreprise qui veut engager des
poursuites contre son employ ou des tiers pour des infractions commises
son prjudice procdera soit par voie de plainte adresse la police, la
gendarmerie ou au Procureur de la Rpublique comptent. Elle peut
galement, lorsque linfraction poursuivre est qualifie de dlit, soit
sadresser un huissier de justice aux fins de citation directe de lauteur
de linfraction devant le tribunal comptent, soit saisir le Procureur de la
Rpublique comptent dune plainte avec constitution de partie civile
contre lauteur de linfraction.

Pour toutes les autres matires, lentreprise peut saisir le tribunal
comptent ou faire rgler le litige par voie darbitrage au cas o une
convention darbitrage (clause compromissoire ou compromis
darbitrage) existe entre elle et la partie adverse.

Outre les modes contentieux de rglement des litiges ci-dessus rappels,
lentreprise peut recourir aux modes amiables de rglement des
diffrends que sont la mdiation, la conciliation et la transaction.

Q. 199. Quest-ce que larbitrage ?
Les parties peuvent, pour des raisons qui leur sont propres, dcider de
soumettre leur litige, non un juge tatique, mais un ou plusieurs
simples particuliers choisis par elles et investis pour la circonstance de
la mission de juger. Larbitrage est lopration laquelle procdent
ces juges particuliers appels arbitres .

Q. 200. Quel intrt prsente le recours larbitrage ?
Il est gnralement admis que par rapport la justice tatique,
larbitrage a lavantage de permettre une justice plus rapide, moins
coteuse ; une justice de meilleure qualit parce quadministre par
des spcialistes ; une justice plus conviviale, facilitant la continuation
des relations daffaires ; une justice rendue dans la confidentialit et la
discrtion.
106 Quatrime Partie Lentreprise et le rglement des litiges
En tout cas, il est constant que larbitrage vous permet de choisir vous-
mme, non seulement le ou les juges qui rgleront votre conflit, mais
aussi la loi sur laquelle ils sappuieront ainsi que la langue appliquer
dans la procdure. La confidentialit et la discrtion de la procdure
darbitrage sont galement incontestables. A ce titre, larbitrage est plus
conforme lesprit des relations daffaires.

Q. 201. Tout diffrend est-il susceptible dtre rgl par voie
darbitrage ?
Vous ne pouvez rgler par voie darbitrage que les litiges portant sur
des droits dont vous avez la libre disposition. Ainsi sont exclus du
champ de larbitrage les litiges portant sur ltat des personnes,
notamment le divorce.

Sagissant des parties au litige, il est admis que les Etats, les
collectivits publiques ainsi que les tablissements publics peuvent
tre parties un arbitrage. Lorsque le litige oppose des parties rgies
par des lois diffrentes en raison de leur nationalit diffrente, le
rglement par voie darbitrage est le mode conseiller. En effet, il ne
sera pas facile dimposer lune des parties la loi de lautre. De
surcrot, en raison des conventions internationales sur lexcution des
sentences arbitrales ratifies par la quasi-totalit des Etats, il sera plus
ais dexcuter dans un pays donn une sentence arbitrale quune
dcision de justice trangre.

Q. 202. A quel arbitre soumettre le rglement de votre conflit ?

A. Larbitrage sous lgide de la CCJA

LOHADA a cr parmi ses institutions une Cour, la Cour Commune de
Justice et darbitrage (CCJA) qui intervient galement en matire
darbitrage. Par une clause darbitrage (voir le modle lAnnexe 5 de
cet ouvrage) ou un compromis darbitrage vous pouvez soumettre votre
diffrend cette Cour. La CCJA ne tranche pas elle-mme les diffrends.
Elle nomme ou confirme les arbitres, est informe du droulement de
linstance et examine les projets de sentences.

B. Larbitrage sous lgide dautres institutions

Dans plusieurs pays OHADA il existe des centres darbitrage les plus
souvent crs au sein dune Chambre de commerce ou dun organisme

patronal. Les parties sont libres dopter pour lapplication du rglement
darbitrage de lune ou lautre de ces institutions.

En outre, pour ce qui concerne les arbitrages internationaux, il existe
aussi dautres institutions, hors de lOHADA, auxquelles les parties
peuvent sadresser, telle que la Chambre de commerce international
(CCI), dont le sige est Paris.

C. Larbitrage ad hoc

Il est galement possible pour les parties de recourir un arbitrage ad
hoc, cest--dire un arbitrage o les parties ne passent pas par une
institution darbitrage.

Q. 203. Comment recourir larbitrage ?
Il faut distinguer les cas o le litige nest pas encore n du cas o il est
dj n.

A. Cas o le diffrend nest pas encore n : la clause
darbitrage

Pour que le litige qui natra ventuellement de vos relations daffaires
puisse tre rgl par voie darbitrage, il faut quait t insre dans
votre contrat une clause darbitrage. Cette clause doit entre autres :

- tre suffisamment claire et prcise pour viter toute contestation
future sur la commune intention des parties ;
- assurer qu'en dpit d'une ventuelle obstruction de l'une des parties,
l'arbitrage pourra se drouler ;
- prciser le lieu o l'arbitrage se droulera, la langue de la procdure, les
rgles de droit applicables au fond du litige et la procdure ;
- dsigner avec prcision le centre d'arbitrage qui sera ventuellement
saisi.

La plupart des centres d'arbitrage proposent une clause type. Il est
conseill de les reproduire ou tout au moins de s'en inspirer pour rdiger
votre clause, afin d'viter toute difficult future.

B. Cas o le diffrend est dj n : le compromis darbitrage

Lorsque le conflit est dj n, vous pouvez aussi le faire rgler par voie
darbitrage. Pour y arriver vous devez commencer par signer un
compromis darbitrage, cest--dire une convention par laquelle vous
dcidez de confier la recherche de la solution dudit conflit larbitrage.

Ce compromis darbitrage peut tre conclu mme si une juridiction
tatique est dj saisie du litige. Dans ce cas, le juge tatique doit se
dessaisir de laffaire. La rdaction du compromis darbitrage est
dlicate. Cest pourquoi nous avons prsent en annexe un exemple de
compromis qui peut vous inspirer dans la rdaction du vtre.

Q. 204. Quelles sont les raisons qui justifient le recours croissant
larbitrage comme mode de rglement des diffrends (surtout
dans le cas des contrats internationaux) ?
Le rglement des litiges par voie darbitrage revt une importance
particulire dans le cadre de lOHADA, tel point que le Trait, ds son
premier article, encourage le recours larbitrage pour le rglement des
diffrends contractuels comme une des voies pour atteindre son objectif
dharmonisation du droit des affaires dans les Etats-parties.

Dans ce sens, loccasion de la signature des contrats reprsentant
souvent des valeurs conomiques trs importantes, les contractants ont
intrt de sassurer que tout diffrend li linterprtation ou
lexcution de ce contrat qui pourrait se produire entre eux, sera rgl de
faon rapide, efficace et confidentielle.

Dans le cas des contrats internationaux, avec des contractants de
nationalit diffrente, la tendance est au rglement de ces diffrends par
un organe neutre, plutt que par les juridictions nationales de lune ou
lautre partie, qui souvent peuvent tre souponnes de partialit.


4.2. Lexcution des dcisions de justice

Q. 205. Quels sont les obstacles qui peuvent entraver lexcution d'une
dcision de justice ?
- Lexercice dune voie de recours comme obstacle lexcution
dune dcision de justice
Sauf dans le cas o lexcution provisoire a t ordonne ou lorsque la
loi en dispose autrement en matire de rfr par exemple les
dcisions rendues par un tribunal ne sont excutoires qu lexpiration
des dlais prvus pour exercer les voies de recours.

Si vous avez exerc la voie de recours approprie dans le dlai qui vous
est imparti, la dcision ne sera excute quaprs que la juridiction
saisie aura statu sur le mrite de votre recours.

- Le dpt d'une requte aux fins de dfenses excution comme
obstacle l'excution d'une dcision de justice
En matire de rfr, ou si le juge a ordonn lexcution provisoire
nonobstant toute voie de recours contre sa dcision, la personne contre
laquelle cette dcision a t rendue doit, pour en suspendre lexcution
provisoire, solliciter auprs de la juridiction saisie, les dfenses
excution. Il en est de mme lorsquun pourvoi a t form, car sauf en
matire pnale et en matire dtat des personnes (divorce,
reconnaissance denfants, etc.) le pourvoi ne suspend pas lexcution de
larrt.

- Lassignation en rfr comme obstacle l'excution d'une
dcision de justice
En rgle gnrale, une assignation en rfr suspend la vente des biens
saisis. Toutefois, lexception de ladjudication des immeubles,
lexcution force peut tre poursuivie jusqu son terme en vertu dun
titre excutoire par provision. Lexcution est alors poursuivie aux
risques du crancier, charge pour celui-ci, si le titre est ultrieurement
modifi, de rparer intgralement le prjudice caus par cette
excution, sans quil y ait lieu de relever de faute de sa part.

- La premption de la dcision
Les codes de procdure civile comportent une rgle en vertu de
laquelle les jugements par dfaut doivent tre excuts dans les douze
mois de leur obtention ; pass ce dlai, ces jugements sont rputs non
avenus parce quils sont rputs prims.

- Le dfaut de signification pralable de la dcision excuter
Vous ne pouvez pas excuter contre une personne une dcision qui ne
lui a pas t notifie.

Q. 206. Tout dbiteur est-il susceptible de faire lobjet dune excution
force ?
En principe tout dbiteur peut faire lobjet dune excution force, en
cas dabsence dexcution volontaire, car tout dbiteur rpond de sa
dette sur son patrimoine ; mais son crancier doit justifier que la dette
est certaine, liquide et exigible, et disposer dun titre excutoire.

Cependant, certains dbiteurs bnficient dune protection particulire
qui les met labri de toute excution force. Il sagit de lEtat et des
personnes morales de droit public, qui bnficient de limmunit
dexcution. En effet, on allgue que ces personnes morales sont
toujours solvables et quil ny a pas lieu de procder par voie
dexcution force leur encontre.

Par ailleurs, les dettes certaines, liquides et exigibles de ces personnes,
quelles quen soient la forme et la mission, donnent lieu
compensation avec les dettes galement certaines, liquides et exigibles
dont quiconque sera tenu envers elles.

Les dettes sus voques sont considres comme certaines lorsquelles
rsultent dune reconnaissance par les personnes morales de droit
public bnficiant de limmunit dexcution ou dun titre ayant un
caractre excutoire.

Q. 207. Les missions diplomatiques peuvent-elles faire lobjet dune
excution force ?
Limmunit dexcution voque plus haut ainsi que la courtoisie
internationale sopposent lexcution force contre une mission
diplomatique.


Q. 208. LEtat est-il oblig de prter son concours lexcution des
dcisions et autres titres excutoires ?
Oui. La formule excutoire vaut rquisition directe de la force
publique et la carence ou le refus de lEtat de prter son concours
engage sa responsabilit.

Q. 209. Les frais dexcution sont-ils toujours la charge du dbiteur ?
En principe, tous les frais de lexcution force sont la charge du
dbiteur, sauf sil tait manifeste quils ntaient pas ncessaires au
moment ou ils ont t exposs. Ainsi, les frais de recouvrement
entrepris sans titre excutoire, resteraient la charge du crancier.

Q. 210. Quel type dactes ou de documents constituent des titres
excutoires ?
Ce sont principalement les titres manant de lAdministration, tant
donn quelle bnficie du privilge de lexcution doffice, tels que
les dcisions juridictionnelles revtues de la formule excutoire; les
actes et dcisions juridictionnelles trangers ainsi que les sentences
arbitrales dclares excutoires par une dcision juridictionnelle, non
susceptibles de recours suspensif dexcution de lEtat dans lequel ce
titre est invoqu ; les procs-verbaux de conciliation signs par le juge
et les parties ; les actes notaris revtus de la formule excutoire ; et
les dcisions auxquelles la loi nationale de chaque Etat-partie attache
les effets dune dcision judiciaire.

Q. 211. Peut-on procder lexcution dune dcision de justice toute
heure et quel que soit le jour ?
Il sagit, en dautres termes, de savoir si lhuissier peut excuter une
dcision de justice toute heure de jour ou de nuit et nimporte quel
jour de la semaine.

Sagissant du jour, aucune mesure dexcution ne peut tre effectue
un dimanche ou un jour fri. Cependant, en cas de ncessit, le
Prsident de la juridiction dans le ressort de laquelle se poursuit
lexcution peut autoriser une excution un dimanche ou un jour fri.

Sagissant des heures de lexcution, aucune mesure dexcution ne
peut tre commence avant 8 heures ou aprs 18 heures. Cependant,
en cas de ncessit, le Prsident de la juridiction comptente peut
autoriser des mesures dexcution en dehors des heures lgales. Mais
cette autorisation ne peut pas tre accorde au cas o lexcution se
poursuit dans un lieu servant dhabitation.

Les actes dexcution poss en dehors des jours et heures lgales sont
considrs nuls et de nul effet.

CINQUIEME PARTIE
Recettes pour bien grer
la transformation ou la fin
de votre entreprise

Si vous avez dcid de restructurer le cadre de vos activits, cette dcision peut
entraner la transformation, voir la dissolution de votre socit.

Pour les entreprises qui veulent continuer leur activit sociale dans un autre cadre
juridique, nous abordons ici les cas de transformation, fusion ou scission des
entreprises; pour celles ayant dcid de mettre un terme lactivit sociale, nous
abordons les raisons autorisant la dissolution de la socit, et les procdures qui
sy rapportent.

Cinquime Partie La transformation ou la fin de votre entreprise 115

5.1. La transformation, la fusion et la scission
de lentreprise

Q. 212. Quel est le quorum requis pour dcider de la transformation
d'une socit ?
Transformer une socit, cest--dire en changer la forme sans crer
une personnalit nouvelle, requiert lunanimit des associs lorsque
cette transformation aura pour effet d'aggraver la responsabilit des
associs, cest--dire sil sagit de transformer une socit dans
laquelle la responsabilit des associs est limite en une socit dans
laquelle cette responsabilit est illimite.

Q. 213. Une socit transforme demeure-t-elle lie par les obligations
qu'elle a contractes antrieurement sa transformation ?
Les obligations contractes par la socit subsistent sous la nouvelle
forme. Il en est particulirement ainsi des srets. Lorsqu'une socit
dans laquelle la responsabilit est illimite est transforme en une
socit caractrise par une limitation de la responsabilit des associs
leurs apports, les cranciers dont la dette est antrieure la
transformation conservent leur droit la fois contre la socit et contre
les associs.

Q. 214. Quels sont les principaux effets de la fusion des socits?
La fusion est lopration par laquelle deux socits se runissent pour
ne former qu'une seule, soit par cration d'une socit nouvelle, soit
par absorption de l'une par l'autre.

La fusion a pour principal effet d'entraner la transmission titre
universel du patrimoine des socits qui disparaissent du fait de la
fusion la socit absorbante ou la socit nouvelle. Elle entrane
galement la dissolution sans liquidation des socits qui
disparaissent.

Un exemple de fusion est celle des socits TOTAL, FINA et ELF
pour crer une nouvelle socit dnomme TOTALFINAELF .

116 Cinquime Partie La transformation ou la fin de votre entreprise
Q. 215. Quels sont les principaux effets de la scission ?
La scission consiste dans le partage du patrimoine d'une socit entre
plusieurs socits existantes ou nouvelles, entranant la dissolution
sans liquidation des socits qui disparaissent, et la transmission titre
universel de leur patrimoine aux socits existantes ou nouvelles.

Elle prsente de nombreux avantages conomiques, notamment celui
de permettre une gestion plus efficace dans une socit qui exerce des
activits diffrentes.

Q. 216. Comment sont protgs les droits des minorits dans les
procdures de fusion/scission des socits ?
Les dirigeants des socits qui participent lopration doivent arrter
un projet de texte et le mettre la disposition de tous les associs ou
actionnaires, par lintermdiaire du greffe ou par insertion dun avis
dans un journal dannonce lgale. La dcision de fusion ou de scission
est dcide dans chacune des socits. Les dcisions y affrentes sont
prises dans les mmes conditions que celles requises pour
laugmentation du capital ou pour la dissolution de la socit.

En outre, si la dcision aura pour effet daugmenter les engagements
des associs, elle ne peut tre prise qu lunanimit.


5.2. La dissolution de lentreprise

Q. 217. Quelles sont les raisons qui peuvent nous autoriser dissoudre
notre entreprise ?

Le droit OHADA a prvu diverses causes de dissolution des socits.
Certaines de ces causes sont communes toutes les socits, dautres
sont particulires certaines formes de socit.

A. Causes pouvant tre invoques quelle que soit la forme de
votre socit :

Ces causes peuvent dcouler de la loi, de la volont des parties ou
dune dcision de justice.

a) Causes lgales

Il sagit entre autres de :
- larrive du terme prvu par les statuts (la socit ne peut pas tre
cre pour une dure suprieure 99 ans) ;
- la disparition de lobjet social ou limpossibilit de le raliser.

b) Causes volontaires

Volont commune des associs de dissoudre la socit par
anticipation.

c) Une dcision de justice

Au cas o il justifie dun intrt lgitime, par exemple, lexistence
entre les associs dune msentente ayant entran la paralysie de la
socit, tout associ peut demander en justice la dissolution de la
socit.

La dissolution de la socit peut galement tre une consquence de
son annulation. Enfin elle aussi peut rsulter de la liquidation des
biens de la socit.

B. Causes de dissolution particulires certains types de
socit

a) Causes de dissolution particulires aux SARL

La SARL peut tre dissoute :
- la demande de tout intress, au cas o le capital social est rduit
un montant infrieur au minimum lgal (1.000.000 F CFA), moins
quil y ait augmentation corrlative du capital ;
- au cas o par suite des pertes constates dans les tats financiers de
synthse, les capitaux propres de la socit deviennent infrieurs
la moiti du capital social, moins que la socit ne rduise son
capital ou que dans les 2 ans la socit ne reconstitue ses capitaux
propres jusqu ce que ceux-ci soient la hauteur de la moiti au
moins du capital social.

b) Causes de dissolution propres aux SA

La SA peut tre dissoute :
- au cas o le capital social est infrieur au minimum lgal :
10.000.000 F CFA pour les socits ne faisant pas appel lpargne
publique et 100.000.000 F CFA pour celles faisant appel public
lpargne ou inscrites la bourse des valeurs ;

- en cas de perte de plus de la moiti du capital social, moins :
quau plus tard la clture du 2
e
exercice suivant celui au
cours duquel la constatation des pertes est intervenue, les
associs ne rduisent le capital social dun montant au moins
gal celui des pertes qui nont pu tre imputes sur les
rserves ;
que dans le mme dlai, les associs naient reconstitu les
capitaux propres, concurrence dune valeur au moins gale
la moiti du capital social.

Sagissant de la diminution du nombre dactionnaires, la socit
deviendra une SA unipersonnelle si le nombre dassocis est rduit
un. Dans ce cas, il faudra adapter les statuts.

C. Causes de dissolution propres aux SNC

La SNC peut tre dissoute :
- au cas o une dcision de faillite personnelle ou une interdiction
dexercer est prononce contre un associ, moins que la

continuation de la socit ne soit dcide lunanimit ou que les
statuts naient prvu cette continuation ;
- en cas de dcs dun associ, moins que les statuts naient prvu la
continuation avec les associs survivants ou avec les hritiers du
dfunt ;
- en cas de runion de toutes les parts entre les mains dun seul
associ.

Cependant, lassoci unique bnficie dun dlai pour rgulariser la
situation.

Q. 218. Quelles sont les suites de la dissolution de la socit ?
La dissolution de la socit doit tre porte la connaissance de
l'administration fiscale et publie au Registre du commerce et du
crdit mobilier (RCCM), puis dans un journal dannonces lgales.

Il faut galement procder au partage ou la liquidation des biens de
la socit. Le liquidateur, qui peut tre dsign par la socit ou par
dcision de justice, dsintresse dabord les cranciers, commencer
par les cranciers privilgis, notamment les frais de justice, les
salaris, le trsor public, etc. Le surplus des biens est attribu aux
associs ; on appelle ce surplus distribu boni de liquidation .

Pendant les oprations de liquidation et de partage, la personnalit
morale de la socit est maintenue.


SIXIEME PARTIE
Mali :
rgles et renseignements spcifiques pour les entreprises

Certains aspects touchant la vie des socits, tels que la fiscalit des entreprises,
les rgles de droit pnal en jeu en cas de violation du droit OHADA,
lorganisation judiciaire, etc., ne relvent pas du Droit Communautaire de
lOHADA. Les aspects spcifiques du cadre juridique malien qui demeurent de la
comptence du lgislateur national sont analyss dans cette partie.

Sixime Partie Mali : rgles et renseignements spcifiques pour les entreprises 123

6.1. La fiscalit des entreprises au Mali

Toute entreprise doit tenir une comptabilit et payer les impts prvus par la loi.
A dfaut elle sexpose de lourdes sanctions. La fiscalit des entreprises au Mali
est rgle par le Code Gnral des Impts (CGI) institu par lordonnance N 06
CNLM du 27 fvrier 1970 portant adoption du CGI.

6.1.1. Les obligations fiscales des entreprises

A. Les principaux impts la charge des entreprises

a) Impt sur les socits (IS)

Il sagit dun impt sur lensemble des bnfices ou revenus raliss
par une socit dont le chiffre daffaires est suprieur 30 millions de
F/CFA.

Le taux de cet impt est de 35% pour les socits anonymes, les
socits responsabilit limite ou les socits en commandite par
actions ; il est de 25% pour les socits en nom collectif (article 201
CGI).
b) Impt Synthtique

Cet impt est peru sur les exploitants dentreprises ralisant au plus
30 millions de F/CFA de chiffre daffaires annuel.

Le taux de cet impt est fix en fonction de la nature et de la taille de
lactivit ; il varie entre 14.700 et 1.200.000 F/CFA (article 174 CGI).

c) Impt sur les Traitements et Salaires

Cet impt ne concerne la fiscalit des entreprises que dans la mesure
o celles-ci ont une obligation de retenue la source sur les salaris
quelles emploient.

Cest un impt progressif la charge de lemploy et prlev par
lemployeur. Son taux varie de 0 42%.

124 Sixime Partie Mali : rgles et renseignements spcifiques pour les entreprises
d) Charges accessoires aux salaires

- La contribution forfaitaire la charge des employeurs. La
base taxable est le total des rmunrations verses par
lemployeur (y compris avantages en nature). Le taux est de
5,5%.

- Les taxes sur les salaires sont constitues de la TL (Taxe
Logement) au taux de 1 % et de la TFP (Taxe de formation
professionnelle ou taxe dapprentissage) au taux de 2%.

- La part patronale de la cotisation sociale varie entre 18,4 et
20,4% de la masse salariale. Il convient de signaler que cette
part est complte par une cotisation du salari verse par la
voie de la retenue la source.

- Le taux de cotisation du salari est de 3,6% du salaire ; cette
retenue correspond au montant que lInstitut National de
Prvoyance Sociale (INPS) reverse au salari tranger
lorsquil quitte dfinitivement le Mali avant lge de la
retraite.

e) Impt sur le Revenu (IR)

LImpt sur le Revenu des personnes physiques (IR) est acquitt par
toute personne ayant une rsidence au Mali. Son taux se situe entre 30
et 35% du revenu brut du contribuable par an.

f) Taxe sur la valeur ajoute (TVA)

Lentreprise doit payer une TVA sur le chiffre daffaires ralis au
cours du mois.
Son taux, applicable pour lensemble des oprations imposables, est
de 18 %.

g) Droits denregistrement

Ils frappent certains faits tels que la rdaction dun acte ou la mutation
dun droit. Ils ont essentiellement un but fiscal.


Pour cette catgorie dimpt il existe 3 taux :

- un taux fixe dun montant de 6.000 F/CFA pour les actes de
formation, de fusion, de prorogation ou de dissolution des socits ;

- un taux proportionnel entre 5 et 20% sur les cessions dimmeubles ;

- un taux progressif dtermin en fonction de la nature de lacte et de
lobjet qui est cd.

h) Droits de timbre

Ces droits sont applicables aux papiers tablis dans le cadre des actes
civils et judiciaires. Le taux est progressif et varie en fonction du
montant vers.

Larticle 927 nouveau du CGI dispose que : Le prix des papiers
timbrs que fournit le service de lenregistrement et le droit de timbre
des papiers que les contribuables sont autoriss timbrer eux-mmes
ou quils font timbrer, sont fixs ainsi quil suit, raison de la
dimension du papier :

- papier registre 6.000 F/CFA
- papier normal 3.000 F/CFA
- demi-reliure de papier normal 1.500 F/CFA

Toutefois, les correspondances adresses lAdministration en
application de larticle 917-8 sont assujetties, quelle que soit la
dimension du papier employ, un droit de timbre de :

- 500 F/CFA pour les demandes dattribution de terrain ;
- 200 F/CFA pour les autres correspondances. .

i) Patente

La patente est un impt qui est d par toute personne tirant son revenu
dune activit professionnelle non salarie et relevant du rgime du
rel.

La patente est compose dun droit fixe et dun droit proportionnel.

- le montant du droit fixe (150.000 F/CFA) est fix dans le tableau des
patentes de larticle 276 Nouveau du CGI.
- le droit proportionnel est gal 10% de la valeur locative, avec du
droit fixe comme minimum.

Elle doit tre acquitte au plus tard le 1
er
Mai pour lanne en cours.

Le montant de la patente est augment de :

- la cotisation de la Chambre de Commerce et dIndustrie du Mali
(CCIM)
- la taxe de voirie.

B. Les obligations comptables de lentreprise

Les entreprises sont tenues de dclarer, dans les trois premiers mois
suivant la clture de lexercice comptable, le montant de leur bnfice
imposable pour lanne ou lexercice prcdant. Si une exploitation a
t dficitaire, la dclaration de dficit est produite dans le mme
dlai.

En outre, les entreprises exerant leur activit au Mali, ainsi que dans
un ou plusieurs autres Etats, devront dclarer au Chef du Service des
Impts Bamako, chaque anne ou pour chaque exercice dans les
dlais indiqus ci-dessus, le montant du bnfice global ralis dans
les dits Etats. A cette dclaration globale sera jointe la dclaration
intressant leur activit au Mali.

La dclaration et le versement de la TVA collecte par lentreprise se
fait au plus tard le 15 pour les oprations du mois prcdent.
C. Sanctions
Les infractions aux obligations de dclaration et ou paiement des taxes
sont poursuivies et sanctionnes, suivant les types dimpts, par une
majoration et souvent par la fermeture de ltablissement.

6.1.2. Le contrle de limpt

Le systme fiscal malien est de type dclaratif. La dclaration dimpt
est prsume sincre et exacte. Cest lAdministration de vrifier
lexactitude et la rgularit des dclarations.


Au Mali, il y a deux types de contrles :
- le contrle sur pices : dans ce cadre, lInspecteur vrificateur
peut, au vu de la dclaration fiscale, demander des
claircissements, notamment en cas de discordance ou de
contradiction entre les lments en sa possession et ceux qui lui
ont t fournis. Il peut aussi demander de rapporter la preuve des
dclarations ;

- le contrle sur place ou la vrification : ici, cest lInspecteur
vrificateur qui se dplace pour contrler les dclarations au sein
mme de lentreprise. Dans ce cadre, il peut demander toutes
pices justificatives (bilan, compte de rsultat etc.) quil jugera
utiles pour le bon droulement du contrle.

6.1.3. Contentieux de limpt : comment contester une
imposition ?

Limpt peut tre contest en saisissant, selon une procdure qui est
relativement complexe, ladministration fiscale, puis le juge si le
demandeur nest pas satisfait des dcisions administratives.

Lorsque le contribuable estime quil a t impos tort ou surtax, sa
premire rclamation doit tre adresse au Chef du Centre des Impts
de sa commune ou la Direction Gnrale des Impts.

Si la Direction estime, aprs vrification, que le contribuable a t
impos tort, elle ordonne un dgrvement dimpt ; dans le cas
contraire, elle adresse au demandeur un Avis de Mise en
Recouvrement (ARM).

Le contribuable qui nest pas satisfait ce niveau peut galement
contester son imposition en sadressant au Ministre de lEconomie et
des Finances.

Enfin, limpt peut tre contest devant le tribunal, ce qui est rare dans
la pratique au Mali. A cet gard, il convient de souligner que les
questions relatives aux contributions directes relvent de la
comptence des juridictions administratives et celles relatives aux
contributions indirectes des juridictions judiciaires.


6.1.4. Les incitations fiscales

Les incitations fiscales sont prvues dans le Code des Investissements
du Mali.

A. Champ d'application du code des investissements

Est considr comme investissement, le financement des
immobilisations et du fonds de roulement initial dans le cadre dun
projet de dveloppement (article 2 du code des investissements).

Les personnes physiques ou morales, quelle que soit leur nationalit,
rgulirement tablies au Mali conformment la lgislation
malienne, exerant ou dsirant exercer une activit qui rentre dans le
champ dapplication tel que dfini par le code, sont assures des
garanties gnrales et avantages noncs dans le prsent code sous
rserve que leurs projets soient ligibles selon les critres dfinis par
dcret pris en Conseil des Ministres.

Sont exclues du bnfice du code prcit, les entreprises caractre
exclusivement commercial, les entreprises de recherche et
dexploitation minires et ptrolires. Ces activits sont rgies par le
Code de Commerce, le Code Minier, le Code Ptrolier et leurs textes
dapplication.

Il est accord aux entreprises qui rentrent dans le champ dapplication
le bnfice de lun des rgimes suivants :

- Le Rgime A, appel rgime des petites et moyennes entreprises. Il
concerne les investissements dun montant infrieur 150 Millions
de F/CFA ;

- Le Rgime B, appel rgime des grandes entreprises pour les
investissements suprieurs ou gaux 150 millions de F/CFA ;

- Le Rgime dit des Zones Franches, pour les entreprises nouvelles
tournes principalement vers lexportation qui peuvent couler
jusqu 20% de leur production sur le march national.


B. Garanties gnrales

Les investisseurs trangers bnficient des mmes privilges que les
investisseurs nationaux.

Le droit au transfert des capitaux et de leurs revenus est garanti aux
personnes physiques ou morales trangres qui effectuent au Mali un
investissement financ par un apport en devises. Les personnes
trangres qui ont procd des investissements ou qui occupent un
emploi dans une entreprise malienne, ont le droit, sous rserve de la
rglementation en matire de change, de transfrer dans la devise
cde au moment de la constitution de ces investissements, les
dividendes, les produits de toute nature des capitaux investis, les
produits de liquidation ou de la ralisation de leurs avoirs, et les
salaires.

C. Avantages accords

Le Code des Investissements instaure un rgime fiscal privilgi en
vue de promouvoir les investissements des capitaux privs tant
nationaux qutrangers dans les activits de production et de prestation
de services et offre de garanties ncessaires pour scuriser les
investissements raliss.

Trois rgimes sont prvus par le Code des Investissements :

I. Les entreprises, dont le niveau dinvestissement est infrieur 150
millions de F/CFA, hors taxes sont agres au " Rgime A " et
bnficient des avantages suivants :

1. En cas de cration dactivits nouvelles :

a) exonration pendant la dure de la ralisation des
entreprises agres, fixe trois ans des droits et taxes
limportation sur les matriels, machines, outillages, pices
de rechange et matriaux de construction ncessaires la
ralisation du programme agre ;

c) exonration, pendant les 5 premiers exercices, de limpt sur les
socits et de limpt sur les bnfices industriels et
commerciaux ainsi que de la contribution des patentes.

2. En cas de dveloppement dactivit existante :

a) exonration pendant 1 an des droits et taxes limportation
sur les matriels, machines, outillages, pices de rechange
et matriaux de construction ncessaires la ralisation du
programme agre.

Toutefois, lexonration des droits et taxes limportation nest
applicable que dans la mesure o ces biens ne sont pas produits
localement.

II. Les entreprises, dont le niveau dinvestissement est gal ou
suprieur 150 millions de F/CFA, sont agres au " Rgime B "
et bnficient des avantages suivants :

1. En cas de cration dactivits nouvelles :

a) exonration pendant la dure de la ralisation des
entreprises agres, fixe trois ans des droits et taxes
limportation sur les matriels, machines, outillages, pices
de rechange et matriaux de construction ncessaires la
ralisation du programme agre ;

b) exonration, pendant les huit premiers exercices, de limpt
sur les socits et de limpt sur les bnfices industriels et
commerciaux ainsi que de la contribution des patentes.

2. En cas de dveloppement dactivit existante :

a) exonration pendant 1 an des droits et taxes limportation
sur les matriels, machines, outillages, pices de rechange
et matriaux de construction ncessaires la ralisation du
programme agre.

Toutefois, lexonration des droits et taxes limportation nest
applicable que dans la mesure o ces biens ne sont pas produits
localement.

III. La reprise pour rhabilitation dentreprise publique par de
nouveaux promoteurs dans le cadre de programme de privatisation
dentreprises publiques, bnficie suivant le montant de
linvestissement, des avantages des rgimes A ou B. Ces

entreprises bnficient cet effet, pendant une dure de 30 ans, de
lexonration totale de tous droits et taxes lis lexercice de leurs
activits.

IV. Les entreprises utilisant 60% au moins de matires premires
dorigine locale sont appeles entreprises de valorisant les matires
premires locales. En plus des avantages prvus aux rgimes A et
B, ces entreprises bnficient de lexonration pendant 4 exercices
supplmentaires, de limpt sur les bnfices industriels et
commerciaux ainsi que de la contribution des patentes et de
limpt sur les socits. La dure supplmentaire sera de 6 ans
pour les entreprises installes dans les zones gographiques hors
de Bamako.

V. Les entreprises dveloppant linnovation technologique bnficient
dune dduction de 5% du montant de la contribution forfaitaire
la charge des employeurs normalement due au titre des salaires
verss aux employs de nationalit malienne.

Est considr comme entreprise dveloppant linnovation
technologique, toute entreprise remplissant au moins une des
conditions suivantes :

- investir 5 % minimum de son chiffre daffaires dans la
recherche ou faire la recherche-dveloppement en son sein ;

- prsenter un programme dinvestissement visant exploiter les
rsultats de recherche dun organisme malien ou de chercheur
malien isol.

VI. Quant au rgime dit de Zones Franches, les entreprises qui y sont
soumis bnficient de lexonration totale ou permanente de tous
droits et taxes lis lexercice de leurs activits condition
quelles exportent 80 % de leur production.

D. Le dlai de validit des avantages
Le dlai de ralisation des entreprises agres au code des
investissements est fix trois ans. Le promoteur dont le projet na
pas connu un dbut de ralisation (gnie civil, acquisition de matriel
et dquipement) dans le dlai imparti, perd automatiquement le
bnfice des avantages fixs par le texte dagrment.
6.2. Les socits de droit malien

Il sagit des socits coopratives et mutuelles dune part, et dautre part des
socits civiles.

6.2.1 Les socits coopratives et mutuelles

Elles sont rgies par la loi N 94-040 portant rglementation des
institutions mutualistes et coopratives dpargne et de crdit adopte
par lAssemble Nationale en sa sance du 30 juin 1994.

Les coopratives et les mutuelles dpargne et de crdit se dfinissent
comme un groupement de personnes, dot de la personnalit morale,
sans but lucratif et capital variable, fond sur les principes dunion,
de solidarit et dentente mutuelle et ayant principalement pour objet
de collecter lpargne de ses membres et leur consentir du crdit.

Il convient de distinguer les coopratives objet civil et celles ayant
un objet commercial.

A. Les socits coopratives objet civil

a) Constitution des socits coopratives et mutuelles

Les formalits de constitution sont simples : les groupements
dpargne et de crdit, caractre coopratif ou mutualiste sans but
lucratif et capital variable sont dots de la personnalit morale. Les
membres se runissent en assemble gnrale constitutive, adoptent
les statuts, lisent les premiers administrateurs et le conseil de
surveillance et dsignent les personnes habilites contrler les
comptes de la socit.
b) Particularits des socits coopratives

Ayant comme objet la collecte dpargne de leurs membres et de leur
consentir du crdit, les socits coopratives et mutuelles se
caractrisent comme suit :

- Le capital social est librement dtermin, il ny a ni minimum ni
maximum ;


- Lexercice titre principal dactivits dpargne et de crdit au
profit des membres ;

- Le fonctionnement sur la base de principes coopratifs ou
mutualistes ;

- Lexistence de la personnalit morale ;

- La dotation en capital variable.

c) Droits des membres des socits coopratives et mutuelles

Tous les membres jouissent, entre autres, du droit de participer aux
activits de lentreprise et la prise des dcisions, leur adhsion est
libre et volontaire. Le fonctionnement est dmocratique et se
manifeste notamment dans les institutions de base. Chaque membre
na droit qu une seule voix et cela quelque soit le nombre de parts
quil dtient.

La responsabilit des membres par rapport aux dettes sociales est au
moins gale au montant des parts sociales souscrites ; la constitution
dune rserve gnrale est obligatoire et les sommes ainsi mises en
rserve ne peuvent tre partages entre les membres.
d) Contrle des socits coopratives et mutuelles

Il est prvu par la loi un contrle interne et un contrle externe.

Le contrle interne est assur par un comit de surveillance compos
de quelques membres lus par lassemble gnrale. Ce contrle porte
sur tous les aspects touchant lorganisation et au fonctionnement de
ces socits et leurs organes financiers. Ce contrle sappuie sur les
textes lgislatifs, rglementaires, les statuts et les rglements qui
rgissent ces socits.

Le contrle externe est celui conu en fonction des incidences de
lactivit exerce sur la politique montaire et sur la protection des
pargnants.

Les tats financiers sont approuvs par lAssemble Gnrale tablis
selon les normes dfinies par la Banque Centrale des Etats de
lAfrique de lOuest (BCEAO).
e) Le rgime fiscal

Les socits coopratives et mutuelles sont exonres de tout impt
direct ou indirect, taxe ou droit affrent leurs oprations. Leurs
membres sont galement exonrs de tout impt et taxes sociales en
ce qui concerne leurs activits de collecte dpargne et de doctroi de
crdit.
B. Les socits coopratives objet commercial

Les coopratives ont une certaine spcificit par rapport aux autres
coopratives. Elles sont soumises un agrment de lAutorit
Montaire, linspection de la Commission de la Banque Centrale des
Etats de lAfrique de louest (BCEAO), et au rgime fiscal des autres
socits.
a) Lagrment des COOPEC

Lagrment est accord par dcision de lAutorit Montaire (au Mali
le Ministre charg des Finances), aprs avis de la Cellule de Contrle
et de Suivi des Systmes Financiers Dcentraliss (CCS/SFD).
b) Linspection et le contrle des COOPEC

Les COOPEC sont soumises une surveillance et contrle du Ministre
des Finances travers la CCS/SFD et de la BCEAO. Ce contrle
pour but :
- de veiller la qualit de leur situation financire et de leur gestion
comptable ;

- dassurer le respect des rgles dontologiques de la profession ;

- en cas dirrgularit, la Commission et le Ministre charg des
Finances peuvent prononcer des sanctions disciplinaires pouvant
conduire au retrait de lagrment. Dans ce cas la Commission
dsigne un administrateur provisoire.


6.2.2 Lentreprise artisanale

Les textes OHADA ne rglementent pas lartisanat. Au plan interne,
lartisanat est rgi par loi N 95-029 du 17 fvrier 1995 portant code
de lartisanat du Mali.

Lactivit artisanale consiste en lextraction, la production, la
transformation des biens et/ou prestations de service grce des
procds techniques dont la matrise requiert une formation
notamment par la pratique. Elle peut tre exerce par des personnes
physiques ou morales. Les artisans sont inscrits au rpertoire de la
chambre de mtiers de leur circonscription dans les 2 mois suivant le
dbut de leurs activits. Linscription au rpertoire des mtiers est
personnelle.

Leur rgime fiscal est dtermin en fonction du chiffre daffaires
annuel. Lorsque le montant du chiffre daffaire est infrieur
30.000.000 de F/CFA cest le rgime de limpt synthtique qui est
applicable et dans le cas contraire cest le rgime du bnfice rel
applicable aux socits commerciales.

6.2.3 Les socits civiles

A. Les socits civiles de droit commun

Ont le caractre civil toutes les socits auxquelles la loi nattribue pas
un autre caractre raison de leur forme, de leur nature, ou de leur
objet.

La socit civile est prvue par les articles 1832 1876 du code civil.
Ces textes se bornent prsenter quelques rgles et laissent aux parties
une entire libert pour organiser la socit.

a) Constitution de la socit civile

La socit est institue par 2 ou plusieurs personnes qui conviennent
par un contrat, daffecter une entreprise commune des biens ou leur
industrie et sengagent profiter de lconomie et contribuer aux
pertes.

b) Grance de la socit civile

La grance de la socit civile est assure par un ou plusieurs grants
statutaires ou non, personnes physiques ou personnes morales. Le
grant est dsign par les associs qui reprsentent plus de la moiti
des parts sociales. Il peut accomplir tous les actes de gestion.

c) Les associs

Les associs sont des personnes physiques qui nont la qualit de
commerants. Ils rpondent indfiniment des dettes sociales, la
proportion de leur part dans le capital. Les associs se runissent en
assemble mais cest aux statuts quil appartient de prvoir les rgles
de majorit pour ladoption de toute dcision concernant la socit.

d) Le rgime fiscal des socits civiles

Ces socits civiles sont soumises limpt sur les revenus (IR). Elles
peuvent tre soumises limpt sur les socits lorsquelles se livrent
des oprations de nature commerciale.

B. Les socits civiles statut particulier
Les socits civiles sont des personnes morales qui ont une activit
civile, comme les professions librales (avocat, architecte, ingnieur,
conseil etc.), et les socits civiles immobilires.

a) Les socits civiles professionnelles (SCP)

Les SCP se dfinissent comme lassociation de plusieurs personnes
physiques habilites exercer la mme profession. Au Mali, aucun
texte ne rglemente les SCP. On se rfre aux articles 1832 1873 du
code civil qui ne contiennent que des dispositions dordre gnral.

b) Les socits civiles immobilires

Elles sont une association des personnes dsireuses daccrotre leur
force en grant ou en construisant ensemble des immeubles. Aucun
texte ne rglemente les SCI au Mali. Elles sont, de ce fait, rgies par
les articles 1832 1873 du code civil.


6.3 Les relations de travail : lessentiel de ce
quun chef dentreprise doit connatre en
tant quemployer

Les relations de travail au Mali sont rgies par la loi N92-020 du 23 septembre
1992 portant adoption du code du travail.

Le contrat de travail est la convention en vertu de laquelle une personne sengage
mettre son activit professionnelle moyennant rmunration sous la direction et
lautorit dune autre personne appele lemployeur (article L13 du code du
travail).

6.3.1 De la nature du contrat de travail

Le contrat de travail est de deux sortes :

- le contrat dure dtermine qui est dfini comme un contrat dont
la dure est prcise lavance suivant la volont des parties,
renouvelable une fois ; au-del, il devient un contrat dure
indtermine ;

- le contrat dure indtermine qui est, aux termes de larticle L19
du code du travail, tout contrat de travail qui ne rpond pas aux
dfinitions du contrat dure dtermine, du contrat
dapprentissage, du contrat de qualification, ou du contrat
dengagement lessai.

Tout contrat de travail ncessitant, du fait de lemployeur,
linstallation des travailleurs hors de la localit o ils rsident au
moment de sa conclusion doit tre, aprs visite mdicale de ceux-ci,
constat par crit devant linspection rgionale du travail du ressort.

Les contrats des travailleurs trangers seront, dans tous les cas,
constats par crit et soumis au visa de la Direction Nationale du
travail (article L26).

Ces contrats sont rdigs en langue franaise, tablis 4 exemplaires et
comportent certaines mentions obligatoires (article L27 du code du
travail).

La demande de visa incombe lemployeur. Le visa devra tre obtenu
avant tout commencement dexcution du contrat. Si le visa est refus,
le contrat est nul de plein droit.

Si lautorit comptente pour accorder le visa na pas fait connatre sa
dcision dans le quinze jours qui suivent la rception de la demande,
le visa sera rput avoir t accord. Le refus de visa doit tre motiv.

6.3.2 La rupture du contrat de travail

Le contrat peut prendre fin son terme (contrat dure dtermine).

Le contrat dure indtermine peut tre rompu par chacune des
parties aprs un pravis (variant de deux trois mois). La rupture peut
tre abusive lorsque les conditions de forme nont pas t respectes
ou si elle manque de cause relle suffisante.

En dehors de toute rupture abusive, celle-ci peut donner lieu au
paiement dindemnits (danciennet, de congs pays ou de rupture
abusive) ; la rsiliation du contrat pour cause conomique intervient
selon une procdure spcifique.

6.4. Les sanctions auxquelles sexposent au
Mali les auteurs des actes en violation
des normes du droit OHADA

La socit en difficult est celle dont la ralisation de lobjet est devenue plus ou
moins compromise du fait de son impossibilit faire face ses engagements.
Ces socits sont dans une situation dchec. Nanmoins, cette situation de
difficult peut en elle-mme donner lieu lapplication des rgles pnales. Car
dsireux de sauver leurs affaires, les actionnaires ou les dirigeants sont parfois
tents de se livrer des manuvres qui risquent le plus souvent de menacer les
intrts des cranciers. Cest la raison pour laquelle, en plus de la faillite,
lAUSC numre pnalement la banqueroute et les dlits assimils.

Quant aux sanctions, lAUSC renvoie aux peines en vigueur dans les Etats
parties. Le droit pnal malien module les peines en fonction de la forme des
socits et des rgles violes.

6.4.1 En cas de fausses dclarations des associs
concernant le capital social

Larticle 423 du code de commerce malien dispose que: Seront
punis dun emprisonnement de deux six mois et dune amende de
50.000 2 millions de francs, ou de lune de ces deux peines
seulement, les associs dune socit responsabilit qui, sciemment,
auront fait dans lacte de socit, une dclaration fausse, concernant
la rpartition des parts sociales entre tous les associs, la libration des
parts ou le dpt des fonds, ou auront omis cette dclaration. Les
dispositions du prsent article seront applicables en cas
daugmentation du capital .

Larticle 424 dispose galement que : seront punis des peines
prvues larticle 423 les grants qui, directement ou par personne
interpose, auront mis pour le compte de la socit des valeurs
immobilires quelconques .


6.4.2 En cas dactions contraires aux intrts de la socit

Larticle 425 du Code de Commerce malien dispose que: seront
punis dun emprisonnement dun an cinq et dune amende de
100 000 2,5 millions de francs, ou lune de ces deux peines
seulement :

1 ceux qui, frauduleusement, auront fait attribuer un apport en
nature, une valuation suprieure sa valeur relle ;

2 les grants qui, en labsence dinventaire ou au moyen dinventaire
frauduleux, auront, sciemment, opr entre les associs, la rpartition
de dividendes fictifs ;

3 les grants qui, mme en labsence de toute distribution de
dividendes, auront sciemment, prsent aux associs un bilan inexact
en vue de dissimuler la vritable situation de la socit ;

4 les grants qui, de mauvaise foi, auront fait des biens ou du crdit
de la socit, un usage quils savaient contraire lintrt de celle-ci,
des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou entreprise
dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement ;

5 les grants qui, de mauvaise foi, auront fait des pouvoirs quils
possdaient ou des voix dont ils disposaient, en cette qualit, un usage
quils savaient contraire aux intrts de la socit, des fins
personnelles ou pour favoriser une autre socit ou entreprise dans
laquelle ils taient intresss directement ou indirectement .

6.4.3 En cas de violation des dispositions concernant la
gestion de la socit

Les grants sont punis en cas de violation des dispositions concernant
la gestion de la socit et cet gard, larticle 426 du code de
commerce malien dispose que les grants : seront punis dune
amende de 25 000 1 million de francs :

1 les grants qui nauront pas tabli, chaque exercice, linventaire,
le compte de rsultat, le bilan, et un rapport sur les oprations de
lexercice ;

2 les grants qui nauront pas, dans le dlai de quinze jours avant la
date de lAssemble, adress aux associs le compte dexploitation
gnrale, le compte des pertes et profits, le bilan, le rapport sur les
oprations de lexercice, le texte des rsolutions proposes et, le cas
chant, le rapport des commissaires aux comptes, ou qui nauront pas
tenu linventaire la disposition des associs au sige social ;

3 les grants qui nauront pas, toute poque de lanne, mis la
disposition de tout associ, au sige social, les documents suivants
concernant les trois derniers exercices soumis aux Assembles :
compte dexploitation gnrale, inventaire, compte de pertes et profits,
bilans, rapports des grants et, le cas chant, des commissaires aux
compte, et procs-verbaux des Assembles .

4 larticle 427 du code de commerce prcise que : seront punis dun
emprisonnement de deux trois mois et dune amende de 50 000 2
millions de francs ou de lune de ces peines seulement, les grants qui
nauront pas procd la runion de lAssemble des associs dans les
six mois de la clture de lexercice ou, en cas de prolongation, dans le
dlai fix par dcision de justice, ou qui nauront pas soumis
lapprobation de la dite Assemble les documents prvus au 1 de
larticle 426 .

6.4.4 En cas de violation des normes comptables

Seront punis dun emprisonnement de deux six mois et dune
amende de 25 000 1 million de francs, ou de lune de ces deux
peines seulement, les grants qui, sciemment, lorsque lactif net de la
socit, du fait de pertes constates dans les documents comptables,
devient infrieur au quart du capital social :

1 Nauront pas, dans les quatre mois qui suivront lapprobation des
comptes ayant fait apparatre ces pertes, consult les associs afin de
dcider sil y a lieu dissolution anticipe de la socit ;

2 Nauront pas dpos au greffe du tribunal habilit statuer en
matire commerciale, inscrit au registre du commerce et publi dans
un journal dannonces lgales, la dcision adopte par les associs.


6.4.5 Les sanctions spcifiques concernant les Socits
Responsabilit Limite (SARL)

Seront punis dune amende de 25 000 250 000 F/CFA, les grants
dune socit responsabilit limite qui auront omis de mentionner
sur tous actes ou sur tous documents manant de la socit et destins
aux tiers, lindication de sa dnomination sociale, prcde ou suivie
immdiatement des mots Socit Responsabilit Limite ou des
initiales S.A.R.L et de lnonciation du capital social.

Larticle 430 du code de commerce malien dit que les dispositions des
articles 457 et 458 sont applicables aux commissaires aux comptes des
Socits Responsabilit Limite.

Lorsque les Socits Responsabilit Limite sont tenues davoir un
commissaire aux comptes, les articles 456 et 459 leur sont applicables.

Les peines prvues pour les Prsidents, Administrateurs et Directeurs
Gnraux des socits anonymes sont applicables, en ce qui concerne
leurs attributions, aux grants des socits responsabilit limite.

Il convient de signaler que les dispositions des articles 424 429 du
code de commerce malien sont applicables toute personne qui,
directement ou par personne interpose aura, en fait, exerc la gestion
dune Socit Responsabilit Limite sous le couvert ou au lieu et
place de son grant lgal.


6.5. Les diffrents modes de rglement des
litiges commerciaux

6.5.1 Le rglement des litiges devant les tribunaux maliens

Lorganisation judiciaire au Mali est structure de telle sorte que la
justice obit un principe de double degr de juridiction.

Au premier plan, nous avons les Justices de Paix Comptence
Etendue, les Tribunaux de Premire Instance, le Tribunal de
Commerce et le Tribunal du Travail.

Au second plan il se trouve les Cours dAppel.

Les juridictions comptentes pour connatre des litiges en premier
ressort sont les Justices de Paix Comptence Etendue (JPCE) qui
sont au nombre de quarante ou les Tribunaux de Premire Instance
qui sont au nombre de 16.

Ces juridictions qui occupent le premier degr dans la hirarchie
judiciaire sont comptentes pour connatre en premier et dernier
ressort tous les litiges dont le montant nexcde pas 100.000 F/CFA en
principal et 10.000 F/CFA de revenu mensuel dtermin soit en vente
soit du prix de bail.

Enfin, il existe une juridiction spcialise qui est le Tribunal de
Commerce. Ce dernier est comptent pour juger en premire instance
et dans certains cas en dernier ressort les affaires commerciales,
(contestations entre commerants, litiges relatifs aux actes de
commerce entre toutes personnes, ainsi quen matire de
redressement, de liquidation judiciaire et de faillite personnelle), dans
lesquelles les parties ont dclar vouloir tre juges dfinitivement et
sans appel ainsi que toutes les demandes dont le principal nexcde
pas 1.000.000 de F/CFA.

Il existe 3 Tribunaux de Commerce au Mali :

- le tribunal de commerce de Kayes couvrant seulement la rgion de
Kayes ;

- le tribunal de commerce de Bamako couvre, en plus du district de
Bamako, les rgions de Koulikoro, Sikasso et Sgou ;

- enfin, le tribunal de commerce de Mopti qui couvre les autres
rgions du nord (Mopti, Tombouctou, Gao et Kidal).
Lappel des jugements rendus par les tribunaux de commerce est
connu par la cour dappel territorialement comptente.

Il existe trois cours dappel (Kayes, Bamako et Mopti). Les arrts
rendus par ces cours dappel peuvent faire lobjet dun pourvoi devant
la cour Suprme du Mali Bamako. Celle-ci est organise en Section
Judiciaire, en Section Administrative et en Section des Comptes.

Toute personne physique ou morale peut se dfendre elle-mme ou
par un mandataire de son choix devant les juridictions maliennes.

6.5.2 Larbitrage au Mali

Au Mali lon constate lexistence dune pratique et dune
rglementation fournie concernant les modes alternatifs rglement des
litiges.

Larbitrage, comme dautres formes de rglement non judiciaires
(conciliation, transaction, mdiation) fait lobjet dun effort particulier
pour son dveloppement de la part des autorits notamment celles
charges du commerce et de linvestissement (Ministre de Commerce,
Ministre du Plan, Chambre de Commerce et dIndustrie du Mali -
CCIM.

Par larbitrage, on recourt une justice prive, consensuelle, rapide
dont les dcisions sont acceptes et simposent aux parties.

En matire commerciale, il existe auprs de la Chambre de Commerce
et dIndustrie du Mali (CCIM) le Centre de Conciliation et
dArbitrage du Mali, en abrg CECAM. Cest le seul centre
darbitrage au Mali.


A. Adresse du centre darbitrage (CECAM)

Le sige du centre est fix Bamako dans les locaux de la Chambre de
Commerce et dIndustrie du Mali (CCIM)
Place de la Libert
BP : 46 Bamako (Mali)
Tl. : (223) 223 78 70
Fax : (223) 222 06 85
E-mail : CeCam@afribone.net.ml

B. Clauses-types darbitrage du Centre dArbitre du CECAM

Les parties un diffrend qui dsirent soumettre leur litige
larbitrage CECAM doivent le saisir conformment une convention
darbitrage qui peut tre selon le cas une clause compromissoire
(avant la naissance du litige) ou un compromis darbitrage (litige en
cours).

a) Clause compromissoire du CECAM

Elle doit tre insre dans le contrat et rdige comme suit :

Tous diffrends dcoulant du prsent contrat ou en relation avec
celui-ci seront tranchs dfinitivement suivant le rglement darbitrage
du CECAM par un ou plusieurs arbitres nomms conformment ce
rglement tel quil est en vigueur la date du prsent contrat.

b) Compromis darbitrage CECAM

Au cas o la clause compromissoire nest pas insre dans le contrat
les parties peuvent tout moment conclure un compromis darbitrage
sous la forme suivante :

Les parties, soussignes, conviennent de soumettre le diffrend ci-
aprs dcrit un arbitre sous lgide du CECAM qui sera
dfinitivement tranch suivant son rglement darbitrage tel quil est
en vigueur la date du prsent compromis.

Bibliographie indicative consulte pour la prparation de ce guide 147
Bibliographie indicative consulte pour la
prparation de ce guide

1. Ouvrages sur le droit des affaires en gnral

R. Rodiere et R. Houin, Droit commercial, Prcis Dalloz.

G. Hubrecht, Droit commercial, Sirey.

E. du Pontavice et J. Dupichot, Droit commercial, Montchrestien.

F. Lefebvre, Mmento pratique : Socits commerciales, Francis Lefebvre.

B. Hess-Fallon et A. M. Simon, Droit commercial et des affaires, Sirey.

P.D. Delestraint, Introduction l'tude du droit civil, Mmentos Dalloz.

A. Benabent, Droit civil: les contrats spciaux civils et commerciaux,
Montchrestien.

L. Sine, Droit des socits, Dunod.

M. Cabrillac et C. Mouly, Droit des srets, Litec 5
e
dition.

P. Boubou, Le droit la porte de tous: tomes 1 et 2, Avenir.

F. Mbome, Le contentieux fiscal camerounais, Presses Universitaires d'Afrique.

R. Sockeng, Les institutions judiciaires au Cameroun, Groupe Saint-Franois.

S. Guinchard et T. Moussa, Droit et pratique des voies d'excution, Dalloz.

P. Boubou, Elments du cours de droit du travail, Avenir.

P. Boubou, M. Diop, M. Cisse, M.A. Ledoux : Code gnral des impts du
Cameroun index, IDEE.

148 Bibliographie indicative consulte pour la prparation de ce guide
2. Ouvrages sur le droit des affaires dans lespace OHADA

J. Issa-Sayegh, P.G. Pougoue, F.M. Sawadogo, F. Anoukaha, A.M. Assi-Esso,
J. Lohoues-Oble, J. Nguebou, et P. Santos, OHADA : trait et Actes uniformes
comments et annots, Juriscope.

F. Anoukaha, J. Issa-Sayegh, A. Cisse Niang, I.Y. Ndiaye, M. Foli, M. Samb
et J. Issa-Sayegh, OHADA : srets, Juriscope.

J. Nguebou, Le droit commercial gnral dans l'Acte uniforme OHADA, Presses
Universitaires d'Afrique, 1998.

P.G. Pougoue, F. Anoukaha et J. Nguebou, Le droit des socits commerciales
et du groupement d'intrt conomique OHADA, Presses Universitaires
d'Afrique.

J.M. Nyama, Elments de droit des affaires Cameroun-OHADA, Presses de
lUCAC.

P.G. Pougoue, Droit de l'arbitrage dans l'espace OHADA, Presses Universitaires
d'Afrique.

P. Meyer, Droit de l'arbitrage OHADA, Juriscope.

P.G. Pougoue et Y. Kalieu, L'organisation des procdures collectives
d'apurement du passif OHADA, Presses Universitaires d'Afrique.

F. Anoukaha et A.D. Tjouen, Les procdures simplifies de recouvrement et les
voies d'excution en OHADA, Presses Universitaires d'Afrique.

P. Boubou, Voies d'excution et procdures de recouvrement des crances,
Avenir.

Ph. Tiger, Le droit des affaires en Afrique OHADA, Coll. Que sais-je ? PUF,
1999.

Dany Houngbedji-Rauch, Vademecum de lOHADA, AIF.

Boris Martor, Nanette Pilkington, David Sellers, Sebastien Touvenot, Le
Droit Uniforme africain des affaires issu de lOHADA, Editions du Jurisclasseur
2004.

Bibliographie indicative consulte pour la prparation de ce guide 149
Issa-Sayegh J., Prsentation de lActe uniforme de lOHADA sur les procdures
collectives dapurement du passif, communication au sminaire de formation
lERSUMA, 1999.

Sawadogo F.M., Communications au Sminaire de formation des oprateurs
conomiques lERSUMA, Mars 2003, dans le cadre du Programme dappui de
lUE lOHADA.

Ndiaw Diouf, lActe uniforme relatif au droit commercial gnral,
Communication au Sminaire de formation des formateurs Magistrats,
lERSUMA, Juillet-Aot 2002 ; Diakhate M., LActe Uniforme sur le droit
commercial gnral, Communication au Sminaire de formation complmentaire
des Auxiliaires de justice, lERSUMA, Janvier 2004, dans le cadre du
Programme dappui de lUE lOHADA.

3. Revues

Revue camerounaise de l'arbitrage publie sous la direction de G. Kenfack
Douajni.

Juridis priodique publi sous la direction de MM. les professeurs
P.G. Pougoue et F. Anoukaha.

150 Bibliographie indicative consulte pour la prparation de ce guide

Sites Internet fournissant des informations sur lOHADA 151
Sites Internet fournissant des
informations sur lOHADA

En dehors de la bibliographie mentionne prcdemment, plusieurs sites Internet
fournissent actuellement des informations relatives lactivit institutionnelle et
lgislative de lOHADA, ayant servi de prcieux complment documentaire pour
llaboration de cette Guide.

La consultation rgulire de ces sites est vivement conseille tous les
entrepreneurs et oprateurs conomiques dsireux dapprofondir ses
connaissances sur le nouveau droit des affaires OHADA, ainsi que de suivre, au
jour le jour, lvolution de lorganisation, notamment en ce qui concerne les
chantiers ouverts en vue de ladoption des nouveaux Actes Uniformes.

Voici une liste (non exhaustive) des adresses conseilles :
www.ohada.org: Site officiel de lorganisation (en construction), avec des
informations gnrales sur les activits de ses quatre institutions - Conseil des
Ministres, Secrtariat Permanent, Cour Commune de Justice et dArbitrage, Ecole
Rgionale Suprieure de la Magistrature - et un espace documentaire. (Anglais-
Franais)
www.ohada.com : Portail du droit des affaires en Afrique, cr et anim par
lAssociation pour lUnification du Droit en Afrique (UNIDA); avec des
informations actualises sur la vie des institutions. Possibilit de consultation et
de tlchargement de toutes les donnes relatives au droit Ohada, et plus
particulirement, la jurisprudence et la doctrine. Il propose galement des
formations en ligne sur toutes ces matires. (Anglais - Franais - Espagnol).
www.ohadalegis.com : Ohada Legis est un rseau davocats spcialistes du droit
des affaires africain et notamment du droit Ohada, souhaitant tre un ple de
rflexion et de services dans l'Espace Ohada. (Anglais-Franais).
Les membres du Rseau mettent la disposition des oprateurs conomiques et
financiers leurs informations et leur expertise en collaboration avec d'autres
professionnels (cabinets d'expertise comptable, notaires, conseils fiscaux, conseils
financiers).

152 Sites Internet fournissant des informations sur lOHADA
www.jurisint.org: Juris International met la disposition des juristes spcialiss
dans le droit du continent africain la collection des traits de lOHADA. Il sagit
dune collection multilingue (anglais, espagnol et franais) dinformations
juridiques pertinentes sur le commerce international, visant faciliter et
conomiser le travail de recherche et dinformation des juristes d'affaires
avocats, conseils et juristes dentreprises et des organismes tatiques des
conomies en dveloppement et en transition, en donnant accs des textes dont
lobtention tait auparavant souvent difficile. Lobjectif est de runir en un seul
site un grand nombre d'informations de base sans ncessit de renvois, et par
consquent sans frais de communication excessifs pour les utilisateurs ne
bnficiant pas d'un rseau de tlcommunication performant et peu coteux.
On peut trouver galement sur ce site des formulaires type et autres modles pour
des dclarations relatives la constitution des socits, des modifications
intervenues au cours de la vie de la socit, ainsi que sur la cessation des activits
et la liquidation de la socit.
www.juriscope.org: Les matires prsentes vous permettent daccder au
Trait, actes uniformes, dcisions, avis et arrts de la CCJA, et jurisprudence
nationale en rapport avec l'OHADA. Egalement, une traduction en langues
anglaise, portugaise, ou espagnole, vous est propose pour la majorit des
documents.
www.idli.org: Possibilit de consulter en ligne une bibliothque avec des textes
juridiques (actes uniformes) et des articles sur lOHADA.
www.infothque.info: Site de lInfothque francophone, disposant des
ressources documentaires en ligne et des articles sur lOHADA.
www.izf.net: Investir en Zone Franc contient des informations gnrales, sous
forme des fiches didentit, sur lorganigramme et les institutions de lOHADA,
leurs objectifs, ainsi que le cadre juridique (Actes Uniformes et Rglements).

Annexe 1 153
Annexe 1
LOHADA en bref

Le rsum suivant est tir dune brochure publie par lassociation pour
lUnification du Droit en Afrique (UNIDA).

LE TRAITE

Sign Port-Louis (Ile Maurice), le 17 octobre 1993, le trait relatif
lharmonisation du droit des affaires en Afrique (O.H.A.D.A.) a pour objectif de
favoriser, au plan conomique, le dveloppement et lintgration rgionale ainsi
que la scurit juridique et judiciaire et en particulier de :

- doter les Etats-parties dun mme droit des affaires simple, moderne et adapt
la situation de leurs conomies ;

- promouvoir larbitrage comme instrument de rglement des diffrends
contractuels ;

- concourir la formation et assurer la spcialisation des magistrats et des
auxiliaires de justice.

Le trait institue la primaut des Actes Uniformes sur le droit national et leur
applicabilit directe.

LES ETATS-PARTIES

En octobre 2004, 16 Etats sont partis lO.H.A.D.A. : Bnin, Burkina Faso,
Cameroun, Centrafrique, Comores, Congo, Cte dIvoire, Gabon, Guine, Guine
Bissau, Guine Equatoriale, Mali, Niger, Sngal, Tchad, Togo.

LOrganisation est ouverte tout Etat, membre ou non de lUnion africaine (UA),
qui voudrait y adhrer. Nombreux sont aujourdhui les Etats africains qui
manifestent un intrt croissant pour le processus dunification juridique et dEtat
de droit conomique. La RDC a annonc officiellement son adhsion lOHADA
en fvrier 2004 ; cette adhsion se matrialisera dici la fin de lanne 2004.

154 Annexe 1
LES INSTITUTIONS

LO.H.A.D.A. est dote des institutions suivantes :

- le Conseil des Ministres qui constitue lorgane nominatif ;

- la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA), dont le sige est en Cte
dIvoire (Abidjan) ;

- le Secrtariat Permanent install au Cameroun (Yaound) ;

- lEcole Rgionale Suprieure de la Magistrature, base au Bnin (Porto-Novo),
administrativement rattache au Secrtariat Permanent.

LES ACTES UNIFORMES

Les rgles communes aux Etats-parties dcoulent principalement des Actes
uniformes pris par le Conseil des Ministres. Sont dj adopts, par le Conseil des
Ministres de lO.H.A.D.A. :

1. Droit commercial gnral (1998) ;
2. Droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique
(1998) ;
3. Droit des srets(1998) ;
4. Procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution (1998) ;
5. Procdure collective dapurement du passif (1999) ;
6. Droit de larbitrage (1999) ;
7. Organisation et lharmonisation de la comptabilit des entreprises (2001) ;
8. Les contrats de transport de marchandises par route (2004).

Lharmonisation du droit du travail et celle du droit de la vente aux
consommateurs sont des chantiers en cours ; lharmonisation du droit du travail
est dans sa phase finale.

Le chantier dharmonisation du droit du contrat est galement engag et sera
finalis en 2005.

Annexe 1 155
Droit Commercial Gnral

Les commerants (personnes physiques et morales) sont contraints de se
soumettre aux rgles de cet Acte uniforme depuis le 1
er
janvier 2000. Ces
nouvelles dispositions dfinissent et rglementent :

- le statut du commerant : accomplit habituellement des actes de commerce ;
obligations comptables, prescriptions gnrales ;

- le Registre du Commerce et du Crdit Mobilier RCCM reoit :
les immatriculations et leurs modifications des socits, succursales et
commerants ;
les inscriptions, les renouvellements et les radiations relatives aux
srets mobilires (nantissements, privilges, rserve de proprit,
crdit-bail).

- le RCCM est tenu par le greffe de la juridiction comptente en matire
commerciale, prolong par un fichier national et un fichier rgional tenu la Cour
Commune de Justice et dArbitrage ;

- le bail commercial : lieu dexploitation dune activit commerciale, industrielle,
artisanale ou professionnelle droit au renouvellement ;

- le fonds de commerce (la location, la grance, la cession de fonds) ;

- lintermdiaire de commerce (commissionnaire, courtier et agent commercial),
agit professionnellement pour le compte dune autre personne pour conclure avec
un tiers, un contrat de vente caractre commercial ;

- la vente commerciale : vente de marchandises entre commerants personnes
physiques ou morales.

Droit des socits Commerciales et du Groupement dIntrt Economique
(GIE)

Cet Acte uniforme qui prvoit les rgles de fonctionnement des socits
commerciales et des GIE, constitue le droit des socits commerciales de
lensemble des Etats-parties, depuis le 1
er
janvier 2000. Les personnes, quelle que
soit leur nationalit, qui veulent exercer une activit en socit, dans un des Etats-
parties, doivent obligatoirement choisir lune des formes de socits prvues par
lActe uniforme.

156 Annexe 1
La premire partie comprend les dispositions gnrales communes toutes les
formes de socits commerciales : rgles de constitution et de fonctionnement,
responsabilit des dirigeants, lien de droit entre socits, transformations, fusion,
scission, apports partiels dactifs, dissolution liquidation, nullit, formalits et
publicit.

La seconde partie rgle successivement les diverses formes de socits
commerciales : Socit en Nom Collectif (SNC), Socit en Commandite Simple
(SCS), Socit A Responsabilit Limite (SARL), Socit Anonyme (SA),
Socit en Participation, Socit de Fait et GIE. La succursale appartenant une
personne physique ou morale trangre, a une dure de vie de deux ans
lexpiration de laquelle elle doit tre apporte une socit nationale, sauf
dispense ministrielle.

Des innovations

- La forme authentique est obligatoire pour tous les statuts et leurs modifications ;
- le solde non libr des actions en numraire doit tre vers dans les trois ans ;
- le Commissaires aux Comptes : rle de conseil et de contrle ;
- introduction des SARL et SA unipersonnelles ;
- rglementation des SA faisant appel public lpargne ;
- gnralisation du GIE ;
- deux modes dadministration :
Conseil dadministration,
Administrateur Gnral.
- deux modes de direction : Prsident Directeur Gnral, Prsident du Conseil
dAdministration et Directeur Gnral ;
- le crdit mobilier ;
- la vente commerciale.

Organisation des srets

LActe uniforme organise les srets (garanties juridiques accordes au crancier
pour assurer lexcution des engagements de son dbiteur) et en distingue trois
types :
- les srets personnelles : cautionnement, lettre de garantie et de contre garantie ;
- les srets mobilires : droit de rtention, gage, nantissements et privilges ;
- les srets immobilires : hypothques.

Annexe 1 157
Organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution

LActe uniforme organise deux procdures judiciaires simples mettre en uvre
par un crancier, afin de contraindre son dbiteur excuter ses engagements :
injonction de payer une somme dargent et injonction de dlivrer ou restituer un
bien.

LActe uniforme renforce les voies dexcution destines contraindre un
dbiteur dfaillant excuter ses obligations, par les moyens suivants : saisie
conservatoire, saisie vente, saisie attribution des crances, saisie et cession des
rmunrations, saisie apprhension et saisie revendication des biens meubles
corporels, saisie des droits et valeurs mobilires, saisie immobilire.

Organisation des procdures collectives dapurement du passif

LActe uniforme organise les procdures collectives dapurement du passif sur
dcision et sous contrle judiciaires (rglement prventif ; redressement
judiciaire ; liquidation de biens) et dfinit les sanctions patrimoniales,
professionnelles et pnales, applicables au dbiteur et aux dirigeants de
lentreprise (faillite personnelle et banqueroute).

Les procdures collectives sappliquent aux commerants (personnes physiques et
morales), aux personnes morales de droit priv non commerantes, ainsi quaux
entreprises publiques revtant la forme de personnes morales de droit priv.

Droit de larbitrage

LActe uniforme est le droit commun de larbitrage pour lensemble des Etats-
parties. Il expose les principes de droit de larbitrage et ses diffrentes phases :
convention darbitrage (clause compromissoire ou compromis), dsignation des
arbitres composant le Tribunal arbitral, droulement de linstance aboutissant la
sentence arbitrale qui devra tre revtue de lexequatur. Trois voies de recours
sont ouvertes contre la sentence : recours en annulation, recours en rvision et
tierce opposition.

Organisation et harmonisation des comptabilits des entreprises

Cet Acte uniforme porte organisation et harmonisation des comptabilits des
entreprises sises dans les Etats-parties au trait. Cet Acte uniforme auquel est
annex le systme comptable de lOHADA tablit les normes comptables, le plan
des comptes, les rgles de tenue des comptes et de prsentation des tats
financiers et de linformation financire. Il comprend les comptes personnels des
158 Annexe 1
entreprises personnes physiques et morales, les comptes consolids et comptes
combins, des dispositions pnales et finales.

Contrats de transport de marchandises par route

Cet Acte uniforme sapplique tout contrat de transport de marchandises par
route lorsque le lieu de prise en charge de la marchandise et le lieu prvu pour la
livraison, tels quils sont indiqus au contrat, sont situs soit sur le territoire dun
Etat-partie lOHADA, soit sur le territoire de deux Etats diffrents dont lun au
moins est membre de lOHADA ; lexclusion des transports de marchandises
dangereuses, des transports funraires, des transports de dmnagement, ou des
transports effectus en vertu de conventions postales internationales. LActe
uniforme sapplique indpendamment du domicile et la nationalit des parties au
contrat de transport.

Annexe 2 159
Annexe 2
Modles d'actes concernant votre Contrat
de Bail

A. Lettre demandant la rvision triennale des loyers

Monsieur ,

J'ai l'honneur de vous faire observer que depuis trois ans, le loyer relatif mon
local que vous occupez n'a pas volu.

C'est pourquoi, en vertu de l'art.84 AUDCG, je vous notifie qu' compter de
c'est--dire la fin de la priode en cours, le nouveau taux de loyer sera
de F, somme correspondant la valeur locative du local que vous
occupez.

Au cas o vous ntes pas d'accord sur cette augmentation, il vous est loisible de
saisir le tribunal comptent, en vertu de l'art.85 AUDCG.

Veuillez agrer,

160 Annexe 2
B. Demande de renouvellement d'un bail a dure dtermine

Lan
Et le
A la requte du locataire
Ayant lu domicile (adresse)
Je, Me , Huissier de justice prs les tribunaux et la Cour de

Dis et dclare (le bailleur)

Que par les prsentes, le requrant demande le renouvellement du bail
commercial conclu le et expirant le

Lui rappelant qu'en vertu de l'art.91 de l'AUDCG le droit au renouvellement est
acquis au requrant qui justifie avoir exploit conformment aux stipulations du
bail, l'activit prvue celui-ci pendant une dure minimale de deux ans.

Lui dclarant en outre que s'il n'a pas fait connatre sa rponse la prsente
demande de renouvellement au plus tard un mois avant l'expiration du bail, il est
rput avoir accept le principe du renouvellement.

Sous toutes rserves

Annexe 2 161
C. Refus de renouvellement avec indemnit d'viction

Lan
Et le
A la requte du bailleur
Ayant lu domicile (adresse)
Je, M
e
,Huissier de justice prs les tribunaux et la cour de

Dis et dclare (le locataire)

Que par le prsent acte, l'exposant refuse sa demande de renouvellement et offre
de payer au locataire une indemnit d'viction d'un montant gal celui auquel il
peut justifier avoir droit ;

Lui rappelant qu' dfaut d'accord entre les parties sur le montant d'indemnit
d'viction, cette indemnit sera fixe par la juridiction comptente en tenant
compte du montant du chiffre d'affaire, des investissements raliss par le preneur
et de la situation gographique du local (art.94 AUDCG).

Veuillez agrer, Monsieur

162 Annexe 2

Annexe 3 163
Annexe 3
Modles d'actes concernant les garanties

A. Clause de rserve de proprit

Lacheteur conserve la proprit du bien vendu jusqu'au paiement effectif de
l'intgralit prix en principal et accessoires.

Cependant, lacqureur est gardien des marchandises vendues et en supporte les
risques et la responsabilit. Par consquent, ds livraison, il rpond des risques de
perte ou de dtrioration du bien, ainsi que des dommages qu'il pourrait
occasionner.

Conformment la loi, lacqureur doit inscrire la prsente clause au RCCM du
lieu o le bien vendu sera entrepos.

Lacqureur prendra, ses frais, toutes les mesures utiles pour la conservation du
droit de proprit du vendeur.

A dfaut de paiement du prix lchance, le vendeur est en droit de constater de
plein droit la rsolution de la vente. A cet effet, il lui suffira dadresser
lacqureur par exploit dhuissier une mise en demeure de payer. Si cette mise en
demeure reste sans effet au bout de .. jours, le vendeur sera en droit de
reprendre immdiatement possession du bien vendu, au besoin, aprs le recours
aux formalits prvues par les art.19 et suivants AUVE.

Les acomptes seront acquis au vendeur et seront imputs successivement sur
lusure du bien vendu puis sur les frais et sur la rparation du prjudice subi par le
vendeur.

Fait , le

En triple exemplaire dont un pour lenregistrement.
164 Annexe 3
B. Lettre de caution

Je soussign

Dclare par la prsente me porter caution personnelle et solidaire de la socit X
pour le remboursement ou le paiement de toutes les sommes qu'elle doit ou devra
la socit Y.

Le prsent engagement est limit la somme de F en principal,
majore des intrts, frais et accessoires.

Je renonce expressment au bnfice de division et de discussion.

Je reconnais expressment que le prsent engagement deviendra excutoire de
plein droit ds que les crances de la socit Y sur la socit X seront exigibles.

Toutes les dispositions du prsent engagement conservent leurs effets mme en
cas d'volution des liens juridiques entre et la socit X et moi, ainsi qu'en cas
d'volution de sa situation financire.

Je m'engage supporter tous les frais, droits et pnalits qui dcoulent du prsent
engagement et de son excution.

Le prsent engagement s'ajoute toutes garanties qui ont pu ou qui pourront tre
donnes la socit par le soussign au profit de la socit X.

Pour toute difficult susceptible de natre de l'excution ou de l'interprtation du
prsent engagement, les tribunaux de seront comptents.

Annexe 3 165
C. Sommation de payer (servie une caution)

LAN DEUX MILLE .
Et le du mois de heures mn.

A la requte de la socit X agissant poursuites et diligences de ses reprsentants
lgaux, (adresse), ayant pour Conseil ;

Je, , Huissier de justice auprs des Tribunaux de , soussign ;

DIS ET DECLARE A :

Monsieur Y, (adresse), o tant et parlant :

Quil ne saurait ignorer ni disconvenir que par acte pass le
il a donn sa caution la socit X pour garantir le paiement de sa
crance l'gard de la socit Z concurrence de 20.000.000 F ;

Quau 31 juillet 2002, la socit Z tait dbitrice de la socit X de la somme de
66.845.963 F ;

Que la socit X vient de recevoir de la socit Z des documents attestant quelle
est en tat de cessation de paiements, notamment une ordonnance de M. le
Prsident du Tribunal de Premire Instance de Douala et une offre dadhsion au
concordat prventif ;

Que la socit X ainsi que les autres cranciers ont notifi la socit Z leur refus
d'adhrer au concordat prventif propos ;

Quen tout cas, la socit Z n'arrive ni faire face ses engagements financiers,
ni obtenir un concordat prventif ou de rglement ;

Que ds lors, la socit X est oblige de prendre toutes les mesures qui s'imposent
pour assurer le recouvrement de sa crance ;

Que lvnement pour lequel la caution sest engage stant ainsi ralis,
savoir limpossibilit pour la socit Z de faire face ses engagements, la socit
X est en droit de se retourner contre cette caution, conformment aux articles 13
et suivants de lActe Uniforme sur les srets.

166 Annexe 3
Que si le cautionnement peut tre rvoqu tout moment, tous les engagements
du dbiteur garantis ns avant la rvocation restent garantis par la caution (art.9
al.4 de lActe Uniforme OHADA sur les srets) ;

CEST POURQUOI,

Jai Huissier susdit et soussign, o tant et parlant comme il vient d'tre dit ;

FAIT SOMMATION A :

Monsieur Y, o tant et parlant comme ci-dessus ;

Davoir dans les huit jours pour tout dlai, payer la socit X ou moi
Huissier de justice, porteur de pices et charg de donner bonne et valable
quittance les sommes suivantes :

Principal : 20.000.000 F

Intrts de droit :

Droits de recettes D/R :

TVA sur droits de recettes D/R :

Cot du prsent acte :

Lui dclarant que faute par lui de sexcuter dans le dlai imparti, il sera contraint
par tous les voies et moyens de droit.

Sous toutes rserves

Et afin quil nen ignore, je lui ai, o tant et parlant comme ci-dessus, remis et
laiss, copie du prsent exploit dont le cot est de :

Employe pour copie une feuille de la dimension du timbre .. francs somme
incluse dans le cot de lacte.

Annexe 3 167
D. Requte force aux fins dinscription dune hypothque force

A Monsieur le Prsident du TPI de

La socit , SARL au capital de et dont le sige social est
, immatricule au RCCM sous le n , reprsente par
M. , son grant ; ayant lu domicile en son sige social sis
(adresse).

A lhonneur de vous exposer, Monsieur le Prsident

Quelle est crancire de la socit X de la somme de en principal ainsi
qu'en fait foi la grosse en forme excutoire de l'ordonnance d'injonction de payer
n , rendue le par Monsieur le Prsident du tribunal de
;

Qu cette somme il convient dajouter celle de titre de frais ;

Que les multiples dmarches entreprises en vue du recouvrement de cette somme
sont demeures sans effet ;

Que les art.132 et 136 AUS, 247 AUVE et 2092 c.civ. permettent au titulaire dun
titre excutoire dinscrire une hypothque judiciaire sur les immeubles de son
dbiteur, pour sret et avoir paiement de sa crance ;

Que pour ce faire, votre autorisation est ncessaire ;

Cest pourquoi elle sollicite respectueusement quil
vous plaise, Monsieur le Prsident,

Vu les art.132 et 136 AUS, 247 AUVE et 2092 c.civ., bien vouloir autoriser le
requrant inscrire sur l'immeuble objet du titre foncier n dlivr le
au profit de la socit X, une hypothque judiciaire pour sret et avoir
paiement de la somme de en principal et frais, sous rserve des intrts
chus et choir ainsi que des frais ultrieurs ;

Dire que de suite, le conservateur foncier du dpartement du dlivrera
au requrant un certificat pour servir et valoir ce que de droit ;

168 Annexe 3
Vu lurgence, dire que votre ordonnance sera excutoire sur minute avant
enregistrement.

Sous toutes rserves.

Fait , le

P.J. : - Grosse de lordonnance dinjonction de payer
- PV de signification commandement de la copie grosse
- Certificat de proprit
Annexe 3 169
Ordonnance

Nous
Prsident du TPI de

Vu la requte qui prcde, les cas dont sagit et les pices produites lappui ;

Vu les dispositions de la loi notamment les art.132 et 136 AUS, 247 AUVE et
2092 c.civ. ;

Autorisons la socit faire inscrire une hypothque sur l'immeuble
objet du titre foncier n dlivr le au profit de Monsieur
pour sret et avoir paiement de la somme de en principal et
celle de titre de frais. Soit au total , sous rserve des intrts
et des frais futurs ;

Disons quil sera procd par le conservateur de la proprit foncire du
dpartement du l'inscription sur ledit immeuble de la grosse en forme
excutoire de l'ordonnance d'injonction de payer n rendue le
par ;

Disons que de suite le conservateur dlivrera le certificat d'inscription pour servir
et valoir ce que de droit ;

Vu lurgence, disons que notre ordonnance sera excutoire sur minute avant
enregistrement ;

Fait en notre cabinet sis au palais de justice de
Le

170 Annexe 4
Annexe 4
Modles d'actes concernant les
conventions avec la socit

A. Convention de compte courant d'associs

Entre les soussigns

Il a t arrt et convenu ce qui suit :

Article 1 : Monsieur A, dtenteur de X % du capital de la socit B consent
prter celle-ci une somme de F titre d'avance en compte courant
d'associ, conformment l'accord donn par le conseil d'administration en date
du , en vertu des art.438 et suivants AUPC.

Article 2 : Ce prt produira des intrts au taux lgal major de deux points.

Article 3 : Le remboursement des sommes ainsi avances sera dcid par le
conseil d'administration, sur demande du prteur avec pravis de , mois.

Annexe 4 171
B. Demande par un administrateur de l'autorisation de passer une
convention avec lentrepreneur

A Monsieur le Prsident du conseil d'administration
De la SARL ,

Monsieur le Prsident,

J'ai un projet de convention passer avec notre socit. L'objet de la convention
n'tant pas une opration courante, je sollicite au pralable l'autorisation du
conseil d'administration, en vertu de l'art.438 AUSC.

Par consquent, vous voudrez bien prendre toute les dispositions qui s'imposent,
notamment :
- aviser le commissaire aux comptes ;
- inscrire ma demande d'autorisation parmi les points l'ordre du jour de la
prochaine runion du conseil d'administration.

Veuillez agrer, Monsieur le Prsident, ,

172 Annexe 4

Annexe 5 173
Annexe 5
Modles de clauses compromissoires et
de compromis d'arbitrage

A. Modles de clauses compromissoires en vigueur dans certains centres
africains d'arbitrage

i) Clause type de la Cour commune de justice et darbitrage (CCJA) de
lOHADA

Tous diffrends dcoulant du prsent contrat ou en relation avec celui-ci seront
tranchs dfinitivement suivant les dispositions du Titre IV du Trait du 17
octobre 1993 de Port-Louis relatif lHarmonisation du Droit des Affaires en
Afrique et le Rglement dArbitrage de la Cour Commune de Justice et
dArbitrage de lOHADA par un ou plusieurs arbitres nomms conformment
ces textes .

ii) Clause du Centre d'arbitrage, de mdiation et de conciliation de la
Chambre de commerce, d'industrie et d'agriculture de Dakar

Tout diffrend dcoulant de ce contrat, ou en relation avec lui, y compris toute
question concernant son existence, sa validit ou son expiration, sera soumis
l'arbitrage sous l'gide du Centre d'arbitrage de la Chambre de Commerce,
d'Industrie et d'Agriculture de Dakar, et dfinitivement tranch suivant son
rglement d'arbitrage tel qu'il est en vigueur la date du prsent contrat .

iii) Clause du Centre d'arbitrage de Cte d'Ivoire (CACI)

Tous diffrends dcoulant du prsent contrat, seront tranchs dfinitivement
suivant le rglement d'arbitrage de la Cour d'Arbitrage de Cte d'Ivoire (CACI)
par un ou trois arbitres nomms conformment ce rglement. Toutes les
sentences rendues lient les parties ; elles sont supposes avoir renonc au recours
en annulation devant les juridictions tatiques et tout recours auquel elles ont
droit de renoncer dans le pays o l'arbitrage a son sige .

174 Annexe 5
iv) Clause du Centre d'arbitrage du Groupement Interpatronal du
Cameroun (GICAM)

Les diffrends ou litiges qui viendraient se produire la suite ou l'occasion
du prsent contrat seront rsolus par voie d'arbitrage conformment au rglement
du Centre d'Arbitrage du GICAM en vigueur au moment de la signature de ce
contrat et auquel les parties dclarent adhrer .

B. Exemple de compromis d'arbitrage

Modle de la Cour d'arbitrage de Cte d'Ivoire (CACI)

Les parties conviennent de rgler dfinitivement par voie darbitrage, suivant le
rglement de la Cour darbitrage de Cte d'Ivoire (CACI), les diffrends ns entre
elles loccasion de (rappeler lopration ou les vnements dont dcoulent les
litiges)
..
..
..
Le tribunal arbitral sera compos dun (ou de trois arbitres) membre dsign
conformment au rglement darbitrage de la CACI.

Toutes les sentences rendues lient les parties ; elles sont supposes avoir renonc
au recours en annulation devant les juridictions tatiques et tout recours auquel
elles sont en droit de renoncer dans le pays o l'arbitrage a son sige .

Il est rappeler aux parties quil est dans leur intrt de stipuler dans la clause
darbitrage elle-mme le droit rgissant le contrat, le nombre des arbitres, le lieu
de larbitrage et la langue de la procdure. Le libre choix par les parties du droit
applicable, du lieu de larbitrage et de la langue de la procdure nest pas limit
par le rglement darbitrage de la CACI.

Annexe 6 175
Annexe 6
Modles d'actes concernant les
procdures collectives

A. Requte aux fins de rglement prventif

A Monsieur le Prsident du TGI de ,

La socit , SARL au capital de et dont le sige social
est (adresse), immatricule au RCCM sous le n,
reprsente par M. , son grant ; ayant lu domicile en son sige
social sis (adresse),

A lhonneur de vous exposer,

Quelle sollicite louverture dune procdure de rglement prventif prvue et
rglemente par les art.2, 5 et suivants de lActe Uniforme OHADA portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif, en raison des
difficults conomiques et financires et des perspectives de redressement
suivantes :

La socit cliente avec qui nous faisons plus de 60% de notre chiffre daffaire
vient dtre victime dun incendie grave. Ce qui entrane automatiquement la
cessation de ses activits pour une dure indtermine, laquelle sera
probablement suprieure 1 an.

Dans ces conditions, nous ne pouvons pas continuer honorer toutes nos
chances l'gard de la banque qui a financ l'achat de notre outil de production.
Nous envisageons dobtenir de la banque un talonnement de lemprunt.

Le trsor nous a galement consenti un moratoire de 15 mois pour le paiement de
nos dettes fiscales. Il en a t de mme pour nos cotisations, qui s'lvent

Nous allons bientt recouvrer une crance rsultant dun jugement qui nous a
allou la somme de 30.000.000 F et qui est frapp dappel
(cf. expdition de la dcision).
176 Annexe 6
Notre bailleur promet une remise de dettes de 1.000.000 F en reconnaissance de
notre fidlit depuis 15 ans.

Cest pourquoi elle sollicite respectueusement quil vous plaise,

Vu les art.2, 5, 8 et s. AUPC :
- lui donner acte de dpt de la prsente requte ;
- ordonner la suspension de toute poursuite individuelle dirige contre la
requrante ;
- dsigner un expert pour vous dresser un rapport sur la situation conomique
et financire de lentreprise et sur les perspectives de redressement ;
- donner acte la requrante de ce quelle dposera une offre de concordat
prventif au plus tard dans les 30 jours qui suivront le dpt de la prsente
requte.

Sous toutes rserves
Fait le

PJ : les 10 lments prvus lart.6 AUPC

Pour la SARL ,
Son grant

Annexe 6 177
Ordonnance

Nous
Prsident du TGI de

Vu la requte qui prcde, les cas dont il sagit et les pices produites lappui ;

Vu les dispositions de la loi notamment, les art.5 et s. de l'AUPC ;

Ordonnons la suspension de toute poursuite individuelle tendant obtenir le
paiement des crances dsignes par la socit et ne antrieurement
la prsente dcision ( lexception des crances numres lart. 9 AUPC
al.3) ;

Disons que les dlais impartis aux cranciers peine de dchance, prescription
ou rsolution de leurs droits sont en consquence, suspendus pendant toute la
dure de suspension des poursuites elles-mmes ;

Dsignons M. , expert ainsi dsign auprs de la prsente juridiction,
pour nous dresser un rapport sur la situation conomique et financire de la
SARL , les perspectives de son redressement ;

Disons que lexpert ainsi dsign est habilit obtenir de toute personne
rgulirement requise (banque, administration publique, comptable),
communication de tout document et renseignement ;

Disons que lexpert dsign devra, dans un dlai maximal de 2 mois compter de
sa saisine, dposer au greffe son rapport contenant le concordat prventif, sous
peine dengager sa responsabilit auprs du dbiteur ou des cranciers ;

Disons quil nous en sera rfr en cas de difficult ;

Vu lurgence et le pril en la demeure, ordonnons lexcution.

Fait en notre cabinet sis au palais de justice de
Le

178 Annexe 6
B. Assignation aux fins douverture de redressement judiciaire
(par un crancier)

Lan deux mille et le

A la requte de la socit SA au capital de dont le sige
social est (adresse), agissant poursuite et diligence de ses
reprsentants lgaux,

Jai, M
e
, Huissier de justice prs le Tribunal de

Donn assignation :
La socit SA dont le sige social est (adresse),
reprsente par ses dirigeants lgaux, en ses bureaux o tant et parlant

Davoir se trouver et comparatre le laudience et par devant le
TGI de le 8h du matin et aux audiences suivantes si
besoin est ;

Pour :

Attendu que la requrante est crancire de la socit X de la somme de
50.000.000 F reprsentant le montant dun chque par elle mis et rentr sans
payer pour dfaut de provisions ;

Que malgr plusieurs dmarches amiables, mises en demeure et mme un
commandement elle servi par exploit dhuissier en date du 15 octobre 2000, la
socit X n'a pas cru devoir payer sa dette ;

Que pourtant cette dette est certaine, liquide et exigible ;

Qu'il est ais d'en dduire que cette socit commerciale est en tat de cessation
de paiement au sens de lart.25 AUPC ;

Quen vertu de lart.28 AUPC, la requrante est recevable et fonde voir
constater ltat de cessation de paiements de cette socit et entendre prononcer
louverture de la procdure de redressement judiciaire son gard ;

Attendu que la socit X est inscrite au RCCM sous le n

Annexe 6 179
Par ces motifs et tous autres,
A dduire et suppler mme doffice,

Vu les dispositions des art.25, 28 et s. AUPC ;
Constater que malgr le commandement reu, la socit X na pas pay la crance
de la requrante qui est certaine, liquide et exigible comme rsultant d'un chque
rentr impay ;

Par consquent, constater ltat de cessation de paiements de la socit X et
ouvrir son gard la procdure de rglement judiciaire, avec toutes les
consquences de droit.
180 Annexe 6
C. Accord de concordat prventif

Entre les soussigns

1) La socit SARL au capital de dont le sige social
est (adresse)
Reprsente par son grant M.
ci-dessous dsigne dbiteur
Dune part

2) La banque
3) Le trsor public
4) Monsieur (bailleur)
5) La CNPS
Reprsents par en vertu des pouvoirs spciaux qui leur ont t
confrs ;
ci-dessous dsigns cranciers
Dautre part

Il a t rappel ce qui suit :

Par requte du , la socit a introduit auprs du Prsident du Tribunal
de Grande Instance de une demande de rglement prventif en
raison des difficults suivantes :

Par ordonnance rendu le , Monsieur le Prsident du Tribunal de
Grande Instance saisi a ordonn la suspension des poursuites individuelles et a
dsign en qualit dexpert M. , avec pour mission de prter ses bons
offices la socit et ses cranciers pour parvenir la conclusion dun accord
sur le redressement de la socit et lapurement de son passif.

Sous lgide de cet expert, il a t arrt et convenu ce qui suit :

Par le prsent acte, conformment aux dispositions de lart.12 AUPC, le dbiteur
prvoit les mesures de redressement suivantes :

- Engagements du dbiteur
Obtenir du banquier un talonnement de lemprunt de
200.000.000 F
Obtenir du bailleur un dlai pour payer le loyer de
1.000.000 F
Annexe 6 181
Le dbiteur sengage galement respecter le moratoire qui lui a t accord par
le trsor public et la Caisse de Prvoyance sociale (CNPS) dont les crances sont
respectivement de

Non-respect par le dbiteur de ses engagements

En cas de non-respect par le dbiteur de lun de ses engagements, laccord sera
rsili pour non-excution de sa part.

- Engagement des cranciers

Lacceptation par les cranciers de ce concordat prventif entrane
automatiquement la suspension de toutes les poursuites en cours ou futures sur les
biens meubles et immeubles du dbiteur, tant que le prsent accord demeure en
vigueur.

Lexpert contrlera le respect par chacune des parties de ses engagements.

De mme, le prsent accord sera soumis lapprciation du tribunal statuant en
audience non publique, conformment aux dispositions de lart.14 A.U.P.C.

Fait , le

Bon pour engagement Bon pour accord
(Nom et signature du dbiteur) (Noms et signatures des cranciers)

Accord intervenu en prsence de lexpert
(Signature de lexpert)

182 Annexe 6
D. Annonce dans un journal d'annonces lgales de l'ouverture d'une
procdure collective en faveur d'une socit

Nous, syndic , syndic du rglement prventif (ou du rglement
judiciaire ou de la liquidation) de la socit X, portons la connaissance du
public que par dcision n rendue le , par le tribunal de
, la socit X a t admise au bnfice du rglement prventif (ou du
rglement judiciaire ou de liquidation des biens).

Par consquent, tous les cranciers de cette socit sont invits produire leurs
crances entre les mains du syndic l'adresse suivante

Trs important :

Il est expressment rappel qu'en vertu de la loi (art.78 AUPC) :
- toutes les crances doivent tre produites dans un dlai de 30 jours
suivant la deuxime insertion au journal d'annonces lgales, celle-ci
tant la premire (ou la deuxime) insertion ;
- dfaut de dclaration ou en cas de dclaration tardive, vous serez
forclos, c'est--dire que votre dclaration ne sera plus reue ;
- pour le crancier domicili hors du territoire national, le dlai de
production des crances est de 60 jours ;
- cette obligation de dclarer les crances concerne, non seulement les
cranciers chirographaires, mais aussi ceux munis d'une sret (gage,
nantissement hypothque). Sont galement concerns ceux qui, munis
d'un titre de crance ou non, ont, avant la dcision d'ouverture, saisi le
tribunal pour faire reconnatre leurs droits. Il en est de mme des
cranciers titulaires d'un droit de revendication.

Cette obligation de produire les crances trouve sa source dans l'art.78 AUPC ci-
dessus reproduit (reproduction intgrale de l'art.78 AUPC).

N.B. : Cette annonce doit tre faite en deux insertions dans un journal habilit
recevoir les annonces lgales du sige de la socit et du lieu o elle a ses
principaux tablissements. La deuxime insertion doit intervenir 15 jours aprs la
premire.

Annexe 6 183
E. Lettre de dclaration de crances

Au syndic du redressement judiciaire de la socit X

Objet : Dclaration de crances

Monsieur le reprsentant du syndic,

Nous venons d'apprendre que par dcision rendu le par
publie au journal d'annonces lgales , la socit X, dont le sige
social est (Adresse), a t admise au bnfice de la procdure de
redressement judiciaire et que vous avez t dsign syndic.

Nous venons par les prsentes, dclarer notre crance l'gard de cette socit. A
ce jour, la dette de la socit X dans les livres de notre socit est de :

- Principal
- Intrts au taux de 8,5 % (voir art.10 AUPC)

Total :

Cette crance reprsente le solde dbiteur de son compte courant dans nos livres.
Elle est justifie par l'extrait du compte ci-joint.

Vous voudrez bien inscrire cette crance au passif chirographaire de la socit et
nous remettre le document attestant ladite inscription.

Veuillez agrer, cher M
e
, lexpression de nos sentiments distingus.

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