Cours de droit naturel

ou De philosophie du
droit : complt, dans
les principales matires,
par des aperus
historiques [...]

Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Ahrens, Heinrich (1808-1874). Cours de droit naturel ou De philosophie du droit : complt, dans les principales matires, par des aperus historiques et politiques (7e d.) par H.
Ahrens,... 1875.



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COURS
DE
DROIT N AT U RE I.
OUDE
PHILOSOPHIE DU DROIT.
TOME SECOND.
CC~TRS
DE
DROIT NATUREL
OU DE
PHILOSOPHIE DU
DROIT,
COMPLT,
DANS LES PRINCIPALES
MATIRES,
PAR DES
APERUS
HISTORIQUES
ET
POLITIQUES,
PAR
HENRI
AHRENS,
ANCBQT PROFESSEUR DE PHILOSOPHIE ET DE DBOn' NATUREL AUX UNIVERSJ TS DE BRUXELLES ET DE
GRATZ,
PROFEBSEUB. DE PHILOSOPHIE ET DES SCIENCES POLITIQUES A L'UNIVERSET DE LEIPZIG, CHTAUEE, ETC.
SEPTIME
DITION,
RIMPRIME)
APRES LA MORT DE
L*AUTEUR,
SUR LA SIXIME
DITION,
ENTIREMENT
REFONDUE ET COMPLTE PAR LA THORIE DU DROIT PUBLIC ET DU DROIT DES GENS.
TOME
SECOND,
CONTENANT LA PARTIE SPCIALE.
LEIPZIG:
F.A.BROCKHAUS.
1875.
~'Ot<i! de traduction et t!e
reprottMcKon
re'9<'r!'&.
TABLE DES MATIERES
DU TOME SECOND.
PARTIE SPCIALE
DE LA
PHILOSOPHIE DU DROIT.
Exposition
dtaille du droit des divers ordres de biens et
c~M droit J es
~~o'es principales J e jpe~soMMa~c
dans
lesquelles
~'s sont raliss.
PREMIER LIVRE.
DE L'ORDRE GNRAL DU DROIT.
PREMIERE DIVISION.
DU DROIT GNRAL DES BIENS DE L'HOMME.
-PREMIRE SECTION.
DU DROIT DES BIENS PERSONNELS CONSTITUS PAR LES QUALITS ET
LES BUTS DE LA PERSONNALIT HUMAINE.
CHAPITRE PREMIER.
Page

43. De l'homme comme fondement et but de tous les droits 3

44. Des droits de l'homme en

gnra.
10
VI TABLE DES MATIRES.
CHAPITRE n. <
DU DROIT CONCERNANT LES
QUALITES
ESSENTIELLES DE L'HOMME.
Page
~45.
Du droit de la
personnalit
17
46.
Du droit concernant la
vie, l'intgrit
et la sant
spirituelle
et
physique.
22
47.
Du droit concernant la
dignit
et
l'honneur, et,
en
appendice,
du duel 28
48.
Du droit concernant
l'galit et
les
ingalits
34
49.
Du droit de la libert. 47
50.
Du droit de l'assistance 68
51.
Du droit concernant la sociabilit et l'association 73
CHAPITRE III.

52. Du droit concernant l'exercice des facults humaines ou du

droit de travail 92
CHAPITRE IV.
53.
Du droit de
lgitime
dfense. 99
DEUXIME SECTION.
DU DROIT REL OU DU DROIT DE L'HOMME SUR LES BIENS
MATRIELS,
ET SPOIALEMENT DU DROIT DE PROPRIT.
INTRODUCTION.

54. Des biens en

gnral
et du mode de leur
appropriation
105

55. Du droit concernant les biens

matriels,
du droit rel et de
sa diffrence avec le droit des
obligations 115
DE LA PROPRIT.
Division de la matire. 117
TITRE PREMIER.
THORIE PHILOSOPHIQUE OU RATIONNELLE DE LA PROPRIT.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA PROPRIT ET DU DROIT DE PROPRIT.

56. De la
proprit,
de sa raison
d'existence,
de son
origine,
de son but et de son
extension 118
TABLE DES MATIRES.
YH
CHAPITRE II.
EXPOSITION
CRITIQUE
DES DIVERSES THORIES TABLIES SUR LE DROIT
DE PROPRIT.

57. Thories
qui
fondent le droit de
proprit
sur un acte indi-
Page
viduel.
A. Thorie de
l'occupation. 125
B. Thorie du
travail,
dans le sens
gnral
du mot 128

58. Thories
qui
fondent le droit de
proprit
sur un acte social 130
Thorie
qui
fait driver la
proprit
de la
loi 131
B. Thorie de la convention
igg
CHAPITRE HI.
DVELOPPEMENT DE LA THORIE RATIONNELLE DE LA
PROPRIT.

59. De la
possession 138

60. Notion de la
proprit 139

61. Du droit de la
proprit 145

62. Des diverses

espces
ou des formes de la
proprit 147

63. Des modes

principaux d'acquisition de la
proprit 155

64. Des
principes gnraux qui rglent
le droit de
proprit
dans
l'intrt social
157

65. Des droits rels

particuliers (jura
!'? re
aKeKo;). 160
CHAPITRE IV.

66. Du droit d'auteur ou de la

proprit
dite
intellectuelle.. 162
TITRE DEUXIME.

67.
Philosophie
de l'histoire de la
proprit,
ou
coup-d'il phi-
losophique
sur le
dveloppement
de la
proprit
dans la
socit humaine
171
TITRE TROISIME.
POLITIQUE
DE LA
PROPRIT,
OU CONSIDRATIONS SUR
L'ORGANISATION
DE LA PROPRIT DANS LA VIE SOCIALE.

68. Rnexions
prliminaires 192

69.
Avantages,
inconvnients et conditions de la
proprit pri-
ve et de la
proprit
commune
194

70. Des mesures

particulires qui peuvent
tre
prises par
l'tat
par rapport
la
proprit 199

71. Des mesures

gnrales propres
amener une meilleure
organisation
de la
proprit. 202
YIII
TABLE DES ]tM.TIEES.
TROIsnaTE SECTION.
DU DROIT GENERAL
DES OBLIGATIONS
ET PARTICULIREMENT
DE CELLES
QUI
CONCERNENT LE PATBHIOINE D'UNE PERSONNE.
TITRE PEBMB.
DU DROIT GENERAL DES OBLIGATIONS.
CHAPITRE PREMIER.
DES OBLIGATIONS CONSIDRES EN ELLES-MMES.
PaN6
Page
S
72. De la
nature,
de la raison et de la classification des obli-
Page
gations
211
73.
De la diffrence entre
l'obligation
et le droit des
obligations
216
74.
Des conditions relatives
aux
personnes
comme
sujets
de
l'obligation
217
8 75.
Des conditions
relatives
l'objet
des
obligations 218
8 76.
Des conditions
relatives la raison ou la cause des obli-
gations
219
77.
De l'ef&cacit des
obligations.
220
CHAPITRE ll.
8
78. De l'extension
du
rapport obligatoire
aux tiers 221
CHAPITRE m.

79. De la fin des

obligations 223
TITRE DECXItn!.
DU DROIT DES DIVERSES ESPCES D'OBLIGATIONS.

80. Observations prliminaires

225
CHAPITRE PREMIER.
DES CONTRATS EN GENERAL.

81. De la
place
des contrats dans le
systme
du droit et de
la diffrence essentielle des contrats
226
82.
Du contrat considr en
lui-mme,
sa
raison,
son
but,
son
objet
et ses limites
231

83. Du domaine des contrats et des raisons de leur

rsiliation,
et du
rglement par
l'tat 234
TABLE DES tIATIBES. IX
Page
84.
De la raison de la force
obligatoire
des contrats 237

85. Des conditions

gnrales
de validit d'un contrat 240

86. De la division des contrats 242

CHAPITRE II.
APERU
DES DIVERSES FORMES DE CONTRATS.

87. Contrats matriels.

I. Contrats de bienfaisance 245
II. Contrats onreux 247

88. B. Contrats
formels. 250
DEUXIEME DIVISION.
DU DROIT DES DIFFRENTES SPHERES DE VIE DANS LESQUELLES
LES DIVERS GENRES DE BIENS SONT RALISS.
89.
Division de la matire 253
PREMIRE SECTION.
DU DROIT DES SOCITS A BUTS SPCIAUX.
TITRE PREMIER.
DU DROIT DE SOCIT EN GNRAI..
CHAPITRE PREMIER.
DE LA NATURE DE LA SOCIT.

90. Notion de la socit 256

91. De la division des socits. 258

92. De la dure des socits 261

CHAPITRE II.
DU CONTRAT DE SOCIT.

93. De la formation et
organisation
intrieure des socits et
du
partage
des bnfices 263
CHAPITRE HI.

94. Du droit interne et externe de la socit 265

X
TABLE DES MATIERES.
DEUXItTBSECTION.
DU DROIT DES SPHRES DE
VIE,
EMBRASSANT CHACUNE A DIVERS DEGRS
EN UNIT TOUS LES BUTS.
CHAPITRE PREMIER.
Page

95. Du droit de la
personne
individuelle ou de l'individu. 267
CHAPITRE II.
DU DROIT DE FAMILLE.
96.
Du
mariage,
de sa nature et de son but 271
97.
Des conditions
requises pour
la formation du
mariage
277
98.
Des conditions
requises pour
l'existence et le maintien de
la communaut
matrimoniale 281
99.
Du
systme
rationnel des biens dans le
mariage 285
100.
De la dissolubilit du
mariage,
ou du divorce. 286
101.
Des droits et des
obligations rciproques
entre les
parents
et les enfants 293
102.
De la succession testamentaire et <t&intestat 298
CHAPITRE ni.

103. Du droit de la commune et de la nation. 306

LIVRE
DEUXIME.
DU DROIT PUBLIC DE L'TAT.
PREMIERE DIVISION.
DOCTRINE GENERALE DE L'ETAT ET DE SES RAPPORTS AVEC
L'ORDRE SOCIAL.

104. Notion et division du droit

public
de l'tat 311
CHAPITRE PREMIER.

105. De
l'origine
de l'tat et de sa raison d'existence 314
CHAPITRE IL
DU BUT DE L'TAT.

106. Rflexions
prliminaires
et
aperu Mstorique 382
TABLE DES MATIERES. XI
Page

107. Du but de l'tat au

point
de vue idal 329
108.
De l'tat et de la
socit,
de leur distinction et de leurs
rapports. 351
109.
Du
pouvoir
de l'tat et de ses diverses branches. 357
110.
De la souverainet. 362
111.
Des trois
conceptions
fondamentales touchant le
rapport
de l'tat et du
pouvoir politique
avec toute la vie na-
tionale. 365

112. Des divers modes d'union des tats. 372

DEUXIME DIVISION.
DE LA CONSTITUTION ET DE L'ADMINISTRATION DE L'ETAT.
PREMIRE SECTION.
DE LA CONSTITUTION ET DU DROIT CONSTITUTIONNEL.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA CONSTITUTION ET DES FORMES DE L'TAT.

113. De la diffrence de la constitution d'avec l'administration 379

114.
Des formes de l'tat 382
115.
De la monarchie. 387
116.
De la dmocratie. 392
CHAPITRE II.
DE LA REPRSENTATION
PUBLIQUE.

117. De la
reprsentation publique
en
gnral 4.05

118. Des modes de formation de la

reprsentation
ou des di-
vers
systmes
d'lection. 409
DEUXIEME SECTION.
DE L'ADMINISTRATION ET DU DROIT ADMINISTRATIF DANS LE SENS LE
PLUS BENRAL.
CHAPITRE PREMIER.

119. Du
gouvernement,
du
pouvoir lgislatif
et du
pouvoir
ex-
cutif en
gnral
427
XII
TABLE DES MATIERES.
CHAPITRE II.
DU POUVOIR EXECUTIF EN
PARTICULIER.
Page

120. De la distinction entre les deux

branches,
la
justice
et
l'administration
proprement
dite .430

121. De la division de la
justice
et de l'administration dans
leurs diverses branches 433
CHAPITRE IH.
DE LA J USTICE.

122. De la
justice prventive
ou de la
police
dite de sret 435

123. De la
justice
civile et crimineHe. 438
CHAPITRE IY,
DE L'ADMINISTRATION.

124. De la
police
administrative 445

125. De l'administration
proprement
dite 446

126. De la
justice
administrative. 447
TROISIEME DIVISION.
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES ORDRES PRINCIPAUX DE
VIE ET DE CULTURE.
FEEmRE SECTION.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC
LES ORDRES PRINCIPAUX DE LA
PERSONNALIT INDIVIDUELLE
ET COLLECTIVE.
CHAPITRE PREMIER.

127. Du droit
public
de la, famille 453
CHAPITRE
II.

128.
Des
rapports
de l'tat avec la commune. 455
CHAPITRE III.

129. Des
provinces 458
TABLE DES MATIERES. XIII
DEUXIME SECTION.
D'ES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES PRINCIPAUX ORDRES DE CULTURE.
CHAPITRE PREMIER.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LA RELIGION ET LES CULTES.
Page

130. De la
religion
et des cultes en
gnral
464

131. Des
rapports
de l'tat avec les confessions
religieuses..
469
CHAPITRE II.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES
SCIENCES,
LES
ARTS,
ET AVEC
L'INSTRUCTION.

132. Des
rapports
de l'tat avec les sciences et les arts. 478

133. Des
rapports
de l'tat avec l'instruction et l'ducation 481
CHAPITRE ni.

134. Des
rapports
de l'tat avec l'ordre
conomique.
490
CHAPITRE IV.

135. Des
rapports
de l'tat avec la moralit
publique
494
LIVRE TROISIME.
APERU
SUR LE DROIT DES GENS.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA
NOTION,
DE LA DIVISION ET DES PRINCIPES CONSTITUTIFS
DU DROIT DES GENS.

136. Notion et division 499

137. Des
principes
constitutifs du droit des
gens
502
CHAPITRE II.
Division en droit des
gens gnral
et droit des
gens spcial
509

138. Le droit des

gens gnral
509
XI\r
TABLE DES
MATIRES.
'139.
Le droit des
gens spcial.
513

140. Du droit de dfense et des modes de

poursuivre
les droits
internationaux.
515
Conclusion.
518
Page
AHBBNS,
Droit naturel. IL
1
PARTIE SPCIALE
DELA
PHILOSOPHIE DU
DROIT.
EXPOSITION DTAILLE DU DROIT DES DIVERS ORDRES DE
BIENS ET DU DROIT DES SPHRES PRINCIPALES DE
LA PERSONNALIT DANS
LESQUELLES
ILS
SONT RALISS.
l*
DU DROIT DES BIENS PERSONNELS CONSTITUS PAR LES
QUALITS
ET LES BUTS DE LA PERSONNALIT HUMAINE.
L'histoire de la culture des
peuples
est domine
par -une
loi fondamentale
peine aperue
et manifestant
pourtant,
de la manire la
plus clatante,
le dessein de la Providence
pour
le
progrs
moral de
l'humanit;
c'est la loi
qui
conduit
lentement les hommes et les nations travers les
grandes
priodes historiques

l'intelligence plus profonde
et la
pratique plus
tendue de cette
vrit, que
l'/M~MKe et son
perfectionnement
est le but vers
lequel
doivent tendre toutes
les
institutions,
et
que, par consquent,
tous les
rapports
doivent trouver leur
rgle
et leur mesure dans le but har-
DE L'ORDRE GNRAL DU DROIT.
DU DROIT GNRAL DES BIENS DE L'HOMME.
DE L'HOMME COMME FONDEMENT ET BUT DE TOUS LES DROITS.
PREMIER LIVRE.
PREMIRE DIVISION.
PREMRE SECTION.
CHAPITRE PREMIER.
43.
,)
PARTIE SBECIALB.
monique
de la vie humaine.
L'homme
est le
but,
tout le
t
reste
n'est
qu'un moyen pour
sa culture
telle est la vrit
qu'il
importe
de bien
comprendre
et de faire valoir dans la
vie
pratique.
L'histoire,
il est
vrai, prsente
encore,
sous
bien des
rapports,
l'inverse de cette
conception;
elle nous
fait voir l'homme
partout
assujetti par
des institutions et
des
rapports
que
la
passion
de domination s'est
ingnie

construire;
elle le montre absorb
dans la
caste,
dans la
cit,
dans l'tat,
dans la
corporation,
comme esclave, serf,
attach
la
glbe,
la
machine;
toutefois,
dans les
temps modernes,
l'homme est
de mieux en mieux
compris
dans sa nature
-plniere,
dans sa
dignit
suprieure.
La raison
profonde
de
ces faits rside en ce
que
toute la
conception
de l'homme
et
l'organisation
de sa vie est
toujours
un reflet de la ma-
nire
dont il
conoit
les
rapports
de Dieu avec le monde.
Quand
le
polythisme
fit
disparatre
l'unit de Dieu dans la
varit des forces et
phnomnes
principaux
du monde
(p. 255),
l'homme, perdant
son
appui
ncessaire, disparut
aussi sous
les diverses
forces et
puissances
sociales, pour
devenir
un
objet,
un instrument

employer pour
diverses
organisations,
une matire capable
de recevoir
l'impulsion,
l'empreinte
et
les formes les
plus
dinrentes.
Nous avons
dj
constat
les
consquences
principales
que
le
polythisme
dans toute l'an-
tiquit
amena
pour
l'ordre social. Dieu
ayant
t
perdu
dans
le
monde,
l'homme
fut absorb dans la socit. Dieu et
l'homme
se retrouvrent
dans le
christianisme;
la
conception
de
Dieu,
au dessus
du monde
cr
par lui,
fit relever l'homme
au dessus de toutes les institutions,
lui
communiqua
la con-
science de sa causalit
propre
pour
tous les
rapports pra-
tiques,
et le constitua
comme
but final de l'ordre social. Mais
cette
doctrine avait besoin d'tre
plus dveloppe
et d'tre
mise en
pratique,
et ce n'est
que par
un labeur lent et dif-
ficile des sicles
que
l'ide
fondamentale
du
christianisme,
longtemps
obscurcie dans les
intelligences, dngure
souvent
par
les institutions qui
en devaient
tre les
organes,
a t
DE L'HOMME COMME BUT DE TOUS LES DROITS.
5
de
plus
en
plus
claire
par
la
philosophie.
C'est surtout
depuis
la fin du dernier sicle
que
les nobles
principes
d'hu-
manit ont t cultivs
par
de
grands philosophes, historiens,
potes
et
littrateurs~;
ils ont
reu
une
premire
formule
politique
abstraite dans les rvolutions amricaine et fran-
aise,
et ils doivent servir de
rgles suprmes pour
toute la
codification civile et
politique.
Humaniser la
lgislation,
tel
doit tre le
point
de mire et k but constant de toutes les
rformes civiles et
politiques,
et c'est la
philosophie
du
droit d'en tablir les
principes gnraux.
Nous avons d'abord

prciser
la
question
en elle-mme.
Quand
nous
envisageons
cette
question
d'un
point
de
vue
historique gnral,
nous
pouvons
constater comme le
fait le
plus propre
fortifier les
esprances pour l'avenir,
que, depuis
le
christianisme,
les ides d'humanit ont fait
d'incessants
progrs, que
ce
qu'on peut appeler
la mesure
moyenne
ou le niveau
gnral
de la culture humaine s'est
insensiblement
lev, que
la condition
physique,
intellectuelle
et morale des classes infrieures s'est amliore
par
la
part
plus grande qu'elles
ont
prise
tous les biens de la
culture,
et
que
la
lgislation,
en visant encore mieux ce
but,
peut,
sans
dpasser
les limites de son
action,
acclrer ces
progrs. Si,
dans l'conomie
politique,
on a constat
que
ce
qu'on appelle
en
anglais
le s~K~a~
of life ,
c'est--dire
l'talon ou la mesure
moyenne
de bien-tre
laquelle
l'ou-
vrier s'est
habitu,
devient le
rgulateur
dans
l'change
de
En
Allemagne,
une vritable
poque
humaniste s'est forme la fin
du sicle
prcdent
et a t continue
principalement par
les
Lessing
(dont
les
Briefe, etc.,
lettres sur l'ducation du
genre humain,
ont t
traduites
plusieurs
fois en
franais), Kant, Herder, ;S'cM~ G'~e,
J eaK-.PaM~C.BteMM-), Fichte, .B!?c&< Krause,
et d'autres. Toute la
phi-
losophie pratique
de Krause a sa racine dans l'ide de
l'humanit, conue,
non d'une manire abstraite dans un
vague
humanitarisme,
mais dans
ses
rapports
intimes avec la divinit et avec toutes les ides divines de
la vie humaine.
L'ouvrage
de
Krause,
!7rMM der
~SMseMe~,
1808
(Idal
de
l'humanit),
a t
rendu,
dans une forme
modifie,
en
espagnol
par
M. Sanz del Rio
(professeur
l'universit de
Madrid),
-He~! della
jBMmatM'fM, Madrid,
1860.
g
BABTIESPECIALE.
son travail contre un salaire et constitue le minimum au-
dessous
duquel
il ne descend
pas
dans ses offres on
peut
`
heureusement observer en
gnral que
les besoins de culture
se
rpandent
de
plus
en
plus
et
passent
dans les habitudes
des classes
infrieures,
et il
importe que
la
lgislation
de
son ct
rponde
ces besoins et contribue
pour
sa
part

l'lvation
graduelle
de la mesure
moyenne
de la culture
7MMM<MNe.On
pourrait
croire
que
l'tat n'a
pas
intervenir
par
des lois dans ce mouvement
progressif
de la
culture,
que
la libert en est la force cratrice et le meilleur
rgu-
lateur. Mais c'est une erreur rfute
par
les vrais
principes
et
par l'exprience. L'tat,
comme nous le verrons encore
plus
tard
(voir
la thorie du droit
public),
tant
li, par
le
principe
du
droit,
avec tout l'ordre
thique
des
biens,
et
tant,
une
poque donne,
le reflet des murs d'un
peuple,
doit aussi
fixer, par
les
lois,
le
degr
de
culture,
dont les
murs sont le
tmoignage
le
plus vident,
l'enet de faire
des bonnes
habitudes,
comme d'un
capital
moral
acquis
d'un
peuple,
la base et la source fconde des
perfectionne-
ments ultrieurs. Ces murs et habitudes constituent alors
le minimum des droits et des
obligations que
l'tat doit fixer
par
sa
lgislation. J usqu' prsent,
ce n'est
que
d'une ma-
nire trs-restreinte
que
les tats se son
acquitts
de ce
devoir;
mais ce
qu'ils
ont fait
peut
faire
comprendre
en
principe
la route dans
laquelle
ils doivent entrer
plus
rso-
lument. C'est ainsi
que
les tats allemands
(l'Autriche y
comprise)
ont tabli l'instruction
obligatoire pour
les
pre-
miers lments des connaissances de la morale et de la re-
ligion,
en veillant
par
l ce
qu'aucun
homme n'entrt dans
la.
socit sans connatre ses devoirs
principaux
et sans tre
muni des
moyens
intellectuels ncessaires
pour
les
remplir
et les
plus propres pour garantir
la socit et l'individu lui-
mme de bien des fautes et crimes dont
l'ignorance
est la
source
principale.
Dans d'autres
pays,
des maximes de libert
abstraite ou des
arrire-penses
confessionnelles ont
retard
DE L'HOMBEE COMME BUT DE TOUS LES DROITS. 7
la reconnaissance
de ce
premier
droit naturel de l'tre
humain, qui nat,
non-seulement membre de la
famille,
mais aussi de la
socit,
dont la tutelle
suprieure
doit
aussi le
protger
contre
l'ignorance, l'gosme
et le mauvais
vouloir de ses
parents. Mais,
mesure
que
la dmocratie
fait des
progrs par
la
grande
extension du droit de
suffrage,
on devra
comprendre
dans tous les
pays, que
l'instruction
obligatoire
est le
principal moyen pour
assurer ce droit
une bonne
application
et
pour conjurer
aussi les
dangers
qu'il
recle.
Cependant,
ces mmes
pays, qui, jusqu' pr-
sent,
ont dclin le devoir de
protection
morale envers des
enfants,
se sont vus
obligs,
la demande
de la classe
ouvrire
et la voix de
l'humanit,
d'abandonner les maximes
de libert abstraite,
en
fixant, par
la
lgislation,
le maximum
des heures du travail
industriel,
soit
pour
un certain
ge
(18 ans),
comme en
Angleterre,
soit sans distinction
d'ge
et de
sexe,
comme en France
(v. 45).
Cette
lgislation,
tout en
portant
une
grande
restriction la libert des con-
trats,
est nanmoins
conforme aux vrais
principes, parce que
la libert elle-mme a son dernier but et son
rgulateur
dans l'humanit, qui
lui trace aussi les dernires limites
qu'elle
ne doit
point dpasser.
C'est d'abord la science et
toute la
presse
de faire entrer ces
exigences
de l'humanit
dans la conscience
nationale; mais, quand
cette conscience
s'est
forme,
c'est l'tat de la formuler et de la fixer dans
la
loi,
comme une
tape
en avant dans le
progrs
de la
culture
de l'humanit et comme une barrire contre toutes
les tentatives
rtrogrades.
C'est ainsi
que
nos
lgislations
mo-
dernes ne
permettent pas qu'un
homme se constitue
par
contrat esclave ou serf d'un
autre, qu'on rtablisse, par
libre
disposition
ou
par contrat,
des
institutions, par exemple
le
droit d'anesse ou
l'emphytose,
abolies en vue de
principes
d'humanit
et de vritable libert. Le
progrs
du droit et de
la
lgislation
se manifeste donc essentiellement
par
ce
fait, que
l'humanit
gagne
du terrain sur les
passions gostes, que
la
8
PARTIE SPCIALE.
libert de l'arbitraire est
change
de
plus
en
plus
en libert
morale
par
les buts vraiment humains
qui
lui sont
proposs.
Le mouvement si vari de la libert doit donc tre
rgl
par
des ides
ternelles, invariables, d'humanit, pour que
toute la socit devienne un ordre dans
lequel
tout ce
qui
est
changement temporel
se trouve li et
rgl par
des
prin-
cipes
ternels et immuables.
Quand
nous examinons
plus
en dtail les
principes
eux-
mmes, qui,
dcoulant du
principe gnral d'humanit,
doivent
servir de boussole la science du droit et la
lgislation,
nous devons
placer
en
premier ligne
le
grand principe
d'unit
et d'/M~MOMxe de la vie et de la culture humaine. C'est
par
ce
principe que
tout ce
qui
est fait
par l'homme, conu par
lui comme un
bien,
comme but ou
moyen,
doit tre ramen
une unit
suprieure, pour
tre ou modr ou
plus
dve-
lopp,
selon les
exigences
de l'harmonie de la culture.
Dieu,
avons-nous dit
ailleurs, qui
a
cr,
non des
fragments
d'homme,
mais des tres
complets,
veut aussi
que
tout ce
qui
est humain soit cultiv comme un lment et un
compl-
ment d'un tout
harmonique suprieur.
C'est donc l'homme
qui
est la
tige
de toutes les branches
d'action,
et le bien humain
dans son unit est la
rgle
et la mesure de tous les biens
par-
ticuliers. Par cette
raison,
toutes les sciences
pratiques qui
traitent de la culture de l'un ou de l'autre bien doivent
prendre
leur
point
de
dpart,
non dans le
principe
du bien
spcial
dont elles
s'occupent,
mais dans l'homme
qui
en est
la base et le
but;
car le bien comme tel dans une science
est encore une
abstraction; et,
tant trait d'une manire
exclusive,
sans
gard
aux autres biens avec
lesquels
il doit
s'harmoniser,
il
peut
devenir la source de
grands garements.
C'est ce
qu'on
vient de
comprendre
enfin dans un des do-
maines
pratiques
les
plus importants,
dans l'conomie natio-
nale,
traitant de la
production,
de la distribution et de la
consommation des biens
reprsents
dans un
objet matriel;
dans cette
science, l'intelligence
se
rpand que
ces biens
DE L'HOMME COMME BUT DE TOUS LES DROITS.
9
De
peuvent pas
eux-mmes servir de
principes d'apprciation
pour
le travail
conomique, parce que
certains modes d'ex-
ploitation, par exemple
le travail
d'enfants, peuvent augmenter
la somme de ces biens ou en rduire le
prix, quoique
ces
modes doivent tre
reprouvs
comme attentatoires d'autres
biens
dignes
d'tre conservs ou
cultivs;
on a donc demand
que
l'conomie nationale fut tablie sur une base
thique 1,
et
que
le
point
de
dpart
fut
dornavant,
non le
principe
abs-
trait des
biens,
mais l'/M~MMe
envisag
seulement
dans
ce
domaine sous une face
particulire
de son activit et restant
la mesure
d'apprciation pour
tout ce
qu'on
veut faire valoir
comme un bien
conomique.
Dans une vue encore
plus leve,
on a
galement compris,
dans l'conomie
nationale, que
cha-
que
nation doit viser une totalit
conomique complte,
en cultivant la
fois,
dans une bonne
proportion,
les trois
branches
conomiques,
la
production premire (surtout l'agri-
culture),
l'industrie et le
commerce,
et
que l'Angleterre,
nation
conomique complte, doit,
cet
gard,
servir de modle
d'autres
nations, qui,
sans
adopter
un
systme
douanier vi-
cieux, peuvent pourtant, par
des mesures
temporaires pro-
tectrices,
tendre lever certaines branches
conomiques,
qui,
dans l'union et dans la culture
harmonique,
trouvent la
meilleure
augmentation
de leurs forces.
Or,
ce
qui
est vrai
de l'ordre
conomique s'applique
l'ordre social tout entier.
Chaque
nation est une
personnalit
humaine
collective, ap-
pele
cultiver tout ce
qui
est humain dans une belle
pro-
portion particulire;
car l'humanit infinie en essence
porte
en elle des richesses de culture
que
tous les
peuples
n'-
puiseront jamais, et,
de mme
que
tant de belles
figures
Voir sur l'cole
thique
de l'conomie
nationale,
la thorie du droit
public (rapports
de l'Etat avec l'ordre
conomique).
La
pense
fonda-
mentale
que
l'/MMme doit tre le
point
de
dpart
et le but de cette
science a t bien formule
par
M. Schaeffle
(professeur

Tubingue),
dans son crit: Der .SfNMeA MK<%das <?M~
(l'homme
et le
bien),
et
dans
son Systme
social d'conomie humaine et nationale
(IS'cseKscAo/'t-
Ztc~es
System, etc.),
1867.
~0
PARTIE SPCIALE.
hummes
font
resplendir
la noble forme et la face sublime de
l'homme,
sans en
puiser jamais
le fond idal,
de mme toutes
les nations ont la mission de
reprsenter,
par
la culture de tous
les lments et de tous les buts humains,
dans une belle
proportion originale,
une
noble forme
de l'humanit. C'est
prcisment
l'tat
qui, par
le
principe organisant
et harmo-
nisant du droit
( 19),
a le devoir
de veiller ce
que
toutes les forces de culture
qui
sont l'tat
latent dans
chaque
nation
puissent
arriver l'closion et constituer
dans son
sein un tout de culture
harmonique;
et c'est
par
l
que
chaque
nation,
croissant
en
puissance
de
culture,
deviendra
en mme
temps apte

prsenter
les faces et les
objets
les
plus
varis
pour
un commerce de
plus
en
plus
intime.
Les
principes que
nous venons de constater
pour
la nation
et l'tat en
gnral
doivent servir de boussole dans toutes
les
matires du droit
priv
et du droit
public.
Dans toutes les
questions,
il ne faut donc
jamais perdre
de vue
que
le droit
existe
pour
la
culture,
et
que
celle-ci ne doit
pas
briser en
fragments
la vie et l'activit de
l'homme,
mais en
prsenter
l'harmonie de
plus
en
plus parfaite, que
les diverses matires
de droit doivent tre traites sous toutes leurs faces
princi-
pales,
et
que
tous les droits doivent tre excuts dans un
esprit
d'humanit.
C'est dans
l'exposition
des matires
principales que
l'on
trouvera la
justification
de ces
principes;
en
attendant,
nous
avons considrer en
gnral
les droits
qui
dcoulent de la
nature de l'homme et de l'humanit.

44.
DES DROITS DE L'HOMME EN GNRAL.
L'existence de droits
indpendants
et au-dessus des con-
ventions humaines tait
dj
admise dans
l'antiquit.
Avec
une belle
simplicit, Sophocle
fait
direAntigone (vers 456)
Ce droit n'est
pas
de ce
jour,
ni
d'hier,
il vit
ternellement,
DES DROITS DE L'HOMME EN GNRAL.
1~
et
personne
ne sait
quand
il
parut . Cependant,
un
grand
progrs
restait
faire, pour
reconnatre le droit ternel di-
vin, rgnant
m~ les
hommes,
comme un droit existant dans
l'homme,
inn sa nature et dcoulant du
principe
divin
qui
se manifeste dans sa raison. Cette
conception, prpare
par Platon, plus prcise par
les Stociens
( 42),
fut redevable
de ses fondements
religieux
au
christianisme, qui,
en relevant
l'homme vers
Dieu,
en le
plaant
au-dessus de
l'tat,
reconnut
la
justice
comme tant avant tout une vertu de vie
interne,
ayant pour premier objet
le
rglement
des
rapports
internes
avec
Dieu;
mais c'est la rformation
religieuse qui,
en
opposition
l'ordre
oppressif
du
moyen-ge,
fit d'abord valoir les droits de
la
personnalit
libre dans le domaine
religieux,
et
prpara
la
voie la
philosophie
du
droit, qui,
en modifiant la
concep-
tion chrtienne de l'homme sM-~e~M~ de
l'tat, par
la doc-
trine d'un tat de l'homme avant l'tat
(tat
de
nature),
dveloppa
la thorie des droits de la
personnalit
comme
droits naturels
rgulateurs pour
l'ordre civil et
politique.
La
doctrine des droits naturels fut
dj professe
aux
temps
de
la rvolution
anglaise,
et trouva sa
premire application pra-
tique
dans le
a&~o/)), 1689,
contenant la dclaration
des droits et liberts du
sujet anglais; presque
un sicle
plus tard,
la doctrine des droits naturels fut
plus
nettement
formule dans la
dclaration des
reprsentants assembls en
congrs
des tats-Unis
d'Amrique,
le 4
juillet 1776,
faite
avec la ferme confiance dans la
protection
de la
providence
divine,
devant le monde
honnte,
et en
garantie
mutuelle de
la
vie,
de la fortune et de l'honneur de tous les
membres,
et
portant que
les
reprsentants
considrent comme une
vrit
vidente, que
tous les hommes naissent
gaux,
tenant
du crateur certains droits
inalinables
auxquels appartiennent
la
vie,
la libert et la recherche du
bonheur,
et
que, pour
protger
ces
droits,
des
gouvernements
ont t
institus,
dont
les droits drivent du consentement des
gouverns. Cepen-
dant cette dclaration ne fut
pas
insre dans la constitution
-)0
PARTIE SPCIALE.
des tats-Unis
du 17
septembre
1787, qui
fixa seulement,
dans
quelques
additions,
les
principaux
droits
politiques
du
citoyen.
C'est la rvolution franaise qui place
la tte de
ses trois
premires
constitutions,
de
1791,
1793 et
1795,
ces
droits comme
droits de l'homme et du
citoyen.
Bien des
accusations ont t
portes
contre
ces
dclarations, qu'on
a
prsentes
comme de
dangereuses
abstractions, qui, par
le
vague
de
leur-conception,
devaient veiller dans le
peuple
des
prtentions
dmesures,
ouvrir le
champ
toutes les
extravagances,
conduire la fin la tentative
fanatique
du
communisme
par
la
conspiration
de
Babeuf,
et
prparer,
par
la forte raction
des besoins de l'ordre et du
repos
int-
rieur,
l'absolutisme
militaire et
imprialiste
1. Mais il
y
a des
causes
plus profondes pour
des aberrations
et dbordements
rvolutionnaires. Quand
un
peuple,
laiss
par l'glise
et l'tat
dans une
profonde ignorance,
a d
s'habituer,
dans une
longue
servitude,
un absolutisme
omnipotent,
il est natu-
rellement port
croire
que
le
gouvernement peut
bien
devenir la source et la cause du
bien,
comme il a t si
longtemps auparavant
la cause de tant de maux. Ces doc-
trines socialistes
et communistes trouveront
donc
toujours
l'appui
le
plus
fort dans un ordre social o un
pouvoir
ab-
solutiste a bris tous les ressorts de vitalit
et d'action
propres.
Au contraire,
la dclaration des droits avait
pour
but de rendre au
peuple
la conscience
de lui-mme
et de
marquer
dans les
droits,
non-seulement l'tendue,
mais aussi
les limites de ses
prtentions,
et le socialisme
tait si anti-
1
Ces
apprciations
troites se trouvent aussi dans la Cesc~Me ~er
~am~osMC/te~
jB~oMtOM
(Histoire de
la rvolution franaise), par
M. de
Sybel, ouvrage qui
a, t soumis a, une
critique svre,.
mais,
selon
nous, juste
sous des
rapports
essentiels, par
M. Challemel-
Lacotir,
dans un article de la Revue des DeMa;
Mondes,
du 15 dcem-
bre 1867. Toutefois il
y
a une vrit
qu'il importe
de
constater,
c'est
que,
a
part
de la
question
des droits naturels,
le mouvement si
pro-
nonc vers l'unit la
rpublique
une et indivisible
devait nces-
sairement conduire
la centralisation et
frayer par
l la voie tout
despotisme
civil et militaire.
(V.
T,
I, p. 32.)
DES DROITS DE L'HOMME EN
GNRAL.
pathique,
mme la convention
nationale, que
la constitution
de
1793, qui
est alle le
plus
loin dans les dclarations de
droits,
a eu bien soin de
garantir
la
proprit (art. 19).
Considre en
elle-mme,
la dclaration des droits tait une
uvre des
esprits gnreux, qui,
sentant vivement le besoin
de faire sortir la socit de l'arbitraire de l'absolutisme et
de l'asseoir sur des fondements
invariables,
voulaient en
quelque
sorte
jeter
l'ancr dans le fonds ternel de la nature
humaine et formuler nettement les droits
qui
en drivaient
et
qui
taient le fruit de
plus
d'un sicle de travail
philoso-
phique.
Et l'uvre n'a
pas
t vaine ni strile! elle a fait
pntrer
de
plus
en
plus
dans la conscience des
peuples
les
principes
fondamentaux de toute vie
sociale;
et
toujours quand
un
peuple, aprs
un
grand changement politique
ou une r-
volution,
a voulu donner des
garanties
son libre
dveloppe-
ment,
il a
plac
ces droits dans sa nouvelle
constitution,
comme l'a fait la
Belgique
en
1830,
la France de nouveau
dans la constitution de
1848, l'Allemagne
dans la constitution
fdrative
(rejete)
de
1849,
l'Autriche en
1867',
et d'autres
pays.
Ce
que
Lord Chatham disait des droits
que
les barons
normands forcrent le roi J ean reconnatre dans la
.Mo~KC
CAcM-~ K6e~MMt de
1215, que
le latin barbare de ces
barons en harnais
(M'<m barons)
.NM~MS liber 7tOH!0
capia-
~Mf,
vel
MMpfMOKe~-
nisi
~0' ~H~e ~M~CM<m _p~M~K
SMO-
~-M~, etc.,
valait autant
que
tous les
classiques (are
M'of~ aK
the
classics),
est vrai de tous les droits
fondamentaux, qui,
bien
compris
et
pratiqus,
valent
plus que
tout le droit romain.
Toutefois il
y
a
plusieurs graves reproches
faire aux
dclarations telles
qu'elles
ont t formules en France. D'a-
bord,
elles
portent trop
le caractre de
gnralit abstraite,
qui
conduit facilement des
applications
errones. Nous ne
leur
reprochons pas
d'avoir eu la
prtention
de
formuler,
avant
tout,
les droits de
l'homme,
et non
pas
seulement ceux
du
citoyen franais car,
en
effet,
ces droits sont ceux de la
personnalit
humaine
que
l'tat a bien
reconnatre,
mais
14
TARTJ E SPECIALE.
non
constituer,
et il tait naturel
que l'homme,
foul au-
paravant
aux
pieds par
le soi-disant
tat,
se redresst et se
constitut soi-mme comme la source de ses droits. Mais
d'abord,
dans ces droits de
l'homme,
ce
qui manque,
c'est
l'humanit,
c'est la reconnaissance de l'homme sacr et in-
violable dans sa
personne, c'est
la
juste
entente de .cette
vrit
que
tous les droits
particuliers
restent subordonns au
droit
gnral d'humanit, qu'ils
n'ont
qu', spci&er,

expli-
quer
et
dvelopper;
en
dgageant
les branches on avait ou-
bli la
tige qui
les vivifie et les nourrit. Combien de cruauts
eussent t
vites, si,
la tte de tous ces
droits,
on avait
pu mettre,
avec
l'approbation
de la conscience
nationale,
comme elle
l'approuvera,
sans doute un
jour,
le
principe
fon-
damental l'homme est sacr et inviolable dans sa
per-
sonne
car ce droit d'humanit est le
fondement,
la
rgle
et la limite de tous les droits
particuliers.
Un autre d-
faut d'abstraction dans ces dclarations est
que
les droits
y
sont
prsents
comme
existant
pour eux-mmes, ayant
une
valeur
absolue,
tandis
que,
d'un
ct,
les droits n'existent
au fond
que pour
rendre
possible
et
plus
facile l'accom-
plissement
des devoirs tracs en
gnral par
les buts de
l'homme,
et
que,
d'un autre
ct,
ils doivent avoir leur
racine dans la conscience
publique,
tre
prpars par
le
dveloppement historique.
Sans
doute,
une constitution ne
peut pas
tre un code
moral,
et
placer toujours
ct des
droits les devoirs
pour lesquels
ils
existent,
mais elle
peut
noncer le
principe gnral
et ramener les droits et les de-
voirs la source commune de l'humanit. Cette vrit s'tait
aussi
prsente

l'esprit
des
lgislateurs.
'Tandis
que,
dans
la
premire
constitution du 3
septembre 1791,
on s'tait born
dclarer comme droits naturels et
imprescriptibles,
(da
libert,
la
proprit,
la sret et la rsistance
l'oppressions;
la seconde constitution
(aussitt suspendue)
du 24
juin 1793,
en
plaant
la tte des droits mentionns
(d'galits,
entre-
prend
de donner la libert
pour rgle
la
justice
et
pour
DES DROITS DE L'HOMME EN GNRAL.
15
limite morale le
pcepte
Ne fais
pas
autrui ce
que
tu
ne veux
pas qu'on
te
fasse,
et la troisime constitution du
23
septembre
1795
y ajoute
le
prcepte positif:
niais au-
trui le bien
que
tu veux
qu'on
te
fasse,
et elle dclare
qu'aucun
n'est bon
citoyen,
s'il n'est bon
fils,
bon
pre,
bon
ami,
bon
poux;
enfin la constitution de
la rpublique
franaise
du 4 novembre 1848 entra encore
plus
dans cette
voie,
en
essayant
de rsumer dans
quelques principes gnraux,
non-seulement les
droits,
mais aussi les devoirs des
citoyens,
en dclarant d'abord
que
la
rpublique,
constitue en
pr-.
sence de Dieu et au nom du
peuple franais,
reconnat des
droits et des devoirs
plus
anciens et
plus
levs
que
les
lois
positives, qu'elle
a
pour principes
la
libert, l'galit
et
la
fraternit, pour
fondement la
famille,
le
travail,
la
pro-
prit,
l'ordre
public'),
et elle
entreprend ensuite,
ce
qu'on
n'avait
pas
encore
fait,
de dterminer les devoirs
rciproques
de la
rpublique
et des
citoyens (assignant

ceux-ci, par
exemple,
le devoir d'aimer et de dfendre la
rpublique,
de se
procurer par
le travail les
moyens
de
subsistance,
et de s'assurer
par
la
prvoyance
des ressources
pour l'avenir,
de
contribuer,
et
au bien-tre
commun,
en s'aidant
fraternellement,
et l'ordre
gnral,
en observant la loi morale et les lois crites
qui
di-
rigent
la
socit,
la famille et
l'individu; assignant
d'un autre
ct,
la
rpublique
le devoir de
protger
le
citoyen
dans sa
personne,
sa
famille,
sa
confession,
sa
proprit,
son
travail;
de rendreaaccessible chacun l'instruction
indispensable pour
tous; d'assurer, par
l'assistance
fraternelle,
la subsistance des
citoyens indigents,
en leur
procurant
du travail
pour
autant
que
ses
moyens
le
permettent,
ou en
prtant,
au dfaut de
famille,
l'assistance ceux
qui
sont hors d'tat de
travailler);
et c'est
pour l'accomplissement
de tous ces devoirs et
pour
la
garantie
de tous ces droits
que
l'assemble dcrta la
constitution de la
rpublique. Mais,
tout en reconnaissant
o
la bonne intention tendant
assigner
aux
droits,
comme
but, rgle
et
limite,
les
devoirs,
et sans
rprouver
la
16
rAMTE SPCIALE.
~Q~o~a r)a T~'a~cor on mifinn~ci nrinmnRs cMDM'nnx. les Tan-
pense
de
prciser,
en
quelques principes gnraux,
les
rap-
ports
essentiels de droit et
d'obligation
entre l'tat et ses
membres,
il
y
a
cependant
une condition
qui
seule
peut
l-
gitimer
et
rgler
de
pareilles dclarations,
c'est
que les prin-
cipes qu'elles
renferment soient bien
prciss
et
qu'ils
aient
t
prpars par
la
science, par
la
presse, par
la discussion
publique, pour
n'tre
plus qu'un
rsum de la conscience
nationale claire. Mais cette condition
a
manqu quant

plusieurs
des droits contenus dans ces dclarations
trop vagues,
renfermant aussi
quelques
erreurs
dangereuses par
la con-
fusion de devoirs moraux avec les droits
que
la constitution
doit sanctionner.
Si la dernire constitution avait dclar
l'instruction lmentaire
obligatoire,
au lieu de la rendre
seulement accessible
pour tous,
elle aurait bien mrit
du
peuple
et
jet
des fondements solides
pour
l'exercice de tous
les devoirs et de tous les droits. Dans toutes ces dclarations
enfin,
on
peut signaler
comme une erreur fondamentale l'o-
pinion
dont elles
portent l'empreinte, que
les formes et les
formules constitutionnelles
ont la force de
changer
le fonds
de la vie d'une
nation,
son
caractre, ses-tendances,
les
pas-
sions mme dont elle est
inspire.
Les auteurs de la consti-
tution de 1848 allaient bientt
apprendre qu'une rpublique
ne se fonde
pas
dans une nation
qui,
d'un
ct, par
une
centralisation
administrative
outre, par
les souvenirs
imp-
rialistes
qu'entretenaient
des crits littraires et
historiques,
et,
d'un autre
ct, par
les doctrines
communistes
et socia-
listes,
avait t
pousse

l'imprialisme
comme
l'ruption
ncessaire du mal interne dont le
corps
social
franais
tait
depuis longtemps tourment,
et
qui
lui avait fait
perdre
de vue les conditions fondamentales
d'un
gouverne-
ment
libre,
consistant avant tout dans les habitudes de
self-
~e~MHet~, pratiques
ou au moins
prpares par
de bonnes
constitutions de la
commune,
du
dpartement
et de la
pro-
vince.
Quand
on ne tient
pas compte
de ces conditions
pra-
tiques,
on se laisse
garer par
un autre
genre
d'abstraction,
DES DROITS DE L'HOMME EN GNRAL.
AnBENS,
Droit naturel. H. 2
qui
laisse en
quelque
sorte flotter en l'air les
droits,
sans
leur donner un
corps
dans les institutions
correspondantes
qui
leur assurent
l'application.
Nous reconnaissons ainsi
qu'il y
a des droits
naturels, in-
hrents la nature de
l'homme, que
les constitutions doivent
sanctionner,
non dans la forme de dclarations
gnrales,
mais avec la
prcision exige pour
toute bonne dter-
mination d'un droit.
Les droits naturels sont de deux
sortes,
les uns constitus
par
les
~Ms~es
essentielles de
l'homme,
la
personnalit vivante,
la
dignit, l'honneur, l'galit,
la libert et la
sociabilit,
les
autres
par
les buts
que
l'homme doit
poursuivre par
son activit.
t
CHAPITRE- II.
DU DROIT CONCERNANT LES
QUALITS
ESSENTIELLES
DE L'HOMME.
45.
DU DROIT DE LA PERSONNALITE.
La
qualit f~e~e
de
l'homme, qui
embrasse toutes les
autres et en constitue
l'unit,
est
<pm~e ~e personne.
La
personnalit
humaine
consiste,
comme nous l'avons vu
( 16),
dans l'union de deux lments distincts: l'un absolu
et
divin,
se manifestant dans la
~soK,
l'autre
contingent
et
fini,
se rvlant dans l'indi.vicl2cali.t. La
raison,
levant l'homme
au-dessus de son individualit
troite,
ouvre son intelli-
gence
le monde des
principes,
des
lois,
des ides ternelles
du bien et du
vrai, largit
et ennoblit ses sentiments et
assigne
des buts
gnraux
sa volont. C'est la raison
qui
18
PARTIE SPECIALE.
donne l'homme la conscience de
lui-mme,
c'est elle
qui,
jj
en clairant
l'esprit,
lui
permet
de se
distinguer
lui-mme
comme
sujet
et comme
objet,
et de
juger
ses actes et toute
sa vie
d'aprs
les ides rationnelles. La libert elle-mme est
un
produit
de l'union de la raison avec le
principe
individuel
de la volont. La
personnalit
doit donc tre
distingue
de
la
simple
individualit. La brute est un tre
individuel;
l'homme seul est une
personne, parce qu'il
est dou de
la
raison;
celle-ci est donc la cause de la
personnalit,
de
ce
pouvoir par lequel
l'homme se saisit et se rsume dans
l'unit et la totalit de son
tre,
dans le
moi, par lequel
il
se dtache et se
distingue
absolument de tout ce
qui est,
de Dieu et du monde entier. La
raison, impersonnelle
dans
son
origine
en
Dieu,
force et lumire commune de tous les
hommes,
s'unit avec l'lment fini et sensible dans
l'homme,
devient
par
l
personnelle,
entre dans les conditions d'exis-
tence de l'tre
fini, peut
tre obscurcie et
affaiblie,
mais reste
la force
par laquelle
l'homme
peut
tre ramen la source
suprme
de toute vie et de toute vrit.
La
personnalit
humaine a un caractre absolu et sacr
par
le
principe
divin
qui
maintient l'homme au-dessus des
conditions du
temps
et de
l'espace,
et ne le laisse
jamais
se
perdre compltement.
L'homme reste homme et doit tre
considr et
respect
comme tel dans toutes les situations
de la
vie; quelque profonde que puisse
tre sa chute
morale,
il conserve la force de se
relever;
aucun homme
n'a le droit de
qualifier
un autre
d'incorrigible;
s'il n'est
pas
corrig,
la faute en est aux
moyens
insuffisants
qui
ont t
employs.
La
personnalit
humaine est mconnue la fois
par
les
systmes
sensualistes et matrialistes et
par
les
systmes
panthistes.
Les
premiers,
en ne
voyant
dans la raison et
les ides rationnelles
que
des sensations
transformes,
r-
duisent l'homme la condition de l'animal born la
per-
DU DROIT DE LA PERSONNALIT. 19
- ~t~~ ~*f~ ~~i~i~~i. l~~ ~ ,t~i~i~~~
2*
ception
des faits
sensibles 1;
les
autres,
en
voyant
dans rhomme
un
pur
mode du
dveloppement
de la substance
divine,
en
mconnaissant en lui le
principe individuel,
le confondent
avec la Divinit et doivent
par consquent
nier la libert de
l'esprit,
sa
responsabilit
morale et son
immortalit personnelle 2.
Si nous revenons encore une fois la
question
du matrialisme
(v.
t.
I, p. 112),
si dmoralisant
pour
toute la vie
humaine,
c'est
pour
constater ici
que
le
matrialisme, tel qu'il
est
profess aujourd'hui
en
Allemagne par quelques intelligences gres,
loin de
marquer
un
pro-
grs scientifique
sur le matrialisme du dix-huitime sicle en
France,
est tomb bien
plus bas, parce qu'il
a
perdu compltement
le sens et
le besoin d'une
argumentation mthodique.
Les matrialistes
franais
savaient
que
toute solution
dpend
de la
question
de
l'origine
des con-
naissances,
et ils
s'appuyaient
sur les dmonstrations
que
Condillac
leur
paraissait
avoir fournies
pour
la doctrine du sensualisme. Mais les
matrialistes
allemands,
bien
que
la
physiologie
elle-mme ait mieux
examin le mode d'exercice de certains
sens,
et
que par exemple
la
thorie de la
vue,
comme l'a dmontr un
ophtha.Imologue
clbre
(notre
ami
Ruete, f 1867,
dans son crit: Ce&er die Existenz der
jS'ee!e vom
Ka~H'MMseMScAs/SM~MM ~sK~pMKe~,
de l'existence de l'me
du
point
de vue de la science
naturelle, Leipzig, 1863),
soit bien
propre
leur
oprer
la cataracte
intellectuelle,
ils s'attribuent le
privilge
de
ne tenir
compte
d'aucun fait
qui
renverse leur
doctrine, et,
tout en tant
obligs
de concder
que
la conscience
propre
est
inexplicable par
la
thorie des
nerfs,
et
que
mme le sentiment,
comme d'autres
physiolo-
gistes
l'ont
constat, prsuppose
encore un
agent
distinct de l'irritation
des
nerfs,
ils dclarent comme un
dogme accept
d'une foule
ignorante,
que l'esprit
n'est
qu'un produit (une
action de
phosphore)
du
cerveau,
et
que
l'homme n'est
qu'une
transformation de la
bte,
un descendant du
singe, qui
s'est
perfectionn jusqu'
crer le
langage
articul.
Mais,
sans
mentionner ici la
fiction
de l'existence
primitive
d'un tre M!<M'MMKaM'e
comme source commune du
singe
et de
l'homme,
fiction
appuy
d'aucun
fait et rsolvant la
question par
la
question,
le caractre bien
compris
de la raison et de son
rapport
intime avec le
langage
articul fournissent
dj
une
preuve
suffisante
que
le
singe, priv
du
principe
divin de la
raison,
seule force de
perfectionnement,
n'a
jamais pu
crer le
langage
articul. Aussi
longtemps que
ceux
qui
se
prsentent
comme les des-
cendants du
singe
ne dmontrent
pas, par
un fait de
l'exprience, que
le
singe,
comme
pre
ou frre des
hommes, peut
aussi
apprendre
le
langage,
toutes les thories
que
ces matrialistes btissent sur des tats
primitifs
trs-imparfaitement connus,
ne sont
que
des fictions
qui
s'vanouissent
devant les faits rels et incontestables de
l'exprience.
C'est chose
regret-
table
que
d'entendre
parler
de
leons
faites en
prsence
d'un
public qui
se
pme
d'aise
d'apprendre
sa descendance du
singe
ou sa
parent
avec
lui;
mais il est aussi du devoir de la science de se
prononcer
ouvertement contre
cet abrutissement de
l'homme,
et de
proclamer
cette thorie ce
qu'elle
est,
un
dvergondage
dshonorant la raison et J a
science de l'homme.
Nous entendons
par panthisme
les doctrines
qui
ne reconnaissent
qu'un
seul tre ou une seule substance dont le monde est le
dveloppe-
ment successif.
D'aprs'
ces
systmes,
Dieu et l'univers ne sont
qu'une
20
PARTIR SPCIALE.
1
Les uns et les autres aboutissent
, des
consquences
sociales
qui
violent les droits de la
personnalit.
L'homme
est, par
sa
personnalit,
but en
lui-mme,
et ne
peut
tre trait comme
chose,
comme
moyen.
La
personnalit
est la raison de la
capacit
de droit. Cette vrit tait
comprise par
le droit
romain, qui
faisait driver le
cspM~,
ou la
capacit
de
droit,
de la
qualit
de
personne,
mais sans
identifier celle-ci avec la nature de
l'homme;
l'esclave tait
un 7M~o et
pas
une
persona,
celle-ci n'tant constitue que par
la reconnaissance de l'tat. C'est
par
le christianisme et la
philosophie que
ces deux notions ont t identifies.
Le droit
qui
se
rapporte
cette
qualit
de l'homme est
le droit de
_personnalit, qui
renferme ~eMse~Me des condi-
tions <?o?t
dpendent
le
respect,
la eoMsen~om le dve-
Zo~pe~MeM~
~e
jpe~oMMs~e
sous toutes
ses-faces
et dans
toutes ses
manifestations.
Ces conditions doivent tre rem-
plies
d'abord
par
la
personne elle-mme,
ensuite
par
d'autres
personnes qui
ont au moins s'abstenir de toute lsion de
ce droit. Comme la
personnalit
et les
qualits qu'elle
ren-
ferme ne sont
pas
des
acquisitions
de notre
volont,
mais
des
proprits que
nous tenons de l'tre
suprme, qui
en
exige
le
respect
et
l'inviolabilit, personne
ne
peut, par
aucun
contrat, y
renoncer en faveur d'un autre ou de la
socit;
seule
chose;
les tres finis sont absorbs dans l'tre
infini;
loin de
possder
un
principe
ternel
d'individualit,
ils ne sont
que
les modes
d'volution de la substance
qui
se
dveloppe
dans l'univers
d'aprs
des
lois ncessaires et fatales. Une
doctrine,
au
contraire, qui,
comme celle
de Leibniz et de
Era,use, tablit
un
principe
ternel
d'individualit,
et
reconnat Dieu comme l'tre infiniment
personnel,
existant aussi au-
dessus du
monde,
doit aboutir des
consquences
toutes diffrentes.
Si
cependant
on entend
par panthisme
toute doctrine
qui
admet
que
le monde existe en Dieu et
que
Dieu est aussi essentiellement
prsent
dans le
monde,
il faut donner ce
nom, pris
dans lm sens
qui
n'est
jus-
tifi en aucune manire
par
l'histoire des
systmes philosophiques,
aux
plus grands philosophes
comme aux.
plus profonds thologiens,
tous
ceux
qui
ne se
payent pas
de mots et
qui
reconnaissent Dieu comme
l'tre
un, infini, absolu,
cause et raison de toutes choses. Voir sur
la
question
du
panthisme,
d'Essai
thorique
et
historique
sur la
g-
nration des connaissances
humaines,
dans ses
rapports
avec la
morale,
la
politique
et
la religion)), p. 759, s., par
M. &.
Tiberghien.
DU DROIT DE LA PERSONNALIT. 21
i)t~ ~.1: ~< n~n~~n~~ ~t4
l'homme ne
peut
aliner sa
personne,
ni
entirement,
ni dans
quelque qualit fondamentale, et, quels que
soient les actes
qu'il puisse commettre, jamais
ces actes ne donnent aux autres
le droit de le traiter comme une
chose;
car la
personnalit
n'tant
pas
un rsultat de nos
actes,
elle ne
peut pas
non
plus
se
perdre par
eux.
Aux
lgislations
incombe donc la mission
importante
de faire reconnatre le droit de la
personnalit
sous tous les
rapports
essentiels. L'histoire nous montre les divers
degrs
et tats dans
lesquels
la
personne
a t asservie d'autres
personnes
ou des
choses,
ou a t traite comme un
moyen
pour
un but externe. Les
degrs
et tats
sont, aprs
les
sacrifices humains, Fesc~a~/e,
l'ancienne
puissance
du
pre
ou
du mari sur les enfants
(potestas)
et sur la femme
~KSMM~),
le
servage,
les se~?YMf?eN de diverses
espces,
comme la ser-
u~M~e
monocale, quand
l'tat maintient
par
contrainte
de vux dont
l'accomplissement
doit
toujours
rester
libre,
la ~e~~Mf~e
NM'K~'e,
tendue
encore, par
la
conscription
(que l'Angleterre,
les tats-Unis et la Suisse ne connaissent
pas),
bien au del des besoins de dfense d'un
pays,
la
peine
c~e <Ko~ et toutes les
peines qui
ne sont
pas
excutes avant
tout
pour
le bien moral de la
personne
du
dlinquant,
enfin
l'eM~rMOMM<MMeH~pour d'eues,
o la
personne
est traite comme
un
objet saisissable, injustice que
des
lgislations
claires
commencent maintenant faire cesser.
La
personne,
se manifestant dans le monde
sensible,
dans
le
temps
et
l'espace,
dans les divers
rapports sociaux,
a le
droit de rclamer
partout
une
sphre
de vie et d'action dans
laquelle
elle soit chez soi et reconnue dans son
_poM~ soi,
avec le droit de
disposer,
selon son libre
arbitre,
de tout ce
qui appartient
cette
sphre personnelle,
et de n'ouvrir cette
sphre
intime
qu'a
des
personnes qu'elle y
admet librement.
Ce droit
gnral
de vie
personnelle comprend
le clroit ~M
f?oHM'c&,
ou l'inviolabilit du chez soi dans
l'espace,
le
secret
des lettres ou le commerce
intime de
personnes spares
dans
22
PARTIE SPCIALE.
l'espace,
le droit de
proprit
ou le droit d'avoir et
d'acqu-
rir des
objets pour soi,
le droit de choisir une vocation
pour
un but de cette
vie,
le droit de tester ou le droit d'une
per-
sonne de
disposer
des
objets
en son
pouvoir pour
des buts
au del de sa
vie, parce que l'homme,
concevant
par
sa raison
l'ternel,
a aussi le droit d'assurer la
poursuite
d'un but
licite au del de sa vie
prsente par
des
moyens
dont il a
la libre
disposition.
Mais ces droits de la
personnalit
seront
exposs
dans leur connexit avec d'autres matires
(droit
de
proprit,
de
succession),
surtout avec le droit de la
personne
individuelle.
Les
personnes
sont ou
j~s~Mes
ou
juridiqztes (morales).
Ces dernires ont
dj
t dtermines dans leur caractre
et selon leurs diverses
espces ( 25).
Nous allons maintenant considrer la
personnalit
dans sa
vie et le droit
qui s'y rapporte,
en faisant
remarquer
ici en
gnral que
tous les droits
personnels
existent
~oMf
les
qua-
lits,
facults et buts de la
personne, et que l'expression
est
aussi fausse
que
ride
elle-mme, quand
on
parle
du droit
d'une
personne
sur sa vie ou sa
vie,
sur sa
libert, parce
que
le droit doit faire
respecter
ces
qualits
et non en dis-
poser
comme
d'objets
extrieurs.
46.
DU DROIT CONCERNANT LA
VIE. L'IBTESEITE ET LA SANT SriBITUELLE
ET PHYSIQUE.
La
vie,
unissant dans l'homme
l'esprit
et le
corps,
consti-
tue
par
un
principe indpendant
de la volont
humaine,
est
la base de tous les
droits,
et il ne
peut y
avoir aucun droit
pour l'anantir; pour
la vie
physique,
le suicide est
possible,
mais,
dansde monde
idal, le
droit ne
peut pas
se suicider
lui-mme,
en anantissant la base sur
laquelle
il
repose.
Le
droit de la vie
comprend
l'ensemble des conditions
(en
actes
DU DROIT CONCERNANT LA VIE ET LA SANT. 23
positifs
et
ngatifs)
dont
dpendent
la conservation et le
respect
de la vie dans son
intgrit,
sa
sant,
et dans toutes ses
fonctions et
organes.
Nous avons
particulirement
examiner
les divers modes selon
lesquels
ce droit
peut
tre viol.
1 Le droit
pour
la vie elle-mme
exige,
d'un
ct, que
personne
ne
porte
atteinte sa vie
propre, et,
d'un autre
ct, que
l'tat
respecte
la vie et la
protge,
et contre les
mauvais desseins et
l'imprvoyance
de la
part
des autres,
et
contre l'action destructive de forces et d'lments
physiques,
en tablissant un ensemble de mesures
prventives par
la
police juridique
et
sanitaire,
et de mesures de
rpression
par
des
peines.
L'tat doit a cet
gard
exercer sa surveil-
lance
par rapport
la vente des
poisons,
aux
inhumations,
aux inondations,
aux maladies
contagieuses,
aux
dangers
dont
la vie
peut
tre menace sur les voies de
communication,
routes,
chemins de
fer,
etc. Le droit de la vie commence
avec le
premier germe
de vie
dpos
au sein de la mre.
Le droit romain n'avait reconnu le droit de
l'embryon que
pour
des intrts de
patrimoine
dans le cas de succession
~pM
M~o
es~, jpe~Mf~e
ac si in ~e&MS7MMMa~M
esset,
cus-
toditur
gMO~es
de coM~KO~'s
~sMts~cf~s gM<s~Mf, 1.
7 D.
1,5),
mais il
permettait
l'avortement volontaire en dehors du
mariage,
et dans le
mariage, quand
le mari
y
consentait;
les droits
criminels modernes,
au
contraire, protgent
aussi l'enfant
contre tout avortement
prmdit.
Les atteintes d'une
personne
sa vie
propre
sont la vio-
lation d'un vritable droit.
L'opinion vulgaire, qui
n'admet
de droits
que pour
les
rapports
extrieurs d'homme
homme,
en tablissant comme
principe que
l'homme ne
peut pas
tre
injuste
envers lui-mme, place
ces atteintes seulement sous
la loi
morale;
mais un examen
plus profond
de la
question
des
rapports
du droit et de la morale nous a fait reconnatre
qu'un
droit existe
partout
o il
s'agit
de conditions de l'exis-
tence humaine. L'homme
qui
attente sa
vie,
sa
sant, etc.,
commet une
injustice qui, quand
elle se manifeste
par
des
24
PAHTIB SPCIALE.
actes extrieurs tendant videmment ce
but, peut
et doit
tre
empche
et
rprime par
la loi.
Le sKMM~e directement voulu est lu fois une immoralit et
la
violation du droit
propre
dans sa base. Aristote
y
vit un tort
envers la. socit. Les stociens l'admettaient comme un idroit
absolu de
libert;
le christianisme et la vraie doctrine
thique
le condamnent
absolument, qu'il
soit commis
par
suite d'un
malheur immrit ou
par
suite d'un malheur
plus
ou moins m-
rit. Dans le
premier cas,
l'homme doit
supporter
le
malheur,
ainsi
que
bien des maux
qui
lui arrivent dans la
vie,
comme
des faits
qui
servent son ducation
morale,
non-seulement
en
l'prouvant,
mais aussi en le fortifiant dans sa moralit.
La vie
humaine,
dans le
dveloppement
des individus et des
peuples, prsente
bien des faces
tragiques. Mais,
de mme
qu'une tragdie
lve la
pense
morale du
spectateur,
en ce
qu'elle prsente
la fois la lutte
hroque
d'un
grand
et fort
caractre avec
l'adversit,
et le
triomphe
de l'ide morale
dans la mort mme du
hros,
de mme la vie de
chaque
homme
exige
un hrosme
proportionn
dans sa lutte avec
les circonstances et vnements malheureux de la
vie;
il doit
chercher
remplir
ses devoirs autant
qu'il
est en son
pouvoir,
ne ft-ce
que pour
se fortifier dans son
pou-
voir moral. Dans le second
cas, quand
on veut se sous-
traire
par
le suicide aux
consquences
malheureuses de ses
propres
fautes ou
crimes,
le tort moral et
juridique
est en-
core
plus grand, parce que
chacun doit
expier par
le
repentir
et l'amendement le mal
qu'il
a
fait,
et
que
les maux
qui
lui
arrivent, par exemple
la
pauvret
ou des
maladies,
mme
celles
qui
ne laissent
plus d'espoir
de
gurison,
doivent tre
supports
dans ce sentiment
d'expiation.
Dans tous les
cas,
le suicide est l'anantissement d'un bien
que
Dieu a soustrait
au
pouvoir
de volont de l'homme.
Quand
le suicide est
accompli,
aucune mesure ne se
justifie
plus
envers un cadavre
(par exemple par
l'enterrement dans
un endroit
spar);
mais
quand
il
y
a eu tentative de
suicide,
DU DROIT CONCERNANT LA VIE ET LA SANT.
25
faatoQ Tim* r)oc! fa~c! Ti~M~e tos ImnaatmnH Wovrmonf'
manifeste
par
des faits
publics,
les
lgislations
devraient
prendre
des mesures de surveillance ou les
imposer
aux fa-
milles contre le renouvellement de ces faits. D'un autre
ct,
il rsulte des
principes
tablis
que
toute aide
apporte par
un
autre au suicide doit tre
punie (comme
il est tabli
par
les
codes en
Allemagne), et,

plus
forte
raison, personne
ne
doit tuer un autre sa demande
expresse,
comme le dfendent
aussi toutes les lois
positives.
2 Le droit
par rapport
au bien de
l'intgrit
et de la sant
spirituelle'
et
physique, comprend
toutes les conditions
que
l'tat et les
particuliers
doivent
accomplir pour
le maintien
de ces biens. Par
consquent,
sont
injustes
et
punissables
tous les actes
qui
sont de nature ter
l'esprit
l'exercice
rationnel de ses
facults,
le rendre
stupide,
alin. De
mme
par rapport
au
corps, personne
n'a le droit de se mu-
tiler dans un de ses membres. Le droit romain
(1.13 pr.
D.
9, 2),
posait
ici le
juste principe:
J VeMM?Me)M&~o~M~SMO~MMf~OHMMMs
esse M'~e~-
[quoique
dans un autre endroit
(L 9, 78,15,1)
il ait dit: licet eM~M e~MMMservis
nctturaliter, in
~MM~ncor-
~Mcs s<eN!ye],
et
punissait
celui
qui
cas~aM~MMt
se~f<s&M~K
comme celui
qui
se
coupe
le
doigt pour
se librer du service
militaire. De son
ct,
l'tat doit s'interdire toute
mesure,
tout acte blessant la fois la sant et en mme
temps
la
dignit
de la
personnalit.
Il faut donc
rprouver
toutes les
peines
de
fouets,
les chanes mises aux
criminels,
dont des lois rcentes
(en Autriche)
commencent enfin les
librer. Par la mme
raison,
il faut
rprouver
certaines
aggra-
vations de la
peine, par exemple
la diminution de la nourri-
ture, gnralement trs-faible,
et
par laquelle
les
peines
dites
de libert deviennent des
peines
de vie et de sant. Autre-
fois, aprs
les tortures
subies,
les mdecins taient
appels
remettre les membres
disloqus,
mais il est souvent
plus
difficile de remettre la sant dlabre
par
de
pareilles
peines.
L'tat doit veiller en
gnral
la sant
par
des mesures
26
FABTIE SPCIALE.
hyginiques prventives, positives
et
ngatives,
telles
qu'elles
sont tablir
par
la
police;
l'tat doit dfendre la location
d'habitations
insalubres,
le travail dans de
pareils lieux,
etc.
Ce devoir de l'tat
prime
tous les droits
qu'on
voudrait
dduire de la libert de chacun de
disposer
de sa
proprit
et de son travail. Les biens humains
gnraux,
la
vie,
la
sant, etc.,
ne sont
pas
des
objets
dont on
puisse disposer
librement et
par
contrat. Ces biens sont
protger
contre
l'ignorance, l'imprvoyance
et les situations ou circonstances
pnibles
dans
lesquelles
une
personne peut
se
trouver,
et
qui
sont
exploites par
la
spculation conomique, cupide
ou
indiffrente.
C'est
d'aprs
ces
justes principes qu'on
a commenc
fixer,
par
la
lgislation, pour
le travail dans les
fabriques,
un cer-
tain nombre d'heures. Ce
rglement lgislatif,
commenc en
Angleterre, provoqu par
les abus criants du travail des
enfants et continu sur les instances de la classe
ouvrire,
a t
ensuite
adopt par
d'autres
pays, par
la France et
plusieurs
pays
allemands. La diffrence essentielle entre la
lgislation
anglaise
et la
lgislation franaise
consiste en ce
qu'enAngleterre
la loi
(fixant,
depuis
l'acte de
fabrique
du 5
juin 1847,
dix
heures de travail
pour
les
jeunes personnes
de 13 18 ans
et
pour
toutes les
ouvrires)
s'arrte
pour
la classe mascu-
line 18
ans,
en laissant aux
plus gs
l'entire libert de
disposer par
contrat de leur
travail,
tandis
qu'en France,
la
loi
promulgue
la suite de la rvolution de 1848
(mais
trs
mal
excute, quoiqu'elle
fixe seulement douze heures comme
maximum)
ne fait
pas
de distinction
d'ge
ni de sexe. On
ne
peut qu'approuver que
la
lgislation
ne se limite
pas

un
ge (quoiqu'elle puisse
bien
faire, quant
la dure du
travail,
une diffrence entre les sexes ni les
ges), parce que
la libert de travail de tout
homme, jeune
ou
adulte,
doit
trouver sa
rgle
et sa limite dans les biens
gnraux
d'hu-
manit. Aussi cette extension de la loi est-elle rclame
par
la classe ouvrire
elle-mme,
et
il n'y
a aucun doute
qu'elle
DU DROIT CONCERNANT LA VIE ET LA SANT.
27
ne soit tablie dans un
temps
assez
proche~.
Le
principal
bienfait
positif
de
pareilles
lois consiste en ce
qu'elles garan-
tissent cette classe ce
que
Fichte
appelait
le droit du
loisir
s ~Rec/~
der
I~M~), pour que
l'homme
puisse trouver,
aprs
le labeur
matriel,
un
temps
convenable consacrer
son ducation intellectuelle et
morale;
et la classe ou-
vrire en
Angleterre
a
dignement profit
de ce
loisir,
en fon-
dant, gnralement
de ses
propres pargnes,
les
importantes
institutions d'instruction
pour
les mtiers
(mec~M'c institutions),
dignes
mules d'tablissements crs
ailleurs,
comme c'est
aussi son
devoir, par
l'tat.
Le
mouvement, quant
la fixation de la dure du
travail,
va encore
s'tendant,
et il est seulement souhaiter
qu'il
ne
dpasse pas
lui-mme les
justes
limites 2.
3 Il
y
a enfin
pour
tout homme un droit f?e ~M&s~aMce.
Chacun est d'abord
oblig
de
remplir
de son ct les condi-
tions ncessaires
pour acqurir, par
son
propre travail,
les
moyens
ncessaires sa vie
physique; mais, quand
un
homme ne
peut pas
encore ou ne
peut plus travailler,
ou
quand
son travail
est, par
des circonstances
indpendantes
de sa
volont, insuffisant,
la loi doit dterminer
quelles
sont
les
personnes,
la
famille,
la
commune,
la
province
ou le
pou-
voir central
qui
doivent lui venir en
aide,
soit
seuls,
soit con-
curremment avec d'autres.
Ce droit l'assistance dans les
Un
aperu
assez tendu sur ce mouvement tendant la fixation
de la dure du
travail, depuis
la
premire
loi de 1833
(fixant
la dure
du travail 12
heures) jusqu'aux
lois du
1847,
de 1850 et de
1853,
sur
l'opposition
des
fabricants,
sur les
moyens employs par
eux
pour
luder la loi
(par exemple
le
systme
de
relai),
est donn
par
M.
Marx,
dans son
ouvrage
jDas
~ap~a! (le capital), etc.,
1867.
En
Angleterre,
les voix senses demandent l'abaissement 9
heures;
mais,
au
congrs
international des
ouvriers,

Genve,
en
1866,
on r-
solut,
la demande du conseil central de
Londres,~
de
proposer
8 heures
comme limite
lgale
de la
journe
de
travail;
aux
Etats-Unis,
le
congrs
gnral
.des
ouvriers, Baltimore,
en aot
1866,
dclara
galement
vouloir
agiter
la
question
d'une loi
gnrale fixant, pour
tous les tats
de
l'Union,
la
journe
8 heures.
Auparavant,
feu le
prsident
Lincoln
avait exhort les ouvriers ne
pas pousser
aussi loin leur
demande,
que
le
prsident
J ackson a
approuve.
28
TAB.TIESPECIALE.
cas d'insuffisance
propre
sera un
jour,
comme on
peut
l'es-
prer, plus amplement satisfait, quand
le service militaire
n'absorbera
plus
comme
aujourd'hui
tant de forces
conomiques
de la nation. Le droit de subsistance
implique galement
l'obligation
de laisser aux individus faillis sans fraude les
moyens indispensables pour
vivre
pendant quelque temps
et
pour
se relever
par
le travail. Le droit l'assistance sera
considr
plus
tard
( 50)
dans sa
porte gnrale,
Quand
un
homme,
dans un cas de vraie
ncessit,
o il
y
a
danger
immdiat
pour
la
vie,
attente
la proprit
d'un
autre
pour se'procurer
soi-mme ou aux siens les
moyens
de vie
dont il a immdiatement
besoin,
il commet
un acte
qui,
tout en restant
injuste,
ne doit
pas
tre
puni (et
les
lgislations pnales
en
Allemagne
ne
le punissent pas), parce
que
la loi
doit,
dans ce
cas,
tenir
compte
du conflit entre
le droit formel
(la loi)
et le droit matriel de vie insuffisam-
ment
garanti
dans l'ordre social
actuel,
et
qu'elle
ne
peut
pas punir
l'absence d'une force morale dont l'hrosme moral
est seul
capable.
Mais ce droit dit de ncessit ne doit
pas
tre tendu
(comme
le font aussi
quelques
codes
allemands)
jusqu',
donner le droit de conserver sa vie
propre
aux d-
pens
de la vie d'un
autre, parce que,
dans ce
cas,
les biens
(la vie)
sont
gaux,
tandis
que,
dans le
premier cas,
c'est
un bien subordonn et
rparable qui
est viol
pour
un bien
suprieur.
47.
DU DROIT CONCERNANT LA DISEITE ET L'HONNEUR, ET,
EN
APPENDICE,
DU DUEL.
La ~M~e
-est l'essence
idale,
la valeur absolue de la
personnalit humaine,
rsultant du
principe
divin de la raison
qui
lui confre son caractre absolu. Tout ce
qui
est en ac-
cord avec cette nature rationnelle est
digne
de
l'homme,
et
comme cette nature ne
peut jamais
se
perdre, l'homme,
dans
u
DU DROIT CONCERNANT LA DIGNIT ET L'HONNEUR.
29
toutes les situations o il
peut
se
trouver,
conserve la,
dignit humaine,
et le droit ne doit
permettre
aucun traite-
ment
par lequel
elle soit viole.
L'~o~MsMt' se
distingue
de la
dignit
en ce
qu'au.
lieu de
rsulter comme celle-ci immdiatement de la nature de
l'homme,
il se
prsente plutt
comme la
consquence
de sa.
conduite
subjective,
de ses
actions,
et demande tre re-
connu dans une conscience.
L'honneur est donc la
dignit
manifeste
par la'conduite,
reflte et reconnue
par
une conscience. Sous ce dernier
rapport,
l'homme
peut
avoir l'honneur devant
Dieu,
devant
les hommes et devant sa
propre
conscience. Il se
peut que
l'opinion publique
se
trompe
sur la conduite d'un
homme;
l'essentiel est
que
chacun conserve l'honneur devant Dieu et
sa
propre
conscience. Il
y
a ainsi un droit interne et un droit
externe;
l'un est la base de
l'autre,
et le
droit,
tout en se
rapportant
l'honneur
extrieur,
doit tenir
compte
de la
source d'o il dcoule. C'est ainsi
que
tout homme doit tre
prsum
honorable et honnte aussi
longtemps que
des actes
n'ont
pas prouv
le
contraire, d'aprs
le
principe
si
juste
du
droit romain:
gM?~ pfosMMM~'
&OMM&ac
~MS<M~
~OHec
~~o6e~~
COM~'C~MOK.
L'honneur se diversifie selon les situations
principales
de
la vie humaine.
Il
y
a d'abord un honneur
gnral appartenant
tout tre
humain, capable
de dtermination
propre, parce que, quelque
`
dgrad qu'un
homme
paraisse,
il ne reste
pas
seulement
capable
de se
relever,
mais il ne
peut jamais perdre, par
un
certain nombre d'actes*
particuliers,
absolument tout honneur.
Il
y
a ensuite un honneur
pour
tous les
genres
et
degrs
de
personnalit;
il
y
a un honneur de
l'individu,
de l'homme
et de la
femme,
honneur
que
mme une femme
corrompue
ne
perd jamais compltement;
il
y
a un honneur de la fa-
mille,
de la
commune,
de la
nation;
il
y
a enfin un honneur
pour
toutes les fonctions
politiques
comme
pour
toutes les
4
gO
PARTIE SPECIALE.
fonctions exerces
par
des individus ou
par
des associations
pour
un but social.
Enfin,
l'honneur
peut
tre
bless,
mme
par rapport
un dfunt. Au
fond,
les
lgislations qui pro-
tgent
cet honneur rendent
par
l
hommage
la
croyance
commune
que
la
personnalit spirituelle
ne s'teint
pas par
la
mort,
et
que
des
rapports
idals
peuvent
subsister entre elle
et des survivants
qui
ont t unis avec elle dans la vie.
Dj
le droit romain avait tabli:
aeN~pe~ emm
7te~e~M
interest,
~e/MMC~
ea~MKC~OMe~
jpM~a~-e (t.
I, 6, D.,
47.
10),
et
les lois des nations civilises donnent
gnralement
de
proches parents
le droit de
poursuivre
les atteintes
portes
l'honneur du dfunt.
Il se
prsente
d'abord la
question
de savoir si un homme
a le droit
d'exiger,
de la
part
d'un
autre,
des actes
positifs
par lesquels
son honneur soit
reconnu,
ou s'il
peut
seulement
exiger ngativement qu'un
autre s'abstienne de tout acte
par lequel
son honneur soit atteint. Pour rsoudre cette
question,
il faut
distinguer
deux
espces
de
rapports
dans
lesquels
les hommes
peuvent
se trouver. Il
y
a des
rapports
gnraux
d'homme homme
qui exigent
seulement l'absten-
tion d'actes
susceptibles
de blesser l'honneur d'un
autre,
mais
il
y
a aussi des
rapports
naturels ou sociaux de subordina-
tion,
comme des enfants envers les
parents,
des inf-
rieurs envers les
suprieurs
dans l'exercice des fonctions
publiques, rapports
dans
lesquels
des actes
positifs (par
exemple,
en
France,
les actes dits
~espec~MM~,
en ralit
peu respectueux
dans la
forme,
des enfants
qui
veulent
se marier contre le
gr
des
parents)
et certaines
formes
sanctionnes
par l'usage (par exemple
le
salut), peuvent
aussi tre
exigs
comme
signes
de reconnaissance de ces
rapports.
L'honneur
peut
tre bless
par
tous les
moyens
ou
signes
extrieurs dans
lesquels
l'intention
(~M~MS M~-MM~ peut
s'exprimer par
le
langage, par
des
crits, par
des
signes
(injures symboliques)
et
par
des actes
matriels;
il
peut
tre
DU DROIT CONCERNANT LA DIGNIT ET L'HONNEUR,
gl
viol directement ou indirectement
(par exemple
l'honneur du
mari
par
l'insulte faite la
femme).
Pour la
question importante
de savoir dans
quels
cas il faut
admettre la
preuve
de la vrit
(exceptio veritcitis),
il
convient,
jusqu'
un certain
point,
de
distinguer,
avec le code
pnal
fran-
cais,
entre des
injures qui
ne renferment
l'imputation
d'aucun
fait
prcis,
mais d'un vice dtermin
(par exemple,
la
qualifica-
tion de
coquin,
de
dbauch),
et des calomnies ou
l'imputation
de
faits
prcis, qui,
s'ils taient
vrais, exposeraient
l'auteur des
poursuites
criminelles ou au
mpris
moral. Les
injures
dans le
sens
indiqu
n'admettent
point
de
preuve, parce qu'il
ne
peut pas
tre
permis
de baser sur
quelques
faits
particuliers une d-
nomination
gnrale; quant
aux
calomnies,
au
contraire,
il
conviendrait de
distinguer
encore entre celles
qui
se
rap-
portent
des faits
qui,
s'ils taient
vrais,
devraient tre
poursuivis d'office,
et celles concernant des faits rentrant dans
la
sphre d'apprciation personnelle,
et
qui
ne
pourraient
tre
poursuivis qu'
la demande de la
parti
lse
(par exemple
le fait
d'adultre); pour
ce dernier
genre
de
calomnies,
la
preuve
de la vrit devrait tre
exclue, parce que personne
ne doit tre contraint de livrer la
publicit
ce
qui
est
du domaine intrieur ou
priv
et
qu'il
veut
peut-tre par-
donner pour
le
premier genre
de
calomnies, l'exception
de
vrit devrait tre admise.
La
lgislation
concernant l'honneur doit tre
inspire par
deux
principes rgulateurs,
savoir
que
les
outrages
l'hon-
neur faits dans le but mme
d'outrager
soient bien
rprims,
selon la
gravit
des
cas,
mais
qu'il
ne soit
pas
mis d'obstacle
faire connatre la vrit dans un intrt
politique, scientifique,
littraire, public,
ou en faveur de ceux
qui
ont intrt
l'ap-
prendre, pour
se
prserver
d'un
dommage
matriel oumoral. Sous
ce dernier
rapport,
il
importe que, pour
les faits
allgus,
la
preuve
de vrit soit
admise,
et
que
les
jugements gn-
raux
qui
ont t
ports
sur des
personnes
physiques
ou mo-
rales soient
apprcis par
un
jury reprsentant l'opinion claire.
gg
PARTIE SPCIALE.
Le droit concernant
l'honneur est encore
trs-imparfaite-
ment formul
par
les
lois, qui
sont ou
trop
svres ou
trop
indulgentes.
Le dfaut
principal
rside
pourtant
en ce
que
les
genres
les
plus
divers de violations de l'honneur sont
jugs par
un seul et mme tribunal
civil, qui
n'est
pas
a
mme
d'apprcier
convenablement toutes les faces
dlicates,
toutes les
justes susceptibilits morales, qui
se
prsentent
dans les
questions
d'honneur. Il faudrait cet
gard
distin-
guer
entre des calomnies communes
et celles
qui
concernent
des
tats,
des
situations,
des fonctions dtermines.
Les
ques-
tions de ce dernier
genre
devraient tre juges,
au moins en
premire
instance, par
des conseils
spciaux, qui,
sans tre
des tribunaux
spciaux,
seraient runis comme des fonc-
tions
particulires
aux conseils de
discipline,
tels
qu'ils
existent
dj
dans
beaucoup
de
pays pour
la
profession
des
avocats,
et
qu'ils
devraient tre institus
pour
tous les
tats et
professions sociales, pour
les
mdecins, pour
la
presse politique
et
littraire,
comme
pour
les
militaires,
etc.
Ces conseils n'auraient
pas
seulement
la mission de
prononcer
sur les
plaintes portes
devant
eux,
mais aussi de
veiller
ce
que
tous les membres
qui
font
partie
d'un tat ne com-
mettent aucun acte dfendu
par
la loi ou
par
les
prescriptions
particulires
de l'honneur de l'ordre.
L'tat de son ct ne doit ni
ajouter
aux
peines
des me-
sures
qui
dshonorent le
dlinquant,
ni rien
exiger
de ses
fonctionnaires ou des
citoyens qui
soit contre l'honneur et la
conscience morale.
APPENDICE.
DU DUEL.
Le
duel, qui
ne dcoule
pas
du droit de
lgitime
dfense
(v. 53),
est
repouss par
toutes les considrations morales
et
juridiques.
DUDTEl,.
gg
des
puis grandes aberrations, parce que
le
moyen employ
AjiBEXs,DroitnatTtteI.II.
g
Nous avons d'abord . noter un fait
historique
de
profonde
signification,
c'est
que,
dans
l'antiquit classique,
le duel tait
inconnu. La raison de ce fait rside en ce
que
l'ide de
l'tat tait
profondement
entre dans la
conscience des ci-
toyens, qui
se sentaient tellement lis entre eux et domins
par
la
puissance
de
l'Etat, que
la
pense
ne
pouvait
venir

personne
de se
placer
en dehors de l'ordre
lgal
et de se
rendre
justice
soi-mme. Aussi le duel n'a-t-il
pu appa-
ratre et se maintenir
que
chez les
peuples
et dans les
po-
ques
o l'ordre de l'tat tait encore faiblement constitu
et insuffisant
pour protger
les droits d'une
personne.
Sans
nous arrter au
duel,
tabli anciennement comme un
juge-
ment de Dieu
(dfendu par Innocent, 1210),
on
peut
chercher
l'une des
origines
du duel dans la
conception
germanique
de la
~ersoMKs~e,
comme source
premire
du droit et de
l'tat
(t. I, p.
264);
toutefois le duel n'est
qu'une dnguration
de cette
conception,
et se fait
jour
seulement au
moyen-ge
lors-
que
le
pouvoir imprial
et
royal
s'affaiblit de
plus
en
plus, que
le droit du
plus
fort brise
presque
tous les
liens,
et
que
la
chevalerie vivant de
rapines
fait natre un &e~MM o~MKK~
coK~-c
o~K~,
de manire
que
la loi
publique
ne
peut plus
protger
suffisamment les
personnes; mais,
mesure
que
le
pouvoir
se fortifie et
que,
surtout dans les
villes,
l'ide d'un
ordre
politique rgulier
se ralise
plus compltement,
les
duels;
contre
lesquels
la
juridiction
des villes
ragissait
fortement,
allaient en diminuant. Le duel n'est
aujourd'hui
qu'un
reste du
moyen-ge,
il est une
preuve que
l'ide
morale du droit et de l'ordre
lgal
de l'tat n'est
qu'impar-
faitement
ralise,
et
que
l'individu ne veut
pas s'y
soumettre
dans des
questions
touchant l'essence intime de la
per-
sonnalit.
Mais le duel est
reprouv par
la morale comme
par
le
droit. Bien
qu'on puisse y
reconnatre encore le sentiment
moral
qui place
l'honneur au-dessus de la
vie,
il en est une
des
plus grandes aberrations, parce que
le
moyen employ
A~wn-
g~
PARTIE SPCIALE.
pour
le rtablissement de l'honneur est le
plus impropre
qu'on puisse imaginer.
Il
n'y
a
qu'un rapport
incommensu-
rable entre l'idalit morale et la force brute
provoquant
une
autre force se mesurer avec
elle; l'honneur,
lment
moral,
ne
peut
tre rtabli
que par
le
jugement prononc par
la
conscience morale d'un
jury
d'honneur convenablement com-
pos.
Le duel reste une atteinte immdiate l'ordre
lgal
et
trouble
ncessairement la conscience
publique;
il est en con-
tradiction avec toute notion de
droit, parce que
toute
rpa-
ration
implique
une soumission au
principe suprieur
du
droit,
surtout de la
part
de celui
qui, par
la
lsion,
l'a
mconnu; mais,
dans le
duel,
le ls
permet
au lsant de se
placer
avec lui sur le
pied d'galit
et de
porter
encore, par
surcroit,
atteinte aux biens de la vie et de la sant.
Le duel
apparat,
dans tout son caractre
dangereux pour
l'ordre
public, quand
il est
transport
dans le domaine
politique,
et
qu'on veut
vaincre la
pointe
de
Fpe
un adversaire
qui,
dans la
presse
ou dans la
Chambre,
a fait entendre un
juge-
ment
par lequel
on se trouve bless. C'est la moralit
pu-
blique
de se
prononcer
nergiquement
contre ces tentatives
de transformer
des luttes
politiques
en des luttes brutales'.
Le duel doit tre trait
d'aprs
les
principes que
les lois
tablissent sur l'homicide.
CHAPITRE IH.
48.
DU DROIT CONCERNANT l'ESAUTB ET LES INGALITS.
I. De
Fgalit
en
gnral. L'galit,
manifestant
Funit
suprieure
de tous les
hommes, malgr
de nombreuses dif-
1 Quand,
en
1865,
deux ministres en Prusse
provoquaient
en duel
deux dputs qui
avaient svrement t&x les violations
de la constitu-
DIT DROIT CONCERNANT L'GALIT ET LES INGALITS.
g5
E,C. ~1.7_AO_ .Z_7_ _u.
3*
frences,
a une
triple source, physique, psychologique
et m-
~~S!gMe.
1 Sous le
rapport jp/M/s~Me, rgaUt
est le rsultat de
l'unit du
genre
humain. Il
n'y
a
qu'une
seule nature hu-
maine,
et
par consquent
il
y
a dans tous les hommes la
mme nature. Les races ne sont
pas
des
espces
diffrentes
d'hommes,
comme il
y
a des
genres
diffrents dans le
rgne
animal.
Le
rgne
animal est divis en
genres
et en
espces qui
sont autant de
degrs
formant une chelle
d'organisation
ascendante. Dans le
rgne animal,
la nature commence l'or-
ganisation par
les tres les moins
parfaits,
et
parcourt
un
grand
nombre de termes avant de
produire
les animaux su-
prieurs, qui possdent
d'une manire
plus complte
toutes
les fonctions vitales. Ici il
n'y
a
pas galit,
mais diffrence
d'organisation;
il
y
a une
progression
du moins
parfait
au
plus parfait,
et tous les termes de la srie sont
constitus
par
des tres dans
lesquels
se
dveloppe diversement,
mais
toujours
d'une manire
prdominante,
tel ou tel
systme
or-
ganique,
aux
dpens
des autres
parties.
Tout le
rgne
animal
est ainsi cr sur le
type
d'une varit
progressive,
ou d'une
volution successive et
toujours prdominante
de l'un ou de
l'autre
systme
de
l'organisme.
Le
genre humain,
au con-
traire,
est form sur le
type
de l'unit
M~MO~Me
de tous
les
systmes
et de toutes les fonctions
organiques. L'organi-
sation
humaine,
la
plus parfaite
de
toutes,
est la
~M~e~e,
le rsum de toute la
cration;
elle
possde
en
quilibre
toutes les
parties,
tous les
organes
dissmins dans les di-
verses classes de l'animalit. A cause de ce
type
d'unit et
d'harmonie, qui s'exprime
si visiblement dans toute la forme
humaine,
l'homme doit tre foncirement
distingu
de l'ani-
mal
il n'en est
pas
la continuation ou la
transformation;
il
tion, l'opinion publique
se
pronona
si
nergiquement, par
un
grand
nombre d'adresses l'un des
dputs,
contre tout
duel, que
le duel
n'eut
pas lieu,
et
que
la seconde affaire fut
arrange.
3*
~g6
BABTIBSBOIALE.
'est
organis d'aprs
un
principe suprieur,
et il forme un
-rgne

part,
le
rgne
hominal
(v.
t.
I, p. 109).
L'unit du
genre
humain est la, raison
physique
de
Fga-
lit. Il est vrai
que l'organistion
des races n'est
pas
entire-
ment la,
mme,
mais la diffrence n'est
pas
fondamentale.
L'anatomie et la
physiologie
doivent
y
reconnatre la mme
espce.
De mme
que
toutes les races
possdent, quant

l'organisation physique,
toutes les fonctions et tous les
sys-
tmes,
dans leurs
rapports
essentiels,
de mme elles sont
aussi doues des facults
gnrales
de
l'esprit
humain. Elles
ont toutes la
raison, le sentiment,
la
volont,
la conscience
et la facult de
se perfectionner.
Il est vrai encore
que
cer-
taines races, par exemple
la race
blanche, possdent
ces
facults a, un
plus
haut
degr
de culture. Toutefois
les facul-
ts sont les
mmes,
et les races les moins favorises
peuvent
en faire
l'application qui
convient
notre nature rationnelle.
Toutes sont
aptes
se
dvelopper
dans la
religion,
dans les
sciences,
dans les
arts,
dans
l'industrie,
dans la vie
politique,
en un
mot,
atteindre tous les buts
rationnels de l'homme.
2 Sous le
~F~F~~o~Me
se montre la mme
ga-
lit fondamentale
de tous les
hommes,
et il est
remarquer
que le principe
de
l'harmonie,
constitutif
pour l'organisation
physique,
domine
galement
toutes les facults et toutes les
manifestations
de
l'esprit. L'homme,
l'unit
suprieure
de la
cration, peut
aussi s'lever
pr
son
intelligence
aux ides
de
l'unit,
de l'ordre et de rharmonie du monde,
les
aimer,
les
prendre pour
modles de ses
actions,
les raliser dans sa
-vie. Ce caractre de l'homme se rsume dans la
raison, qui,
comme nous l'avons
vu
(t. I, p. 116),
est une force
sup-
rieure distincte levant
l'esprit
a la conscience
propre,
la
personnalit

laquelle
l'me de l'animal ne
peut jamais
-parvenir.
En
parlant
ici de l'unit du
genre humain,
nous n'entendons pas
parl.l'nit de
descendance d'un seul
couple,
mais nn
type MtMgKe
d'organisation.
DU DROIT CONCERNANT L'EGALITE ET LES INGALITS.
37
Tous les hommes sont donc cet
gard gaux.
Mais il
faut
remarquer que
ce n'est
qu'une galit
dans les
disposi-
tions
.et
les facults
/bK~ameK~
et
que
sur cette base-
commune se dessinent ensuite des
M?e</a~e~ qui naissent,.
d'un
ct,
de la culture
que
les facults
reoivent
chez les.
divers
individus, et,
d'un autre
ct,
de
l'application
diff-
rente
qu'on
leur donne dans la vie
sociale. Tous les hommes.
sont gaux
en. tant
qu'hommes,
mais ils sont
ingaux
en tant
qu'individus.
Les
ingalits
sont donc
invitables; car,
d'une
part,
le
dveloppement
de chacun
dpend
de sa
propre activit, qui
peut
tre
plus
ou moins
grande, et,
d'autre
part,
les buts
de la vie humaine sont tellement vastes
qu'un
seul homme
ne
peut
en embrasser
qu'un seul, d'aprs
sa vocation
parti-
culire,
s'il veut atteindre
quelque perfection. L'ingalit
est ainsi un effet de la
spontanit
ou de la libert indivi-
duelle. La nature humaine est tellement riche
que
toutes les
gnrations
et tous les
peuples
ne suffisent
pas pour puiser
son
dveloppement.
Ces
ingalits
sont d'ailleurs
utiles;
car
l'galit
de culture et
d'application
ferait mourir le
genre
humain d'ennui ou d'idiotisme. D'autres
ingalits
sont con-
stitues, principalement
sous le
rapport physique, par l'ge,
le
sexe,
les races. Mais tous les buts
que
l'on
peut poursuivr&
sont
galement importants
et
ncessaires, puisqu'ils
sont tous-
des buts
humains;
de l
l'galit
sociale des
hommes,
c'est-
-dire la
dignit gale
des diffrentes
occupations
ou
profes-
sions des hommes vivant en socit.
3 Au
point
de vue
~e~Me, l'galit
se fonde sur
ce
grand principe que
F/MWMKeet
l'humanit,
c'est--dire
que
toute la nature humaine existe dans
chaque homme; que
l'essence
humain, ternelle,
infinie dans son
principe,
est en:
puissance
dans tout tre
raisonnable,
et se
dveloppe,
sans
jamais s'puiser,
dans l'infinit du
temps,
sous des formes
infiniment diverses.
Il rsulte de l
que
l'humanit est l'M~c~
que chaque
homme
gg
TAMIE SEOIAEE.
porte
ternellement
en lui. Cet
idal, image
vivante de l'hu-
manit,
est souvent mconnu
par l'intelligence,
rabaiss
par
les
passions,
mais il
peut toujours
tre relev: il
apparait,
ne
ft-ce que
comme une ombre
fugitive,
l'horizon de la con-
science de
chacun,
affecte le cur dans la
sympathie,
perce
dans les actes
gnreux,
et reste le lien
par lequel
l'huma-
nit attire ou ramne vers elle les membres
qui, par igno-
rance ou
aveuglement,
tendraient

s'garer,
en suivant la
route isole de
l'gosme.
Car il
y
a dans l'humanit
pour
tous ses membres un maximum
d'loignement
qui
ne
permet
pas que
l'un ou l'autre se
perde
compltement.
C'est l'idal
de l'humanit
qui
vit dans
chaque individu, qui
brille dans
tout ce
qui
est
grand,
et dont la trace subsiste
encore dans
les formes humaines
qui
sont
dfigures par
l'erreur,
le mal
ou le malheur.
L'idal enfin est la solution de
l'nigme
de
la vie
humaine;
il
explique
le
prsent
de chacun
par
la com-
paraison
de ce
qu'il
est et de ce
qu'il
doit
tre;
il ouvre la
perspective
d'un
perfectionnement
infini et nous console
pour
l'avenir;
il comble les distances,
efface les
fautes,
abaisse
l'orgueil, compense
les biens et les maux dans la vie infinie
et rend tous les hommes
gaux
devant l'humanit.
Mais cet idal ne
peut
tre
compris
dans sa source et dans
sa
puissance
sans l'ide de
Dieu,
comme tre infini et
absolu,
dont tous les tres tirent leur essence et leur existence.
L'humanit vit en
Dieu,
et dans tout tre raisonnable il
y
a
un
principe
divin
qui
tablit
l'unit,
la communaut et la
solidarit entre tous les
hommes.
Or,
c'est cette ide de la
communion de tous dans l'humanit,
et avant tout en
Dieu,
qui rpand
le sentiment
de
l'galit
dans la
socit;
mieux
cette ide sera
comprise, plus
le sentiment de
l'galit
de-
viendra
profond.
C'est
pourquoi
la notion de
l'galit
s'est
toujours dveloppe
sur la terre avec la notion de
Dieu;
c'est
pourquoi
la
religion
chrtienne,
comme union intime de
l'homme avec
Dieu,
le
plus
contribu la
propager
dans
toutes les conditions sociales.
DU DROIT CONCERNANT L'EGALITE
ET LES INGALITS.
39
Expression
de l'unit
suprieure
de la nature
humaine,
l'galit
saisit la vie sous toutes ses
faces,
dans les
penses,
dans les sentiments et dans les actions. II suit de l
qu'elle
ne
peut
tre manifeste
compltement par
aucun acte dter-
min. C'est un
principe qui
doit dominer toutes les
opinions
et toutes les affections de l'homme dans la vie
sociale,
r-
pandre
autour de lui cette
atmosphre
de
sympathie,
de
bienveillance
et de commisration dans
laquelle
tous ses
semblables trouvent les conditions d'aide et d'assistance n-
cessaires aux tres finis. Chacun doit reconnatre et sentir
dans les autres cette unit
suprieure,
cet lment
divin, qui
ne
peut jamais
se
traduire,
sous les conditions du
temps
et
de
l'espace,
dans une
galit matrielle,
mais
qui
met tous
les hommes sur le mme
rang
et les unit
par
le lien de la
solidarit
et de la charit ou de l'amour.
Le
principe d'individualit,
source de la diversit nces-
saire des hommes dans le
temps,
doit tre combin avec le
principe
de
l'unit,
raison ternelle de leur
galit,
et doit
le modifier dans
l'application sociale,
selon les
poques,
les
lieux et les
degrs
de culture. Mais
partout
o
l'galit peut
tre consacre sans absorber ou dtruire l'lment individuel
et
personnel,
elle a un droit de
priorit que
la raison tablit
conformment l'idal de l'homme.
D'aprs
ces
principes,
il faut
distinguer,
dans la
question
de
l'galit,
trois
points principaux:
1
ye~sK~e fondamentale
des
<Spos:~oms
et des
facults;
2
l'ingalit
de
dveloppe-
-ment et
~'c~p~ca~OM;
et 3
re~s~e
de
dignit
de <OM~
branches de l'activit sociale.
II. Le droit
qui
se
rapporte

l'galit
concerne ces trois
points principaux.
Il
y
a donc d'abord un droit
pour l'galit fondamentale
des hommes. Tous les.hommes
peuvent prtendre
aux con-
ditions
indispensables pour
le
dveloppement
de leurs facults
essentielles. Tous ont droit l'ducation
et
l'instruction
pour
l'esprit,
et aux
moyens physiques
ncessaires la vie matrielle.
~0
PARTIE SPECIALE.
Mais comme
l'application
des facults humaines se diver-
sie
d'aprs
les buts
proposs,
le droit varie aussiselon les
diffrents buts
auxquels
il se
rapporte.
L'homme
qui cultive
les sciences demande d'autres conditions
que
celui
qui
exerce
une industrie.
A cet
gard,
on a dit avec raison
que
la
vraie
galit
consiste traiter
ingalement
des tres
ingaux.))

Mais ces
ingalits
ne dtruisent
pas l'galit primitive.
Il existe ennn un droit
pour
!?
<~M~e e~e
-de <OM~ les
6fSMC/Ms de ~c~~e de l'homme, Il est donc contraire la
justice que
-des
prrogatives,
des
privilges factices,
soient
attachs l'une ou l'autre des
professions sociales; pas
de distinctions arbitraires et extrieures
qui
lveraient
l'une
au-dessus
de l'autre. On
objecte
contre une telle
galit
la
ncessit d'une
hirarchie
dans les conditions et les fonctions
sociales. En
effet,
l'unit de direction sociale
exige qu'il y
ait,
sous un certain
rapport,
soumission d'une fonction
l'autre. Mais il faut
remarquer qu'il existe,
au
fond,
entre
toutes les
fonctions,
une
dpendance rciproque.
II en est
de la vie sociale .comme de la vie
physique.
Dans
l'organisme
du
corps humain,
toutes les
parties
sont entre elles dans un
rapport
de
conditionnalit,
et toutes sont
galement impor-
tantes
de
mme,
dans une bonne
organisation sociale,
toutes
les fonctions doivent
s'enchaner,
sans
que
l'une
dpende
absolument de
l'autre;
chacune a son
importance,
sa
dignit
et sa libert relatives.
Mais
il
y
a surtout
distinguer
entre
l'galit
relle ou
M:a~eNe et
l'galtit /bnMei~6
ou
l'galit
de droit. La
pre-
mire
galit,
soit
qu'on
entende
par
l une
gale rpartition
des biens
matriels,
comme le communisme le demande
(voir
la thorie de la
proprit),
ou une
galit
de culture,
ne
peut jamais
exister
compltement
dans la
ralit, parce que
tout homme diBsre de tous les autres
par
l'individualit de
son
?!<?, par
son
caractre,
son
temprament,
son mode
par-
TML
Cousin,
dans
l'argument qui prcde
la. traduction des Lois de
F~OK.
DU DROIT CONCERNANT L'GALIT ET LES INGALITS. ~1
ticulier de vivre et
d'agir.
Le communisme mme ne
pour-
rait
pas
tablir une
galit
matrielle, parce que,
d'un
ct,
les besoins de vie matrielle sont
diffrents,
et
que,
d'un
autre, l'assimilation,
la
jouissance
de tous les biens
matriels ou
spirituels que
la communaut
peut offrir,
sera.
toujours approprie
au
got plus
ou moins cultiv des indi-
vidus,
leurs facults
qui
ne
peuvent jamais
tre
galises
dans leur action.
Au
contraire, l'galit
de droit doit tre rellement tablie.
Napolon
P'
(Las Cases,
Mmoires de
~e-Ee~Me, V, 36)
l'a-
vait dfinie comme une
galit
de tous
pour prtendre
et
obtenir cependant,
le droit assure tous seulement les
mmes conditions
qui
leur rendent
possible
d'atteindre aux
mmes biens et au mme
degr
de
culture,
en abandonnant
leur action
propre
la transformation de cette
possibilit
en
ralit; l'galit
de droit est donc une
galit
dans les
conditions de
prtendre
et d'obtenir. Cette
galit
doit tre
formule
par
la
loi,
et devient
par
l
l'galit
dans la loi et
devant la loi. Toutefois cette
galit
elle-mme n'exclut
pas
l'existence de lois diffrentes
pour
des
situations,
des
tats,
des
rapports qui,
sans tre le
produit
factice de fixations
arbitraires,
sont de leur nature diffrents. On ne
peut pas
donner un enfant le mme droit de
disposition
sur son
patrimoine qu'
un homme adulte. Il faut donc
que l'galit
de droit elle-mme soit diversifie avec les
rapports
de vie
correspondants.
La division
que
nous avons tablie
pour
le
droit nous
permet
de bien
marquer
les diverses
sphres
d'-
galit
de droit. Il
y
a une
galit
de droit
gnrale,
fonda-
mentale,
de tous les hommes
par rapport
aux biens
gnraux
de la
personnalit humaine,
il
y
a la mme
galit
commune
quant
au droit rel et au droit des
obligations.
Dans tous
ces
rapports, rgls par
ce
qu'on peut appeler,
avec le Code
autrichien,
le droit civil
gnral, l'galit
est tel
point
le
principe
fondamental, qu'elle
doit tre
respecte
dans toutes
les
sphres spciales
de
personnes
et de
culture,
dont le droit
42
PARTIE SPCIALE.
particulier
doit se
dvelopper
sur la base du droit civil com-
mun et
gal. Mais,
dans
ces sphres particulires elles-mmes,
l'galit
doit tre reconnue en ce
qu'il
soit tabli un droit
gal pour
tous les membres
qui
se trouvent dans les mmes
rapports,
les mmes
situations, qu'il y
ait ainsi un droit
gal
de
famille,
de
mariage,
un droit
gal
des enfants dans la
succession
lgale, que, pour
les ordres ou tats
professionnels,
ils soient d'abord
galement
accessibles
tous,
et
qu'il y
ait au
sein de chacun d'eux un droit
gal pour
tous les membres. De
cette
manire,
le
principe d'galit
est reconnu la fois dans sa
gnralit
et dans les
rapports spciaux.
Au
point
de vue histo-
rique,
il est noter
que
le droit romain s'est
particulire-
ment
dvelopp
comme un droit
gal pour
tous les
citoyens
romains,
et
qu'au
contraire le droit
germanique, pntr
de
l'esprit
de libert et d'individualit
personnelle,
en
perdant
de vue
l'galit,
s'est form comme un droit
d'ordres,
d'tats
et de
rapports particuliers (comme
droit
pour
les
rapports
fodaux,
droit
d'agriculture,
de
mtiers,
droit de
noblesse,
etc.).
Le
progrs
des ides
d'galit
de droit de tous les
hommes,
second si fortement
par
la
philosophie
du droit et
par
la r-
ception
du droit
romain,
a
abouti, grce
la rvolution
franaise,
l'abolition de tous les
tats qui
blessaient la fois
l'ga-
lit,
la
dignit
et la vraie libert de l'homme. Toutefois le
progrs
actuel demande
que,
sur la base du droit
commun,
's'organise
de
nouveau,
non
pour
des
corporations closes,
mais
pour
des ordres
libres,
un droit
spcial
de
l'agriculture,
de
l'industrie,
du
commerce,
comme
pour
toutes les
professions
libres
particulires.
L'galit
de
droit,
formule
par
la
loi,
doit enfin tre re-
connue d la mme manire dans
l'galit
de
juridiction.
H
doit
y
avoir
juridiction
commune
pour
tous les
rapports
gnraux,
civils et criminels.
Quand
il
y
a atteinte un
bien
humain,
la
vie,
la
sant, etc.,
tous ceux
qui y
ont
attent, qu'ils
soient des
personnes civiles
ou
militaires,
doi-
vent tre traduits devant les mmes
tribunaux,
et un
grand
DU DROIT CONCERNANT L'EGALITE ET LES IN6AI.ITES.
43
progrs
reste faire cet
gard
sur le continent
europen,
par
l'abolition des tribunaux
militaires,
en tant
qu'ils
con-
naissent de
pareils
dlits. Ces tribunaux sont seulement
jus-
tins
pour
des causes de
discipline
et
pour
tous les dlits
de nature
militaire,
comme
par exemple
la
dsertion;
il en
est de mme des tribunaux
spciaux pour
le
commerce, pour
l'industrie, pour l'agriculture, etc.;
mais au-dessus de tous
les tribunaux
particuliers
sont tablis les tribunaux de droit
commun,
soit
civil,
soit criminel.
Enfin les tribunaux eux-mmes doivent tre
galement
accessibles tous ceux
qui
ont en rclamer la
protection.
En
Angleterre,
la
juridiction
est en elle-mme entoure des
meilleures
garanties,
mais elle est si coteuse
qu'elle
ne
peut
gure
tre aborde
que par
des
gens
aiss.
in.
Quand
nous examinons en dernier lieu la
question
de
l'galit
et de
l'ingalit
du
point
de vue
historique,
nous
avons d'abord constater
par rapport

l'galit que
celle-
ci s'est
dveloppe
mesure
que
les hommes et les
peuples
se sont levs reconnatre des liens
suprieurs
communs,
se sentir unis dans une communaut saisissant
dans un
rapport gal
et immdiat tous ses membres. L'anti-
quit
s'leva en
Grce,
et surtout
Rome,

l'galit
du
droit dans la
sphre
de la
cit, qui
en tait la
source;
le
christianisme
l'a. ramene la source la
plus leve,
et la
philosophie
l'a. dduite de la nature idale de l'homme. Aussi
les
principes d'galit
trouvent-ils
toujours
leur
plus
fort
appui
dans les convictions
religieuses
et
spiritualistes
des hommes
et des
peuples.
Quant

l'ingalit,
bien des thories ont t tablies sur
l'origine .de l'ingalit parmi
les hommes. On
peut
les
ranger
en deux
catgories,
selon
qu'elles
en cherchent la cause
premire,
ou dans la Mc~t'e
propre
de
l'homme,
dans son
organisation
physique
et
spirituelle,
ou dans des e~coMs~Mees et
fa~o~s
extrieurs dans
lesquels
les hommes se trouvent
placs.
A
la
premire catgorie appartiennent
la doctrine ~aTMMMe
44
PARTIE SPCIALE.
(t. 12
p. 297), qui justifie
le
rgime
des
quatre
castes
par
ladiversit
d'origine
des hommes
supposs
descendants de
parties
diverses de l'.tre
suprme;
le
systme
d'M~e
(Pol.
liv.
I, chap. ll), qui,
en
divisant, par
une fausse analo-
gie,
le
genre humain,
l'instar de l'homme
individuel,
en es-
prit-
et
corps,
dclare
l'esclavage
naturel et aussi utile
que juste, prtendant que
de mme
que
le
corps
en ses in-
stincts
doit.toujours
tre soumis la,
raison,
il
y
a aussi de?
hommes
qui
de leur nature restent
toujours
infrieurs .
d'autres,
et chez
qui l'emploi
des forces naturelles est le meil-
leur
parti qu'on puisse esprer
de leur existence. Cette
justi-
fication
de
l'esclavage
faite
par
Aristote
prouve
seulement la
dinicult
qu'il y a,
mme
pour
des
intelligences suprieures,

s'lever au-dessus des institutions vicieuses universellement
rpandues
une
poque.
Une doctrine moderne cherche l'o-
rigine
de
l'ingalit
dans la
diffrence
des
races;
cette doc-
trine est
cependant prsente par
ses divers
partisans
sous des
points
de vue
diffrents;
les uns
(comme
M. Michel
Chevalier,
dans ses Lettres $Mf
yj-me~Me
du
Nord),
croient que
les
races, oprant
le
progrs
de l'humanit
par
l'action et la raction
rciproques, par
la
lutte,
la domi-
nation,
sont destines s'harmoniser
par
le
croisement,
pour
constituer
par
l mme une
organisation
sociale
plus
vigoureuse;
les autres
(comme
M. Courtet de l'isie: La science
jpoK~Me fonde
s~' la science de
~c~MMs, 1840) prtendent
que
cette diffrence
originaire
se traduit
par
une
ingalit
naturelle
d'intelligence, par
une diversit -de
culture, de clas-
ses,
de
rangs, qu'il importe
de ne
pas
effacer
par
un croise-
ment,
mais de conserver
pour
le maintien
plus
facile de
l'ordre
hirarchique
de la socit. Nous n'avons
pas
besoin
d'entrer ici dans les dbats
anthropologiques
soulevs surtout
par rapport
l'abolition de
l'esclavage
des
ngres
aux tats-
Unis
nous
rappelons
seulement le
principe prcdemment
tabli, que l'galit
de droit est
indpendante
des
ingalits
de culture et se fonde sur la
qualit gnrale
d'homme comme
DU DROIT CONCERNANT L'GALIT ET LES INGALITS.
45
_i_r _c -1- ra_ir T _u__ 1--
tre dou de raison et de libert. La
question
concernant les
rsultats bons ou mauvais d'un croisement des races n'est
pas
encore dcide.
Quant
aux
populations
faisant
partie
de la
mme
grande
race,
telles
que
les
populations germaniques,
romanes, slaves, etc., appartenant
toutes la race arienne
on
indo-europenne,
bien des croisements ont eu
lieu,
et la
nation
anglaise
est une
preuve
clatante de la
grande
vi-
gueur qui
est rsulte dans toute
l'organisation
de l'union
de nations
germaniques
et romanes. Mais
quant
au croise-
ment des
grandes
races
principales, caucasienne, mongole
et
ngre,
l'histoire ne
permet pas
encore
d'apprcier
les rsul-
tats
qui pourraient
en tre la
consquence.
Une
exprience
sur une
grande
chelle se fera
probablement
aux tats-Unis.
Mais, quoique
les trois
grandes
races
paraissent prsenter
certains
degrs
dans le
dveloppement
du
type
fondamental
commun,
et
qu'elles
manifestent d'une manire
~'e~otmMM~r,
sous le
rapport
de
l'intelligence,
la race
ngre
la facult de
sensibilit,
la race
mongole
celle de la rflexion
pru-
dente,
du bon sens comme de la
ruse,
la race cauca-
sienne celle de la raison dans la
plnitude
et l'harmonie
de ses diverses
applications,
il
n'y
a aucune de ces races
qui
ne
possde
la raison au
degr
ncessaire
pour
con-
stituer et
pour gouverner
un tat
d'aprs
les
principes
gnraux d'humanit;
et
quand
des
populations
de races dif-
frentes vivent ensemble dans le mme
tat,
elles
peuvent
jouir
des mmes droits civils et
politiques.
Le droit n'a
pas
pour
mission
d'galiser matriellement;
il constitue
pour
tous
les membres les conditions
gales
de
protection, d'instruction,
etc., qui permettent
chacun d'atteindre au
degr
de culture
humaine dont il est
capable par
toute son
organisation phy-
sique
et
spirituelle.
A la seconde
catgorie appartiennent
la thorie de Rousseau
CD~coM~ gM~?.'o)'~Me(?e~Ke~~ejpafMM!es~OMMKe~
1753),
qui
voit la cause de
l'ingalit
dans la civilisation factice ne
du
dveloppement
des sciences et des
arts,
et
demande, pour
~g
PARTIE SPCIALE.
rtablir
l'galit,
le retour l'tat naturel
primitif,
et la
thorie de
Montesquieu(adopte
dans
quelques points principaux
par
Ch.
Comte,
dans son T~e de
lgislation, 1828), qui
attribue au climat une influence dmesure sur les institu-
tions sociales diffrentes des
peuples,
sur les
religions,
les
gouvernements,
etc. Ces
thories, quoiqu'elles
aient t suf-
fisamment rfutes
par
les sciences
historiques
et
naturelles,
ont
reparu plusieurs
fois sous de nouvelles
formes;
elles se
prsenteront toujours
comme la
consquence
de doctrines
matrialistes,
sensualistes ou
panthistes, qui
n'admettent
pas
de
principes
ou de
types originels pour
la diversit des
tres,
qu'ils
veulent alors
expliquer par
le milieu ambiant dans
lequel
ils
vivent,
se heurtent ou entrent en lutt
(Darwin,
t.
I.).
Pour la science et
l'organisation
de la
socit,
le
danger
de
ces thories rside en ce
qu'elles
conduisent la fausse
opi-
nion faisant
gnralement
le fond des doctrines communistes
(par exemple
celle
d'Owen,
v. t.
I, p. 86), qu'il
suffit de
changer
le milieu
social,
les circonstances
extrieures, pour
tablir,
mme dans un haut
degr, l'galit
matrielle des
hommes~ Toutefois l'homme
acquiert, par
le
progrs
de
la
culture,
un
pouvoir
de
plus
en
plus
tendu de transformer
le milieu naturel et de se rendre maitre de circonstances
malheureuses
pour
une classe d'hommes et rsultant d'une
organisation
sociale vicieuse. C'est ainsi
que, pour
tous les
tats,
se
prsente,
comme un des
problmes
les
plus importants,
la mis-
sion de
combattre, par
tous les
moyens indiqus par
la
justice,
le
proltariat
encore
croissant,
et d'assurer tous ses membres
les conditions
physiques
et morales d'une existence humaine.
L'histoire atteste
que l'galit
de droit a fait d'incessants
progrs.
Les formes
d'ingalit
les
plus
dures et les
plus
tenaces ont fait
place
des formes
plus
douces et
plus
ac-
cessibles aux modifications
prescrites par
le droit. Le
progrs
vers une
galit
mieux entendue est visible dans toutes les
conditions sociales. Le
principe pos par
le
christianisme,
compris d'abord,
sous le
rapport religieux,
comme
galit
de
DU DROIT CONCERNANT L'GALIT ET LES INGALITS. 47
tous les hommes devant
Dieu,
a
reu, par
les efforts de la
philosophie,
une
application
de
plus
en
plus large
tous les
tats de la socit. Dans la
famille,
comme dans
l'tat, l'ga-
lit a trouv une conscration
plus
conforme aux sentiments
humains et la
justice
sociale.
L'galit
formelle reconnue
par
l'tat est la voie
pour arriver, par
la
libert,
une
organisation
mieux entendue des
moyens
d'existence et de
dveloppement
de tous les membres de la
grande
famille
humaine.
Mais, pour que
le
principe d'galit puisse
trouver
une
juste application,
il
importe
de le
prserver
de
l'exag-
ration dans
laquelle
est tomb le
communisme,
matrialiste
ou
panthiste,
en
poussant
ce
principe
des
consquences
destructives de l'individualit et de la libert.

49.
DU DROIT DE LA LIBERT.
I. De la libert et de ses diverses
espces~.
La
libert,
la manifestation
pratique
de la
personnalit
dans le monde
sensible,
le
tmoignage
le
plus
clatant de
la
dignit
humaine et le levier le
plus puissant
de tout
progrs,
a
pris
naissance dans le monde social et s'est
dvelopp
successivement mesure
que
l'homme a
acquis,
par
le
travail,
la conscience de
soi-mme,
des forces et des
facults
qu'il peut employer
dans la
poursuite
de tous les
biens du monde idal et rel. Aussi
voyons-nous que partout
o l'homme commence se
oncevoir
lui-mme dans sa cau-
salit
propre
comme une force cratrice dans l'ordre
social,
la libert s'est
dveloppe
et
largie
avec l'ide de la
per-
sonnalit et avec sa reconnaissance
plus
ou moins
complte
l
Yoir aussi sur cette matire: Fr.
Lieber,
On civil
liberty, 1853;
J .-St.
Mill,
On
liberty, 1858;
J ules
Simon,
La
libert, 1859; Dupont-
White,
Z'M~M~K et
f-E~t, 1856;
E.
Laboulaye,
Le
parti libral,
5~
dit.,
1864.
~g
PARTIE SBEOIABE.
~oTtc 'A)'f)rc an~HL Dans raTttinmtp.. ta, libert ii& fu
dans Pordre social. Dans
l'antiquit,
la libert ne Hit
qu'une
libert civile et
politique, parce que
la
personne
fut
conue
comme tant constitue
par
l'tat.
Depuis
l
christianisme,
la libert a
pris
un caractre gnral humain, parce que
la
personnalit
fut
comprise
dans sa source
suprme
comme
tant- constitue
par
un
principe
divin
qui
ouvre l'intelli-
gence
l'ordre infini
objectif
des vrits et des biens dont
l'homme doit se
faire,
comme
sujet,
le libre
agent.
Depuis
le christianisme,
on
peut
distinguer,
dans le mouve-
ment
social,
trois
poques, d'aprs
la
position que
la
person-
nalit humaine
a
prise
vis--vis de cet ordre
objectif
des
vrits
divines, prsent
d'abord
par
la
religion
sous-laforme
de la
foi,
mais destin tre scrut et clair
par
la
science. Il
y
a eu une
poque,
celle du
moyen-ge (v. 1.1,13),
o le
rgne presque
exclusif des
principes d'ordre, d'autorit,
de
contrainte, oppressifs pour
les droits de la
personnalit
et
de la
libert,
avait fini
par
obstruer toutes les sources de la
vie,
toutes les issues du mouvement intellectuel et social.
Une seconde
poque,
celle de la renaissance de la
philosophie,
des sciences et des
arts,
et surtout de la
rforme,
fut le
rveil de la conscience de la
personnalit,
de la libert.
Les hommes et
les
peuples
sont'
depuis,
arrivs succes-
sivement une conscience
plus
claire de leur moi indivi-
duel et
national,
de leur libert et des droits
qui
en doivent
garantir l'exercice;
des lumires
toujours plus
intenses et
plus
tendues ont
jailli
de ce
foyer intime,
tourn vers les
sources immdiates de toute vrit dans l'ordre
physique,
moral et
social;
la clart des
ides,
on mesura leur
vrit
YDese~e~
et toute la vie sociale fut
retrempe
dans
la source de la, libert.
Cependant, ce mouvement,
saisissant
Fhomme dans ses facults
subjectives
les
plus intimes,
a
pris
galement
une direction exclusive
qui n'implique pas
moins
de
dangers-que l'application
extrme
du
principe
d'ordre du
moyen-ge.
De mme
que celui-ci,
en faisant abstraction de la
libert, imposait
et les vrits
que
les hommes devaient
DU DROIT DE LA LIBERTE.
49
liG l'ivilu
llG
0a YV1V114G 11V1G ~VLI.I ~1G4 pVIIWG V4 1C4 1V1W
AHBENS,
Droit naturel. H. 4
croire,
et les divers cadres sociaux dans
lesquels
ils avaient
renfermer leur
activit,
de mme
l'poque moderne
n'a
pas
seulement bris ces anciens
cadres,
mais la libert
y
a
pris
un
dveloppement galement
exclusif et
abstrait,
en tendant de
plus
en
plus
se
dgager
de tout
principe d'ordre,
se
constituer comme but
elle-mme,
faire abstraction
des
principes
ternels de vrit et des buts de culture dont
elle doit se faire l'instrument. Il en est rsult
que
la libert
s'est transforme de
plus
en
plus
en volont
purement arbitraire,
qu'elle
est devenue
creuse,
vide de tout
noyau substantiel, s'agi-
tant
pour s'agiter, pour
branler sans se
diriger
vers les buts
rationnels
qui
en forment la
rgle
et la limite. Cette dvia-
tion de la libert a sa cause
principale
en ce
que l'intelligence
des buts
plus
levs de la vie a t obscurcie
par
les ten-
dances matrialistes de notre
poque,
et
que
la
libert,
au
lieu d'tre
comprise
comme une force
positive
se manifestant
dans la
poursuite
de tous les buts
dignes
de
l'homme, appa-
rat comme une force de
ngation,
comme un affranchisse-
ment de toutes les
rgles
et de tous les buts
suprieurs
de
la vie. Nous vivons
aujourd'hui
dans un des moments les
plus
critiques
de l'volution de la
libert;
mais tous les efforts
de la science et toute
l'organisation pratique
doivent tendre
amener une troisime
poque,
dans
laquelle
la libert sub-
jective
soit
comprise
et
rgle
dans les vrais et
justes rap-
ports
avec l'ordre
objectif
divin de toute vrit et de tout
bien. C'est
par
la libert
que
l'homme doit s'assimiler tout
ce
qui
est
divin, parce que
Dieu veut
rgner
librement sur
les mes
par
les
principes qu'il
est donn la
raison,
la
facult divine en
nous,
de
comprendre;
et on tombe dans
les erreurs du
matrialisme, quand
on veut
imposer
et main-
tenir
par
contrainte des doctrines ou des
croyances
dont
toute la valeur morale consiste dans la libert.
Toutefois,
quoique
la libert soit l'instrument essentiel
dans
la ralisa-
tion de tout ordre de
culture,
l'homme doit bien se
garder
de croire
que
sa volont libre soit la source et la force
r_a __a-o A~
50
PARTIE SPCIALE.
cratrice de l'ordre
objectif
des
biens;
loin d'en tre le cra-
teur,
l'homme a seulement la mission d'en scruter les
principes
par
la science et
d'y
conformer
toujours
mieux toute l'oeuvre
lgislative,
en. comprenant
la ncessit morale de subordon-
ner sa volont aux
principes
divins de la vie. De mme
que
les
grands
artistes de
l'antiquit
se
prosternaient,
dit-on,
devant le bel uvre d'art
qu'ils
avaient excut
sous l'inspiration
des
dieux,
de mme les hommes et les
peuples
doivent vouer leur obissance libre et leur vn-
ration aux lois dans
lesquelles
la conscience
publique
a
formul le
degr d'intelligence qu'elle
a
acquis
de l'ordre
divin des biens et du meilleur mode de sa ralisation.
Si nous examinons la libert en elle-mme dans son
fondement,
nous en reconnatrons
l'origine
dans l'union intime
de la volont avec la raison
(t. I, p. 117).
Les animaux su-
prieurs possdent
videmment,
avec
l'intelligence
des faits
sensibles,
la volont comme facult de causalit et de dter-
mination dans le monde
sensible,
mais la libert leur est
refuse;
elle consiste dans la facult de
l'homme,
non-seule-
ment de
choisir,
dans la vue de l'horizon infini des
biens,
celui
qui
est le mieux
appropri
une situation
donne,
mais aussi
d'opposer
la raison' comme une
puissance sup-
rieure distincte
toutes les
impulsions
des
sens,
des
passions,
des intrts
gostes, pour
les soumettre aux
principes
de la
vrit,
du bien et de la
justice.
Kant avait
parfaitement
dfini la libert le
point
d'u-
nion relle du monde idal et du monde sensible. En
effet,
la force divine de la raison constitue cet homme idal se
manifestant dans l'homme des
sens,
et
perant plus
ou moins
l'enveloppe paisse par laquelle
les
sens,
les instincts inf-
rieurs,
les motifs et les
passions
sensibles obscurcissent cette
lumire divine
qui
claire tout homme venant au
monde,
et
devient
toujours plus
intense mesure
que l'esprit dirige
ses vues immdiatement vers la source
suprme
d'o elle
dcoule. La vritable libert se manifeste
toujours par
des
DU DROIT DE LA LIBERT.
51
4*
actes dont la source ou les motifs rsident dans le monde
idal des
principes
de ce
qui
est
vrai, bon, juste
en soi.
Cette
libert,
constituant
l'empire
des
principes
et motifs
moraux dans le monde fini et
sensible,
confre aussi
l'homme
l'empire
de
soi-mme,
concevable seulement
par
l'existence de cette force unitaire
suprieure qui peut rgir
et ordonner toute sa vie. La libert est l'lan de
l'esprit
vers un monde
idal, pour y
saisir les
principes suprieurs
de l'action et
pour
les faire
pntrer
dans tous les domaines de
la
ralit;
et
plus
dans une socit humaine les biens
suprieurs
sont
cultivs, plus
la libert
gagne
cet
esprit
noble de
dignit
et d'assurance
tranquille qui
atteste son union intime avec
l'ordre universel des
choses, parce que
la libert s'lve alors
au dessus des domaines du travail
d'acquisition
et
d'change
des biens
matriels,
vers des buts dont les biens matriels
ne sont
que
des
moyens.
La libert ou la dtermination
propre
de l'homme
d'aprs
les
principes
de la
raison,
tout en tant un
pouvoir
indes-
tructible,
se manifeste aux
degrs
diffrents de la sensibi-
lit,
de la
rflexion
et de la raison
elle-mme, que
nous
avons reconnus comme des
gradations
dans le mode d'action
de toutes les facults
(t. I, p. 114).
Mais ces
degrs
ne con-
stituent
que
des modes
~re~o~MKSM~
dans l'action de
l'homme,
dont la
raison,
aussi
longtemps qu'il n'y
a
pas
d'alination
mentale,
ne
peut jamais
tre oblitre
compltement.
H se
peut
donc
que
des tendances sensibles
prdominent
dans les
classes
infrieures,
mais la raison et la conscience
morale,
qui
sommeillent dans tout
homme, percent
de
temps
en
temps
dans des actions
gnreuses,
attestant
que
la lumire des
ides divines ne s'teint
jamais
entirement. Le
lgislateur
doit donc tenir
compte
de cet lment rationnel et moral en
germe,
en
soigner
l'closion
par l'instruction, et,
au lieu
d'employer
seulement des
moyens
d'intimidation et de con-
trainte,
montrer de la confiance dans les
dispositions
morales
de toutes les classes.
A*
BABTIE
SBCIALE.
La libert
~e/Mc~e on
arbitraire
signale
cet tat de cul-
ture,
o les
hommes se laissent
guider par
la
rflexion,
fa-
cult d'analyse,
de
comparaison
et
d'abstraction, qui pse
les
avantages
et les inconvnients d'une action dans un intrt
plus
ou moins
jpe~oMe?.
La libert
qui
en dcoule est une
libert de choix ou de
calcid,
la libert de l'intrt
propre,
ou de cet intrt bien entendu que
chacun
comprend
sa
manire. L'individu est
son
propre point
de mire. Au lieu de
se concevoir
comme un
organe particulier
dans la
socit,
chacun est tent de
s'envisager
comme le .centre et le but
vers
lequel
doit se
porter
toute l'activit sociale. L'individu
domin
par
ce
point
de vue mconnat les liens
qui
l'unissent

l'ordre social;
loin de considrer ces liens comme les con-
ditions essentielles de l'existence de la
socit,
il les
regarde
comme des
entraves
imposes
sa
libert;
tout
pouvoir

ses
yeux
est un
mal,
invitable
peut-tre,
mais
qu'il
faut.
rduire autant
que possible. Quand
l'homme fait ainsi tout
converger
vers
lui,
il s'isole du vritable
centre,
il se
spare
des lois d'ordre
et d'humanit
auxquelles
il doit subor-
donner son action,
et sa libert
prend
elle-mme un caractre
abstrait. Ce n'est
pas
la libert
qui s'engrne
avec les lois
de tout l'ordre social,
c'est une libert dont
l'individualit,
se
concentrant en elle-mme,
est le
principe
et la fin. Mille
moyens
sont invents
pour augmenter
le bien-tre
individuel;
toutes les
sciences,
tous les arts
sont,
cette
fin,
mis
contribution,
et la libert est rclame
pour
tirer de ces
moyens
tous les fruits
possibles.
La socit
prsente
alors
le
spectacle
d'une tonnante
activit;
le dsir
d'acquisition
et de
jouissance
donne
l'impulsion
tous les ressorts de
l'intelligence,

l'esprit d'analyse,
de combinaison et de cal-
cul partout
les
personnes
et leurs intrts sont en
prsence;
r~KM~~o~ avec ses
rivalits,
la eoMCM~'eKce avec ses luttes
et ses
crises,
en sont la
consquence
ncessaire. Cet tat de
libert individualiste et abstraite caractrise la socit ac-
tuelle. On commence
cependant
en
comprendre
les incon-
DU DROIT DE LA LIBERT.
~3
vnients et sentir le besoin d'une
organisation
o la libert
personnelle
s'harmonise mieux avec les droits de tous. Avece
cette
organisation, qui
est dans les
vux,
mais
qui
n'a.
pas
encore trouv sa formule
scientifique,
commencera la troi-
sime
priode
dans le
dveloppement
de la libert.
La libert rationnelle ou
harmonique s'tablira, quand
on
comprendra,
d'un
ct, que
la socit n'est
pas
une
agrga-
tion
d'individualits,
soumise aux lois des volonts
arbitraires,
mais
qu'elle
est un tout
organique,
dans
lequel
le mouve-
ment des membres
particuliers
est d'autant
plus
ais
que
les or-
ganes
centraux ou les divers
pouvoirs
sont
plus
fortement con-
stitus,
et
lorsque,
d'un autre
ct,
on aura
acquis
une conscience
plus
claire de l'ensemble des buts
qui
sont
assigns
tous
par
la raison et
qu'ils
doivent
remplir,
au
moyen
de la
libert,
dans
la vie sociale. Alors la libert
apparatra
comme l'instrument
d'un but rationnel se subordonnant au
principe
du
bien, qui
est la
loi,
s'harmonisant avec toute la destine
humaine,
et se fortifiant
par
la nourriture
spirituelle qu'elle
tire de
tous les lments de
vie,
de la
religion,
de la
morale,
des
sciences et des arts. La libert dans l'ordre fond sur ces
principes,
voil la vraie
libert,
la libert
o~aM~Me, par
la-
quelle chaque
membre
s'engrne
avec tous les autres et se
dveloppe
avec eux sous une loi commune. Cette libert ne
se
prsente plus
sous le caractre arbitraire ou
passionnel
des
premiers degrs:
elle s'exerce avec cette mesure
qui
indique
l'harmonie intrieure de l'homme et
l'quilibre
ext-
rieur des fonctions sociales. La libert
harmonique
doit dli-
vrer la socit des excs
qu'entrane
la libert
abstraite,
et
subordonner l'mulation et la
concurrence,
sans les
exclure,
aux
principes gnraux rgissant l'organisation
de l'activit
humaine.
Sous un autre
rapport,
on
peut distinguer
entre la libert
formelle
et la libert
positive, sM&~aM~eMe,
se
dployant
dans
la culture de tous les biens de la vie. C'est le formalisme
qui rgne
encore
aujourd'hui
dans la manire de concevoir
54
BABTIE SPCIALE.
et de
pratiquer
la libert. On demande
la. libert pour
la
libert, comme
tant but
elle-mme;
en
y voyant
la sant
de
l'organisme spirituel, capable
de se mouvoir sans
gne
dans toutes ses
fonctions,
on
pense que l'esprit
en fera na-
turellement un
juste usage;
mais la libert n'est
toujours
qu'un pouvoir
et une
possibilit
d'arriver tous les biens de
la
culture;
la libert n'est
pas
en elle-mme cette
culture,
elle est la voie
qui y
conduit
par
les buts
qu'elle
se
pro-
pose
d'atteindre. De mme
que l'esprit
va croissant avec les
buts dont il fconde son
activit,
de mme la croissance de
la libert
s'accomplit par
la riche et noble nourriture
qu'elle
tire incessamment de la culture de tous les
biens, et,
sous
ce
rapport,
le vritable arbre de la libert doit
prsenter
la
libert
ayant sa
racine la
plus profonde
dans la
personnalit
de
l'homme,
reflet de la
personnalit
infinie de
Dieu,
s'le-
vant comme une
tige
forte
par
la sve
qui
monte du fonds
moral,
se
dployant
en autant de branches
qu'il y
a de
directions
principales
de
l'activit,
et se nourrissant sans
cesse de tous les lments de culture
qu'elle
rencontre dans
l'atmosphre
sociale.
L'tat,
il est
vrai,
ne
peut garantir
en
premier
lieu
que
la libert
formelle,
il ne
peut imposer
aucun
but
dtermin,
mais il
peut
tablir la base commune de
toute culture dans l'instruction
obligatoire,
et
quand
il veille
ce
que,
dans ces tablissements d'instruction
qu'il soutient,
les sciences
philosophiques, qui par
leurs
principes
ont
toujours
dtermin la direction dans le mouvement
social,
restent une
digne reprsentation
des tendances idales de
l'esprit,
il
peut
attendre avec
confiance-que
la libert entre de
plus
en
plus
dans la route des biens dont le dsir et le besoin ont t
veills
par
l'instruction. Mais
quand
l'tat reste indiffrent
cet
gard,
ou
qu'il
tend mme amortir l'lan libre et idal
des
intelligences,
la
libert,
si elle n'est
pas
fconde
par
un
mouvement en dehors des cadres
officiels,
ira dchoir de
degr
en
degr
et finira
par
la licence matrialiste
laquelle
on ne
peut opposer que
la faible barrire des lois correc-
DU DROIT DE LA. LIBERT. 55
~-1 o_~ o_
tionnelles.
L'ducation
pour
la vraie libert doit donc com-
mencer
par
la
profusion
de l'instruction,
se continuer
par
l'exercice
pratique
de la libert dans tous les domaines de
l'activit sociale,
et se fortifier
par
l'habitude.
La
libert,
une et entire dans sa
source,
se manifeste
dans les divers domaines
constitus
par
les buts
principaux
que
l'homme doit
poursuivre.
H en rsulte autant
d'espces
de liberts
qu'il
existe de buts
particuliers
auxquels
elles se
rapportent:
il
y
a donc une libert
religieuse,
une libert
Mor~e,
une libert intellectuelle
pour
les sciences
et l'en-
seignement,
une libert
pour
les beaux-arts,
une libert ~M-
dustrielle et
commerciale,
une libert civile et
politique.
La libert
religieuse
consacre le
rapport
le
plus
intime
de la conscience
humaine avec Dieu. Dans la
conscience,
disait
Luther,
Dieu veut
rgner seuls,
et aucune autorit
humaine ne doit lever la
prtention
de la soumettre ses
prescriptions.
La libert
religieuse
ne mendie
pas
l'aumne
de la
tolrance,
mais demande le droit
qui rgle
toutes les
confessions
par
le
principe
de
l'galit
et rend la
jouissance
des droits civils et
politiques indpendante
de toute confes-
sion. Comme des traits internationaux rglent dj
des
rap-
ports
commerciaux
des
peuples,
il serait souhaiter
qu'un
trait
europen gnral,
semblable celui de
Westphalie,
garantt
efficacement la libert de confession dans les
pays
europens.
La libert ?Mor~e se manifeste en ce
que
les motifs d'une
action ne rentrent dans
l'apprciation juridique
qu'en
tant
qu'ils
se revlent
par
des actes
(v.
t.
I, p. 165).
II
y
a une
moralit individuelle et
publique
se manifestant dans la con-
science et dans les murs d'une socit
civilise,
et le droit
doit veiller ce
que
ce bien moral commun ne
reoive pas
des atteintes
publiques.
La libert ~eHec~eHe dans les
sciences,
les arts et l'in-
struction,
maintient
dcouvert les sources d'o
jaillissent
les vrits fcondes
pour
l'ordre social.
L'esprit
scientifique,
56 PARTIE SPCIALE.
dit M. Guizot
(Mmoires, n, 65),
comme celui-de
l'art, est
un
pouvoir
libre et
fier, qui rpand
avec dvouement ses
trsors, quand
il se voit
respect
dans sa
dignit
et sa
libert)). Les atteintes
portes
cette libert sont des
atteintes la
vrit,
des enclos levs contre la
lumire, qui
pourtant
finit
toujours par percer partout l'atmosphre plus
ou moins
paisse
de
l'ignorance
et de la
superstition.
Cette
libert
peut galement s'garer,
comme le
prouve
l'athisme
et le
matrialisme,
mais l'erreur ne
peut
tre combattue
que
par
la
vrit, par
des recherches
plus profondes
sur la na-
ture d'un
objet.
Les erreurs renaissent aussi
longtemps qu'elles
ne sont
pas
dtruites dans leur source.
La libert industrielle est
arrive,
dans les
pays civiliss,
une reconnaissance
presque complte,
et la libert com-
merciale internationale doit tre le but
pour
le
dveloppe-
ment
conomique
des nations.
La libert civile
pour
les intrts
privs
est aussi
presque
gnralement
reconnue. Il n'en est
pas
de mme de la libert
_Me,
s'exerant par
la libre
participation
la
gestion
des affaires d'un
pays,
dans les
lections,
dans la discussion
libre
par
l
presse,
dans l'administration
communale, provin-
ciale,
et dans la
reprsentation
nationale.
Cependant,
la libert
politique
est la
mM~c~e
de toutes les autres
liberts,
c'est
la libert dans
laquelle
la
nation,
dans sa totalit et dans la
conscience
publique,
protge
toutes les
parties,
tous les mem-
bres,
c'est
l'atmosphre
commune dans
laquelle respirent
et
se
dveloppent
toutes les autres liberts.
Quand ces liberts
ne sont
pas pntres
et incessamment nourries
par
l'air
bienfaisant de la libert
politique,
ou
quand
un art
machiavlique,
cultiv maintenant avec
grand succs, s'ing-
nie fausser cette libert
qu'il
n'ose
plus
nier en
prin-
cipe,
la
corruption gagne
bientt tout
l'organisme
social
qui
souvent
ne peut
revenir l'tat de sant
que par
de
grandes
crises et
de grandes
secousses internes ou extrieures.
Outre ces
espces principales
de
libert,
il
y
a
beaucoup
DU DROIT DE LA LIBERT.
57
de liberts
particulires,
comme la libert de locomotion en-
trave
par
des
passe-ports inutiles,
la libert de choix dans
les
professions, etc.;
ces liberts
exigent galement
une
ga-
rantie
lgale.
En examinant les
~po~s qui
existent entr ces diverses
espces
de
liberts,
il faut d'abord
poser
comme loi
que
toutes les
liberts,
drivant de la mme
source,
s'enchanent
et se
prsupposent mutuellement;
elles sont comme les
branches d'un mme arbre
qui
se nourrissent d'une sve
commune; chacune,
en se
fortifiant,
devient un soutien
pour
les autres. Leur influence est donc
rciproque.
Les liberts
sont entre elles dans le mme
rapport que
les buts de la
vie
qu'elles
sont
appeles
raliser.
Mais dans le
dveloppement historique
des liberts hu-
maines,
il faut
remarquer que
la
libert, prenant
sa source
dans la
raison, s'empare
d'abord des
rgions suprieures
de
la vie
spirituelle,
et descend ensuite
progressivement
dans le
domaine de la vie
pratique.
L're de la libert commence
par
la libert
intellectuelle,
condition la fois et
produit
du
mouvement
philosophique, qui porte
les
esprits
vers la re-
cherche des
principes;
ensuite la libert
pntre
dans le do-
maine
religieux
et
?t:of<
arrive l'ordre
civil,
industriel et
commercial,
et finit ordinairement
par l'ordre politique.
Dans
ce
dveloppement successif,
on
peut
voir encore
que
la
libert,
comme tout
progrs rgulier
et
solide,
va du
fond
la
forme,
de l'intrieur l'extrieur. C'est ainsi
que
la libert intellec-
tuelle, qui
touche l'essence intime de
l'esprit, entrane
en
se
modinant,
des
changements profonds
dans les
rapports
religieux
et moraux des nations. Le sentiment de
personna-
lit,
se fortifiant dans le travail intellectuel et
matriel,
mo-
difie ensuite tout l'ordre civil et entrane la fin des
change-
ments dans toute la constitution de l'ordre
politique.
Les
liberts, qui
sont ainsi
conquises
successivement et
gnralement par
des luttes vives et
fortifiantes,
relvent
l'homme ses
propres yeux
et aux
yeux
de
tous,
elles lui
g g
BABTIE SPCIALE.
inspirent
le sentiment
de la.
dignit;
et de mme
qu'une
na-
tion
peut
tre
profondement
blesse
par
un
pouvoir oppres-
sif et
corrupteur
dans l'honneur
qu'elle doit garder
devant
sa
propre
conscience et dans
l'opinion
d'autres
peuples
civi-
liss,
de mme la libert srieusement et
longtemps pratique
ennoblit le caractre national. La rvolution de
1649, qui
a
fond des liberts sociales en
Angleterre,
a
puissamment
contribu
rehausser
la
nation,
en donnant chacun de ses
membres la conscience de sa
personnalit
morale et des
droits
qui y
sont attachs. C'est dans ce
pays qu'on
a
appris

connatre, par
un
long exercice,
la valeur
des liberts ci-
viles
et
politiques;
on
y
est rellement convaincu de cette
vrit, que
le consul
Bonaparte prononait peut-tre
du bout
des lvres au
sujet
de la
presse,
la libert
gurit
les bles-
sures
qu'elle
fait. La rvolution
franaise,
de son
ct,
malgr
les nombreux excs
qui
en furent la
suite,
a veill
la conscience de toutes les
liberts,
et a
propag parmi
tous
les membres de la famille
franaise
ce
genre
de sentiments
moraux
qui
tiennent aux
principes
.d'humanit,
de solidarit
et
d'quit sociale,
mais
qui, pour
ne
pas
s'affaiblir ou s'ef-
facer,
doiventtre cultivs dans une
pratique plus
constante
de la libert~.
Mais
lorsque
la
libert,
travers les diverses
phases
de
son
volution,
est
parvenue
se constituer dans l'ordre
poli-
tique,
elle n'a
parcouru
encore
qu'une premire priode
de
son
dveloppement:
elle a
rpandu
dans tous les domaines
de la
vie sociale les
germes qui
doivent fructifier dans l'ave-
nir. Alors s'ouvre une seconde
priode,
o toutes les liberts
qui
avaient
t
acquises
sMccessM~MeK~ doivent
oprer
SMMM?-.
tanment, s'appuyer
les
unes sur les
autres,
se combiner
entre elles
pour
atteindre le
mieux, par
leurs forces
runies,
1 Un excellent rsum des dbats
parlementaires
sur ces
principes
a t donn
par .M. Za/eme~e, inspecteur gnral
de l'ordre
du droit,
dans son Histoire des
principes,
des institutions et des lois
pendant
la, rvolution
&anoa.ise, depuis
1789
jusqu'.
1800)).
Paris,
1850.
DU DROIT DE LA LIBERT.
59
i-r-t-T)i--~ '~it--t_ r if
le
perfectionnement
de l'homme dans l'enseinble de ses facul-
ts et de ses relations. Dans cette
priode,
les formes ra-
gissent
fortement sur le
fond,
les liberts
politiques
tendent
les liberts
civiles, intellectuelles,
morales et
religieuses;
le
corps
social se trouve mieux
organis
en vue de l'me
qui
le vivifie et de toutes les facults
qui s'y
manifestent. De
plus,
les diverses
espces
de liberts se
modifient,
se tem-
prent rciproquement,
et
convergent
vers
l'harmonie, qui
est la fin dernire de tout
dveloppement
social. La socit
actuelle se trouve la limite de la
premire priode
dans
l'volution des liberts
humaines;
leur action combine et
harmonique
est le
problme que
notre
poque
doit rsoudre.
Aprs
avoir
expos
la thorie de la
libert,
de ses
espces,
de leurs
rapports
et des lois
gnrales
de leur
dveloppe-
ment,
nous avons
encore,
en nous
plaant
au
point
de vue
des
faits,

jeter
un
coup
d'il
rapide
sur la marche de la
libert dans l'histoire.
Hegel
a voulu caractriser les
poques principales
de
l'histoire de la
libert,
en disant
que,
dans le
despotisme
de
l'Orient,
une seule
personne
fut
libre;
dans
l'antiquit
grecque
et
romaine,
une minorit
(vis--vis
du
plus grand
nombre
d'esclaves);
dans les
temps modernes,
la totalit des
personnes.
Sous un autre
rapport,
on
peut
dire
qu'il
en est
de la libert comme de la vrit et comme de la lumire
dans l'ordre
physique.
Comme le soleil en s'levant claire
les hauteurs et
pntre
son
apoge
dans les
rgions
inf-
rieures,
de mme la vrit et la libert saisissent d'abord
les hauteurs de
l'intelligence
et de la
vie,
et descendent en-
suite dans les
profondeurs, jusqu'
ce
que,
la
fin,
comme
il faut
l'esprer pour l'avenir,
l'ordre social tout entier
appa-
raisse dans la
pleine
lumire de la vrit et dans le mouve-
ment
harm'onique
de toutes les liberts.
Nous avons
dj
constat
que
la libert nat de la con-
science de la
personnalit que
les hommes et les
peuples
acquirent par
le
dploiement
de leur activit
propre.
Dans
gO
PARTIE SPECIALE.
l'Orient,
la
personnalit
est touffe
par
le
despotisme
et la
caste;
les
colonies,
fondes
par
les
migrations
en Grce et
en
Italie,
secouent bien des fardeaux de
l'Orient,
comme dans
les
temps modernes,
les colonies amricaines du Nord laissent
derrire elles bien des institutions fodales de la
mre-patrie;
mais la Grce et Rome ne connaissaient
que
la libert dans
la
cit;
en
Grce,
des
philosophes qui enseignaient
des doc-
trines en
opposition
avec le
polythisme
furent
obligs
de
fuir,
et Socrate dut boire la
cigu;

Rome,
o on tait
plus
tolrant envers les diffrentes
religions, puisque,
en
conqurant
les
peuples,
on admit leurs divinits,
les sources
de la libert dans les hautes
rgions
de
l'esprit
restrent
fermes,
et la libert
politique, qui
s'tait
dj perdue
dans
la licence et la
corruption
des
murs,
finit
par s'engloutir
dans
l'imprialisme.
C'est au
christianisme
qu'tait
rserve la mission de
rg-
nrer l'homme et la
socit,
et de fonder la libert humaine.
Le
Christ, qui pronona
ces
paroles profondes:
La vrit
vous rendra
libres:),
sema dans le monde la vrit
qui
devait dtruire le
paganisme
et commencer l're
d'un per-
fectionnement
indfini. Le
christianisme,
en saisissant l'homme
dans l'intimit et la totalit de son
tre,
et en le ramenant
ainsi
Dieu,
source de toute
existence, providence
du
monde,
sanctina, la
personnalit humaine,
et
vulgarisa
les ides
religieuses
et morales
qui
devaient donner la libert sa
base la
plus
solide et son essor le
plus
tendu. Le christia-
nisme est la
premire -Ma~MS
C/M~a
K&e~a~MM~,
non d'un
peuple particulier,
mais de
l'humanit;
il est le
principe
cra-
teur et transformateur
de toutes les liberts modernes. Aussi
sont-ce les
peuples
chrtiens
qui, par
la
libert,
sont arrivs
au
plus
haut
degr
de
culture; porteurs d'un.principe
ternel
de
vrit,
ils ne
peuvent plus prir
comme ont
pri
les na-
tions de
l'antiquit;
ils
possdent, par
la
libert,
le
pouvoir
de se
rajeunir
sans
cesse,
de fonder des institutions sociales
de mieux en mieux
appropries
aux droits et aux devoirs de
DU DROIT DE LA LIBERT. 61
mp.mhrfs rfp faimllf hnmfnnp.. T,P fhriRf'iHT)is)iiR
tous les membres de la famille humaine. Le christianisme
n'a. pas proclam explicitement
toutes les liberts
qui
se sont
produites
dans l'histoire,
mais il en a
jet
les fondements
en relevant l'homme ses
propres yeux,
en reconnaissant
dans sa
personne
un
principe
divin
qui
doit
triompher,

l'aide de la raison et
par
la
libert,
de toutes les erreurs et
de tous les maux 1.
Le christianisme
comprenait,
comme nous l'avons vu
plus
haut,
en union
intime,
deux
principes,
celui de l'ordre ternel
du vrai et du
bien,
et celui de la
libert;
ces deux
principes
ont
reu
l'un et l'autre dans les deux
poques
du
moyen-ge
et des
temps modernes,
un
dveloppement exclusif;
l'ordre
devenait une autorit
oppressive,
et la libert a
pris
un
1
M. Guizot
(-L'jKyKse
et ?a; socit
cM~Mte, p. 153) exprime
noblement cette
pense
en disant: K Un
principe,
une
ide,
un
sentiment,
comme on voudra
l'appeler, plane depuis quinze
sicles sur toutes les
socits
europennes,
sur la socit
franaise
en
particulier,
et
prside
leur
dveloppement;
le sentiment de la
dignit
et des droits de tout
homme,
ce seul titre
qu'il
est
homme,
et du devoir d'tendre de
plus
en
plus
tous les hommes les bienfaits de la
justice,
de la
sympathie
et de la libert. La
justice,
la
sympathie,
la
libert,
ne sont
pas
des
faits nouveaux dans le
monde;
elles n'ont
pas
t inventes il
y
a
quinze
sicles;
Dieu en
a,
ds le
premier jour, dpos
dans l'homme le besoin
et le
germe;
elles ont tenu leur
place
et exerc leur
empire
dans tous
les
pays,
dans tous les
temps,
au sein de toutes les socits humaines.
Mais, jusqu'
notre
Europe chrtienne,
des limites fixes et
peu prs
insurmontables avaient
marqu
et resserr troitement la
sphre
de la
justice,
de la
sympathie,
de la libert. Ici la
nationalit,
ailleurs la
race,
la
caste, l'origine,
la
religion,
la
couleur,
interdisaient un nombre
immense d'hommes tout accs ces
premiers
biens de la vie sociale.
Chez les
plus glorieuses nations,
la
justice,
la
sympathie,
la
libert,
taient refuses sans
scrupule
aux trois
quarts
de la
population;
les
plus grands esprits
ne
voyaient
dans cette
spoliation qu'un
fait naturel
et
ncessaire,
une condition inhrente l'tat social. C'est le
principe
et le fait chrtien
par
excellence d'avoir chass de la
pense
humaine
cette
iniquit
et d'avoir tendu l'humanit tout entire ce droit la
justice,
la
sympathie,
la
libert,
born
jusque-l
un
petit
nombre
et subordonn d'inexorables conditions. On a dit d'un
grand philo-
sophe que
le
genre
humain avait
perdu
ses
titres,
et
qu'il
les lui avait
rendus;
flatterie dmesure et
presque
idoltre. Ce m'est
pas
Montes-
quieu,
c'est J sus-Christ
qui
a rendu au
genre
humain ses
titres;
J sus-
Christ est venu relever l'homme' sur la
terre,
en mme
temps que
le racheter
pour
l'ternit. L'unit de Dieu maintenue chez les
juifs,
l'unit de
l'homme,
rtablie chez les
chrtiens,
ces traits clatants se
rvle l'action divine dans la vie de l'humanit."
62
PARTIE SPCIALE.
caractre
abstrait, individualiste,
formaliste et
ngatif.
Cette
libert, dpourvue
d'un fonds substantiel et
moral,
s'est mon-
tre
partout
comme un instrument de
ngation
et de des-
truction. On a demand la libert
religieuse pour
dtourner
la socit de toute
croyance
en
Dieu;
on a demand la libert
d'instruction
pour
ne
pas
s'instruire du tout ou
pour propager
les doctrines
diriges
contre la
morale,
la famille et
l'tat,
et
la libert
politique
est devenue
souvent, par
ses
agitations
dans
le
vide,
un
sujet
de crainte et un
moyen
de bouleversement.
La masse du
peuple
a,
gnralement
conserv l'instinct du
vrai et du bien. Le
peuple
a le sentiment de sa faiblesse
intellectuelle et de la ncessit o il se trouve d'tre sou-
tenu
par
une
autorit;
il se
laisse,
il est
vrai,
facilement
garer par
les thories
que
lui
imposent
ceux
qui
obtiennent
sa
confiance;
mais il revient avec la mme facilit de ses
illusions, quand
les vnements en dmontrent
l'impuissance,
et il
prfrera toujours
en danitive un ordre social
qui parait
lui
assurer des biens
positifs,
dt la libert en souffrir. Et
cepen-
dant la libert civile et
politique
est un des
premiers
besoins
des socits
modernes,
une condition d'existence
pour
les
peuples qui
se
respectent
et veulent tre
respects, et,
envi-
sage
de
plus haut, l'indispensable moyen
de
l'accomplissement
moral de la destine humaine. Sans la libert
politique,
les
autres liberts s'affaissent
bientt,
et le
progrs,
dans l'ordre
matriel et
spirituel,
est arrt. Il
y
a bien de
problmes
proposs
l'homme et la socit
qui
ne
peuvent
tre
rsolus
que par
la libert.
Mais,
d'un autre
ct,
on
peut
regarder
comme certain
que
la libert
politique, conue
d'une
manire
abstraite,
fera
toujoursnaufrage,
et
que
les
peuples
souf-
friront
souvent, par
un
instinct
de conservation
sociale, qu'elle
soit rduite aux dernires
limites,
aussi
longtemps que
l'tat
intellectuel et moral de la socit n'onrira
pas
des
garanties
suffisantes contre ces abus. Un
grande
mission se
prsente
donc aux vrais amis de la libert: ils
doivent,
d'une
part,
combattre, par
la science et la
presse,
la libert abstraite et
DU DROIT DE LA LIBERT.
63
dissolvante
partout
o elle se
montre, et,
de l'autre lui
signa-
ler le but dans les biens
intellectuels,
moraux et
matriels,
qu'il
faut raliser dans la socit. L'tude des biens de
l'homme et de la socit doit
prcder
toute action
politique.
C'est
par
la connaissance de ces biens et
par
le dsir de
les effectuer
que
les hommes
politiques dignes
de ce nom se
distingueront
de ces
esprits
vides
qui
ne savent
remplir
la
forme de la libert d'aucun
fond,
d'aucun bien rel
pour
la
socit. En mme
temps,
toutes les mesures
que
la
politique
peut
conseiller doivent tendre l'affermissement de la mora-
lit sociale: il faut
qu'elles
soient en harmonie avec les
devoirs de
l'homme,
avec les institutions
qui
les consacrent
et les maintiennent. Il faut donc
respecter
aussi la moralit
du
peuple,
en ce sens
qu'on
ne lui
impose pas
des lois et
des institutions
qui
soient ouvertement hostiles sa manire
actuelle de
penser,
de sentir et
d'agir.
Le
respect
de la
libert morale dfend les
moyens
de violence intellectuelle
ou
physique,
le
mensonge,
la
ruse,
la
fraude, que
les
partis
politiques
ont tour tour
employs pour
arriver leurs fins.
La
libert,
ramene au
principe
du bien et harmonise avec
la
moralit, peut
seule redresser les fautes commises et ou-
vrir une
plus large
voie au
perfectionnement
social. Enfin
toutes les liberts
jaillissant
de la source commune de la
moralit doivent tre
retrempes
sans cesse dans cette source
intime, capable
de les maintenir dans la bonne direction.
L'histoire dmontre
que partout
o ce
foyer s'teint,
les li-
berts
particulires
sont la
dbandade,
et
que
l'ordre
troubl dans la source se laisse difficilement maintenir
par
des mesures
lgales
La, face morale de la. libert et la cause de la crise
politique
ont
t bien
apprcies par
M. E.
Montgnt,
dans ses J EMes morales SMr
la socit
franaise. (B&MMe
des
-De!M;-3ifbH~es,
15 octobre
1851.)
L'au-
teur dit fort
bien, p.
202: Le mal
provient
de ce centre humain d'o
partent
et o viennent
aboutir,
comme autant de
rayons,
la foi et le
respect,
l'autorit et les institutions
politiques,
la richesse et le bon-
heur. C'est ce centre mme
qui
est
malade,
c'est la source de la lu-
(~
PARTIE SPCIAEE.
n. En considrant enfin
plus particulirement
le droit de
la
libert, comprenant
l'ensemble des conditions dont
dpend
rtablissement,
le maintien et l'exercice
de la
libert, il y
a
constater les conditions
positives qui
en favorisent le
dveloppement,
et les conditions
ngatives qui
fixent
pour
son exercice des limites maintenir
par
des lois
rpressives.
Les conditions
positives,
en tant
que l'Etat
doit les
remplir,
consistent en
premier
lieu dans l'instruction
lmentaire obli-
gatoire, qui,
tant
organise
sur une chelle convenablement
tendue,
veillera ncessairement
des'aspirations
vers une
culture
plus leve, que
chacun
peut
chercher dans les ta-
blissements ouverts au libre
usage
de tous. Cette instruction
lmentaire est la condition fondamentale
prliminaire
de
l'exercice de la libert. Sans
elle,
la libert est un instru-
ment,
une
arme; que
l'tat livre des mains
ignorantes qui
deviennent la
plupart
du
temps
le
jouet
de ceux
qui
savent les
manier, par
la ruse ou
par
de fausses
promesses.
Les tats
qui
ne
remplissent pas
cette condition essentielle
pour
l'exercice
honnte de la libert
auront,
tt ou
tard,
souffrir des
consquences que
fait natre
toujours
la
disproportion
entre
l'extension de la libert et celle de l'instruction.
Les conditions
ngatives
du droit de la libert consistent
dans les limites
qui
lui sont
imposes
dans son exercice.
mire
qui
est
altre,
et c'est
pourquoi
les
rayons
vont
s'teignant.
En
un
mot,
ce ne sont
pas
les institutions
qui
sont mauvaises,
c'est l'indi-
vidu
ce n'est
pas
la socit,
c'est la
personne
humaine. J e renverserai
donc les termes des
questions
telles
qu'on
les
pose
de notre
temps,
et
je
dirai: Si la socit est en
proie
une crise
terrible,
ce n'est
point
sa faute
elle, qui, produit
de la libert et de
l'intelligence humaine,
n'a ni libert ni
intelligence;
c'est l'individu
qui
est mauvais. Ce n'est
point
la socit
qu'il
faut
mdicamenter,
c'est l'individu
qu'il
faut
gu-
1
rir. Insenss
qui croyez
vous
prserver
des
temptes
en abattant votre
abri,
vous tes
plus ignorants que
les
sauvages qui coupent
l'arbre
pour
avoir le fruit. En
effet,
c'est l la
question qui
se
pose
dans toutes
les
grandes
crises sociales: la rforme de la socit
par
la rforme
pralable
de l'individu. Si les hommes
n'acquirent pas
des convictions
morales
plus compltes
et
plus profondes,
toutes les tentatives de r-
forme sociale ne seront
pas
seulement chimriques,
mais contribueront

augmenter
le dsordre existant.
DU DROIT DE LA LIBERTE,
gg
n~n. ~tjun~ ~~u ~u~lOhJ HU.CO
J J t~i.
J Lt), 11UC1LC
~CyL'/<MC.[fC, (J tLl
ABNEM, Droit naturel. II. K
Ces limites sont de diverses
espces. D'abord, chaque
libert
trouve sa limite dans les biens
gnraux
de la
personnalit,
de la
vie,
de la
sant,
de
l'honneur, etc., auxquels
elle ne
doit
pas porter atteinte;
elle trouve aussi une limite dans
l'galit,
dont l'tat doit maintenir le
respect; de plus,
toutes
les liberts exercent un contrle
important
les unes sur les
autres;
la libert de la
presse
ouvre la discussion toutes
les
opinions qui plus
ou moins se
contrebalancent;
les dbats
parlementaires,
le libre
enseignement priv
et
public,
les
publi-
cations
priodiques,
les
ouvrages scientifiques, littraires, etc.,
toutes ces manifestations de la libert se contrlent
rciproque-
ment. Enfin les limites
peuvent
consister dans des
restrictions
par lesquelles
une libert n'est nullement lese en
principe,
mais
soumise, quant
son
exercice,
des eoM~'o~
d'ge
(comme
dans le
changement
d'une
confession),
de
capacit
(comme pour
l'exercice de la
mdecine), etc., imposes par la
loi,
dans l'intrt mme de la
libert,
ou
pour
le bien
public.
La libert
exige enfin, pour
son tablissement
pratique,
Fo~aMMa~oM lgale
dans tous les domaines de la vie sociale.
La
libert,
a-t-on dit avec raison
(M. Laboulaye,
dans son
Histoire cles
~a~-CT~M,
t.
3),
n'est
pas
un thme
pour
des
dclamations,
une
rhtorique pour
la tribune ou des mi-
nistres,
ni une invention de
philosophes
ou de
rveurs,
mais
la chose la
plus
substantielle et la
plus positive
du
monde;
elle
est, pour
un
peuple
vivant du travail et de
l'industrie,
tout
simplement
le droit de
grer
lui-mme ses affaires et de
rester matre du
lendemain,
de ne
pas
se laisser
appauvrir
par
les folles
dpenses
du
pouvoir
et
jeter
subitement dans
une
guerre qui
le
ruinerait,
etc.')
Organiser la libert,
tel
doit tre le mot d'ordre
pour
tous les
partisans
de la libert.
Or la libert
s'organise quand
tous les
organes
du
corps
politique
et social tous les
degrs
se meuvent dans
le cercle d'action trac chacun
par
le but
spcial qu'il
remplit
dans l'ensemble de la destine humaine. La base de
tout l'difice est constitue
par
la libert
~e~oKMc~, qui
ABNEM. Droit naturel. II. c-
CC
PARTIE SPCIALE.
doit tre aussi
large que possible;
car la
personne
humaine
est la cause
imprissable
d'o
provient l'impulsion
et d'o
jaillissent
souvent
d'une manire
imprvue,
selon les desseins
et sous l'influence
de la
Providence,
des
conceptions
et des
inventions
qui
transforment la vie sociale.
La
personnalit
humaine est en
rapport
immdiat avec
la
Divinit,
elle en
reoit
les
rayons
directs
par
la
raison, organe
divin,
tan-
dis
que
toutes
les autres
sphres
sociales n'existent que pour
l'aide et le
complment
de la
personnalit,
et s'clairent de
la lumire
qu'elle
rflchit. Aussi la socit
ne se
pedec-
tionne-t-elle rellement
qu'
mesure
que
la
personnalit
hu-
maine se
dveloppe,
se moralise et s'lve
aux sources sup-
rieures
de la vrit et du bien. Qu'on
entoure donc de
respect
la libert de la
personne
humaine,
et l'on verra se
rpandre
sur toute la vie sociale
une
atmosphre
favorable
la
production
des biens cachs dans les sources intimes
de l'homme.
Aprs
avoir assur la libert individuelle,
il faut
garantir
la
famille,
dans son
intrieur,
une
sphre
d'action
soustraite
au contrle
des autorits civiles et ecclsiastiques,
surtout en ce
qui
concerne la vie
religieuse
et le mode d'-
ducation des enfants. Ensuite il faut constituer
pour
la commune
un
grand
cercle de
liberts, parce que
la commune est la
sphre
intermdiaire
o les
citoyens apprennent
combiner
les intrts
individuels et
communs, privs
et
publics. Aprs
la
commune,
il faut assurer toutes les associations et cor-
porations
qui poursuivent
des buts intellectuels,
moraux et
matriels,
une libert d'action et de mouvement approprie
ces
buts; cependant
les socits
pour l'acquisition
de biens
matriels,
dans
lesquelles
des vues
gostes peuvent
facile-
ment devenir
prdominantes,
doivent tre soumises des
conditions
plus
svres d'tablissement
et de
gestion,
afin de
prvenir
les lsions
que
les intrts
privs
et
publics pour-
raient
prouver.
Enfin la libert
politique pour
la
coopration
aux affaires
gnrales
de l'tat est le couronnement
de toutes
les autres et la condition de leur maintien. Le
systme
M DRON DE LA LIBERT.
67
5*
politique
le
plus
funeste la libert est celui d'une forte
centralisation;
il
affaiblit,
il
estropie
toutes les liberts au
profit
de la machine
administrative,
il
dprime
tous les res-
sorts
moraux,
toutes les forces vives des divers cercles de
personnalit,
et finit
par corrompre
et dmoraliser un
pays.
Le
principe d'organisation
demande
que
l'exercice de tout
pouvoir
soit contrl
par
des assembles librement choisies.
Pour l'tablissement
M~
de la
libert,
il faut
que
la loi
sanctionne en
principe
toutes les liberts formant un tout
uni dans
lequel
la
perte
de l'une amnerait bientt la
perte
des
autres;
d'un autre
ct,
la loi doit fixer les limites
qui
sont
imposer
l'exercice des
liberts,
et enfin il faut leur
donner la
garantie
ncessaire en ce sens
que
des tribunaux de
justice,
clairs
par
la conscience morale des
~'Mfes,
soient seuls
chargs
de
prononcer
sur les violations
qui peuvent
tre
commises dans l'exercice de la libert. Il
n'y
a ni libert
religieuse,
ni libert d'instruction et
d'ducation,
ni libert
de la
presse,
ni libert industrielle et
commerciale, quand
il
dpend
du bon
plaisir
d'une autorit administrative de con-
cder,
de
suspendre
ou de
supprimer
l'exercice d'une de ces
liberts. Partout o l'arbitraire
domine,
il touffe le senti-
ment de la
dignit, engendre
la
corruption
et dshonore le
pays.
Enfin toutes les
attaques
contre la libert
proviennent
d'une source bien
signale par Royer-Collard,
dans les m-
morables
paroles
suivantes: Au fond de toutes les
tyran-
nies,
il
y
a le mme
mpris
de
l'humanit,
et
quand
elles
daignent philosopher,
ce
mpris
se dclare
par
les mmes
sophismes;
c'est
que,
dans leur
pense,
il
y
a eu
impru-
dence,
au
grand jour
de la
cration,
laisser l'homme
s'chapper
libre et
intelligent
au milieu de
l'univers;
de l
K sont sortis le mal et l'erreur. Une
sagesse plus
haute vient
rparer
la faute de la
Providence,
restreindre sa libralit
imprudente,
et rendre l'humanit
sagement
mutile le
service de l'lever enfin l'heureuse innocence des brutes!"

gg
PARTIE SPCIALE.
50.
DU DROIT DEjl,'ASSISTA2ICE.
L'homme,
rtre le
plus
faible sa naissance,
mais
capable,
par
sa
raison,
de se
perfectionner

l'infini,
ne
peut
s'lever
un
degr toujours plus
haut de culture
que par
l'assistance
qu'il
trouve dans un milieu social
appropri
sa situation. La fonc-
tion du
droit,
se
rapportant

l'assistance, dj comprise
en
prin-
cipe (t. I, 18),
est ici dterminer sous ses
rapports principaux.
Le
principe
de l'assistance ne doit
pas
tre confondu avec celui
de l'association
( 51), parce que,
dans
celle-ci, plusieurs
per-
sonnes
poursuivent,
par
des forces
runies,
le mme
but,
tandis
que
l'assistance
est,
de sa nature, subsidiaire, compl-
mentaire et
plus
ou moins accidentelle.
Le droit d'assistance
peut
avoir son
origine
dans l'un ou
l'autre des modes
principaux
dont se forment les
rapports
de
droit,
l'exclusion du mode constitu
pour
les dlits
(t. I, p. 193).
D'abord,
il
peut
avoir son
origine
dans des
tats
gnraux
ou
particuliers,
indpendants
de la volont
ou
de l'intention
d'une
partie,
et constitus
par
des
rapports
humains
gnraux
ou
par
des
rapports plus
ou moins contin-
gents,
accidentels. Il
y
a ensuite un droit d'assistance libre,
volontaire,
tirant son
origine
ou d'un contrat,
ou de la vo-
lont d'une seule
partie, qui
intervient,
dans une intention
secourable,
dans les affaires
d'une autre
partie,
mais sans en
avoir obtenu l'autorisation
pralable.
Les contrats forment
la source
principale pour
les divers
genres
d'assistance
que
les hommes se
prtent rciproquement;
et au fond toute la
vie humaine est un
change
constant de services
s'accom-
plissant
le
plus
souvent
par
des contrats
qui
se
concluent,
sans
qu'on y songe, journellement
pour
les divers besoins
de la vie. Mais l'intervention
non autorise
peut
aussi con-
stituer un vrai
rapport
de droit dans tous les cas o l'autre
partie
est
empche, principalement
par l'absence,
de donner
DU DROIT DE L'ASSISTANCE.
69
cette
autorisation,
et o il
s'agit
avant tout de
prvenir
des
dommages
dont elle est menace dans son
patrimoine.
Le
principe qui rgle
ces
cas,
c'est la certitude
que
tout
homme,
comme tre
raisonnable,
sera
toujours prt

prvenir
la
dtrioration de son
patrimoine
ou
remplir
les
obliga-
tions
qui
lui sont
imposes par
la loi
juridique; et,
comme
les hommes sont
gaux
devant la
raison,
l'un
peut
se mettre
la
place
de l'autre dans tous les cas
qui, pour
la
raison,
n'admettent
pas d'apprciation
diffrente.
Quand
donc
quel-
qu'un
fait
appuyer, pour
un
absent,
une maison
qui
a souf-
fert dans une
tempte,
ou
qu'il prend
soin d'un enfant tomb
malade
pendant
un
voyage,
il a
agi
moralement et
justement,
et l'autre
partie
est
oblige
de droit lui rembourser les
frais. Le droit
romain,
tout en
reposant
sur un
principe
d'individualisme
goste,
fut
oblig, par
les ncessits de la
vie
sociale,
de reconnatre de
pareilles obligations
dans tous
les cas
appels trs-improprement
des
quasi-contrats, parmi
lesquels
la.
gestion
d'affaires d'autrui sans mandat est le
type
le
plus important.
Le droit
germanique, inspir par
un
autre
principe,
formul
pour
les membres d'une
corporation:
MHM&' .SM~eMM!~alteri
i~tK~Ma~ fratri
SMO~'Mutili et honesto
(Wilda, ~'c~'ec/i~, Droit pnal
des
Germains, p. 140),
a
modifi le droit
romain,
sous
plusieurs rapports essentiels,
dans les
questions
d'intervention de l'un en faveur d'un
autre.
Le droit
d'assistance,
fond dans des tats
gnraux
et
particuliers, rguliers ou-exceptionnels
de la vie humaine et
sociale,
est encore de deux
espces,
selon
qu'il
concerne des
rapports
de droit et
d'obligation
entre l'tat et les
particu-
liers,
ou entre les
particuliers
eux-mmes.
L'tat, par lequel
nous entendons ici les
pouvoirs publics
constitus dans la
commune,
dans la
province
et au centre
mme,
a
l'obligation
de
venir au secours dans tous les cas o les facults et forces des
particuliers
ou des associations sont insuffisantes
pour prter
l'assistance
dans la mesure et avec la
rgularit convenable,
70
PARTIE SPCIALE.
ou
pour
la
prter

temps
dans les cas
urgents exceptionnels.
Considr
un
point
de vue
gnral,
l'tat;
comme ordre
de
droit,
est aussi l'ordre
gnral
et
rgulier
d'aide et d'as-
sistance, ayant
fournir les conditions fondamentales
de
l'existence et du
dveloppement
de ses
membres,
et il rem-
plit
cette
obligation
d'une manire
rgulire pour
tous les
buts d'un intrt commun et certain, matriellement, par
exemple, par
l'instruction lmentaire obligatoire,
formelle-
ment
par
l'tablissement des cours de
justice, et,
d'une ma-
nire
plus exceptionnelle, par
des mesures ou
prohibitives
et
prventives,
ou
rparatrices
par rapport
des maux
qui
naissent,
soit de causes naturelles, inondations, epid-
mies, disettes, etc.,
soit de causes
sociales, guerres,
r-
volutions,
etc. Le
principe qui rgit
tous
.les
cas extra-
ordinaires est
que
tout ce
qui
arrive comme un mal
plus
ou moins
commun, par hasard, accident,
force
majeure,
etc.,
doit tre matris et
support par
des forces communes.
Tous ces cas forment un domaine
important pour
l'assistance
rgulire
ou extraordinaire
de
l'tat,
et ce serait une
exag-
ration
pernicieuse
du
principe
de l'aide de soi-mme
que
de
vouloir
priver
l'tat de cette fonction
importante
d'assistance
commune. Au
fond,
toute aide de soi-mme
prsuppose dj
une assistance
exerce,
soit
par
des
particuliers, parents,
tuteurs, amis,
ou
par l'tat;
nous vivons tous dans une
atmosphre
d'assistance
permanente,
publique
et
prive;
nous
sommes aids dans notre
dveloppement par
les biens de
culture
que
les
gnrations
prcdentes
nous ont
transmis;
nous
profitons
des biens
publics que
l'tat offre a tous ses
membres et
qu'il peut
encore
augmenter

l'avenir,
de l'instruc-
tion,
des muses d'art et
d'industrie,
des chemins
publics, etc.,
et nous
jouissons
tous de l'aide
qui
nous est offerte
par
d'autres
personnes,
mme sans
un contrat
pralable.
Toute
la vie sociale est un
produit
des forces vives des
personnes
individuelles et des
pouvoirs
sociaux
qui
les combinent et les
dirigent pour
des buts communs. Toutefois,
ce
qu'il importe
DU DROIT DE L'ASSISTANCE. 71
1 A
d'tablir comme
principe,
c'est
que
l'aide de soi-mme soit
maintenue comme la force
principale
et comme le
point
de
dpart
dont le
principe
de la co-assistance n'est
que
le com-
plment.
En recherchant les cas
principaux
d'assistance dans les
rapports
de
personnes particulires,
on
peut
constater les
cas suivants.
La loi
organique, d'aprs laquelle
l'homme se
dveloppe,
sous la
protection premire
de ceux
qui
il doit la nais-
sance, impose
le droit et
l'obligation
d'assistance des
parents ou,
leur
dfaut,
des tuteurs et curateurs
qui
sont institus
par
les divers modes sanctionns
par
la loi.
Toutefois le droit de tutelle a une
porte
encore
plus gn-
rale,
tant
susceptible
d'tre
appliqu
tous les tats
plus
ou moins
persistants
dans
lesquels des personnes physiques
et
morales ou des
sphres sociales,
soumises toutes la loi du
dveloppement,
ont
besoin,
dans une
premire poque'
de
faiblesse et
d'infriorit,
d'une
protection
soutenue et bienveil-
lante. Cet tat d'enfance se manifeste chez les
individus,
chez des
peuples,
des
races,
comme
pour
des
sphres
et ds
institutions
sociales,
et il en dcoule un droit de tutelle
qui, pour
les
individus,
est exerc
par
des
personnes parentes
ou
appeles par
la
loi,
et
pour
des
peuples sauvages
et
incultes,
par
les nations
civilises, qui, par
un devoir
d'humanit,
ont
a exercer
une tutelle bienveillante tendant en
faire, par
l'initiation une culture
suprieure,
de
dignes
membres de
la socit
des
peuples
civiliss.
Il
y
a enfin une tutelle exercer
pour
des
sphres
sociales
encore
trop
faibles
pour
se maintenir
par
leurs
propres forces,
par
des
sphres
ou institutions
dj plus
avances dans la cul-
ture,
et
possdant
les
moyens
ncessaires
pour
soutenir les
autres. C'est ainsi
que l'glise
a t
longtemps
l'institution tut-
laire
pour l'enseignement
et les
sciences,
et
que
l'tat exerce
encore
aujourd'hui
la tutelle dans l'ordre
conomique pour
des branches d'industrie
qui,
tant en elle-mme viables
72
PARTIE BBCIAI.E.
dans un
pays,
ont encore besoin de
quelque protection pour
acqurir
les forces ncessaires
pour lutter,
conditions
gales,
avec la concurrence. Mais toute tutelle doit
toujours
tendre se rendre
superflue
en acclrant le moment d'-
mancipation qui
amne le droit commun.
Pour les autres
cas,
dans
lesquels
l'assistance est exerce
par
des
particuliers
dans des
rapports plus
ou moins
passagers,
il
importe
de
distinguer
les cas ou l'assistance est un
droit,
sans
tre
impos par
la
loi,
et les cas constituant une
obligation
lgale.
Nous avons
dj prcis
le
premier genre
de cas ou
de
rapports
dont le
type complet
est la
gestion
des affaires
d'autrui sans mandat. Pour l'autre
genre
de cas ou de
rapports,
il faut
d'abord, pour
ne
pas
confondre
l'obliga-
tion
juridique
avec les devoirs
moraux, poser
le
principe
que
l'homme ne
peut
tre
tenu,
sans
engagement pralable,
n, des actes d'assistance
propres
a,
prserver
la
vie,
la sant
ou les biens
d'autrui,
des
dangers
dont ils sont mena-
cs
par
d'autres
personnes, que
dans les cas o il
peut
prter
l'assistance sans
danger pour
sa
vie,
sa
sant,
ou ses
biens
propres.
C'est ainsi
que beaucoup
de codes criminels
en
Allemagne imposent l'obligation,
sous les restrictions indi-
ques, d'empcher
des crimes et dlits tents contre des
particuliers par
dnonciation ou
par
avertissement des
per-
sonnes menaces. Certains sacrifices ne
peuvent pas
tre exi-
gs par
la
loi, quoiqu'il y
ait bien des circonstances o ils sont
imposs par
un devoir moral de
bienveillance,
de charit ou
d'humanit.
Nous
voyons que
les
principes
de l'aide de soi-mme et
de l'assistance ne s'excluent
pas, qu'ils sont,
au
contraire,
sans cesse combins
par
les besoins essentiels de la vie hu-
maine et sociale.
Nous
passons
maintenant au droit de sociabilit
prsentant
l'assistance
rciproque
sous un
aspect plus
lev et
plus
permanent.
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION.
73
a
51.
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILITE ET L'ASSOCIATION.
La sociabilit est un caractre distinctif de la
personnalit.
De mme
que l'galit,
elle est
l'expression
de l'unit du
genre humain;
car tous les
hommes, ayant
la mme nature
et
par consquent
la mme
destination,
trouvent entre eux
de nombreux
points
de contact et de
liaison;
et comme tous
les buts de la vie humaine s'enchanent de manire
que
chacun
prsuppose, pour
tre
accompli,
la ralisation des
autres,
comme d'ailleurs
chaque
but
particulier, par exemple
la science ou
l'art,
est encore
trop
vaste
pour
tre
rempli
par
un
seul,
il faut
que
les hommes ne vivent
pas
seulement
dans un commerce intellectuel ou
moral,
mais
qu'ils
s'asso-
cient
aussi,
afin
d'excuter, par
le concours de leur intelli-
gence
et de leur
activit,
des travaux
auxquels
leurs forces
isoles ne suffiraient
pas.
L'association est ainsi
exige par
la nature de l'homme. Il est dans la nature de l'animal de
vivre
isolment,
ou du moins de se borner l'association la
plus simple provoque par l'instinct, parce que
l'animal ne
peut
concevoir des buts ni
pour lui,
ni
pour
le
genre
d'tres
auquel
il
appartient.
Mais
l'homme,
l'tre
harmonique
et
syn-
thtique
de
monde,
dou d'une force d'assimilation
universelle,
peut
embrasser
par l'intelligence, par
le sentiment et
par
la vo-
lont,
tous les
rapports qui
existent dans le monde entier.
Il est
capable
de tout connatre et
d'prouver
de la
sympa-
thie
pour
tout ce
qu'il conoit.
C'est cause de ce caractre
sympathique que
l'homme est un tre
sociable;
c'est
pour
la
sociabilit
qu'il
a t dou du
langage,
c'est
par
elle
qu'il
se
perfectionne
sans cesse avec l'aide de ses
semblables.
Enfin la sociabilit est un
principe
tellement inhrent la
nature
humaine, que l'isolement,
au del d'un certain
temps,
devient
pnible,
et
qu'il
est
employ aujourd'hui
dans le
74
PARTIE SPCIALE.
systme pnitentiaire
comme un des
moyens
de correction
les
plus
redoutables.
Nous avons
dj
dtermin les deux
genres
de
sphres
de
la sociabilit
(t. I, p.
133 et
p. 285-292),
forms d'un ct
par
les
sphres
runissant,

degrs
divers,
les
personnes
dans la totalit de leurs
buts,
comme la
famille,
la
commune,
la
nation, etc.,
et d'autre ct
par
des
sphres qui,
dans la
division du travail de
culture,
ralisent chacune
un but
prin-
cipal,
la
religion,
les
sciences,
les
arts, l'industrie,
etc.
L'histoire atteste
que
la sociabilit se
dveloppe
de la mme
manire
que
la
libert,
en trois
degrs,
selon la
prdominance
de
l'MM~Me~,
de la
rflexion
et de la
~MOM,
tendant sans
cesse ses
cercles, depuis
la
famille,
travers la commune,
le
peuple, jusqu'
embrasser toute
l'humanit,
et saisissant
toujours plus compltement
les divers buts
compris
dans la
destine
humaine. Le
dveloppement
de la sociabilit humaine
est loin d'tre arriv son dernier
terme,
mais les
principes
gnraux, appuys par
les lois
organiques
de l'volution
so-
ciale,
nous
permettent
d'noncer,
comme la fin dernire vers
laquelle
elle doit
tendre,
le
problme
suivant: tablir au
sein de
chaque nation, (la
nation tant le
noyau
social le
plus important
de
l'humanit,)
une
organisation
sociale
dans
laquelle,
d'un
ct,
les divers
degrs
de la
famille,
de la com-
mune,
de la
province,
dans leur
indpendance
et dans leurs
rapports organiques, et,
d'un autre
ct,
tous les ordres de
culture,
arrivs un
dveloppement proportionnel,
consti-
tuent autant
d'organismes
distincts,
ordonns dans leurs
rapports
de droit
par l'tat,
et formant l'ordre harmo-
nique
de la culture humaine. Cet tat d'harmonie n'existe
pas encore;
il
y
a des ordres
sociaux, par exemple
les
sciences et les
arts, qui
ne sont
pas
encore arrivs une
organisation propre,
et il
y
en a d'autres
qui
en
prsentent
seulement les
premires assises,
comme
l'ordre
conomique;
mais le mouvement
qui
s'est
empar depuis quelque temps
de tous les domaines
de culture
fait tendre chacun
une
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION.
75
plus grande indpendance, pousse l'glise
et l'tat
orga-
niser leurs
rapports d'aprs
le
principe
de la
libert,
fait
aspirer l'enseignement
une constitution
plus indpendante
de la tutelle de
l'glise
et des
pouvoirs politiques;
ce
mouvement,

peine
commenc et
dj trs-puissant, per-
met de
prvoir
une
poque
o le but
indiqu
comme l'idal
de l'association humaine
1
sera ralis dans ses
pre-
miers
contours,
et o la socit se
prsentera
comme un
grand systme fdratif,
fort
par
la libert de mouvement
de toutes les
sphres
intrieures de vie et de culture. De
mme
que,
dans les
rapports
sociaux
internationaux,
aucune na-
tion ne sera investie d'une
hgmonie,
de
mme,
au sein de
chaque nation,
aucune
sphre,
aucun ordre ne sera lev au
dessus des
autres,
mais tous seront lis
organiquement
dans
l'tat
par
le
principe
du
droit, pour
constituer l'union fd-
rative de la vie et de la culture sociale.
Tel est le mouvement d'association
envisag
d'en haut
dans les.
grands
ordres de la
socit;
mais ce mouvement
L'idal de l'association
humaine,
comme
organisme
de
sphres
intimement lies entre elles et tablies
pour
les buts fondamentaux de
la
socit,
a t
expos par
Krause dans son !M!'M der MeK&'cMe~
(Idal
de
l'humanit), 1808,
avec une
simplicit
de
langage qui
cache
les
profondes
ides
philosophiques
sur
lesquelles
il est fond. Cet ouv-
rage
devait tre suivi de deux autres: l'un
AM<0!'pfe, ayant pour
but
de tracer le
dveloppement
des institutions
sociales,
et de recueillir
dans l'histoire tous les
genres
d'association tents
pour
l'un ou l'autre
but fondamental de
l'humanit;
l'autre
~oh'~Me, indiquant
les
moyens
de <<'aKM~'OK de l'tat actuel vers un avenir o du moins tous les
principes gnraux
de l'association humaine auraient trouv leur
appli-
cation. De ces deux
ouvrages,
il n'existe
que
des bauches dans les
manuscrits laisss
par
Krause. Dans l'~Nef~ de
l'humanit,
l'auteur
n'est
pas entr,
comme d'autres l'ont fait
depuis,
dans d'inutiles dtails
d'organisation, qui dcoulent
facilement des
principes
fconds
qu'il
a
dvelopps
il s'est attach avant tout tablir une nouvelle
conception
sociale de
l'humanit,
c'est--dire
exposer
avec
prcision
les
principes
gnraux
du vaste
organisme
de la sociabilit humaine et de toutes ses
ramifications. La doctrine sociale de Krause diffre radicalement de
toutes les thories modernes; c'est,
selon
nous,
la vraie doctrine d'har-
monie
elle ne dtruit aucune des
grandes
institutions sociales
qui
se
sont formes dans
l'histoire,
mais leur donne une base
plus large,
d-
termine leur
principe
et le met en accord avec les institutions nouvelles
qui
doivent encore se
dvelopper
comme de nouveaux
organes
dans le
corps
social.
~g
PARTIE SPCIALE.
s'accomplit par petits groupes
dans les divers ordres so-
ciaux,
et c'est sous ce caractre
que
nous avons le
considrer
plus particulirement,
en dterminant la Ma/Mt'c
et les divers
genres
de l'association et le droit
qui s'y
rapporte.
I. En examinant la nature de
l'association,
il
y
a d'abord
faire
comprendre
une vrit
trs-simple,
mais souvent m-
connue,
c'est
que
toute association est une association
d'/MHMMes et non
pas
une
agrgation
de
choses, d'objets
matriels,
de
capitaux, etc.;
mme
quand
les hommes se
runissent
pour
des buts d'utilit
matrielle,
ils
apportent
toujours
un
capital
intellectuel et moral en
ides,
en senti-
ments,
en motifs et en modes
d'action,
dont la valeur fait
hausser ou baisser toutes les valeurs matrielles. L'ordre
conomique
dans toutes ses
parties
et dans toute son
orga-
nisation sera
toujours
le reflet du
degr
dtermin de culture
intellectuelle et morale de ses membres. C'est donc une
grande
erreur de croire
qu'une
meilleure
organisation
cono-
mique puisse s'accomplir par
un
rglement
de
rapports
extrieurs,
de
position
des diverses
parties,
de distri-
bution des
profits, etc.;
ces
rglements
formels,
tout en
ayant
leur
importance relative,
ne
pourront jamais suppler
au fonds
moral,
constitu et nourri sans cesse
par
les ides
et les sentiments dont les hommes sont
pntrs, par
les
motifs moraux
qui
forment les leviers dans toute associa-
tion. De mme
qu'un
naturaliste sens ne
s'imaginera pas
pouvoir
organiser
des
mtaux,
de mme la science sociale
doit dclarer illusoires et striles toutes les tentatives de
remplacer
le labeur moral de
l'organisation par
une
rgle-
mentation
mcanique
du travail matriel. Le
principe d'orga-
nisation
qui
fconde et fait crotre toute
association,
c'est
l'esprit,
l'me dont les associs sont
pntrs,
et
qui
fait de
tous les membres
un
corps organique
avec des fonctions
diverses,
mais
galement importantes pour
l'excution du but
commun. Nous constaterons bientt la
porte
de cette
DU BMIT CONCERNANT
.A_SOOlABIt.ITE
ET L'ASSOCIATION.
77
vrit dans le domaine
conomique
o elle n'est
pas
encore
suffisamment
comprise.
Dans toute socit ou
association,
il
y
a
distinguer
trois
choses,
le but
pour lequel
elle est
forme,
les
moyens qui
sont
employer,
et les
~e~oKMe~ "qui, par rapport
au but
et aux
moyens, peuvent y
avoir une
position
diffrente.
Dans toute
socit,
le but est le
principe e~M~Ke,
le
lien,
le ciment moral entre les associs. Ce but
peut
tre limit
dans le
temps
ou
pour
la vie des
personnes qui s'associent,
ou il
peut
tre
permanent, ternel,
durer au moins aussi
longtemps que
son excution
est possible,
et c'est
principale-
ment
pour
ces buts et besoins
permanents que
l'tat doit
rendre
possible
la constitution de ce
genre important
de
personnes juridiques qu'on appelle
ordinairement
personnes
civiles,
MK~e~~ss
~e~oMa~M~ (t. I, p. 188).
Les
moyens
qui
sont
employs pour
un but social sont ou des
actes,
un
travail
quelconque,
ou des
choses, principalement
des
capi-
taux,
ou la fois des actes et des choses.
La position
des
_pe~OMMes
dans une socit
peut
tre diffrente
par rapport
au but et aux
moyens.
Mais ce
sujet,
il faut d'abord tenir
compte
du
grand principe
de la socit
moderne,
savoir
que
la
personnalit
moderne n'est
plus absorbe,
ni dans
une
caste, ni,
comme au
moyen-ge,
dans une
corpora-
tion ou un
ordre,
mais
qu'elle
est le
foyer qui rpand
les
rayons
de son activit dans toutes les directions et
pour
la
totalit des buts de la vie sociale.
Cette
position
nouvelle cre un droit
nouveau,
en vertu
duquel
il doit tre loisible
chaque personne
de
partager
son travail et son
capital
entre les divers
genres
d'ordres et
d'associations dans un
tat,
d'tre un membre actif dans
une
glise (par exemple
membre d'un
synode),
de
participer

une socit
savante,
d'tre
industriel, commerant
ou
agricul-
teur,
etc. Toutefois ce
principe
trouve une modification es-
sentielle
pour
toutes les
personnes appeles

remplir,
dans
un ordre ou dans une
association,
des fonctions
qui, pour
~g
PARTIE SPECIALE.
tre bien excutes, exigent
une activit concentre,
des soins
assidus de la
part
de ses
organes.
Si,
dans le mouvement
libre des associations,
constitues
pour
des intrts
privs,
la loi
peut
se contenter de maintenir aux
actionnaires, par
le droit d'lection
et la restriction de la dure
lgale
des
fonctions,
la facult
d'liminer des administrateurs
qui
ne se
vouent pas
d'une manire convenable leurs
fonctions,
l'tat
et les
glises
doivent demander,
dans un intrt
public,
de
la
part
de leurs
fonctionnaires,
un dvouement
de toute leur
personne,
et ne doivent
pas permettre qu'ils
se
placent
la
tte d'une direction industrielle, commerciale, etc., quoiqu'ils
conservent
naturellement
le droit de
participer,
comme
ac-
tionnaires ou sous d'autres
rapports .de
leur
activit,
des
socits industrielles, savantes, religieuses,
etc.
La
position
diffrente des
personnes
dans une
socit, par
rapport
la
responsabilit qu'elles y
encourent avec toute
leur fortune ou une
partie
dtermine de leur
avoir,
sera
expose plus
tard dans la doctrine des socits conomiques
(socit
en nom
collectif,
socit commanditaire
et socit
anonyme).
Les
genres
principaux
de socits ou d'associations sont
constitus par
les buts
principaux
de la vie
humaine,
la reli-
gion,
les sciences,
les
arts, l'enseignement,
l'industrie,
le
commerce
et le droit lui-mme sous le
rapport
des rformes
introduire dans un domaine
priv
ou
politique.
La libert
d'association
doit tre
garantie pour
tous ces
buts,
et elle
aura en
gnral
la
consquence
salutaire d'augmenter
les
forces intellectuelles
et
conomiques
d'une
nation, parce que
le
principe
d'union
est en lui-mme
une force nouvelle
qui
ne
produit pas
seulement une
agrgation
mathmatique
de
sommes individuelles,
de forces ou de
capitaux,
mais les lve
en
quelque
sorte une
puissance
suprieure.
Toutefois une diffrence notable se
prsente
entre
des
associations purement politiques
et tous les autres
genres
d'association.
Tandis
que
ceux-ci ont l'avantage,
en
exigeant
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION.
79
toujours
une
participation par
des
prestations
d'actes ou de
capitaux,
d'veiller les
aptitudes pratiques
et de
rpandre par
la
pratique
une
plus grande intelligence
des
affaires;
les associa-
tions
politiques,
au
contraire,
ne sont
que
des associations
d'opinions plus
ou moins
fondes,
et
peuvent
facilement
dgnrer
en socits de
pure critique,
de
rhtorique po-
litique,
dans
lesquelles,
la
phrase l'emportant
sur le
fond,
les ides
extravagantes
ne rencontrent aucun
temprament,
aucun contrle dans les ralits de la
pratique. Car,
comme
l'tat est lui-mme la
grande
association civile et
politique,
il ne
peut pas permettre,
comme dans d'autres
domaines,
que
ceux
qui professent
certaines
opinions
ou
poursuivent
certains buts s'associent
pour
en
essayer
la ralisation
poli-
tique.
L'tat n'est
pas
un
champ d'exprimentation pour
des
associations, qui, prcisment parce que
la thorie n'est
pas
aussitt rectifie
par
la
pratique, peuvent
facilement
pour-
suivre des buts contraires aux besoins et aux vrais intrts
de l'ordre social. Toutefois on n'est
pas
fond interdire les
associations dans le domaine
politique, parce qu'elles
ont
les mmes raisons d'existence
que
la
presse politique.
Des
hommes imbus de l'ide
payenne
de l'tat et de son omni-
potence imprialiste
ont bien demand aussi la
presse
de
qui
elle tenait son
mandat, puisque
ni l'Etat ni des lecteurs
ne le lui avaient
donn; mais, depuis
le
christianisme,
l'homme
ne tient
pas
ses droits d'un tat ou d'un
pouvoir politique,
mais du
principe
divin manifest
par
la
raison, qui
lui as-
signe
son but
plus
lev et devient le
principe
rformateur
de toutes
choses;
et tout homme a le droit
d'employer
sa
raison dans la discussion des affaires
publiques,
soit
par
la
presse
dans la
grande
association
politique
de
l'Etat,
soit
par
la discussion dans les associations
particulires, pour
contrler la marche du
gouvernement
et
proposer
des rformes.
Les
rouages
officiels n'ont
jamais suBi;
tous les
grands pro-
grs
ont t
prpars par
l'initiative des
esprits suprieurs
et
vigoureux qui
se sont levs en dehors des cadres
officiels,
gO
PAMIB SPECIALE.
pour
en demander la rforme.
D'ailleurs,
on ne
peut pas
juger
des associations
politiques d'aprs
les effets
qu'elles
ont souvent
produits dans les premiers temps
de leur exis-
tence
aprs
une excitation rvolutionnaire.
Quand
ces asso-
ciations se tiennent dans les limites de la
discussion, qu'elles
ne sont
pas
clandestines et ne font
pas appel
la
force,
l'opinion publique
s'en dtournera bientt si elles ma-
nifestent des
opinions extravagantes,
et il est
permis
d'es-
prer que, par
une
plus longue pratique
srieuse et bien
entendue du
systme reprsentatif,
les associations
politiques
suivront l'exemple
donn
par
les associations en
Angleterre,
qui
ne se constituent
pas pour
un but
politique
en
gnral,
mais se forment
toujours pour
un but bien dtermin
qu'elles
veulent
poursuivre
immdiatement
par
la rforme d'une
loi,
comme l'ont montr les
ligues pour
la rforme des lois sur
les crales, pour
l'extension du
suffrage,
etc. Ces associations
ont
exerc, aprs
la
presse,
une fonction
politique importante,
en
prparant
les matires
pour
la
lgislation,
en
obligeant
le
gouvernement
examiner
plus
fond une
question
sur la-
quelle l'opinion
publique,
constate non-seulement
par
la
presse
individuelle,
mais aussi
par
une association trs-
tendue,
avait
jug
en
quelque
sorte en
premire
in-
stance.
Parmi les associations
pour
les buts
religieux,
intellectuels
et moraux,
ce sont les associations
pour
des buts
moraux,
pour
les divers
genres
de
bienfaisance, pour
la
temprance,
ou
plutt pour
l'abstention de certains
vices, pour
la rforme
morale des
jeunes
dlinquants,
des
dtenus, etc., qui appellent
une
participation
de
plus
en
plus tendue;
et ce sont ces
associations
qui,
en visant l'amlioration morale des
autres,
rendent aussi moralement meilleurs ceux
qui
en sont des
membres
actifs. Un
grand progrs
de la culture sera
opr, quand
tous ceux
qui
en
possdent
les
moyens,
de-
viendront des
membres,
non-seulement
par
des contributions
d'argent,
mais aussi
par
une action bienveillante
personnelle,
DU DROIT CONCERNANT t.A. SOOIABIHTE ET
L'ASSOCIATION'.
81
tfnp. mi'ptif P.Rf: T'Rf.laTnRf TiaT* ~a vrn~ hoen~ic f)n +rttie! ya~v
.a..w.aw.a uauaau aw 1 uaua,amit,~ucw c~ 1.11VJ .lv.
AHBENS,
Droit natnrel. II.
(;
telle
qu'elle
est rclame
par
les vrais besoins de tous ceux
qui.
doivent tre secourus.
Le
champ
le
plus
vaste est
aujourd'hui
ouvert aux asso-
ciations
conomiques
dans
l'industrie,
le commerce et
l'agri-
culture.
En rservant
l'exposition
du droit des socits
(v.
Droit
public)
d'en dterminer les
espces principales,
nous avons
ici seulement constater le
grand
mouvement
toujours
crois-
sant
qui
s'est
produit
la suite de l'extension
prodigieuse
du travail industriel
opre principalement par
les
machines,
et
qui
tend tablir une
proportion plus quitable
dans la
distribution des
profits
d'une
entreprise
entre tous ceux
qui
y
ont
coopr par
le
talent,
le
capital
et le travail
plus
matriel. Sans entrer ici dans des discussions encore trs-
animes dans l'conomie nationale sur les
rapports
dans les-
quels
ces trois facteurs se trouvent entre
eux,
nous
pouvons
nous contenter d'noncer comme une vrit trs
simple
et
nanmoins
trs-fconde, que
la loi
gnrale
et harmo-
nique
de culture
dsigne
comme le dernier but at-
teindre, que
tous ceux
qui,
dans un ordre de
culture,
se
vouent
par
vocation un
genre
de
travaux, y participent

la fois
par
les forces
principales
d'action dont l'union
est ncessaire
pour
la
production
d'un
genre
de biens.
Or,
ces forces d'action ou
agens sont,
dans toute
entreprise
in-
dustrielle, agricole
ou
commerciale,
outre le talent
d'entreprise
et
d'administration,
le
capital
et le travail
plus
ou moins mat-
riel. L'association
industrielle, agricole
ou
commerciale, pour
tre
complte, intgrale, exige
donc
que
tous ses membres
y par-
ticipent
la fois
par
le
capital, par
le travail et
par
la
part
qu'ils prennent
la constitution et au contrle de l'admi-
nistration. Tel est du moins le but ou l'idal
propos
au
mouvement
conomique, qui
ne sera
pas
atteint d'emble et
ne se laissera forcer
par
aucune mesure et intervention de
l'tat,
mais
qui
se ralisera
lentement,
mesure
que
la classe
ouvrire avancera dans la culture intellectuelle et morale.
Q9
PARTIE SPECIALE.
T -< ~n1~n~ rm-tr*1~Q ~C~'f~~1 3~
Les associations, appeles
dans Fordre industriel et
agricole
socits
~t-o~Mc~es
ou
coopratives par
excellence,
rsou-
dront le mieux
par
la
pratique
les controverses thoriques
qui
subsisteront
encore
longtemps
sur les notions
du
capital
et du travail et sur leurs
rapports
dans la
production
et
la distribution
des biens.
L'tat actuel de l'ordre cono-
mique prsente
souvent
l'opposition
et la lutte entre le
capital
et le
travail, qui,
tout en-tant destins
s'unir,
sont
reprsents par
des classes d'hommes distinctes,
dont
chacune, poursuivant
avant tout son
propre
intrt,
cherche

exploiter
toutes les circonstances
extrieures
pour
amoin-
drir le
profit
de l'autre. Ces
avantages
extrieurs
sont
g-
nralement du ct du
capital, qui
a souvent
impos
et
maintenu de dures conditions au travail. Mais la transforma-
tion de l'tat
conomique
actuel est
commande,
et
par
la
loi
gnrale
du travail
que
nous venons
d'indiquer,
et
par
d'importants principes
du droit et de la moralit. Le droit
demande, par
le
principe
bien entendu de
l'galit
et de la
dignit, que
tous ceux
qui
exercent la mme fonction sociale,
en se vouant au
mme
genre
de
travail,
soient soumis
en
gnral
un traitement
gal;
la
position
des
travailleurs,
comme de
simples
salaris
vis--vis des
capitalistes
et entre-
preneurs,
ne
rpond
donc
que trs-imparfaitement
l'ide de
la
justice;
ces travailleurs tant certainement des actionnaires
dans le vrai
sens,
aussi bien
que
les
simples capitalistes qui
se sont
engags par
des
actions,
le droit doit tendre leur
assurer une
participation analogue
aux
profits
d'une entre-
prise.
De
plus,
l'tat dans
lequel
ils se trouvent
aujourd'hui
vis--vis
des
patrons constitue, quoique
dans la forme la
plus
douce,
le dernier chelon dans les
degrs
d'asservisse-
ment et de
dpendance
d'une classe d'hommes
l'gard
d'autres
hommes
disposant principalement
des instruments
de travail
(terres, machines)
dont les
premiers
ont besoin. Sans
doute,
la socit humaine est un ordre dans
lequel
tous
dpendent,
plus
ou
moins,
les uns des
autres;
mais
dj
Aristote avait
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION.
83
.c uuua les
Lftp~ut
6*
`~`
fait la.
profonde remarque qu'il y
a cette diffrence essentielle
entre le travail d'esclaves et le travail d'hommes
libres, que
les uns travaillent
pour
un
matre,
les
autres,
sans interm-
diaire, pour
le
public. Or,
un tat
analogue
est encore au-
jourd'hui prsent par
les
rapports
du salari au
patron;
mais nous avons
dj plusieurs
fois constat
que l'esprit
gnral
de toute
l'poque
moderne tend effacer
partout
les
autorits,
pouvoirs, liens, etc.,
intermdiaires
qui
se sont
interposs
entre la
personnalit
humaine et les sources ori-
ginaires
de la vrit ou de l'ordre
politique
et social en
gnral
(t. I, p. 13).
La rforme
religieuse
a tabli un lien direct
entre le fidle et les sources de la foi et la communaut
religieuse;
la rvolution a bris les liens intermdiaires de la
fodalit et du
servage,
elle a mis le
citoyen
en
rapport
direct
avec l'ordre
politique;
de mme l'ordre
conomique
se rfor-
mera dans le mme
esprit, quand
un
rapport
direct s'tablira
entre tous les travailleurs industriels comme
producteurs
et
le
public
consommateur. Toutefois ce dernier
progrs
ne se
laisse forcer
par
aucune loi de
l'tat;
il ne
peut
tre amen
que
successivement
par la propagation
de la culture intellec-
tuelle et morale. De 'mme
que l'tat,
tout en
ayant dtruit,
dans l'ordre
agricole,
les liens de fodalit et de
servage,
ne dfend
pas au propritaire
d'an'enner sa
terre,
au lieu
de constituer une socit
cooprative,
de mme l'tat ne
peut pas imposer
ces socits dans l'ordre industriel. La
raison en
est, que
ces socits sont
vraiment des soci-
ts d'mM!~
runissant la fois les lments
matriels,
intellectuels et moraux d'une vie
humaine, qu'elles
sont des
socits
parfaites,
mais
exigent
aussi une
grande perfection
des
hommes,
bien
plus
encore sous le
rapport
moral
que
sous
le
rapport intellectuel, perfection qu'il
n'est
pas
au
pouvoir
de l'tat de commander
par
une loi. Aussi ce
genre
d'asso-
ciations ne s'tablira
que
lentement
et,
en suivant le
progrs
moral
toujours
continu et
successif,
il n'amnera aucune secousse
violente
par
un bouleversement subit de tous les
rapports
Q~)
PARTIE SPECIALE.
nd" A-a no"
existants
dans l'ordre conomique.
Mais tous ceux
qui
ont
des conseils
donner la classe ouvrire ont le devoir de
lui faire bien comprendre que
les conditions
fondamentales
de ce
genre
de socits consistent
non-seulement
dans une
plus grande
culture intellectuelle,
dans la bonne entente
des
affaires
entreprendre,
et dans un certain
talent administra-
tif,
mais
par-dessus
tout dans les
qualits
morales de l'hon-
ntet,
de la bonne foi,
de
l'quit, .de
la
persvrance,
de
la confiance rciproque,
et souvent dans
cette
abngation
personnelle
qui
sait se rendre de meilleures, ides
et
prendre,
dans une obissance confiante,
la
place
et la fonction
qui
sont
assignes
chacun. De
plus,
toute la moralit des associs se
refltera aussi dans la manire dont ils dtermineront
la
part
qui
sera affecte,
lors de la distribution des
profits,
au
capi-
tal social fourni,
dans des
proportions
diffrentes, par
les
travailleurs eux-mmes,
et au travail
galement
diffrent
dans
les diverses
fonctions et
susceptible
d'tre diffremment
retri-
bu,
soit dans la forme d'un traitement ingal,
soit dans
celle d'une
ingale participation
aux
profits.
Les formes
qu'on
adoptera. dpendront
essentiellement
des sentiments
moraux
de bienveillance, d'quit
et de vritable
esprit
fraternel
qui
animeront les associs; et,
comme
on reconnat
chaque
arbre
ses
fruits,
les meilleurs
rsultats obtenus
pour
tous dans
une forme d'association
pratique
pendant
un certain
temps
et
par
un
grand
nombre de socits analogues, sera
aussi la
dmonstration
la
plus
vidente de la
supriorit
de leur
forme morale. Mais la raison
principale qui
doit faire sou-
haiter vivement tous les amis d'un
progrs
social
pacifique
la
propagation
de ce
genre
d'associations,
c'est
que l'esprit
moral, qui
en est l'essence,
la sve et la condition d'exis-
tence,
en sera aussi le fruit et le meilleur
profit qui
se com-
muniquera
toute
l'atmosphre
sociale. Car ces associations
harmonisent
le mieux les
principes
de la
proprit
indivi-
duelle avec les
principes
d'une
communaut,
non abstraite
et
exclusive,
mais
organique, parfaitement
compatible
avec
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION.
85
l'existence et l'avoir
-personnels
de ses
membres
elles com-
muniquent
leurs membres le sentiment de la
proprit,
qu'il
ne faut
pas dtruire,
mais
rpandre,
comme tant une des
conditions les
plus
efficaces de l'affermissement de l'ordre
social;
elles facilitent aux
ouvriers, par
la
participation
aux
bnfices,
les
moyens
de fonder
par
le
mariage
une fa-
mille,
cette
premire
force de cohsion
sociale,
sans
laquelle
le monde social se
disperse
dans des atomes
individuels;
de
plus,
elles contribuent
puissamment

augmenter l'esprit
d'prdre,
si ncessaire dans notre
poque, parce que
le dsordre
qui
est all en
croissant, depuis l'abolition,
en elle-mme
ncessaire,
des anciens
ordres, corporations privilgies
et
monopolistes, disparatra
mesure
que, par
la libert et dans
l'intrt de tous les
associs,
de nouvelles
corporations
se
constitueront dans un nouvel ordre librement
organis,
fort
et riche de centres
particuliers; enfin,
tout fait
esprer
que
les sentiments moraux' rendus
plus vigoureux
rveille-
ront et fortifieront le sentiment
religieux, parce que
tout ce
qui
forme un lien entre les
hommes,
comme le lien de
famille,
le lien intime dans une
association, quand
il est bien
cultiv,
est
propre
amener la conviction
que
la source et l'me de tous
les liens est la
religion, qui,
comme l'histoire
l'atteste,
a
rap-
proch
et uni les hommes
par
le ciment le
plus nergique
1
La socit-modle
pour
toutes les associations
coopratives
de
pro-
duction a
t,
ds le commencement
jusqu'
ce
jour,
celle des tisserands
de Rochdale
(Rochdale equitables ~OKMCfs), qui
fondrent
d'abord,
au
nombre de
20,
une socit de
consommation,
avec un
fonds,
en
grande
partie emprunt,
de 700 &.
(28
liv.
st.),
et
parvinrent,
avec
beaucoup
de
difncults, par
leurs forces morales
d'honntet,
de bonne
conduite,
etc.
(ils
n'allaient dans aucun
cabaret),

augmenter
leurs
profits jusqu'
fonder une association de
production, qui,
en
prosprant
de
plus
en
plus, constitua,
en
1852,
comme une branche
distincte,
une socit
pour
l'exploitation
d'un
moulin, comptant dj,
en
1860,
500 membres avec
un
capital
de
525,000
fr. et 20
p.
c. de
dividende;
en
1858,
elle fonda
une
fabrique
de filature et de
tissage
avec un
capital
de 138,000 fr.,
lev,
en
1860,

1i/4 millions, comptant
cette
poque
1600 mem-
bres enfin,
en
1861,
elle fonda une socit
pour
la construction de mai-
sons
C~M'Mi'H~soe/e~
avec un
capital
de 2 millions de francs. La
socit avait,
en
18H6', 6,246 membres,
un fonds de
2,499,725 fr., nt
pour 6,228,051
fr.
d'affaires,
et
partagea
cette mme anne
778,275
fr.
(Y.
sur cette anne 1866 la Revue des
Deux-Mondes,
aot
1867.)
gg
PARTIE SPCIALE.
L'association
productive
on
cooprative, qui
est le cou-
ronnemet de l'oeuvre
pacifique
de reconstruction sociale dans
Depuis 1850,
un
grand
nombre d'autres associations
productives
se sont
formes en
Angleterre
o il
y
avait
dj,
en
1854,
50 socits de ce
genre.
Il est
juste
de constater
que
ces associations
(et
celle deRochdale le con-
state elle-mme
expressment)
sont
principalement
le fruit de la doctrine
socialiste d'Owen
(t.I,p.86),
en ce
qu'elle avait
de rellement
praticable.-
En
France,
le'mouvement
analogue, commenant
en
1848,
dvia
par
le
faux
principe
de l'intervention et du secours de l'Etat. Un fonds de 3 mil-
lions fut vot le 5
juillet par
l'assemble
constituante,
consacr for-
mer,
sous la surveillance de
l'tat,
des associations entre ouvriers et
entre
patrons
et ouvriers. La distribution de
2'~millions
s'opra
la
hte,
avec
peu
de
discernement,
57 associations
(30

Paris,
27 dans
les
dpartements); mais, dj
vers le milieu de
1850,
18 tablissements
avaient cess, d'exister,
et cela
par
des raisons bien
tristes,
ici
par
l'in-

fidlit d'un
grant qui
avait
emport
la caisse et les
registres
de
comp-
tabilit,
l
par
des infractions
multiplies
aux
statuts,
ici
par
suite
d'un vol
rel,.
l
parce que peu
de
personnes
s'taient
partag
les
avances du
trsor,
ici des ouvriers se trouvaient sans
grants,
l des
grants
sans ouvriers. En
1855,
il ne restait
que
huit socits
qui
avaient modifi les
principes. (V.
M.
Reybaud,
dans la .Rf~e des
.De!M;Mo)~es,
14 avril
1855.)
Ces faits
qui
se sont
produits
en France
sont surtout
significatifs
en ce
qu'ils
dmontrent l'vidence
que
la
condition
principale
dans ce
genre
d'association
est,
la base morale dont
le ciment est
toujours
altr
par
les secours de
l'Etat, qui
affaiblissent
ou dtruisent la
responsabilit. Depuis
une dizaine
d'annes,
le mouve-
ment socitaire est aussi en France entr dans d'autres voies et a
dj
produit
de bons rsultats
(par exemple,
l'association des ouvriers
maons, qui commena,
en
1848,
avec 16 membres, comptait,
en
1858,
200 membres,
et avait ralis un
profit
de
130,000 fr., dont, aprs
dduction de
30,000
fr.
pour
la
rserve,
60
p.
c. furent distribus
pour
le
travail, 40 p.
c.
pour
le
capital; beaucoup
d'autres associations se sont
formes
depuis).
-En
Allemagne,
o le mouvement socitaire
s'opre,
sous
l'impulsion
aussi
intelligente qu'infatigable
de M.
SchnIze-Delitsch,
surtout
depuis 1858,
et sous la bannire du
principe
de l'aide
de,soi-
mme
C~HM~M'H/'e),
l'exclusion de tout secours
matriel de
l'Etat,
la
progression
en nombre et en
importance
est
trs-rapide. Dj
en'
1862,
il
y
avait en
gnral
2000 associations d'ouvriers,
dont la moiti
tait fonde
pour
des buts d'instruction
CBtMMK~ce~Mte),
la moiti
pour
des intrts
conomiques, prs
de 500 comme socits de crdit et
d'avances,
100 comme socits de consommation,
12
pour
la
production
cooprative.
En
1865,
il
y
avait 1500 socits de
crdit, comprenant
350,000 membres,
avec un
capital propre
de 20 millions de
francs,
outre un
capital emprunt
de 75
millions,
et faisant des affaires
pour 350
millions
de francs. Le nombre des socits et leur
capital augmente
considrable-
ment,
le nombre des associations de
production,
comme il est
naturel,
en
plus
faible
proportion.
Voir sur le mouvement socitaire en
gnral:
M. Huber
(ancien professeur
l'universit de
Berlin, qui
avait
quitt
sa
chaire
pour se
vouer entirement la
propagande thorique), CoMcor~M,
ou
articles
pour
J a solution de
questions
sociales
(depuis 1861, cinq
ca-
hiers)
M.
Schulze-Delitsch, C~ee7Msme.po!n'
les oMM'Mfs <!n<;M!aK&
(all.),
1863,
ses
comptes-rendus annuels, depuis 1859,
et le
journal
.BM~e)-
flir
CeKOMeHse~~swMCtt,
en
Angleterre,
The K~tOtM! 600pe?-a<M'f!
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILIT ET L'ASSOCIATION, g?
l'ordre
conomique,
est
susceptible d'application,
non-seule-
ment dans l'ordre
industriel,
mais aussi dans l'ordre
agricole.
Dans ce domaine l'association
est,
sous un certain
rapport,
entoure de
plus
de
difficults, parce que
les liens entre les
associs doivent tre encore
plus intimes, plus continus,
comme
l'exigent
les
rapprochements
dans un mme lieu
plus
tendu et les soins assidus dans une
exploitation agricole;
mais,
sous un autre
rapport,
elle
prsente plus
de sret et
de
garanties
contre les chances de la
spculation.
Ces asso-
ciations
peuvent
tre tablies
pour
le
fermage
de
grandes
proprits ou,
ce
qui
est le
mieux, pour l'exploitation
en
commun d'une
proprit.
Le besoin de telles associations
se fera
plus
vivement sentir mesure
que rmigration
des
campagnes
dans les villes
augmentera davantage,
et
qu'on
com-
prendra
la ncessit d'attacher les travailleurs
agricoles

l'exploitation
du
sol,
en les intressant ses
profits.
Les
rsultats de
pareilles
associations
agricoles
seraient encore
plus
heureux
pour
tout l'ordre
social, parce que,
dans tous
les
pays,
le nombre des travailleurs
agricoles
est bien
plus
grand
que
celui des ouvriers de l'industrie. C'est
par
l'asso-
ciation
qu'on pourra
remdier aux
graves
inconvnients
qui
rsultent du morcellement du sol et de la
petite culture,
transformer
de
plus
en
plus l'agriculture
en un art fond
sur une thorie
rationnelle,
et combiner mme
l'exploitation
du sol avec une industrie. Des socits
agricoles
ont
dj
exist et
prospr
dans le
pass,
de sorte
qu'il
est
permis
d'esprer qu'elles
renatront l'avenir sous des formes
appro-
pries
aux besoins nouveaux 1.
Z6<e)', journal
fond
par
la National nue}
Mt~M~pt'OM'~eMt Society,
et le
Cooperator, journal paraissant
Manchester
depuis 1861;
en
France,
Anatole
Lemercier,
-K~es M{WM<MsoeMfMKS
oKft'zM'es,
1857.
Voir aussi: Le
Play,
La
re/M'me sociale,
1864.
1
M.
Dupin
ain a dcrit
(dans
le
journal
Le
CoMS~M~'OKKC?)
une
petite
colonie
agricole, compose
en tout de 36
membres, hommes,
femmes et
enfants, qui
s'est maintenue travers tous les bouleverse-
ments
politiques
des
cinquante
dernires annes. C'est la communaut
des
lault,
situe
prs
de
Saint-Saulge,
datant de
plus
de six sicles et
ralisant en
petit
une combinaison du
principe
de la communaut avec
88
PARTIE SPECIALE.
r,n~ a"t.a" te" "+; 1., ,r.
En dehors de l'association
cooprative,
le
principe
d'asso-
ciation
peut
encore
trouver,
dans l'ordre
conomique,
diverses
applications pour
des buts
plus partiels.
A ce
genre
d'asso-
ciations
appartiennent
des socits de crdit et de
prt,
ou
des
&amgMe5,
socits
qui procurent
leurs membres le cr-
dit ou le
capital ncessaire;
des socits
pour
l'achat en
grand
des ?Ka~'e~es
premires,
ou
pour
l'achat et
l'usage
commun
de certaines machines
coteuses;
des socits de eoMSONMM-
tion,
dans
lesquelles
les membres actifs tant
consommateurs,
les bnfices ne sont
pas
distribuer selon le
capital,
mais
selon les achats des socitaires
(comme
c'est le
juste principe
adopt
en
Angleterre);
ces socits sont une bonne
prpara-
tion
pour
les socits
coopratives;
ensuite les socits
pour
la vente
d'objets fabriqus par
les socitaires dans un M!s-
gasin commun;
les associations si
importantes pour
la
construction d'&aM~OMS
(dj trs-rpandues
en
Angle-
terre),
enfin une
espce particulire d'association,
dans la-
quelle.
il est assur aux ouvriers
employs
dans une entre-
prise,
outre le salaire
fixe,
un tantime dans les. bnfices
celui de la
proprit
individuelle.
L'exploitation
des terres se fait en
commun;
mais
chacun,
outre sa
part
dans la
communaut, peut
avoir
une
pargne personnelle,
un
pcule.
Cette
espce
de communaut a t
trs-rpandue
avant la
rvolution, parce que
les
seigneurs,
dans l'intrt
d'une
exploitation agricole plus grande
et mieux
entendue, prfraient
donner des terres des associations de ce
genre.
Sur ces anciennes
socits
agricoles, appeles Copains,
voir aussi
Feuguerais,
J j'~ssocta-
tion
OMM~e~e,
M!fh<stneHe et
agricole,
1851. Les associations
agri-
coles,
du
reste,
n'taient
pas
seulement connues du droit
germanique
qui rgnait
aussi dans une
grande partie
de la
France;, elles existent
encore
aujourd'hui
chez les
peuples
slaves mridionaux. Voir cet
gard l'ouvrage dj
cit: Die .BaMs&ommMtKOMK der <S'<M<M;6K
(les
communions
domestiques
des Slaves du
Sud). Wien,
1859. En An-
gleterre,
c'est M. Gurdon
qui fonda, 1830,
dans le comt de
Suffolk,
la socit
cooprative agricole ~sszK~OK,
de trente ouvriers
agricoles,
qui
a
pleinement
russi.
Aprs
cette
exprience faite,
et une autre
galement
heureuse d'un
ami,
M.
Wallesley,
dans le comt de
Galway,
M. Gurdon a
publi,
dans 2%e <?<M'<%M!eM' C/H'fMM'c~e at!<%
<}'tCKKM)'a7
Gazette,
du 23 mai
1863,
un
plan
dtaill
pour
ce
genre
d'association.
En
Allemagne,
ces associations sont recommandes
par beaucoup
d'au-
teurs,
surtout
par
M.
Huber, qui
a fait de toutes ces
questions
une tude
spciale,
dans son crit: Das
(?eMOM6Kse/M~!MMKM!~tKeMK<!Kc~e?:
2~eHi7tKM-,
1863.
DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILITE ET L'ASSOCIATION.
89
annuels~. Outre ces associations
pour
des intrts
purement
conomiques,
bien des associations
peuvent
tre fondes
par
les ouvriers
pour
des buts d'instruction et de secours mu-
tuel, comme,
en
Angleterre,
les mecAame MM~M~OMS et les
,/WeM~ societies, pour
l'assistance mutuelle des
veuves,
des
orphelins, pour l'infirmit,
l'inhumation
(qui,
en
1867,
com-
prenaient prs
de 3 millions de
membres,
et distribuaient
75 millions de francs en
secours).
Mais, quant
aux tablisse-
ments d'instruction et de
perfectionnement technique
des
ouvriers,
il
est,
selon
nous,
du devoir de l'tat de les
entretenir ses
frais, pour pargner
aux ouvriers un
argent
qu'ils puissent
rserver la fondation d'autres socits cono-
miques.
C'est
par rapport
aux socits
conomiques qu'on a,
sur-
tout en
Allemagne,
soulev et vivement discut la
question
de savoir si ces socits de
production
doivent tre fondes
sur le
principe
de l'aide
propre,,
ou sur l'assistance de
l'tat que
mme dans les nombreuses socits ouvrires
Cette
mesure, pratique dj par
M.
Owen,
avant sa thorie socia-
liste,
dans sa
fabrique
de
New-Lanark,
en
Ecosse, propose par
Bab-
bage
dans son Trait sur les mac/tMtes les
tMatMf/'ac~N'M, 1831,
en
Allemagne par
R. de
MohI,
dans la
premire
dition de ce
Cours, 1838,
et dans les derniers
temps par beaucoup d'autres,
a trouv maintenant
de nombreuses
applications
avec d'heureux rsultats. Nous maintenons
aussi notre ancienne
opinion, que
la vritable
justice exige
une
partici-
pation quelconque
des ouvriers aux
profits
d'une
entreprise,,
et
que,
dans le cas o il
n'y
a
pas
fixation volontaire de
tantime,
l'Etat
peut
exiger que,
dans des tablissements ou socits d'une certaine
tendue,
une
part
ou une
quotit
annuelle soit an'ecte des caisses
depension,
de
Ma?a'tHe, etc.,
en faveur des
employs.
Ce
que
des fabricants aussi
intelligents que
bienveillants
peuvent
faire
librement,
a t
prouv par
ceux de Mulhouse
(surtout par
M.
Dollfus), qui
ont construit la cit
ouvrire consistant en
prs
de mille
maisons,
dont la
plus grande partie
est
dj
vendue aux ouvriers,
et rcemment
par
M.
Staub,
fondateur de
la cit ouvrire
Kuchen,
en
Wurtemberg.
Voir aussi sur ce
qu'ont
fait des socits
franaises
de chemins de fer
(par exemple,
celles d'Or-
lans,
de
l'Est,
du
Midi, etc.),
un article dans la Revue des
.Be:M:-jKbK~M,
1867,
Le
patronage, etc.,
et sur les
~'Mt~ soet'e~
bien
distinguer
des trades tNK'oKs
(organisant
souvent les
strikes), ibid.,
15 aot 1867.
Cette
question
a
partag
les nombreuses socits ouvrires en Alle-
magne
en deux
camps,
dont
l'un,
le
plus nombreux,
suit les
principes
de
SchuIze-Delitsch,
l'autre ceux de Lassalle
(y 1863), qui, partisan
de
la doctrine
panthiste
confuse de
Hegel (t. I, p. 75)
sur l'Etat comme
90
PARTIE SPCIALE.
existant dans toutes les
grandes
villes
d'Allemagne,
il s'est
opr
une
profonde scission,
selon
qu'elles ont,
en
plus
grand nombre, adopt
le
premier
ou le second
principe.
Mais cette
question,
tant au fond
gnrale,
et se
prsen-
tant
pour
les
rapports qu'a l'tat,
non-seulement avec les
associations
conomiques,
mais avec tous les
genres
de so-
cits,
sera examine dans le droit
public.
Toutefois nous
devons
rappeler
ici au moins le
principe gnral (t. I, p. 45),
que l'tat,
sans tre une institution de
simple police,
et tout
en
ayant
la mission de favoriser le
dveloppement
de la
socit
pour
tous les buts de
culture,
ne doit
pas
intervenir
par
un mode d'assistance
qui changerait
les lois et.les
mo-
tifs d'action
propres
un domaine
particulier
de culture
sociale. Une
pareille
intervention aurait
lieu,
si
l'tat, par
`
des secours
matriels, affaiblissait,
en
dchargeant
les associs
d'une
partie
de leur
responsabilit,
les vertus de
prudence
et de
circonspection,
sans
lesquelles
une affaire industrielle
ne
peut pas prosprer.
IL Le droit
d'association, comprenant
l'ensemble des con-
ditions dont
dpend l'tablissement,
l'existence et la
juste
organisation
intrieure des
socits,
doit tre
expos plus
en
dtail dans le droit de socit
(v.
Droit
public).
Mais nous
avons ici tablir comme
principe gnral, que
le droit de
le Dieu
prsent
et
partant
comme la
providence sociale, demandait, pour
la Prusse,
comme avances fournir
par l'Etat, pour
la fondation de
socits de
production,
375 millions de francs. Tout en reconnaissant
le
grand
talent de
dialectique
dont cet auteur a fait
preuve
en com-
battant les thories du libralisme abstrait
qui
condamne l'tat au rle
d'un
gardien
de la sret
publique,
il a montr souvent une
grande
ignorance
dans les matires d'conomie
politique,
comme il a t en
mme temps injuste
envers M.
Schulze, qui,
en bien des
occasions,
a
indiqu
ce
que
l'tat
peut
faire en faveur de la classe
ouvrire,
sans
intervenir 'directement
par
des secours matriels;
et il est
regretter
qu'une partie
des ouvriers en
Allemagne
soient
pousss
dans des voies
qui
ont
t,
en
1848,
si dsastreuses en France. Du
reste,
nous avons
dj
assez
souvent fait
remarquer quele principe
d'aide de
soi-mme,
tout en tant la
base du
systme,
serait exclusif et
insuffisant,
si l'ordre social tout
entier,
et l'Etat en
particulier,
ne venaient
pas
au secours
par
divers modes
d'action,
dont il
y
a
prciser.la
nature, dans le droit
public.
DU DROIT CONCERNANT LA. SOCIABILITE ET L'ASSOCIATION. 91
r.7. ~1- ~7:Ti, i,v"l;n+orr,nn+ rl" h"+,o+;n"_
fonder une association dcoule immdiatement du but ration-
nel qu'elle
tend
poursuivre, qu'il
doit
tre, par consquent,
indpendant
de l'autorisation
pralable
d'un
pouvoir
administra-
tif
quelconque;
c'est donc une loi
qui
doit fixer les conditions
gnrales
sous
lesquelles
la facult d'association
peut
tre
exerce
par
tous les membres de l'tat. Une telle loi doit
galement
tablir les
principes gnraux d'aprs lesquels
les
rapports principaux
doivent tre tablis entre toutes les
parties
d'une
association,
entre les directeurs ou administra-
teurs et les actionnaires
par rapport

l'lection,
la
gestion
des
an'aires,
etc. Comme un nouveau
genre
tout
parti-
culier d'association tend se constituer dans les socits
coopratives
de
production,
de nouveaux
rapports
soulveront
de nouveaux
problmes, que
le droit rsoudra
d'aprs
les
principes
d'humanit et
d'galit;
celle-ci n'exclut
pas
les
inga-
lits,
selon la nature diffrente des
positions,
et elle
exige
aussi le maintien d'une libre concurrence dans le
domaine
conomique.
Dans tous les
cas,
la loi doit favoriser
autant
que possible
l'exercice du droit
d'association, parce
que
l'association est la fois un
important
levier
moral,
com-
binant l'intrt individuel avec l'intrt
commun,
et veillant
souvent les nobles mobiles
d'assistance,
de
bienveillance,
de
dsintressement,
et
parce qu'elle
est aussi une des conditions
principales
d'un
progrs pacifique
et d'une reconstruction de
l'ordre social
par
des
groupes
cohrents et associations libres
coopratives
1.
En dehors du droit
d'association,
il
y
a un droit
qni
dcoule des
rapports
sociaux
communs,
et
que plusieurs
auteurs ont
appel
le droit
de vrit ou
plutt
de rerac:Ye. Ce droit existe en
effet,
mais il doit
tre bien dtermin.
D'abord,
il
y
a
distinguer
deux
espces
de v-
rit,
l'une concernant en
gnral
les
~M'H:e(pes,
l'autre les
faits qui
se
passent
dans la vie. Pour les vrits de
principes,
il est vident
que
chacun doit s'adresser aux sources
qui
lui
paraissent
les meilleures.
Quant
aux faits de la vie
sociale,
tout homme
peut,
en
effet, prtendre
ce
qu'on
ne lui
communique pas
des erreurs
qui
contrarieraient son
activit
physique
et morale.
Quand, par exemple,
on
indique
sciemment
un faux
chemin,
le menteur viole aussi un droit. On
peut
mme
sup-
poser
ici un contrat
tacite; car,
en
rpondant
a la
demande,
on entre
92
PARTIE SPCIALE.
CHAPITRE m.
52.
DU DROIT CONCERNANT L'EXERCICE DES FACULTES HUMAINES OU DU DROIT
DE TRAVAIL.
I. Du travail en
gnral.
Le travail dans le sens
propre
du mot est toute activit de l'homme exerce
pour
la
production
d'un bien. C'est
par
ce but
thique que
le
travail se
distingue,
et de tous les efforts tendant au
mal,

la
rapine,
la
destruction,
et du
jeu qui, par
le hasard
qu'il
provoque pour
en
profiter,
veut se mettre la
place
du tra-
vail. Toute la vie humaine doit tre une vie de travail
pour
la
production
de tous les biens
matriels,
intellectuels et mo-
raux,
et tout homme doit
appartenir,
comme
travailleur,

un ordre de travail et de culture. La loi morale
rprouve
un
tat social dans
lequel
il
y
ait une classe d'hommes
qui
ne con-
naissent d'autre but
que
de
jouir seulement
des biens
que
d'autres
ont
produit,
et
le perfectionnement
social doit
tendre, par
l'am-
lioration de
l'instruction,
des murs et la force de
l'opinion
publique,
faire
disparatre
de
plus
en
plus
un tat
qui rap-
pelle
encore
trop
la
position que
les matres
occupaient
dans
l'antiquit par l'exploitation
du travail des esclaves.
Depuis
le
christianisme,
la
culture
de
plus
en
plus complte
de tout ce
qui
dans un lien social
qui
constitue une convention. Chacun est libre en
droit de ne
pas rpondre; mais, s'il rpond,
il est
responsable pour
sa
part
des effets de
la parole;
le
mensonge
rentre ainsi dans la
respon-
sabilit
gnrale qui
nous incombe au
sujet
des
consquences
de nos
actes
que
nous avons
pu prvoir.
Le
mensonge, quand
il n'a
pas
def.
fets
visibles,
reste seulement un acte
immoral;
il
n'appartient
au do-
maine du droit
qu'en produisant
des effets extrieurs
qui portent pr-
judice
a autrui.
DU DBIT CONCERNANT LB TRAVAIL. 93
-1 ,4,"liU.' ''l'Tn.:t a" +"
est divin et humain est le but
propos
au travail de tout
homme. Le travail est une condition du
perfectionnement
de
l'individu et de la vie sociale. Par le
travail,
l'homme devient
crateur dans le
monde,
et atteste sa ressemblance avec
Dieu;
c'est au
travail,
l'activit
rationnelle, que
la nature
ryle ses
lois,
ses
forces,
ses richesses: c'est
par
le
travail,
par
l'exercice de ses
facults, que l'esprit pntre de plus
en
plus
dans le domaine de la
vrit, qu'il
se fortifie dans
le
bien,
dans la
justice,
dans la
moralit,
et
qu'il jouit
relle-
ment du
bonheur;
car la flicit n'est
que
le sentiment du
bien ralis
par
notre activit dans la vie. Le
travail,
comme tout
autre
chose,
est au commencement difficile et
pnible,
et il
y
a
ducation
pour
les individus comme
pour
les
peuples, par
laquelle
ils doivent tre habitus aux
travail;
mais il est une
cause du
progrs,
de l'lvation de
l'homme,
de
l'agrandisse-
ment incessant de son
pouvoir
dans l'ordre
spirituel
et
phy-
sique
et
plus
l'homme avance dans la
culture, plus
le travail
devient ais dans toutes ses
applications.
Rien
n'gale
la
joie
intime de celui
qui
voit s'achever
par
ses efforts une uvre
entreprise
avec amour et
poursuivie
avec constance;
et si le
travail est
dj accompagn
de contentement dans la
produc-
tion
matrielle,
il
peut
s'excuter comme
par inspiration,
avec
une ardeur enthousiaste,
dans les domaines
suprieurs
de la
science et de l'art. Enfin le travail
apparat
comme une loi
vraiment sainte, quand
on
reconnat,
dans la nature comme
dans
l'esprit,
dans tous les ordres de travail et de
culture,
la
prsence
divine,
et
qu'on
est
pntr
de ce sentiment
religieux que
toutes les uvres de l'homme sont une
glori-
fication de Dieu dans le monde. C'est ce sentiment
qui
donne
l'impulsion suprme
au travail et
qui explique
l'attraction
qu'il
exerce sur
nous,
soit dans la
nature,
soit dans l'ordre
spirituel,
selon les
dispositions
ou les vocations
qui
se mani-
festent
parmi
les hommes. Laborare et orare se trouvent
dans un
rapport intime;
et c'est un fait
digne
d'tre remar-
qu, que
les
progrs
les
plus importants
ont t raliss au
94 tABTIB SPECIALE.
moyen
de dcouvertes et de doctrines dues des hommes
pro-
fondment
religieux, Pythagore, Aristote, Copernic, Kepler,
Descartes, Newton, Leibniz,
etc.
Conformment la double nature de
l'homme,
le travail
est,
d'une manire
prdominante,
ou
matriel,
ou
spirituel.
Ces deux
genres principaux
d'activit sont
toujours plus qu
moins
unis,
et le mieux serait
qu'un changement rgulier
de
travail
s'oprt
comme une condition la. fois de
sant,
de
force et de dlassement. Dans tous les
cas,
le travail doit
tre
organis
de manire laisser au travailleur un ~SM'
(p. 27)
ncessaire
pour
sa culture intellectuelle et morale.
Quant
aux biens
qui
sont
produits par
les deux
genres
de
travaux,
il
importe
de constater
que
le travail matriel
produit
directement les biens
par lesquels
l'homme
peut
satisfaire ses
besoins
physiques
et former un fonds de
proprit matrielle,
tandis
que
le travail dans l'ordre
spirituel, moral, religieux,
politique,
ne
poursuit qu'indirectement
ce but
d'acquisition,
et
doit, par consquent,
ou tre rtribu immdiatement
par
l'tat,
en tant
que
ce travail est d'un intrt
gnral
de
culture et la condition
gnrale
fondamentale de tout travail
matriel,
ou tre
protg
de manire
que
ses
produits,
au
fond
immatriels, puissent
devenir
un
moyen d'acqurir
une
proprit.
Le travail dans l'ordre
jp~~Me tend, par
le
progrs
in-
cessant des sciences naturelles et des arts
mcaniques,
vers
une
grande
transformation. L'homme
devient, par
la
science,
le matre des forces de la nature: il leur fait
accomplir
les
plus
rudes travaux
qu'il
devait autrefois
s'imposer

lui-mme,
et il est
permis
de
prvoir
un
temps
o l'homme ne sera
plus que
le directeur
intelligent
des
machines,
dans toutes
les fonctions
pnibles.
Les machines seront alors les esclaves
modernes;
et
si,
dans
l'antiquit,
les hommes libres aban-
donnaient aux esclaves les travaux matriels
pour s'occuper
des
sciences,
des arts et des affaires
publiques,
on
peut
es-
prer qu'un jour
tous les hommes trouveront dans la
socit,
DU DROIT COltOEEtfANT LE TBAVAIl.. 95
par
suite des
progrs mcaniques,
assez de loisir
pour
culti-
ver les facults
principales
de leur nature.
Mais, pour que
cet
avenir se
ralise,
il faut
parer par
une combinaison ration-
nelle un
grave danger, qui
rsulte du mode actuel du tra-
vail les machines tendent en
quelque sorte, par
la
grande
division du travail
mcanique,
s'assimiler
l'ouvrier,
faire
de l'homme mme une
machine,
au lieu d'tre les esclaves
de l'homme. Si cet tat de choses se
maintenait,
la socit
moderne substituerait un
servage
nouveau au
servage
fodal.
De mme
que
les anciens
seigneurs possdaient
des attachs
la
glbe,
la fodalit industrielle
exploiterait
des attachs
la machine. Pour modifier cette situation et maintenir intact le
respect
d la nature
humaine,
il faut
que
cette situation soit
change,
d'un
ct, par
un
plus grand
loisir laiss l'ouvrier
pour
sa culture
spirituelle, et,
d'un autre
ct,
autant
que
possible, par
une combinaison du travail industriel avec un
travail
agricole,
ne fut-ce
que
dans le
petit jardin que
l'ou-
vrier aurait
prs
de sa maison dans les cits ouvrires
qu'on
a commenc fonder
(p. 89, note).
L'histoire du travail est intimement lie l'histoire du
dveloppement
de la
personnalit
humaine et de ses
rapports
avec Dieu et avec l'ordre social. Dans toute
l'antiquit,
le
travail manuel tait
mpris.
Dans
l'Inde,
la caste des tra-
vailleurs dans l'industrie et le commerce a t considre comme
tant sortie d'une
partie
infrieure du
corps
de Brahma
(t. I, p. 297);
dans
l'antiquit,
le travail manuel industriel a t
trait comme
indigne
de l'homme libre. C'est le christianisme
qui,
en relevant l'homme Dieu dans toute sa
personnalit
et dans
sa causalit
active,
en
pntrant
l'homme entier d'un
principe
divin,
a
sanctifi, relev,
ennobli tout travail.
n. Le droit
<~M ~'aM~, qu'il
ne faut
pas
confondre avec
le droit au
travail, comprend
en
gnral
l'ensemble des con-
ditions ncessaires l'existence et
l'organisation
du travail.
Ce droit doit tre
envisag
au double
point
de vue de l'in-
c~M~M et de la socit.
g g
fAMB SPECIAM!.
1 Tout homme a le droit du
travail, parce que
le
travail,
comme nous l'avons
vu,
est le seul mode de
dveloppement
et de
perfectionnement
de la nature humaine. Le droit du
travail se
prsente
sous une double face. L'homme
peut
d'abord
prtendre
trouver dans la socit les
moyens
n-
cessaires
pour acqurir l'aptitude
au travail. H faut donc
qu'il
y 'ait,
outre l'instruction
gnrale,
des coles
professionnelles,
dans
lesquelles
les
capacits spciales
soient
dveloppes
et
exerces. Ensuite tout homme
peut prtendre
trouver dans
la socit les
objets, ou,
comme on dit
ordinairement,
les
moyens
du travail. En
ralit,
il
n'y
a
pas
dans la socit
dfaut
d'objets
ou de
moyens
de
travail, parce que
le
champ
d'action et de
perfectionnement
dans les sciences et les
arts,
dans l'industrie
mcanique
et
agricole,
est infini. Le
manque
de travail ne
peut
se faire sentir
que
dans une
organisation
encore
imparfaite
de la
socit, par
suite des crises commer-
ciales et
financires, qui gnralement
sont elles-mmes le
rsultat d'un
manque
de
prudence
et de
prvoyance
et du
systme
vicieux du crdit. Dans ces
cas,
l'tat doit venir
au secours des
travailleurs,
moins
par l'aumne, qui
sera rarement suffisante, qu'en
faisant excuter lui-mme
un
plus grand
nombre de travaux
publics
d'un intrt
gnral.
2
Envisag
au
point
de vue de la
socit,
le droit con-
cernant
le travail
comprend
l'ensemble des mesures
qui
peuvent
tre
prises par l'tat, pour
tablir de
justes rap-
ports
entre les
parties qui
concourent au
travail, pour
assu-
rer,
autant
que possible,
la bont des
produits
et
pour pr-
venir les crises industrielles. C'est ainsi
que
l'tat doit tablir
une
~<mMa~<w judiciaire
et
disciplinaire pour
les diverses
professions
dans
l'ordre
industriel, par
l'institution de
syndics,
de
prud'hommes, par la fixation
des ~eM~es de travail
pour
les mineurs et les
adultes;
il doit instituer des e~M&res
d'industrie,
de co)tMM<ce et
d'agriculture,
comme
organes
reprsentatifs
de ces domaines;
il doit veiller la salubrit
DU DROIT CONCERNANT LE TRAVAIL.
97

Dieu,
le
jeu
est
rapport
au dernier
principe
du ma
ABBENS,
Droit naturel. II.
7
des
fabriques, prendre
des mesures
pour empcher
les dt-
riorations frauduleuses des
marchandises,
faire dresser et
publier priodiquement
une
statistique
exacte des travailleurs
et des
produits
du travail dans
chaque
branche de
l'industrie;
faciliter de cette manire une meilleure
rpartition
libre des
travailleurs et maintenir
l'quilibre
entre la
production
et la
consommation;
enfin l'tat
peut
faire excuter son
compte
les travaux
qui
sont d'un ~e~
gnral.
C'est ce
genre
de mesures
que
se bornent le droit et
l'obligation
de l'tat
par rapport
au travail. Il
n'y
a donc
pas pour
l'individu un droit au travail vis--vis de
l'tat,
en ce sens
que
l'tat devrait fournir tout homme
les
objets
de travail. Il est hors de la mission et du
pouvoir
de l'tat
d'organiser
le
travail,
si l'on entend
par
l
qu'il
doit
entreprendre
et
diriger
lui-mme tous les
travaux,
trans-
former les ateliers
privs
en ateliers nationaux. Une
pareille
administration du travail social conduirait un
despotisme
universel,
arrterait tout
progrs,
en
comprimant
la
spon-
tanit et la
libert, produirait
l'indolence et la dmoraiisa-
tion,
et finirait
par
rendre le
peuple
aussi abruti
que
les
jsuites
l'avaient fait au
Paraguay.
L'inverse du travail est le
jeu.
H
y
a un
jeu qui occupe
une
place lgitime
dans la vie de
l'homme,
c'est celui
qui
consiste, aprs
la tension de notre activit bien
rgle
et
dirige
vers la
production
d'un
bien,
dans le laisser-aller des
facults,
surtout de
l'imagination,
non
pour
la
production,
mais
pour
la
jouissance, pour l'agrment,
dont le hasard ou
l'imprvu peut
devenir un lment. Mais le
jeu
est
pernicieux
et
dmoralisant, quand
on le met la
place
du
travail,
en
spculant
sur les
hasards,
les
chances,
les vnements incer-
tains,
ou
qu'on provoque
mme le
hasard,
en
attachant,
en d-
terminant l'arrive ou la non-arrive accidentelle de certains
faits une
perte pour
l'un et un
gain pour
l'autre. Comme dans les
proverbes
de
plusieurs peuples modernes,
le travail est ramen

Dieu,
le
jeu
est
rapport
au dernier
principe
du mal. Il est
QQ
PARTIE SPECIALE.
en effet la source de bien des
maux,
du
drglement,
du
libertinage,
de la
ruse,
de la
fraude, etc.,
rsultats
plus
ou moins directs du
manque
de
l'esprit
du travail. Par
cette raison,
les lois
prohibent
tous les
jeux
de ce
genre,
comminent
des
peines
ou du moins ne donnent
pas
au
ga-
gnant
une action contre celui
qui
a
perdu
au
jeu,
mme
quand, d'aprs
la
maxime,
in eo~KMM~
~p~McKMe
~MeKof est
conditio
jposs~eM~
elles ne donnent
pas
celui
qui
a
pay
ce
qu'il
a
perdu
au
jeu,
une action en restitution. De leur
ct,
les
gouvernements
ont le devoir de ne
pas
nourrir la
passion
du
jeu par
les
loteries,
et de
n'y pas
chercher une source de revenus.
in. Le travail n'est
pas
seulement
une mission
pour
les
individus,
mais aussi
pour
les nations.
Nous avons
dj
constat les lois
d'aprs lesquelles
s'ac-
complit
le travail
gnral
de culture de toutes les nations
(t.
I, 38).
Nous avons vu
que l'antiquit,
domine
par
le
polythisme,
dans
lequel
l'unit de Dieu est brise
dans
la varit de ses
proprits
et
manifestations, conues
comme
'des divinits
distinctes, prsente
aussi chez les divers
peuples
une culture brise, fragmentaire,
et
que
mme le
peuple grec,
dans
lequel
se
concentrent,
comme dans un
foyer
brillant,
tous les lments
principaux
de
culture,
succombe au
principe
dissolvant et dmoralisant
du
polythisme.
Depuis
le monothisme chrtien, qui
fait aussi entrer dans
son sein tous les bons lments de culture de
l'antiquit,
et
surtout la
philosophie
et les
arts,
les
peuples
chrtiens ont
reu
un
capital spirituel qu'ils peuvent
'faire fructiner
par
leur travail dans la culture de tout ce
qui
est divin et hu-
main. Les nations modernes sont
appeles
a/constituer dans
leur-vie une harmonie de CM~m'e. Cette
poque
de maturit
est encore
plus
ou moins
loigne; partout
nous
voyons
en-
core les nations
poursuivant,
d'une manire
trop prdominante,
l'une ou l'autre direction de la
culture;
mais
l'intelligence
s'ouvre
de
plus
en
plus
cette
vrit, que chaque
ordre ou branche
de culture, pour
arriver aune certaine
perfection, prsuppose
DU DROIT DE LGITIME
DEFENSE. 99
le
dveloppement
de toutes les autres branches.
Cependant,
il est une vrit dont il
importe
surtout de se
pntrer,
c'est
que
la culture
jpoK~'gM~
comme culture
formelle,
ne
peut
avoir
des assises
durables,
de fortes
racines, que
dans un
large
fonds substantiel de la culture
intellectuelle,
morale et co-
nomique.
CHAPITRE IV.
53.
DU DROIT DE LB6ITJ ME DFENSE.
C'est l'tat de
prvenir
et de redresser
l'injustice.
Ce-
pendant
il se
prsente
des cas o
l'individu,
en
danger
de
vie immdiat
par
une
injuste attaque,
ne
peut pas
attendre
le secours et l'action de
l'tat,
et o il doit
prendre
lui-mme
les mesures de salut. C'est ces circonstances
que
se
rap-
porte
le droit de dfense. Nous avons d'abord examiner
s'il
y
a un droit Ma~M'e~ de
f~e~se,
et ensuite si ce droit
est
illimit,
s'il
peut justifier, par exemple,
un meurtre com-
mis avec
intention,
dans des cas extrmes o notre
propre
vie est en
pril.
Nous
entendons, par
droit de
dfense, le
droit de
se servir de
moyens
de
force physique,
dans les cas CM
n'est
pas possible
de recourir aux
lois, ~OMt' ~o~e</ef
~a
vie,
sa
sc~e,
sa
e/Ms~e,
sa
jpt'op~e~e
ou son 7MMM6M~
(~MBMa
y/iOMMeM)' est
MeKace jpaf
des
injures
d'actes
jp7~MgMe~).
Ce
droit est incontestable
pour chacun;
mais il faut aussi l'ad-
mettre dans les cas
analogues
o on veut
secourir,
non seule-
ment des
parents,
mais en
gnral
d'autres
personnes.
w
7~
~QO
PARTIE SPCIALE.
Mais
pour que
la dfense soit
lgitime,
elle
exige plusieurs
s
conditions.
1 Il faut
que l'attaque
soit
injuste.
Elle est
injuste quand
elle n'est
pas
commande
par
un
jugement qui
ordonne
prise
de
corps,
ou excute ~OM
par
un
agent
de l'autorit
publique.
Toutes les autres
agressions peuvent
tre
repousses
par
la force.
2 Il
faut, pour que
la dfense soit
lgitime, qu'on
ne
puisse
pas
s'en abstenir sans courir un
danger
continu
pour
sa vie
ou sa sant. Quand
on a la certitude
que l'attaque
a
cess,
ou
lorsqu'on peut
se soustraire d'une manire sre la
rp-
tition des insultes
brutales,
on n'a
pas
le droit d'user de
reprsailles.
Quand
un
homme, par exemple, par
colre
ou
par
tout autre
motif,
en
frappe
un
autre,
mais cesse aussitt
que
le
coup
a t
port,
il
faut,
au lien de
riposter,
faire
rparer
l'insulte
par
l'autorit
judiciaire.
Le vritable honneur
n'en souffrirait en aucune manire. Car il est
plus
dshono-
rant de commettre
ces
violences,
dans
lesquelles
on
abdique
la
dignit
humaine, que
de les subir.
L'emploi
de la force
matrielle dans ces cas est
toujours indigne
de l'homme. Ce
n'est
que
dans le cas
d'attaque
continue
qu'il peut
tre une
ncessit. Les lois
actuelles,
sous ce
rapport,
ne condamnent
pas toujours
ce
que
la vraie
justice
ne saurait autoriser.
3 Pour
que
la dfense soit
lgitime,
il faut
qu'elle
soit
proportionne

l'attaque,
c'est--dire
qu'on
ne se serve
pas
de
moyens plus
forts
qu'il
n'est ncessaire
pour
faire cesser
l'agression.
Cette
rgle
est
trs-simple,
mais dans la
pratique
il est bien difficile de mesurer l'tendue des
moyens qu'on
doit
opposer

l'attaque,
et encore
plus
difficile
pour
le
juge
de dcider si la
dfense,
dans un cas
particulier,
s'est tenue
dans de
justes
limites. C'est cause de cette difficult
que
les
lgislations
ont d laisser
l'attaqu
une
trs-grande
latitude dans
l'emploi
des
moyens
de
prservation
contre une
agression injuste
et
continue,
et ont abandonn
la conscience
de chacun le soin de fixer les bornes de la dfense. En
effet,
DU DROIT DE LGITIME DEFENSE.
101
l'tendue des
moyens
est souvent une
.question
de
conscience,
et
par consquent
de
morale, plutt qu'une question
de droit
et de
lgislation.
C'est la conscience morale du
jury
de
juger
si
l'attaque
s'est renferme dans de
justes
limites.
Mais le droit de dfense est-il
illimit,
de manire
qu'il
puisse aller,
dans les cas
extrmes, jusqu'
la mort de l'a-
gresseur ?
Il faut
distinguer
si la mort de
l'agresseur
est cause
sciemment ou non. Car il se
peut que
l'on tue son adver-
saire sans avoir eu l'intention de le faire. C'est un malheur
qui
a son excuse dans la ncessit de la dfense. Mais une
autre
question
est de savoir si l'on
peut
tuer
l'agresseur
sciemment,
avec
intention,
dans le cas o notre
propre
vie
est fortement menace.
En
gnral,
ni la morale ni le droit ne
peuvent justifier
un meurtre volontaire. La morale ne reconnat aucun homme
le droit de tuer avec intention son
semblable,
dans
quelque
circonstance
que
ce
soit, parce qu'elle prescrit
de faire le
bien et dfend de rendre le mal
pour
le mal. Elle commande
en outre de ne
pas considrer,
avant
tout,
dans ses
actes,
sa
propre personnalit,
mais de faire ce
qui
est conforme
l'ordre moral.
Quant
la
question
de savoir si la
lgislation doit punir
l'exercice de la dfense
propre qui
a t
pousse jusqu'
causer la mort de
l'agresseur,
la
rponse
est
ngative; car,
d'un
ct,
il est difficile de constater
jusqu' quel point
le
dfenseur a
transgress
les limites de la
dfense, et,
de
l'autre,
cette
transgression
n'est
justiciable que
de la mo-
rale. Les deux
parties, l'agresseur
et
l'attaqu,
sont con-
damnes
galement par
la
morale, quoique
des
degrs
diffrents.
Il faut donc attendre la
disparition
de ces actes
d'agres-
sion et de dfense
violentes,
du
progrs
de la raison et des.
sentiments moraux. La loi doit seulement intervenir
pour
constater
que
la dfense a t exerce dans les cas extrmes
102
PARTIE SBBOIALB.
o une
personne,
en dfendant
les biens
indiqus,
tait -vri-
tablement
en
pril;
et mesure
que
les
lgislations,
dans la
partie pnale,
montreront elles-mmes plus
de
respect pour
la
personnalit
humaine,
elle sera, aussi
moins viole
par
les
particuliers
1.
La
question
du droit de
lgitime
dfense se
prsente gale-
ment dans le droit
public
comme
question
de la
lgitimit
des rvolutions.
Les
peuples ont,
comme les individus,
le droit de d-
fendre leur
personnalit
et leur libert. Mais aller
jusqu'.
une
rvolution,
introduire un
changement
politique par
la force des
armes,
ce n'est
pas
un
droit,
dans la vraie
acception
du mot. D'abord l'exercice
d'un droit ne
produit
pas
un
mal,
tandis
qu'une
rvolution,
en
elle-mme,
est tou-
jours
un
mal,
invitable
peut-tre,
et aussi ncessaire
que
la
guerre
dans l'tat actuel de la
civilisation,
mais
que
la raison
commande de rendre aussi rare
que possible.
Le vrai
prin-
cipe
du droit demande
que
la
forme
sous
laquelle
il existe
Nous
rappelons
ici ce
qui
a t
expos plus
haut
( 46, p. 28),
que
le droit de
lgitime dfense,
en cas
d'attaque,
ne doit
pas
tre
confondu avec ce
qu'on appelle
le droit d'extrme ncessit
~Yot/M-sc~,
tat
qui
ne constitue
pas
un vritable
droit,
mais motive seulement
l'allgement
ou la
non-application
de la
peine.
Nous avons
galement
tabli la limite
par
le
principe que l'homme, pour
sauver sa vie,
un
bien
irrparable, peut
tre excus de
porter
atteinte la
proprit
d'un
autre,
mais non
pas
une vie
qui
est aussi sacre
que
la sienne.
D'aprs
ce
principe
se dcide la
question qu'on
a souvent
pose
dans
le droit
naturel,
celle de savoir si un homme
qui
n'a
que
le choix entre
le sacrifice de sa vie et le sacrifice de la vie
d'autrui,
a le droit,

l'effet de se conserver lui-mme,
de causer la mort de son
semblable,
quoique
celui-ci n'ait fait aucun attentat contre sa
personne.
On
sup-
pose
un
naufrage:
deux individus s'emparent
d'une
planche, qui
ne
peut
en
porter qu'un seul,
en sorte
que
tous deux doivent
prir,
si l'un
ne
pousse pas
l'autre dans la mer ou ne
s'y jette
volontairement. La
solution de cette question
n'est
pas
douteuse. Personne n'a le droit de
sacrifier la vie d'un autre
pour
conserver
la sienne. Ce
principe
ne
souffre
pas d'exception.
il
y
a des collisions invitables dans la vie des
.tres
finis, qui peuvent produire
de
grands malheurs;
mais les malheurs
doivent tre
prfrs par
un homme moral des actes
qui
seraient
des crimes. Le
droit,
dans ce
cas,
ne
punit pas
non
plus par
la mme
raison
qui
a t
expose,
mais la conscience
morale n'absoudra,
pas
un
tel acte.
DU DROIT DE LGITIME DFENSE. 103
dans la
socit,
comme
loi,
soit
respecte
de toutes
parts,
de
la
part
des
gouverns
comme de celle des
gouvernants,
et
que
toute rforme soit excute dans la forme
lgale.
Le
droit,
ne
peut pas
se
dpartir
de ce
principe,
et doit dclarer in-
juste
toute action
qui
s'carte du
respect
d la loi. Sans
doute,
la forme ou la loi est souvent en dsaccord avec le
fond du
droit;
les institutions tablies
arrtent
parfois
le
progrs
social,
au lieu de le favoriser. Ce dsaccord
entre le
droit formel et le droit idal
(t. I, p. 175),
entre les lois et
l'tat
plus
avanc de culture d'un
peuple
est un
mal;
car si un
tel tat
peut
tre maintenu
quelque temps par
la force
extrieure,
la fin il conduit une
rupture
de la
forme,
une crise
politique,
soit rvolution,
soit
coup
d'tat. Cette crise
peut
faire rentrer la socit dans un tat
plus appropri
ses
besoins,
ses conditions
d'existence et de
progrs;
mais
c'est
toujours
un
malheur, provenant
d'un vice
organique qui
s'est
empar
de la socit et
qui,
une fois
qu'il
s'est mani-
fest violemment
l'extrieur, prdispose
la socit au retour
de ce mal. Ces tats
critiques
et maladifs se dclarent
gn-
ralement
par
une
explosion
soudaine,
souvent une
lgre
occasion;
ils ne se laissent
pas
dterminer ni
provoquer
d'a-
prs
un
principe,
ce
qui prouverait dj qu'ils
ne constituent
pas
un
droit,
mais
qu'ils
sont un fait anomal;
car tout droit
peut
tre
prcis.
La rvolution n'est
pas plus
un droit
pour
la
socit, que
la maladie n'est un droit
pour
l'individu. La
saine intelligence
du droit doit tendre
prvenir
ces
crises,
et les faire rentrer dans le
dveloppement rgulier, quand
elles se sont
produites.
La thorie ne doit cesser de
procla-
mer, pour
les
gouvernements
comme
pour
les
peuples,
la
ncessit de l'accord entre l'ide du droit ou l'tat rel de
culture et le droit
formel, parce que
c'est l
que
se trouve la vraie
condition
du bien et du
progrs
de la socit. C'est donc une
grande
aberration que
de
revendiquer
comme un honneur
le
titre de rvolutionnaire:
c'est affaiblir le
respect
d au
lois,
au
droit et la
morale,
sans
lesquels
la socit ne
peut
subsister.
104
PARTIE SPCIALE.
Les causes
principales
d'une rvolution
rsident,
comme
nous l'avons
dit,
dans le dsaccord
qui
s'est form entre toute
la vie d'un
peuple
avanc dans la culture et un
gouverne-
ment rest
stationnaire, inerte, aveugle,
ou mme dans l'abais-
sement moral des classes
gouvernantes.
Il
y
a ensuite une
cause
qui
rside essentiellement dans une fausse centralisa-
tion de tous les
pouvoirs, par lesquels
tout le suc et le
sang
d'une nation est en
quelque
sorte
dirig
vers la
tte,
et
amne la fin une
apoplexie
rvolutionnaire. La
toute-puis-
sance du
pouvoir
central
produit l'impuissance
des individus
qui, par
la
rvolution,
tendent comme masse rtablir leur
puis-
sance. C'est ainsi
que
le cercle fatal des rvolutions dans
lequel
la France est entr
par
sa
centralisation,
investissant aussitt
du
pouvoir
celui
qui
sait
s'emparer
du levier de la machine
gouvernementale,
ne sera bris
que par
une dcentralisation
qui
rendra tous les membres une
juste
autonomie.
Aprs
avoir
expos
les
principes
du droit
jpe~soMMe~
ou
les droits se
rapportant
aux biens
qui
rsident dans la
per-
sonnalit de
l'homme,
nous avons
traiter,
dans une seconde
section,
du droit ~ee~ se
rapportant
aux biens
qui
sont con-
stitus
par
les
objets
et les
rapports physiques.
DEUXIEME SECTION.
DU DROIT REL OU DU DROIT DE L'HOMME SUR LES BIENS
MATRIELS,
ET SPCIALEMENT DU DROIT DE PROPRIT.
INTRODUCTION.
5~
DES BIENS EN GNRAL ET DU MODE DE LEUR APPROPRIATION.
Tous les tres dous d'une me
poursuivent,
d'une manire
instinctive ou
rnchie,
le but
qui
est conforme leur na-
ture. La
progression qui
existe dans la cration des tres
se
remarque galement
dans les buts
auxquels
ils sont
destins.
L'homme,
l'tre le
plus lev,
dans
lequel
se con-
centrent toutes les
perfections
distribues aux divers
genres
de
cratures, remplit
aussi une mission d'union et d'harmo-
nisation dans tous les ordres de l'univers. Si la vie des tres
anims
peut
tre
reprsente par
une succession de
sphres
de
plus
en
plus vastes,
celle de l'homme enlace et domine
toutes les
autres. Mais dans cet enchanement universel de
la vie de tous les
tres,
il est une loi
qui
veut
que tous,
tant borns et
dpendants, s'approprient
du milieu
pu
ils
vivent les
moyens
ncessaires
pour l'accomplissement
du but
de leur existence. L'homme
qui poursuit
le but le
plus
tendu
~Og
PARTIE SPECIALE.
possde
aussi la
plus
vaste facult
d'appropriation
et d'assi-
milation.
Mais le but-
harmonique
de l'homme
ne doit
pas
tre destructif du but relatif des autres cratures:
l'homme
a le droit de subordonner
son but tout ce
qui
est une
condition ncessaire
pour l'accomplir;
seulement
partout
o
son but
peut
coexister
avec celui des tres
infrieurs,
il est
de son devoir de le
respecter,
et mme d'en favoriser la ra-
lisation 1.
Le
globe,
dans l'ensemble des forces et des choses
qui peuvent
tre utilises
pour
les besoins de
l'homme, est, pour
le
genre
humain,
le bien commun. Sur le fonds de ce bien commun
s'opre l'appropriation
de diverses manires et divers
degrs, d'aprs
les
degrs
naturels de
l'organisme
de l'hu-
manit. Ces
degrs
sont les
individus,
les familles avec la
gent,
les
tribus,
les
peuples,
les races et l'humanit comme
l'unit et la communaut organique
de tous les membres.
L'appropriation
des biens du
globe,
de la terre et de
Peau
s'opre
successivement et simultanment, d'aprs
ces divers
degrs
de la sociabilit humaine et conform-
ment la
configuration
du
globe..
Celui-ci est distribu
d'aprs
une loi
d'organisation
encore
sujette
la contro-
verse,
en trois
grandes
masses,
d'abord le vieux et le nouveau
Plusieurs
philosophes
ont
prtendu que
l'homme n'avait
pas
le droit
de tuer les animaux. Il est difficile,
en
eS'et,
de
prouver
ce
droit;
il
parait cependant que c'est, pour l'homme,
une ncessit de son orga-
nisation. La nature mme a dou l'homme de certains
organes
assimi-
lateurs
qui
seraient
peu prs
inutiles,
s'il ne se nourrissait
pas
de
chair.
Quelques religions,
il est
vrai,
ont dfendu de tuer les animaux
et de s'en nourrir. Cette dfense a t observe par
des
peuples,
ou
du moins
par
certaines classes,
sans
pril pour
la sant. Mais il faut
considrer
que
ces
peuples
vivent sous l'influence d'un climat fort
chaud,
qui exige
une nourriture
plutt vgtale qu'animale;
en
outre,
l'habitude
contraire chez d'autres
peuples
est devenue
pour
eux une ncessit
physique
dont ils auraient
peine
se dfaire. Mais tant
que
l'existence
des animaux se laisse concilier avec celle de
l'homme,
ils ont droit
un traitement conforme leur
nature,
c'est--dire
appropri
des tres
dous -de sensibilit, susceptibles
de
plaisir
et de
peine.
Par cette rai-
son,
les lois d'un
peuple
civilis doivent
punir
le traitement cruel des
animaux,
dfendre des
jeux
atroces
apparaissant
sous la forme de
combats
d'animaux,
de
taureaux,
de
coqs,
etc.
DES BIENS MATERIELS EN GENERAL. 107
r. _m _.7_t.
continent
formant,
avec leurs
divisions,
sous
plusieurs rap-
ports,
une
antithse,
et ensuite le continent constitu
par
l'Australie et les
les,
autre formation
qui parat tre, par
toute sa
configuration,
un intermdiaire entre deux autres
continents Les mers et les
grands
fleuves
qui
se
projettent
de
chaque
continent dans une mer sont les voies de com-
munication
pour
les
peuples,
et doivent
par consquent
rester
le bien commun de tous. Les continents eux-mmes ont des
limites
naturelles,
non dans les
fleuves,
mais dans la forma-
tion des
montagnes, qui
en sont les sources et
qui
sont aussi
pour
les
peuples
la
ligne
de
sparation
la
plus
durable.
Cepen-
dant,
ces limites de
l'ordre physique
ne sont
pas
ncessairement
les limites d'un tat national. Comme
l'esprit
domine la
matire
(~KS
agitat ~M~e~, l'esprit
et le sentiment d'une
mme nationalit ne
transporte pas,
mais
peut dpasser
des
montagnes.
Dans le
procd d'appropriation
du
globe par
les
peuples,
les
principes
suivants sont d'une
grande importance.
D'abord,
l'humanit tant un
organisme physique
et
moral,
il
faut
que
la
proprit
soit
rgie par
un
~~Mc~pe of~SM~Me
d'a-
prs lequel
la
proprit
d'un membre
infrieur,
de
l'individu,
de la
famille,
de la
commune,
d'une
corporation, etc.,
soit
toujours
sou-
mise des restrictions et des
impositions qui
maintiennent les
obligations que
toutes-les
parties,
et surtout les
parties
inf-
rieures,
ont
remplir
vis--vis des
parties suprieures
dans
un tout
organique.
Comme il
y
a une chane morale
qui
lie
toutes les
sphres
de la sociabilit
humaine,
et
qui
est la
mme chaine
souple,
selon
l'expression
de J . de
Maistre, qui
retient tous les hommes sous l'action
suprieure
de la Provi-
dence,
il
y
a aussi un lien de droit
qui
traverse tous les
degrs
de la
proprit,
trace tous des
obligations,
et
1
La thorie de la
oonngnra.tion
du
globe, qui
nous
parat
tre le
mieux en
rapport
avec 'les faits de
l'exprience,
a t
expose_pa,r
Krause dans la
Philosophie
de l'histoire
(Geist
der Geschichte der
j~McMe~, 1843).
~Og
PARTIE SPOIALE.
aboutit aussi la Providence
qui
a attach tous les biens
matriels des devoirs moraux.
L'poque
fodale onre un
exemple historique
d'une constitution sociale
organique
de la
proprit,
vicieuse en ce
qu'elle
fit des biens le
point
de
dpart pour organiser
une hirarchie
seigneuriale
de sou-
mission des
personnes,
mais
apte
faire
comprendre
com-
ment des
proprits peuvent
tre ordonnes
par
divers
degrs
de liens. Sans
doute,
il est contraire au droit de
personnalit
de soumettre des
personnes
d'autres
per-
sonnes cause des
biens,
et d'en faire en
quelque
sorte
des
dpendances;
toutefois les biens doivent tre ordon-
ns
juridiquement,
de manire
que
le droit et l'M~e~
propre
de
chaque sphre
sociale soit combin avec le
droit et l'intrt des communauts
suprieures, d'aprs
des
principes
nxs
par
la
loi,
selon l'tat de culture
d'une nation. Cette
conception organique
de la
proprit
re-
pousse
la fois le
communisme, qui
dtruit la
personnalit,
(dont
il fait
thoriquement
un accident de la matire ou d'une
me du
monde,
t.
I, p. 230),
et la doctrine
atomistique
et
individualiste de la
proprit, qui
considre toutes les obli-
gations
comme des entraves
qu'il importe
de rduire autant
que possible.
Et ce
qui
est vrai d'une nation
s'applique
aussi aux
rapports
internationaux. Aucune nation n'a un droit
exclusif aux biens de son territoire. La Providence veut
que
toutes les nations
jouissent
en libre communication et
par
libre
change
des biens
particuliers

chaque contre,
et les
peuples
civiliss ont le droit de contraindre un commerce
international ceux
qui s'y
refusent
Il est ensuite une loi du
progrs social, d'aprs laquelle
la somme des biens
publics
et communs va
toujours
crois-
sant,
mesure
que
les hommes et les
peuples
avancent dans
la culture humaine. De mme
que
le
capital spirituel
et
moral le
plus important augmente
et se
perfectionne
sans
cesse,
se transmet
toujours, agrandi,
d
gnration
en
gn-
ration,
de mme les biens matriels ou
reprsents
dans un
DES BIENS MATRIELS EN &NBBAI,.
109
lment
matriel,
offerts
l'usage
commun au sein d'une na-
tion,
comme chemins
publics, promenades, bibliothques,
muses d'art et
d'industrie,
institutions de
bienfaisance,
de
secours, etc.,
se
multiplient
sans
cesse,
et seront encore
augments

l'avenir, quand
les tats
appliqueront
un
jour,
comme secours la
production,
une
partie
au moins des
sommes
qui
sont
aujourd'hui dissipes
en
moyens
de de-
struction.
La source des biens matriels rside ou dans l'action des forces
de la
Ka~'e,
ou dans le
travail,
ou dans le
capital
considr
comme la somme des biens
pargns
destins tre
employs
dans la
production.
Les trois
coles,
des ~Mcrca-K~M~
(capital),
des~M/M'oe~~ (nature)
et celle de l'M~M~'e
(travail),
ont cha-
cune
exagr
un de ces
principes.
Tandis
que
les
physiocrates
dclaraient la terre
unique
source de
richesses
en traitant
le travail comme un
agent secondaire,
Adam Smith
voyait
avec raison dans le travail le facteur
prpondrant;
mais son
cole est
arrive,
dans les
temps modernes,

liminer,
au moins
quant
la valeur
d'change,
la force
productive
de la
nature,
en
prtendant que
le travail est le seul
agent
de
production
de
tout ce
qui
a une valeur
d'change,
le
capital
n'tant aussi
qu'un
travail
pargn
ou accumul. Mais la
question
de la
valeur
(comme
celle de la
rtribution)
est distincte de la
question
des trois sources de
production, qui,
tout en se
runissant
gnralement
dans la
production
d'un
objet,
doivent
tre
distingues
et
apprcies
dans leur caractre
propre.
-Or,
la nature ne fournit
pas
seulement la matire brute
pour
la
production,
mais aussi des
objets forms,
des fruits
que
l'homme
s'approprie
sans autre condition
qu'un
travail souvent
facile. De mme le
capital
matriel est un travail
concentr,
solidifi en
quelque
sorte dans un
objet (dans
des fonds de
terre comme
amliorations,
ou dans d'autres
objets
ou dans
des
capitaux d'argent).
La ~eM)- ou le
degr
d'utilit
apprcie
d'un
objet
a
pour
base
FMsat~e qu'on
en
peut
faire
pour
satisfaire
110
BABTIESPOIAI.E.
un besoin. Dans l'conomie
politique
on n'a
gnralement
en vue
que
la valeur
d'change
ou le
rapport
mesur entre
plusieurs
biens dans les relations sociales,
mais cette valeur
ne
prsente
que
les modifications
plus
ou moins
grandes que
ce
rapport
subit
par
les
changements
incessants
produits par
la
mode dans la manire de satisfaire un
besoin, par l'abondance
ou
la raret de
l'objet, par
la
proportion
entre l'onre et la demande.
Quand
on rduit la valeur
d'change
au travail
employ pour
la
production
ou
(comme Carey) pour
la
reproduction,
ou
qu'on
la
considre comme
un
rapport
de deux services changs
a
(Bastiat),
on commet la faute
grave,
mais si ordinaire dans les
sciences
pratiques,
de n'avoir en vue
que
l'individu,
et de ne
pas
tenir un
compte
suffisant des
rapports
sociaux, qui engen-
drent de nombreuses
modifications et
combinaisons, ou,
comme
on dit dans le
commerce,
des
conjonctures
modifiant essentielle-
ment la valeur
d'change.
Non seulement des vnements
extraordinaires,
comme la
guerre
et la conclusion
de la
paix,
.font baisser ou hausser des
valeurs,
mais la confiance
qui
renat dans un
gouvernement,
le
changement
des
gots,
l'in-
dustrie
qui
se
dveloppe
dans une
ville,
une nouvelle route
ou
rue, qui
font
augmenter rapidement
la
population
et
hausser le
prix
des terrains et des
maisons,
enfin beaucoup
de circonstances
sociales de ce
genre
changent
constamment
les valeurs
d'change
et la
proportion
entre elles. H en est de
mme du mode d'action des forces de la
nature, qui dj
dans la diversit des rcoltes font natre des
proportions
dif-
frentes de
valeur;
et enfin l'homme n'est
pas
seulement une
causalit
productive,
mais aussi un tre dou de
sentiments,
d'affections
qui
lui font attacher des valeurs
(prix
d'affec-
tion)
des choses
(lettres,
vieux
manuscrits, etc.) indpen-
dantes du travail de
production
ou de
reproduction
souvent
impossible.
La mesure
gnrale
ou l'unit de mesure de toutes les
valeurs d'change
est
l'argent, qui,
dans les mtaux
prcieux
de l'or et de
l'argent,
a lui-mme une valeur
gnrale
DES BIENS MATERIELS EN GENERAL.
111
d'change. L'change
immdiat d'un
objet
de valeur contre
un
autre,
forme un tat
infrieur,
en
quelque
sorte individua-
liste ou
particulier,
du
commerce,
tandis
que l'change
au
moyen
de
l'argent
combine sans cesse les deux fonctions
d'individualisation et de
gnralisation,
un
objet
individuel
tant
chang
contre une valeur d'un caractre
gnral
et
social,
dont la fonction finale consiste
cependant
tre
chang
contre un bien dont on a immdiatement
besoin;
c'est en
quelque
sorte le
systme reprsentatif appliqu
au
domaine des
biens,
o le bien
reprsentatif, l'argent, expri-
mant, quant
la
valeur, l'opinion sociale,
a
toujours
besoin
de se
retremper
dans le mouvement rel.
La ~M~'M~oM des bnfices rsultant des trois
agents
principaux
de la
production,
de la
nature,
du travail et du
capital (y compris
le talent de
l'entrepreneur, qui
combine
gnralement
ces
lments,
selon la situation
conomique),
s'opre diffremment,
selon les divers tats et
degrs
de culture
des
peuples. Cependant
il est une loi attestant le
progrs
de la
puissance
du
travail,
de la causalit
humaine,
et sur la nature et
sur la
simple
accumulation dans le
capital,
loi
qui parat dj
amener elle seule une
part plus grande
du bnfice du
travail sur les bnfices des fonds de
terre,
du
capital.
Mais
quand
on soulve la
question
de savoir de
quelle
manire
la distribution des bnfices devrait
s'oprer
entre les divers
agents
de
production, pour
tre conforme
la~'M~'ee,
il
importe
surtout dans cette
grave
matire de maintenir la distinction
entre l'ide et l'idal de la
justice
d'un
ct,
et les formes
historiques
et
positives
de l'autre
ct,
dans
lesquelles
l'ide ou
l'idal est
progressivement
ralis. Tout
droit,
ainsi
que
tous les
changements
dans le domaine du
droit,
comme nous l'avons
vu
(t. I, p. 176),
doit tre ralis dans les formes du
droit
(les murs,
les
lois), et, par consquent,
le droit
qui
rgle
actuellement les
rapports conomiques
ne
peut
tre
chang
successivement
que par
les murs et
par
la culture sociale.
Mais
quand
on cherche les
principes gnraux
de
justice,
dont il
112
PARTIE SPECIALE.
faut
poursuivre l'application
successive,
on
peut
d'abord ta-
blir comme
premier principe, que
tout ce
qui
est donn
gratuitement par
la nature doit tre effac de'
plus
en
plus
comme
partie prenante
aux bnfices de la
production.
On
pourrait
demander
pourquoi
le mme
principe
ne
s'applique-
rait
pas
ces dons
spirituels
dont la Providence
parait
avoir
si diversement dou les hommes dans le
gnie,
le
talent,
les
capacits
diverses, agents
si
importants
dans tout travail
matriel.
Mais il
y
a
impossibilit
de
distinguer
ce
qui
est
rellement d aux efforts de l'homme,
de ce
qu'il
a
apport
comme un fonds
spirituel
non
acquis par
un
travail;
toutefois
cette
impossibilit
prouve dj que
le travail seul ne
peut pas
tre
pris
comme mesure
unique
dans la
rpartition
des bn-
fices,
et
qu'il
en
peut
seulement
former la base ou le
point

de
dpart.
De
plus,
il est mme
impossible
d'tablir un
principe
de mesure exacte entre le travail et un bien
matriel comme bnfice. Ce
rapport
est en lui-mme incom-
mensurable, parce que
les deux
termes,
le travail
portant
toujours l'empreinte
de la
personnalit,
t un bien
matriel,
sont
qualitativement
diffrents;
aussi tous les
moyens d'ap-
prciation qu'on
a
proposs,
la
dpense
du fluide
nerveux,
la dure du
travail, etc., portent-ils
faux. Pour
trouver,
sous le
rapport
conomique,
une base
pour
le
partage
des
bnfices,
il faut recourir au
principe
fondamental,
le
~<MH,
tel
qu'il
existe la fois du ct du travailleur et de la so-
cit. D'abord,
la
part que
le travailleur
prend
aux bnfices
hausse avec l'lvation
de ce
qui
a t
appel
le standard
of life (p. 5),
ou l'talon et le
degr moyen
de ses be-
soins,
et
qu'on pourrait
simplement appeler
les ~Mfs co-
nomiques
de la classe
des
travailleurs;
et ensuite le besoin
s'exprime
du ct de la socit
par
l'offre et la
demande,
et
par
la concurrence
qui s'y rapporte.
Ce dernier lment
peut
tre fortement modifi et matris
par
la
propagation
des
grandes
associations, mais,
tant un stimulant essentiel de
la
production,
il ne doit
pas disparatre compltement.
DES BIENS EN GNRAL.
Hg
de l'association
cooprative,
ont
pris
le nom
d'f's'K~Mes pionniers.
AHr.ESS,Droitn:LtnreI.II. 8
Mais comme le travail est
toujours
un
produit
et un reflet de
la
personnalit,
la meilleure modification
que puissent
recevoir
toutes les lois
conomiques
et
juridiques
du travail
rsultera de
la moralit de tous ceux
qui
sont
associs
dans une
entreprise
conomique,
et toutes les difficults
qui
se
prsentent pour
une
exacte
apprciation
des divers
rapports
seront rsolues de la
manire la
plus
satisfaisante
par l'egM~e (t. I, p. 177),
telle
qu'elle paratra
dans la manire dont les associs dtermi-
neront leurs
rapports
individuels selon tout leur tat
per-
sonnel et
moral;
c'est ce sens moral et
quitable qui rglera
aussi le
mieux,
dans les socits
coopratives
de
production,
la
part
de bnfices
qui
sera attribue aux divers
agents
de
la
production (p. 84)
et
qui
se modifiera selon
que
les sen-
timents de
communaut,
de bienveillance et de vritable
fraternit se
rpandront parmi
les associs.
Les considrations
que
nous venons de faire sur les biens
conomiques
nous
permettent
de les rsumer dans le
prin-
cipe fondamental, que
tous les biens
matriels,
tant
dans la
plus grande partie
le
produit
de la causalit
per-
sonnelle,
doivent
ragir
sur la cause et servir comme
objets
et comme
moyens pour
la ~Mo~MHi~cK de la
personnalit
humaine;
d'un autre
ct,
il s'ensuit
que
toute action
que
l'tat voudrait exercer
par
un droit de contrainte sur tous
ces
rapports,
dont le
rglement
doit rester un
objet
de libre
moralit,
aboutirait les
pervertir
et mme les dissoudre.
Ces
principes,
comme il s'entend de
soi-mme, s'appliquent
galement

l'organisation
de la
proprit.
Quant
la clivision des
biens,
il
y
a d'abord faire re-
marquer
la diffrence essentielle entre les biens
spirituels,
la
culture
intellectuelle, religieuse, etc.,
et les biens
matriels,
consistant en ce
que
les
premiers
ne s'usent
pas
dans le
temps
et
l'espace par
une
consommation, et,
au lieu de se
perdre,
1
Par un instinct on
par
une
espce d'inspiration pratique,
les
pion-
niers de
Rochdale, qui
sont devenus les vrais
pionniers
dans la route
de l'association
cooprative,
ont
pris
le nom
d'f's'M'~Mes pionniers.
Anr.Ess, Droit naturel. II. 8
~14
PARTIE SBECIALE.
"1 J i 1_~ 11. iw. e,E,nnn n~nOnll~' 7
s'accroissent mme,
tandis
que
les autres s'usent ncessaire-
ment et sont
gnralement
destins
tre consomms dans
une
appropriation
individuelle. Ces deux
espces principales
forment en
quelque
sorte les deux
poles
dans l'ordre des
biens;
mais la dernire
espce
est ordinairement
reprsen-
te ou a en
quelque
sorte ses instruments
dans des
objets
individuels,
un
manuscrit,
une oeuvre
d'art,
etc. Sous
ce dernier
rapport,
ces biens sont
susceptibles d'appropriation,
mais
encore
d'une manire toute
particulire,
parce que
le but
pour
l'auteur ne
peut pas
consister
dans la consommation
de ces
objets,
mais seulement dans le droit exclusif de les
multiplier
en vue du but
spirituel,
et
d'acqurir
aM
moyeM
de ce droit' des biens matriels ou une
proprit.
De cette
sorte,
ces biens
remplissent
une double fonction, spirituelle
et
conomique (v.
la
proprit
intellectuelle).
C'est ici le lieu de faire
.remarquer que, pour
distinguer
nettement
entre les biens
appartenant
au domaine de l'conomie
politique
et les autres biens de
culture,
il est ncessaire de faire
cette distinction
d'aprs
la diversit des buts. Sans
doute,
tous
les biens
spirituels,
l'instruction,
la
moralit, etc.,
favorisent la
bonne
production,
distribution
et consommation des biens co-
nomiques,
et il
appartient
l'conomie
politique d'exposer
aussi
les
rapports
d'influence
des biens
spirituels
sur les biens mat-
riels,
mais elle doit se borner
dvelopper
les lois concernant
les biens dont le but ~M'ec~ consiste dans la satisfaction de
besoins
physiques;
il
conviendrait
donc de
distinguer plus
nette-
ment entre les biens directs de l'conomie
politique
et les biens
indirects
qui M~Me~
sur la c~MsaK/e de
production
des
autres.
`
Par
rapport
au droit
rel,
la distinction des diverses
espces
de biens ou
d'objets
doit tre faite
principalement
d'aprs
leur
but ou leur distinction.
Les biens conomiques, susceptibles
d'entrer dans le domaine
propre
d'une
personne physique,
ou morale et
juridique,
sont
ou des biens
_pHM<<'s
ou
~t-~es,
selon
qu'ils
sont
destins,
DES BIENS EN &~NBAr,.
]1g
/!n 1')~<-n<- t.~ ~~A. ,)n. 1)~ t-
1"
g.~
q.-
soit
l'usage
de l'tat
lui-mme,
dans l'exercice de ses
fonctions
(btiments,
cours de
justice, etc.),
soit
l'usage
de tous les
citoyens (routes publiques),
ou
qu'ils
sont destins

l'usage
exclusif de
personnes particulires.
Les biens sont MMKCMMes ou
meubles, par
leur nature ou
par
leur destination
(par exemple,
animaux attachs la
culture).
Le droit
germanique
a le mieux tenu
compte
de ces
diffrences
naturelles,
en
exigeant pour
les
premiers, publics
en
eux-mmes,
la
publicit pour
tous les droits
qui s'y rap-
portent.
Les biens sont
fongibles
et non
/OM~'K~,
selon
que
l'in-
tention ou le but se
porte
sur
l'objet M~~Me~
sur
l'espce,
comme on dit
incorrectement,
ou
qu'on
n'a en vue
que
le
genre
devant
lequel
les individus sont indiffrents. C'est ainsi
que,
dans le contrat de
prt

usage
ou commodat
(eoHMMo-
J a~MH),
l'intention se
porte
sur fa restitution de la ~cM:e
chose individuelle
(par exemple,
un
livre),
tandis
que,
dans
le
simple prt (~MM~KMK~),
l'intention se
porte
seulement sur
la restitution de la mme
quantit
et
qualit (cent francs,
un sac de bl du mme
genre).
II. Le droit
qui
se
rapporte
aux biens matriels
comprend
l'ensemble des conditions sous
lesquelles
des
personnes (phy-
siques
ou
morales) peuvent acqurir, maintenir, user,
trans-
frer et
perdre
ces biens.
C'est ce droit
que
nous avons considrer
plus
en
dtail.
55.
DU DROIT CONCERNANT LES BIENS
MATERIELS,
DU DROIT REL ET DE SA
DIFFERENCE D'AVEC LE DROIT DES OBLIGATIONS.
Tous les
biens,
soit matriels en
eux-mmes,
soit
suscep-
tibles d'tre estims en
argent
comme
quivalent (par
cB~MM-
tio et fOMf~HMa~'o
j~cMM'a~'a,), appartenant
a une
personne,
g
TABTIE SPECIALE.
r r_ ar.
forment son ?~0~ ou son
patrimoine.
L'avoir
dsigne
ainsi
l'imite dans un ensemble
de biens matriels,
comme cons-
quence
de l'unit de la
personne.
Aussi
l'avoir est-il
gn-
ralement conu
dans les
lgislations
positives
comme
une
MMM;e~as
et comme
res
~cot-po~'s;
il est dtermin
d'aprs
l'tat d'une
personne (s~Ms),
et embrasse
non-seule-
ment les
objets qu'elle
possde
actuellement,
mais aussi
les
objets
sur
lesquels
elle a
dj acquis
un droit
pour. l'avenir.
L'avoir se divise en deux
parties,
selon la double
nature de
l'objet
du droit
(t. I, p. 190), qui
consiste
ou dans des choses,
ou dans des
actions,
et selon
la diversit du
jpoMMM-
de
l'homme sur ces
objets.
D'un ct,
l'homme a un
pouvoir
MKtHefH~
sur les choses
dans le droit
et un
pouvoir
mdiat
dans le f~o~ cZes
obligations, parce que,
dans les
rapports
obligatoires,
l'homme n'arrive
la chose sur
laquelle
il a un droit
que par
l'intermdiaire
de l'action de la
per-
sonne oblige.
Quand
nous avons achet
un
objet,
le vendeur
doit le
livrer, pour que
nous en
acqurions
la
proprit.
On a
souvent dfini
le droit rel celui
qu'on peut
faire valoir contre
tout le monde. Mais cette dfinition est
inexacte, parce que
cette consquence
n'a
pas toujours
lieu.
Le droit
rel se divise en deux
parties principales:
il
y
a
d'un
ct,
la
~r~e
ou le
pouvoir
gnral
de droit de
l'homme sur un
objet,
et,
d'un autre
ct,
les droits
par
lesquels la proprit
d'une
personne
est limite en faveur
d'une autre;
ce sont l les droits limitants
ou restrictifs de
la
proprit
ou les
~c
re o~M.
Entre
la
proprit
et les droits restrictifs,
une
espce
intermdiaire de droits est
impossible;
mais la
proprit peut
elle-mme exister sous
plusieurs
formes;
le droit romain n'en
connat
que trois,
la
proprit
individuelle,
la
proprit
de
la
personne juridique (de
l'M~e~Yns
~-soH(M-Mm)
et la co-
1 L'expression
allemande
est
plus significative:
le terme
J -~nKS~M
dsigne pouvoir, pnissance,
ce dont on
peut
disposer.
DU DROIT REL. 117
proprit,
tandis
que
le droit
germanique
connat en-
core la,
proprit
divise et la
proprit
collective. Les
droits restrictifs
peuvent
se diviser en deux classes
princi-
pa.les,
en droits
impliquant l'usage
d'une chose
appartenant
en
proprit
un
autre,
comme le
sont,
en droit
romain,
les
servitudes, l'emphytose
et le droit de
superficie,
et en
droits de
stret,
comme le
gage
et
l'hypothque.
Les
pre-
miers sont des droits restrictifs
matriels,
les seconds des
droits formels.
Nous allons
dvelopper
maintenant la doctrine de la
~'o-
prit.
DE LA PROPRIT.
DIVISION DE LA MATIRE.
La
proprit, par laquelle
nous entendons ici un bien
matriel soumis au
pouvoir
immdiat d'une
personnel
doit
tre
considre,
comme tout ce
qui
est li avec la vie de
l'homme et aux lois de son
dveloppement,
sous un
triple
point
de vue
(t. I, 2).
D'abord il faut montrer
l'origine
de la
proprit
dans la nature de
l'homme,
et en dterminer
les
principes gnraux,
ensuite il faut
envisager
la
proprit
1
Nous avons
dj
fait
remarquer (t. I, p. 212) que,
mme dans le
domaine du
droit,
le terme de
proprit
est
pris
dans un sens
plus
large,
et
que,
dans le
langage ordinaire,
on entend
par
l tout l'aMM'
d'une
personne ( 55).
Mais la
proprit,
dans le sens restreint du
mot,
est
toujours
le
noyau
et le
but; car,
dans les
obligations
concernant
des
objets matriels,
le but est
toujours (par exemple,
dans
l'argent
prt)
d'en obtenir ou
rcuprer
le
pouvoir
immdiat. En dehors du
domaine du
droit,
on a
quelquefois
considr le
corps,
les
organes
physiques,
ainsi
que
les facults intellectuelles et morales d'une
personne,
comme sa
proprit; mais, quoiqu'ils soient,
ainsi
que
ce
qu'on appelle
le
capital
intellectuel et moral d'un
homme,
des forces et des
agents
importants pour l'acquisition
d'une
proprit,
ils ne constituent
pas
eux-mmes une
proprit juridique qui
ne
peut
se
rapporter qu'~
des
biens extrieurs distincts de la
personnalit.
llg
PARTIE SKCIALE,
"1. Il
dans son
dveloppement historique,
montrer de
quelle
ma-
nire le
degr
de
culture,
le caractre ou le
gnie particulier
d'un
peuple
en ont modifi la
base,
et enfin il
y
a a,
signaler
les rformes
que l'organisation
de la
proprit peut
subir
dans la vie
pratique.
La doctrine de la
proprit
se divise donc en trois
parties.
La
premire comprend
la thorie
gnrale
et rationnelle de
la
proprit.
La deuxime donne un
aperu philosophique
sur son dve-
loppement
dans l'histoire.
La troisime contient des considrations
politiques
sur son
organisation
actuelle et sur les modifications
dont elle est
susceptible.
TITRE PREMIER,
27t6(M'!e
~7M?osop7MgM6
oit t's~oKHeHe de ?f<
~)'oj))'!e<e.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA PROPRIT ET DU DROIT DE PROPRIETE.
56.
DE LA PROPRIT, DE SA RAISON D'EXISTENCE, DE SON ON6INB, DE SON BUT
ET DE SON EXTENSION.
1 La
proprit
est le reflet de la
personnalit
humaine dans
le domaine des biens matriels. L'homme tant une
personne
individuelle,
un
moi,
a aussi le droit d'tablir un
rapport
personnel
individuel avec les
objets matriels,
en disant:
DE LA. PROPRIETE. 119
ceci est moi. De la
personnalit,
de l'e~-e
pour soi,
dcoule
l'~o~
pour soi,
ou la
proprit individuelle, prive.
Celle-ci
est ainsi la manifestation et en
quelque
sorte la
projection
de la
personnalit
humaine dans le domaine matriel des
choses. La
proprit
a donc sa raison d'existence dans la
personnalit.
Cette vrit nous fait
comprendre,
d'un
ct,
pourquoi
toutes les thories
qui,
comme le matrialisme et
le
panthisme,
nient l'existence d'un
principe personnel
dans
l'homme,
en considrant le moi
spirituel
comme un
produit
de
l'organisme physique,
ou comme une
apparence fugitive
de l'me du
monde,
sont amenes
consquemment
nier la
proprit
et
proclamer
le communisme comme le seul ordre
naturel des biens
(t. I, p. 85).
En
effet,
si l'homme n'tait
qu'un
animal cherchant la satisfaction de ses besoins imm-
diats, journaliers,
ou s'il
tait,
sans
libert,
un
simple
instru-
ment dans la main d'une
puissance universelle,
il
pourrait
aussi vivre au
jour
le
jour,
se contentant de la
portion
con-
grue
dtermine sans cesse
par
le
pouvoir
de la communaut.
Mais la
personnalit implique
la libert comme
pouvoir
de
dtermination
propre,
et elle se
manifeste
dans le domaine
de biens comme
pouvoir
de
disposer
d'un
objet par
un libre
choix, pour
l'un ou l'autre but licite de la vie. Cette libert
peut
tre
sujette
des
restrictions, mais,
si elle n'est
pas
reconnue en
principe
et dans une certaine
tendue,
il
n'y
a
pas
de
proprit.
La liaison intime de la
proprit
avec la
libre
personnalit
nous fait
comprendre
cette
importante
loi
historique, que l'organisation
de la
proprit
chez un
peuple
ou dans une
poque
est
toujours analogue
la ma-
nire dont la
personne
individuelle est
comprise
dans ses
rapports
avec les
sphres suprieures
de la
famille,
de la
commune,
de la
nation,
enfin avec tout l'ordre social.
C'est
mesure
que
la conscience
propre,
la causalit d'action,
la libert
personnelle,
s'est
dveloppe
dans l'histoire en
g-
nral et au sein de
chaque peuple, que
la
proprit
a
pris
l'empreinte plus
nette de la libert.
120
PARTIE SPCIALE.
m-t.~j'm,n m~m..
Toutefois
l'homme,
dans sa libre
personnalit,
reste tou-
jours
un membre
organique
de toutes les
sphres sociales,
de la
famille,
de la
commune,
de tout l'ordre social. Il s'en-
suit
que l'organisation
de la
proprit
doit
galement pr-
senter ces
rapports organiques, que
la
proprit
individuelle
est soumise des droits
que
la
famille,
la commune et l'tat
ont faire valoir. Ces
rapports
constituent ce
qu'on peut
appeler
l'lment social de la
proprit, par lequel
r~eme~
~et'~oMKe~
n'est
pas dtruit,
mais diversement modifi. L'hi-
stoire de
la proprit montre,
diverses
poques,
la
prdo-
minance de l'un ou de l'autre de ces lments.
2 Le but de la
proprit
et du droit
qui s'y rapporte
est
double;
le but immdiat consiste offrir la
personnalit
les
moyens
de satisfaire ses
besoins,
de
complter
la vie du
ct des choses
matrielles,
ou de
parfaire
l'homme dans son
existence
physique. Mais,
d'un autre
ct,
la
proprit
doit
servir l'homme de
moyen pour y
manifester toute sa
per-
sonnalit
morale,
en faisant servir la
proprit
tous les
buts rationnels et moraux
auqucis
elle
peut
tre
adapte.
Intimement unie a la
personnalit humaine,
la
proprit
doit
s'imprgner
de toutes les
qualits
de l'homme: elle se
pr-
sente donc la fois sous une face
religieuse
et
morale,
scientifique, artistique
et industrielle. La
science,
Fart et l'in-
dustrie ont
toujours
t
appliqus
la
proprit, pour
la
perfectionner,
l'embellir et
l'accrotre
mais il n'est
pas
moins
important qu'elle
soit
envisage
dans ses
rapports
avec la
religion
et la
morale;
il faut
que
l'homme se reconnaisse
aussi
oblig
envers la Divinit faire un bon et
juste usage
de la
proprit,
et
qu'il l'emploie,
comme
agent moral,

remplir
les devoirs
que
sa conscience lui
impose,
venir en
aide ses
semblables,
et
pratiquer aussi,
dans
l'usage qu'il
peut
en faire
pour lui-mme,
la vertu de modration. Au
clroit de
proprit
sont donc attachs de
grands devoirs,
et la
proprit,
tout en
ayant
sa base dans la
personnalit,
doit aussi
remplir
une
/oMc~oH
sociale. Cette
conception plus
DE LA PROPRIT,
j~l
leve du but moral
de.la proprit
n'est
pas trangre
au
droit. Sans
doute,
le droit
garantit
chacun la libre
dispo-
sition de ses
biens;
mais
quand l'usage qu'on
en fait devient
un abus
public
et
immoral,
la
loi,
chez tous les
peuples
civi-
liss,
intervient
pour
le
rprimer.
Mais l'essentiel est
toujours
de mettre la
proprit
en
rapport
avec les vertus et les
devoirs de
l'homme,
et
aujourd'hui plus que jamais
il faut
que
les hommes se
rappellent
les
prceptes religieux
et mo-
raux~,
et fassent servir la
proprit

remplir
les
obligations
de bienfaisance
qu'ils
ont les uns envers les autres.
De plus,
les
questions
concernant
l'organisation
de la
proprit
sont
au
fond,
avant
tout,
des
questions morales,
et toutes les
mesures de droit
qu'on peut proposer pour
remdier l'un
ou l'autre inconvnient
manquent
de
l'esprit qui vivifie,
si elles
ne sont
pas
soutenues
par
la conscience et les sentiments
moraux. Par l'affaiblissement des convictions morales et reli-
gieuses,
les hommes ont oubli de
plus
en
plus,
au
sujet
de
la
vie,
le but de la
vie,
et au
sujet
de la
proprit,
le but
de la
proprit.
C'est ce but
qu'une philosophie
morale et
religieuse
doit faire
comprendre
la raison des hommes.
8 La
question
de l'e~eK~oK de la notion de la
proprit
est encore trs-controverse. Le droit romain rduit la
pro-
prit,
comme ~e)"MHt
<?o&MK!MM,
aux choses
corporelles,
bien
qu'il
connt aussi un ~o~M'KMO~
MSMS/MC~,
un <i!oMMMMMH
/<e~~M;
le droit
germanique
et avec lui tous les codes
modernes tendent la notion de
proprit
a des droits
(dans
le droit des
obligations)
se
rapportant
la
prestation
de
choses matrielles ou
apprciables
en
argent.
La notion de
la
proprit
est alors identifie avec celle de l'avoir. Le droit
doit tenir
compte
de cette
acception plus large
dans la con-
science
sociale, quoiqu'il
faille
toujours distinguer
les biens
1
Voir sur la
conception
chrtienne de la
proprit, particulirement;
par rapport
aux
obligations qu'elle impose
au riche envers le
pauvre,
l'article de M. L. de
Carn,
dans la .BeMtc (les
-De:KC-MoK~M,
1" f-
vrier
1852,
intitul De la MM'sere
paenne
et de la MMMf<:chrtienne.
lg~
PARTIE SPECIALE.
matriels
qui
sont immdiatement dans notre
pouvoir
de ceux
par rapport auxquels
nous avons des droits faire valoir.
Il faut
distinguer
de la
proprit juridique
le droit de
proprit, par lequel
la
proprit
est
rgle
sous toutes ses
faces
principales
et sous tous ses
rapports par
un
ensemble
de conditions dont
dpend l'acquisition, le~~M~'eH, l'eH~o~
ou
l'usage,
et la revendication de la
proprit (v. 61).
4
L'origine historique
de la
proprit,
ou la cause
qui
a donn naissance la
proprit,
rside
toujours
dans un
acte
d'appropriation
des
objets
matriels de la
part
de
l'homme, par l'application
de son
intelligence
et de ses or-
ganes.
Cet acte
peut
tre un acte
superficiel
de
simple
occu-
pation,
ou un acte de travail
intense;
il
peut
tre un acte
commun ou individuel.
Mais ces divers modes de naissance
de la
proprit
ne doivent
pas
tre confondus avec la rctison de
~t-o~ouletitrcgnral.
Le titre
gnral.)
ou la raison
par laquelle
l'homme
peut prtendre
une
proprit, rside,
comme nous
l'avons
vu,
dans la
personnalit humaine,
eu
gard
son
tat de
dpendance
vis--vis
des
objets
de la
nature,
et dans
les besoins
qui
en
dcoulent;
les buts rationnels
particuliers,
dont la ralisation
prsuppose
des conditions naturelles ou
physiques,
constituent les titres
spciaux
de la
proprit.
Toutefois il
importe
ici de
rappeler que
le
droit,
comme
prin-
cipe idal, pour
tre
applicable
dans la
socit,
doit recevoir
une forme et se formuler
principalement
dans la
loi, et. que,
par consquent,
le titre ou le droit
gnral
de
proprit, pour
tre reconnu
socialement,
doit se revtir de l'une des formes
que
la socit a tablies comme conditions
d'acquisition
de
la
proprit
et comme mesures
protectrices
du droit de tous.
IL s'ensuit
que personne
ne
peut
se
prvaloir uniquement
de
sa
qualit de personne
ou de ses titres
spciaux pour pou-
voir
prtendre
une
proprit
dtermine. De
plus,
le droit
se
prsente toujours
sous une double
face,
comme
prtention
et comme
obligation, qui s'impliquent
l'une
l'autre,
de ma-
nire
que chaque obligation
incombant une
partie
donne
DE LA PROPRIETE,
l~g
aussi le droit de demander
que
l'autre
partie accomplisse
de
son ct les conditions ncessaires
pour
constituer le
rapport
et le lien du droit. Ainsi tout homme sans ressources a droit
a des
moyens
d'existence vis--vis de la
socit;
mais la
socit
peut exiger
son tour
l'accomplissement
des condi-
tions
qui lgitiment
sa
prtention;
elle doit savoir si l'indi-
vidu,
soit
par l'ge
ou la
maladie,
soit
par
d'autres circonstances
indpendantes
de la
volont,
est hors d'tat
d'acqurir par
son travail cette
proprit
dont il a
besoin;
car ce n'est
que
dans ce cas
que
la socit a en effet
l'obligation
de venir
son
secours,
en reconnaissant un titre
que
l'individu
par
sa
volont seule ne
peut
rendre rel.
Les formes ou les MM~es
par lesquels
la
proprit
est
acquise
dans la ralit
peuvent
tre trs-divers et varient
ncessairement selon l'tat
intellectuel,
moral et
politique
d'un
peuple.
Plusieurs formes
d'acquisition
usites dans
l'antiquit
ont t abolies. Le
rgime
fodal en
prsentait galement
que
le droit nouveau a fait
disparatre.
Ces formes
changent
comme les lois en
gnral; mais,
aussi
longtemps qu'elles
existent,
elles doivent tre
respectes, parce qu'aucun dve-
loppement rgulier
ne
peut
se
passer
de formes bien dter-
mines
seulement il est du devoir de la socit de mettre
les formes en accord avec les
murs,
avec
l'esprit plus
avanc d'une
poque,
afin de les
rapprocher
de
plus
en
plus
de l'idal du droit. Les formes ou modes
d'acquisition
de la
proprit,
encore en
usage,
sont
principalement l'oecM~MH,
le travail et la
spcification,
le contrat et la loi elle-mme.
Comme on entend
gnralement aujourd'hui par occupation
l'acte d'un individu
qui prend possession
d'une
chose,
on
peut
considrer les deux
premires
formes
comme
des modes
individuels,
et les deux autres comme des modes sociaux
d'acqurir
la
proprit.
Les autres modes
indiqus,
sous dif-
frents
noms, par
les
lgislations positives,
tels
que l'f(ccessM,
la
~t'af~o, l'af~'MfHca~o
et
l'MSMCf~Mo
du droit
romain,
se
rangent
facilement sous l'un ou l'autre des modes
principaux.
l'ARTIE SPECIALE.
Nous traiterons
plus
tard de la distinction
faite ;a
un autre
point
de
vue,
entre les modes
primitifs
et les modes drivs
d'acqurir
la
proprit.
Parmi ces
modes, l'oec~s~'o~ peut
tre considre comme
`
la forme la
plus ancienne, quand
on entend,
par l,
non
pas
un fait
individuel,
mais
l'immigration
des races ou des
peuples
dans des terres encore
inoccupes,
et ensuite f~W&Mecs entre
les divers
membres,
ou mme cultives en commun. La
pro-
prit
individuelle dans ce cas n'a
pas
sa source dans l'oc-
cupation,
mais dans la distribution ou
l'assignation
faite
par
une autorit commune.
L'appropriation par
le travail ou la
spcification,
qui
est venue
ensuite,
constitue un lien
plus
intime entre l'homme et les choses. Enfin le contrat et la
loi, quoique
connus
depuis
les
temps
les
plus anciens,
sont
devenus
par
le
progrs
de la socit civile les modes les
plus
importants
de
l'acquisition
de la
proprit.
C'est le con-
trat,
la convention
libre entre les
hommes, qui engendre
le
plus
de modifications dans la manire
d'acqurir
et
d'orga-
niser la
proprit;
car tandis
que
la loi ne
peut imposer que
les conditions
gnrales
d'existence
par tous,
le contrat est
l'expression
de
l'autonomie, par laquelle
les
individus,
tout
en observant la
loi, peuvent rgler,
selon leurs convictions
juridiques
et
morales,
les conditions
d'acquisition
dans l'ordre
social.
Dans les
lgislations positives,
on a
gnralement
confondu
les MMc~
d'acquisition
ave& le ~'e de la
proprit,
de ma-
nire
que
les modes
principaux
sont encore
aujourd'hui appe-
ls les titres dont la
proprit
drive. C'est
que,
dans le droit
positif,
la forme domine
gnralement
le fond. Mais la
phi-
losophie
doit
~cruter plus profondment
le
principe
de la
proprit.
La
plupart
des auteurs
qui
ont trait du droit
naturel se sont laiss
garer par
le droit
positif,
et ont ta-
bli l'un ou l'autre mode comme la source du droit de
proprit.
C'est
pourquoi
nous devons encore nous arrter ces modes
et rfuter les thories
auxquelles
ils servent de fondement.
THEORIE DE L'OCCUPATION. 125
CHAPITRE II.
EXPOSITION CRITIQUE
DES DIVERSES THORIES TABLIES SUR
LE DROIT DE PROPRIETE.
Ces thories se ressemblent en ce
qu'elles
ne recherchent
pas
la raison ou
l'origine
rationnelle de la.
proprit
dans la
personnalit humaine,
mais
qu'elles
en scrutent seulement
l'origine historique,
confondant le titre rationnel avec les
modes
d'acquisition
de la
proprit;
elles diffrent entre elles
en ce
que
les unes
regardent
l'acte d'un incliviclzt comme
suffisant
pour
constituer la
proprit,
et
que
les autres font
intervenir un acte
social,
la loi ou le contrat. C'est
d'aprs
ces deux
points
de vue
que
nous classons les diverses tho-
ries sur la
proprit.
S
57.
S
THORIES QUI FONDENT LE DROIT DE rEOFEIETK SUR UN ACTE INDIVIDUEL.
-4. T/Mon'e de
Z'occMpcftOH.
L'oec<fpa~'OK
des choses
qui
n'ont
pas
de matre a t
considre de tout
temps
comme le
principal
titre
qui
con-
fre la
proprit.
Les
jurisconsultes
romains avaient de bonne
heure admis ce
principe
dans leurs
dcisions,
et la
compila-
tion de J ustinien le consacre comme une
disposition lgisla-
tivel. On le
regardait
donc comme tabli
par
la
raison,
et
telle a t
l'opinion
de
presque
tous les auteurs
qui
ont crit
sur la
proprit~.
1
OMoa!
etM'mKM~MtS
est,
!'c! j'a~'OHCMa&H'aK
occ~<:H<t
e<M:MfK<!M'.
Dig.,
lib.
XLI,
tit.
I,
fr. 3.
Grotius, ~6t7MM&e!'Kac;pac!'s,
lib.
II, chap. 2, -5:
C'M!SM'e&M<~
inter omnes
coKt'eKMse,
ut
<p;o~g:K's~Meocc:fpasse~,
id
~'opftMm
/M-
Set'et; Puffendorf,
de jM'e Ka~H'<s et
~eK<M):,
tit.
IV, cap. IV;
Black-
stone,
C'om?):a!~H'e SKr les lois
fi)~?a;'MS.
~gg
PARTIE SPCIALE.
Toutefois
beaucoup
de
jurisconsultes,
et
principalement
ceux
des trois derniers sicles
qui
ont
adopt
ce
principe,
ont
remarqu
avec raison
que
le fait individuel de
l'occupation
ne
pouvait pas
constituer lui seul la
proprit impliquant
le
respect
de la
part
de toutes les autres
personnes.
Pour
justifier
cette
obligation gnrale
de
respecter
la
proprit,
ils
supposaient
donc
qu'avant
l'tablissement de l'ordre
social,
les hommes avaient vcu dans une communaut
primitive
de
biens,
ou
que
du moins tous avaient eu un droit
gal

toutes les
choses,
mais
que,
lors de la fondation d'un ordre
social,
ils avaient fait la convention de renoncer a la com-
munaut ou ce droit
universel,
condition
que
tous recon-
nussent comme
proprit
exclusive la
partie
de la terre
qu'une
personne
aurait
occupe
la
premire.
En examinant cette
doctrine,
il faut d'abord
remarquer
qu'elle
confond la
question
du
principe
ou du ~'o~ de
pro-
prit
avec celle de son
origine.
Il est certain
que
la
pro-
prit
foncire drive en
gnral
de
l'occupation
du
sol, qui
primitivement
a t
faite,
non
pas
individuellement,
mais
par
immigration
en masses.
C'est. la,
aussi en
gnral, l'origine
historique
de la
proprit
collective.
Quant
la
proprit
prive
du
sol,
elle a son
origine
non
pas
directement
dans
l'occupation,
mais dans la distribution des terres
occupes
ou dans
l'assignation
faite
par
une autorit so-
ciale.
Quoi qu'il
en
soit,
le fait. seul de
l'occupation
d'une
chose ne
peut pas
constituer le droit de
proprit,
et
en ralit cette
premire occupation
n'a
jamais
t re-
specte.
Ceux
qui
sont entrs les
premiers
dans un
pays
non habit ont t forcs de le
partager
avec de nou-
veaux
venus,
assez forts
pour
faire valoir leurs
prtentions.
Selon la thorie de
l'occupation,
ce serait donc en dernier
lieu la
force, plutt que
la
premire occupation, qui
devrait
tre considre comme le titre de la
proprit;
mais la force
ne cre
pas
le droit. Nous avons vu
que
les
partisans
de
cette doctrine ont senti eux-mmes
que
le fait individuel de
THORIE DE L'OCCUPATION.
127
l'occupation
ne
pouvait pas obliger
les tiers au
respect
de la
chose
occupe,
sans
lequel
la
proprit
n'existe
pas;
mais
l'hyp'otliese
(Tune convention faite au commencement de la
socit est toute
gratuite;
une telle convention n'a
jamais
t
faite,
ni
expressment,
ni
tacitement,
et n'aurait
pu
lier
que
ceux
qui
l'auraient tablie.
Indpendamment
de cette erreur
historique,
le fait de l'oc-
cupation
n'est
pas
un
juste
titre de
proprit.
De
plus, chaque
droit a ses limites dans les droits
analogues
de tous les
membres d'une socit. Mais le fait de
l'occupation
ne con-
tient aucune restriction.
D'aprs
ce
principe,
une seule
per-
sonne
pourrait possder
tout un
continent,
et en exclure les
autres, prtention que
le bon sens n'a
jamais
admise~.
Enfin
l'occupation, qui
encore n'est souvent
qu'un
fait du
7ias<M'
n'est
presque plus susceptible d'application
notre
poque. Aujourd'hui
il
n'y
a
plus gure
de choses non occu-
pes,
de sorte
que
si
l'occupation
tait la seule source de la
proprit,
il serait
impossible
d'en
acqurir.
Chez la
plupart
des
peuples civiliss,
c'est l'tat
qui
se considre comme le
propritaire
des choses non
occupes~.
L'occupation seule,
non suivie de
l'appropriation par
le
travail ou
l'industrie, a
t rarement reconnue comme un
titre de
proprit.
Et comme la terre est destine non
pas
tre seulement
occupe,
mais tre travaille ou trans-
forme
par l'industrie,
les
peuples plus
avancs ont eu raison
de ne
pas
reconnatre aux hordes
sauvages qui peuplent
un
territoire un droit absolu de
proprit,
a cause d'une occu-
pation vagabonde qui
n'a
pris
aucune racine dans le sol.
1
jBoHMM:~ quoiqu'il
ait une fausse notion de la
proprit, indique
trs-bien les conditions sous
lesquelles
la
premire occupation pent
se
lgitimer. Voyez
Contrat
social,
liv.
I, cha,p.
IX.
2 Les
lgislations
modernes ne sont
cependant pas
d'accord. Le Code
civil
franais,
art.
713,
dit: Les biens
qui
n'ont
pas
de matre
ap-
partiennent
a. l'tat. Le droit
anglais
tablit le mme
principe.
Le Code
autrichien,
au
contraire, adopte, 381,
le
principe
du droit
romain. Le 'Code
prussien
se
rapproche
du Code
franais,
mais n'exclut
pas compltement
le droit
d'occupation
au
profit
des individus.
j~g
PARTIE SPECIALE.
0- 1.L.. ,t .4 7.. 7~ rlnn r,n,.mlno -l;,()~
Sans
doute,
il est du devoir des
peuples
civilises d'initier
les
peuples sauvages
la
culture,
au lieu de les exterminer.
Mais le
principe gnral
veut
que
la terre soit celui
qui
la sait
cultiver;
c'est la
prescription
de la raison et la vo-
lont de Dieu.
La doctrine de
l'occupation
est donc fausse au
fond,
et
presque
sans valeur
pratique.
.B. 27ieon'e cllt
<)Yn-m7,
dans le sens
~meM?
thf mot.

La thorie
qui
fait driver la
proprit
du travail
(appele
aussi
improprement
thorie de la
spcification, 6)
se lie
intimement avec la thorie
conomique
d'Adam
Smith, qui
voit dans le travail la source
principale
de
production
des
biens
(p. 109).
Les
partisans
modernes de cette thorie
(comme
J .-St. Mill et Frd.
Bastiat),
eu
l'exagrant,
sont arrivs
nier toute autre source des
biens,
ramener
aussi l'origine
de
la
proprit
au
travail,
en considrant la
premire occupation
d'une chose
galement
comme un acte de travail. Cette doctrine
est sans doute
plus
rationnelle
que
celle de
l'occupation.
Elle
dgage
la
question
de la
proprit
des
hypothses gratuites
d'un
premier
tat naturel et d'une convention
subsquente;
au
lieu de faire
dpendre
l'tablissement de la
proprit
de la dci-
sion du hasard et de la
force,
elle la fonde sur un fait constant
et universel: l'activit de F/MNMKe. Nanmoins elle n'est
pas
la
vraie
thorie de la
proprit. D'abord,
elle ne fait
pas
com-
prendre
la vritable raison de la
proprit, qui,
rsidant dans
la
personnalit
et ses besoins
physiques permanents,
confre
aussi un droit de
proprit
aux
personnes qui
ne
peuvent
pas travailler; ensuite,
elle est
impuissante
tablir une
juste
proportion
entre le
travail,
influenc
par beaucoup
de cir-
constances toutes
personnelles,
et mme
par
le
capital
intellec-
tuel et moral d'une
personne,
et une
quantit
de biens ext-
THORIES
QUI
FONDENT LE DROIT DE TROFBIBTB.
]2g
AHEENS,
Droit naturel. Il.
9
rieurs
(p. 112), et, par consquent,
la
proprit
assise sur
cette base serait
sujette
bien des
contestations 1.
Toutefois le
travail,
sans constituer le droit de
proprit,
est la source de
production
la
plus importante,
et le mode
primitif principal d'acqurir
la
proprit.
Aussi l'tat a-t-il le
devoir de faire
respecter
tout travail excut
pour
un but ou
un besoin
rationnel
comme tant un
juste
mode
d'acqurir
une
proprit,
et il a encore le devoir d'aviser ce
que
l'ordre social devienne de
plus
en
plus
un ordre
gnral
de
travail
pour
tous les buts de
culture,
et
que
les bnfices et
la
proprit
reviennent autant
que possible
aux travailleurs.
C'est ainsi
que
les tats du
continent,
en
abolissant les droits
1
M.
Rey,
dans sa ~M~'e
ef ~'a~Me
de la sef'eKce
sociale, Paris,
1842, ouvrage qui indique plusieurs
rformes utiles et
praticables,
fait
valoir contre la thorie du travail les raisons suivantes:
Le
principe, que
les
produits
du travail
appartiennent exclusivement
celui
qui
les a
crs,
conduit directement aux
consquences
suivantes:
L'enfant,
le
vieillard,
l'invalide, qui
ne
produisent
absolument
rien,
n'ont droit aucune
espce
de
produits.
L'homme
infirme,
mou ou
maladroit,
n'aura
que
la faible
quantit
de
produits qu'il
aura crs.
Le
grand
nombre des hommes aura une
part moyenne
dans la richesse
sociale. L'homme bien
portant, fort,
actif ou
adroit,
aura une
plus
forte
part
dans ces richesses.
Enfin,
l'homme de talent ou de
gnie
aura la
part
la
plus large
dans les biens de ce monde. D'o ces autres cons-
quences, que quelques
hommes seraient condamns mourir de
faim,
d'autres traner leur triste existence au milieu des
privations
et de
la
misre; que
le
grand
nombre
pourrait
se
procurer
le
ncessaire;
et
enfin
que quelques
hommes
privilgis par
la nature
vivraient,
les uns
dans
l'aisance,
les autres au milieu des
richesses ou mme d'un luxe
fastueux. Mais ont-ils
mrit,
les uns leur
malheur,
les autres leurs
jouissances?
Evidemment
non;
c'est du hasard d'une
organisation
heu-
reuse ou malheureuse
que
les hommes tiennent leurs
qualits bonnes

ou mauvaises. L'homme fort et adroit
qui,
dans une
journe,
fera sortir
de ses mains cent
produits utiles,
n'a
pas intrinsquement plus
de
mrite
que
l'homme faible et maladroit
qui
n'aura
pu
en crer
qu'un
seul. Celui-ci a
pay
de sa
personne
autant
que
celui-l: la somme des
fatigues
est la mme des deux
cts,
ou
plutt
c'est l'homme faible et
maladroit
qui
se sera livr au labeur le
plus
rude. L'homme de
gnie,
qui
a si
prodigieusement multipli
la
puissance
humaine
par
les ma-
chines
vapeur,
n'a
pas
men une existence
plus
laborieuse
que
l'homme
dont toute la vie s'est consume tourner le robinet de l'une de ses
machines,
ou faire des ttes
d'pingles. Pourquoi ajouterait-on
les
privations
matrielles de la misre cette vie
ennuye
et
pnible
des
hommes les moins
propres
au
travail,
et
pourquoi
comblerait-on de
richesses les hommes
qui
se sont
complus
dans leurs
uvres, qui
ont
ressenti des
joies
dans l'enfantement de leurs
grandes idps,
et
qui
ont
recueilli des honneurs et de la
gloire?))
~g0
PARTIE SPECIALE.
fodaux et
seigneuriaux,
ont fait
passer
la
proprit
foncire
ceux
qui depuis
des sicles avaient rellement fait fructifier
les fonds de
terre, et,
de mme
qu'Adam
Smith avait
dj.
dduit de sa thorie
que l'impt
ne devait
porter
ni sur le
salaire du
travail,
ni sur les
objets
de
ncessit,
de
mme le
principe
du travail
peut
encore devenir une boussole
pour
la
lgislation
dans toutes les mesures concernant le
travail social. Comme le travail mane de
l'homme, qui
im-
prime
aux
choses,
en les
spcifiant,
le cachet de sa
person-
nalit,
il
participe gnralement
au
respect qui
entoure la
personne.
L'homme
respecte
instinctivement
l'homme, partout
o il rencontre ses traces. On est naturellement
dispos

reconnatre comme
proprit
inviolable les
objets qui
sont
le
produit
de l'activit humaine. C'est ainsi
que,
mme dans
la
guerre,
on
respecte plus
les
villes,
uvres de
l'industrie,
que
les
champs, ouvrage
de la nature. De l l'horreur
qu'in-
spirent
les dvastations exerces sur les uvres de l'art.
Mais, malgr
sa haute
importance,
la thorie du travail ne
fait
pas comprendre
le droit de
proprit.

58.
THORIES QUI
FONDENT LE DROIT DE PROPRIETE SUR UN ACTE SOCIAL.
Un
grand
nombre d'auteurs
regardent
avec raison l'acte
isol d'une seule
personne,
manifest soit
par l'occupation,
soit
par
la
transformation,
comme insuffisant
pour
constituer
des
obligations
de la
part
des
autres,
c'est--dire comme
incapable
de
procurer
le
respect
et la
garantie
de la chose
occupe
ou transforme. lis ont donc cherch le fondement
de la
proprit
dans des actes
qui
seuls
peuvent
tre consi-
drs comme crant les
obligations gnrales
de
respect.
Ces
actes sont la convention et la loi. Ds
peuvent
tre
identiques,
et se confondent en effet dans les socits o les lois sont
vritablement
l'expression de
la volont
gnrale,
o le
peuple
THORIE DE LA LEGALITE,
~g~
me est
reprsent
dans la.
lgislature. Chaque
loi est
9*
lui-mme est
reprsent
dans la
lgislature. Chaque
loi est
alors une vraie convention entre tous. Mais ces deux actes
peuvent
aussi tre
diffrents, par exemple
dans les tats
non
constitutionnels. Il faut donc les considrer chacun
part.
~%eoWe
qui fait
driver la
proprit
de la loi.
Cette
thorie,
reflet des
opinions qui
s'taient
rpandues
sur le
pouvoir
et mme sur
l'omnipotence
de l'Etat et de la
lgislation politique,
et
opposant,
sous un
rapport
essen-
tiel,
l'absolutisme
personnel
de Louis
XIV, qui
s'tait attri-
bu le droit sur tous les biens de ses
sujets (voir
titre
deuxime: Histoire (~e
~o~'e~e)
l'absolutisme de la
loi,
a,
t
principalement
tablie
par Montesquieu, par beaucoup
de
jurisconsultes franais (Toullier,
Droit
civilfranais,
t.
II, 64)
et
anglais,
ainsi
que par Mirabeau, Robespierre,
Bentham et
d'autres.
Montesquieu
admet avec Grotius et Puffendorf un
premier
tat Ma~M'e~ dans
lequel
tous les biens taient
communs,
et
dit Comme les hommes ont renonc leur
indpendance
naturelle
pour
vivre
sous.
des lois
politiques,
ils ont renonc
la communaut naturelle des biens
pour
vivre sous des
lois civiles. Ces
premires
lois leur
acquirent
la libert: les
secondes,
la
proprit.)) (E~~
des
lois,
liv.
XXVI, chap. XV.)
Mirabeau dit
(v. jH~OM-e~MeM~M'e,
t.
V, p. 325)
Une
proprit
est un bien
acquis
en vertu de la loi. La loi seule
constitue la
proprit, parce qu'il n'y
a
que
la volont
poli-
tique qui puisse oprer
la renonciation de tous et donner un
titre
commun,
un
garant
la
jouissance
d'un seul.))o
Robespierre
dfinit la
proprit
dans la dclaration des
droits de
l'homme, qu'il
se
proposait
de faire
passer
dans la
constitution de 1792: La
proprit
est le droit
qu'a chaque
citoyen
de
jouir
de la
portion
de biens
qui
lui est
garantie
par
la loi. Le droit de
proprit, ajoute-t-il,
est born comme
'09
PARTIE SPECIALE.
tous les autres, par l'obligation
de
respecter
les droits
d'au-
trui,
il ne
peut prjudicier,
ni la sret;
ni la
libert,
ni l'existence,
ni la
proprit
de nos semblables.
Bentham,
sans tablir une thorie
prcise
de la
proprit,
fait bien
comprendre
la ncessit d'une
garantie
sociale,
en
disant:
Pour mieux faire sentir le bienfait
de la
loi,
cher-
chons nous
faire une ide nette de la
proprit.
Nous ver-
-rons
qu'il n'y
a
point
de
jp~We~
naturelle, qu'elle
est
uniquement
l'ouvrage
de la loi. La
proprit
n'est
qu'une
base d'attente,
l'attente de retirer
certains
avantages
de la
chose
qu'on
dit
possder
en
consquence
des
rapports
o
l'on est
dj plac
vis--vis d'elle. Il
n'y
a
point
de
peinture,
point
de traits visibles
qui puissent exprimer
ce
rapport qui
constitue la
proprit;
c'est
qu'il
n'est
pas matriel,
mais
mtaphysique;
il
appartient
tout entier la
conception.
L'ide de la
proprit
consiste dans une attente
tablie,
dans la
persuasion
de
pouvoir
retirer tel ou tel
avantage,
selon
la nature du cas.
Or,
cette
persuasion,
cette
attente,
ne
peut
tre
que l'ouvrage
de la loi. J e ne
puis
compter
sur
la
jouissance
de ce
que je regarde
comme
-mien, que
sur les
promesses
de la loi
qui
me la
garantit.
La
proprit
et la loi sont
nes
ensemble et mourront
ensemble.
Avant les
lois, point
de
proprit;
tez les
lois,
toute
proprit
cesse,
a (T~e
de
lgislation,
t.
II, p. 33).
Selon ces
auteurs,
c'est donc la loi civile
qui
est la source
de la
proprit.
Et
par
loi ils entendent
la dclaration
d'un
pouvoir politique
investi de la fonction
lgislative.
Le
droit de
proprit dpend
donc
uniquement
de la volont
du
lgislateur.
Mais si la
proprit
ne rsulte
pas
de la na-
ture de
l'homme,
si elle n'est
qu'un pur
eifet de la loi
civile,
elle est
expose
aux dcisions les
plus
arbitraires,
et elle
peut
tre abolie
par
une
loi,
comme elle a t cre
par
elle;
d'ailleurs la
loi, qui
formule seulement et fait reconnatre
les
droits,
sans les
crer, peut
seulement garantir
ces droits et
en
rgler
l'exercice.
Bentham a
justement remarqu que
la
THEOBIB DE LA CONVENTION. 133
proprit n'exprime pas
un
rapport purement
matriel entre
l'homme et les
choses,
mais un
rapport intellectuel, qu'elle
n'est
pas
seulement
un fait
actuel,
mais
qu'elle
s'tend comme
un
pouvoir,
une
possibilit
d'action et de
jouissance
dans
l'avenir. Mais autre chose est de MCOKMa~e et de
garantir,
autre chose de eoKs~Me?' un droit. Le droit de
proprit
ne

peut pas
tre constitu
par
la
loi, qui peut
et doit seulement
reconnatre et
garantir
la
proprit justement
acquise
et cir-
conscrite dans ses
justes
limites 1.
B. 27<eo!'tede la convention.
La thorie de la convention a t tablie dans des vues
diffrentes. Tandis
que
les anciens
auteurs,
comme Grotius
et
d'autres,
s'en servaient comme d'une
hypothse
auxiliaire,
pour justifier
les actes
d'occupation,
d'autres
y voyaient
le
principe
mme
d'aprs lequel
la
proprit
devait tre
rgle.
Cette dernire
opinion
a t
principalement professe par
Kant et Fichte. La diffrence entre eux consiste
en ce
que
Kant ne considre
pas
la convention comme
un fait rel
spcial,
mais comme une ide
~o~
condition essentielle
pour
l'existence de la
proprit,
et ralise dans
l'ordre social
en
gnral,
tandis
que
Fichte
prtend que
cette convention
doit tre sans cesse ralise et renouvele.
Kant fait
remarquer que
les actes isols d'un
homme,
tels
que l'occupation
et le travail ou la
spcification,
ne
peuvent
pas
constituer le droit de
proprit,
parce que
la
proprit
implique
de la
part
de tous les membres de la socit
des
'Portalis,
dans
l'expos
des motifs du code civil,
dit trs-bien: Le
principe
de ce droit est en
nous;
il n'est
pas
le rsultat d'une conven-
tion humaine ou d'une loi
positive.
Il est dans la constitution mme de
notre tre et dans nos diffrentes relations avec les
objets qui .nous
environnent)), et,
en
adoptant
la thorie du
travail,
il dit: C'est
par
notre industrie que
nous avons
conquis
le sol sur
lequel
nous
existons,
c'est
par
elle
que
nous avons rendu la terre
plus
habitable. La tche
de l'homme tait
pour
ainsi dire d'achever le
grand
acte de la cration.

134
PARTIE SPECIALE.
obligations ngatives, celle, par exemple,
de ne
pas y porter
atteinte,
et
que
les
obligations personnelles
doivent tre le
rsultat d'un consentement mutuel
appel
convention. Toute-
fois il
regarde l'occupation
comme Pacte
prparatoire pour
l'tablissement de la
proprit;
il fait seulement
dpendre
la
reconnaissance et la
garantie
de la
proprit
ainsi
acquise
du
consentement mutuel dans l'ordre social. Il
appelle
la
chose,
tant
qu'elle
a t
simplement occupe, ~opn'e~s ~o~MOM-e.
La
proprit dfinitive
ou
premptoire
n'est donne
que par
la convention de tous. Cette
proprit
dnnitive est
appele
la
possession
~eMec~Me~e. Cette
pense
est au fond la mme
que
celle
exprime
un
peu plus
tard
par Bentham,
l'un
ap-
pelant
la
proprit
une
conception
de
l'esprit,
l'autre une
possession
intellectuelle. Mais la thorie de Kant est
gale-
ment erronne en ce
qu'elle
ne
place pas
la raison de droit
ou le titre de la
proprit
dans la
personne
et ses
besoins,
en investissant l'ordre social seulement du droit de
garantir
et de
rgler
la
proprit.
Les ides
de Kant sur le droit naturel et sur la
proprit
ont t
plus dveloppes par Fichte,
le continuateur de son
systme philosophique.
La doctrine de Fichte 1 est
plus
com-
plte,
et combine mieux les deux lments essentiels de la
proprit,
tout en
exagrant
la fonction
rgulatrice
de l'Etat.
Fichte tablit
que
la base
gnrale
de la
proprit
est
donne
par
les
principes
universels du
droit,
et
qu'elle
a son
fondement
particulier
dans les droits
personnels
de l'homme.
Mais
ensuite,
il
exige
une convention entre tous les membres
de la socit
civile,
non-seulement
pour garantir,
mais aussi
pour organiser
et
pour
distribuer sans cesse
proportionnelle-
ment la
proprit.
Voici le rsum de cette doctrine remar-
quable
sous
plusieurs rapports.
1
J tfsMMe! de droit naturel
(aN'em.), 1800;
L'tat clos de commerce
('<?MeM<MMKe}' .BiM!<Mss~M~), 1800;
et
Leons
SM)' le droit naturel
(allem.),
faites en 1812
Berlin,
et
publies
dans les uvres
post-
humes de
Fichte,
tome
II,
1835.
TEEORIE DE LA. CONVENTION. 135
Le droit consiste dans la limitation
rciproque
de la li-
bert de'chacun, pour que
la libert de tous
puisse
coexister
dans
une
sphre
commune.
Le droit
indique
et assure
chacun la
sphre particulire
dont il doit
jouir
en libert.
Or le droit
implique
la
propre,
qui
n'est autre chose
que
le domaine
spcial
dans
lequel
chacun
peut agir
librement.
Et comme ce droit
appartient
tous les membres d'une so-
cit,
il doit devenir
loi,
ce
qui
ne
peut
se faire
qu'en
tant
que
chacun se soumette dans ses actes aux droits de tous.
La soumission volontaire
de chacun aux droits de
tous,
c'est
la loi. Les membres
qui expriment
cette volont commune
du droit forment l'tat. L'acte
par lequel
cette loi est dcla-
re
publiquement
est la convention ou le contrat.
Le droit
est ainsi diffrent de la
convention, qui
en est seulement
la
sanction
lgale.
Le droit
personnel
le
plus important
de l'homme
par rap-
port
la nature
extrieure,
c'est de
possder
une
sphre
d'action suffisante
pour
en tirer les
moyens
d'existence.
Cette
sphre
doit donc tre
garantie
chacun dans la convention
sur la
proprit.
Mais cette
sphre,
dit
Fichte,
doit tre
exploite par
le travail
propre
de chacun.
Le travail est la
condition sous
laquelle
le droit est
garanti.
Il faut donc
que
chacun travaille.
D'un autre
ct,
il faut aussi
que
chacun
puisse
vivre de son
travail;
autrement il n'aurait
pas
obtenu
ce
qui
lui est d
par
son droit
personnel;
la convention
n'aurait
pas
t excute son
gard,
et lui-mme ne serait
plus,
ds ce
moment, oblig, juridiquement
parlant,
de recon-
natre la
proprit
des autres.
Tous se
garantissent
donc
par
convention les
moyens
de
travail suffisants
pour
vivre,
et tous doivent s'entr'aider
quand
ces
moyens
ne suffisent
pas.
Mais, par
cette
obligation,
tous
obtiennent aussi le droit de contrle
pour
s'assurer si chacun
clans sa
sphre
travaille
selon les mesures de ses forces. -Ce
droit de contrle est transfr un
pouvoir social,
institu
pour
toutes les affaires communes et
gnrales.
Personne ne
136 PARTIE SPCIALE.
~L 7. 1 o 1- w-Wx.
peut prtendre
au
subside de
l'J ~a~,
sans avoir
prouv qu'il
a fait dans sa
sphre
tout ce
qui
lui tait
possible pour
se
soutenir
par
le travail. Comme l'tat doit
ainsi,
au
besoin,
venir en aide aux membres de la
socit,
il est ncessaire-
ment investi du droit de surveillance sur la manire dont
chacun administre sa
proprit.
En
consquence,
l'tat ne
doit souffrir dans son sein ni des
indigents
ni des oisifs.
La convention sur la
proprit implique
donc les actes
suivants
1 Tous
indiquent

tous,
afin d'obtenir la
garantie pu-
blique,
de
quoi
ils veulent
s'occuper pour
vivre. Celui
qui
ne
pourrait indiquer
un travail ne serait
pas
membre de
l'tat;
2 Tous concdent chacun telle ou telle
occupation et,
jusqu',
un certain
point,
exclusivement. Il
n'y
a donc
pas
d'occupation
ou de
profession dans l'tat sans concession
pralable.
Personne ne devient membre de l'tat en
gnral,
mais il entre de suite dans une certaine classe de
citoyens
par
le travail
qu'il
a choisi selon sa
vocation;
3 La
premire convention, qui
cre la loi et
l'tat,
ta-
blit en mme
temps
une institution
pour
les subsides et un
pouvoir protecteur.
Chacun doit contribuer l'tablissement
de ces institutions
par
un
MKpo~que
l'tat
prlve
sur tous.
La
proprit
est un droit
personnel,
mais elle n'est
pas
le droit fondamental. L'homme a encore d'autres buts rem-
plir que
sa conservation
purement physique.
Il ne vivrait
pas
comme
/MM~Me,
si tous ses efforts taient absorbs
par
le
travail ncessaire
l'acquisition
d'une
proprit
matrielle.
Comme le but
MMf~, qui
est le
premier
but de
l'homme,
ne doit
pas
tre
nglig,
il
faut
que
chacun
reoive
une telle
sphre
d'action
par
la
proprit, qu'aprs
le travail destin
la satisfaction des besoins
physiques,
il lui reste encore
assez de loisir
1 pour
cultiver ses facults
spirituelles.
C'est
Fichte dduit aussi de ce droit t~s loisir la
ncessit d'un
jour
do
repos
ou de la clbration du ~M/~KC~e.
THORIE DE LA CONVENTION.
~g~
~:4 '1_L _u i
l le droit
pour
sa, libert la
plus prcieuse,
celle
qui
lui
permet d'agir
comme tre
moral. Celui
qui
n'aurait
pas
ob-
tenu de l'tat la
garantie
de cette libert
manquerait
d'un
droit
fondamental et n'aurait aucune
obligation juridique
envers les autres. La constitution
qu'tablirait
un tel tat
ne serait
pas
une constitution de
droit,
mais de contrainte.
Le
premier
but de l'tat consiste
donc,
selon
Fichte,

assurer chacun du loisir
pour
le
dveloppement
de ses
facults
morales. Le
rapport
entre le travail et ce loisir
peut
varier dans les divers
tats,
et c'est ce
rapport qui
constitue
les diffrents
degrs
de la richesse nationale. Plus les mem-
bres d'un tat sont
obligs
de travailler
pour
les besoins de
la vie
matrielle, plus
l'tat
est pauvre.
R est d'autant
plus
riche
qu'il
reste
plus
de loisir tous
pour
des
occupations
intellectuelles.
L'tat
augmente
donc sa richesse
quand
il
augmente
les
moyens
de
fournir,
dans le moindre
temps possible,
le travail
ncessaire la satisfaction des besoins matriels de la vie.
Mais ce travail ncessaire doit tre
partag proportionnelle-.
ment entre tous les membres de l'tat. Chacun
peut
choisir
une
profession
sa convenance.
Cependant
c'est l'tat de
veiller ce
que
le nombre de ceux
qui
exercent une
profes-
sion ne soit
pas
en
disproportion
avec les besoins de la so-
cit
car autrement ceux
qui
auraient embrass certaines
professions
n'en
pourraient pas
vivre. Il faut donc
que
tous
les membres se distribuent les diffrentes
professions,
et
cet
gard, l'Etat,
sans
imposer
de
profession

personne,
doit
pourtant
s'en
rserver la concession.
Dans cette
thorie, Fichte,
en confondant l'tat avec l'ordre
social tout
entier,
et ne tenant
pas
suffisamment
compte
du
principe personnel
libre et moral de la
proprit,
a
exagr
la fonction de
rglementation
de la
part
de l'tat.
L'histoire de ces diffrentes doctrines atteste une marche
progressive
des
esprits
vers la vrit. La
plus ancienne,
la
138
PARTIE SPCIALE.
thorie de
FoceMp~OK,
est aussi la
plus errone;
vient en-
suite celle du
travail, qui
a saisi un
point
de
vue plus juste, plus
essentiel,
mais
qui
est loin d'tre suffisant.
Aprs elle,
s'-
tablit la thorie
qui
cherche le droit de
proprit,
soit dans
la
loi,
soit dans une
convention;
dans ces
thories,
l'on
exige
avec raison un acte
gnral qui puisse obliger
tous les
membres de la socit la reconnaissance et au
respect
de
la
proprit,
tandis
que l'occupation
et le travail ne sont
que
les faits isols d'un individu. La doctrine de Fichte commence
par
constater la raison de droit de la
proprit
dans la
per-
sonnalit,
en
exigeant
une convention sociale
pour
la
garantie
et
l'organisation
de la
proprit.
Une vritable doctrine devra
toujours
combiner ces deux
principes,
le
principe personnel
et le
principe social,
dans le
rglement
de la
proprit.
CHAPITRE m.
DVELOPPEMENT DE LA THORIE RATIONNELLE DE LA.
TBOBBITE.
La
proprit
est le
pouvoir
immdiat d'une
personne
sur un
objet physique, rgl par
le droit sous tous ses
rapports
essen-
tiels. Ces
rapports
sont de deux sortes: d'abord des
rapports
personnels, subjectifs,
se manifestant
principalement
par
la
volont,
ou
plutt
l'intention
~MHM~
d'une
personne
d'exercer
pour
elle-mme un droit sur
l'objet, puis
des
rapports
sociaux
objectifs,
constitus
par
l'ordre social et
lgal
du droit tout entier.
Dans un ordre
parfait
du
droit,
l'intention
et le
pouvoir
de fait
d'une
personne
sur un
objet
seraient
toujours
en accord avec le
droit et l'ordre
lgal; mais,
comme l'ordre social
prsente
des
imperfections
et des incertitudes
par rapport
au
droit, prin-
cipe
idal et non sensible,
il faut souvent
partir
de l'tat
DE LA POSSESSION.
lg9
de fait uni avec la volont ou l'intention dclare d'une
personne,
comme du
premier rapport personnel
et fonda-
mental, pour
admettre
provisoirement que
ce
rapport
est
conforme au droit
lui-mme, jusqu'
ce
que
le contraire ait
t
prouv.
De cette distinction du
rapport
tout
personnel,
exprim
dans le
pouvoir
de
fait,
d'avec le droit
objectif,
rsulte
aussi la diffrence entre la
possession
et la
proprit.
Nous avons
vu
(t. I, p. 221) que
la notion de
possession peut
tre tendue
au del du domaine rel
(de
la
proprit
et des droits rels
particuliers)
des droits d'tat de
personnes
et aux
obliga-
tions,
et
qu'elle
est
galement applicable
dans le droit
public
et des
gens. Cependant,
c'est dans le domaine de la
proprit
qu'elle
trouve sa
place principale.
Nous avons donc
expo-
ser,
dans la thorie de la
proprit,
les notions de la
pos-
session,
de la
proprit
et du droit de
proprit.

59.
DE LA POSSESSION.
La
possession
est souvent dfinie comme le
pouvoir
de
fait,
ou comme tant en fait ce
que
la
proprit
est en
droit;
mais cette dfinition n'est
pas
exacte.
D'abord,
et c'est le
cas
ordinaire,
la
possession peut
tre unie avec la
proprit,
comme elle en est en elle-mme
toujours
une
partie
int-
grante,
le
propritaire ayant
le
jus possidendi (qui
ne doit
pas
tre confondu avec le
jus possessionis
du
possesseur
comme
tel); ensuite,
dans la
possession
comme
telle,
il
y
a
un lment
subjectif
du droit
qui
rside dans la
personnalit,
s'exprimant
dans la
volont; seulement,
il
peut
arriver
que
l'accord de cet lment
personnel (accord qui peut subsister)
avec le droit
objectif
n'est
pas certain,
incontest.
Cependant
t
lorsqu'il y a,
de la
part'd'une personne,
le
pouvoir
de fait sur
t
un
objet,
ou la
dtention,
unie avec l'intention
(~6M~Ms
rem
sibi
Aa&6M<~)
d'avoir
l'objet pour elle,
la runion de ces deux
{~0
PARTIE SPCIALE.
fmifUHmiR ~ssRn~pnRR sn~t nom' constitaer la poss
conditions
essentielles suffit
pour
constituer la
possession,
et
elle
peut rgler
elle-mme ses
rapports juridiques,
sous la
prsomption qu'elle
aura
regl
ces
rapports
conformment
au droit
objectif;
c'est la
consquence
de cet autre
principe
du droit
personnel, que
chacun doit tre considr comme
un homme
honnte et
probe,
aussi
longtemps que
le contraire
n'est
pas
dmontr:
gM~'e~ ~fosMNM~M-
&OMMS ac
~MS<MS
aoKee
jpfo&e~
coM~c~MttM
Maintenant
nous
pouvons comprendre
le vrai et le faux
dans les thories tablies
par
les
jurisconsultes pour
rendre
raison de la
protection provisoire
accorde
la
possession,
au
moyen
des actions
possessoires'~e~'c~
)-e~MeM~<s ac
D'aprs
sa
notion,
la
possession
trouve une
application
dans le
droit
priv,
non-seulement au droit
rel, auquel
les romanistes ont voulu
la
restreindre,
mais encore au droit des
personnes
et au droit des obli-
gations.
Dans le droit des
personnes,
il
y
a une
possession pour
des
rapports
ou des tats
qui
ont dur
pendant quelque temps,
et
qui
de-
mandent
protection jusqu',
ce
que
la
question
de droit soit
vide, par
exemple pour
l'tat d'enfant vis--vis des
personnes
considres
jusque-
l comme
parents.
De mme la
possession
est
applicable
des
obliga-
tions
qui permettent
un exercice
ritr, par exemple
aux
prestations
de
rentes,
d'aliments et en
gnral
des
jouissances
de
droits;
mais
elle ne
s'applique pas
des
obligations qui s'teignent par
une seule
prestation,
car dans ce cas il ne
peut
tre
question
d'une
protection
provisoire.
Les codes modernes de
Prusse,
de France et d'Autriche ont
donc eu raison d'tendre la notion de la
possession
aux trois branches
du droit
priv.
Par
contre,
il rsulte de cette notion
que
la distinction
entre la
possession
et la
quasi-possession,
telle
que
l'a faite le droit
romain,
est
inutile, puisque
la
possession
en elle-mme n'est
pas
un
fait
physique,
mais
dsigne
un
rapport
de la volont avec un
objet
quelconque
de droit
susceptible
d'un exercice
prolong.
Il s'ensuit en-
core
que plusieurs personnes peuvent acqurir
la
possession
d'un mme
objet,
soit comme
copossesseurs,
soit pour
des &M<s
<K~'&'eK~, quand
l'objet
est considr sous diffrents
rapports
d'utilit et de droit. C'est
ainsi
que
l'un
peut possder
une chose comme
propritaire,
l'autre
comme usufruitier ou comme locataire
(d'aprs
le code
prussien).
Le
droit romain lui-mme fut
oblig
de donner relativement
un mme
objet
une double
possession
sous des
rapports
diffrents,
en
attribuant,
dans le
gage (pt~Mfs),
au crancier la
possession
avec les interdits
possessoires (possessionena
ad
Mt<ef<Kctft)
et celui
qui
a constitu le
gage
la
possession pour l'usucapion
sous les conditions
requises
cet
effet
(possessionem
ad
MMtcsptOMem).
Nous avons fait voir
(t. I, p. 221)
que
la
possession
trouve aussi une
application
dans le droit
public,
quand
une
personne physique
ou morale se trouve ou se met dans
l'exercice d'une fonction
publique
avec l'intention de l'exercer comme
un droit.
DELA POSSESSION.
141
~ecMpe~mc~s possessionis).
Parmi les thories anciennes les
plus rpandues, l'une, envisageant
la
possession
comme une
proprit provisoire,
considrait les interdits
qui s'y rapportent
comme des vindications
provisoires,
et l'autre
expliquait
la
protection
de la loi
par
le
principe social, d'aprs lequel
l'individu ne
peut
se faire
justice
lui-mme. Ces thories
ont t
gnralement remplaces par
celle de
Savigny qui
regarde
la
possession
comme un
rapport
de
fait
et trouve
la raison de la
protection
dans l'inviolabilit du
corps
hu-
main
l'inviolabilit de la
personne
serait atteinte
par
celui
qui
troublerait ce
pouvoir
de fait sur une chose
corporelle.
Savigny
s'est rtrci son
point
de vue en
s'inspirant
du droit
romain, qui,
en
jetant
les
premires
bases de la doctrine de la
possession,
s'tait
trop
attach au ct
physique
et se vit
par
l
oblig
d'admettre en outre une
gMa~po~es~'o
de droits
rels. Mais la
possession
n'est ni un
simple fait,
ni moins
encore un fait
physique, puisqu'elle
se
rapporte
aussi des
objets
de droit autres
que
les choses
corporelles.
La doctrine
de
Savigny
fut ds son
apparition
combattue
par
Thibaut et
par Gans,
de Fcole de
Hegel, lesquels
voulaient voir aussi
dans la
possession
un
droit,
le dernier un droit relatif. Mais la
doctrine de
Savigny triompha.
Plus rcemment Puchta a
prsent
la
possession
comme un droit de la
personne
sa
propre personnalit,
et
plus spcialement
a l'inviolabilit de
sa volont se manifestant dans le domaine des choses. Mais
quoique
la
possession
soit ainsi mieux reconnue dans ses
rap-
ports
avec la
personnalit,
elle ne dcoule
pas
de l'inviolabilit de
la
volont, qui
n'existe
pas
d'une manire
abstraite;
elle se
fonde sur la
prsomption que
la volont d'une
personne
s'est
mise dans un
juste rapport
avec un
objet
de droit.
Pour bien
comprendre
les diverses
espces
de
possession
dans le droit
positif,
le mieux est de les
distinguer d'aprs
les divers buts
pour lesquels
elles ont t tablies et
qui exigent
des coM<OKa di&'rentes.
D'aprs
le but
diffrent,
il
y
a lieu
de
distinguer:
lla
possession pur&
et
simple,
dans
laquelle
142
PARTIE SPCIALE.
on n'a. en vue
qu'une protection provisoire
donne
par
les
actions
possessoires,
soit
pour
se maintenir en
possession,
soit
pour recuprer
la
possession perdue;
c'est la
possession
donnant droit aux ~M~e~
(possessio
ad
~e~c~);
la
simple possession-y suffit; seulement, quand
il
y
a contesta-
tion entre deux
personnes par rapport
la
possession,
il est
une condition
exige
du
possesseur, qui
veut se servir des
interdits: c'est l'absence de certains vices
(vitia), qu'il
ne l'ait
pas acquise
de vive force
(vi),
clandestinement
~aM~,
ou d'une manire
prcaire (precario);
2 la
possession
qui
tend se
changer
en
proprit par l'MSMcspMM. (possessio
ad
MSMeq~MMe?M)
est attache des conditions
positives plus
importantes;
elle doit tre de bonne
foi ("6oM<Bj~e~,
ce
qui, par
le droit
romain,
n'est
exig que pour
le commencement de
la
possession,
durer un certain
~Mps
et se fonder sur un
~MS~e
titre
~'M~M$ ~J M~);
dans
l'usucapion extraordinaire,
on
n'exige pas
un
juste titre,
mais seulement un
temps plus
long;
3
enfin,
il
y
a la
possession
o l'existence de la bonne
foi ~oM<s fidei possessio)
confre
dj
au
possesseur
des
droits
analogues
ceux du
propritaire, par exemple
de
cueillir les
fruits,
etc.
Ces trois
espces
de
possession
se rencontrent
galement
dans les droits rels
partiels (~'M~
in ~e
o~eMc~;
seulement
l'usucapion,
dans le droit
personnel,
est
exclue,
cause de la
liaison intime du droit avec toute la
personne morale,
et,
dans les
obligations,
la
prescription, qui n'exige pas
mme
la
possession,
se fonde sur d'autres raisons
(t.
I, p. 217).
En droit
public,
il ne
peut y
avoir ni
usucapion
ni
prescri-
ption (t. I, p. 217).

60.
NOTION DE LA PROPRIT.
La notion de la
proprit manque
encore d'une dtermi-
nation exacte.
Deux mthodes
principales
ont t
adoptes
NOTION DE LA PROPRIT.
143
pour
tablir une dfinition de la
proprit.
La
plus
ancienne
cherchait la dfinition dans l'numration des droits
principaux
que
renferme le droit de
proprit;
on les rsumait
quelque-
fois dans le droit de
disposer
librement d'une chose et d'en
exclure tous les autres. Mais cette dfinition est
trop large,
car elle
s'applique galement
aux droits rels
partiels ~M?'c
in re
aliena).
Une mthode
plus
rcente veut dterminer la
proprit,
dans
l'esprit
du droit
romain, par
le caractre du
pouvoir
qui y
est
exprim;
mais cet
gard
les notions
varient. Les uns
expliquent
la
proprit
comme le
pouvoir
juridique plein
et entier d'une
personne
sur une chose cor-
porelle.
Cette dfinition est
trop troite;
car la
plnitude
du
pouvoir
n'est
pas
essentielle
pour
l'existence de toute
pro-
prit.
Une
proprit peut
tre
greve
d'un
usufruit,
d'une
hypothque
et
pour
le
surplus
tre
litigieuse,
de sorte
que
presque
tout
pouvoir
a
disparu,
sans
que
la
proprit
cesse
d'exister. Pour lever ces
difficults,
on a
appel
la
proprit
le
pouvoir
absolu d'une
personne
sur une
chose;
mais ce
pouvoir
est loin d'tre
absolu, puisqu'il
est soumis des
restrictions,
attach des conditions d'existence et d'exercice.
D'autres
enfin, comprenant que,
dans la
ralit,
certains droits
peuvent manquer
au
propritaire
ou tre
limits,
ont carac-
tris la
proprit
comme la
~o&s~~e juridique
d'exercer
sur une chose tous les droits
concevables, parce que
le
pro-
pritaire
conserve au moins la
possibilit
de
reconqurir
les
droits
qu'il
n'a
plus
en ralit. Cette
opinion
se
rapproche
videmment le
plus
de la
vrit,
mais ne va
pas
assez au
fond de la
question.
La dfinition de la
proprit, pour
tre
distingue
des
droits rels
restrictifs,
doit tre faite
d'aprs
trois
points
de
vue
principaux,
celui de
la personnalit,
celui de lasM&~aMce
ou de l'essence d'une
chose,
et celui du but de la chose. La
proprit
est cet
gard:
le
~OM~OM-
<%edroit
~'MMe~e~OMMe
sur une c/M~e
~'o~fes
tous les buts ra~oMMe~ d'utilit
~<M-
{~:
PARTIE SPCIALE.
sibles. 7'MXeret~s a ss sM&s~aKce D'abord, la pro
sibles,
M~eret~s a ss sM&s~aKce1.
D'abord,
la
proprit reoit
son
empreinte principale
de la
personnalit, qui,
tant un
pouvoir libre, exige aussi,
dans ses
rapports
avec les
choses,
qu'il y
ait
pour
son action une latitude dans
laquelle
elle
puisse
se mouvoir librement l'effet
de
poursuivre,
son
choix,
dans cet
objet,
l'un ou l'autre des buts rationnels
qu'il
comporte d'aprs
sa nature.
Ensuite,
la
proprit
a sa base
dans la substance ou le fonds
permanent
d'utilit d'une
chose,
parce que
la substance est la raison de
possibilit
d'exercer
tous les droits convenables sur un
objet.
Ce n'est
pas
la
substance comme telle
qui
constitue la
proprit,
car celle-ci
ne se
rapporte toujours qu'aux
utilits
qu'une
chose
prsente,
et
qui peuvent
aussi consister dans sa consommation. Il
n'y
a
donc
pas
de
nue-proprit (~M~a jp~t'~s~),
telle
que plusieurs
lgislations
l'ont tablie
par
une abstraction errone entre la
substance et ses
utilits, parce qu'une personne qui
ne tirerait
d'une chose aucune
utilit,
soit
pour
le
prsent,
soit ventuelle-
ment
l'avenir,
n'aurait
qu'un
droit
chimrique.
Aussi le bon
sens
pratique
n'a
jamais
admis une telle
proprit, parce que,
dans les cas de soi-disant
nue-proprit,
le
propritaire
a
toujours
certains droits actuels on ventuels.
Mais, prcis-
ment,
les droits ventuels ne sont
possibles que par
la dure
de la chose et le
rapport
durable du
propritaire
avec elle.
Au
contraire,
les droits rels
restrictifs,
ne se
rapportant pas
de leur nature au fonds
substantiel,
limitant
seulement
1
La notion de substance se trouve dans
quelques
dfinitions de la
proprit.
Le code autrichien
dit,
254: Considre comme
droit,.
la
proprit
est le droit de
disposer
librement de la substance et des
utilits d'une chose et d'en exclure tout
autre,))
et le code
prussien,
I, 8,
1:
f( Propritaire
est celui
qui
a le droit de
disposer
de la sub-
stance d'une chose ou d'un
droit,
l'exclusion
d'autrui,
de son
propre
pouvoir, par
lui-mme ou
par
d'autres. Le code
franais,
art.
544,
n'a
pas adopt
le' terme de substance
pour
la dfinition de la
pro-
prit (v. 64).
Par substance il ne faut
pas
seulement entendre une
chose
corporelle,
mais aussi une chose
incorporelle.
Un
droit,
considr
dans son
essence,
renfermant bien des
applications, peut
tre
appel
substance,
comme dans le code
prussien.
Nous avons
dj
fait
remarquer
que,
dans les codes
modernes,
la notion est aussi tendue des droits
permanents
d'obligation (p. 210).
NOTION DE LA PROPRIETE,
l~g
AuRENSj
Droit naturel. II.
y V
tn
l'exercice de la
proprit,
soit
pour
un but
f~e~MMg,
soit
pour
un certain
temps
ou une certaine
personne,
laissent
intact le
pouvoir,
non
actuel,
mais
~M-~M~, par lequel
le
propritaire peut
rentrer dans la
plnitude
de ses droits. Si
le
propritaire
tait limit dans ses droits
par rapport
au
fonds
permanent
d'un
objet,
il
y
aurait
proprit
divise
( 62).
Enfin,
la
proprit
doit tre dtermine
d'aprs
le
genre
d'utilits
auquel
elle se
rapporte.
Il
s'ensuit,
d'un
ct, que,
dans les cas o il
y
a
plusieurs genres
d'utilits
possibles
dans le mme
objet,
cet
objet peut appartenir
dans la
pro-
prit
divise
plusieurs propritaires, et,
d'un autre
ct, que
l'objet
mme
peut
tre dtermin et circonscrit
par
le but.
C'est ainsi
que l'agriculteur
a la
proprit
du sol
pour
au-

tant
qu'elle
est essentielle
pour
le but d'une bonne
exploita-
tion
mais sous la
superficie
il
peut y avoir, pour l'exploita-
tion des
mines,
une
proprit
du fonds
appartenant
un
autre.

61.
DU DROIT DE LA PROPRIETE.
Le droit de la
proprit
est encore
gnralement
confondu
avec la
proprit
elle-mme ou la
proprit juridique. Mais
cette dernire
dsigne
seulement le
rapport
de
pouvoir
d'une
personne
sur une
chose,
tel
qu'il
est
rgl par
le droit.
Or,
c'est
prcisment
ce
rglement prliminaire que
le droit de
la
proprit
doit
oprer,
selon tous les
rapports
essentiels
des
personnes
et des choses. Par ce
droit,
la
proprit
est mise en
rapport
avec tout l'ordre
social,
avec tous
les
principes conomiques
et moraux si
importants pour
les
modes
d'acquisition
et
l'usage
de la
proprit.
Ce droit de
proprit peut
tre
envisag
lui-mme d'un double
point
de
vue,
d'un ct en tant
qu'il rgle
les
rapports
de
proprit
dans les intrts moraux et
conomiques
de la socit
( 64),
et d'un autre ct en tant
qu'il rgle
ces
rapports
dans l'in-
trt
priv.
Le droit de la
proprit
en
gnral
est l'ensemble
l~n
PARTIE SPECIALE.
/)~a nn~fH~mic f)n)t /)cnf~T)f) rn~nniRif.inn p.t.
des conditions dont
dpend l'acquisition etx
au
besoin,
la
revendication,
la
disposition,
la
jouissance
et la fin de la
proprit.
Quand
le
rapport
d'une
personne
une chose est
rgl
conformment
des conditions
qui
constituent le droit
gnral objectif
de la
proprit,
alors seulement cette
per-
sonne a la
proprit
de droit ou le
pouvoir juridique
sur
cette chose.
Ce
pouvoir
est la
consquence
du
juste rglement,
selon tous les
rapports principaux.
Envisag
du
point
de vue
priv,
le droit de
proprit peut
encore tre
distingu
en droit externe embrassant les
rap-
ports
externes d'une
personne
une chose dont elle n'a
pas
encore le
pouvoir,
ou dont elle n'a
plus
ou ne veut
plus
avoir le
pouvoir,
et en droit
M~w, qui
dcoule du
pouvoir
existant ou de la
possession
de la chose. Le droit interne com-
prend
la
jouissance
et la
c~spos~oM.
de la
proprit pour
le
but de la
proprit,
la satisfaction libre des besoins. Le droit
externe comprend
1 le droit
d'acqurir
une
proprit par
les
moyens
et selon les formes reconnues en
justice;
ce droit
videmment
ne dcoule
pas
de la
proprit mme,
mais fait
partie
du droit
gnral
de
proprit, compte
toutes les
personnes
de l'ordre social et traite aussi des
justes moyens
d'obtenir les biens
matriels;
2 le droit la
possession
~'MS~o~eM~, qu'il
ne faut
pas
confondre avec le droit
de la
possession (fus ~osses~om~, provenant
du fait de celui
qui possde; quand
on a
acquis
le droit de
proprit, par
exemple par
la
vente,
on a droit la
possession
et
par
con-
squent
la livraison de la
chose,
mais on ne
possde pas
encore,
et en ralit on n'a
pas
la
proprit,
mais seulement
un droit
(externe)
de
proprit;
3 le droit de revendication
de la chose dont on a
perdu
la
possession;
ce
droit, presque
absolu dans le droit romain,
a t
justement
soumis des
restrictions dans le droit
germanique
et dans les codes mo-
dernes
4 enfin le droit d'aliner la
proprit.
En
distinguant
entre le droit externe et le droit interne de la
proprit,
on doit rsoudre
ngativement
la
question
de savoir si
FORMES DE LA PROPRIT.
1~7
10 ""1'un"l'+'1- a~~7es.u__ -"1-
J L <1U.UJ LC
10*
les droits de revendication et d'alination sont des cons-
quences qui
dcoulent de l'existence mme de la
proprit.
Cette
distinction rsout
galement
la controverse si un
contrat, par
exemple
la
vente,
confre
dj
la
proprit,
ou s'il faut en
outre la mise en
possession par
tradition. Le contrat ne
confre
pas
encore la
proprit,
mais seulement un droit
externe ou un droit la
proprit.

62.
DES DIVERSES ESPCES OU DES FORMES DE LA PROPRIT.
La
proprit peut
exister sous
plusieurs formes,
sur les-
quelles
il
y
a
cependant
une
grande divergence d'opinions
parmi
les
jurisconsultes.
En
gnral,
il
y
a
aujourd'hui
une
tendance
prdominante
dans la
jurisprudence (du
moins en
Allemagne)
romaniser le
droit,
c'est--dire ramener
toutes les notions et toutes les institutions du droit des
principes
du droit
romain,
et construire les
rapports juri-
diques
surtout
par
le
principe
du
pouvoir
(t. I, p. 250).
Cette tendance est un reflet de
l'esprit gnral
de
l'poque
dont
l'atmosphre
est sature de ces ides de
puissance,
qu'on
tend raliser dans l'intrieur des tats et de nation
nation. Dans le mme
esprit,
on a voulu
dterminer,
dans
les derniers
temps,
la notion de
proprit uniquement par
le
principe
du
pouvoir
de
volont;
et la volont tant
MMe,
n'admettant
pas
de
partage,
on a soutenu
qu'il n'y
avait au
fond
qu'une
seule
espce
de
proprit,
la
proprit
ex-
clusive d'une
personne,
soit
physique,
soit
juridique; que
mme dans la
co-proprit
du droit romain
("coK~MKM~,
chacun avait la
proprit
exclusive de sa
part idelle,
et
que
les formes dites
germaniques
de la
proprit,
la
proprit
commune
(~G'e~M~e~eM~Mm~
et la
proprit
di-
vise,
devaient tre
ramenes,
l'une la
proprit
d'une
personne juridique
ou la
co-proprit,
l'autre une
148
PARTIE SPCIALE.
1 1 _ur_. rT_ .ei.
proprit
limite
par des
droits restrictifs.
Mais cette
opinion
fausse
compltement
les
institutions qui
se sont tablies
depuis
le christianisme chez
plusieurs
nations
modernes,
dans un
esprit
et
pour
des
rapports
bien
loigns du gnie
du
peuple romain
et
de son droit civil. Les
peuples
modernes
vivant, non
de la con-
qute,
mais du
travail,
ont senti fortement le besoin d'un ordre
stable
pour
la
proprit,
surtout dans l'ordre
agricole,
et c'est
ce besoin d'une attache
plus
forte de l'homme au sol et des
hommes entre
eux, qui
a fait
natre,
aussi
pour
le but de l'a-
griculture,
les diverses formes de la
proprit
divise et la
pro-
prit
commune. La
proprit
divise a
gnralement perdu
aujourd'hui
sa raison
d'existence,
mais la
proprit
commune
peut
recevoir de nouvelles et bienfaisantes
applications.
La
jurisprudence positive
n'a
pas
su
comprendre
ces deux
espces
de
proprit, parce qu'elle
fait abstraction du but de la
proprit d'aprs lequel
se dtermine la
proprit divise,
et
qu'elle
ne
comprend pas
le caractre
o~e~MgMe
constituant
la
proprit
commune.
Examinons maintenant les
espces principales
de la
pro-
prit d'aprs
les
principes par lesquels
elles sont dtermi-
nes. Comme toute classification doit se faire
d'aprs
les
principaux
lments constitutifs d'une
notion,
nous
obtenons,
par rapport
aux
j~'soMMes,
la
chose,
au but et au
pouvoir,
les
espces
suivantes
de la
proprit:
1
D'abord, par rapport
l'objet
ou la chose considre
en tout ou en
partie,
c'est--dire
d'aprs
la
g~M~e,
nous
obtenons deux
formes,
la
proprit
exclusive et la
eo-jM-o-
prit (condominium),
selon
qu'une personne (physique
ou
juridique) possde
les droits de
proprit
sur toute la chose
ou seulement sur une
partie idelle, quantitativement
dter-
mine
la chose se trouve alors
idalement, mais. quantita-
tivement
partage
entre
plusieurs personnes (physiques
ou
morales)
et chacune en
possde
une
quote-part (1/2,
V~, etc.).
Le
co-propritaire
a tous les droits contenus dans la
pro-
prit,
mais il ne
peut
les exercer
que par rapport
une
FORMES DE LA PROPRIT.
~49
partie
dtermine. La
co-proprit peut
encore tre considre
sous deux
faces,
selon
qu'elle
est destine tre divise en
ralit
(par exemple quand
une chose est
lgue

plusieurs
et
que, par
la
vente,
chacun en
reoit
sa
part)
ou
qu'elle
sert de fonds commun
pour
un but
commun,
comme dans
une socit en actions.
2 Sous le
rapport
de la
~yereMce gMa~a~e
des buts
qui peuvent
tre
poursuivis
dans une
proprit,
elle
est~e~s
et
complte,
ou
incomplte
et
divise,
dans le sens
technique
de ce mot. La
proprit
est
pleine quand
les droits de
pro-
prit appartiennent,
sous tous les
rapports,
une
personne
physique
ou
juridique.
La
proprit
divise
existe lorsque plu-
sieurs
personnes ont, par rapport
la mme chose
entire,
la
proprit partage,
non
pas par rapport
au fond de la
chose,
mais
qualitativement pour
des buts ou des
groupes
de buts
f~~reK~. Quand, par exemple,
un
pre lgue
en
proprit
deux fils un
cheval,
cet effet
que
l'un s'en serve
pour
la
promenade,
l'autre en
temps
de
moisson, pour
la
rcolte,
il
y
a
proprit
divise
d'aprs
des buts
diffrents,
chacun des
propritaires ayant l'objet
en entier
pour
des
buts distincts. La
jurisprudence
a
toujours
eu de la
peine
bien
comprendre
ce
genre
de
proprit, parce qu'elle
a
fait abstraction du but. C'est ainsi
qu'on
a voulu voir dans
la
proprit
divise un
partage
de droits entre les divers
propritaires,
de telle sorte
que
l'un aurait le droit de dis-
poser
de la chose et l'autre le droit d'en
jouir, ou,
comme
on a souvent
dit, que
l'un aurait le droit sur la
substance,
l'autre le droit aux
utilits,
combin avec un droit sur la sub-
stance. Mais
partout
o il
y
a un
propritaire,
il doit
possder
tous les droits essentiels contenus dans le droit de
proprit;
sinon on ne
pourrait plus parler
de
proprit.
Il se
peut
toute-
fois
que
l'un des
propritaires
exerce certains droits d'une
manire
~t'e~OHMKaH~e pour
un but
diffrent,
et un second
d'autres droits
pour
un autre
but;
il se
peut
encore
que
les
uns se
rapportent plus
une
possibilit
future et les autres
1KQ
PARTIE SPCIALE.
la ralit actuelle. L'histoire nous
prsente plusieurs espces
principales
de la
proprit
divise,
comme dans le
fief
et
dans
l'e~Mp~eose (du
droit
germanique);
le fief est consti-
tu,
du ct du
seigneur, pour
un but d'ordre
politique,
mais
dans le
fief,
comme dans
l'emphytose,
le
seigneur a,
outre
certains droits formels de
disposition,
une utilit
quelconque,
des
services,
un droit de
reconnaissance,
et surtout des droits
par rapport
des ventualits futures, par
exemple
le droit
de consolidation ou de
confusion,
tandis
que
l'autre
propri-
taire,
le
vassal, l'emphytote, possde principalement
la
pro-
prit pour
la
cultiver, l'utiliser,
sans nanmoins tre
priv
des autres droits essentiels. Ainsi dans la
proprit divise,
il
n'y
a
pas
de -division
quantitative
en
quotes-parts,
mais
une division
qualitative,
selon la
prpondrance
dans l'exer-
cice de certains droits
pour
des buts diffrents. Du
reste,
ces formes de la
proprit
sont
aujourd'hui presque partout
abolies,
et ne
prsentent,
dans leurs modes
anciens,
aucune
utilit
pour
une
application future;
ce
qu'elles
avaient de
bon se retrouve dans la
proprit
commune,
collective.
3
D'aprs
le
~<M~OM'
du
propritaire,
la
proprit
est
~H!MM~eeou limite. La limitation consiste dans la restriction
apporte
l'exercice du
pouvoir
actuel sur la
proprit par
des droits
qui comptent
une
personne
autre
que
le
pro-
pritaire.
Mais le
propritaire
conserve le
pouvoir
virtuel
par
la
possibilit
de
dgager
sa
proprit
de toutes les
charges
imposes par
ces droits restrictifs.
4
D'aprs
la nature
des personnes,
on
distingue:
a. La
proprit
individuelle
(des personnes ~~s~Me~).
b. La
proprit
des
personnes
morales ou
juridiques.
Cette dernire
espce,
combine avec l'une ou l'autre des
formes
prcdentes,
se
prsente
de nouveau sous trois faces:
et. La
proprit peut appartenir
exclusivement la
per-
sonne idale
juridique
comme
telle;
telle est l'universitas
_pe~soMa~M)K.
du droit romain. Cette
personne, conue
dans
son unit
idale,
a donc seule le droit de
proprit,
tandis
FORMES DE LA PEOrRIETB.
151
twoe TiQ~'H~nHorc rtnnt f*Hf Hf fnmnnap Ti'nnf;
que
les membres
particuliers
dont elle se
compose
n'ont
qu'une jouissance
temporaire,
sans vritable droit. Aussi
quand
la
personne
morale cesse
d'exister,
la
proprit
n'est
pas
partage
entre les membres
particuliers,
elle choit l'tat.
Le
type
de ce
genre
de
personnes juridiques
est une fonda-
tion
Cpm caM~
comme un
hospice, etc.,
o ceux
qui y
sont
traits en
jouissent,
sans avoir un droit.
P.
La
proprit
de la
personne juridique
ou morale
peut
tre divise entre les divers membres en
~Mo~es-pftf~s,
selon
les
principes
de la
co-~op~'e~e.
Les membres
particuliers
sont alors
co-propritaires.
Cette
espce
de
proprit
se ren-
contre le
plus
souvent dans les socits industrielles et com-
merciales. C'est ainsi
que,
dans une socit
anonyme,
les
vrais
propritaires
sont les
actionnaires;
toutefois l'avoir
commun constitue une unit sociale
reprsente par
l'admi-
nistration,
et dans l'unit de ce fonds commun se manifeste
l'existence de la
personne juridique,
dont le caractre est bien
dtermin
par
le
principe
du droit romain:
~Mo~MM~e~~a~
debetur, s~M~M~s
KOM
f~e&e~Mf, Mec, ~Mo~
debet
MMM~as,
f~eM~
~'M~MK (1.7, 1.
D.
3, 4);
toutefois les
propritaires
sont
les actionnaires
(~MM/M~
dont l'administration constitue et
contrle
par
eux fait seulement valoir les droits communs.
y.
Enfin la
proprit
de la
personne juridique peut
tre com--
MtMKe,
collective
~G'~aMMM~M/eH~MN~,
dans le sens
technique
du
mot.
Cette
espce
de
proprit
runit dans une unit
suprieure
les deux formes
prcdentes,
de telle manire
qu'il y
a la fois
un droit de
proprit pour
la
personne juridique conue
dans
son unit
reprsentant
non seulement les membres
actuels,
mais
soignant
aussi les intrts de tous les membres
futurs,
et un
droit de
proprit pour
tous les membres
particuliers;
ceux-ci
n'ont
pas
de
purs
droits
restrictifs,
ils ne sont
pas
de
simples
usufruitiers ou
usagers,
mais ils ont un vritable droit de
pro-
prit
sur la chose. La
proprit
collective est la vraie
proprit
organique, parce que
le tout et les
parties y
sont
pntrs
du
mme
principe,
comme dans tout
organisme,
et
ont, pour
des buts
Igg
PARTIE SPCIALE.
semblables,
des droits
analogues.
Dans
l'histoire,
nous la ren-
controns
dans le droit
fodal, quand plusieurs personnes
sont
investies
conjointement,
de mme dans la
proprit
de la famille
sur les biens de fondation
(S~MM~e~
et dans la
proprit
de
beaucoup
d'anciennes
jurandes
et
corporations;
elle est
frquente
dans les institutions du droit
germanique, parti-
culirement dans les communauts de famille
agricoles, qui
aujourd'hui
encore sont en
vigueur
chez
plusieurs peuples
slaves.
Le
type
d'une telle
proprit
commune est actuelle-
ment encore la
proprit
d'une commune urbaine ou
agricole.
La
commune,
comme
personne juridique permanente,
a le
droit
permanent
de
proprit, qu'elle
doit aussi
soigner pour
les
gnrations suivantes,
mais les membres de la commune
ne sont
pas
de
simples usagers,
ils ont un vritable
droit,
qui peut
aussi se raliser lors du
partage;
car ce n'est
pas
l'tat
qu'choit
la
proprit,
comme dans la
proprit
de
la
personne juridique,
mais elle est
partage
rellement entre
les membres. Les membres d'une telle
personne juridique
ont donc tous un droit de
proprit gnralement latent,
mais
susceptible,
dans certains
cas,
d'tre ralis de dif-
frentes
manires,
soit lors de la dissolution de la commu-
naut,
o le droit de chacun est valu selon des vues et
des circonstances
diverses,
soit lors du
partage
des biens de
la commune
(comme
il est fait
pour
les
pturages
dans
beaucoup
de
pays),
soit
lorsque
des membres sortent librement de la com-
munaut de famille
agricole, par exemple
lors de leur ma-
riage
ils
reoivent
alors une
part,
non
pas
en
biens-fonds,
mais en
argent,
dtermine
d'aprs
certaines
rgles,
eu
gard
l'tat actuel de fortune de la communaut. La
proprit
collective n'est donc
pas
une
co-proprit, puisqu'il n'y
a
pas
de
quantits
ou
quotes-parts
idelles dtermines ds le
prin-
cipe pour
les divers
membres,
mais des
parts
dont la valeur
se mesure
d'aprs
les utilits
que
les membres tirent sous
divers
rapports
de la
communaut,
et
qui seulement,
lors de la
dissolution,
doivent tre values en
proportions quantitatives.
FORMES DE LA PROPRIT.
'}gg
1 1-~ 1 1- 1. 1
L'esprit
moderne de libert individuelle n'est
gure
favo-
rable la conservation de
pareilles proprits collectives;
les conomistes demandent le
partage
de ces biens dans
l'intrt d'une meilleure culture et de la circulation des
richesses. 11 faut convenir aussi
que
les communauts de
famille
agricoles
sont
aujourd'hui,
comme
beaucoup
d'au-
tres
institutions,
atteintes dans leur base
morale, que
les
abus
s'y
sont
glisss

peu prs
de la mme manire
que
dans la
grande
communaut
sociale, que
les chefs sur-
tout se sont
arrog
des droits
qu'ils
n'auraient d exercer
que
sous le contrle et du consentement de la communaut.
Toutefois, quand
mme ces communauts devraient
disparatre
dans leur forme
actuelle,
l o elles existent
encore,
elles ren-
ferment,
surtout comme communauts de famille
agricoles,
des
germes prcieux
d'une combinaison de la
proprit
individuelle avec la communaut. Elles
peuvent
encore re-
cevoir de
larges dveloppements
sous d'autres formes et
obtenir une
application
dans tous les domaines du travail
social,
excut
par
des individus et
par
des communions de
famille
plus
ou moins
grandes,
unies
pour
la
production, pour
la
consommation,
et en
gnral pour
la
poursuite
de buts
communs.
50 Il
y
a enfin le droit minent de
proprit
de l'tat
(~ONM?MM~
eminens, jus e~MMeMs) par rapport
toutes les
proprits prives.
Ce droit est
aujourd'hui
contest
par
la
plupart
des
jurisconsultes positifs, qui n'y
veulent voir
qu'une
restriction
que
l'tat
peut apporter
la
proprit,
son
assiette et aux modes de son
acquisition,
de son
transfert,
de son
exploitation
et de son
usage. L'tat,
sans
doute,
ne
cre
pas
le droit de
proprit
et ne
peut pas l'abolir; cepen-
dant il exerce un droit
permanent
sur la substance des
pro-
prits,
d'une manire formelle
par
la
protection, par
la
ga-
M?:i<!e et
par
le
)'e~e?MeK<
de l'exercice de la
proprit,
et
d'une manire matrielle
par
la
part qu'il y prend pour
le
but
social,
c'est--dire
par l'M~o~, et,
dans certains
cas, par
PARTIE SPECIALE.
le droit
d'ea~o~'M~o~ pour
cause d'utilit
publique.
Ce
droit de l'tat
reprsente
minemment l'lment social de la
proprit. Mais,
de mme
que
la
personnalit
ne doit
pas
tre
absorbe
par
la
socit,
de mme le droit individuel de
pro-
prit
ne se
perd pas
dans le droit social. Par cette
raison,
on ne
peut pas
dire avec
Rousseau,
formulant en
contre-partie
pour
la socit le droit
que
l'absolutisme
despotique
de
Louis XIV s'tait attribu
lui-mme, que
&la socit est
le
propritaire
universel et souverain de tout ce
qui
est
pos-
sd
par
ses
membres)), opinion qui
mne droit l'absolu-
tisme du socialisme
politique.
Sans
doute,
les individus
passent,
ils naissent et
prissent
et leur droit de
proprit
est
passager
comme
eux; mais,
dans la socit
humaine,
la
personnalit
reste le fondement sur
lequel
s'tablit aussi
la
proprit
individuelle. La socit est le
propri-
taire
permanent
de ces choses
qui
forment le fonds com-
mun ou
social;
elle tablit le lien
organique
entre les
pro-
prits
des diverses
gnrations;
elle dtermine le mode de
transmission et de
succession, et,
sous
plusieurs rapports,
les conditions
d'exploitation
de la
proprit prive.
Le droit
d'intervention
que
nous attribuons l'tat a t en ralit
toujours
reconnu et exerc soit
directement,
soit indirectement
par
des lois
qui atteignaient
le mme but. En
prsence
d'un individualisme de
plus
en
plus envahissant,
o le moi
se
regarde
comme le matre absolu dans le domaine des
biens
matriels,
il
importe
d'insister sur les liens
organiques
qui
rattachent l'individu l'ordre
public
et lui
imposent
des
obligations
dans l'intrt
gnral.
Telles sont les
espces principales
de la
proprit.
Ces
espces
se laissent encore diffremment combiner entre elles
partout
o les formes ne s'excluent
pas.
C'est ainsi
que
la
proprit pleine
et la
proprit
divise
peuvent
tre l'une et
l'autre illimites ou
limites,
car toutes deux
peuvent
tre
libres ou
greves
de servitudes et
d'hypothques;
de mme
elles
peuvent appartenir
une
personne physique
ou mo-
FORMES DE LA PROPRIT.
lg5
~~ ~- -j. ~-
raie, etc.,
et toutes les
proprits
sont
pntres,
comme
par
l'effet d'un nerf
qui
les attache au
centre,
du droit
minent,
que
l'tat fait valoir tant
pour
son
propre
but
que
dans
l'intrt de tout l'ordre social.

63.
DES MODES PRINCIPAUX
D'ACQUISITION
DE LA P&OPEIETE.
Nous avons
dj envisag
les modes
d'acquisition
de la
proprit,
selon
qu'ils
se fondent sur un acte individuel ou
social. Mais il
y
a une autre
classification,
faite au
point
de
vue de l'actualit
pratique, que
nous devons encore consid-
rer. Disons
d'abord,
comme
principe gnral, que
tous les
modes sont
justes
en tant
qu'ils
sont conformes aux condi-
tions
gnrales,
sous
lesquelles
chacun
peut acqurir
des biens
matriels sans lser l'intrt commun et les droits
particuliers.
Les modes
d'acquisition
de la
proprit
se divisent en
modes
o?'~MM'es
ou
primitifs
et en modes drivs. Les
modes
primitifs
sont ceux o la
proprit
est
acquise
d'une
manire
indpendante
du droit d'tm
autre;
l'es modes
drivs,
ceux o
l'acquisition dpend
du droit d'un autre.
L'acquisition
drive
s'appelle
en
gnral succession;
elle est ou
singulire
(m s~M?c:s res),
ou universelle
(in MM~e?'5M)M~'M~~e~oM<e~.
Dans les deux
espces
de
l'acquisition originaire
et
drive,
il faut encore
distinguer
si le
fait
de
l'acquisition
consiste
dans des actes de
possession,
ou dans d'~M~es circonstances
indpendantes
de
pareils
actes.
D'aprs cela,
on
peut prsen-
ter
l'esquisse
suivante:
I.
L'acquisition originaire
ou
primitive
'se fait en deux
manires
A. Sans actes de
_possessMM.'
?. Par le
i~'aM~, par lequel
nous
produisons
ou ~!Me-
c~'a~KeM~ de nouveaux biens dans des choses
qui
nous
ap-
partiennent,
ou
~HecKa~emeM~ quand l'objet,
immdiatment
Igg
PARTIE SBCIAMi.
produit,
a eu lui-mme la destination de servir seulement de
moyen pour acqurir
la
proprit,
comme cela se montre
dans le travail d'auteur ou dans la
proprit
dite intellec-
tuelle
( 66).
Le mode
d'acquisition par
le travail est
aujour-
d'hui le
plus important;
le droit romain n'en tient
gure
compte, parce que
le
peuple
romain n'tait
pas
un
peuple
travailleur;
aussi le droit romain est-il tout fait insuffisant
pour rgler
les
rapports
de travail dans l'ordre
agricole
ou
industriel,
et encore moins dans l'ordre intellectuel
pour
le
travail d'auteur.
b.
L'acquisition
de la
proprit peut
tre l'effet de ce
qu'une
chose ou
provient
de notre chose ou
s'y
unit
de manire ne faire
qu'une
avec
elle;
on
appelle
ce
rapport l'cccce~oK;
il
peut s'oprer
de diverses manires
(d'une
chose immobilire une chose immobilire ou mobi-
lire,
d'une chose mobilire une chose
mobilire),
mais il
suppose qu'une
chose soit le
principal
et l'autre
l'accessoire;
quand
les deux choses se trouvent dans un
gal rapport
entre
elles,
il
y
a commixtion ou
confusion.
Le droit romain
dtermine diffremment les
droits, par exemple
ceux de d-
dommagement,
de l'ancien
propritaire.
B. Par actes
c~e ~ossesMOK,
dans deux cas
principaux:
1 Par
occupation
ou
appropriation
de choses sans
~MCt~e;
2 Par
acquisition
de la
proprit
de la chose
d'aM~M~,
avec
prise
de
possession.
a. Par la C2tlture de terres laisses incultes
(de l'ager
de-
~ef~M en droit
romain)
sous de certaines
conditions;
b. Par la
spec~c~o~~
ou transformation d'une chose
appartenant
un
autre,
au
moyen
du
travail,
de
l'art,
de
l'industrie,
de telle sorte
que
l'ancienne matire ne se laisse
1
On entend souvent
par spcification
le travail en
gnral, qui
transforme une chose dans une nouvelle
espce;
mais il vaut mieux
rserver le nom de
spcification
a cette
espce
de travail
qui s'opre
sur une chose
appartenant

autrui
les Romains disaient: ea; aKcMo:
tMa~efM
specMN: aKgMaMyacet'e.
MODES D'ACQUISITION DE LA PROPRIT.
157
pas
rtablir ou
n'a, par rapport
la nouvelle
forme, qu'une
importance subordonne;
les
rapports juridiques
entre l'an-
cien
propritaire
et le
spcincateur
sont dtermins dans le
droit
positif
selon diverses
circonstances;
e. Par
l'MSMcap?'oM.;
c'est une
acquisition originaire,
car si
l'on
acquiert par
l la
proprit d'autrui,
on ne fait
pas
d-
river son droit du droit d'un
autre,
mais immdiatement de
la loi
qui
l'a tablie.
II.
L'acquisition drive,
la
plus importante
dans la vie
pratique,
se fait de deux manires:
A.
J fe~'a~HpM~, par acquisition
de la
possession,
dans
deux cas:
1 Par
~'sf~'OM;
sous la condition
qu'il y
ait
juste
cause
(j~'M~s caMsa) pour
la
tradition,
et
capacit pour
transfrer
la
proprit
et
pour l'acqurir;
2 Par
l'aegMM~'OM
de
fruits,
drive du
propritaire.
B.
jf)K?Mef~'c~Me~,
sans
acquisition pralable delapossession;
a. Par
l'ci~'M~'ea~'oM publique;
&. Par
~M~KeM~;
c. Par suite d'autres
rapports juridiques, particulirement
par
la succession hrditaire.

64.
DES PRINCIPES GNRAUX
QUI
REGLENT LE DROIT DE PROPRIT DANS
L'INTRT SOCIAL.
Les dfinitions du droit de
proprit
donnes
par
les lois
positives
concdent
gnralement
au
propritaire
le
pouvoir
de
disposer
de sa chose d'une manire
presque absolue,
d'en
user et' d'en
abuser,
et mme de la dtruire
par caprice';
Le droit romain donne au
propritaire
le
jus
M~;K<Het
cBM~K~t;
d'aprs
le code autrichien
(11, 2, 368),
il a la facult de dtruire
arbitrairement ce
qui
lui
appartient.
Le Code
Napolon, qui
dfinit la
proprit
le droit de
jouir
et de
disposer
des choses de la manire la
plus
absolue, pourvu qu'on
n'en fasse
pas
un
usage prohib par
les lois ou
par
les
rglements~,
a fait
intervenir, par
cette
restriction,
l'intrt social.
158
PARTIE SPCIALE.
mais ce
pouvoir
arbitraire n'est
pas
conforme au droit na-
turel,
et les
lgislations positives,
obissant la voix du bon
sens et des raisons d'intrt
social,
ont t
obliges
elles-
mmes d'tablir de nombreuses
restrictions, qui,
examines
au
point
de vue
philosophique
du
droit,
sont les
consquences
de
principes
rationnels
auxquels
le droit de
proprit
et son
exercice sont soumis.
Les
principes qui rglent
socialement le droit de
proprit,
ont
rapport
au fond et la forme.
I.
Quant
au
fond,
on
peut
tablir les
rgles
suivantes:
1
Z jp~o~e
existe
pour
un but
e~ jooM~
un
usage
ra-
tionnels;
elle est destine satisfaire les divers besoins de
la vie
humaine; par consquent,
tout
abus,
toute ~es~MC~OM
arbitraire,
sont contraires au droit et doivent tre dfendus
par
la loi. Mais
pour
ne
pas
donner une fausse extension
ce
principe,
il
importe
de
rappeler que, d'aprs
le
droit per-
sonnel,
ce
qui
se fait dans la
sphre
de la vie
prive
et
familiale ne tombe
pas
sous
l'application
de la. loi
publique.
Il faut donc
que
l'abus soit
public pour que
la loi
puisse.
l'atteindre. C'est aux
lgislations rglant
les divers
genres
de
proprit agricole, industrielle, commerciale,
ainsi
qu'
la
lgislation pnale,
de dterminer les abus
qu'il importe
de
dfendre; et,
en
ralit,
les
lgislations
ainsi
que
les lois de
police
ont
toujours spcin
un certain nombre de cas d'abus
D'ailleurs tout
emploi
abusif
porte prjudice
la
socit,
parce qu'il
est de l'intrt
public que
la chose donne au
propritaire
les
avantages
ou les services
qu'elle comporte2.
Napolon,
lors de la discussion de l'art.
544, qui
definit la
pro-
prit,
avait
nergiquement exprim
la ncessit de
rprimer les
abus.
L'abus de la
proprit, dit-il,
doit tre
rprim
toutes les fois
qu'il
nuit la socit. C'est ainsi
qu'on empche
de scier les bls
verts,
d'arracher les
vignes
renommes. J e ne souffrirais
pas qu'un particulier
frappt
de strilit
vingt
lieues de terrain dans un
dpartement
fro-
menteux, pour
s'en former un
parc.
Le droit d'abuser ne va
pas jus-
qu' priver
le
peuple
de sa subsistance.)) Ce
principe,
formul si
nettement,
autoriserait videmment l'Etat dfendre certains modes
d'exploitation
des
proprits qui
seraient contraires l'intrt
public.
Le droit romain dit dans ce
sens, 2, I, ~e~c~o~. 1,
8:
~ps~
LmiTATION DE LA PROPRIT.
159
2 Le
jp~op~e~~e qui ~?SMgMe ~'w~e~~eMee,
de bonne
volont ou de
a~op/eMS suffisants ~OMr
utiliser sa
proprit
ou
pour
lui faire
porter
les fruits
qu'il
est
permis
d'en at-
tendre, peM~
tre
oblig, par l'tat,
s cder cette
proprit
moyennant
une
juste indemnit,
afin
qu'elle puisse,
en d'autres
mains,
tre
plus
utile la socit'. Ce
principe s'applique
surtout aux
proprits agricoles,
dont la bonne
exploitation
intresse l'alimentation de la socit. L'tat n'a
pas
seule-
ment le droit
d'exiger que
des terres
susceptibles
de culture
soient
exploites,
mais aussi celui de
prendre
toutes les mesures
d'intrt
public qui
sont conformes aux
principes
d'une bonne
exploitation agricole.
3 La
proprit prive
doit tre ccle
~(M/eKKNH~
une
juste
indemnit, quand
y~e~ social en
exige le sacrifice.
Ce
principe cl'expropriation pour
cause d'utilit
publique
est au-
jourd'hui expressment
reconnu dans
presque
toutes les
lgis-
tations
modernes,
et en ralit il a
toujours
t
pratiqu,
quoique
souvent on n'ait
pas respect
le droit
individuel,
en
accordant une
juste
et
pralable
indemnit ceux dont la
proprit
tait sacrifie au bien social. Les
lgislations
de
peuples
civiliss conservent
mme, par
des raisons
spcieuses,
le
principe injuste qui
fait
supporter
aux
propritaires
les
dvastations ou les
pertes que
la
guerre
a
causes;
mais la
justice exige que
les
pertes qui
arrivent
par
un fait social
soient aussi
rpares par
la socit.
4 L'.'M doit
prendre
les M!esM?'e
positives favorables
a
enim
~etpM&Kc<s
ne SMSre
gKM
male M~:N'. Leibniz tend encore ce
principe du
droit
romain,
en disant
(De
MO<OKt&KS
j'Mfts, etc.):
((C'Mm
nos
MO~agMe
Deo
debeamus,
M~
fetpM&He~
ita mMMo
magis
MKM'eM~
!'M~efes~ne
giMS
re SKa male M~a<!M'.B
1
Le droit romain rendait
propritaire
celui
qui, par
une culture bien-
nale,
avait rendu le ~ese~MS
~e)'
sa destination. Le code autrichien
oblige
le
propritaire
cultiver ou vendre. En
Angleterre
et en Bel-
gique (par
une
loi,
vote en fvrier
1847),
les communes
peuvent
tre
expropries par l'Etat, quand
elles ne dfrichent
pas
elles-mmes les
terres
qui
leur
appartiennent.
Les mmes
principes
seraient
applicables
aux
particuliers qui
ne voudraient ou ne
pourraient
cultiver eux-mmes
leurs terres.
160
PARTIE SPCIALE.
~'acgMM~'oM
de
jp~'opt'~e, que
le droit
public
et l'cono-
mie
politique
ont
dvelopper plus spcialement.
II. Par
rapport
la
forme
de la
proprit,
l'tat doit la
garantir,
et cet effet
exiger que
la
proprit
et les droits
particuliers qu'elle contient,
et
qui peuvent
tre concds et
possds sparment,
soient inscrits dans un livre
~M~c
<7e
la
~op~e.
Ce livre est destin maintenir la scurit des
transactions sociales et tre consult
par
tous ceux
qui
ont intrt connatre l'tat d'une
proprit
rurale ou ur-
baine,
doue d'un caractre
public.
C'est la
politique
admi-
nistrative de rechercher le meilleur
systme
de
publicit
ou d'intabulation de la
proprit
et de tous les droits ou
faits
juridiques qui s'y rapportent~.

65.
DES DROITS REELS PARTICULIERS
(J URA
IN RE ALIENA).
La notion
que
nous avons tablie de la
proprit
nous
permet
de dterminer
plus
nettement la nature des droits
rels
particuliers. Beaucoup
d'auteurs ont
conu
ces
droits,
et
spcialement
les
servitudes,
comme naissant d'un dmem-
brement de la
proprit,
comme des lments dtachs de ce
droit et concds d'autres
personnes.
Mais le droit de
proprit
ne
peut perdre
aucun des lments
qui y
sont
contenus;
sinon il cesserait d'tre ce
qu'il
est et deviendrait
un autre
droit;
seulement l'exercice du,droit
de
proprit
peut
tre limit ou restreint de telle sorte
que
le
propri-
taire
soit tenu, pour l'avantage
d'un
autre,
ne
pas
faire ou
souSrir
quelque
chose
par rapport
sa
proprit.
Mais le
propritaire possde
en essence
le droit mme
qui compte
un
autre;
ce droit reste virtuellement ou en
puissance
dans
D'autres restrictions
peuvent
tre
imposes
la,
proprit par
des
mesures de
police
concernant la sant
(dfense
d'habitations
insalubres),
les
incendies,
les
btisses,
etc.
DES DROITS EEEM BABTIOULIEES.
161
AHEEns,
Droit nature!, n. H
son droit de
proprit,
et dans bien des servitudes il
peut
tre exerc
par
le
propritaire
concurremment avec celui
qui
a la
servitude; quand
la restriction
cesse, par exemple, par
l'extinction de la
servitude,
le
propritaire
rentre immdiate-
ment, par consolidation,
dans le
plein
exercice de son
droit,
semblable un homme
charg qui,
dbarrass de son far-
deau, regagne
toute sa force. Les droits restrictifs se divisent
en droits matriels constituant une utilit
relle,
et droits
formels de
scurit,
comme le
gage
et
l'hypothque.
1 Les se~~M~es sont les droits restrictifs les
plus impor-
tants
ils ont leur raison d'existence dans les utilits
qu'une
chose
qui appartient
l'un
peut
aussi avoir
pour d'autres;
elles sont servitudes
prdiales,
urbaines ou
rurales, quand
le
but direct est de
procurer
une utilit
pour
un fonds dter-
min et
par
l
quiconque
le
possde,
ou servitudes
person-
nelles,
comme
l'usufruit, l'usage, l'habitation, quand
elles sont
lies immdiatement une
personne
dtermine.
2
L'eM~p/M~eo~e (du
droit
romain)
ou le droit concd h-
rditairement de cultiver un fonds de terre et d'en
jouir
de
la manire la
plus tendue, moyennant
une rente
payer
au
propritaire,
ne fut tabli Rome
que
sous les
empe-
reurs, pour
faire mieux utiliser les fonds
agricoles,
et surtout
leurs fonds
propres,
en attachant d'une manire durable l'intrt
du cultivateur ces
fonds;
ce droit est tellement distinct
des autres droits rels
particuliers, que
la
jurisprudence
ro-
maine,
si elle avait
pu comprendre
la
proprit
divise
( 62,
n
2),
aurait d la
ranger
sous cette
catgorie,
sous
laquelle l'emphythose
du droit
germanique
doit tre
place.
Il en est de mme du droit de-
superficie (superficies)
ou
du droit d'user et de
jouir
d'un btiment construit sur le
sol d'une autre
personne, que
le droit
romain,
frisant-ici
l'absurde,
considre aussi comme
propritaire
du btiment.
Le droit de
gage
et
d7~o~gMe,
constitu l'effet cl'as-
surer l'excution de
l'obligation
d'un crancier sur
une chose
mobilire
(gage, pignus)
ou immobilire
(hypothque),
est
A'HRftja. 'nrnit ~a.tnrp1. TT. 117
lg2
PARTIE SPECIALE.
devenu,
comme droit
d'hypothque,
dans la forme du droit
romain,
une
grande
calamit sociale
pour l'agricufturel.
Trs
vicieux
qu'il
tait sous le
rapport formel,
ce droit est maintenant
rform
par
les
principes
de
publicit
et de
spcialit;
sous
le
rapport matriel,
il doit recevoir des modifications essen-
tielles
par
des associations de crdit.
Plusieurs
lgislations
ont tendu la notion de droit rel
des droits
personnels d'obligation, quand
ces
droits,
comme
par exemple
le bail de
louage
et de
fermage,
sont inscrits
dans les livres
publics,
et
qu'on peut
aussi les faire valoir
contre des tierces
personnes.
CHAPITRE IV.
66.
DU DROIT D'AUTEUR OU DE LA PROPRIT DITE INTELLECTUELLE.
l
La
question
de droit concernant les uvres
d'esprit reprsen-
tes dans un
objet matriel,
est
reste, jusqu' ce jour,
trs-con-
troverse, parce qu'on
a voulu la rsoudre
d'aprs
des
prin-
cipes
romains de
proprit,
tout--fait insuffisants en cette
matire. Le
gnie
du
peuple romain, port
la domination
et la
conqute,
et non au
travail,
a bien cr un droit d'ac-
quisition
des choses et de
transactions,
mais non un droit de
pro-
Yoir M.
Roscher, <S'~eM < 'Fb~!CM'~sc~6[/'t,
t.
2, 130. M.
Roscher
dit avec raison
que
c'est le droit
d'/M~po~&egMe<M~eKM'e
de
Pa~tg'Mtte
en dcadence
qui, par
suite de la
rception
du droit
romain,
fut in-
troduit, malgr
la rsistance des dites et du
peuple.
Le rdacteur du
Code
Napolon reprochait
au droit moderne
d'hypothque
de
dprimer
l'me de tout
crdit,
le crdit
personnel.
V. J bM'Ma? des
Econ.,
jiov. 1850. V.
Roscher,
1. c.
DU DROITD'AUTEUR.
10g
1
le
prsenter
le droi
11*
duction ou de
travail;
encore moins
pouvait-il
crer un droit
de
travail intellectuel,
dont le domaine d'action fut si
largement
tendu, par
suite de l'invention des
moyens
de
rapide
mul-
tiplication, par l'imprimerie
et
par
les machines en
gnral.
Cependant, quand
on a bien
compris
le droit comme un
principe
de vie
appel
se
dvelopper
avec les
rapports
nouveaux,
rendre
possible
et entourer de sa
protection
la
poursuite
de tous les buts
lgitimes
de
l'homme,
on
parvien-
dra sans difficult trouver le
juste
titre
pour
une cration
des
temps
modernes
laquelle
le droit
positif
n'a
pas
encore
su donner un nom
civil,
et dterminer les
rapports
essen-
tiels sous
lesquels
elle doit tre
envisage. Quand
la
science fait
dfaut,
la socit suit son instinct naturel de
droit,
et la conscience sociale a
depuis longtemps provoqu
des mesures de
protection pour
un
auteur,
tout en montrant
une invincible
rpulsion
considrer le droit d'auteur comme
une
proprit
semblable la
proprit matrielle,
et trans-
missible indfiniment
par
droit de succession. C'est ainsi
que,
d'abord,
ce droit d'auteur fut
protg par
des
privilges
ac-
cords
l'imprimeur
contre la
contrefaon; plus tard,
au
milieu du sicle
dernier,
on cherchait le concevoir di-
rectement comme un droit de l'auteur
lui-mme,
et alors se
prsenta
la notion de
proprit
comme la
premire catgorie

laquelle
on
pt songer
le ramener. Bien des essais ont
t tents
pour revendiquer
ce droit le
caractre
de
pro-
prit,
et
pour qualifier
la
contrefaon
comme un vritable
vol,
mais cette
opinion
n'a cess de rencontrer des
adversaires,
dont les uns niaient le caractre de
proprit
et soutenaient
la
lgitimit
de la
contrefaon,
les autres
cherchaient, pour
le droit
d'auteur,
un fondement en dehors du droit de
proprit. Aujourd'hui
on est
gnralement
d'accord
rprou-
ver la
contrefaon;
mais comme
plusieurs crivains,
surtout
ceux
qui
ne sont
pas jurisconsultes, revendiquent
au droit
d'auteur le titre de
proprit
et en rclament la transmis-
sion indfinie
par hritage,
il
importe
de
prsenter
le droit
164
TABTIB SPECIALE.
1
d'auteur.
dans son vrai caractre et de
montrer,
mme dans
l'intrt de la culture
sociale,
sa diffrence avec la
proprit
et
l'injustice qu'il y
aurait
d'y
attacher l'hrdit.
Envisag d'aprs
les
principes que
nous avons
dvelopps,
le droit ~'SM~eM)'
n'est pas
en ~M-~Me~e une
proprit,
~MSM
~{~ droit ou MM mode
~Ms~e ~'scgMe~f ~yojpt'~e par
~aN~ intellectuel manifest dans un
objet
matriel. Ce
travail diffre du travail ordinaire en ce
qu'il
ne
produit pas
immdiatement la
proprit qu'on
a en
vue,
mais
que l'objet
matriel est le
moyen
ou sert de vhicule
pour
faire
gagner
l'auteur une rmunration
qui
devient sa
proprit.
Le droit d'auteur ne
peut pas
tre
compris en
lui-mme
comme une
proprit, quand
on ne
change pas
arbitraire-
ment cette
notion,
en ne tenant aucun
compte
du but
pour
lequel
toute vritable
proprit
existe. Pour concevoir ce
droit comme une
proprit,
on l'a
prsent,
la
plupart
du
temps,
comme le
produit
d'une
espce
de
spcification.
Car
on est
gnralement
d'accord
que
les ides
gnrales
formant
le fonds d'une uvre de science ou d'art
n'appartiennent

personne, qu'ils
sont des biens communs dans le'monde
spi-
rituel,
comme le sont les forces et les lments dans l'ordre
de la nature.
Mais, remarque-t-on avec raison,
les ides
g-
nrales,
tout en existant virtuellement dans tout
esprit,
ont
t
travailles, spcifies,
en recevant une forme
particulire
dans
laquelle
un
esprit
a
exprim
son
gnie
de combinaison
et toute la manire dont il s'est
appropri
intellectuellement
le fonds
spirituel
commun
pour
crer une uvre de science
ou
d'art,
ou
pour prsenter
une invention comme le fruit
de son travail ou de son talent de combinaison. Un tel tra-
vail, poursuit-on, quand
il est
exprim
dans .un
objet
mat-
riel,
fait natre
pour
l'auteur la
proprit de 'cette
uvre
la fois intellectuelle et
matrielle, qu'il peut
faire alors multi-
plier, par
des
procds mcaniques,
dans un certain nombre
d'exemplaires;
et
l'exemplaire,
en entrant dans le com-
merce,
doit tre utilis comme
exemplaire,
sans 'servir
DU DROIT D'AUTEUR. 165
lui-mme son
tour, par
une interversion des vrais
rap-
r
ports,
comme
original pour
une nouvelle
multiplication.
Mais
ce raisonnement ne
porte pas
sur le
point capital.
Sans
doute,
le travail
spirituel
est la
manifestation
la
plus
intime
de la
personnalit, et,
tant
reprsent
dans un
objet,
il lui
donne une valeur toute nouvelle. Toutefois ce travail a un
caractre tout diffrent de celui
qui
fait natre la
proprit
des biens matriels.
D'abord,
le travail intellectuel
porte
tou-
jours
le meilleur et le
plus
durable fruit
pour
celui-l, mme
qui
l'a
excut,
en
augmentant
son
capital spirituel,
sa force
productive,
et cre un bien
qui,
l'inverse d'un bien mat-
riel,
ne
perd
rien
par
la communication.
Ensuite, l'objet
ma-
triel
reprsentant
le
travail,
tout en tant dans le
pouvoir
exclusif du
travailleur,
et tout en constituant
pour
lui une
proprit,
n'est
pas
la
proprit qu'on
a en
vue;
il resterait
comme
manuscrit, etc., presque
sans
valeur,
s'il n'tait
pas
utilis
par la multiplication.
C'est donc ce droit
exclusif
de
multiplier
un
produit original
en un nombre dtermin d'exem-
plaires qu'on
veut
comprendre
comme un droit de
proprit.
Or,
ce droit
manque
des caractres essentiels
pour
cette
notion.
D'abord, l'original,
le
manuscrit, etc.,
tout en restant
dans certains cas une
proprit
immdiate du
travailleur, est,
d'aprs
sa
J es~'Ma~oH,
seulement un
instrument,
un
vhicule,
pour communiquer
d'autres les biens
spirituels que
nous
avons forms
par
notre
travail;
il n'est
pas
destin tre
appropri, individualis,
entrer et rester dans le domaine
exclusif d'une
personne,
mais tre
gnralis par
une com-
munication en elle-mme
inpuisable, parce que
tout exem-
plaire peut
servir de-nouveau une
multiplication
indnnie.
Ces
exemplaires,
servant seulement de vhicule
pour
des
biens
spirituels,
en
partagent
minemment
le
caractre,
celui
d'tre, par multiplication mcanique, employs
la
propaga-
tion des ides.
Or,
de mme
que
les biens
spirituels
ne
peuvent pas
tre soumis au
pouvoir
exclusif d'une
personne,
ne sont
susceptibles
ni de
partage,
ni de
consommation,
~gg
PARTIE SPECIALE.
de mme il
n'y
a de
proprit,
ni
par rapport
ces
biens
eux-mmes,
ni
par rapport
au droit exclusif de multi-
plication, qui, d'aprs
son but
essentiel, porte,
non sur
l'ap-
propriation,
mais sur la diffusion des biens
spirituels.
Enfin,
la raison
premptoire qu'il y
a faire
valoir,
et
contre la
proprit
et contre sa transmission
par hrdit,
c'est
que,
dans l'ordre
physique,
vrai et seul
champ d'appro-
priation,
on
peut, par
suite de la liaison visible de la con-
tinuit et de la succession dans le
temps
et
l'espace,
suivre
la filire de
transmission,
constater la
part
des trois facteurs
de
production,
la
nature,
le
capital
et le
travail,
et
indiquer
pour
chaque objet
en
quelque
sorte son tat
civil;
c'est
ainsi
qu'en
achetant un fonds de
terre,
on connat les
per-
sonnes
qui
l'ont
possd successivement,
on
paye
les amlio-
rations
qui y
ont t
faites,
et
qui
de main en main en ont
augment
la valeur. Rien de semblable n'existe dans le do-
maine et le travail
spirituels.
Ici il
y
a un
grand capital
cr
par
toutes les
gnrations prcdentes,
maintenu en roulement
et
augment
sans cesse dans l'instruction
publique
et
prive,
et formant un fonds
spirituel
commun dans
lequel
chacun
peut puiser
les
lments,
la substance
spirituelle pour
les
formes nouvelles
qu'il
en fait sortir. Dans cet ordre de
pro-
duction,
il est
impossible
de dterminer ce
qu'un
auteur a
produit
de lui-mme et ce
qu'il
doit la culture
sociale,

tous les
prdcesseurs,
soit dans un certain
genre
de
production,
soit tous ceux
qui,
de
prs
ou de
loin, y
ont
pris 'une part
par
des uvres de science et d'art
plus
ou moins connexes.
Dans l'ordre
intellectuel,
surtout
quand
il
s'agit d'inventions,
celui
qui
la fait est souvent l'heureux'
qui
achve un
peu
plus
tt
qu'un
autre une srie de dductions et de combinai-
sons faites
par
des
prdcesseurs, gagne
un nouvel
aperu
ou tire la dernire
consquence.
Dans cet
ordre,
on ne
peut
pas,
comme dans l'ordre
matriel,
constater la transmission
des ides
dj plus
ou moins
formes,
la
plus-value
qu'elles
ont
reue
chez des auteurs
prcdents; or,
de mme
qu'un
DU DROIT D'AUTEUR. 167
t n -i' .T, ,.<
auteur ne
paye pas
le travail ses
prdcesseurs,
et
qu'il
reoit, pour
la
plus grande partie,
le fonds de ses ides de
la culture sociale,
des
livres,
du commerce intellectuel,
du
langage,
il ne
peut pas prtendre, aprs
avoir recueilli lui-
mme les fruits de son
travail,
le transmettre comme un
objet
de fructification des successeurs. Le travail intellec-
tuel est d'une autre
espce,
soumis d'autres lois de
perfec-
tionnement successif;
il est excut en
premier
lieu
pour
d'autres buts
et, par consquent,
ne
peut pas
tre trait
d'aprs
les mmes
principes que
le travail
matriel,
dont le
but est de
produire
~mec~~eme?~
un
objet
destin en lui-
mme satisfaire un besoin individuel. Le travail intellec-
tuel ne
peut
mme
pas
tre assimil ce travail d'un indu-
striel
ou d'un marchancl
qui, gagnant
la confiance du
public,
se cre un march
qu'il
fait aussi valoir en vendant son ta-
blissement, parce que
ce march est entirement dtermin'pa.r
la libre confiance, indpendant
de toute intervention de
l'tat,
et se
rapporte
encore des
objets matriels,
tandis
que
le
travail intellectuel, pour
s'assurer le dbit de ses uvres
contre
la
contrefaon,
demande l'tat de dfendre ceux
qui
ont
acquis
la
proprit
d'un
exemplaire,
de le
multiplier
par
la voie mcanique.
Le droit du travail intellectuel
reprsent
dans un
objet
matriel
se rsume donc dans un droit de
multiplication
mcanique
l'exclusion de tous les autres. C'est cette dfense
vis--vis du
public qui
forme le
point capital
de toute la
question,
et cette dfense ne constitue
pas
elle-mme une
proprit,
mais elle est accorde
par
l'ordre social
eu
gard
tous les
intrts,
tous les
rapports
et tous les buts es-
sentiels
qu'il importe
de satisfaire. C'est
prcisment
dans la
question
du travail
spirituel qu'il
faut tenir
compte
du but
pour lequel
il est
excut,
et
qui
s'obtient aux conditions
fournies par
le droit.
Or,
dans une uvre intellectuelle,
il
y
a concilier deux intrts ou deux &M~ essentiels,
un
but
lgitime
matriel
de
l'auteur,
celui de
gagner,
au moyen
168 PARTIE SPECIALE.
de son travail
intellectuel,
des biens
matriels,
et ensuite un
intrt ou un but de culture
que
l'auteur a souvent lui-mme
principalement
en
vue,
et
que,
dans tous les
cas,
l'ordre
=
social a le devoir de maintenir
intact,
comme il en a le droit
cause de la
part que
le
capital
social de culture a
prise

toute uvre individuelle. Ces deux intrts sont
combins,
d'un
ct,
en faveur de
l'auteur, par
la dfense de la
contrefaon,
et,
d'un
autre. ct,
en faveur de la
socit, par
la nxation
d'un terme
pour
le droit exclusif de
multiplication mcanique.
Ce droit doit d'abord tre tendu la vie de
l'auteur, qui
peut
encore
perfectionner
le travail dans des ditions subs-
quentes,
et ensuite il
parat quitable qu'il
soit encore accord
ses hritiers immdiats
pendant
un
temps
formant
peu prs
la dure
moyenne
de la vie
(pendant
30
ans,
comme la
plupart
des
lgislations
l'ont
rgl).
Les mmes
principes s'appliquent
aux <o'~s d'invention se
rapportant
l'ordre de
production
matrielle.
Nous
voyons
donc
qu'on
ne
peut
admettre en aucune ma-
nire la transmissibilit hrditaire du droit d'auteur. En
l'exigeant,
on confond rellement l'ordre
spirituel
avec l'ordre
matriel des
biens,
et admettre un tel
droit,
ce serait mettre
les
plus grandes
entraves au
perfectionnement social,
briser
les liens de l'homme avec
l'humanit,
dtruire les
obligations
de l'individu envers la socit
qui
l'a
principalement
form;
ce serait enfin tablir des
majorats
littraires
plus
funestes
que
les
majorats
fodaux~.
M.
Rey,
dans sa 2%eoMe
pratique
de la science
socM~e,
t.
III,
p. 232,
dit trs-bien ce
sujet:
L'ide neuve
qui
vient a,
l'esprit
d'un homme ne lui
appartient pas
tout entire. Avant
que
cette ide
nouvelle
pt
natre dans le cerveau de cet
homme,
il a fallu
que
la
naissance en ft
prpare par
cette
longue
instruction des ides com-
munes en circulation dans le monde. Ces ides
gnrales qui
se croisent
dans tous les entendements humains se forment comme un immense ca-
pital
sans
lequel
l'ide nouvelle n'aurait
pu tre'produite.
Sans
doute,
l'homme attache un caractre
particulier
de
personnalit
cette
pro-
duction,
mais elle
porte
ncessairement un bien
plus grand nombre de
marques
d'autres
personnalits,
car il
y
a ici le concours de
l'humanit
entire. C'est ce
qui explique
comment une ide neuve
surgit souvent
DU DROIT D'AUTEUR.
Igg
Le droit d'auteur n'est donc
pas
une
proprit,
mais un
mode
juste d'acqurir,
non
pas directement,
mais indirecte-
ment,
dans la forme de la
rmunration,
une
proprit par
le travail intellectuel. Ce
travail,
en
premier
lieu
l'oppos
du
travail
d'appropriation
individuelle,
est une fonction excute
pour
la culture
sociale,
et si la
propagation
d'une
uvre,
d'une
invention, parat
tre d'une haute
importance pour
cette
culture,
l'tat a le droit de
l'acqurir par
une rmunration
publique quitable.
En dehors de ce cas si
rare,
la r-
numration est attendue du
public,
et elle est un but
lgi-
time dont l'ordre social doit
garantir
la
poursuite par
la
dfense de la
contrefaon. Mais,
outre la
contrefaon,
il
y
a
d'autres
procds
de
multiplication mcanique; or,
le droit
de
multiplication
tant en lui-mme un but distinct de la
proprit,
il s'ensuit
qu'un
artiste
qui
vend une uvre d'art
n'a
pas
vendu
par
l le droit de
multiplication qui
doit tre
la fois dans
plusieurs
ttes.
Lorsque
le
temps
est venu
pour
une
ide
nouvelle,
elle
voltige pour
ainsi dire dans
l'atmosphre
intellectuelle
o elle
peut
tre
aperue
de
plusieurs points
la fois. La vrit est
que
l'ducation
humanitaire, qui
se fait
par
une constante communica-
tion
d'ides,
en tait arrive au
point
o l'ide neuve
devait, pour
ainsi
dire,
se
produire
fatalement.)) Ch. Comte
dit,
en
plaisantant,
de
la thorie
qui
veut rendre le droit d'auteur hrditaire: Le
premier
qui conut
et excuta l'ide de transformer un morceau de bois en une
paire
de
sabots,
ou une
peau
d'animal en une
paire
de
sandales,
aurait
donc
acquis
le droit exclusif de chausser le
genre
humain.))
Les
lgislations
modernes diffrent
par rapport
la dure de la
pro-
prit
intellectuelle. Les
dispositions adoptes
dans les
principaux
codes
sont celles-ci. La loi
anglaise
de 1842 accorde
chaque ouvrage
un
privilge pour quarante-deux ans,
dater de sa
publication.
Aux tats-
Unis,
l'auteur et l'diteur ont un
privilge pour vingt-huit ans,
dater
de la
publication;
si
l'auteur, aprs l'expiration
de ce
terme,
vit
encore,
le
privilge
est
prolong pour quatorze ans,
et
peut,
en cas de
mort,
profiter
sa veuve ou ses enfants. En
France, d'aprs
la loi de
1863,
l'auteur
jouit
d'un
privilge pour
toute sa
vie,
et ses hritiers
pour
cin-
quante
ans
aprs
sa mort. Une loi de la confdration
germanique,
de 1837
(adopt par l'Autriche),
accorde l'auteur le droit
viager, et,
aprs
sa
mort,
aux hritiers ou l'diteur
qui
les
reprsente,
une
pro-
tection de trente ans. Les lois modernes et internationales ont aussi
gnralement garanti
l'auteur le droit de traduction comme une
espce
importante
d'utilit
qu'il peut
tirer de son travail. Contre la
proprit
littraire se sont
prononcs principalement
Renouard
(des
droits d'au-
teur), Walewski, Proudhon,
en
Allemagne presque
tous les
jurisconsultes,
M.
Schaeffle,
27<eot'<'e ~er
aMssc/t~'esse~~eK -6sa~t:efMKMMe, 1867,
et
d'autres.
1'7Q
PARTIE SPECIALE.
~<m+ ~m' la TiT-mn'~tmrf (T~st Rno.ore ici oue
acquis expressment
par
le
propritaire.
C'est encore ici
que
se
revle,
comme il a t dit
plus haut, l'importance qu'il y
a de dterminer
le droit
d'aprs
les buts rationnels dont il
doit rendre
possible
l'obtention.
Dans une mme uvre,
il
peut y
avoir autant de droits diffrents
qu'il y
a de buts
essentiellement
distincts. L'ordre social lui-mme est
en
g-
nral un
systme
de buts
organiss,
et il
permet
aussi tous
ses membres
d'utiliser leur travail
pour
tous les buts
lgitimes.
Quand
on se demande sous
quelle catgorie
de droits le
droit d'auteur doit tre
rang,
sous le droit
personnel,
rel,
ou sous le droit des
obligations,
il faut se
rappeler
ce
qu'il y
a
d'inexact dans la division ordinaire, qui comprend,
dans le
droit
personnel,
deux ordres de droit distincts,
le droit
par rapport
aux
personnes
comme
sujets,
dont il sera
trait
plus tard,
et le droit
par rapport
aux
objets,
qui
sont
ou des biens
gnraux
de la vie humaine,
ou des choses
(droit rel),
ou
des prestations (droit
des
obligations).
Le droit
d'auteur
est
naturellement,
sous le
rapport
du
sujet,
un droit
de
personnalit,
mais
qui reoit
son
application
dans le
droit rel comme un
juste
mode
particulier
d'acqurir
une
proprit par
le travail intellectuel,
et
qu'on pourrait
simple-
ment
appeler
le droit de ~-em~e~~oM
<~Mtravail intellectuel.
Ce n'est donc
pas
un droit
d'obligation;
un tel droit
peut
tre tabli entre
l'auteur et un diteur
(voir
droit des obli-
gations),
et il en rsulte alors un
rapport juridique
tout
particulier,
dans
lequel
l'diteur comme
tel est aussi
protg
dans le travail
qu'il
fait excuter
son
compte;
mais le droit
d'auteur, qui
rside
principalement
dans la dfense de la
contrefaon,
s'exerce
envers tout le monde et non envers
des
personnes
dtermines,
comme dans le droit des
obliga-
tions
c'est 'donc un droit de
personnalit
exerc en vue
d'un bien matriel dans le droit rel.
Il est une dernire
question
qui,
tout en
appartenant
avant
tout au droit de
personnalit,
est
gnralement
traite
en
mme temps que
celle de la
contrefaon,
et
que, par
cette
DU DROIT D'AUTEUR.
171
raison,
nous voulons ici brivement toucher. Il
s'agit
de sa-
voir s'il
peut
tre
permis
de
stnographier
des
leons,
des
discours,
et de les
publier par
la
presse,
sans la
permission
de Fauteur. Il faut encore ici
distinguer.
Si le but de l'auteur
tait, d'aprs
la nature du discours
(dans
une chambre de
reprsentants
ou sous le ciel
ouvert, etc.),
de donner la
plus
grande publicit possible
aux
opinions
dans la forme dans
laquelle
elles taient
nonces,
ce droit de
publication
com-
pte
la
presse publique.
Mais
quand
une
leon,
un dis-
cours,
est destin un
public dtermin, qu'il
ait t
fait'
gratuitement
ou
non, personne
n'a le droit de faire im-
primer
un tel
discours, parce qu'il dpend
d'un auteur
d'ap-
proprier
au
genre
du
public qu'il
a en
vue,
une forme dif-
frente dans
l'exposition
de ses
ides,
de choisir cet
gard
sa mthode et mme son
style,
et
qu'il
ne
peut
tre
permis

personne
de faire
parler quelqu'un
un
public auquel
l'auteur lui-mme ne s'est
pas
adress.
TITRE DEUXIEME.
.PA~osop~e
de l'histoire de !s
proprit,
ou
eO!tp-cEti! ~)/M7oso-
j)~He
SM)' le
dveloppement
de la
~rop~M~e
dans la socit
AMMCttKe'.1.
67.
Intimement unie
l'homme,
sa
personnalit,
sa desti-
ne individuelle et
sociale,
la
proprit
doit reflter toutes
1
Consulter sur cette matire
Niebuhr,
Histoire
t'OtMMKg;
M.
Giraud,
J !ec/tCfc~es ~M}' le droit de
prop~e~e
c7t6.s les
Romains;
M.
Pecqueur,
~Tteo~'e ~OMt'eKe d'conomie
socM~c jpoK<gMe, 1834;
M.
Laboulaye,
Histoire ~K droit de
jpfoprtE~e/OKCMfc, 1839;
M. Ch.
Pouhar,
.XY~se
]~
PARTIE SPCIALE.
les volutions de la vie humaine: les
conceptions
de l'intel-
ligence,
les
croyances religieuses,
les sentiments divers
qui
dominent les hommes et transforment la vie des
peuples,
doivent se traduire
dans les lois sur
l'organisation
de la
proprit.
De mme
que
la socit est
l'image
de
l'homme,
la
proprit
son tour rnchit fidlement
l'tat
social,
les
principes qui
le
gouvernent,
les murs sur
lesquelles
il re-
pose.
Un
changement
fondamental dans la
religion,
dans la
moralit,
dans la
politique,
amne
toujours
tt ou tard un
changement correspondant
dans le mode
d'acqurir
ou de
transmettre la
proprit
et dans son extension aux diverses
classes
de la socit. De mme
que
l'histoire d'un
peuple
est le
dveloppement
successif de son
caractre, qui
s'assi-
mile d'une manire
particulire
tous les lments de vie mo-
rale,
intellectuelle et
physique,
de mme ce caractre se
revle aussi dans la
conception
et
l'organisation
de la
pro-
prit.
L'histoire de la
proprit
est
donc,
dans l'ordre mat-
riel,
le
contre-coup
de l'histoire
religieuse,
morale ou
politique
de
l'humanit,
selon le
gnie particulier
des diverses nations.
La loi ternelle
qui
subordonne les choses l'homme se
manifeste ainsi dans la loi
historique, d'aprs laquelle
le
mouvement
dans l'ordre matriel se
rgle
sur le mouvement
dans les
rgions suprieures
de
l'intelligence.
Cette vrit
commence
tre
comprise
dans la
question
de la
proprit,
depuis qu'on
n'envisage plus
les institutions dans leur isole-
ment et dans
leur
abstraction,
mais dans leurs
rapports
or-
ganiques,
et
qu'on
les ramne leur
source,

l'homme,
aux
principes
constitutifs de sa nature et aux lois de son dve-
loppement
social. Cette manire de considrer l'histoire de
la
proprit
est nouvelle et
prsuppose
encore,. pour
tre
exacte et
complte, beaucoup
de recherches
particulires,
mais elle est la seule
vraie, parce qu'elle
rend bien
l'esprit
SK)' le <o~ de
~M'opt'M~e,
soutenue devant la, facult de Rennes;
M.
Troplong, Zfft ~opMeMd'aprs
le code
civil,
dans les Mmoires de
l'Acadmie des sciences morales et
politiques, petits traits,
1850.
HISTOIRE DtT DROIT DE PHOPBIETB.
17g Ij
de
l'histoire, qu'elle
en fait connatre l'tat
actuel,
les raisons
qui
en motivent le maintien ou le
changement,
et les modi-
fications
qui peuvent
tre tentes dans l'avenir.
L'histoire de la
proprit
se
rgle
ainsi sur l'histoire
gnrale.
Mais comme
chaque
institution
repose
sur des
principes spciaux qui,
combins avec les
principes
uni-
versels,
donnent son histoire une teinte
particulire,
la
proprit,
constitue
par
deux
lments,
l'un M~M~e~
et l'autre
soe~, prsente aussi,
diverses
poques,
sous
l'influence des lois
gnrales
du
dveloppement
humani-
taire,
la
F~OMM'tMMce
tantt de l'lment
social,
tantt
de l'lment
individuel, jusqu'
ce
que
la socit trouve la
formule
d'aprs laquelle
ces deux lments doivent tre har-
moniss.
En recherchant les
epo~Mes principales
du
dveloppement
de la
proprit,
nous devons d'abord nous
rappeler
les lois
fondamentales
qui prsident
l'histoire de toutes les institu-
tions. Nous avons vu
(t. I, p. 254) que l'humanit, que
toute
institution se
dveloppe
sous l'action des lois de
l'MM~e,
de
la varit et de
r/~H-tMOK~'e,
en d'autres
termes,
de la
thse,
de l'antithse et de la
synthse.
Ces lois sont celles de toute
vie
organique qu'Aristote avait
dj
bien caractrise en
disant
que
le tout
(en unit)
est avant les
parties (ro
S~ov
TcpoTspo~
TNf
~.spo').
En
effet,
le
dveloppement
de toute
vie et de toute institution
part
d'une unit
organique
de ses
lments et de ses
rapports,
se diffrencie ensuite dans la
varit et
l'opposition
de ses
parties
et de ses
lments, pour
les rsumer la
fin,
dans une
priode
de
maturit,
en une
harmonie
organique.
Ces lois se confirment
aussi,
dans l'hi-
stoire de la
proprit,
sous un double
aspect,
dans son dve-
loppement
intrieur et dans ses
rapports
avec toute la
socit.
Dans le
premier ge
de
l'humanit, rgi plutt par
l'in-
stinct
que par
la lumire de la
conscience,
les deux lments
constitutifs de la
proprit
ne sont
pas
encore
distingus
PARTIE SPCIALE.
,em~_c .L.t 7. 1.n n "nn~n,
entre eux: l'instinct
portait
les hommes
rechercher en
commun les
moyens
ncessaires la satisfaction de leurs
premiers
besoins. Mais comme
cet
ge
les
hommes,
dans
le sentiment de leur faiblesse et de leur
dpendance,
subis-
saient
plus
vivement l'influence
des forces
suprieures
de la
nature,
de Dieu et de l'ordre
social,
ils devaient aussi
rapporter
une source
plus
haute tout ce
que
la terre
pro-
duit
pour
satisfaire leurs besoins. Les biens de la terre
furent donc
conus
comme un don fait
par
Dieu
tous, pour
la
jouissance
commune. L'ide d'une
proprit
individuelle ne
pouvait surgir
dans la conscience aussi
longtemps
que
la
spontanit
d'action veille
par
le travail tait
trop
faible
pour engendrer
le
sentiment
de l'individualit
personnelle.
La communaut indivise des biens dans les divers
groupes
de la
famille,
de la
gent, etc.,
fonde sur une
pense
reli-
gieuse,
devait tre la loi de ce
premier ge. du
monde,
dont
l'existence est atteste
par
les
principes philosophiques
et
par
des traces
qui
se trouvent dans les documents les
plus
anciens de l'histoire.
Mais mesure
que
la
spontanit acqurait plus d'nergie,
que
le txavaid
personnel
devenait
plus intense,
les liens
g-
nraux se
rtrcirent;
chacun
commena
se
dgager
du
tout et
diriger
ses vues et ses sentiments sur la
partie
qui
lui tait la
plus proche;
il se lia
plus
intimement avec
la famille ou la tribu au sein de
laquelle
il
vivait,
les
rap-
ports gagnaient
ainsi en intensit ce
qu'ils perdaient
en
extension. Alors s'ouvrit
l'poque
o
l'opposition
entre le tout
et les
parties
d'un
peuple
et des
peuples
mmes entre eux
se
pronona
de
plus
en
plus,
et
prsenta,
dans une succes-
sion de
priodes diverses,
la lutte des divers lments sociaux et
nationaux. Cette
longue
et douloureuse
poque
de l'histoire
offre de
grandes pripties
dans le
dveloppement
de la
pro-
prit.
Au sortir du
premier ge,
les
hommes,
encore
pn-
trs des vues et des sentiments
qui y
avaient
prdomin,
devaient faire
peu

peu
une
premire
distinction entre la
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIETE.
175
proprit
de la famille ou de la
tribu,
et le sol ou la terre
que
Dieu avait donne tous. Le
partage
de la terre com-
mune
commenait,
moins
par portion
de
proprit, que par
portion d'usage,
de
jouissance
ou d'usufruit. Ces ides de-
vaient se modifier avec le
genre
de vie
nomade, pastoral,
agricole, auquel
les hommes s'adonnaient. Les notions
d'usage
et de
jouissance
se transformaient dans l'ide
plus
fixe de
proprit, lorsque
les familles et les tribus
commenaient

se fixer au sol en
quittant
la vie
nomade,
et demander
la terre
par
le travail
agricole
les
moyens
de vie
qu'ils
avaient
jusque-l
trouvs sa surface.
Mais,
bien
que
l'ide
de
proprit
se
dveloppt
naturellement
par
ce travail
d'ap-
propriation
de la
terre,
la
pense
d'une
proprit
individuelle
devait rester encore
longtemps trangre

l'esprit.
Chacun
se
regardait
avant tout comme membre d'une famille et
d'une
tribu,
et comme le travail se faisait en
commun,
les
produits
se distribuaient aussi
par
famille et
par
tribu. C'est
donc une erreur de croire
que
la
proprit
ait commenc
par l'occupation
individuelle ou
par
le travail
personnel.
L'ordre
de
proprit,
comme l'ordre
social,
ne s'est
pas
constitu
par
agrgation individuelle, atomistique,
mais
par
la constitution
de la
proprit
collective au sein de l'tre collectif
suprieur
de la
famille,
de la
gent
ou de la tribu.
Cette
priode
de la
proprit
familiale et de la
proprit
collective de la tribu s'est rencontre chez tous les
peuples
et a dur des sicles. Mais un dernier
pas
restait faire
dans la voie de
l'appropriation.
L'individu devait iinir
par
s'attribuer lui-mme un droit sur la
terre,
d'abord en re-
connaissant encore la
famille,
la
tribu,
la nation dont
il faisait
partie,
la
proprit collective,
le droit souverain de
concession et de
reprise,
mais en limitant sans cesse les
droits de cette autorit
suprieure,
et en s'assurant de
plus
en
plus
des droits exclusifs sur la
portion
dont il avait
pris
possession. Quand
le
principe
individuel de la
proprit
eut
ainsi
pris
racine dans la
socit,
le
principe
social
paraissait
~~g-
PARTIE SPECIALE.
1
condamn
disparatre pour
toujours.
Mais
prcisment
au
moment o le monde
antique
tombait
en
dissolution,
o
Fgosme
avait tout
envahi,
l'lment social
reut
une nou-
velle conscration en
s'inspirant
une source
suprieure qui
devait donner l'individualit elle-mme son vritable
prin-
cipe.
Le christianisme
rtablit le
principe religieux
et
social de la
proprit,
d'abord
par
de nombreux exemples
d'une communaut de
biens, ensuite,
en se liant avec
l'esprit
germanique,
par
une
organisation
plus
vaste des
proprits,
hirarchises entre elles. Cette
organisation
cependant,
subor-
donnant et enchanant
la
personnalit
humaine aux
propri-
ts,
devait tre
renverse, quand
le
principe
de
personnalit,
consacr de nouveau
par
la
philosophie
et la rforme reli-
gieuse,
trouva,
surtout
par l'appui
du droit
romain,
son
application
dans l'ordre de la
proprit,
o il fut de son
ct
pouss
des
consquences
extrmes.
Cette
poque,
caractrise
par
le
rgne
de l'individualit
et de la
proprit
individuelle,
n'est
pas termine,
et
dj
la
pense d'une'proprit
collective de la socit
ou de la
nation,
et mme d'une
famille,
d'une
corporation, parat
aussi
trangre
aux
esprits qu'elle pouvait
l'tre lors de la dcadence
de
l'empire romain,
elle est mme
repousse par
la science
comme tant contraire
tout
principe
de droit
( 62,
n
5);
les abus ne sont
pas
moins
rvoltants,
les diffrences
entre
ceux
qui possdent
et ceux
qui
n'ont rien deviennent de
plus
en
plus grandes.
Mais les lueurs d'un nouveau
principe
or-
ganique
commencent clairer le dsordre
actuel;
de nou-
velles forces viennent de
surgir
de l'association et font entre-
voir comment
et sous
quelles
conditions l'lment individuel
pourra
tre
organiquement
et
harmoniquement
combin avec
l'lment social
ou/collectif.
En vrinant ces
aperus gnraux
dans l'histoire des
peu-
ples,
nous
pouvons distinguer
deux
poques principales, qui
prsentent
sous des
points
de vue
distincts,
mais
analogues,
l'volution du mme ordre d'ides. La
F~M~e poque, qui
HISTOIRE DU DROIT DE PBOMHBTE.
177
0- .1. li'
AHBENS, Droitna.tnreI.II.
]~
~embrasse toute
l'antiquit orientale, grecque
et
romaine,
s'ouvre aux
temps primitifs par
la
conception religieuse
et
sociale de la
proprit;
mais
peu

peu
la
proprit perd
le
caractre
thocratique, pour
devenir nationale et
politique
et
pour
se revtir enfin d'un caractre
civil, priv
et individuel.
La ~ecoK~e
poque
commence avec le
christianisme, qui,
en
introduisant un
principe
divin dans la
personnalit humaine,
fit aussi
envisager
la
proprit
sous un
point
de vue reli-
gieux.
Mais la
conception religieuse
fit de nouveau
place

la
conception politique,
et celle-ci aboutit encore dans une
poque
de
scepticisme
et
d'individualisme,
la notion de la
proprit,
comme tant avant tout de l'ordre civil et
priv.
I.
Commenons par
les
peuples
orientaux. Nous trouvons
d'abord dans l'Inde des
organisations
trs-diverses de la
proprit.
La mieux connue est celle des
castes,
o les brah-
manes sont considrs comme investis
par
Dieu de toutes
les terres dont ils concdent ensuite
l'usage
aux autres.
Mais,
malgr
l'incertitude
qui plane
sur l'histoire de l'Inde
antique,
il est
aujourd'hui
hors de doute
qu'il y
a eu une
poque
o le
peuple,
venu
probablement
du
plateau prs
de
l'Himalaya
et ta-
bli sur les rives de
l'Indus,
ne connaissait
pas
encore le
systme
des
castes,
o il
y
avait une vie
patriarchale
de familles et
de
tribus,
et o la
proprit
avait le mme caractre. A cette
poque,
la
proprit
n'tait
que
la
jouissance
de la terre don-
ne
temporairement par Dieu,
et dans les
hymnes
du
plus
ancien
Vda,
le
Rig-Vda,
les
prires
sont adresses aux dieux
pour
obtenir de bonnes rcoltes. Le
systme
des castes n'a
pris
naissance
qu'a
la suite de
longues guerres entreprises
lors
de la
conqute
successive de l'Inde sur des
peuples
trs-
incultes
qui
l'habitaient
dj.,
et
lorsque, aprs
les
longs
dsordres de la
guerre,
le besoin se fit sentir d'tablir un
ordre stable et de fixer cet effet les
grandes
fonctions
et branches du travail social dans le
systme
des castes.
Dans ce
systme,
ce fut d'abord la caste
brahmane,
et ensuite la caste
guerrire,
les
princes
la
tte, qui
AtTR.1i!NR- llrnit Tlrlhn'"l. TT.0
178
TAB.TIE
SPOTALE.
s'attriburent le
pouvoir
souverain sur les terres. C'est ainsi
que
la
conception religieuse planait
sur
l'origine
de la
proprit,
puis
elle s'affaiblit en
passant
de l'ordre sacerdotal l'ordre
guerrier;
et
jusqu'
nos
jours
nous
voyons
en
gnral
le
despotisme
oriental ne reconnatre aucun vritable droit de
proprit
aux
sujets.
Parmi les nations
orientales,
c'est le
peuple
hbreux
qui
reut, par
la
lgislation
de
Mose,
dans un sens
religieux
et
social, l'organisation
la
plus remarquable
de la
proprit.
La terre est
moi,
dit le
Seigneur,
vous tes comme des
trangers

qui je
la loue. a Comme le
peuple
hbreu est
rest le
dpositaire
de la
plus antique
ide
monothiste,
ce
verset de Mose
peut
aussi tre
regard
comme
l'expression
de la
plus
ancienne
conception
de la
proprit
chez les
peuples
orientaux. Sa base est la
proprit
de la famille et
de la
tribu,
et Mose affectait
perptuit
une
proprit

chaque groupe,
de telle sorte
que
l'alination ne devait
jamais
tre
que temporaire.
Les dettes
que
les Isralites contrac-
taient entre eux taient remises de droit tous les
sept ans,
et ceux
qui
avaient alin leur
personne
devaient tre remis
en libert. De
plus,
dans l'anne
jubilaire,
c'est--dire tous
les
quarante-neuf ans,
les biens
qui
taient sortis de la fa-
mille ou de la tribu devaient rentrer
gratuitement
dans son
patrimoine~.
De cette manire les
terres, d'aprs
l'ordre de
Dieu,
taient distribues
par
le sort entre les tribus et les
1
Voir IIP livre de
Mose, chap. xxv,
et IVe
livre, chap. xv; et,
pour
l'anne
jubilaire,
le
jugement
de M. Bahr
(dans
les Annales de
Heidelberg, 1840)
sur les deux
dissertations: De ~MM .Be~Eo~MM
j'!<M~o,
de MM. Kranold
etWoldius,
couronnes
par
la facult de
thologie
de
Gttingue
en 1837. Les deux
auteurs,
sans reconnatre
Mose comme auteur du
Pentateuque, compos
de
parties appartenant
des
temps diffrents,
admettent
cependant l'origine mosaque
de l'an-
ne
sabbatique
et
jubilaire. Quant
la remission des dettes dans l'an-
ne
sabbatique,
M. Bahr
pense
avec
beaucoup d'interprtes,
mais con-
trairement
l'opinion
des rabbins et de
plusieurs
auteurs
chrtiens,
qu'il y
avait seulement
suspension
dans la
rptition
de ce
qui
avait
t
prt, parce que
la
terre,
tant elle-mme en
repos
dans la
septime
anne,
ne donnait
pas
de
produits par lesquels
le dbiteur aurait
pu
se librer.
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIT.
179
12~
familles,
eu
gard
au nombre des individus
qui
les
compo-
saient. Une seule
tribu,
celle de
Lvi,
ne devait recevoir
aucun
patrimoine,
mais vivre de l'autel. Cette
distribution,
ordonne
par l'organe
de
Mose,
fut excute
par
J osu.
La
pense
fondamentale de cette
organisation
de la
pro-
prit
est toute
religieuse.
Le
peuple hbreu, appel
tre
un
peuple-prtre,
devait fonder l'tat et toute la
lgislation
sur l'ide de Dieu.
Or,
Dieu est l'ternel et
l'Immuable;
et
l'ide de la
permanence
est la base de toute la
lgislation
mosaque,
et
particulirement
de l'institution de l'anne
jubi-
laire. Bien
que
la dure de cette constitution de la
proprit
ne
puisse pas
tre
prcise,
il
parat
hors de doute
qu'elle
s'est maintenue
pendant
des
sicles,
l'instar des
organisa-
tions
analogues que
nous rencontrons chez d'autres nations.
II. Dans la
Grce,
o l'homme secoue la thocratie et le des-
potisme
de
l'Orient, pour
entrer dans le libre
dveloppement
de ses forces
natives,
l'ordre
politique
devient
prdominant
dans la cit o la libert
politique
est aussi
plus grande que
la libert
civile;
mais la
conception religieuse
de la
proprit
se manifeste encore dans le culte du dieu des
limites,
Zeus
Herkeios,
et des
pnates
de la cit. L'tat est considr
comme la source
premire
de la
proprit.
Platon
exprime
la
pense grecque
tout en
l'exagrant,
en disant: J e Vous
dclare,
en ma
qualit
de
lgislateur, que je
ne Vous
regarde
pas,
ni
Vous,
ni vos
biens,
comme tant
Vous-mmes,
mais
comme
appartenant
votre
famille,
et toute votre famille
avec ses biens comme
appartenant
encore
plus
l'Etat.~
(Rep.,
liv.
11).
A l'intrieur des Etats
(comme
la
politique
d'Aristote
l'atteste),
les
gouvernements
se consumaient en
efforts
pour
maintenir des
proportions gales
dans la
posses-
sion du sol et des biens. Mais
l'exemple
de
Sparte
surtout
dmontre
que
toute mesure
pratique,
tendant maintenir
par
contrainte une certaine
galit
des
biens, amne,
sans
atteindre le
but,
la
pleine corruption
des
pouvoirs
et des
murs.
~g0
PARTIE SPCIALE.
1 Il
A
Rome,
nous
pouvons
constater
plus nettement,
dans le
dveloppement
de l'ide de la
proprit~,
trois
poques prin-
cipales.
Dans la
premire,
la
proprit
tait
envisage
avant
tout comme une institution
religieuse;
dans la
seconde,
elle
revtit un caractre
s~oe~a~Me;
dans la
troisime,
elle
prit
de
plus
en
plus, par
les luttes du
peuple
avec la no-
blesse,
un caractre individuel et
priv.
Mais dans aucune
de ces trois
poques,
l'ide de la
proprit
nationale et col-
lective ne s'efface
compltement;
bien
qu'elle
s'affaiblisse sans
cesse,
elle subsiste
jusqu'
la
fin,
du moins comme une
fiction,
et Gaus
pouvait
encore dire
pour
tout le sol
provincial:
La
proprit
du sol est au
peuple
romain ou
l'empereur,
et nous sommes censs n'en avoir
que
la
possession
et l'usu-
fruit~.
Lorsque l'ager
t'oMMKMS eut t
conquis, d'aprs
la tradi-
tion, par Romulus,
Numa effectua le
partage,
non
pas,
comme
Montesquieu
le
croyait,
entre tous les individus et en lots
parfaitement gaux,
mais
probablement,
comme le
pense
Nie-
buhr,
entre les familles
patriciennes.
Ce
partage
ne dtruisait
cependant pas
l'ide de la
proprit nationale;
il n'en
op-
rait
qu'une dlgation.
La
proprit nationale, souveraine,
dit M.
Giraud,
chacun la
possdait
comme
peuple
et nul
comme individu. Telle est la
proprit quiritaire par essence,
et sa forme
premire
est une
espce
de communaut
publique,
dont la
proprit
individuelle ne fut
plus
tard
qu'une
ma-
nation solennelle. Une seule et
unique
forme de
proprit
prive,
mais toute
politique
et
compltement
base sur le
droit
public
de
l'tat,
tel tait donc
l'antique
droit des Ro-
mains,
en matire de
proprit
foncire. Ce droit tait lo-
gique,
et ses rsultats
consquents,
car la
proprit
souve-
raine et
premire
rsidait dans
l'tat,
c'est--dire dans la
1
L'ouvrage que
nous suivons ici de
prfrence
est celui de M. Giraud:
J ec&ere/tM ~:M' le droit de
~'op~'e~e
cAas les Romains.
In solo
provincia.Ii
domininm
populi
romani est vel
Csesa.ris
nos autem
possessionem
tantum et usumfructum habere videmur.
(Gans,
lib.
II, 7.)
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIETE.
181
force cratrice et causale
qui
avait rduit la terre en
appro-
priation romaine,
et son dernier rsultat se manifestait dans
le terrible droit de
proscription,
en vertu
duquel
l'tat re-
couvrait la
proprit
des biens
que possdait
l'individu
ray
du nombre des membres de l'Etat. Or cette
proprit d'origine
souveraine fut la seule admise et reconnue Rome
pendant
sept
sicles environ. Le ministre d'un
prtre,
et
plus
tard d'un
magistrat, conservait,
dans la solennit des
transmissions,
le
souvenir et mme les droits du
grand propritaire primitif,
le souverain ou Dieu. a
Le caractre
religieux
fut
longtemps
conserv la
pro-
prit.
Les crmonies du
bornage
l'attestent. Pour enlever
une
portion
du sol l'indivision
primitive, pour
la faire
tomber dans le
patrimoine
d'une
famille,
on avait recours
des
symboles emprunts
aux
mystrieuses
traditions du
~'MS
sacrum. Le ~MMs
cKe~M~,
en divisant la
terre,

l'image
du
ciel,
la consacrait au dieu
Tenue
sous la main
sacerdotale,
chaque champ
devenait un
temple,
et les bornes leves sur
les limites
prenaient
un caractre inviolable et divin. C'est
d'aprs
ce mode
que
les
premiers
rois distriburent le terri-
toire
primitif
entre les
curies,
et
plus
tard encore les mmes
rites furent observs
quand
on
partageait
des terres
conquises.
Le
culte du Dieu
Terme, qui rappelle
le Zeus Herkeios
des
Grecs, exprime
ainsi d'une manire
symbolique l'appro-
priation
de la terre donne
par
Dieu aux socits humaines~.
Les actes sacrs de
l'augure
firent
place plus
tard aux
pro-
cds
gomtriques
de
l'arpenteur;
mais de mme
que
les
corporations
romaines survcurent la
conqute
de l'Italie
et de Rome et se transformrent sous
l'esprit
chrtien dans
les
corporations
du
moyen-ge,
les
a~-MMeKSO~
du
moyen-
ge rappellent
aussi le rituel des
augures.
Ce
symbole
se retrouve chez
presque
tous les
peuples.
Yotr
J .K~mYM
dit droit
aHetHaM~, par Grimm; Origines
~K droit
franais,
par
Michelet. Mme Otahiti on a trouv un
symbole analogue,
celui
du Tct&OM.
182
PARTIB SPCIALE.
-Dans la seconde
poque,
nous rencontrons les
prtentions
de la noblesse romaine la
possession
exclusive du domaine
national. Il
s'opre
une transformation
analogue
celle
que
nous a rvle l'Orient. La
proprit prend
une forme
plus
politique.
C'est une caste
qui s'arroge
la
possession
souve-
raine,
et exclut la
plbe.
Mais Rome le
peuple
n'tait
plus
sous le
joug
des ides et des autorits
qui
dominaient dans
l'Orient;
il avait
acquis
la conscience de sa
spontanit
et
de son
indpendance;
il demandait entrer avec la noblesse
dans le
partage
des terres. Des luttes violentes eurent lieu.
La victoire resta aux
plbiens.
Ds ce
moment,
la
conception
de la
proprit
devait
prendre,
dans une troisime
poque,
un caractre de
plus
en
plus
individuel. Le
principe qui
avait
triomph
tait
juste
en lui-
mme,
mais le morcellement des
proprits qui
en tait la
consquence, joint
l'accroissement incessant de la
popula-
tion,
devait conduire
plus
tard
augmenter
la misre du
peuple
et le soumettre de fait
l'exploitation
aristocra-
tique'.
A la fin de la
rpublique,
les ides
religieuses
et
1
Le domaine
public,
dit M.
Giraud,
avait t la source intarissable
o
presque
toute l'aristocratie romaine de naissance ou de fortune avait
puis
la richesse. Le
patriciat
finit
par s'approprier
exclusivement
l'aye)'
jKtMtCKs;
et Tiberius Gracchus n'avait
pas
d'autre
objet que
de l'em-
pcher
de l'envahir
compltement quand
il
proposa
sa
premire
loi.
De mme la loi Licinia avait
pour but,
non
pas
de mettre des bornes
la fortune individuelle en
gnral,
mais de limiter la surface
d'a~H'
jpKMteKs que chaque citoyen pouvait possder.
Les
Gracques,
dans leurs
tentatives
successives,
ne se
proposaient
eux-mmes
que
de remettre en
vigueur
la loi Licinia. Il ne fut donc
jamais question,
de la
part
des
premiers
auteurs de lois
agraires, y compris
les
Gracques, que
de
l'a~e!' ~MtMMMS;
et en
principe, l'<~w jpM&KcMS
fut
toujours respect
jusqu' l'poque
des lois de
proscription.
C'est cette
possession que
Tiberius Gracchus voulait
limiter,
en fixant
cinq
cents
arpents
le
maximum
qui pt
tre
possd.
Mais
lorsque
la lutte entre les
patri-
ciens et la
plbe
eut abouti
l'galit
civile et
politique,
une nouvelle
aristocratie
surgit,
moins tranche
par
les
formes, plus avide, plus
corruptrice
dans le fond.
L'amer jpM&KcMS disparut presque
entirement
par
le morcellement: l'Italie tout entire fut
partage
entre les
soldats;
et
cependant
la misre devenait
toujours plus grande,
et les richesses
se concentraient de
plus
en
plus
en
quelques
mains. C'est
que
les
petits
propritaires, obligs
de
payer
de
gros
intrts
pour
se
procurer
des
instruments de
travail,
et crass
par
la concurrence des
exploitations
opres
sur une
grande
chelle au
moyen
des
esclaves,
furent bientt
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIT. 183
o -"T- --1_uL -'1-- ~J .=J .nL! T7:
sociales avaient
disparu
de la
plupart
des institutions. L'in-
dividualisme et
l'gosme
le
plus
raffin
attaquaient
de
plus
en
plus
Fdince
romain;
et la
philosophie,
cultive
par quel-
dues esprits priviligis,
tait
impuissante
rformer la socit.
Le stocisme lui-mme
n'tant,
dans le domaine
pratique,
que
l'individualisme
subjectif, poussant
le moi
l'orgueil
de la vertu
personnelle, portait l'empreinte
de
l'esprit
de
l'poque
et n'avait aucune
puissance
de
rgnration.
Le
peuple
romain
forme,
comme nous l'avons vu
(t. I, p. 259),
le dernier chelon dans le
dveloppement
de
l'humanit,
com-
menant par
la
conception religieuse
et finissant
par
concen-
trer toute
fin,
tout
pouvoir,
dans le ~ot
individuel, par porter
l'gosme
au
plus
haut
degr, jusqu'
se
mettre,
comme l'ont
fait des
Csars,
la
place
de la Divinit. Le droit de
pro-
prit
chez les Romains
prsente
un caractre
analogue.
Ds
le
commencement,
la
conqute
est considre comme la source
principale
de la vraie
proprit
romaine ou
quiritaire (orn~MKe
RM~esse creclebant
gM<s
ex ~os~'&Ms
cepissent. Gajus, IV, 16);
l'enlvement des Sabines est
ramene, d'aprs
la tradi-
tion,
la constitution
mme de la
famille;
tout le droit romain
devient un droit de
puissance (t. I, p. 257), qui,
dans
,1'ordre public,
mne la concentration de tout
pouvoir
dans
l'empereur, et,
dans l'ordre
priv,
la concentration des for-
tunes dans une classe d'hommes
peu nombreuse,
au
moyen
de
l'usure,
du
pillage
des
provinces
et des
proscriptions;
et
tout cet
ordre,
dtach de toute loi
divine,
miroir des
pas-
sions les
plus effrnes,
de
l'gosme,
de la
cupidit,
de san-
glantes
brutalits et des
plus
monstrueuses violations de toute
justice,
finit
par
faire
surgir
de son sein les monstres d'em-
dppossds,
et toutes les terres finirent
par
choir la nouvelle no-
blesse. Du
temps
de
Nron,
six individus avaient eux seuls la
pro-
prit
de la moiti de
l'Afrique
romaine.
Cette accumulation des
pro-
prits, consquence
du morcellement du
sol,
a
perdu
Rome et
l'empire
romain;
Pline le naturaliste l'avait
dj compris lorsqu'il
disait: Les
grandes proprits
ont
perdu l'Italie,
et les voil
qui perdent
les
pro-
vinces.">i
184 PARTIE SPCIALE.
. 1.. -1--
pereurs qui
font
ptir
le
peuple
entier des rvoltantes
injus-
tics
qu'il
avait exerces ou laiss exercer contre d'autres
nations. Cet ordre monstrueux d'hommes et de biens ne
pou-
vait tre
chang que par
la
puissance
divine de
principes
religieux
et moraux
qui
ramenaient Dieu l'homme et tout
ce
qui
est
humaine,
et
qui
donnaient la sanction
suprieure

la
personnalit humaine,

l'galit,
la libert et la
pro-
prit~.
in. Le
christianisme,
en tablissant une nouvelle alliance
entre Dieu et
l'humanit,
en fondant une communaut
spiri-
tuelle entre tous les
hommes,
ne
pouvait manquer
de faire
concevoir la
proprit
sous un
aspect religieux
et moral.
Aussi le christianisme
prsenta-t-il
la
proprit
avant tout
comme un
moyen
de
remplir
les devoirs moraux de la bien-
/cK'saMee,
de la
charit,
en
commandant en mme
temps
la
modration dans
l'usage
des
biens,
et se traduisit mme en
une communaut de biens.
En
effet,
les
chrtiens,
frres devant
Dieu,
se considraient
comme membres d'une mme famille. L'ardeur de la foi et
les
perscutions
les
rapprochaient
les uns des autres. Pour
eux comme
pour
les
aptres,
la communaut des biens tait
une
consquence
morale de l'unit des
croyances.
xToute
la,
multitude de ceux
qui croyaient
n'taient
qu'un
coeur et
1 On
peut
constater le
caractre collectif ou social de la
proprit
chez tous les autres
peuples
anciens: on le retrouve dans l'ancienne
Germanie, o,
selon Csar et Tacite
C<?e?-ma!KM,
c.
xxvi),
des
peuplades
trs-tendues, par exemple
les
Suves,
cultivaient la terre en commun
et se
partageaient
les rcoltes. On l'observe
aujourd'hui
chez les
peuples slaves,
dans leur
organisation communale et leur communaut
domesticale.
(Voir,
sur
l'organisation
communale des
peuples slaves,
les
articles de M. Walewski dans la jB~Me des
Deux-Mondes, 1858, et,
sur la communaut
domesticale, qui
existe surtout chez les Slaves du
sud et
qui
a t conserve dans
l'organisation dite des frontires mili-
taires en
Autriche,
l'ouvrage
de M.
Ntiesenovic,
~te
.HaMscOMtmK?KOK6K
der ~M<MaM~
(les
communions domesticales des Slaves du
sud),
1858.
Le mme fait a t
remarqu
chez des nations
africaines,
dans l'le de
Borno,,
la cte
d'Or, etc.,
o la
proprit appartient
la
famille,

la tribu ou au
roi;
il a t retrouv en
Amrique,
au
Prou,
au
Mexique
et dans d'autres
parties
de ce
continent, o la proprit
tait
constitue
par castes, par tribus ou
par
familles.
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIT.
Igg
qu'une me;
et aucun d'eux ne
s'appropriait
rien de tout ce
qu'il possdait,
mais ils mettaient tout en commun. Il
n'y
avait
point
de
pauvres parmi eux, parce que
tous ceux
qui
avaient ds terres ou des maisons les vendaient et en
appor-
taient le
prix.
Ils les mettaient aux
pieds
des
aptres
et on
les distribuait chacun selon son besoin~.)) o Cette
pratique
tait
regarde
dans les
premiers
sicles
par
les
aptres
et
par
les
premiers
Pres de
l'glise
comme tant seule con-
forme
l'esprit
du christianisme2.
Cependant
mesure
que
le christianisme cessait de se
propager par
des conversions
par-
ticulires, par
voie
personnelle
et
libre, qu'il
fut
adopt
ou
impos par grandes
masses et
qu'il
s'tendit ainsi sur des
peuples entiers,
les liens
sympathiques
entre les fidles al-
laient s'affaiblissant. J sus-Christ d'ailleurs n'avait
pas
for-
mul de
principes
de
politique
et d'conomie
sociale;
son but
direct avait t
d'oprer
la rforme intrieure de
l'homme,
pensant que celle-ci,
une fois
accomplie, changerait
aussi la
vie civile et
politique,
comme le reste
qui
serait donn
par
surcrot.
Cependant
cette rforme n'a
pu
s'effectuer
qu'en
partie;
elle a rencontr tant d'obstacles et
essuy
tant de
dviations, qu'il
doit tre
prouv aujourd'hui
tous les
esprits
non
prvenus, que
l'lment
religieux,
bien
qu'il
soit
Voir Actes des
Aptres, chap. II, XLV,
et
chap. IV,
xxxm et suiv.
Ananie et
Saphire
tombent morts aux
pieds
de saint Pierre
pour
avoir recl une
partie
du
prix
de leurs terres. M.
Stahl,
dans sa
.PMosop/Me
du droit
(allem.)
et feu
Mgr. Affre, archevque
de
Paris,
dans son t/MM~emeK~contre le socialisme et le communisme
(v. J ournal
des
.De&a<s,
15 et 16
juin 1851),
ont
cependant
fait observer avec rai-
son
que
cette offrande de la
proprit
n'tait
pas
commande comme
une
obligation
de
droit,
mais laisse la libert morale.
Saint
Barnab, prchant
aux
Asiatiques,
dit: Si vous tes en
socit
pour
les choses non
corruptibles,
combien
plus y
devez-vous
tre pour
les choses
corruptibles h)
Saint
Chrysostme
et saint Ambroise
considraient
galement
la
proprit
individuelle comme contraire
l'esprit
chrtien et la nature. Le dernier dit dans son
ouvrage:
-De
O/tM'M MMtM~o~KM,
lib.
I,
c. xxxvin: Natura omnia omnibus in
commune
profudit.
Sic enim Deus
generari jussit
omnia
ut pastus
om-
nibus communis
esset,
et terra foret omnium
qumdam
communis
pos-
sessio. Natura
igitur jus
commune
generavit, usurpatio jus
fecit
pri-
vatttm.
N
J _gg
PARTIE SPCIALE.
fondamental,
ne
peut pas
lui seul
rgler
toute la vie hu-
maine, que pour oprer
des rformes
sociales,
il faut dve-
lopper, pour chaque
branche de
l'activit,
des
principes pro-
pres
et les harmoniser entre eux en les ramenant une
source commune.
L'esprit primitif
du
christianisme, port
la communaut
des
biens,
ne
pouvait
se maintenir
que
dans les associations
restreintes et intimes
qui
se formaient
pour
la vie contem-
plative
et
religieuse.
Ces communauts
prsentaient
dans leur
constitution intrieure un
premier modle, quoique
trs-im-
parfait,
d'une distribution de tous les biens
spirituels
et
matriels selon les besoins de chacun. Mais dans la
grande
socit humaine ces
principes
ne trouvaient
pas d'application;
l'lment chrtien ne
parvenait qu'
modifier
peu

peu
les
institutions
qui
taient le
plus opposes
la foi nouvelle.
La
proprit prive
tait de ce
nombre;
elle subit les trans-
formations
correspondantes

l'esprit
de
chaque poque.
On
peut distinguer
trois
poques principales
dans la for-
mation des socits
europennes
et
particulirement
dans
l'histoire de la
proprit.
Ces
poques
sont celle de la
pro-
prit
libre
collective,
celle de la
proprit
enchane
par
le
systme
fodal et celle de la
proprit
de
plus
en
plus
indi-
vidualise.
Dans la
premire poque,
nous rencontrons la
proprit,
comme chez les
peuples
de la
Germanie,
distribue
par
tribus
ou
par
familles. Les hommes libres
possdaient
une terre
libre,
un
alleu,
non
pas individuellement,
mais
par
famille
ou
par
tribut
Mais, aprs
la
migration
des barbares et l'invasion de la
Gaule,
de
l'Italie, etc., par
les
peuples germaniques,
s'ta-
blit en France le
systme &eMe~cM~,
en vue des besoins
politiques
et militaires. Les
Carlovingiens, pour
attacher
plus
t
Voir,
sur les deux
premires poques,
mon
.E~N/c~ope~M
a!K droit
(J uristische Encyclopdie,
Wien, 1857).
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIETE.
187
fortement tous les
seigneurs
la couronne et
pour
mieux
assurer le service de la
guerre, changrent
le
systme
des
dotations, largement pratiqu par
les
Mrovingiens,
et
orga-
nisrent le
systme
des
bnfices,
selon les conditions du
prcaire
romain
(precarium), depuis longtemps pratiqu par
l'glise.
Le
systme
bnncial fut transform en
systme fodal,
lorsque
la transmission
par hrdit,
introduite
par l'usage,
fut reconnue sous Charles le Chauve
(877),
et
proclame
comme
loi,
d'abord en
Italie,
Pavie
(1037), par
Conrad II.
Le
systme
fodal
prit
une extension
extraordinaire, lorsque
dans les
temps
suivants
beaucoup
d'hommes
francs, trop
faibles
pour
se
protger seuls,
rclamrent
l'appui
des
plus
forts et consentirent tenir d'eux leurs
proprits
comme
bnfices, moyennant
redevances et
hommage.
Le
systme
&eMe/!CM~et/eo~M devint,
dans l'ordre
matriel,
ce
que
le
systme /M~'a)'c~Me
tait dans l'ordre
spirituel;
l'un se
dveloppait
avec l'autre en
ligne parallle;
l'un demandait la
foi des
fidles,
l'autre voulait
lier,
dans l'ordre
civil,
les
hommes libres infrieurs aux
suprieurs
dans tous les
degrs
jusqu'au
roi ou
empereur, par
le devoir de
fidlit,
en don-
nant ce devoir un substrat et un droit
correspondant
dans
la concession de biens et surtout de terres.
Dans le
dveloppement
de cette
organisation fodale,
on
peut
encore
distinguer plusieurs priodes. D'abord,
les bn-
fices taient ou des fonctions de l'ordre
public,
confres
par
le roi ou
l'empereur,
et
auxquelles
tait attach une
pro-
prit
ou un
revenu,
ou ils taient des
biens,
surtout des
terres,
concds ou offerts
moyennant
la
prestation
du devoir de
fidlit et de certains droits rels. Mais
lorsque,
d'un
ct,
le
pouvoir suzerain,
le bnfice
par excellence, gagna
une
plus grande indpendance
vis--vis du
pouvoir spirituel
et devint
hrditaire,
et
que,
d'un autre
ct,
la faiblesse du
pouvoir royal
et
imprial augmenta
les
prtentions
des vas-
saux,
surtout en
Allemagne,
ceux-ci nnirent
par
faire les fonc-
tions
politiques,
comme des
bnfices,
hrditaires dans leur
J ~gg
PARTIE SPCIALE.
famille,
et la
proprit
terrienne devint une
proprit
fami-
liale, que
le bnficiaire ne
pouvait
aliner ni entre-vifs ni
par
testament~.
C'est la rforme
religieuse
du xvi sicle
qui porta
indi-
rectement le
premier coup
dcisif
l'organisation fodale,
et
amena,
unie la
rception
du droit
romain,
une nouvelle
constitution de la
proprit.
En rtablissant
les,droits
de la
personnalit spirituelle,
en
evisageant
l'homme dans ses
rap-
ports
directs avec la
Divinit,
en cartant les autorits
qui
s'y
taient
interposes,
la rforme devait aussi dtruire le
systme hirarchique
des
biens, repousser
les intermdiaires
et rendre la
proprit
aussi libre
que la personne. D'abord,
les
princes protestants
furent affranchis dcidment de la
suprmatie que
la
papaut s'tait arroge.
Ensuite la rforme
fortifia,
tous les
degrs
de l'chelle
sociale,
le sentiment
d'indpendance personnelle:
en consacrant le
principe
du
libre
examen,
elle donna un nouvel essor la culture de la
philosophie,
et autorisa les recherches sur
l'origine historique
et
philosophique
de toutes les
institutions;
elle
appela
une
rnovation de la science du droit naturel dans un sens lib-
ral,
et conduisit ainsi la
conception
de la
proprit
comme
droit
naturel, primitif
et
personnel. Cependant
il est
probable
que- la
rforme n'aurait
pu dvelopper
ses
consquences pra-
tiques
sans le secours du droit romain. C'est en France
que
M.
Guizot,
dans son Histoire de Zacivilisation en
jB:a'o_pe, porte
le
jugement
suivant sur la fodalit: La fodalit,
considre dans
son
esprit
et dans sa destine
providentielle,
fut une
longue protestation
de la
personnalit
humaine contre le communisme monacal
qui,
au
moyen-ge,
envahissait
l'Europe. Aprs
les
orgies
de
l'gosme paen,
la
socit, emporte par
la
religion
chrtienne dans une direction
op-
pose
courait
risque
de se
perdre
dans le nant d'une
abngation
sans
bornes et d'un dtachement absolu: la fodalit fut le
contre-poids qui
sauva
l'Europe
de l'influence combine des communauts
religieuses
et
des sectes manichennes
qui,
ds le rv"
sicle,
se
produisirent
sous
diffrents noms et en diffrents
pays.
C'est la fodalit
que
la civilisa-
tion moderne est redevable de la constitution dfinitive de la
personne,
du
mariage,
de la famille et de la
patrie.
Le
principe personnel y
joue
un
grand
rle.
Cependant
le
systme
fodal est
plutt
un
systme
de liens entre les
personnes
au
moyen
des choses ou biens.
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIT.
1S9
le droit
romain,
dont
plusieurs parties
taient restes en vi-
gueur
dans la
partie
mridionale
(pays
de droit
crit), trouva,
en matire de
proprit,
la
premire application,
d'abord en fa-
veur du
pouvoir royal,
et ensuite en faveur de la nation et des
individus. Ce furent des
lgistes (jurisconsultes
du droit
romain)
qui,
ennemis de la
fodalit, exagrrent
d'abord le
pouvoir
royal
dans le domaine des
biens, pour
briser
par
ce
pouvoir
les liens fodaux. La fodalit avait constitu le roi seulement
comme le
seigneur suprme;
mais cette
seigneurie
fut trans-
forme de
plus en
plus
en
pouvoir
absolu de
propritaire,
par l'application
du
principe imprialiste
du droit romain.
C'est ainsi
que
Louis XIII et surtout Louis XIV se consid-
raient comme aies
seigneurs absolus, ayant
naturellement
la
disposition pleine
et libre de tous les biens
qui
sont
pos-
sds aussi bien
par
les
gens d'glise que par
les
sculiers,
pour
en user en tout comme de
sages
conomes')~.
Or, quand
la raction
commenait

s'organiser
contre l'absolutisme
royal,
elle ne fit
que transporter
le
principe
sans le
changer,
en
plaant
la source de la
proprit,
non dans le
pouvoir royal,
mais dans la nation et la loi sociale
(p. 154);
et
Robespierre,
en
prenant
au srieux cette
opinion,
voulait en dduire la con-
squence pratique
de faire
garantir par
la loi chacun une
portion
de bien.
Cependant
les doctrines du droit naturel et du
droit romain civil se runirent
pour
constituer la
fin,
dans
le code
civil,
la
proprit
sur la base de la
personnalit2..
C'est ainsi
que
la France
s'appropria,
dans le domaine
civil,
les mmes
principes
fondamentaux
que
la rforme avait
Voir: -Sis~Kc~oM. f<K
.Da!<p~Mt (uvres
de Louis
XIV,
t.
II, p. 93);
de ce domaine
direct,
le roi faisait sortir
(comme
dit M.
Troplong
dans
les Mmoires
cits, p. 172)
la
taille, signe
de servitude
originaire,
qui puise
entre les mains du laboureur le
capital agricole,
les mesures
fiscales
qui portent
atteinte a la
plnitude
du droit de
proprit,
les
confiscations,
le droit
d'aubaine,
etc.
2
Yoir
l'opinion
de M.
Portalis, p.
133.
Napolon,
dans la sance du
Conseil
d'Etat,
du 18
septembre 1809,
disait: La
proprit
est invio-
lable.
Napolon lui-mme,
avec les nombreuses armes
qui
sont sa
disposition,
ne
pourrait s'emparer
d'un
champ!
Car violer le droit de
proprit
d'un
seule,
c'est le violer dans tous.
190
PARTIE SPCIALE.
r__i
proclams
dans l'ordre
religieux,
et la nuit du 4 aot
fut,
dans le domaine de la
proprit,
la conscration du
principe per-
sonnel
qui,
ds le seizime
sicle,
avait t
oppos
la hirarchie
ecclsiastique,
et
qui,
bientt
aprs,
fut
dirig
contre- toute
la fodalit. Le
principe personnel de
la
proprit
avait t
d'ailleurs fortifi dans les derniers sicles
par
l'extension
toujours
croissante
du travail
industriel,
source-de la
pro-
prit
mobilire, qui imprime

chaque
oeuvre le cachet de
la
personnalit
humaine.
La
France,
au sein de
laquelle
le
systme
fodal avait t
cr,
eut la mission de le
briser,
de constituer comme
pro-
pritaires
ceux
qui
avaient travaill le sol
pendant
des
sicles,
et de faire
passer
les biens accumuls
de main-morte imm-
diatement dans la main des travailleurs. La
plupart
des
tats du continent
ont, quoique trop tardivement,
suivi son
exemple.
Le
grand
bienfait du nouvel ordre de
proprit
a
t non-seulement
d'avoir t un nouveau
stimulant la
production
des
biens,
mais aussi d'avoir donn
l'agriculteur
le sentiment
de la
proprit,
l'amour du sol
qu'il
fait
fructifier,
et la France comme les autres tats du continent
qui
ont
adopt
ce
systme
ont
prpar
la classe la
plus
nombreuse
des travailleurs une condition
plus digne, plus
libre et
plus
morale
que l'Angleterre,
o la
grande partie
des fermiers ne
connat
pas
le sentiment
lgitime
de la
proprit~.
Le
systme
consacrant aussi
pour
la
proprit
foncire le
principe
de libre
disposition
entre vifs et
par
testament ainsi
que
le
partage
dans la succession ab
intestat,
a
produit,
il est
vrai,
un
grand
morcellement du
sol, qui,
sous
plusieurs
rapports,
est
prjudiciable
une bonne
culture;
mais ce
1
Ceci a fait dire un clbre conomiste allemand
(Thaer)
que
le
propritaire agricole regarde
son bien comme une
pouse,
le
fermier
comme une matresse. Pour la
France,
la Socit
impriale d'agricul-
ture
compte, y compris les
membres de famille, propritaires
fonciers
7,159,384,
fermiers
2,888,311, mtayers 1,412,037, journaliers 6,132,747,
hommes et femmes de service
2,748,263, coupeurs
de bois
320,986.
(V. Roscher,
t.
If, 40.)
HISTOIRE DU DROIT DE PROPRIETE.
191
systme, marquant
un
grand progrs
sur le
systme fodal,
doit aussi former la base des rformes
ultrieures, qui
peuvent
tre
tentes,
dans l'ordre
agricole, par
des socits
coopratives (p. 87).
Toutefois le
systme
de libre
disposition
des
proprits
immobilires et
mobilires tend
dj,
comme
Rome,
une
consquence
analogue,
amener de
grandes concentrations de
fortunes
d'aprs
le
principe
d'attraction des
masses, puissant
galement
en conomie
politique, quand
il n'est
pas
contre-
balanc
par
des
principes
moraux.
Or,
ces
principes
se
trouvent dans l'association
que,
dans ses formes
durables,
le droit romain n'a
pas connue,
et
que
la science moderne
doit
approprier
aux besoins du mouvement d'association
dj.
si fcond en
grands
rsultats.
IV. Nous avons ainsi constat dans l'histoire ancienne et
moderne le
dveloppement
de la
proprit
en
rapport
avec
l'esprit gnral d'une
poque
et avec le
gnie
des
peuples;
nous avons vu
que
tantt l'lment
social,
tantt l'lment
individuel de la
proprit
est devenu
prdominant. Aujour-
d'hui c'est ce dernier
qui
est
constitu
presque
en matre
absolu.
Mais, pour que
la
vritable doctrine de la
proprit
s'tablisse dans les
esprits
et dans l'ordre
social,
il faut
que
l'on
comprenne
la ncessit de combiner rationnellement l'-
lment social et l'lment
personnel,
de les
complter
l'un
par
l'autre dans la thorie
organique
de la
proprit.
Cette tho-
rie ne saurait
cependant
tre
conue
sans la doctrine de
l'humanit, qui
seule
peut
faire connatre les
rapports
intimes
et
organiques
tablis entre la
partie
et le
tout,
entre l'indi-
vidu et
l'espce,
enfin entre toutes les
sphres
de
personna-
lits collectives ou
morales,
la
famille,
la
commune,
la nation
et l'humanit tout entire. De
plus,
la doctrine harmo-
nique
de la
proprit
doit de nouveau
recevoir sa conscra-
tion
par des
principes suprieurs
de
religion
et de morale.
Ce sont des sentiments
religieux
et moraux
qui, plus que
tous les
raisonnements tirs de l'intrt ou de l'utilit
pu-
~gg
PARTIE SPCIALE.
blique, peuvent oprer
des reformes
que
la
justice
ne
peut
imposer
et encore moins maintenir
par
la force. Toute l'his-
toire atteste
que l'organisation
de la
proprit
a
toujours
subi l'influence dcisive des convictions dont les hommes
taient
anims;
l'avenir ne donnera
pas
de dmenti au
pass;
il montrera au contraire avec
plus
d'vidence la liaison in-
time
qui
existe entre l'ordre
spirituel
et l'ordre matriel
des
choses,
et
prouvera que
la doctrine
harmonique
de Dieu et
de l'humanit harmonisera aussi le
principe personnel
et
l'lment social de la
proprit,
en
repoussant
la fois l'in-
dividualisme et le communisme.
TITRE TROISIME.
Politique
cle la
jUt'opMete,
Olt eot:s!a<MKS ~Mf
l'organisation
de
!<op)'M<e~c[KS?at!tesocM?e.
68.
RFLEXIONS PRLIMINAIRES.
L'histoire de la
proprit,
d'accord avec la
thorie,
a fait
connatre l'intime liaison
qui
existe entre
l'organisation
sociale
de la
proprit
et les
conceptions
morales et
religieuses
r-
pandues
chez une nation. La
proprit,
il est
vrai,
est
le lien
le
plus
troit
qui
unisse l'homme la nature et
parat oppo-
ser la libert les mmes difficults
que
le monde
physique
en
gnral.
Toutefois nous avons vu
que
des modifications
notables ont eu lieu dans l'assiette de la
proprit depuis
l'antiquit jusqu'
nos
jours.
Ces
changements
ont t
oprs,
rOLITIQUB DE LA BROBBIBTB.
Igg
1
AEBEN3,
Droit naturel, n.
Ig
d'un
ct, par l'application
des
principes
de droit et de mo-
rle,
et de
l'antre, par
l'accroissement de l'activit industrielle
qui
a ot'.de
plus
en
plus
la
proprit
la caractre de
stabilit,
en la rendant
plus mobile, plus susceptible
de
transactions et de
transmissions, plus propre
enfin se
plier
tous les
arrangements
libres de la volont humaine.
De
plus,
la thorie et l'histoire ont fait ressortir avec vi-
dence deux
grandes
vrits:
d'abord, que
le
principe
de la
~'soMMc~e libre, qui
est la source de la
proprit prive,
doit rester la base de toute
organisation
sociale des biens
matriels; ensuite, que
toute rforme introduire dans cette.
organisation
doit
s'appuyer
sur des convictions
morales,
c'est-
-dire,
sur les murs
publiques, quand
il
s'agit
d'une
lgislation
nouvelle,
ou sur la moralit
prive, quand
on
veut,
dans
une association
particulire, changer
le mode
d'acquisition
et
de
rpartition
des biens. Toutes les mesures
que
la
politique
peut
commander cet
gard
seraient vaines et
illusoires,
peut-tre
mme contraires au but
qu'on
veut
atteindre,
si
elles n'taient
pas
soutenues
par l'esprit
moral des
popula-
tions on des classes
auxquelles
elles s'adressent. Il
y a
sans
doute
quelques
mesures d'un caractre
plus
extrieur
qui
peuvent
tre
prises
sans
danger par l'tat,
soit
pour
lever
d'injustes
entraves
imposes
au libre mouvement des
biens,
soit
pour
dfendre certains abus
patents par
des
rglements
de
police,
soit
pour
tablir les
impts d'aprs
la fortune des
personnes. Cependant
ces
mesures,
dont nous
indiquerons
les
plus importantes,
sont tout--fait insuffisantes
pour
amener une
amlioration notable ou une distribution
plus juste des
biens
entre les diverses classes de la socit. Le
moyen principal

d'arriver des rformes srieuses et durables sera
toujours
de
propager
de
justes principes, d'inspirer
des convictions morales
plus profondes,
de ranimer
aussi, par rapport
la
proprit,
le sentiment des devoirs
que
tous ont
remplir:
devoirs
individuels de
modration,
de
temprance
dans
l'usage
des
biens;
devoirs sociaux de
bienfaisance, d'aide,
de secours des
~9~
PARTIE SPCIALE.
riches envers les
pauvres; enfin,
devoirs de
probit,
de
loyaut
et de
justice
dans toutes les associations
qui
ont
pour objet
la
production, l'acquisition
et
l'change
des biens.
Quand
de
meilleurs liens moraux s'tabliront entre les
hommes,
la
pro-
prit
sera aussi mieux
envisage
dans ses
rapports
sociaux:
l'gosme eBrn, qui
se montre
aujourd'hui
dans tout ce
qui
tient
l'acquisition
et la
jouissance
de la
proprit prive,
sera ramen aux
justes
limites de ce
qui
est
compatible
avec
l'individualit morale de
chacun,
et
l'association, dirige par
des mobiles
plus levs, pourra rpandre
ses bienfaits sur
l'organisation
matrielle de la socit. Les deux extrmes de
l'individualisme et du
socialisme,
de la
proprit prive
ex-
clusive et de la
proprit compltement
commune seront
alors
galement vits,
et un vrai
systme organique
de
la
proprit,
conciliant les droits de la
personnalit
libre
avec les devoirs
que
le but commun
impose

tous, pourra
peu

peu
s'tablir dans la socit.
Mais avant
d'exposer
les
moyens qui peuvent
tre
employs,
surtout
par l'association, pour
atteindre ce
but,
nous devons
indiquer
brivement les raisons
par lesquelles
on a
justifi
soit le
systme
de la
proprit prive,
soit le
systme
de la
proprit
commune.

69.
AVANTAGES,
INCONVNIENTS ET CONDITIONS DE LA PROPRIETE PRIVEE ET DE LA
PROPRIT COMMUNE'. i.
L'histoire de la
proprit
nous a
enseign que
le
dveloppe-
ment de la
proprit
est le renet de l'volution de l'ordre
social,
et
que
de mme
que
celui-ci n'a,
pas
commenc
par
une
agrgation
d'individus
isols,
mais
par
les communauts
Nous
renvoyons pour
l'examen de ces
questions
dn
point
de vue
de l'conomie
politique

l'apprciation
aussi
juste que
riche en dtails
Ustoriques
de M.
Roscher,
dans ses
Principes
de l'conomie
politique,
chap. Y;
traduction
franaise par
M.
'WolowsH,
1857.
POLITIQUE
DE LA PROPRIT.
195
1- iw Il
13*
de familles
plus
ou moins runies en
gents,
en
tribus, etc.,
de mme la communaut de
biens,
ou mieux la
proprit
commune, collective,
a
prcd
la
proprit
individuelle. Cette
proprit
s'est
dveloppe
mesure
que
la conscience de la
personnalit,
de la
libert,
s'veillait et se
fortiSait'par
le
travail,
et le travail tant surtout manifest dans les choses
mobilires,
celles-ci devaient former le
premier
fonds de
pro-
prit individuelle,
tandis
que
les fonds de terre restaient le
plus longtemps
la
proprit
collective des tribus ou des
familles. Nous avons vu
que
le mouvement dans l'ordre de
proprit
a aussi oscill entre les deux
ples opposs
d'une
communaut sociale et de
l'individu, que
surtout le
sys-
tme de la
proprit prive, quand
il tait arriv une
application presque exclusive,
a
toujours provoqu
les ten-
dances au communisme et au socialisme.. Les causes
gn-
rales de ce
phnomne
ont t
prcdemment exposes
(t. I, p. 81).
Les causes
pratiques sont,
d'un ct
(comme
M. Roscher l'a
indiqu,
1.
c.), l'apparition
des extrmes de la
richesse et de
la pauvret,
l'absence d'une
large
classe
moyenne,
un haut
degr
de la division du
travail,
dans
laquelle
la facilit
plus grande
de s'enrichir
parat
diminuer le mrite
personnel,
la
difficult dans certains
temps
de trouver l'occasion de
gagner
le
pain par
le
travail,
l'altration du sentiment
public
du
droit
par
des rvolutions et l'lvation des
prtentions
des
classes infrieures
par
suite de constitutions
dmocratiques;
d'un autre
ct,
il faut chercher une cause
pratique
de ces
tendances dans des convictions ou
opinions religieuses,
qui
conduisent leurs
partisans profondment
convaincus
raliser la communaut de foi et
l'abngation qu'elle
com-
a
mande,
soit
par
une communaut
complte
de biens
(comme
dans les
clotres),
soit sous une forme
plus mitige
(comme
chez les frres de la vie
commune,
chez les
premiers
colons
de
Newhagen,
au
Connecticut,
chez les Shakers et les
Rappistes luthriens,
etc.), quoique quelquefois
la
religion
soit devenue un
prtexte pour imposer par
la force ce
ia* #
~gg
PARTIE SPECIALE.
qui
ne
peut
tre cr et maintenu
que par
la
puissance
de la
conviction
et
par
le libre
acquiescement
de ses
partisans.
Aujourd'hui,
le
systme
de la
proprit prive
a
prvalu par
suite du
dveloppement
de la
personnalit
humaine dont elle
est le'fondement matriel;
et
quoique
ce
systme puisse
re-
cevoir de
grandes
modifications
par
des associations
plus
ou
moins
compltes
et
intimes,
le
principe
de
proprit
indi-
viduelle doit
toujours
recevoir une
conscration,
et il ne
pourrait
tre dtruit
qu'avec
la mutilation de la
personnalit
du ct
physique
ou
matriel;
les
changements
mme dont
ce
systme
et
susceptible
ne
peuvent
tre introduits
que
par
l'lvation des motifs de l'activit
humaine, par
la
plus
grande, nergie que reoivent l'esprit commun,
les sentiments
d'honneur,
de
solidarit,
de
fraternit,
surtout dans l'associa-
tion ou la
corporation.
La
proprit
a donc sa racine dans le mobile de l'intrt
propre, qui
est devenu le
plus grand
stimulant
pour
le
per-
fectionnement
matriel de la
socit,
si
important pour
l'l-
vation de la culture sociale;
elle
est,

plusieurs gards,
la
sauvegarde
de la libert
personnelle
et de la vie de famille.
Elle assure chacun une
sphre
d'existence
qui
est la condi-
tion ncessaire
pour
la conscration
de la
personnalit
humaine
dans le domaine
matriel ainsi
que
dans la vie sociale. Elle main-
tient entre les
hommes, par l'ingalit
de sa
distribution,
une
subordination ncessaire surtout dans les
grandes entreprises
industrielles.
Le
systme
contraire conduirait facilement une
galit
mal
entendue,
dans
laquelle
tous voudraient commander
et
personne
obir. La
proprit
individuelle
prvient
un
grand
nombre de conflits
qui
s'lveraient infailliblement
parmi
les
hommes sur la distribution ou le
partage
des biens
sociaux,
dans
le
systme
de la communaut tablie et maintenue
par
une force
de contrainte. Enfin la bienfaisance et la charit
individuelle,
tout en trouvant aussi dans un autre ordre social assez d'oc-
casions de se
manifester,
et
quoiqu'il
vaudrait mieux
qu'il n'y
et
point
de malheureux
dpendant
de la charit des
autres,
POLITIQUE
DE LA. PROPRIT.
197 rU.iji.L.H~U.fj
.U.Ci -Lf~- J .~U-c~l,E'.
J Lt7t 1
peuvent
s'exercer dans un domaine
important
et tre
portes
une
grande abngation.
La
proprit prive
est donc in-
timement lie toute la manire de
penser,
de sentir et
d'agir
de la. socit
actuelle,
elle est la base de son
organi-
sation et la condition de son
dveloppement.
Les
arguments opposs
contre le
systme
de la
proprit
prive par
les communistes et
socialistes,
surtout
par Platon,
Thomas
Morus, Campanella, Harrington, Rousseau, Morelly
(Basiliade, 1753), Mably, Babeuf,
Buonarotti
(dans
son r-
cit
Conjuration f?e.Ba5eM/1821), Owen, St.-Simon, Fourier,
Cabet,
et mme sous le
point- de
vue
critique
et
scientifique
par
le clbre
jurisconsulte Hugo (-N~M~'ee/
4
dit., 1819),
sont
gnralement
tirs de l'ordre
moral;
ils consistent
dire
que
le
systme
de la
proprit prive
se fonde sur l'in-
trt
priv
et fortifie
l'gosme, qu'il
tablit et nourrit une
lutte continuelle entre les
individus, qui,
dans leur dsir
d'acqurir
la
plus grande
somme de biens
possible,
doivent
ncessairement se faire tort les uns aux
autres;
on fait re-
marquer que
ce
systme
isole les forces de l'homme et de
la
socit, susceptibles
d'tre
beaucoup
mieux
employes,
que
de
plus,
en isolant les
hommes,
il
multiplie
outre
mesure des
objets qui pourraient
tre utiliss
par plu-
sieurs
personnes,
et entrane ainsi une norme
dperdition
de
forces, qu'il
est la source
principale
de la
plupart
des
dlits et des crimes
qui
sont commis dans la
socit, qu'il
est la cause d'une
ingalit trop grande
sans
rapport
avec
le vrai mrite des
hommes, qu'ennn
ce
systme
se
fonde,
quant
aux modes
d'acqurir
la
proprit,
bien
plus
sur le
hasard
que
sur les talents et l'activit de l'homme.
Ces
arguments portent,
d'un
ct,
sur
quelques
cons-
quences
invitables du
principe fondamental,
et
tendent,
d'un
autre
ct,

signaler
comme immoral le motif d'intrt
propre,
racine de la
proprit.
Mais en voulant
changer
ces
motifs eux-mmes
par
l'introduction de la
communaut,
ils
prennent l'e~ pour
la
cause, parce que,
comme nous l'avons
~gg
PARTIE SPCIALE.
1
constat diffrentes
reprises,
tout
systme
de
proprit
est
avant tout un
produit
de l'tat moral de la
socit,
et comme
celui-ci ne se laisse
jamais changer par
la
violence,
l'tat ne
doit
jamais employer
sa force de contrainte
pour changer
l'organisation
de la
proprit
dans ses
principes
moraux.
Sans
doute,
il doit tre loisible chacun de former avec
d'autres une association
prsentant
un mode
d'organisation
de
biens,
tel
qu'ils
le
jugent
le
plus
conforme leurs vues
morales. Cette facult d'association est incontestable
d'aprs
le droit
naturel,
et les lois
civiles, qui permettent
a chacun
de
disposer
librement de sa
proprit,
ne
peuvent
mettre
obstacle ce
que plusieurs
s'associent librement et
paisible-
ment
pour
tel ou tel mode
d'organisation
de
leur avoir
et de distribution des bnfices de leur travail. Le droit
doit ici
protger
une facult essentielle de l'homme. Si
les vritables
conditions morales d'une
pareille
association
sont
mconnues,
elle se dissoudra bientt d'elle-mme;
mais
aussi
longtemps que
ces socits n'tablissent
que
diverses
combinaisons de biens
qu'elles regardent
comme
plus justes
ou
plus
utiles
pour
tous les
membres,
et
qu'elles respectent
les conditions morales de l'existence de la
famille,
base
pre-
mire de tout l'ordre
social,
l'tat ne- doit intervenir
par
aucune
dfense;
car le but de faire des biens
acquis
ou
acqurir
une meilleure distribution tous est en lui-mme
moral,
et le choix des
moyens, pour
autant
qu'ils
ne s'-
cartent
pas
des
principes
du
droit,
doit tre abandonn la
libert individuelle, qui, aprs
des essais
infructueux, peut
enfin trouver des combinaisons
heureuses,
dont l'innuence se
rpandrait
dans la socit.
Mais c'est
prcisment parce que
tout
systme
de
proprit
est un
produit
de l'tat moral de la
socit, qu'il
faut re-
pousser
tout
changement
radical
qui
serait
impos par
la
violence,
de
quelque
manire
qu'elle
se
manifeste,
sous la
forme de la loi ou de la rvolution. C'est donc une erreur
d'autant
plus grave, qu'elle
entranerait un bouleversement
POLITIQUE
DE I.A. PROPRIT.
199
-1 a,v, i.a:I" .W
complet
de toutes les
positions sociales,
sans
profit pour
l'humanit, que
de croire
qu'on pourrait imposer par
une
rvolution
politique
le
systme
de la communaut des biens.
Cette
opinion
a t
souvent,
dans les
temps modernes,
l'effet
d'une autre doctrine
plus gnralement
admise sur la toute-
puissance
de l'tat et sur son droit absolu d'intervenir dans
tous les
rapports
de la vie sociale. Il faut
esprer que
l'opposition qui
devient de
plus
en
plus nergique
dans tous
les
pays
contre ce
systme
de
gouvernement, par
suite de la
diffusion d'ides
plus justes
sur le but de l'tat et sur sa
sphre
d'action,
fera
disparatre
les derniers restes de cette
doctrine,
qui remplacerait
la libert
par
le
despotisme.

70.
DES MESURES PARTICULIRES
QUI
PEUVENT TRE PRISES PAR L'TAT
PAR RAPPORT A LA PROPRIT.
Comme dans les sciences on s'lve
gnralement
des faits
aux
principes,
on commence aussi
ordinairement, quand
il
s'agit
de trouver un remde un
mal, par
combattre des
symptmes, par prendre quelques
mesures
spciales
considres
souvent comme des
panaces,
et on arrive seulement
plus
tard

comprendre
la ncessit
d'attaquer
le mal dans ses causes.
C'est ainsi
qu'on
a
propos plusieurs
mesures
pour
remdier
aux inconvnients rsultant du
systme
actuel de la
proprit,
mesures dont les unes sont violentes et
impraticables,
d'au-
tres
dj pratiques,
mais insuffisantes.
La
proposition
d'tablir un ma~'MKMm de fortune et d'at-
tribuer l'tat tout ce
qui
serait
acquis
au
del,
aurait
peu
de valeur
pratique,
si le maximum tait
trs-lev;
en tous
cas,
il
pourrait
facilement tre lud et arrterait l'action des
hommes
qui
auraient
acquis
avec leur fortune une
grande capa-
cit dans la
gestion
des anaires. On a fait observer avec raison
qu'il
serait
plus juste
de fixer un MM'MMKMM!
auquel chaque
membre de la socit
pourrait prtendre; et,
en
effet,
tel est
SQO
PARTIE SBECIALE.
1 1,1- 1. ~l. 1. tl,, n~
aussi le but dans le
rglement
de la
question
du
pauprisme,
et,
d'un autre
ct,
ce but est encore mieux atteint librement
dans l'lvation
du s~Mc~if~
of life
de la classe ouvrire
(p. 5).
La taxe des
jpaMCfe~
est un
moyen peu propre
arrter
les effets du
pauprisme'.
Cette
taxe, qui
sous des noms
diffrents existe dans la
plupart
des
pays,
devient une vri-
table calamit
quand
elle doit tre tablie sur une
large
chelle. Le
rgime
de la
taxe, consquence
de la
misre,
est
son tour une cause de dmoralisation. Ceux-mmes
qu'il
doit
soulager y
ont
toujours oppos
une vive
rsistance,
et
l'opposition
s'accrotra mesure
que
les sentiments moraux
se
dvelopperont
dans les classes infrieures.
On a
propos
d'abolir
compltement
les sMcees~OKS en
ligne
collatrale et
d'augmenter par
l le revenu
public.
Mais cette
mesure est
trop violente;
elle mconnat le
principe
de suc-
cession l o il est rclam
par
des considrations moins
fortes,
il est
vrai,
mais
analogues
celles
qui
existent
pour
la. ligne
directe. Les seules mesures
que
l'Etat
puisse prendre
cet
gard,
c'est de rduire les
degrs
de succession a&
intestat2,
et de les
frapper
d'un droit
proportionnel d'aprs
les
degrs
de
parent.
Ce droit est
dj. peru
dans
beaucoup
d'tats;
mais il
pourrait
tre
augment
et devenir
progressif
d'aprs
la
quotit
laisse
chaque
hritier.
Beaucoup
de
publicistes
ont insist sur un
changement
~Voir,
sur la
question
du
pauprisme
en
gnral, l'ouvrage
de M. Mo-
reau
Christophe:
-D:t
jp)'o6!en:e
de la SMs'e et de sa SoMtom chez
les peu-
~)7M
anciens et
modernes,
3 vol.
Paris, 1851.
L'auteur se
prononce
forte-
ment contre la charit dite
lgale,
et ne voit de remde
que
dans la
rorganisation
de
diaconies,
dont il
dveloppe
le
plan. Cependant
Ptat ne
peut
tre entirement mis
l'cart,
au moins sous le
rapport
du
droit,
en cette
matire;
car il doit avoir les
moyens
de s'assurer
que
les devoirs de droit sont
remplis par
la socit envers les
pauvres.
Pour la connaissance de l'tat du
pauprisme
dans les
principaux pays,
nous
renvoyons
aux
ouvrages de statistique.
D'aprs
le code
franais~
les successions ab intestat .au del. du
~douzime degr
choient
l'tat;
mais on
pourrait adopter
ce
principe
sans inconvnient
partir
du
septime degr.
Endroit
naturel,
on ne
saurait
pas
mme
justiner.Ia
succession ab intestat au del du
qua-
trime
degr.
rOLITIQUE
DE LA BBQBBIET.
201
dans l'assiette c~e
F~Mpo~
en
remplaant
les
impts
indirects
par
un
impt
direct et
progressif d'aprs
la fortune. Les
objections qu'on
a faites contre ce
changement
sont tires de la
difficult d'tablir un
impt qui suppose
la connaissance de
la fortune des
particuliers.
Ces difficults existaient en effet
quand
on a
song pour
la
premire
fois l'tablir en France
(par
la loi du 13
janvier 1791)~.
Mais elles ont bien diminu
depuis que
les fortunes des
particuliers
sont devenues
plus
publiques par
la concentration des
capitaux
dans les
grandes
entreprises industrielles, par
la
multiplication
des
banques
et
des socits
par
actions. Il
y
a d'ailleurs
aujourd'hui
beau-
coup
d'autres
moyens
de connatre d'une manire au moins
approximative
l'tat de fortune d'un individu. Cette mesure
a t suffisamment discute dans ces derniers
temps pour
qu'on
ait
pu
se convaincre de la
possibilit
et de la nces-
sit de son
application:
elle est rclame
par
une bonne et
prvoyante politique, parce qu'elle
ne blesse en rien la
justice
et
qu'elle
est un
moyen
efficace
d'allger
les
charges qui,
par
le
systme prdominant
des
impts indirects, psent
sur
les classes infrieures de la socit. Toutefois il faut recon-
natre
que
la
~difncult principale pour organiser
cet
impt
sur une
large
chelle rside encore dans l'tat de 'moralit
des classes
moyennes
et infrieures. L'tat doit
pouvoir comp-
ter,
dans l'assiette d'un
impt,
sur la
certitucle
des rentres.
Cette certitude existe
pour
lui dans les
impts indirects,
o
Ces
moyens
ont t
exposs
et dfendus contre les
objections qu'on
pourrait y opposer, par
M. Decourdemanche: Lettres SMTla
lgislation
dans ses
rapports
avec l'industrie et la
proprit,
1831. Cet
ouvrage,
o se trouvent
quelques
ides
pratiques
de la doctrine
saint-simonienne,
renferme d'excellentes vues sur le
systme hypothcaire,
l'industrie et
le
systme
des
banques;
elles ont t
depuis
ralises en
grande partie.
La
question
de
l'impt progressif a gagn beaucoup
de terrain
depuis
quelques
annes. Les
objections
tires de la difficult de taxer le re-
venu doivent
tomber, depuis qu'un
des
plus grands
hommes
d'tat,
Robert
Peel,
a tabli l'Mtccme-~M:
pour
tous les revenus au-dessus de
3,750 fr.,
mesure financire
qui
a t couronne d'un
plein succs;
depuis
des
gouvernements trs-loigns
du
radicalisme,
comme l'Autriche
en 1848 et
presque
tous les tats
allemands,
ont tabli un
impt
modrment
progressif
sur le revenu.
202
PARTIE SPCIALE.
1 "1 _1.
il saisit les
objets
immdiatement lors de leur
production,
distribution ou
consommation,
tandis
que,
dans
l'impt direct,
l'tat ne
pourrait pas,
chez un
grand
nombre de
familles,
compter
sur
l'pargne
et sur le
payement

jour
fixe. De
plus,
les
impts
indirects ont
l'avantage
de se faire
peine
sentir
par
ceux
qui
les
payent. Nanmoins,
comme ils
psent
gnralement
dans une
proportion
bien
plus
forte sur les
objets
de
premire ncessit,
il faut tendre les
remplacer
par
des
impts directs,
et
exempter
de ceux-ci tous les
revenus au-dessous d'un certain taux.
Enfin une
question
d'une haute
importance
concerne la
condition de la classe d'hommes
qui
se livrent aux travaux
de
science, d'art,
de
littrature,
dont le nombre va en
aug-
mentant,
mais dont les travaux ne sont souvent
pas
assez
apprcis
ou honors
pour que
leurs auteurs
y
trouvent des
moyens
de subsistance suffisants.
Cependant,
ces travaux de
science et d'art sont la source
principale
de
l'enseignement
et de l'ducation libres se
poursuivant, aprs
les
coles,
dans
la
socit,
et il est du devoir de l'tat d'intervenir l o~les
efforts de l'association sont insuffisants 1.
a

71.
DES MESURES GENERALES PROPRES A AMENER UNE MEILLEURE ORGANISATION
DE LA PROPRIT.
Les causes
principales
des maux
qui
dcoulent de la con-
stitution actuelle de la
proprit
et de toute
production
r-
sident
principalement
dans l'isolement
produit
entre les
hommes, par suite
de la
rupture
de tous les liens
corporatifs
L'Allemagne possde depuis
1859 la fondation-Schiller
et la. fon-
dation-Tiedge, qui
runissent ensemble un million huit cent mille
francs;
nanmoins elles sont loin de suffire aux vrais
besoins,
et aussi
longtemps
que,
dans le
pays principal,
la
Prusse,
les matres
d'cole,
instituteurs
officiels,
se trouvent dans une
position plus
triste
que
dans'tout
autre
pays
allemand
( l'exception
du
Mecklembourg),
il
n'y
a
gure
a
esp-
rer que les
tats entrans aux
dpenses
militaires
songent
secourir
le travail de
l'intelligence.
POLITIQUE
DE LA. PROPRIETE.
203
dans
l'industrie,
et des liens
permanents
entre l'homme ou
la famille et le sol dans l'ordre
agricole.
La
pleine
libert
de
disposition
de l'homme
quant
sa
proprit
et ses
forces de
production
a t la source d'une
plus grande pros-
prit
matrielle de la
socit, prosprit cependant qui
ne
s'est
pas rpandue
en
proportions gales
sur toutes les classes
qui y
ont
coopr.
En
gnral,
le
systme
de la libert indi-
viduelle, ayant
mis en
prsence
les
proprits
et les forces
individuelles,
la
consquence
en devait tre
que,
d'un
ct,
mme dans cet ordre de
choses,
se ft valoir la loi des masses
d'aprs laquelle
des
proprits
ou forces
plus grandes
en at-
tirent ou en absorbent de
plus petites,
et
que,
d'un autre
ct,
les
rapports
de
dpendance prissent
un caractre
plus
arbitraire, par
le fait
que
ceux
qui possdent
et
qui peuvent
attendre de meilleures
conjonctures
ou
profiter
de bonnes
chances sont
plus
mme de faire la loi ceux
qui
se
trouvent dans le besoin. Les
remdes, pour porter
sur les
causes,
doivent donc viser au but de faire
pntrer
autant
que possible
des
principes
?MoraMa: dans tout l'ordre
de pro-
prit, de
rtablir des liens
plus
intimes
par r~soMa~'OM,
de faire
prendre
l'tat les mesures les
plus
favorables
pour
la
_p~'oc7Mc~oM
des
biens,
en tenant
compte
de la diff-
rence entre l'ordre industriel
proprement
dit et l'ordre
agri-
cole,
et enfin de faire
augmenter par
l'tat le domaine des
biens coMMtMtM~accessibles toutes les classes.
Dans diffrentes
questions,
nous avons
dj
constat cette
importante vrit, que,
de mme
que
dans la
nature,
toute
la matire lmentaire est mue
par
les forces
gnrales
appeles
autrefois fluides
impondrables,
de mme l'ordre
matriel de la socit est dtermin et
influenc,
et souvent
un haut
degr
transform
par
les
principes
et les lois de
l'ordre moral. Aussi la solution du
problme qui
nous
occupe
dpend-t-elle
en
grande partie
de la
propagation
et de
l'action
puissante
des vertus de
bienveillance,
de
sympa-
thie,
de
probit,
de
fidlit,
de modration et
d'empire
204
PARTIE SPCIALE.
sur
soi-mme,
vertus formant un
capital
moral
qui
donne
la meilleure
impulsion
au travail
matriel, qui vivifie
la
pro-
duction et
facilite,
dans le
partage
des biens
acquis
en com-
mun, l'application
des
principes
de
justice
et
d'quit.
Et
comme la morale
s'appuie
sur la
religion,
les vertus morales
seront le mieux
pratiques
dans une socit o les vrits
fondamentales de la
religion
ne sont
pas
seulement mainte-
nues
par
la
foi,
mais
dvelopps mthodiquement par
la
science
philosophique
et entoures de
respect par
une littra-
ture, qui,
tout en s'adressant dans les uvres d'art l'ima-
gination,
doit
s'inspirer
d'un idal dont la dernire source
est en Dieu et ce
qui
est divin. La socit actuelle se nour-
rit encore du
capital
moral du
christianisme,
des
gnreuses
ides
d'humanit accumules
par
une
philosophie spiritualiste
et
par
une noble littrature
antrieure;
mais videmment un dclin
moral se manifeste dans les
rgions
sociales et intellectuelles
qui
ont donn
gnralement
la direction au
mouvement so-
cial,
et il
n'y
a
pas
lieu de s'tonner
que,
dans une
poque
o une
fausse science
dgrade
l'homme et le ravale au niveau de
labrute,
les forces brutales se mettent la
place
de la libert et de la
justice.
C'est
cependant
cette fausse direction dans les
rgions
suprieures
de la socit
qui
arrterait toute rforme solide et
durable dans l'ordre matriel des
biens,
si on ne devait
pas
s'at-
tendre au retour d'une
conception plus juste
et
plus digne
de
la nature
humaine,
comme cela s'est
opr plusieurs
fois
aprs
des aberrations
analogues.
Les classes
sociales,
vivant avant
tout du
travail,
sont restes d'instinct les
plus antipathiques
la
glorification
des
principes
de
puissance,
mais il
importe
que l'intelligence
et le cur de ces classes trouvent une
nourriture
positive par
une meilleure instruction continue
aprs
l'achvement de l'instruction
scolaire,
et
offerte,
faute
de
gouvernements
absorbs
aujourd'hui
dans
d'autres soins, par
tous ceux
qui,
dans la
question
de l'amlioration du sort des
classes
ouvrires,
ont embrass la cause de l'humanit et de
tout l'ordre social.
POLITIQUE
DE LA PROPRIETE.
205
L'association libre a t
comprise plus
haut comme la
mesure
positive
la
plus
efficace
pour rsoudre, par degrs,
progressivement,
le
problme
de l'harmonisation du
principe
priv
et commun dans la
proprit
collective
organique,
sous
les conditions
qui dpendent
des convictions et de toute la
nature morale des associs. Bien des formes
peuvent
tre
tablies en vue d'harmoniser le
principe priv
et le
principe
social,
et ces formes sont
lgitimes
au
point
de vue moral
de l'tat des associs. Le
point
d'intersection entre le droit
de l'individu et le droit de la
socit,
entre la
part
faite
chacun et celle faite
tous,
est une
ligne
mobile
qui
varie
avec le
degr
de culture et de moralit des membres de
l'association;
le contrat
par lequel
ils
rglent
leurs
rapports
exprime
cet tat intellectuel et moral. Le
partage
des bn-
fices, par exemple, peut
se faire
d'aprs
des
principes
diff-
rents ici l'on accordera d'abord un minimum
tous,
et l'on
fixera ensuite telle
portion pour
le
capital,
le travail et le
talent des
entrepreneurs
ou
directeurs;
l on
posera
d'autres
proportions;
enfin les formes
peuvent
tre
trs-varies, pourvu
qu'il y
ait vritable association
humaine,
et non
pas,
d'un
ct,
des
exploitants,
et de
l'autre,
de
simples
salaris. Les
formes
qui
seront
adoptes dpendront
des
principes
et des
sentiments moraux et
religieux
de ceux
qui
fondent l'associa-
tion
mais aussi la meilleure russite de l'une ou de l'autre
sera,
dans des conditions
gales,
la dmonstration sociale de
la
supriorit
de tel ou tel
systme
moral et
religieux.
Alors
on se convaincra
qu'on
ne
peut pas
baser une socit sur le
seul intrt bien
entendu,
ni sur la destruction du
principe
de la
personnalit
humaine. Toutes les doctrines morales et
religieuses
sont
appeles
sur ce terrain
exprimental,
o il
s'agit,
non
pas
d'tablir
quelques
liens
superficiels
et
passa-
gers
en faisant
l'aumne,
mais d'associer les hommes sous
toutes les faces de la vie. Il faut
que l'esprit religieux
et
moral s'anime d'une vie nouvelle et se combine avec une
w
9Q6
PARTIE SPCIALE.
forme d'association
qui
ne
supprime
aucun lment essentiel
de la nature humaine.
Dans l'ordre
matriel,
il
y
a autant de
genres qu'il, y
a
de buts
conomiques

poursuivre.
La socit
cooprative
de
production
est l'association
conomique
la
plus importante,
et doit tre le but
principal
dans le mouvement de rforme
conomique.
L'tat doit favoriser
l'esprit d'association,
en tablissant
par
la loi les conditions
gnrales
sous
lesquelles
les socits
pour
tel ou tel but
conomique peuvent
s'tablir sans
concession
pralable,
en
appropriant
cette loi aux besoins
nouveaux
qui
se sont fait
sentir,
et
pour
la satisfaction des-
quels
les anciennes formes
lgales
sont insuffisantes
(voir,
dans le droit
social,
la rforme faite nouvellement en
France,
surtout en vue des socits
coopratives, par
la cration de
la forme
lgale
de la socit
capital ut'MMe).
L'tat a le
plus grand
intrt ce
que
la socit
conomique
sorte de
l'tat
atomistique
dans
lequel
elle a t mise
par
la dissolu-
tion,
en elle-mme ncessaire,
des anciens liens
corporatifs,
et
que
de nouvelles
corporations
libres se forment comme
de vrais
organes pour l'organisme
social. Sans attendre
qu'une
telle
rorganisation
soit
accomplie,
les tats modernes en
ont
dj tabli,
sous le ct
formel,
certains cadres
par
l'in-
stitution des e~cMM&fes du commerce et de
l'M~M~e,
aux-
quelles
doivent tre
jointes
des chambres de
l'e~CM~Mt-e,
par
l'tablissement
du conseil de
~-McF/M~MHes, appels prin-
cipalement
vider les diffrends
qui peuvent survenir,
des
tribunaux de
commerce, auxquels
doivent se
joindre
les
tribunaux de
l'agriculture, etc.;
sous le
rapport
matriel,
ils
peuvent
contribuer l'amlioration
de la classe des travail-
leurs,
en
obligeant partout
les
grands
tablissements ou les
associations-tendues
qui
n'intressent pas
les travailleurs.
directement d'une manire ou de l'autre aux
profits,
allouer des sommes a, 'dterminer selon des bases diverses.
aux caisses de
pension,
d'assistance et de
secoMr~
pour
les.'
POLITIQUE
DE LA PROPRIT.
207
cas de
maladie, d'accidents,
de
chmage forc,
etc.
Quand
ainsi une
exprimentation
aura t faite sur une
grande chelle,
l'tat
pourra
runir toutes les mesures
particulires
dans un
seul faisceau et tablir de nouveau le droit social de l'ordre
et <%Mtravail
eeoKONM~Me.
Pour favoriser la
~o~Mc~'oK
dans l'ordre industriel et
agricole,
l'tat doit
prendre
les mesures
indiques par
les
principes
de l'conomie
politique~.
A la science du droit na-
turel choit
principalement
la mission de dterminer le der-
nier but
que
l'tat doit chercher atteindre
progressivement,
par
des
mesures'lgislatives
en
rapport
avec les
besoins,
la
conscience claire et toute la culture d'une
poque. Or,
le dernier but
auquel
l'tat doit
viser,
c'est d'tablir un
rap-
port
de droit
direct, MM~e~c~,
entre le travailleur et
l'objet
du
travail,
c'est--dire de le constituer
jp~op~'e~M'e
sous
une ou sous une autre forme
( 62)..
L'avnement d'un tel
tat de choses
sera,
dans l'ordre
matriel,
la dernire con-
squence
de
l'esprit gnral
de
l'poque
moderne
(t. I, p. 81)
tendant, par
la formation des socits
coopratives, suppri-
mer
partout
les intermdiaires non absolument
indispen-
sables,
et tablir un
rapport
immdiat entre l'homme et
les sources
premires
des biens
qui
sont les
objets
de
son activit. -Nous avons
dj,
constat
pour
l'ordre indus-
triel le mouvement des classes ouvrires tendant faire
constituer le travailleur en
actionnaire,
lui donner une
part
dans la
co-proprit sociale,
et le faire
profiter
directement
des bnfices d'une
entreprise.
Des essais ont t faits
pour
appliquer
le mme
principe
d'association l'ordre
agricole.
Mais on
peut prvoir que,
dans cet
ordre,
la socit
coop-
rative rencontrera
par
sa nature des difncults bien
plus
grandes que
dans l'ordre
industriel,
et il se
prsente
ds
1
Nous
renvoyons
aussi sur cette matire
l'ouvrage
cit deM.
Roscher,
surtout aux
.PfMMtpes
~'ecottonKe
politique,
trad.
&anc., 1857, o,
dans
le second
volume,
toutes les
questions principales
concernant
l'agricul-
ture ont t traites la fois avec une
profonde
connaissance de l'his-
toire et
des-besoins pratiques.
208
TABTIE SPECJ AIrE.
lors la
question
de savoir si l'tat' M-mme ne doit
pas
intervenir, par
des mesures
plus nergiques, pour
remdier
des maux
produits par
une fausse
proportion
dans le
nombre des
propritaires
et de ceux
qui
en
dpendent,
comme
fermiers, journaliers,
etc. L'histoire moderne- atteste
l'impor-
tance
majeure que
les tats ont attache dtruire les anciens
rapports
de
dpendance
et constituer une
grande
classe
de vritables
propritaires
fonciers
Or, aprs
avoir
opr
ces
grandes
rformes,
l'tat ne saurait avoir
pour
but de crer
de nouveaux
rapports
de
dpendance

plusieurs gards plus
prjudiciables
que
les
rapports anciens,
en
permettant que
les
principes
de
disposition
arbitraire
emprunts
au droit romain
soient
transports compltement
du domaine des biens meubles a,
la culture du
sol, lequel, pour
rendre l'homme les richesses
qu'il
rcle et
pour
recevoir de lui les amliorations nces-
saires, exige
des soins
assidus,
des efforts continus combinant
le
prsent
avec l'avenir. Si
grands que
soient les
reproches
qu'on puisse
faire l'ancien
systme
de fodalit et de d-
pendance,
il a eu au moins l'immense
avantage
d'avoir main-
tenu,.pendant
des
sicles,
une nombreuse classe de
paysans,
trs
charge
sans doute de
corves,
de
dmes, etc.,
mais
conservant,
avec la conscience d'avoir un droit hrditaire sur le
sol,
Famour
Depuis que
la Russie a
accompli
la
grande
rforme de l'abolition
du
servage,
en rendant les serfs
propritaires,
le continent
prsente
un tat
plus
favorable la classe vivant du travail
agricole que
la
Grande-Bretagne:
d'abordenirlande,
la force brutale duvainqueur
a
spoli
les vaincus de leur
proprit,
et a
lgu aux temps
modernes un devoir
de
rpartition
qui
ne
pourra
s'accomplir d'une
manire suffisante
que
par l'emploi de
mesures analogues
celles
adoptes
sur le
continent;
en
Angleterre,
l'aristocratie terrienne,
devenue elle-mme
propritaire,
a,
cr, depuis
Charles
II,
la
grande
masse des
fermages
courte
dure,
et encore sous forme de <eKaK(MS~MtH;,de
manire
qu'il n'y
a de vrais
paysans
libres
qu'en peu
de
contres;
enEcosse
enfin, il y a, surtout
dans
le
nord,
une telle concentration des
proprits foncires, que
le nombre des
propritaires
est
peu
considrable
(ils
sont actuellement au nombre de
7,800;
voir Roscher,
1.
c., 103).
Il est
prvoir que, par
suite de
la dernire rforme dmocratique
de la loi
lectorale,
dans un temps
plus
ou moins
loign,
les
questions
de rforme
agricole;
seront soule-
ves, pour
tre
rsolues,
comme il faut
l'esprer,
avec
l'quit
et le
sens
pratique que l'esprit anglais
a montr si souvent dans d'autres
rformes.
POLITIQUE
DE BEOBBIBT.
g09
AHEENS,
Droit naturel. II.
14
de ce
sol,
transmis de
gnration
en
gnration
dans la fa-
mille.
Aujourd'hui,
au
contraire,
les
principes
de
disposition
arbitraire, emprunts
au droit
romain,
menacent l'ordre social
dans ses
fondements,
en mobilisant ce
qui
est de sa nature
et doit essentiellement rester un bien
immeuble, pour
servir
de base aux
rapports
durables de l'homme et des familles
avec le sol. L'conomie
politique
considre les anciens
rap-
ports d'emphytose
et de
fermage
avec rente hrditaire
comme
plus
favorables la culture
que
les
fermages
court
terme;
nanmoins les
lgislations
rformatrices sont alles
gnralement jusqu'
dfendre le rtablissement
d'institutions
analogues,
mme sans les anciennes
charges;
et on ne
peut
que
les
approuver, parce qu'une
classe
distincte, jouissant
de rentes
perptuelles,
ne
remplit pas
une bonne fonction
conomique,
et
parce que,
en
gnral,
les institutions trans-
mises
par
le
moyen-ge
se montrent
dfectueuses sous le
rap-
port
du droit des
personnes
et de la
production
des biens. De
plus,
tous les remdes
qu'on
a
proposs,
comme la fixation
d'un minimum
pour
la division des
proprits foncires,
ou
le rtablissement des fidi-commis de
famille, etc.,
ne
portent
pas
sur la source du
mal,
ou sont
incompatibles
avec l'es-
prit
moderne
d'galit
du droit des enfants. Le seul remde
efficace consiste
approprier
le droit concernant
l'agricul-
ture au but de
l'agriculture
dans ses
rapports
avec des
hommes
libres. L'conomie
politique
a encore examiner
plus

fond,
sous tous les
rapports,
les
systmes
de
mtayage,
de
fermage

court et
long terme,
le
systme
des
petites
et des
grandes
proprits;
mais
quand
les
principes que
cette science a for-
muls sur les faits ont
pntr
dans la conscience
claire,
-et
que
le besoin
pratique
de les
appliquer
se fait
sentir,
il
faut
revendiquer pour
l'tat le droit
d'tablir, par
la
lgislation,
les formes
juridiques d'exploitation agricole
le mieux en har-
monie avec le but de la culture et avec un ordre stable de
la socit dans ses
rapports
avec la nature
que
la
Providence
elle-mme
parat
avoir cre comme la
contre-partie,
et
0 )
PARTIE SPCIALE.
comme
une certaine limite salutaire
au mouvement et aux
agitations
des volonts
libres.
Enfin le systme
de la
proprit
prive
trouvera un des
plus
grands
correctifs dans les biens eoMMMMKSde tout
genre que
l'tat
peut
sans cesse
augmenter
et rendre accessibles a,
toutes les classes
de la
population.
Ce devoir de l'tat se
rapporte
surtout aux biens et aux
moyens
d'instruction mo-
rale, scientifique,
artistique, qui
sont
gnralement
la condi-
tion essentielle pour
s'lever
aussi un
plus
haut
degr
de
bien-tre matriel,
et
qui
ne sont
pas
seulement offrir dans
les coles ordinaires,
mais aussi dans les coles de
perfec-
tionnement
des adultes;
car ces
coles,
surtout
pour
tous
les arts
mcaniques,
sont
crer,
non
pas par
les
pargnes
des ouvriers,
mais aux frais de
l'tat,
dont les
obligations
envers la
grande
et paisible
arme de la
production pourront
un
jour
tre mieux remplies, quand l'opinion publique,
dans les
pays
civiliss, s'exprimera
plus nergiquement
contre les
dpenses
croissantes
du
systme
militaire,
et en aura obtenu la r-
duction.
14*
TROISIME SECTION.
DU DROIT GNRAL DES OBLIGATIONS
ET PARTICULIREMENT DE CELLES
QUI CONCERNENT LE
PATRIMOINE D'UNE PERSONNE.
TITRE PREMIER.
.DM droit
gnral
des
obligations.
CHAPITRE PREMIER.
DES OBLIGATIONS CONSIDRES EN ELLES-MMES.

72.
DE LA NATURE,
DE LA BAISON ET DE LA CLASSIFICATION DES OBLIGATIONS.
Le droit des
obligations
est
gnralement
considr dans
le droit
positif
comme tant coordonn au droit
rel,
mais
il ne l'est ni ce droit ni au droit des biens
gnraux per-
sonnels
il
remplit pour
ces deux
genres
de droits la fonction
spciale
de
rgler
les
prestations
de choses et d'se~s aux-
quelles
des
personnes
dtermines
peuvent
tre astreintes
envers d'autres. Les actes ou les faits rsultant de la libert
font
partie
du domaine des biens
personnels,
tandis
que
les
HA~
gIS
PARTIE SPCIALE.
- - .1- t- T- ~f-t-.
choses
appartiennent
au domaine des biens rels. On com-
prend par
l
pourquoi
le droit des
obligations
fait
reparatre
dans son cadre les droits
rels,
en faisant des
objets
de
pre-
station
(par exemple
dans
l'change,
la
vente, etc.),
et
pourquoi
il
comprend galement
toute
espce
d'actes libres
personnels,
actes
positifs (par exemple,
des
services),
actes
ngatifs (par
-exemple,
des
omissions).
Le droit des
obligations
est donc le
,cadre
gnral
dans
lequel entrent,
sous le
point
de vue de
la
~es~oK,
les deux
genres
de droit examins dans les
deux sections
prcdentes;
c'est le droit des
obligations qui
met en
mouvement,
en
communication,
en
commerce,
des
biens
qui
sont ou immdiatement inhrents la nature de
l'homme,
ou
constitus,
dans le droit
rel, par
le
pouvoir
im-
mdiat de l'homme sur les choses de la nature.
2
L'obligation
est un lien de droit entre
plusieurs per-
sonnes
qui
astreint l'une une
prestation
envers l'autre.
L'obligation
se
distingue
donc du droit des biens
personnels
et du droit
rel,
en ce
que
son
objet
MK)Hea!M~est
toujours
une
prestation
comme
telle, qui
elle-mme
peut
tre la
pre-
station d'une eAose ou la
prestation
d'un
acte,
soit
positif
soit
ngatif.
De cette diffrence dcoule comme
consquence
que
le droit
par rapport
une
prestation,
rsultant d'une
obligation, compte toujours

quelqu'un
contre une
personne
t~et'~MMee,
tandis
que
les deux autres
genres
de droit im-
posent
seulement tous
l'obligation
de ne
pas
violer la
per-
sonnalit humaine ou le
rapport juridique
immdiat existant
entre une
personne
et une chose.
3 La raison
gnrale
du droit des
obligations
se trouve
dans la nature finie ou borne de l'homme
qui,
dans son exis-
tence et dans son
dveloppement,
ne se suffit
pas

lui-mme,
mais
dpend
aussi de
prestations
de la
part
de ses sem-
blables, auprs desquels
il doit en
grande partie
chercher et
trouver aide et assistance. Les
obligations
ont donc leur rai-
son d'tre dans une ncessit
physique
et morale de la vie
humaine, qui ne s'accomplit pas simplement par
la coexis-
DE LA NATURE DES OBLIGATIONS,
213
tence,
mais
plus
encore
par
l'assistance
rciproque
des hommes.
Comme la raison des
obligations
a donc son fondement
dans des
rapports qui
en
principe
sont
indpendants
de la
volont,
la cause
qui'donne
naissance aux
obligations
rside
aussi en
premier
lieu dans des
rapports indpendants
de la
volont de ceux
qui
se trouvent dans un lien
obligatoire,
et
en second lieu seulement soit dans la volont d'une seule
per-
sonne ou dans la volont concerte de
plusieurs personnes
(contrat).
Ceci nous amne- la classification des
obligations.
4 La
classification
des
obligations
a t faite
dj
lors.
de
l'exposition
de la manire dont les
rapports juridiques
naissent entre les hommes
(t. I, p. 193).
Nous
rappellerons
seulement
que
la division fondamentale est celle des
obliga-
tions
e~/MCO-M~Mptes
et des
obligations
d'M!e~ ~M~'ei!
ou
de patrimoine.
Les
premires
sont celles o
l'objet
de.
l'obligation
est de son essence une
prestation
intellectuelle
ou
morale,
mais se revtant d'un caractre
juridique,
lors-
qu'elle
devient une condition
apprciable
dans un des
rapports
de
la vie. C'est ainsi
que
la fidlit des
poux
est
principalement
une
obligation morale,
mais elle est une condition dans le
mariage,
et sa
violation, quand
elle est
apprciable
et
constate,
entrane aussi des
consquences juridiques.
Le
mariage
mme se
fonde,
avant
tout,
sur un ensemble
d'obligations morales,
mais ces
obligations,
en tant
qu'elles
sont une condition
apprciable pour
l'existence des
rapports
de
famille, pr-
sentent un ct
juridique
et
produisent
des
consquences
en
droit. Dans les
obligations thico-juridiques,
le fond moral
est l'lment
principal,
le ct
juridique
l'lment secondaire
et
subordonn,
de sorte
qu'il
n'est
jamais permis
de
droger
par
convention
l'obligation morale,
et
que
les contrats conclus
par rapport
des
prestations
de ce
genre,
comme le contrat
de
mariage
ne
peuvent
contenir rien de contraire la na-
ture morale de
l'institution,
et ne
permettent pas
de contrainte
pour
des actes moraux. Les
obligations
de
patrimoine,
au
contraire,
bien
qu'elles
ne soient nullement
dgages
de la mo-
g]~
PARTIE SPECIALE.
raie, puisque
l'homme doit aussi
agir
avec conscience dans
le domaine des biens
matriels,
ont
pour objet
des
prestations
qui permettent
l'emploi
d'une contrainte directe ou indirecte
et sont
toujours susceptibles, quand
elles ne sont
pas
rem-
plies,
d'une estimation
pcuniaire (~BS~ma~o
et coM~e~Ka~o
pecuniaria).
Les
obligations
thico-juridiques
sont le
plus
convenable-
ment
exposes
dans les matires
qui
traitent de ces
rapports
moraux, par exemple
dans la doctrine de la famille. Les
obligations
de
patrimoine
sont au contraire celles
qui
sont
communment exposes
dans le droit des
obligations.
Mais
nous, devions
ici
rejeter
une
opinion errone, adopte par
beaucoup
de
jurisconsultes
romanistes,
consistant n'admettre
d'autres
obligations
de droit
que
celles
qui
sont relatives au
patrimoine.
C'est rtrcir le domaine des
obligations
d'une
manire contraire mme

l'esprit
du droit romain et surtout

l'esprit suprieur
et moral des
temps
modernes.
Quant
aux modes de naissance
des
obligations
en
gnral
et des
obligations
de
patrimoine
en
particulier,
nous en avons
distingu
deux
espces,
selon
que
les
obligations
naissent
d'e~ ou de situations indpendantes
de la volont des
personnes
engages
dans un
lieu;
ou
qu'elles
naissent de la
volont juste
ou
injuste
des
parties;
ces derniers se subdi-
visent donc en
obligations
naissant d'affaires
juridiques,
dans
le
premier
cas,
et
obligations
naissant d'un
dlit,
dans le se-
cond. Le
systme
des
obligations,
en commenant par
les obli-
gations
d'affaires, qui
sont les
plus importantes,
est donc celui-ci:
I.
Obligations
rsultant d'affaires
juridiques,
ou
obligations
~'<es:
A.
Obligations
unilatrales d'affaires,
naissant de la volont
juste
d'une seule des
parties, par exemple
dans la
gestion
des affaires d'autrui sans mandat,
dans
la tutelle et cura-
telle, etc.;
B.
Obligations
bilatrales d'affaires,
naissant de la volont
concerte des deux
parties,
ou des contrats:
DE LA NATURE DES OBLIGATIONS.
~15
1 Contrats
unilatraux, ingaux
on
bienfaisants; par
exemple,
la
donation;
2 Contrats
bilatraux, gaux,
oM~-eM~ ou
synallagmatiques.
II.
Obligations
naissant de
dlits;
III.
Obligations
naissant d'tats ou de ~YMa~oMs
qu'aucune
des
parties
n'a cres
par
sa volont
1
Le droit
romain,
en
envisageant
seulement le mode de naissance
des
obligations,
les divise en trois
classes,
selon
qu'elles
naissent ex
cOK~'ac~M,
ea? -<Mtc~o ou ex can'MS caKsa~Mm
~Mn's.
Cette dernire
espce
est divise de
nouveau, d'aprs l'analogie
d'un contrat ou d'un
dlit,
en
obligations quasi
ex coK~ae~M et
quasi
ex delicto.
Les contrats eux-mmes sont
diviss,
selon la manire dont ils nais-
sent et deviennent
parfaits,
en
quatre espces:
1 Les contrats
rels; a)
les contrats rels hommes comme le WH<-
~MM?M,
le
commo~MM,
le
<~epos!'tMtK
et le
jK~MMS; b)
les contrats rels
innoms, d'aprs
les formules do ?f<
des,
do
ut facias, /act'o
ut
des,
facio ut facias, parmi lesquels plusieurs
contrats ont encore
reu
un
nom
spcial,
comme le contrat
d'change (jpet'mMta~o~,
le
prcaire
(pt'ectM'Mfm)
le contractus tE~MMato?'MM et le eoK~ac~Ms
st~M';
2 Les contrats
verbaux, parmi lesquels
surtout la
s~pMi't!h'o;
3 Les contrats littraux;
4 Les contrats
consensuels,
devenant
parfaits par
le seul consente-
ment
a)
la vente
(~mp~o-MK~tq); b)
le
louage (7oca<M)-c<M~MC<M)~;
e)
le contrat de socit
(societces),
et
d)
le mandat
~MK~MtK).
Les
gMCS!-eoK~ats
sont:
a)
la
gestion
d'affaires d'autrui sans man-
dat
(Keyo~fM'Mm gestio); b)
la tutelle et la
CMM~eHe; c) l'acceptation
d'une succession
(aditio hereditatis); f!)
l'administration d'une chose
commune
particulire
ou d'une succession commune:
e)
le
payement
d'une dette indue.
La dnomination de
quasi-contrats
a t conserve dans le code
franais,
art. 1371 et suiv. M. Belime dans sa
Philosophie
~M
droit,
t.
II, p. 417,
a tourn avec raison en ridicule
l'explication qui
a t
quelquefois
donne des
quasi-contrats,
comme tant des conventiones
~c~,
ainsi
que
Wolff le
supposait.
Si un
physicien,
dit M.
Belime,
pour expliquer
la cause des
mares,
les attribuait un vent
feint,
parce que
le vent
produit quelquefois
des mares
factices,
chacun se
moquerait
de lui. Son
procd
de raisonnement serait
pourtant
le mme
que
celui de
Wolff , qui
est au fond celui du droit romain.
Outre les
contrats,
il
y
avait des
pactes qui
anciennement ne
pro-
duisaient
pas
une action
civile,
mais dont
plusieurs
furent
peu

peu
garantis par
une
action,
les uns
par
les
prteurs (pacta ~~Of~),
d'autres
par
des constitutions
impriales (pacta ?e~MM; par exemple,
la
donation),
ou
par
le fait
qu'ils
furent immdiatement
ajouts
un
contrat de bonne
foi (pacta adjecta).
Suivent les
obligations
naissant de dlits et de
gMas~-<MK~,
et
d'autres encore
que
le droit romain n'a
pu
ramener une cause
dtermine et
qui
sont rattaches des raisons reconnues dans la
loi,
comme la raison
d'quit
dans les
obligations
naissant de la lex ~o~a
de
~ac~M, etc.,
etc.
La division du droit romain n'a donc
qu'une
valeur toute
spciale
216
PARTIE SPCIALE.
73.
DE LA DIFFRENCE ENTRE L'OBLISATION ET LE DROIT DES OBLIGATION?.
Entre
l'obligation
et le droit des
obligations
il
y
a la
mme diffrence
qu'entre
la
proprit
et le droit de
proprit.
De mme
que
la
proprit, l'obligation
est
dj
un
rapport
de
droit,
mais ce
rapport
ne
peut
exister d'une manire
isole ou
abstraite;
il doit tre considr sous toutes les
faces
importantes
de la vie humaine et
sociale, par lesquelles
il est
plus
ou moins modifi et dtermin. C'est ainsi
que
toutes les
obligations juridiques
sont influences divers
degrs
par
des raisons
morales, par
les motifs de la
volont,
et
surtout,
dans le domaine des biens
matriels, par
des consi-
drations
conomiques;
tous ces
rapports
doivent tre
pess
dans le droit des
obligations,
dont le
progrs
se constate
mme
d'aprs
la valeur
qu'il
a accorde successivement
ces diverses circonstances. Dans l'enfance d'un
peuple,
comme
on le voit dans l'ancien droit
romain,
une
obligation
est
considre en
elle-mme,
d'une manire
abstraite;
mais
peu

peu
elle est modifie
par
d'autres
rapports,
avec
lesquels
elle se montre connexe. C'est ainsi
que
le
prteur
introdui-
sait dans le droit romain la considration de certains motifs
psychiques,
du
dol,
de la
crainte,
de la
fraude,
de
l'erreur;
dans certaines
obligations, par exemple
dans la
vente,
les
diles tablissaient des
dispositions pour garantir
l'acheteur
contre les dfauts des
bestiaux;
ces
dispositions
furent
appli-
ques
ensuite toute
espce
de choses et de
dfauts,
et
plus
tard une constitution
impriale permit
la rescision de
la vente
pour
cause de lsion de
plus
de moiti. Une obli-
gation peut
donc tre
envisage
sous
beaucoup
de
rapports
pour
ce
droit;
elle doit tre
complte
ou
remplace par
une classi-
fication
plus gnrale.
DES CONDITIONS DE L'OBLIGATION.
~17
qui
d'abord
y paraissent trangers,
mais dont la
justice
et
l'quit
finissent
par
reconnatre la liaison.
Le droit des
obligations comprend
l'ensemble des condi-
tions dont
dpendent
la
formation, l'existence,
l'efficacit et
la fin des
obligations.
Il se
divise,
comme le droit de
pro-
prit,
en droit interne et droit externe. Le droit interne contient
les
rapports juridiques qui
dcoulent immdiatement de la
notion
gnrale
de
l'obligation
et d'une
obligation particu-
lire
il embrasse donc en
gnral
les conditions relatives au
sujet,

l'objet
et la cause de
l'obligation,
et en
particulier
les droits et les
prestations qui
rsultent de l'essence
mme
d'une
obligation, par exemple
les conditions relatives un
objet
et un
prix
dtermin dans la vente. Le droit externe
comprend
l'ensemble des
rapports extrieurs, qui influent,
comme
conditions,
sur la
formation,
l'existence et la fin des
obligations.
Cette distinction en droit interne et externe ne
se fait
pas
en droit
positif; mais, quand
mme on ne
l'adopte
pas
formellement dans la
terminologie,
il
importe
d'en saisir
le sens.
74.
DES CONDITIONS RELATIVES AUX
PERSONNES, COMME SUJ ET DE L'OBLIGATION.
Dans toute
obligation,
il
y
a ncessairement deux
personnes
dtermines,
l'une
qui peut exiger
une
prestation,
l'autre
qui
est tenue de la
faire;
la
premire
est
appele,
dans les
obliga-
tions de
patrimoine,
c~c~eMf ou
crancier,
la seconde dbiteur.
Toutefois il
peut y
avoir de
chaque
ct
plusieurs individus,
soit
cranciers,
soit dbiteurs.
Quand
on considre le
rapport
des
personnes

l'objet,
c'est--dire la
prestation,
il se
prsente
deux cas
principaux:
dans le
premier,
il n'existe
pour chaque
crancier et
pour chaque
dbiteur
qu'une obligation ~fo
rata
parte,
il
s'agit par consquent
de dterminer la
part qui
revient chacun des cranciers et dbiteurs dans la
presta-
tion
qui
fait
l'objet
de
l'obligation
(dans
le
doute,
les
parts
~g
PARTIE SPCIALE.
sont
gales);
dans le second
cas,
il
y
a
plusieurs
cranciers
et dbiteurs de la mme
obligation,
de sorte
que
chacun des
cranciers peut exiger pour
lui seul toute la
prestation
et
que
chacun des dbiteurs est tenu de la
faire,
sans
que
jamais cpendant
la
prestation
entire
puisse
tre
exige plus
d'une fois. Ce second cas est celui de
l'obligation
solidaire;
elle
suppose
ncessairement
l'identit de
l'objet
ou de la
prestation pour
tous les
sujets;
le
rapport juridique cepen-
dant
peut
tre
diffrent,
tant entre les divers crditeurs
qu'entre
les divers dbiteurs: l'un des dbiteurs
peut
tre
tenu
purement
et
simplement
et l'autre
conditionnellement;
il en
peut
tre de mme des cranciers. Les relations
juri-
diques spciales
qui
existent entre ceux
qui
sont
obligs
solidairement
dcident ensuite de la
question
de savoir dans
quel
cas un crancier
peut garder
le tout ou doit
partager
en certaines
proportions
avec les
autres,
et dans
quel
cas un
dbiteur
qui
a
pay
le tout
peut
exercer un recours contre
ses codbiteurs.
L'obligation
solidaire existe aussi
pour
ceux
qui
se sont
rendus
coupables
d'un dlit
quant
la
prestation
de dom-
mages
et intrts.

75.
DES CONDITIONS RELATIVES A L'OBJ ET DE L'OBLIGATION.
L'objet
immdiat de toute
obligation
est
toujours
une
pre-
station,
mais la
prestation
mme consiste soit livrer une
chose,
ou
poser un fait (
faire ou ne
pas faire),
de
sorte
que l'objet
mdiat
qu'on
a
finalement
en vue dans une
obligation
est ou une chose ou un fait.
Les conditions inhrentes la
prestation
sont: 1
qu'elle
soit
naturellement, juridiquement
et moralement
possible (im-
possibilium
nulla est
obligatio);
2
que
dans les
obligations
de
patrimoine, 'elle
ait une valleur
apprciable, quoique,
l'in-
trt
puisse
tre aussi de
simple affection;
3
qu'elle
ne soit
DES CONDITIONS DE L'OBLIGATION.
219
1 1 1
pas
tout fait indtermine ou livre l'arbitraire du
dbiteur. Dans les
obligations
dites
alternatives,
il
y~a cepen-
dant le droit du
choix;
ce
droit,
en
rgle gnrale, compte
au dbiteur.
La
prestation
elle-mme
peut
tre ou
s~Kp~e
ou
co~osee,
selon
qu'elle comprend
un seul
objet
ou un ensemble de
prestations.
La
prestation simple peut
tre divisible ou in-
.<Me,
selon
qu'elle peut tre remplie partiellement
ou doit
tre excute dans son ensemble. La
prestation compose
peut
consister en
prestations
du mme
genre (par exemple
prestation d'aliments)
ou d'un
genre diffrent;
les dernires
se
distinguent
le
plus
souvent en
prestations principales
et
secondaires. Enfin la
prestation peut
tre individuellement
dtermine ou seulement
dsigne par
son
genre (obligatio
~pec~ obligatio ~e?!<~)'
Le droit
positif expose
en dtail
les
consquences juridiques
de ces diffrences dans la
pre-
station.

76.
DES CONDITIONS RELATIVES A LA RAISON OU A LA CAUSE DES OBLIGATIONS.
Chaque obligation
se fonde sur une raison ou une
cause,
qui
elle-mme rside dans un but licite
poursuivi juridique-
ment. Les causes diffrent selon les trois
genres d'obligations.
Dans les
obligations d'affaires,
elle se trouve dans le but
qu'on
a en vue dans une affaire: ce but est
toujours
un
bien,
un intrt
quelconque,
soit un intrt
rciproque,
comme
dans les
obligations bilatrales,
soit un intrt d'un seul
ct,
comme dans les
obligations
unilatrales. Dans les
obligations
naissant de
dlits,
la raison consiste dans la
rparation
n-
cessaire du
dommage
caus
par
faute ou
par dol.
Dans les
obligations
naissant de situations
indpendantes
de la volont
des
parties,
la cause se trouve dans les
rapports
involon-
taires, par exemple l'affinit, qui engendrent
des droits
pour
les deux
parties
ou
pour
l'une d'elles.
220
PARTIE SPCIALE.
Une
obligation
est efficace
quand
elle
produit
tous les
effets
qu'elle
doit avoir
d'aprs
sa cause ou son 'but
licite,
et l'enicacit se montre en ce
que
la loi en
garantit
l'excu-
tion
par
une action. Les lois
positives
tablissent
cependant,
par rapport
l'emcacit des
obligations,
une diffrence
jus-
tifie aussi
par
la
philosophie
du droit. Il
y
a dans le droit
positif
des
obligations auxquelles
les lois assurent une
pleine
emcacit
par
une
action,
et il en est d'autres aux-
quelles
les lois
positives, par
des raisons touchant le fond
ou la
forme,
refusent la
pleine
efficacit
par l'action,
tout en accordant d'autres
moyens
de droit
par
les-
quels
elles
peuvent
devenir efficaces. Ces
obligations
sont
appeles Ma~e~es, par opposition
aux
premires qu'on
nomme civiles. Gnralement les lois
positives
reconnaissent
une
obligation naturelle, lorsque
le but en
gnral
est
licite,
mais
que, par
suite de certaines
circonstances,
il ne mrite
pas
la
protection
de la
loi, par exemple-dans
les
prts
faits
un fils de
famille,
o le droit romain refuse
l'action;
de
mme il
y
a
obligation naturelle, lorsque
le mode
juridique
prsente
des
dfauts,
ou
qu'un principe purement positif,
comme celui de la
prescription,
te le caractre civil l'obli-
gation.
C'est
pourquoi
des lois
positives (droit romain,
droit
autrichien)
laissent subsister une
obligation naturelle, quand
mme l'action
pour exiger
le
payement
d'une crance est
prescrite,
-de sorte
que
si le dbiteur
paye aprs
le
laps
de
temps
tabli
pour
la
prescription,
il ne
peut pas rpter
la
somme
paye.
Du
reste,
les lois
positives
diffrent dans les
effets
qu'elles
assurent aux
obligations
naturelles. Le droit ro-
main est all cet
gard
le
plusloin,enpermettantnon-seulement
la rtention de ce
qui
a t donn en
payement
de
l'obligation
naturelle
(~o~t retentio),
mais
encore la
compensation,
la recon-
naissance et la
garantie par gage, hypothque
ou cautionnement.
DE L'EFFICACIT DES OBLIGATIONS.
77.
DE L'EXTENSION DU RAPPORT OBLIGATOIRE.
221
CHAPITRE II.
DE L'EXTENSION DU RAPPORT OBLIGATOIRE AUX TIERS.
78.
Une
question trs-importante,
vivement controverse dans
la
jurisprudence
moderne et
qui
doit tre rsolue
philoso-
phiquement
eu
gard
au but et la diversit des
obligations,
est celle de savoir si le
rapport obligatoire
est tellement
personnel, qu'une personne
ne
peut
contracter une
obligation
pour
une
autre,
ni la transfrer autrui. Le droit
romain,
dans son
esprit
minemment
goste
et
subjectif,
a maintenu
le caractre
personnel
du
rapport obligatoire
tel
point que,
malgr
les concessions
qu'il
a faites aux
exigences
des trans-
actions
sociales,
il n'est
pas
all au del du
principe
de la
~M'ese~a~'OM;
il n'a
jamais admis,
dans la
cession,
le trans-
fert du droit
mme,
mais seulement de l'action
pour
faire
valoir le droit. Le droit
germanique,
au
contraire, adopt
en
principe par
les
lgislations modernes,
a
admis,
en se
plaant
un
point
de vue
objectif,
le vritable transfert d'une obli-
gation
d'autres
personnes.
Pour rsoudre la
question,
il
faut faire
plusieurs
distinctions au
point
de vue
philosophique.
D'abord il faut
distinguer
entre les
obligations
thico-
juridiques
et les
obligations
concernant le
patrimoine.
Les
premires
ne sont videmment
pas transmissibles, parce que
toute la
personnalit
morale est un lment
essentiel dans
les
prestations
de ce
genre, par exemple
dans le
mariage,
dans les
rapports entre parents
et
enfants,
dans les contrats
sur une fonction
spirituelle,
comme l'ducation ou l'instruc-
tion. Mais dans les
obligations
de
patrimoine,
des raisons
gg~
BARTIBSPECIALE~
objectives
doivent
l'emporter
sur le
point
de vue
subjectif,
quand
cela se
peut
sans
prjudice pour
une
partie oblige.
Il existe cet
gard
une diffrence entre le crancier et le:
dbiteur. Le crancier
peut
cder son
droit,
sans intervention
du
dbiteur,
une autre
personne, parce que
la
position
du
dbiteur n'est
pas
en elle-mme
change
et
qu'il importe
de
favoriser, pour
faciliter
l'change
des
biens,
le transfert des
droits de
patrimoine;
le dbiteur au contraire ne
peut pas,
bien
entendu,
sans le consentement
du
crancier,
se substi-
tuer un autre
dbiteur,
car ce dernier
peut-tre
ne
prsente-
rait
pas
les mmes
garanties
de solvabilit.
Quant
aux
stipulations
en faveur d'un
tiers,
il en faut admettre la
pos-
sibilit
juridique, parce qu'une personne peut
aussi s'intres-
ser au bien d'une
autre;
il est
cependant
une condition essen-
tielle, a, savoir, que
celle-ci ne
repousse pas,
comme elle en a le-
droit, l'avantage qu'on
veut lui
faire, parce que
des bnnces.
ne
s'imposent pas
des hommes libres
c6eMe~eM
non o&~M-
<~M~M~), principe qui
fait aussi
repousser,
en droit
public,.
pour
des
peuples libres,
les biens
qu'un pouvoir politique-
voudrait,
son
point
de
vue,
leur
octroyer
sans leur con-
sentement.
Les modes
principaux
d'extension du
rapport obligatoire'
sont au nombre de
quatre:
1 La
reprsentation, qui
est ou
ncessaire,
dans les cas
o la loi la
prescrit pour
des
personnes qui
ne sont
pas
capables
elles-mmes de
s'obliger par
des actes
propres, par
exemple pour
les
enfants,
les
mineurs,
les
insenss, etc.,
ou.
libre,
dans les cas du
mandat;
2 Les
stipulations
ou conventions faites en. faveur
d'un'
autre,
d'abord sans consentement
pralable.
La
gestion
des af-
faires d'autrui sans
mandat, principalement
dans les cas.
d'absence,
est un des cas les
plus importants;
elle-
prsente
ce caractre
particulier quelle
est
valable, quand
mme le matre
~J oMMMMSnegotii)
ne voudrait
pas plus
tard
la
ratifier;
elle se fonde sur le fait
qu'une personne
a
soign
DE LA FIN DES OBLIGATIONS.
223
selon la saine
raison,
l'affaire d'un
autre,
comme
celui-ci,
en
qua-
lit d'tre
raisonnable,
aurait certainement
agi
lui-mme.
L'ga-
lit et la communaut de la raison
pour
tous les hommes ta-
blit
une
espce d'quation
dans
laquelle
la raison de l'un
peut
se
mettre la
place
de l'autre. La certitude n'existe
pourtant que
dans le cas o il
s'agit d'empcher que
l'autre ne subisse un
dommage,
et dans ce cas cette autre
partie
est
oblige
de
rembourser les
frais,
mme
quand
le
dommage, malgr
les
soins du
negotiorum gestor, n'a pu
tre
vit..Telle
est aussi
la
prescription
du droit
romain, laquelle
ne
peut s'expliquer
ni
par
la thorie de la
ratihabition,
ni
par
celle de l'avan-
tage procur, etc.,
mais
uniquement par
la raison
que
nous
venons
d'indiquer,
et
qui
est la thorie
adopte aujourd'hui
par plusieurs
auteurs.
3 La cession des
obligations,
dans le sens
expliqu (p. 221).
4
L'intercession,
dans le sens
technique
du
mot,
ou l'acte
par lequel
une
personne prend
volontairement sa
charge
la dette d'une autre. On
distingue
l'intercession
privative,
quand
le dbiteur actuel est libr de sa
dette,
et l'interces-
sion
cumulative, quand
on
s'oblige conjointement
avec le
premier dbiteur,
comme on
peut
le faire dans la forme de
l'obligation solidaire,
ainsi
que par garantie
relle dans le
gage
et
l'hypothque
ou
par garantie personnelle
dans le
cautionnement.
CHAPITRE ni.
79.
DE LA FIN DES OBLIGATIONS.
La fin des
rapports obligatoires peut
tre amene
par
diverses causes
qui
se trouvent dans la volont des
parties
g~
PARTIE SPECIALE.
ou
qui
en
sont
M~epeM~sM~es.
Ces causes
produisent
divers
effets: il
y
en a
qui teignent l'obligation ~so ~tre,
de ma-
nire
qu'il
n'en reste aucun
effet;
d'autres
permettent
seulement
au dbiteur de
repousser
la demande du crancier
ope excep-
tionis,
de manire
qu'une obligation
naturelle
peut
encore
subsister.
Les causes
principales
de la fin des
obligations
sont:
1 L'e-MCM~OM directe ou indirecte: elle est directe
quand
on excute la
prestation qui
est
l'objet
de
l'obligation;
c'est
ce
qu'on appelle payement (solutio)
dans le sens
spcial.
Elle
est
indirecte, quand
le dbiteur
peut remplacer
la
prestation
par
une autre ou
quand
il
peut eoa~pcMse~;
les conditions
de cet acte sont fixes
gnralement
de la mme manire
dans les
lgislations;
2 Les conventions libratoires ou rmissoires
comprennent
divers cas:
a)
une
obligation
est teinte
purement
et
simple-
ment
par
la renonciation ou la remise de la dette et
par
le consentement contraire
(contrarius
consensus); b) une
obli-
gation
teinte est
remplace par
une
obligation
MOM~eHedans
la KO~Mm
(novatio),
dont le droit
positif spcifie
les formes
principales; c)
la ~Msac~o~ et le
eoN:proMMS;
3 Les actes unilatraux
qui peuvent
teindre
l'obligation
sont: la ~oca~oM dans les cas o elle
peut
avoir
lieu, par
exemple
dans le
mandat;
et l'etc~oM en nullit ou en
resci-
sion dans les cas
prvus par
la
loi;
4 La
fin fortuite
d'une
obligation
arrive:
par l'impos-
sibilit de l'excution
(ad impossibilia,
nulla datur
obligatio);
par
la
eoM/MMOM
du crancier et du dbiteur en une seule
personne(particulirement
dans la
successionhrditaire); c) par
le concours de deux titres
lucratifs, quand
le crancier obtient
ce
qui
est d titre lucratif
par
une autre cause semblable.
Aprs
l'examen du droit
gnral
des
conventions,
nous
passons
au droit des
principales espces d'obligations.
DU DROIT DES DIVERSES ESPECES D'OBLIGATIONS.
235
fait d'une
personne
ou
par
le fait de ceux dont elle doit
rpon
AHBENS, Droit naturel. II.
~K
TITRE DEUXIEME.
DM droit des diverses
espces d'obligations.
80.
OBSERVATIONS rEEHinNAlKES.
Nous avons vu
comment se divisent les
obligations.
Sans
nous
occuper
en dtail du droit de toutes les
espces,
nous traiterons
spcialement
des
oM~a~'OM~ a!M-e$
et
surtout des
obligations
bilatrales ou des contrats. Nous
dirons
quelques
mots seulement du droit des autres es-
pces, qui
sont
gnralement
lies des matires
plus
im-
portantes.
Les
obligations
Mm'~ers~s d'anaires naissent d'actes
juri-
diques poss par
une seule
partie:
ce sont
principalement
les
obligations qui
rsultent de la
gestion
des tuteurs et des
curateurs, lesquels
ne
peuvent
refuser les fonctions
qui
leur
sont
dfres,
ensuite les
obligations
qu'engendre l'acceptation
d'une
succession,
enfin les
obligations
de celui
qui gre
les
affaires d'autrui sans mandat. La raison du lien
obligatoire o
entre les deux
parties
ne doit
pas
tre cherche dans un
consentement tacite ou
prsum,
ni dans
l'avantage procur
l'une
d'elles,
mais dans la facult
qui compte
tout
homme de bonne et
juste
volont d'assister un autre dans
ses
affaires, quand
celui-ci se trouve
physiquement
ou mo-
ralement
empch.
Les
obligations naissant de
dlits,
en tant
qu'elles
sont du
domaine du droit
priv,
consistent, d'aprs
les
lgislations
modernes, qui
ne connaissent
pas
les
peines prives
du droit ro-
main,
dans la
rparation
des
dommages qui
ont t causs
par
le
fait d'une
personne
ou
par
le fait de ceux dont elle doit
rpondre.
~)g
BABTIB SPECIALE.
La source de ces
obligations
se trouve soit dans les m-
jures
ou les lsions
corporelles,
soit dans les
dgts
faits
la
proprit
ou dans le trouble
apport
l'tat de
pos-
session.
Les
obligations
naissant d'e~s
indpendants
de la volont
des
parties
ont,
en droit
priv,
leur raison dans des
rapports
de famille,
de
voisinage,
de communaut involontaire, etc.;
beaucoup d'obligations
naissent aussi des relations sociales
gnrales,
tant
imposes par
l'ordre
social, qui
est en
gn-
ral un tat de communaut
dans
lequel
les hommes entrent
d'une manire incidente
(comnaunio
~MC~eM~.
CHAPITRE PREMIER.
DES CONTRATS EN GENERAL.
81.
DE LA PLACE DU CONTRAT DANS LE SYSTME DU DROIT ET DE LA DIFFRENCE
ESSENTIELLE ENTRE LES CONTRATS.
I. Le
contrat,
le consentement exprim
de
plusieurs per-
sonnes l'effet de crer entre elles un
rapport obligatoire
sur un
objet
de
droit,
trouve son
application partout
o des
rapports
de
droit sont
rgls par
la volont commune
de
plusieurs parties;
il a donc sa
place
non-seulement
dans le
droit
priv,
mais aussi dans le droit
public
de l'tat et dans
le droit des
gens.
En droit
priv,
il ne
rgle pas
seulement
des
rapports
relatifs aux biens
matriels,
au
patrimoine,
mais
tous les
rapports pour
la formation
desquels
le libre con-
sentement
est une coMcM~oM essentielle. C'est donc une
opi-
DES CONTRATS EN &NEBAL.
g~
15*
nion
trs-errone,
contraire tous les
faits, que
de
prtendre
que
les contrats ne
peuvent
se
rapporter qu'au patrimoine
des
personnes.
Toutefois il
importe
de bien saisir le sens de cette
opinion,
mise
par
des
jurisconsultes modernes,
surtout
par
des
romanistes, repousse cependant
formellement
par
Sa-
vigny.
On veut bannir
par
l le contrat des relations et des
institutions
qui prsentent
la fois un ct
moral, parce
qu'on
craint de rabaisser le caractre lev et moral de ces
relations,
en les
transportant
dans le domaine
purement juri-
dique,
et en les faisant
dpendre
de la volont et du
rgle-
ment arbitraire des hommes. C'est ainsi
qu'on repousse
la
thorie du contrat
appliqu
aux
constitutions
politiques,
en
prtendant que
la constitution serait mise la merci des
volonts et des
passions
mobiles des
masses;
ainsi encore on ne
veut
pas
admettre le
mariage
fond sur un
contrat,
de crainte
que
cet acte ne
puisse tre,
comme tout autre
contrat,
facile-
ment dissous du commun accord des
parties.
Cette
opinion,
quelque
errone
qu'elle
soit en
principe,
renferme
cependant
quelque vrit;
elle
oblige
faire entre les contrats une
distinction
essentielle, trop longtemps nglige
dans le droit
positif.
Nous avons souvent fait
remarquer que
le contrat
n'est
qu'une
forme
subjective
des
rapports juridiques, qu'il
a
pour
but de consacrer un droit de la
personnalit,
c'est-
-dire la
libert,
l'autonomie dans tous les
rapports,
o la
libre
volont, dirige par
les convictions et les vues
person-
nelles,
est un lment ncessaire. De
plus,
comme la forme
doit
toujours
se
rapporter
et
s'adapter
un
contenu,
on ne
peut
rien dduire de la forme
gnrale
et abstraite du con-
trat, et
il s'ensuit
qu'il
faut dterminer les contrats
d'aprs
les
rapports qui y
sont
rgls. Or,
nous avons
dj
tabli
pour
les
obligations
en
gnral
une distinction fondamentale
selon
que
les
rapports obligatoires
sont de leur nature thico-
yM~gMes
ou
qu'ils
concernent le
~a~MMo~e.
II. Il
y
a donc
distinguer
de la mme manire les
contrats. Dans les contrats concernant le
patrimoine,
la.
g~g
PARTIE SBCIALB.
volont des contractants
domine
l'objet, parce que
les biens
matriels
sont soumis au
pouvoir
de la volont et
qu'avec
quelques
restrictions,
les hommes sont
juridiquement
libres
de
disposer
de ces biens d'une manire pu
d'une autre. Au
contraire,
dans les contrats e~MCO-~M~~Mes,
c'est le devoir
qui prdomine
sur le
pouvoir;
la volont des contractants
doit se conformer ce
qui
est
exig par -la
nature morale
de ces relations
et institutions. C'est ainsi
que,
dans le con-
trat de
mariage,
rien ne
peut
tre
stipul qui
soit contraire
sa
nature
morale,
et en
gnral
la moralit doit tre ici la
rgle suprieure pour
le droit. Il en est au fond de mme
des contrats
politiques.
Une constitution
politique,
ne d'un
contrat ou d'une
convention,
doit tre base sur toute la
moralit sociale d'un
peuple,
et les contractants sont dans
une
grande
erreur,
source de bien des
calamits,
s'ils croient
pouvoir
tablir arbitrairement
des formes
publiques,
sans
gard
l'tat de
culture,
aux
traditions,
aux murs de la
nation. La force morale des choses se montrera bientt plus
puissante
que
la volont des hommes et brisera l'difice
qu'ils
ont lev. Il en est de mme des conventions
dans le droit
des
gens;
si elles ne
rglent pas
d'une manire
quitable
les
rapports
des
peuples,
eu
gard
leurs vritables
intrts,

leurs besoins
de culture
et de
progrs,
elles
disparatront
devant une force
majeure.
Mais toute atteinte un
pacte
public
dans l'tat ou dans le droit des
gens
est un mal et
un mal d'autant
plus grave, qu'on
bouleverse ainsi
pour
longtemps
les
opinions
morales;
le
moyen
le
plus
efficace
pour
l'viter sera toujours
de ne
pas consulter,
dans le
rgle-
ment
de
pareils rapports,
des
opinions prconues
et des
intrts gostes,
mais de scruter
le fond des choses et d'ta-
blir ce
qui
est vraiment
juste
ou conforme tous les droits.
Il
importe
donc de faire une distinction
entre les divers con-
trats et d'en bien
comprendre
la raison et les
consquences
M.
Sta.hl,
dans sa
philosophie
du droit
(.Bee~Mosqp/Me),
pour
dsigner
une diffrence entre les
contrats, appelle
les uns des
rapports
DES CONTRATS EN GrNEBAL.
2~9
De
plus
tout contrat
prsente
deux
faces,
l'une
subjective,
l'autre
objective.
La
premire
se montre en ce
que,
dans le
contrat,
les
rapports obligatoires
n'existent
pas seulement,
comme dans tout
droit, _pOM~
la
volont,
mais aussi
par
la
volont;
la
seconde,
en ce
que
le
contrat,
d'un
ct,
concerne
toujours
un ensemble de
rapports qui
en sont le
fond,
le
contenu ou la
matire,
et
que,
d'un autre
ct,
il est
provo-
qu
et dtermin
par
un
qui
est la raison
(causa)
de
son existence. Dans un contrat
complet
se trouvent
expri-
mes la fois la
forme,
la
matire,
ainsi
que
la raison ou
le
but;
dans le droit
positif cependant
il
y
a certains con-
trats o le but et la raison ne se trouvent
pas dsigns.
On
a
appel,
dans les
temps modernes,
de
pareils
contrats des
contrats
formels, par opposition
aux contrats dits
N~e~e~,
dans
lesquels
le
but,
la raison de l'existence est aussi mani-
feste. C'est ainsi
que,
'dans le droit
romain,
la
s~MMoK
tait un contrat solennellement
verbal,
mais
purement formel,
parce que
les contractants n'avaient
pas
besoin
d'indiquer
par quelle raison, pour quel
but ils se
liaient,
si c'tait
pour
cause de
prt,
de vente ou
pour
tout autre
motif;
la
stipu-
lation tait donc une forme
trs-gnrale, qui pouvait
couvrir
des
rapports juridiques
bien diffrents dans leur cause. Dans
les
temps modernes,
le besoin du commerce et du crdit a
donn naissance la lettre de
e/MM~e, qui
est aussi un con-
trat
purement formel, parce qu'elle peut
tre tire
pour
des
causes trs-diverses et
que d'aprs
sa nature
(comme
cela
est reconnu dans le droit de
change allemand),
il n'est
pas
ncessaire
d'y spcifier
la cause. Outre la lettre de
change,
il
y
a
aujourd'hui
encore
quelques
autres contrats formels
que
nous
indiquerons
lors de
l'exposition
des contrats.
de
contrats,
les autres des actes de contrat: une vente est un
rapport
de
contrat;
le
mariage
se fonde sur un acte de
contrat;
de mme une
hypothque,
une constitution
politique.
L'acte sert seulement consti-
tuer un
rapport qui
ensuite devient
indpendant
de cet acte. Mais cette
distinction ne me
parat pas
toucher la diffrence essentielle entre
les
contrats,
comme le montre
dj
l'assimilation d'un contrat
d'hypo-
thque
avec le contrat de
mariage.
ggO
PARTIE SPECIALE.
III. Le
rapport
entre le droit et le contrat et entre le
droit et tous les actes de la volont a t
plusieurs
fois indi-
qu.
Le
droit,
comme nous l'avons
vu,
a un caractre
objectif,
il a son fondement dans la nature de l'homme et dans les
rapports
essentiels de vie et de culture. C'est la raison de dcouvrir
ce droit et la volont de le mettre excution. Le
contrat,
comme
tel,
ne
peut
donc
pas
tre la source ou le
principe
d'un droit. Les
personnes
contractantes doivent au contraire
examiner d'abord individuellement et en commun ce
qui
est
droit ou
juste,
et les rsultats de cet examen commun sont
ensuite
consigns
sous la forme du contrat. Le droit est le
fond,
et le contrat la
/o~Me par laquelle
le droit est
exprim
comme convenant aux
parties
contractantes. Par cette
raison,
les lois
positives
n'autorisent
pas
faire des contrats sur
les droits
d'autrui;
elles
exceptent
aussi
beaucoup
de droits
de la
possibilit
d'tre
changs
ou'transmis
par contrat;
ce
qui prouve qu'elles
admettent un
principe
de droit
suprieur
la volont
des
individus, quoique
ce
principe
lui-mme ne
soit
pas prcis
dans les
lois,
comme il l'est dans le droit
naturel.
En droit
naturel,
le droit
n'exprime que
l'tablissement
d'un
rapport personnel
obligatoire
sur un droit
plus
ou moins
gnral;
le contrat est la
spcialisation
ou
l'application
d'un
droit
gnral
des
personnes
dtermines. C'est ainsi
que
tout homme a droit
l'instruction;
mais comme l'instruction
est un fait
volontaire,
au moins de la
part
de la
personne
qui
doit la
donner,
celle-ci
n'y peut
tre
oblige que par
un
contrat
qu'elle passe
avec la
personne
instruire ou avec la
socit
qui agit
comme tutrice. Il rsulte de l
qu'un
contrat
ne doit
jamais
tre en
opposition
avec un droit
gnral,
avec
les droits
qui
ont t
appels
avec raison
primitifs
ou abso-
lus. Le contrat n'est donc
que
la reconnaissance de l'~o-
nomie
individuelle,
en tant
qu'elle
est
compatible
avec le
principe gnral
du droit.
Cependant
la
question
de la subordination du contrat au
BUT DES CONTRATS.
231
droit a
toujours
une
plus grande importance
morale
que juri-
dique.
Les raisons tires des
rapports objectifs
et du droit mat-
riel doivent tre les motifs
qui
dterminent les volonts dans la
constitution
formelle du droit
par
les
contrats,
et dans le
grand
mouvement des
socits,
les contractants feront bien de se
rappeler que
le droit rel
objectif,
tel
qu'il
est
indiqu par
les
rapports rels, triomphe gnralement
de toutes les con-
ventions
qui y
sont contraires.

82.
DU CONTRAT CONSIDR EN LUI-MME: SA RAISON, SON BUT, SON OBJ ET
ET SES LIMITES.
Le contrat ou la
convention,
en
gnral,
est le consente-
?MeK~dclar de (~M; OM de
~M~eM~ personnes gM~
veulent
entrer SMt' MM
objet
de droit dans M~
rapport obligatoire'.
Le contrat concerne
particulirement
la
sphre
de la libert
individuelle on de l'autonomie des
personnes;
toutefois son
objet
doit tre un
objet
de
droit,
et lui-mme est soumis aux
principes
gnraux
de la
justice,
comme nous le verrons en
examinant
spcialement
la
raison,
le
but, l'objet
et le domaine
juridique
des contrats.
1 La raison
juridique
du
contrat,
ou ce
pourquoi
les
hommes sont
obligs
d'tablir entre eux des
conventions,
rside dans leur nature finie et conditionnelle: l'homme ne
se suffit
pas

lui-mme;
tout en tant l'tre fini le
plus
perfectible,
il
dpend plus qu'aucun
autre tre de l'aide et
du concours de ses
semblables;
son
dveloppement exige
des
1
Le droit romain dBnissait le
contrat,
au
point
de vue de la libert
individuelle duorum ~e!
~)!M)'<Mm
Mt idem
~act~MM co?:seKS<M;
mais
la libert des
parties
doit
tre,
mme dans les
contrats,
soumise cer-
tains
principes
de droit.
Quelquefois
on dfinit le contrat MKe
~))'o-
MMse
accepte;
mais cette dfinition est encore
plus inexacte;
car il
y
a bien des
promesses acceptes, par exemple
celle de rendre visite
un
ami, qui
ne sont nullement des contrats. Il faut
que
la convention
porte
sur un
objet
de droit.
232
PARTESSBECIAEB.
conditions
qu'il
ne
peut pas remplir
seul
par
sa
propre
acti-
vit,
mais
qui
sont
places
dans le
pouvoir
d'autres
per-
sonnes,
avec
lesquelles
il doit entrer dans un
rapport
de
droit
pour
se les
procurer.
La raison de droit du contrat ne
consiste donc
pas
dans le
pur
arbitraire des
parties,
mais
dans les besoins rels ou les buts
objectifs
de la vie hu-
maine.
2 Le but
~'MKgMe
du contrat est soit de lever les obs-
tacles
qui
arrtent l'activit de l'homme dans la
poursuite
de son
bien, soit,
comme dans la
plupart
des
cas,
de faire
obtenir l'un ce
qui
lui
manque pour
l'excution d'un
plan,
la ralisation d'un
dsir,
ou
l'acomplissement
d'un
but,
et
qu'il reoit
tantt
gratuitement,
tantt contre un
quivalent
convenu. Par le
contrat,
chacun se
complte
ainsi
par
les
prestations d'autrui, largit
sa
sphre
de vie et d'action et
fait tourner ses fins
personnelles
les
moyens
des autres.
Le contrat ne
produit
donc
pas
une restriction du cercle de
libert d'une
personne,
comme le
pensaient
Eant et son
cole,
mais
plutt
une extension du cercle d'activit des
parties
contractantes;
car il rend
possible
ce
qui surpasse
les forces
d'un seul. Le contrat fait cesser l'isolement des
hommes, qui
serait fatal
tous,
et les unit dans leur volont
pour
un
change
de
moyens gnralement avantageux

chacun;
il
donne naissance un
engrenage
volontaire de tous les ef-
forts individuels.
Le contrat combine ainsi la libert individuelle avec un
principe d'ordre,
d'enchanement et de
fixit, parce qu'il
est
conclu
prcisment
dans l'intention
d'imposer
la
libert,
par
l libert
mme,
une
rgle
ou un lien
qui
donne aux
parties
contractantes la certitude de
l'accomplissement
iidle
des
obligations rciproques.
Sans cette
j'Me~e,
le but de
droit serait
manqu
car l'homme ne contracte
pas
seule-
ment
pour
ls besoins immdiats du
prsent.
Comme tre
raisonnable et
prvoyant,
il
projette
aussi des
plans
dans
l'avenir, pour
l'excution
desquels
il doit s'assurer ds
pr-
BUT I)ES CONTRATS,
2gg
sent les conditions ncessaires. Et
plus
l'homme se
perfec-
tionne en
multipliant
son
activit, plus
il
agit pour l'avenir;
si,
dans les tats infrieurs de la vie
humaine,
les buts sont
indcis et
flottants,
si l'horizon intellectuel et moral est born
de toutes
parts,
chez l'homme
plus
cultiv la vie est comme
une uvre
d'art, conue
dans son ensemble
d'aprs
un
plan
unitaire, pour
la ralisation
duquel
il doit
pouvoir compter
avec confiance sur les
moyens qu'il
s'est fait
promettre par
d'autres.
Enfin le contrat
remplit
encore un but
plus gnral
dans
la
socit,
en
rapprochant
les divers tats
professionnels qui
proviennent
de la division du travail social. Par les
contrats,
les hommes
appartenant
ces diverses
professions
se
pro-
curent
journellement
les conditions les
plus indispensables

leur existence. Le contrat est ainsi un mode
d'change
des
produits,
de transfert des biens ou de
prestations rciproques.
Dans la division ncessaire du travail
social,
il
opre
une
union et un
complment qui profitent
tous.
3 Le contenu ou
l'objet
du contrat est toute
prestation
ou tout ensemble de
prestations qui
forme une cot~~o~
pour l'accomplissement
d'un but rationnel. Les
prestations
qui
forment
l'objet
du contrat
peuvent
tre
trs-diverses;
elles consistent soit en choses
extrieures, matrielles,
soit
en
actions, services, etc.; mais,
dans le second
cas,
elles ne
sont
pas coercibles,
dans le sens ordinaire du
mot, parce
qu'en gnral
il est
impossible
de forcer les actions de
l'homme;
si elles ne sont
pas remplies,
elles donnent seule-
ment lieu une
peine,
ou des
dommages-intrts.
4 Le domaine et les limites du contrat sont constitus
par
la
~~e~-e
de libert
qui
doit tre abandonne
chaque
personne.
Les
rgles
et les lois
auxquelles
le contrat est
soumis ne fixent
que
les dernires limites de ce
qui
n'est
pas
permis,
en laissant la libert individuelle la
plus grande
latitude
possible.
Le domaine du contrat doit tre examin
plus
en dtail.
9g~
BAETSPECIALE.
83.
DU DOMAINE DES CONTRATS ET DES RAISONS DE LEUR
RSILIATION,
ET DU RGLEMENT DE L'ETAT.
I. Le domaine du contrat est form
par
les
objets
et les
actes dont une
personne peut
librement
disposer pour
se
lier dans son action vis--vis d'une autre
personne.
Par
contre,
tout ce
qui
de sa nature doit rester un bien ou un
droit
permanent,
inaltrable et
intgral pour
l'activit d'une
personne, par consquent
toutes les
qualits personnelles,
essentielles,
tous les biens
gnraux
de vie et de
culture,
la
vie,
la
sant, l'humeur,
les convictions
morales, religieuses,
sont soustraites tout
engagement
contractuel. Un contrat
ne
peut
donc
pas
avoir lieu sur la
libert; personne
ne
peut
se constituer
par
un contrat
esclave, serf,
et les lois modernes
ont raison de ne
pas
reconnatre comme valable un contrat
par lequel
un
domestique s'engagerait pour
toute sa vie
certains services vis--vis d'un
matre;
le droit romain a
justement repouss
comme immorales et invalables des sti-
pulations qui
anantissent l'exercice moral de la
libert, par
exemple
la
promesse
de ne
pas
se
marier,
et
plus
forte raison l'tat moderne ne doit reconnatre ni maintenir
par
sa
contrainte,
aucun
engagement par lequel
une
personne
renoncerait la
poursuite
d'un but essentiellement
moral,
s'engagerait
ne
pas
cultiver une science ou un
art,
ne
pas
se
marier,
etc.
En droit public,
l'tat ne
peut renoncer par
un contrat aucun
droit essentiel
compris
dans la notion du
pouvoir public
nces-
saire
pour
la
poursuite
de tous les buts
gnraux
de
culture;
il ne
peut
concder aucune
puissance
extrieure le droit
de s'immiscer dans des
rapports internes, qui
tous doivent
tre
rgls
en
commun,
les uns
par rapport
aux
autres, d'aprs
les conditions
organiques
du
dveloppement
de toute la cul-
ture d'un
peuple.
Par cette
raison,
tous les concordats con-
L'TAT ET LE CONTRAT.
235
fessionnels,
outre
l'injustice qu'il y
aurait
prter
le
pouvoir
de contrainte
pour
ce
qui
doit tre laiss la libert de
conscience,
sont une
application
abusive de la forme du con-
trat dans un domaine
intrieur,
o aucun
tat,
aucune na-
tion,
ne doit mutiler son
pouvoir public,
renoncer sa
libert et son
autonomie,
mettre la merci d'une volont
trangre
et retenir dans l'immobilit une
portion
de sa
vie,
tandis
que
tout
l'organisme
de la vie et de la culture est en
transformation continuelle et
progressive.
En droit des
gens,
un tat ne
peut pas
non
plus
re-
noncer des droits
compris
dans le
pouvoir
souverain.
Si un
vainqueur
abuse de la victoire
pour imposer
au vaincu
des conditions
incompatibles
avec l'honneur et le droit de
personnalit
morale d'un
tat,
il
n'y
a
que
la force
qui
puisse
maintenir une telle situation.
Quand
des tats s'u-
nissent
pour
former une confdration ou un tat
fdratif,
ils ne
perdent
rellement aucun droit
essentiel;
car ce
quoi
ils renoncent
pour
leur action
particulire,
ils le
regagnent
par
la
participation
essentielle la
lgislation
et au
gou-
vernement fdral. Si la
position
des tats dans une fdra-
tion n'tait
pas gale,
si l'un des tats avait la
suprmatie
sur les
autres,
il
y
aurait une forme
btarde, qui, incompa-
tible avec le droit et la
dignit
des autres
tats,
serait
condamne
prir.
n. Pour les contrats mme
qui
ont t conclus avec effica-
cit
juridique,
il
peut
survenir des circonstances ou des raisons
propres
en motiver la rsiliation. Ces raisons
cependant
ne
sont en
gnral que
des motifs
d'quit
et doivent tre
agrs
par
la
partie adverse,
s'ils ne sont
pas
reconnus
par
la
lgis-
lation. Sous ce
rapport,
il faut encore
distinguer
les divers
domaines du droit. Dans les contrats concernant l'avoir ou
les intrts
matriels,
si un contrat n'est
pas
rsili du con-
sentement de l'autre
partie,
il
y
a
toujours
lieu la
presta-
tion de
dommages
et intrts. Dans les contrats
thico-juri-
diques,
o le ct moral domine le ct
juridique formel,
~gg
PARTIE SPCIALE.
les Ibis doivent admettre la
rsiliation, quand
il
y
a un tel
changement
dans tout l'tat moral d'une
personne, qu'elle
ne
puisse plus remplir
les
obligations
selon
l'esprit
de la
stipula-
tion. C'est ce
genre
de
changement que s'applique
surtout
la maxime
que
les contrats sont conclus rebus sic s~Mi~MS.
C'est ainsi
que
le contrat
par lequel
un auteur ou une can-
tatrice se seraient
engages pendant
un certain
temps
devient
inefficace et ne doit entraner aucune action en
dommages-
intrts, quand
ces
personnes
veulent se retirer
compltement
du
thtre, par
des motifs
moraux, pour changer
de voca-
tion,
etc. De mme un libraire ne
peut pas
forcer un auteur
livrer un
manuscrit, quand
les convictions de l'auteur ont
chang par rapport

l'objet
du livre.
En droit
public
et
international, l'quit exige que
les
tats tiennent
rciproquement compte
des
changements
im-
portants qui
interviennent dans toute leur constitution int-
rieure, par exemple par
le
changement
de la monarchie ab-
solue en monarchie
reprsentative,
ou d'une confdration
d'tats en tat fdratif. Sans
doute, quand
une
puissance
tient obstinment son
contrat,
il ne reste d'autre
moyen
de l'annuler
que
la
guerre,
mais la victoire a donn sou-
vent raison ceux
qui
combattaient
pour
le droit matriel
contre le droit formel.
ni. Enfin il est du devoir de
l'tat,
d'un
cot,
de main-
tenir intacts les biens
gnraux
de la
vie,
de la
sant, par
les lois criminelles et les lois de
police (concernant
les heures de
travail,
la salubrit des
logements, etc.),
et,
d'un autre
ct,
de
permettre
la rsiliation d'un
contrat, quand l'quit
a t
manifestement blesse. L'tat doit
laisser,
sans
doute,
une
grande
latitude l'autonomie des
contractants;
il
importe
cependant
de les
mettre, par
certaines
prescriptions,
en
garde
contre leur
propre imprudence.
De mme
que
l'tat inter-
vient
pour prescrire
les
formes qui
doivent tre observes
dans les diverses
espces
de
contrats,
et
qu'il
fait annuler
ceux
qui
ont t vicis
par dol, etc.,
il doit aussi faire rsi-
FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT.
237
lier des contrats dans les cas cits. Les
lgislations
ont
gnralement
adopt
les
principes
du droit romain concer-
nant la ~<ssM eMo~MMs
(le
code civil
franais,
art.
1674,
avec
restriction);
elles ont mme tabli des lois
MSMfa~es;
ces
dernires lois sont maintenant abolies en
plusieurs pays (en
Italie,
dans
l'empire allemand), quant
au
principe
du taux
lui-mme
qui dpend
naturellement du mouvement et des
circonstances conomiques;
nanmoins ces lois tablissent
d'autres restrictions
importantes, par
la fixation de con-
ditions sous
lesquelles
ces contrats
peuvent
tre
plus
facile-
ment rsilis~.
84.
DE LA RAISON DE LA FORCE OBLIGATOIRE DES CONTRATS.
La
question
de savoir
si,
en droit
naturel,
une
personne
est tenue de rester fidle aux
engagements stipuls
dans un
contrat est trs-controverse
et a
toujours
t considre
1
Une
question plus
controverse est celle de savoir si le
prt

intrt en
gnral
est fond en droit naturel. Les anciens
auteurs, qui
s'appuyaient
sur l'autorit de
l'Evangile (saint
Luc. ch.
VI),
sur les
prescriptions
de
l'Eglise
et
l'opinion
des
thologiens,
dclaraient tout
intrt
illgitime
et
immoral;
ils donnaient
pour
raison
que
l'intrt
est,
comme Aristote l'avait
dj dit,
de
l'argent
issu de
l'argent,
et
que
l'argent
ne
produit
rien de sa nature. Ces auteurs ne
voyaient pas
qu'ils
auraient d condamner du mme
coup
tout intrt
qui
est
peru
sous forme de
loyer
et de
fermage;
ils se sont donn au contraire
beaucoup
de
peine pour
tablir une distinction entre ces deux
espces d'intrts,
distinction qui manque
de tout fondement et
qu'aucun
conomiste ne
pourrait
reconnatre. H est vident
que
l'intrt est fond dans
l'orga-
nisation
conomique
de la socit
actuelle, qui
tient elle-mme aux
motifs d'action,
la moralit des hommes. Sans
doute, par
suite de
tonte la culture sociale et
conomique,
le taux de l'intrt a constam-
ment, quoique insensiblement,
baiss. Mais il ne saurait
disparatre
entirement
que
dans un tat social o les hommes seraient
parvenus
un haut
degr
de moralit. Le a!esM!te)'esse?KeK~
qui guide
l'homme
vraiment moral dans ses actes
peut
seul mettre fin . l'M~M'e~ de l'ar-
gent,
comme cela se fait
aujourd'hui
dans des
prts
d'amiti. Il est
remarquer que
mme le droit
positif
considre le contrat de
prt
comme
un contrat bienfaisant de sa
nature,
de sorte
que
les intrts doivent
tre
expressment stipuls.
ggg
PARTIE SPECIALE.
comme une des
plus
difficiles rsoudre. Les difficults
viennent de ce
qu'on part gnralement
d'une thorie abstraite
du
droit,
et
qu'en erigeant
en
principe
de droit le
pouvoir
de
volont ou la libert
individuelle,
on est trs-embarrass
pour
dcouvrir une raison
qui puisse imposer
la volont la sta-
bilit ou la fidlit dans les rsolutions
prises par
un contrat.
Les anciens
jurisconsultes,
tels
que Grotius, Pufendorf,
Burlamaqui, etc.,
se fondent ou sur le
principe gnral
de
sociabilit,
ou sur la fiction d'une convention tacite entre les
hommes de rester fidles leurs
promesses.
Parmi les auteurs
modernes;
les uns
pensent que
tout contrat renferme l'ali-
nation d'une
portion
de la libert de celui
qui promet, por-
tion
qui
entre
par
suite dans le domaine de l'autre.
Cepen-
dant il faut
remarquer que
la libert est une facult humaine
qui
ne
peut
tre aline ni en tout ni en
partie
et
laquelle
se
rapporte
un droit
absolu;
la libert
peut
seulement rece-
voir diffrentes
directions,
et dans notre
question
il
s'agit
de
savoir
quel
est le
principe qui peut
donner la libert indi-
viduelle cette direction soutenue vers une
action,
ou cet
s~ae~MeM~ une
promesse qui
forme le lien du contrat.
D'ailleurs ce n'est
jamais
en ralit une
portion
de la libert
qu'on aline,
mais
quelques
actes
qu'on promet d'accomplir
par
la libert. D'autres encore ont
invoqu
l'intrt de la
socit. Ceux-ci
dplacent
la
question
au lieu de la rsoudre:
car il
s'agit
de
savoir,
non
pas
si une socit
peut juger
convenable de contraindre ses membres
remplir
leurs en-
gagements,
mais s'il est
juste que
la libert d'une
personne
soit lie
par
un contrat
qu'elle
trouvera
peut-tre,
dans la
suite,
contraire ses intrts.
Un
grand
nombre d'auteurs enfin soutiennent
que l'obliga-
tion de rester fidle ses
engagements
ne
peut
tre
prouve
que par
la
morale, qui prescrit
l'homme de tenir ses
pro-
messes.' Sans
doute,
on trouvera aussi une telle
prescription
dans une vraie doctrine morale
qui assigne
le dsintresse-
ment
pour
motif aux actions de
l'homme, parce qu'une
doc-
FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT.
239
trine morale base sur l'intrt ou
Fgosme
ne saurait r-
soudre la
question
de la raison
obligatoire
des contrats
d'une manire satisfaisante. La doctrine de Bentham. en
fournit la
preuve.
Selon
Bentham,
l'homme doit
remplir
fidlement ses
engagements pour
sa
propre utilit;
sinon
il
perdrait
la confiance
publique
et trouverait difficilement
des
personnes qui
voudraient encore contracter avec. lui.
Mais alors il devrait tre
permis
chacun de
rompre
ses
engagements,
la condition de
s'exposer
aux chances de
perdre
la confiance
d'autrui,
et il n'est
pas
difficile
d'imaginer
de cas o l'homme trouvera de bien
plus grands avantages
violer
qu' respecter
ses
engagements.
Selon
nous,
cette
question
est la fois du ressort de la
morale et du
droit;
de la
morale, parce que
la conscience
et la raison commandent de faire le
bien,
non
pas
en vue
du
plaisir
et de
l'intrt,
mais
pour
le bien c'est donc en-
freindre la loi morale
que
de
rompre
son
engagement pour
obir des considrations
personnelles.
Mais il
y
a en mme
temps
infraction du
principe
de droit. Cette vrit sera facile-
ment
comprise,
si l'on
envisage
le
contrat,
non
pas
d'une ma-
nire
abstraite,
comme le font la
plupart
des thories de
droit,
mais
d'aprs
son &M~
juridique,
tel
que
nous l'avons
dtermin. En
effet,
ce
qui
est
stipul
dans un contrat est
regard par
les
parties
contractantes comme une condition
ou un
moyen, pour
atteindre le but
qu'elles
se sont
propos.
Elles ont
compt par consquent
sur cette condition et l'ont
mise au nombre des mesures
qu'elles peuvent prendre pour
l'excution de leurs
projets.
Si maintenant l'une des
parties
ne tient
pas
ce
qu'elle
a
promis,
elle fera
manquer
une con-
dition
qui dpendait
de sa volont et
qui
a t
juge
nces-
saire
par
l'autre
partie

l'accomplissement
de son
but;
et
comme ce but s'enchane avec d'autres
buts,
tout
projet,
tout
plan
de vie deviendra
impossible,
et la socit sera sans
utilit
pour l'homme, qui
ne
pourra plus s'appuyer que
sur
lui-mme. Mais nous savons
que
Fhomme isol est
incomplet,
~0
PARTIE SPCIALE.
incapable
d'atteindre les fins de son
existence; que, pour
vivre et se
dvelopper,
chacun doit
compter
sur un
grand
nombre de conditions
places
dans la volont de ses sem-
blables.
Or,
c'est
prcisment
dans le but de s'assM~e)- ces
conditions de la
part
d'une
personne, qu'on
fait un contrat
avec elle. La
fidlit
dans les
engagements
est donc une
condition et
partant
un droit de la vie sociale.
Le serment ne
peut
rien
ajouter
aux
promesses qui
ne
tireraient
pas
leur force de la morale mme et du droit. De
mme
qu'un
serment
n'impose
aucune
obligation
de faire des
actes
positifs
ou
ngatifs qui
en eux-mmes seraient con-
traires la morale et la
justice,
de mme une invocation
de nom de Dieu est inutile
pour
celui
qui
est
pntr
dans
sa conscience du caractre absolu des
principes
de la morale
et du
droit;
car il sait
qu'en
violant ces
principes,
il enfreint
les lois
que
Dieu a
prescrites pour
la vie individuelle et
sociale de l'homme. Ce n'est
que
dans l'tat
imparfait de
la
socit
qu'il peut
tre bon de
rappeler,
dans certaines cir-
constances,
la conscience des
hommes, que
les
obligations
de la morale et de la
justice
sont aussi celles de la vraie
religion.
Mais il faut
que
les formules de serment soient
toujours
en harmonie avec les ides leves
que
les hommes
doivent se faire de la Divinit.

85.
DES CONDITIONS 6NEALBS DE VALIDIT D'UN CONTRAT
La nature mme du contrat
indique
les conditions internes
qu'il exige.
Comme un contrat est l'acte dclaratif de la volont com-
mune de deux ou de
plusieurs personnes
d'entrer dans un
Nous ne faisons
qu'indiquer
brivement les conditions de validit
des
contrats, parce que
cette
matire,
sur
laquelle
le droit
positif
est
gnralement
d'accord avec le droit
naturel,
se trouve
amplement
traite
dans les manuels de droit romain ou de droit moderne.
CONDITIONS D? CONTRAT,
g~
~tinp* H1T* mi ~~1~ fCt~O~tYt~O QC' f~Yt/t~?~
AHREKS,Droitnature1.I.
](; G
l'apport juridique
sur un
objet dtermin,
les conditions
g-
nrales
requises pour
sa validit sont: la
capacit
d'avoir une
volont
raisonnable;
la libert de la
volont;
l'~eco~ entre
les volonts des
parties contractantes;
enfin un
objet
licite
sur
lequel
on
puisse
contracter.
1 Sont
incapables
d'avoir une volont raisonnable les
mineurs,
les
alins,
et
gnralement
tous ceux
qui
n'ont
pas
en contractant la claire conscience
d'eux-mmes,
ou ne savent
ce
qu'ils
font.
2 La ~e~c de la volont
manque, lorsqu'il y
a CM~-s~e
physique
ou morale.
3 L'acco~ entre les volonts
contractantes n'existe
pas
lorsqu'il y
a e~'e~' sur la substance mme ou sur des
qua-
lits essentielles de
l'objet; lorsqu'une
des
parties
a dtermin
l'autre
par ~-<M'e
ou fM entrer dans un
engagement,-
et
enfin
lorsque
la dclaration de la volont n'est
que partielle,
c'est--dire
lorsqu'elle
n'a lieu
que
de la
part
de l'une des
parties
contractantes. Il faut cet
gard qu'il y
ait deux
actes, l'q~'c
et
l'acceptation,
et
que
ces actes soient ~'MK~-
~es,
si les
parties-sont prsentes.
Si elles se trouvent dans
des lieux
diffrents,
les lois
positives
fixent
gnralement
le
terme dans
lequel
l'offre doit tre
accepte,
moins de sti-
pulation
contraire. Il n'est
cependant pas
ncessaire
que
la
volont soit dclare d'une manire
<y~e.Me, par parole,
par
crit ou
par
d'autres
signes
en
usage pour exprimer
le
consentement, tels que
la
jonction
des
mains, etc.;
le con-
sentement
peut
tre
tacite;
il l'est
lorsque,
sans dclaration
expresse,
on
accomplit
un acte
qui
ne
peut
raisonnablement se
concevoir
que
comme
signe d'adhsion, par exemple, lorsqu'on
remet la chose immdiatement
aprs que
l'offre a eu lieu. Les
lois
positives
admettent en certaines circonstances
pour
le
consentement une
jprcsoNtp~'oM, qui
est
trangre
aux
prin-
cipes
du droit naturel.
4" Il faut
que
la
prestation qui
est
l'objet
du contrat
puisse
former la matire d'un
engagement.
Elle doit
donc,
au moins
AHREtts, Droit naturel. II.
1(;G
g~g
PARTIE SPCIALE.
.dans ses
.effets,
tre
externe,
car on ne
peut pas stipuler
des actes
purement
internes, par exemple, l'estime,
la recon-
naissance
il faut de
plus que
la
prestation
soit
physique-
ment,
moralement et
juridiquement ~o~MiKe,
et ennn
qu'elle
soit
propre
aux contractants; car,
sauf les
exceptions
indi-
ques (p. 222),
on ne
peut pas
contracter
pour
autrui.
5 Le coK~M des contrats est form
par
les conditions
essentielles,
naturelles et
accidentelles,
dont il a t trait
dans la
partie gnrale (t.
I, p. 199), parce que
nous les ren-
controns dans toutes les affaires
juridiques,
dans les
obligations
en
gnral,
comme dans les testaments.
6 La
perfection
du contrat
(qui
ne doit
pas
tre confondue
avec l'excution du
contrat)
existe
lorsque
les contractants
ont
dclar leur volont dans la, forme exige par
la loi. La
question
de savoir
quand
un contrat
particulier
est
parfait
doit tre
juge d'aprs
la nature. Le droit romain
distinguait
les contrats, d'aprs
leur
perfection,
en contrats rels,
ver-
baux,
littraires et consensuels
(p. 215);
les
lgislations
mo-
dernes considrent tous les contrats comme des contrats
consensuels,
tout en
prescrivant pour
certains
genres
de con-
trats une rdaction
par
crit. Le contrat
parfait
devient la
raison
(titre) pour
demander tout ce
qui y
a t
stipul.

86.
DE L DmSION DES CONTRATS.
La classification des contrats
peut
se faire des
points
de vue diffrents. La division du droit romain est la
plus
superficielle, parce qu'elle
se fonde sur un fait
secondaire,
sur la manire diffrente dont les contrats
prennent
nais-
sance
(~'e, M'Ms, littcris, eoMseK~i).
La division doit tre
faite,
autant
que possible, d'aprs
l'essence intime des con-
trats. A cet
gard, il y
a une division
gnrale
et des divi-
sions
particulires.
BIVSION
)BS COKTS.ATS.
g~g
1 .1 n
K~
r:
I. D'abord il faut diviser les contrats
d'aprs
les divers
genres
de
t-a~o~ qui y
sont
rgls.
Les contrats
qui
cor-
respondent
aux deux
genres principaux,
les contrats pi'/M'co-
jMn'~MM
et les contrats f?e
~a~-MMO~e,
ont t
dj,
dter-
mins
plus
haut
(p. 228).
Cette division est la
plus gnrale
et la
plus
importante.
II. Les contrats
de patrimoine, auxquels
nous nous arrtons
ici,
doivent tre diviss
1" En contrats matriels et
formels,
selon
que
la raison
ou le but
(causa)
du contrat
y
est
exprim
ou non
(voir 27);
2 Selon
l'objet qu'on
a finalement en
vue,
en contrats sur
des choses et
contrats sur des actes
(services
ou
omissions);
3 Par
rapport
aux
motifs qui dirigent
le
sujet
dans le
contrat,
il
y
a des contrats de
~'eM/a~aMce
et des contrats
d'cc/a~,
ou contrats commutatifs. Cette division est la
plus
usite. Un contrat de bienfaisance
(appel
aussi
gratuit,
uni-
latral, ingal)
est celui o le motif de la
personne qui
s'o-
blige
envers une autre un
acte,
une
prestation,
est en
gnral'dsintress, parce qu'elle
ne se fait
pas promettre
une
rmunration ou un
quivalent;
dans ces contrats
prdomine
le
principe
de donation. Les contrats onreux
(appels
aussi
bilatraux,
synallagmatiques)
sont ceux o le motif est un
change
de
prestations
rciproques;
c'est le
principe
de
l'change
ou de la
rciprocit
de
services
qui
domine dans
ces contrats. Le nom d'onreux
qu'on
leur a donn fait natre
une fausse ide de ce
genre
de
contrats,
dont l'essence con-
siste
produire
un
avantage
mutuel.
Ces deux
espces
de contrats
peuvent
encore tre diviss
de la manire suivante:
A. Contrats de
&!ssHcc
ou de
c~Ma~'OM,
dans le sens
gnral
du mot. On en
distingue plusieurs espces
1" La donation
proprement dite,
c'est--dire la donation
de la
proprit
d'un
objet;
2 Le don de
r~sa~e
d'une
chose,
soit d'une chose
fongible
(MM~MMH~)
OU
~OK/OM~'Me
(COMMKO~i~K);
g~
PARTIE SPCIALE.
3 Le don d'une
prestation,
d'un service dans les formes
du
dpt
et du ~MK~
(gratuit),
depositum,
mandatum,
et
encore dans d'autres formes.
B. CoM~'a~
<?ec~6MM/e
ou contrats
coMMHM~a~.
On dis-
tingue
les
espces
suivantes
1
L'ee~~e
dans le sens
propre
du
mot,
marchandise
contre marchandise;
2
L'change
d'un
objet
de
patrimoine
contre
argent,
ou la
vente;
3 L'change
de
l'usage
d'un
objet
de
patrimoine
contre
argent,
le
louage
de choses
mobilires ou immobilires;
4
L'change
de services
particulirement ~7~:gMes
contre
argent,
ou la location de
services;
5
L'change
de services
particulirement
~~Hec~te~s contre
argent,
le mandat
onreux,
et en
gnral
tout
contrat se
rapportant
de
pareils
services;
6
L'change
de
l'usage
de
l'argent,
avec transfert de la
proprit,
contre restitution
specie,
ou le
prt
a intrt.
IIL Considrs
d'aprs
la relation
qui
existe entre
eux,
les
contrats se divisent en contrats
principaux
ou
indpendants,
et contrats accessoires
ou relatifs. Les derniers sont ceux
qui
ne
peuvent pas exister seuls, qui dpendent
d'un contrat
principal.
Les contrats accessoires sont: le
~e, 17~o~e~<6,
la
~Me;MS~'OM
ou
caM~OHMOHeM~)
la cession et les contrats
libratoires.
CHAPITRE III.
ATERU
DES DIVERSES FORMES DE CONTRATS.
e
La
philosophie
du droit ne
peut
tre
chajge d'exposer
en
dtail tous les contrats
qui
se sont forms et
dvelopps
dans la vie
relle,
eu
gard
bien des circonsta.nces,
en
dehors des
prvisions
d'une science idale. Elle
peut
seule-
DIVERSES FORMES DE CONTRATS. 245
"1 1 1- 1.. T_t
ment
prciser
les formes
principales
et faire ressortir le but
qui y
est
poursuivi
et
qui
en dtermine la
nature, indpen-
damment de la volont des
parties.
Mais avant tout il
importe
de se
pntrer
de cette
vrit, que
les diverses formes de
contrats
qui
ont
reu
des noms
particuliers,
cause de leur
frquent usage,
ne sont nullement les seules admissibles en
droit. Il faut au contraire
poser
en
principe que partout
o
il
y
a un but licite
poursuivre,
un intrt
lgitime
satis-
faire,
les
parties peuvent
adopter
toute forme de
contrat,
quand
mme elle s'carterait
des formes connues
ou
spci-
fies dans un droit
positif.
Le droit romain avait
adopt
ce
principe
dans les contrats rels
innomms,
en fixant
quelques
formules
~o ~es,
~o M~
/aeM!s, fcteia
M~
f~, facio
M~
fa-
c/H~)
sous
lesquelles
les cas non
prvus pouvaient
tre
juri-
diquement
classs.
Aujourd'hui
toute forme de contrat a une
valeur
juridique, quand
on
y poursuit
un but ou un intrt
licite. Passons maintenant aux formes les
plus
usites.

87.
A. CONTRATS MATRIELS (voir
aussi
p. 239).
Contrats de
bienfaisance.
1 La
donation,
dans le sens le
plus large,
est tout acte
juridique par lequel
une
personne
enrichit
quelqu'un
de son
patrimoine
sans
y
tre astreinte. La donation se rencontre dans
toutes les
parties
du
droit,
dans le droit
rel, par exemple,
quand
on laisse sciemment achever
l'usucapion
de son
bien;
il en
est de mme dans le droit
hrditaire;
mais le
plus gnrale-
ment elle se fait sous forme de contrat: c'est la donation
faite et
accepte
dans une intention de libralit.
On
distingue
ordinairement
dans ce
genre
de donations la donation entre-
et la donation a eaMse mort. Cette
dernire ne doit
2-16 PARTIE SPECIALE.
sortir ses effets
qu'aprs
la mort du
donateur,
si le donataire
lui survit.
2 Le
prt
cle consommation
(mutuum)
est le contrat
par
lequel
une
personne
transmet une autre la
proprit
de
choses
fongibles (individuellement
non
dtermines),
sous la
condition
que l'emprunteur
lui rende la mme
quantit
de
choses de mme
qualit.
Ce
prt est,
de sa
nature, gra-
tuit, par consquent unilatral;
il devient bilatral ou on-
reux, quand
des intrts sont
stipuls.
L'intrt
envisag
au
point
de vue de l'conomie
nationale,
est une
espce
de rente. La
rente en
gnral
drive de trois sources
principales
des biens
conomiques:
des fonds de
terre,
du travail et du
capital.
Le
capital
est tout bien
pargn
ou une somme de valeurs
accumules. La rente du
capital
ou les intrts sont
pays
pour
la
jouissance
du
capital
dont le
prteur
se
prive. Quant
la
question
de savoir si l'intrt doit tre fix
par
la loi
d'un& manire
permanente,
nous avons vu
que l'conomie,
dont le droit doit consulter les
principes,
dmontre
que
l'in-
trt de tout
capital, par consquent
aussi de
l'argent,
est
galement
soumis aux
changements
dtermins
par
l'onre et
la demande.' Les lois
usuraires,
dans leur forme
actuelle,
sont
donc
rprouver
3 Le
prt
M
usage (commodatum)
est le contrat
par lequel
une
personne
livre
gratuitement
une autre
l'usage
d'une
chose
pour
un but
dtermin,
sous la condition
que
l'em-
e
Toutefois nous ne
pouvons pas partager l'opinion
de ceux
qui
veulent
rejeter
tout
rglement
sur l'intrt de
l'argent
et abandonner
tout aux conventions des
parties.
Entre la rente
paye pour
un
capital
d'argent
et les autres
rentes,
il
y
a cette notable
diffrence, que
l'ar-
gent
est la valeur
9-epMseHMK!e~eMo'a~e
des
biens,
et
que
cette
valeur,
en facilitant toutes les
transactions, se
prte
aussi le
plus
facilement
aux abus dans les conventions
prives.
Nous
pensons qu'on
doit mettre
l'intrt de
l'argent
sous le contrle d'un
rgulateur public,
en le subor-
donnant aux
&<M!gMes
et aux
institutions
~M&K<p<M
de
C!'e< qui dj
aujourd'hui
fixent
librement,
dans leurs-affaires
d'escompte,
le taux de
l'intrt
d'aprs
la loi de la concurrence et
d'aprs
toutes les circons-
tances du mouvement
industriel,
commercial et
politique;
ce
taux,
tabli
pour
une
poque dtermine, pourrait
tre
adopte
comme taux normal
pour
les
prts privs pendant
la mme
priode.
DIVERSES FORMES DE CONTRATS. 247
i. -i,. 1,. ~A.~n ~t~nt ~PnTxHo nno flanH 1p. nrpf'
prteur
lui rende le mme
objet.
tandis
que
aans ie
piet
de consommation
le but
d'usage
ne
peut
tre atteint
que
par
le transfert de la
proprit
d'une chose
l'emprunteur,
dans le
prt

usage
il sufnt de le mettre en
possession
(dtention)
de
l'objet.'
4 Le
~epoi" (depositum)
est le contrat
par lequel
une
personne s'oblige

garder gratuitement
une chose
appar-
tenant une autre et la rendre. Si le
dposant promet
une
rcompense,
le
dpt
devient un contrat onreux.
5 Le NM{M(M
(mandatum)
est le contrat
par lequel
une
per-
sonne
s'oblige

grer
les affaires d'une autre comme son.
reprsentant.
C'est
par
la
reprsentation que
le mandat se
distingue
des autres contrats concernant des services.
.H. CoHMs OMerc!M.
1
Z'ec/tSK~e,
dans le sens
gnral
du
mot,
est la base
conomique
de tous les contrats onreux dans
lesquels
une
partie s'oblige
envers une autre une
prestation
comme
quivalent
d'une autre
prestation.
Mais,
dans un sens
plus
troit, l'change
est le contrat o une chose est donne contre
une autre
chose,
o
par consquent chaque
chose se
prsente
sous le double caractre de
prix
et de marchandise.
Le but
de ce contrat est essentiellement le transfert de la
proprit.
3 La
vente est le contrat
par lequel
une
personne
s'oblige
livrer une chose
(comme
marchandise)
contre une somme
d'argent (comme
prix).
Dans le droit
romain,
le but de ce
contrat consistait seulement
garantir
l'acheteur la
pos-
session et la
jouissance paisible
de la chose
)-e~
emptori
Aa&ere
liceat);
dans des
lgislations
modernes,
le but est le
transfert de la
proprit,
dans le sens
gnral,
comme droit
de
patrimoine.
Selon
plusieurs
codes modernes
( l'exception
du code
franais),
et selon les
justes principes,
la vente con-
fre seulement le droit de
proprit
ou
plutt
le droit la
proprit (p. 147), qui
elle-mme,
comme droit
rel,
n'est
848
PARTIE SPCIALE.
acquise que par
la tradition ou
par l'inscription
sur les livres
publics.
3" Le
~OMs~e,
dans le sens le
plus gnral,
est le contrat
par lequel
une
partie s'oblige

procurer
l'autre
l'usage
d'une
c/MMe,
ou
faire quelque
chose
pour
elle
moyennant
un
prix
convenu. Pour dterminer
rigoureusement
les diverses
espces
de
louages,
il faut les
distinguer d'aprs
les trois
sources
conomiques
des biens
auxquelles
elles se
rapportent.
Ces trois sources sont la nature ou les
fonds
de
~en'e,
le
!6K;~ et le
capital
c'est--dire tout bien
pargn,
immobi-
lier ou mobilier.
s. Le
louage
d'un
ea~~M,
en tant
qu'il comprend
des
choses MOK
fongibles (par exemple
une
maison,
un
cheval, etc.),
moyennant
un
prix,
c'est le bail
loyer
de toute chose
qui
doit tre restitue individuellement. Ce contrat se
distingue,
d'un
ct,
du
prt
de
consommation, qui
concerne
l'usage
d'un
capital
de choses
fongibles,
et d'un autre
ct,
du
prt
a, usage, qui
est essentiellement
gratuit.
b. Le
louage
de ~f~ai!7 ou de services est de trois
espces:
il
y
a des services
communs,
dans
lequel
le travail
physique
prdomine;
il
y
a des services dans
lesquels l'intelligence
a
la
plus grande part,
bien
que
la
prestation
et le
prix appar-
tiennent encore au domaine
conomique,
industriel ou com-
mercial'
(par exemple
les services de
facteur, d'expditeur,
de
directeur, etc.);
il
y
a enfin des services
qui
sont levs au
dessus du domaine des biens
matriels,
dans la
sphre
des
sciences,
des
arts,
de
l'instruction, etc.,
et
qui
ne
prsentent
qu'une
face
conomique par
la
rmunration, appele
?0-
HOfSM'e.
c. Le
louage
de
fonds
cle
terre,
combin
gnralement
avec
celui d'un
capital (maison, btail,
instruments de
travail, etc.)

l'effet d'tre
employs pour
la
pro~Mc~oM
au
moyen
d'un tra-
B6H7,
c'est le bail ferme ou le
fermage.
Le
louage
d'un
capital
non
fongible
a
pour
but
l'usage,
le
fermage
a
pour
but la
production. Par cette raison,
l'intrt
conomique
et
public
DIVERSES FORMES DE CONTRATS.
~Q
.1.L 7_ P_ _J ~1 7_ '1 v
esc
engage
surtout aans le
ermage,
et u est (te la mission
du
pouvoir lgislatif
de tracer les
principes gnraux qu'il
faudrait observer dans tous les contrats de ce
genre.
Les
lgislations
modernes
qui,
au
profit
de
tous,
ont aboli les
charges
fodales de la
proprit terrienne,
n'ont
pas
voulu
sans doute
que
les conditions
imposes
aux fermiers
par
des
propritaires, qui
sont matres de la
situation,
fussent aussi
dures
qu'autrefois
et non moins
prjudiciables
une bonne
culture
(p. 209).
Il faut donc dans les
fermages sauvegarder
l'intrt
public,
sans
porter
atteinte la vritable libert des
transactions.
4 Une
espce particulire
de
louage
est l'ancien contrat
germanique appel
bail et
e7<e~, par lequel
une
partie
donne l'autre un fonds de
btail,
considr
gnralement
comme
capital fongible, pour
le
garder,
le nourrir et le
soigner moyennant
certains
avantages
tirs du btail. Ce con-
trat, qui peut
tre
pass
sous des conditions trs-diverses
(profit
de la moiti du
crot, charge
de la moiti des
per-
tes, etc.) trouvera
probablement
encore une
application plus
fr-
quente
dans l'ordre
agricole.
La
spculation
s'en est
empare
dj;
mais il serait bien
plus avantageux
et
plus
conforme l'in-
trt
conomique,
de voir les communes rurales
elles-mmes
se constituer en bailleurs de ce fonds de
btail,
en faveur
des membres de la commune~.
5 Le contrat
pour
~'efK~'OM d'un
ouvrage, qui peut
se
combiner avec d'autres
formes,
telles
que
la
socit,
la
vente,
le
mandat,
est en
gnral
un contrat
par lequel
une uvre
intellectuelle, reprsente
dans un
objet matriel,
est livre
par l'auteur,
dans un but a la fois d'honneur et de
gain,

un
diteur, qui
se
charge,
en vue d'un
profit,
de la multi-
plier par
voie
mcanique
en un certain nombre
d'exemplaires.
Le caractre
spcinque
de ce contrat consiste dans le f~-o~
cle
HHtM~ca~OH qui
est confr
par
l'auteur l'diteur.
1
Ce mode a t
adopt
avec
profit pa.r
des communes en
Allemagne,
notamment d<u:s le
Wurtemberg.
<)g0
l'ABTIE SPCIALE.
En
-examinant
la
question
de la
proprit
intellectuelle,
nous
avons vu
que
la
contrefaon, question
indpendante de
ce
contrat,
ne
peut
en aucune manire tre
justifie ( 66).
6 Les contrats
aMa~'r~ font
dpendre
un
avantage-ou
une
perte
d'un vnement incertain.
On en
distingue
deux es-
pces,
trs-diffrentes
dans leur raison et dans leurs
effets,
selon
la cause
qui produit
ou fixe l'vnement.
Les
premiers
sont les contrats ~'assM~Mees
contre des
pertes possibles
arrivant
par ess/o~M~;
les seconds sont des contrats relle-
ment
alatoires,
dans
lesquels
la chance de
gain
et de
perte
est de
propos
dlibr cre
par
la volont des contractants.
Les contrats d'assurance, par exemple
contre l'incendie,
la
grle,
la
maladie,
le
manque d'ouvrage,
etc., peuvent
tre
conclus soit sous la forme de
spculation
commerciale,
soit
sous la forme
suprieure
de
mutualit;
ils ont un but
conomique qui,
dans la dernire forme,
est tout fait
moral,
puisqu'ils
font
partager
les
pertes par
tous les associs. Les
autres contrats au contraire
ne sont
que
des
paris
et des
jeux, que
le droit
peut
en une certaine mesure
tolrer,
mais
auxquels
toutes les
lgislations
refusent l'action civile.
7 Les contrats aceessoM-s, qui-ont
pour
but de
garantir
une dette
existante,
sont le
gage, l'hypothque
et le cau-
tionnement.

88.
Ti. CONTRATS FORMELS.
Les contrats formels,
dans
lesquels
la raison
obligatoire
n'est
pas exprime (p. 243),
mais
qui,
selon
l'intention des
parties
ou selon la
loi, peuvent
encore tre revtus d'une
forme extrieure au
moyen
de
l'criture, peuvent
se diviser
en deux
espces, d'aprs
les effets
qu'ils produisent:
les uns
n'ont d'effet
que pour
les
parties
contractantes;
les autres
visent ds le
principe
un but
plus
vaste de transaction
sociale. On
pourrait appeler
les
premiers,
contrats formels
DIVERSES FORMES DE
CONTRATS.
9n1
Mc~'i~Mc~
les
seconds,
contrats formels eoMMKerc,!aM:.e. Mais
on n'est
pas
d'accord sur la
question
de savoir
quels
con-
trats
appartiennent
la
premire
catgorie. D'aprs
le droit
romain,
il faut
certainement
y compter
la
stipulation
en
g-
nra],
ainsi
que
la
ndjussion
et
l'expromission; pour
le droit
moderne, plusieurs
auteurs
y placent
le contrat
rcognitif
(dans
lequel
une dette est
reconnue)
et la
novation en
gnral.
Du
reste il
y
a
plus-de
raisons
pour
restreindre
que pour
tendre
le nombre de ces contrats. Il en est autrement des contrats
formels commerciaux ce sont d'abord la lettre cle
e/e
l
et ensuite tous les
papiers
orJ re ou au
porteur.
Parmi ces
contrats,
la lettre de
change
est le
plus important.
H
y
a
cependant
encore
divergence d'opinions
sui. sa nature:
d'aprs
les
uns,
la lettre de
change
est un vritable
contrat; d'aprs
les
autres,
c'est une
espce
de monnaie commerciale. Elle
est,
en
eifet,
l'un et
l'autre;
elle est un contrat
par rapport
la
ybr/He
de
conclusion,
car toutes les
conditions essentielles
d'un contrat doivent
y
tre
observes;
et elle est une mon-
naie commerciale
par
sa fonction ou
par
le &MA
qu'elle
rem-
plit
dans les
transactions commerciales.
1
D'aprs
le code commercial
franais,
la lettre de
change
n'est ce-
pendant pas
un contrat
formel, puisque, d'aprs
l'art.
110,
il faut
y
indiquer
si la valeur a t fournie en
espces,
en
marchandises,
en
compte
ou de toute autre
manire; d'aprs
la loi allemande et autri-
chienne,
cette
prescription
a t omise avec raison.
DEUXIME DIVISION.
DU DROIT DES DIFFRENTES SPHRES DE VIE
DANS
LESQUELLES
LES DIVERS GENRES
DE BIENS SONT RALISES.
89.
DIVISION DE LA. MATIRE.
Dans la
premire division,
nous avons
dvelopp
le droit
gnral par rapport
aux biens de
l'homme,
dont la source
se trouve ou dans la
jp~'soKKa~e (droit
des
biens person-
nels),
ou dans des choses
(droit
des biens
rels),
ou dans
des actions
(obligations).
Cette
premire
division contient la
thorie abstraite des biens et des droits
qui s'y rapportent.
Dans la seconde
division,
il
y
a maintenant traiter des
principales sphres
de vie dans
lesquelles
ces biens et ces
droits sont raliss. Dans cette
division,
les droits
gnraux
sont
appliqus
et
prennent
en
quelque
sorte
corps
dans des
tres
vivants,
dans des
personnes physiques
et
morales, qui
constituent les diverses
sphres
dont se
compose
l'ordre social.
En bonne
mthode,
cette seconde division est donc bien

distinguer
de la
premire.
La science du droit
positif
est
cet
gard peu logique
et
arrire, parce que
la doctrine de
254
TAUTIESPECIALE.
la socit et de ses divers
genres,
d'une
importance majeure
dans les
temps modernes, y
est
traite,
dans la
catgorie
des
obligations,
au
point
de vue
mesquin
du droit
romain,
qui n'envisage pas
la socit
d'aprs
sa
nature,
mais seule-
ment
d'aprs
la forme du
contrat, simple
mode dont elle
peut prendre
naissance. Il en est de mme du droit de fa-
mille, qu'on place gnralement aprs
le droit des obli-
gations,
sans
marquer
la
grande
diB'rence
qui
existe entre
ces deux
parties.
La
juste
division du droit doit
reposer,
comme nous l'avons fait voir
(t. I, p. 282),
sur la distinction
essentielle du droit
d'aprs l'objet,
dans le sens
gnral
du
mot,
constitu
par
les trois
genres
de
biens,
et
d'aprs
le
sujet
ou les
personnes
individuelles et collectives
auxquelles
comptent
des droits
par rapport
ces biens. Par cette rai-
son,
toute la
premire
division
reparat
non seulement dans
la seconde division en
gnral,
mais dans chacune de ses
parties, parce que l'individu,
comme toute
personne
collec-
tive,
la famille et toute autre
socit,
a des droits de
person-
nalit,
des droits rels et des droits
d'obligation,
modifis d'a-
prs
la nature de l'une ou de l'autre de ces
sphres
de vie.
La seconde division
comprend
ds lors
l'exposition
du
droit des deux
genres
de
sphres,
dont nous avons
dj
dtermin la nature et la diffrence
(t. I, p. 285).
Nous avons
vu
que,
dans l'unit
suprieure
de l'ordre social
humain,
unit
qui
doit aussi recevoir en droit son
expression
et sa
conscration,
il
y
a deux sries de
sphres
de
vie,
dont l'une
est
toujours
un
degr quelconque
unie
l'autre,
mais
dont la
premire
est constitue
par
des ordres sociaux ou
des socits
poursuivant
chacune un but
spcial,
et la seconde
par
des
sphres
de vie dont chacune runit tons les buts
humains.
A la
premire
srie
appartiennent
l'ordre de droit ou
l'tat;
l'ordre de
religion
ou
l'glisey
l'ordre
conomique, qui.
se constitue d'une manire
plus
tendue et
plus indpen-
dante
l'ordre de
l'instruction,
des sciences et des
arts,
sans
DU DROIT DES DIFFRENTES SPHRES DE VIE.
25
organisation propre suffisante,
et l'ordre
moral,
dont
l'orga-
nisation est
peine
bauche dans les institutions de bien-
faisance,
etc. Ces ordres sont en
partie
des communauts
incidentes
~coH:?HM?KOM!c~K~,
en tant
que
les hommes
entrent en naissant
presque
dans tous ces
ordres,
comme
dans un
tat,
dans une
confession,
dans l'ordre cono-
mique, etc.; cependant,
au
point
de vue
principal,
ils sont des
socits,
en tant
qu'ils reposent
sur le libre
consentement,
ou sur un
contrat,
et
qu'ils
se manifestent aussi
par
le droit
de
chaque
membre de
quitter,
sans autre
obligation,
un tat
particulier,
une
glise,
ou de sortir d'une association
parti-
culire,
sous les conditions
imposes par
les statuts..
A la seconde srie
appartiennent
la
personnalit
indivi-
duelle,
la
famille,
la
commune,
la nation et la fdration
des nations a divers
degrs, jusqu'
l'union fdrative de
toute l'humanit. Nous avons vu
(t. I, p. 287) que
ces
sphres
embrassent
chacune,
en
unit,
tous les buts de
l'homme;
que l'individu,
la
famille,
la
commune,
la
nation, poursuivent
la fois un but
religieux, moral, conomique, etc.; qu'elles
forment enfin les
tiges
dont les rameaux sont constitus
par
les
sphres qui cultivent,
en
professions spciales,
les buts
particuliers.
Nous commencerons
l'exposition
de cette seconde division
du droit
par
la thorie des socits buts
spciaux, parce
que
la notion
gnrale
de socit trouve
galement
son
ap-
plication
dans la
partie
suivante
1 Toutefois nons traiterons ici seulement de ta. nature
gnrale
de la
socit,
sans
exposer
en dtail la nature des divers
genres
de
socit,
comme cela devrait se'faire dans un cours
approfondi
de droit
naturel,
en reservant m: A'0!'<
~KM/c (v.
Livre
II) d'exposer
brivement les
rapports
de l'Etat avec les divers ordres de culture sociale.
PREMIERE SECTION.
DU DROIT DES SOCITS A BUTS SPCIAUX.
TITRE PREMIER.
DM~'ot~~esoc~eeK~eM~
CHAPITRE PREMIER.
DE LA NATURE DE LA SOCIT.
90.
NOTION.
La socit est fonde dans la nature de
l'homme;
naissant
de l'instinct de sociabilit et se
perfectionnant par
une
ap-
plication
de
plus
en
plus
tendue du
principe
d'association
libre tous les buts
rationnels,
elle doit tre
envisage
sous
le
rapport
du fonds moral et de la forme
juridique.
La socit est ~MM'OM~'Mmeo'~Mm M<MM6fecle
~e~OKHPs qui
s'engagent
librement
a~oMt'SMwe~a~' ~es~M'es~~OKS
eo}K&M!eps
<? but
COMM~MK, fH/fM~SO~ybM~Me!~
<?aHS?? Ma~M'e ~MHtM'KP.
La socit ne
peut
donc
pas
exister sans but
rationnel,
sans
DE LA NAMBE DE tA SOCIETE. 257
AHRENS,
Droit naturel. II.
j~
combinaison de forces ou
d'activits,
sans
libert;
et comme
le choix de l'un ou de l'autre des buts
qui
tendent la sa-
tisfaction de nos besoins
physiques
ou
spirituels
est un acte
de la conscience
morale,
toute
socit,
loin d'tre
purement
juridique,
est avant tout
par
son but et son action une M-
~Y~OM e~M'Q'Me
ou morale.
C'est donc une erreur de croire
que
la formation d'une
socit ne soit
qu'un
acte
civil, qui
doive se faire la faveur
de la loi ou de l'tat. Le droit ne
joue,
ainsi
que
nous l'avons
vu
ailleurs, qu'un
rle secondaire
partout
o il
s'agit
de la
poursuite
individuelle et sociale des buts fonds dans la nature
de l'homme. Ce n'est
pas
au droit ni aux lois de les con-
stituer ni d'en
permettre
la ralisation: le droit doit seule-
ment tablir les conditions extrieures dont
dpend
la formation
des
socits,
d'un
ct, pour
faire observer les
prescriptions
gnrales qui
concernent la validit d'un contrat et les
rap-
ports
des diverses
parties qui cooprent
au but
social,
et
d'un autre
ct, pour imposer
aux socits diverses les
obligations qu'elles
ont
remplir
envers
l'tat, par exemple
la
~KfHM~e
de leur existence et de leurs statuts. Toute so-
cit tire le c~'o~ de son existence dit &M~
gM'e~e ~e~~qpONc.'
ce but
peut
tre
religieux, scientifique,
industriel ou
politique;
pourvu qu'il
soit licite ou conforme la nature
humaine,
l'tat ne
peut s'arroger
le droit de faire
dpendre
de son
approbation
la formation de la socit
qui l'adopte.
Une so-
cit, poursuivant
un but rationnel de la
vie,
n'existe donc
pas par
concession de
l'tat,
mais de
f~o? Ma<M~;
car elle
se fonde sur l'activit de deux facults
humaines,
la raison et
la
libert, pour lesquelles l'tat,
comme institution sociale
du
droit,
doit seulement tablir les conditions
gnrales
d'exer-
cice et
d'application.
Ces conditions doivent tre formules
par
la loi. Le
systme lgal
des
socits,
en
opposition
au
sy-
stme
bureaucratique
et administratif de
concession,
est seul
juste
et rationnel
(p. 91).
258
PARTIE SPCIALE.
91.
DE LA DIVISION DE LA SOCIT.
Comme le caractre distinctif d'une socit rside dans le
but
qu'elle poursuit,
il
y
a d'abord autant
d'espces
de so-
cits
qu'il y
a de buts
particuliers pour
la vie humaine. Nous
avons vu
que
les
principaux
de ces buts sont: la
religion,
la
morale,
la
science,
les
beaux-arts, l'ducation, l'industrie,
le
commerce et le droit. Aucune de ces socits n'embrasse
l'homme tout entier et ne doit absorber toute son activit.
La loi du
dveloppement
des tres raisonnables.
exige que
l'homme,
tout en choisissant un but
particulier pour
sa vo-
cation,
cultive
cependant
dans une
juste proportion
tous les
autres buts de la vie.
Les socits
qui
se
rapportent
un but
spcial
de la vie
humaine
peuvent
se diviser
par rapport
leur
dure,
et
par
rapport
la
participation
matrielle de leurs membres.
I.
Quant
la
dure,
les socits
particulires
sont de deux
espces:
elles
sontperptuelles ou temporaires.
Il n'existe au-
jourd'hui que
deux de ces socits
qui
soient
perptuelles,
la
socit
politique
ou l'institution de
droit, appele l'tat,
et la
socit
religieuse,
ou
l'glise.
Les autres socits
qui pour-
suivent des buts
galement importants
ne sont
pas
encore
arrives
une organisation
centrale et
permanente;
chacune
d'elles
est parpille
en
petites fractions, qui
manifestent ce-
pendant
une tendance se runir
par
associations dans des
centres
plus
tendus.
Quelle que
soit la forme
organique que
l'avenir rserve ces
socits,
il est certain du moins
que
les
hommes
peuvent poursuivre
dans toutes les directions sociales
des buts
plus
ou moins
durables,
et
qu'ils
ont le droit de se
runir cet effet en socit.
Mais.,
comme un seul but ne
doit
jamais
absorber toute l'activit de
l'homme,
comme chacun
doit conserver et exercer la facult de
participer
selon son
DE LA DIVISION DE LA SOCIT.
ggt)
17*
choix la
poursuite
de tous les buts sociaux
importants,
il
ne faut
pas que
les lois tablissent des formes
par lesquelles
l'homme soit
engag
avec tous ses
moyens
intellectuels et
matriels dans une seule association ou dans une seule entre-
prise.
Le
principe que
la
justice
doit reconnatre cet
gard,
est
que
l'homme reste libre de
partager
ses forces entre un
nombre de travaux ou
d'entreprises
aussi
grand que
ses
moyens
le lui
permettent,
et dans la
proportion qu'il
le
juge

convenable.
II. Sous le
rapport conomique
on
peut concevoir,
selon
l'tendue dans
laquelle
les membres d'une socit doivent r-
~OK~'e
des
engagements
sociaux sur leur avoir ou
patrimoine,
trois modes
principaux:
1 Tous les membres sont
responsables
sur tout leur
avoir,
alors mme
que personne
n'aurait mis tout son avoir dans
la socit: c'est la socit en nom
collectif.
2 Un membre ou
gMe~Mes-MK~ (les grants,
les comman-
dits)
sont
responsables
sur tout leur
avoir,
et les
autres,
en
nombre
indtermin, appels
bailleurs de fonds ou comman-
ditaires,
ne sont
responsables que pour
la
partie

laquelle
ils ont souscrit: c'est la socit en
coNMM~M~e;
cette socit a
t souvent
adopt
dans les derniers
temps, pour
se soustraire
aux conditions
imposes
aux socits
anonymes,
la forme
des actions
pour
les
commanditaires;
socit en commandite
par
actions.
3 ~MCMm membre n'est
responsable
sur tout son
avoir,
mais seulement
jusqu'
la concurrence de la
partie qu'il
a
fixe et
qui
forme sa mise de
fonds,
sa
quote-part
ou son
action: c'est la socit
anonyme (~'MM~ liability
en
anglais).
Comme les lois
fixaient,
sans
ncessit, pour
ces trois
types
de socits
l'obligation
d'avoir un
capital
et un
personnel
dtermin,
ils ne
pouvaient pas
convenir
pour
des associations
avec un
capital
indtermin et un
personnel flottant,
comme cela
a naturellement lieu dans les socits
coopratives (t. I, p. 85).
Pour rendre
possible
la constitution de ces
socits,
on a
ggO
PARTIE SPECIAM!.
cr
(en France par
la, loi du 24
juillet 1867)
un nouveau
type,
appel
socit s
ef~~ff!
MnaMe
qui
du reste
peut
se combiner
avec chacune des formes
prcdentes~.
Ces trois
espces
de socits sont
particulirement
en
usage
dans le domaine conomique
industriel et commercial:
mais
d'autres socits
peuvent,
sous le
rapport
du
patrimoine,
se
combiner avec l'une ou l'autre
de ces formes. La
premire,
formant le dbut dans la voie de
l'association,
n'a
jamais pu
tre
employe que pour
des affaires de moindre
importance;
la seconde favorisait une
plus grande
affluence de
capitaux
de la
part
de commanditaires
qui
ne voulaient
risquer qu'une
portion
limite de leur
avoir;
mais le
progrs
de l'industrie
et du
commerce, l'application
de
plus
en
plus
tendue des
machines,
et
l'organisation
des
entreprises exigeant
des
capi-
taux
considrables,
ont rendu ncessaire
l'emploi frquent
du
mode de l'association
sMOMy~me.
On a lev contre cette
espce
de socit
beaucoup d'objections
tires des abus et des in-
convnients
auxquels
elle donne lieu. Mais ces inconvnients
ne sont
pas
inhrents la nature mme de la socit ano-
nyme
ils rsultent
principalement
d'une infraction commise
l'une des
conditions
essentielles
d'organisation
d'une socit
et consistant en ce
que
dans
beaucoup
de ces socits il
y a
des actions am
~c~eM)' qui
font
paratre
une telle socit
plutt
comme
une association de
capitaux que
comme une
Voir sur cette nouvelle
espce
de socit l'article de M.
Batbie,
Zs K&s~e
eeoMOMMpte,
dans la J Xe~Medes .DeMa;
J MbM~M,
15 fvrier
1868. Les caractres de la loi
nouvelle,
encore
trop restrictive,
sont
d'aprs
M. BatMe: la
suppression
de l'autorisation
pralable
dn
gou-
vernement, et pour
les socits dont le
capital
ne
dpasse pas
SOOOOOfr.
pour lesquelles
on a cr le nouveau
type,
des
coupures
d'actions
qui peuvent
tre abaisses 50
francs;
mais ces actions restent toit-
jours MOK!MM<M;M,
et la
cession, pour
tre
rgulire,
doit tre inscrite
sur les
registres
de la socit. Tout associ
peut
se retirer
volont,
diminuer le
capital
social
par
sa
retraite;
la socit
capital variable,
qu'elle
soit en nom
collectif, anonyme
ou en
commandite,
est
toujours
re-
prsente
en
justice par
ses administrateurs. Elle n'est
pas dissoute,
mme
quand
elle est en nom
collectif, par
la
mort,
la retraite ou la
faillite de l'un des associs et continue de
plein
droit avec ceux
qui
restent.
DE LA. DURE DES SOCIETES.
261
socit de personnes morales et responsables et qui alimentent socit de
personnes
morales et
responsables
et
qui
alimentent
puissamment
les
jeux
souvent frauduleux du commerce. Mais
de telles actions sont contraires a la notion rationnelle de
la
socit, qui
ne
peut pas
admettre l'existence de membres
inconnus,
sans nom dans l'association
(la
loi
anglaise
de 1856
interdit
pour plusieurs espces
de socits
anonymes
les ae-
tions CM
po~eM~). Beaucoup
d'abus
peuvent
tre levs
par
une
loi sur les socits dites
anonymes,
dans
laquelle
on
exigerait,
outre une
plus
svre
~espoMsa&~Ye
des
administrateurs,
r-
viseurs, etc., que
les actions fussent
MOMMMa~es,
de manire
que
leur
proprit
ne serait
acquise que par transcription
sur
les
registres
de la socit~.
92.
DE LA DUEEE DES SOCIETES.
Quand
la dure d'une socit n'a
pas
t fixe dans le
contrat
social,
l'intention des associs est sans doute
que
la
socit ne
prenne
fin
que lorsque
le but sera
atteint,
ou
que
l'insuffisance des
moyens
rendra la dissolution ncessaire. Dans
le cas
cependant
o la dure d'une socit n'a
pas
t d-
Depuis 1850,
le mouvement industriel et commercial a fait natre
un nombre considrable de socits
anonymes.
Mais comme la vie so-
ciale, depuis
cette
poque,
dfaut de satisfaction
lgitime
dans l'ordre
des intrts
publics
et
moraux,
a
pris
une direction
presque
exclusive
vers les intrts
matriels,
on a vu se rvler
l'esprit
inhrent ces
intrts, quand
ils ne sont
pas
modrs et contrebalancs
par l'esprit
moral et
public.
Le dsir de s'enrichir le
plus rapidement possible,
en
remplaant
le travail
par
les
jeux
de
bourse, l'exploitation
de la
grande
majorit
des actionnaires
par
les
entrepreneurs,
fondateurs et direc-
teurs,
les
comptes-rendus
frauduleux aux assembles
gnrales,
la dis-
cussion rendue illusoire ou mme
impossible par
le refus de la
part
de
la direction de
publier
le
compte-rendu
avant la
sance,
la cration
d'actionnaires
pour
un
jour par
la tradition d'actions au
porteur
des
personnes trangres,
l'effet seulement de s'assurer des
voix,
la limi-
tation du droit de voter des membres
ayant
un
grand
nombre d'ac-
tions,
tous ces
moyens
et manuvres ont
reu
la
dsapprobation
de
tous les honntes
gens;
or une bonne loi dterminant tous les
rapports
essentiels d'une socit
peut
seule
y
remdier: ce serait certes un
grand
bienfait
pour
la socit et
pour
la fortune des
particuliers.
262
PABTIE SPCIALE.
termine, chaque
socitaire reste libre de renoncer l'union
en tout
temps, pourvu qu'il
ait satisfait aux
obligations
so-
ciales
qu'il
avait contractes.
Quant
aux socits
terme,
il faut
distinguer
entre les
socits
qui poursuivent
les buts intellectuels ou moraux et
les socits industrielles ou commerciales. Dans les
premires,
les socitaires sont
toujours
libres de
quitter l'association;
car
personne
ne
peut
tre contraint de concourir
par
des actes
intellectuels et moraux un but
qu'il
ne
juge plus
utile ou
efficace; toutefois,
s'il a
promis
des secours
matriels,
il doit
les fournir
pour
tout le
temps qu'il s'y
est
oblig par
le
contrat social: sa libert morale n'est
pas
atteinte
par
les
sacrifices matriels
que
son erreur lui
unpose.
Par
contre,
dans les socits industrielles et commerciales tablies
pour
un certain
temps,
o il ne
s'agit pour
les associs
que
d'un
travail
plus
ou moins
mcanique,
et
peut-tre
d'une
coop-
ration
pcuniaire,
aucun socitaire ne
peut
se
prvaloir
de
sa libert morale
pour
renoncer
l'association;
la
justice peut
le contraindre satisfaire toutes ses
obligations pcuniaires,
et lui faire
payer
des
dommages-intrts,
s'il ne
remplit pas
les conditions du travail
auquel
il s'est
engag.
Les socits
perptuelles
sont celles
qui poursuivent
des
buts ternels fonds dans la nature humaine. Ces buts sont
ceux de la
religion,
de la,
morale,
du
droit,
de la
science,
de
l'art et de l'industrie. Il n'existe encore
que
deux socits
de ce
genre qui
soient
parvenues
une
organisation perma-
nente
ce sont rzSM et
l'glise.
Les autres
y
tendent
par
une association de
plus
en
plus
tendue et unitaire. Ces
socits ne finissent
pas;
elles se transforment seulement
d'aprs
les ides
plus justes
et
plus prcises acquises
sur le
but de l'institution
par
les
gnrations
nouvelles
qu'elles
re-
cueillent dans leur sein. Mais dans ces socits ternelles
par
leur
but,
les membres
particuliers
doivent encore con-
server leur
indpendance:
ils
peuvent quitter
un tat
pour
entrer dans un autre
qui
leur
parat
mieux
organis
et
quitter
FORMATION ET ORGANISATION INTERIEURE.
263
une
glise quand
ses
dogmes
ou ses institutions deviennent
contraires leurs convictions.
CHAPITRE II.
DU CONTRAT DE SOCIT.
93.
DE LA FORMATION ET ORGANISATION INTRIEURE DES SOCIETES ET DU PARTAGE
DES BENEFICES.
I. Comme
personne
ne
peut
tre
oblig
de
s'engager
avec
d'autres
pour
un but
dtermin,
une socit ne
peut
tre
forme
que par
le ~~s consentement de tous les
membres,
c'est--dire
par
un
contrat,
a
l'gard duquel
il faut observer
les conditions et les
rgles qui
ont t
exposes
sur cette
matire.
Dans le contrat de
socit,
on
peut distinguer
deux con-
ventions,
le
pacte
d'MMMM et le
pacte
de constitution. Le
premier
est alors le contrat
prliminaire
dans
lequel
on se
concerte seulement sur le but de socit.
Cependant,
comme
chacun doit aussi consentir librement aux
moyens auxquels
il doit contribuer
pour
sa
part,
une socit n'est
dfinitive-
M&M~constitue
qu'aprs
le consentement
gnral
de tous les
membres sur les
'NMye~s
d'action.
J usque-l,
chacun reste
libre de ne
pas
faire
partie
de la socit. Il faut
ainsi, pour
la constitution
dfinitive,
l'MMMMMM~edes membres. Aucune
majorit
ne
peut
sous ce
rapport
lier la minorit.
Le contrat de constitution dtermine les conditions
~eKe-
rudes sous
lesquelles
tous les membres consentent
cooprer
au but de la socit. Ces conditions forment les lois
/OM~c-
26~:
PARTIE SPECIALE.
M:eM~es du
pacte
social. Mais le contrat de constitution ne
doit
pas
seulement
indiquer
les lois sous
lesquelles
on
agit;
il doit aussi fixer le )Moc!e d'administration de la socit et
une autorit
~'Mf~'CMM-e, charge
de
prononcer
sur les cas
par-
ticuliers. Cette
autorit
est
gnralement
le
pouvoir judiciaire
de
l'tat;
toutefois la constitution d'une socit
peut
dter-
miner un autre mode de
dcision, par exemple l'o~&cM/e.
II. Le contrat dtermine
gnralement pour
les socits
conomiques
le mode de distribution des bnfices et la
part
qui
doit revenir ses divers
membres
mais si le contrat ne
contient a. cet
gard
aucune
stipulation,
le
principe
de droit
naturel, adopt par
le droit
romain, exige que
les bnfices
soient
partags galement, par
tte. On doit
prsumer que
telle a t
l'intention
des
contractants, qui
ont voulu com-
penser rciproquement
les diffrences
qu'il pouvait y
avoir
entre eux sous le
rapport
de la
capacit administrative,
de
l'activit et du
capital.
Les bnfices d'une socit doivent
profiter
<oMs les
membres
qui cooprent
les raliser. Ce
principe
de droit
est encore
gnralement
mconnu dans l'industrie: ceux dont
l'action est la source directe des bnfices ne sont
pas
con-
sidrs comme actionnaires et sont exclus de toute
partici-
pation
aux bnfices. Cette
injustice
commise envers le travail
et les travailleurs
s'explique par
l'tat
prcaire
dans
lequel
se trouvent
aujourd'hui
la
plupart
des
industries;
les
risques
et
prils auxquels
elles sont
exposes
ne
permettent pas,
dans
un moment de
prosprit,
de donner une
part
dans les bn-
fices ceux
qui,
dans les
jours d'adversit,
ne
supportent pas
une
part
dans les
pertes.
Mais la
question
est de savoir si cet
tat de l'industrie ne
peut
tre modifi et
perfectionn,
au
point
de donner
plus
de scurit aux
entrepreneurs.
Or ces
moyens
de
perfectionnement
sont
donns,
d'un
ct, par
une
plus grande
centralisation des
industries, par
la
disparition
successive
des
petites exploitations, qui
ne
peuvent
sotenir la concur-
rence avec les
grandes entreprises
similaires
et,
de l'autre
DU DROIT INTERNE ET EXTERNE DE LA SOCIETE.
~g{)
ct, par l'application
de l'assurance
rciproque
et de la mu-
tualit entre les diverses industries. A mesure donc
que
les
ides d'association s'tendent et
que
les chances de
perte
diminuent,
il deviendra
possible d'appliquer
aux travailleurs
un
principe
de droit naturel
(maintenant dj adopt
dans beau-
coup d'exploitations industrielles, t. I, p. 89)
en leur
assurant,
sous un mode
quelconque,
une
participation
aux bnfices.
CHAPITRE m.
94.
DU DROIT INTERNE ET EXTERNE DE LA SOCIT.
La socit est une
personne
morale
par
le but
qui
l'anime et
qui
forme le lien entre tous les
membres;
au
point
de vue du
droit,
elle est une
personne juridique
dans l'une ou l'autre des
trois formes
prcdemment exposes (t. I, p. 188);
elle
possde
des droits
analogues
ceux de la
personne
individuelle.
La socit
possde donc,
de mme
que chaque individu,
des
droits
~fWM~/s,
absolus ou
naturels, qui
rsultent imm-
diatement de sa nature et du but
qu'elle
se
propose. Comme
les buts
que
les socits
poursuivent,
loin d'tre crs
par
la
volont,
sont fonds dans la nature mme de
l'homme,
les
droits de la socit sont tous aussi naturels ou
primitifs que
ceux de l'individu. Les droits fMW~es sont
pour
elle ceux
qui
s'acquirent par
les actes des socitaires.
La. socit se trouve dans deux
espces
de
rapports: rap-
ports
avec ses
propres membres,
et
rapports
avec d'autres
individus ou avec des socits
trangres.
Ses droits se
divisent,
eu 'gard
ces
rapports,
en droits internes et droits externes.
Le clroit interne de la socit
comprend
l'ensemble des
conditions effectuer
par
ses
propres
membres
pour
l'exi-
ggg
PARTIE SPCIALE.
stence et le
dveloppement
de la socit. Ces conditions con-
cernent
l'organisation
des fonctions ou des
pouvoirs
dont nous
venons de
parler,
ainsi
que
les
prestations imposes
tous
les membres.
Le droit externe de la socit
comprend
l'ensemble des
conditions
positives
ou
ngatives
concernant ses
rapports
avec
d'autres socits et avec l'tat.
Toute socit usant du droit de la libert et de l'autono-
mie
peut s'organiser
librement dans son
intrieur,
choisir les'
moyens qui
lui
paraissent
les
plus
convenables
pour
raliser
son
but,
en observant les conditions
gnrales
de la
justice;
en
s'appuyant

l'galit
du
droit,
elle
peut exiger
d'tre
traite sur le mme
pied que
toutes les socits mules ou
rivales;
en faisant
usage
de sa facult de
sociabilit,
elle
peut
entrer dans des
rapports plus
ou moins durables avec
d'autres
personnes
soit individuelles soit
morales, passer
des
coM~'c~,
s'associer avec d'autres socits
pour
atteindre un
but commun. Le
progrs exige
mme
que
toutes les socits
se
rapportant
au mme
genre
de travaux tablissent 'entre
elles
une~KM~Ma~e,
une
~a~am~'e suprieure, etqu'elles
s'unissent
ensuite des socits d'un autre
ordre, jusqu'
ce
que
tout
le travail social soit
organis d'aprs
le
principe
de la soli-
darit et de la
garantie
commune. Enfin toute socit
peut
exiger qu'on respecte
sa moralit et son
/MMM6M)-,qui
rsident
dans le but rationnel et moral
qu'elle poursuit.
Quant
aux
rapports
avec
l'tat,
celui-ci a le droit de sur-
veillance,
en vertu
duquel
il
peut exiger que'toutes
les so-
cits fassent connatre leurs statuts une autorit
publique,
pour qu'elle
examine s'il
n'y
a rien de contraire aux lois.
Cependant
ce n'est
pas
l'arbitraire d'un
pouvoir
administra-
tif
qu'il appartient
d'autoriser une
socit;
il faut
qu'une
loi
gnrale
tablisse les conditions
principales
de formation et d'or-
ganisation
des divers
genres
de
socits,
et l'autorit administra-
tive doit seulement examiner si les statuts d'une socit sont
conformes ces lois.
DEUXIEME SECTION.
DU DROIT DES SPHRES DE
VIE,
EMBRASSANT CHACUNE A
DIVERS DEGRS EN UNIT TOUS LES BUTS.
D'aprs
la division
prcdemment
tablie
(p. 253),
cette
section
comprend
le droit des
personnes
individuelles et col-
lectives,
dont chacune runit en sa vie et
poursuit
la fois
tous les buts et
prend part par consquent
tous les ordres
de culture. Les divers
degrs
de ces
sphres
de vie sont la
personne individuelle,
la
famille,
la
commune,
la
nation,
la
fdration des nations et de toute l'humanit.
Nous avons
exposer
le droit de ces diverses
sphres plus
en dtail.
CHAPITRE PREMIER.
95.
DU DROIT DE LA PERSONNE INDIVIDUELLE OU DE L'INDIVIDU.
L'homme,
en sa
qualit
d'tre raisonnable ou d
personne
(t. I, p. 111), possde originairement
tous les droits
qui
se
rapportent
aux diverses faces de la
personnalit individuelle,
~gg
PARTIE SPCIALE.
f"I a_
et collective et aux buts rationnels
qu'elle poursuit. Cependant
l'homme ne
possde pas
seulement les caractres communs
de la
personnalit rationnelle;
en se manifestant dans le
temps
et
l'espace
et dans l'ordre
physique,
il est aussi infiniment
dtermin sous tous ces
rapports
comme individualit finie
ou comme
individu,
et les droits
gnraux
de la
personne
sont
d'un ct
complts par
les droits de l'individualit et d'un
autre ct
dpendants, quant
leur
exercice,
de certaines
qualits
tout
individuelles,
dtermines par
les ncessits du
dveloppement physique
et
intellectuel,
ou
par les
diffrences
du sexe.
Les droits
que
l'homme
possde
cause de son M~M~Mc~e
ont t
dj
sommairement
indiqus (p. 21)..
Parmi ces droits
les
plus importants
sont: le droit du domicile et de son ~M-
~MiMz'~s, que dj
le droit romain
(du temps
de la
rpu-
blique)
et les anciens droits des
peuples germaniques
avaient
entour de
respect,
et
auquel
la constitution de
l'Angleterre
et des tats-Unis a donn les
plus
fortes
garanties,
en vertu
desquelles l'Anglais
a
pu
dire
depuis long temps:
ma maison
est mon
royaume
ou ma forteresse
(~
/MMse
MM/&MK~o?M
ou
MM/ co~e), maison, qui,
selon les
paroles
de lord
Chatam,
peut
tre dlabre et menacer
ruine,
mais arrte son seuil
le
pouvoir
du roi
d'Angleterre.
Les constitutions modernes
ont en
partie
rtabli cet ancien
droit,
en dterminant et en
restreignant
les cas dans
lesquels
l'autorit
publique peut
procder
une visite domiciliaire.
Cependant
ce n'est
pas
seulement le lieu
physique
de la
maison,
mais aussi ce
qui
se
passe
et se dit dans le cercle
de vie intime de la
famille,
des
amis,
des invits dans une
maison, qui
doit rester soustrait
une surveillance indcente.
La
personne
individuelle a le droit d'entrer en commerce
individuel avec d'autres
personnes, d'largir
et de restreindre
le cercle de son intimit et de demander cet effet
que
ce
qui
tient la vie
prive
intime ne soit
pas surveill, inspect,
espionn
par
une autorit
publique.
De mme
que
la dcence
DO DROIT DE RA PERSONNE INDIVIDUELI/.
269
commande de n'entrer dans la chambre d'une
personne
tran-
gre qu'avec
son consentement et
qu'il
est un haut
degr
attentatoire la vie intime d'une
personne,
de lire mme des
lettres laisses ouvertes sur une
table,
de mme l'autorit
publique doit,

plus
forte
raison, respecter
le secret des lettres
confies a. la
poste
comme de celles
qui
se trouvent au do-
micile. Les lois doivent bien
prciser
les
exceptions (cas
de
guerre,
de
crime)
o les lettres
peuvent
tre saisies
par
une
autorit
publique.
Le droit <~ tester sera examin dans le droit de succession.
Les droits de la vie
individuelle,
de la ~sM~e
spirituelle
et
physique,
le droit
d'acqurir
une
~'opf~e individuelle,
de
choisir une
vocation,
ont t
exposs conjointement
avec
d'autres matires.
Les modifications
que
les droits
gnraux peuvent subir,
quant
leur
exercice,
chez
l'individu,
sont dtermines
princi-
palement par l'tK/c,
la sant
spirituelle
et le sexe.
La
capacit
de ~?-o~
est,
comme nous avons vu
(t. I, p. 195),
indpendante
de
l'ge,
mais la
capacit
ou la facult
f~s~'
en droit est attache des conditions
d'ge qui,
selon la
dinerence des
rapports
de droit
qu'une
action doit
constituer,
sont diversement fixes. Les lois
positives distinguent gn-
ralement cet
gard: l'ge d'enfance (jusqu'
la
septime
anne
accomplie)
dans
lequel
l'enfant ne
peut par
ses
propres
actes ni
acqurir
des
droits,
ni
s'obliger; l'ge
de
~M~p~e
commenant aprs
14 ans
accomplis (12
ans
d'aprs
le droit
romain
pour
le sexe
fminin)
dans
lequel
on
peut, d'aprs
plusieurs codes, acqurir
des
droits,
mais non
pas s'obliger;
et
enfin
l'ge
de
majorit
nx
diffremment,
tantt 21 ans
rvolus
(en France,
en
Angleterre
et en
Allemagne)
ou
24 ans
(comme
en
Autriche).
C'est la
majorit qui
confre
le
plein
droit
d'agir par soimme, pour acqurir
des droits
et
pour s'obliger.
Les tats de maladie affectant
l'esprit
comme les diverses
espces
d'alination mentale
suspendent
la facult
d'agir.
La
270
PARTIE SPECIALE.
question
de savoir s'il
y
a vraiment des intervalles lucides
(?MCM~ intervalla)
et si les lois doivent
permettre que
les
alins
puissent
dans ces moments
agir
en
droit, parat
devoir
tre rsolue
ngativement.
La
~oM'eK<e, qui
est ou naturelle
(de
sang)
en
ligne
directe
et
collatrale,
ou artificielle
par l'adoption
d'un enfant ou
l'alliance constitue
par
les
rapports
de l'un des
poux
avec
les
parents
naturels de l'autre
poux,
est dtermine
plus
en
dtail
par
les lois
positives.
La diffrence de sexe a t
jusqu' prsent plus ou
moins
pour
toutes les
lgislations
un motif d'tablir des diffrences
de droit
qui
ne
peuvent
tre
justines par
la nature mme
des
rapports
sexuels. Le
progrs
de la culture humaine fait
disparatre
l'une
aprs
l'autre des lois
qui
traitent
ingalement
les femmes dans le droit civil et
qui
ont t
imposes par
le droit
du
plus
fort et cause de l'tat
nglig
d'instruction du sexe
fminin. Il
n'y
a non
plus
de raison d'exclure les femmes
de certaines
professions
savantes
(par exemple
de celle de
mdecin) quand
elles
peuvent remplir
les conditions
prescrites.
Pour la vie
publique
les femmes
paraissent par
leur destination
tre exclues de toutes les fonctions
qui exigent
un exercice
rgu-
lier, continu;
diverses situations
engendres par
la
procration
des enfants les attachent la
maison,
o elles trouvent leur
principale sphre
d'action.
Cependant, quant
la fonction
publique
transitoire des
lections,
il
n'y
a
pas
de raison
p-
remptoire
de refuser le droit d'lection des femmes
qui
occupent
une
position indpendante.
Aller
plus
loin et con-
frer un tel droit des femmes maries serait au fond donner
un double vote aux hommes maris d'ailleurs en
gnral plus
intresss
que
d'autres un bon ordre
public.
Quant
aux droits
gnraux
et
particuliers
de la
personne
individuelle,
nous devons
rappeler
ce
que
nous avons souvent
fait
ressortir, que
les droits n'ont
pas
leur fin dernire en
eux-mmes, qu'il
ne sont
que
des
moyens,
des
instruments

employer
pour l'accomplissement
de tous les buts ration-
DU IfABIA&E.
271
nels et des devoirs
qui s'y
rattachent et
qu'
cette fin les
droits, pour
ne
pas
rester des formes
vaines,
doivent recevoir
sans cesse une nourriture substantielle
par
l'instruction et un
digne emploi pour
les buts de la culture. Les hommes et les
peuples, malgr
tous les droits
que
les lois et les
constitutions
peuvent
leur
reconnatre,
restent misrables et se ruinent
dans de vides
agitations
et dans des rvolutions sans
but,
s'ils
ne savent
pas remplir
les formes de droit d'un fonds substantiel
de culture intellectuelle et morale.
f
CHAPITRE n.
DU DROIT DE FAMILLE.
96.
DU
MARIAGE, DE SA NATURE ET DE SON BUT.
J
La famille se fonde sur le
mariage;
l'homme et la
femme,
constituant les deux moitis d'une unit
suprieure
et
pr-
sentant dans leur
organisation
diffrente la
plus profonde
affinit, prouvent
naturellement le dsir d'une union
intime,
pour
se
complter rciproquement
et former
par
le
mariage
une
personnalit parfaite,
source et condition de la
propa-
1
La
plus
belle et la
plus juste apprciation
de la nature du
mariage
et de la famille se trouve dans l'E~'MM ~e<- MeMscMe~
(Idal
de
l'humanit)
de
Erause, 1808, rimprim
en
1851, Gottingen,
chez Diet-
rich. Parmi les auteurs
franais
nous
distinguerons
Blanc Saint-Bonnet:
De pMtM<e
spirituelle
ou de la socit et de son but au-del du
temps:
t.
III, Paris,
1843. Parmi les
expositions
modernes en
Allemagne,
se
remarquent
celles de Stahl
(8~
dition de la
.PMosop/Me
(!M
<o~),
de
Rder
(Droit K(!<M!'e~, 1846)
et de
Chalybus (&/s~m
~<M-
.E~M;, 1851).
g~g
PARTIE SPECIALE.
a 1 11 _ _u
gation
de
l'espce.
Ce sont les
qualits opposes
caract-
risant la constitution
physique
et
spirituelle
de l'homme et
de la femme
qui
font natre
l'amour, toujours accompagn
d'un sentiment de
lacune,
d'un
manque
ou d'un vide
que
l'union
seule
peut
combler.
Le
mariage
est donc l'union
complte
dans
laquelle
toutes
les faces de la nature humaine sont
comprises
en unit. De
mme
que
l'tre humain est l'union d'un
esprit
et d'un
corps,
qui
se
pntrent rciproquement,
de mme l'amour dans le
mariage
est l'union
plus
haute de deux individualits di-
stinctes. L'amour ne
porte
donc sur aucun
objet partiel;
il
s'adresse la fois
l'esprit
et au
corps;
il
embrasse,
dans sa
plnitude,
toutes les
qualits
de la
personnalit humaine,
r-
alises dans la vie. Une union
purement physique
n'est
pas
un
mariage:
l'homme
s'y
abaisserait
jusqu'
la brute. Mais
un amour
purement spirituel
ne constitue
pas
non
plus
un
mariage:
l'amour
platonique
n
peut
fonder
qu'un
lien d'ami-
ti entre des
personnes
de sexes diffrents.
Le
mariage
est ainsi l'union intime de vie dont le but
rside dans le lien mme
par lequel
deux
personnalits
sont
unies. L'amour matrimonial est l'affection fondamentale et
harmonique par laquelle
une
personne
s'unit tout entire
une autre. Les autres sentiments ne sont
que
des
rayons pars
de cette affection
intgrale,
dans
laquelle
une
personnalit
s'panouit
dans toutes ses
qualits
et
aspire
une union tou-
jours plus profonde
et
plus complte.
C'est cet amour
plein
et
harmonique
dont l'amour sexuel n'est
qu'une
manifestation
par-
tielle et
temporaire.
Le vritable amour rsume ainsi tous
les
aspects
de la nature
humaine,
et se nourrit d tous les
progrs accomplis
dans la vie. Plus les
personnes qui
s'aiment
sont richement
dveloppes
dans toute leur
personnalit, plus
les
points
de contact sont nombreux elles liens durables.
Le lien
personnel
et la
jouissance
de ce lien-est le but
plein
et entier
du mariage.
Tous les buts
particuliers qu'on assigne

cette
institution ne se
rapportent qu'
des faces isoles.
BTT DU MARIAGE.
273
1.L -1;
AHjtENS,
Droit naturel. 11.
1g
C'est ainsi
que
le
mariage,
considr sous sa face
divine,
est l'union
. laquelle
Dieu a
communiqu
une
puissance
cra-
trice
c'est le sanctuaire de la
procration,
le
foyer
intime
o se cultive tout ce
qui
est divin et humain.
Envisag
du ct de la
-?~e,
le
mariage apparat
comme
un dessein de
Dieu, pour harmoniser,
dans le monde
phy-
sique,
le dualisme
engendr par l'opposition
des sexes.
Dans ses
rapports
avec la vie
NpM'~Me~e,
le
mariage per-
fectionne dans
chaque
sexe les facults de
l'esprit qui y
sont
le moins
dveloppes.
La
pense, qui prdomine
chz
l'homme,
se
complte par
le
sentiment, qui prdomine
chez la femme:
l'homme trouve au
foyer domestique
le
repos
et le contente-
ment du
cur,
o il
puise
une nouvelle force
pour l'activit;
la femme
y
est soutenue
par
une volont
plus indpendante
t_ et
des connaissances
suprieures;
tous deux
prsentent
dans
leur union la vie
harmonique
de
l'esprit.
Tous les buts
particuliers, compris
dans la destination de
l'homme,
sont runis dans le
mariage.
Le
mariage
est d'abord une union
pour
l'e~a~'OM
~'e~cM~e
de l'homme et de la
femme,
une source interne
pour
le dve-
loppement
de la connaissance et du sentiment de
Dieu, qui,
dans le sein de la
famille,
doivent trouver une culture
libre,
sur
laquelle
les autorits extrieures n'ont
pas
de
prise.
Le
mariage
est ensuite une union
pour
l'ducation
pro-
gressive
des
sexes, pour
leur instruction commune dans les
sciences et les
arts,
dont la culture forme un lien
nouveau,
en rendant les
rapports spirituels
entre les
poux plus
in-
times et
plus multiples.
Le
mariage est,
un
point
de vue
plus secondaire,
une
socit
conomique
de
production,
de distribution et de con-
sommation,
en tant
que
les biens matriels de la vie doivent
tre obtenus
par
des efforts
communs,
conservs et
sage-
ment utiliss dans la famille.
Le
mariage
est encore une union
pour
le
perfectionnement
)H<M'a7 des
hommes, pour l'accomplissement
des devoirs les
e. m. ~+.1 nr 1 0
g~
PABTIB STCIALt!.
plus varis;
c'est dans la famille
que
s'exercent
d'abord les
vertus les
plus importantes, qui permettent
aux
poux
de
supporter
en commun les
charges
et les malheurs de la
vie,
et de
jouir
de ses biens. C'est au sein de cette union
que
se
dveloppent
et se fortifient les sentiments
d'abngation,
de dsintressement
et de
commisration,
les devoirs de sa-
crifice,
de modration
et de
prudence,
les affections les
plus
intimes,
les
plus
douces et les
plus pures, par lesquelles
des
hommes
puissent
tre lis entre eux. La famille est le
foyer
d'o les bonnes habitudes
se
rpandent
sur l'ordre
social,
dont la moralit s'lve ou s'abaisse
avec
l'esprit
moral des
familles. L'affaiblissement
de
l'esprit
et du lien de famille
prpare
de graves
dsordres
dans la
socit, et,
d'un autre
ct,
la famille
peut
rester le sanctuaire
et l'asile o
peuvent
o
se
retirer,
se conserver les sentiments
honntes refouls d'une'
socit
politique qui
se corrompt.
Enfin la famille
est,
comme
J a
disait Rousseau,
la
petite patrie par laquelle
nous tenons
la
grande patries,
elle
rpand
sur le sol
qui
nous fait
natre cette
atmosphre
de
premiers
et forts souvenirs
qui
restent les
plus
chers
pendant
toute la vie. C'est
par
la transfor-
mation de la
personne
individuelle et de la famille
que
le
christianisme
a
opr
la~transformation
de la
grande socit,
et les
grands
maux- dont la socit actuelle est atteinte
doivent trouver leur
principal
remde dans la restauration
morale de la
personne
individuelle et de la famille.
Le
mariage
est enfin une socit
~gMe
ou de
droit;
car il doit tre conclu sous forme de
contrat,
il est
rgl
par
le droit et
plac
sous la
protection
de la
loi;
il doit
sans cesse
remplir
les conditions d'existence et de
dveloppe-
ment
pour
les membres
de la famille.
Mais toutes ces faces et tous ces buts
particuliers
du ma-
riage
sont runis dans l'unit et la totalit du lien
personnel,
comme but matrimonial un et entier. Le
mariage
ne doit
donc tre considr d'aucun
point
de vue
isol, qui
ferait
mconnatre
sa
dignit
et son caractre si
compltement
hu-
SUT DU stAMA&.
g75
18*
main. Le
mariage
n'est donc
pas purement
une socit
pour
la
procration
des
enfants,
encore moins une
simple
union
sexuelle,
ni une socit
d'acquts,
ni un contrat
civil;
il re-
prsente,
au
contraire,
l'unit de rtre humain dans la tota-
lit de ses buts. On
peut
donc le dnnir: ~MMOK.
fornze
eK~'e ~eMa"
F~soKM<?s
cle sexe
diffrent,
en ~Me ~'MMc eom-
~MKf<M~e~a~~e
cle toute
?eM)'emo?'si!e, spM~MeKe~~y-
~gMe,
et cle ~M~
rapports qui
en sont
7s coM~e<p<eMee~.
C'est cette union intime
que
Dieu a attach les conditions
de la
procration
humaine. L'enfant confi la
garde
des
parents
est une
expression
vivante de leur unit d'me et de
corps
et un nouveau ciment d'amour. Sa naissance introduit en
mme
temps
dans le
mariage
un nouvel lment de moralit.
C'est dans les enfants
que
les
poux transportent
leur idal
et leurs
esprances;
les soins
intelligents
dont ils les en-
tourent,
l'attention soutenue
qu'ils
donnent leur
dveloppe-
ment,
le dsir de les rendre meilleurs
qu'ils
ne sont eux-
mmes,
leur font contracter des habitudes
plus
morales en
cherchant
paratre
meilleurs aux
yeux
de leurs
enfants,
ils
le deviennent en ralit. D'un autre
ct,
les efforts et la
sollicitude claire des
poux n'chappent point
aux enfants
et deviennent
pour
eux un
encouragement
et un stimulant
On
remarquera
la conformit de cette notion
dumarage
avecles deux d-
finitions du droit
romain,
celle de~tfo~esfMn
Nuptise
annt
conjunctio
maris
et feminse et consortium
omnis vit,
divini et
humanijuris
communicatio
,
et celle
d'CTpMM: Nuptias
sive matrimonium est viri et mulieris con-
junctio,
individuam vit consuetudinem
continens;
1. I.
~e~)t:<}'M?
potest.
Ces dSnitions ont
perdu
de leur
simplicit
dans le droit canon:

Consensus cohabitandi et individuam vitse consuetudinem retinendi

conjuges
facit. Individuse vero viffe consuetudo est talem se in omnibus
Pxhibere
viro, qualis ipsa
sibi
est,
et e converse. C. 3. C.
XXVJ I, q.
2.
Le code
autrichien, 44, s'exprime
mieux
que beaucoup
d'auteurs:
Dans le contrat de
mariage,
deux
personnes
de sexe diffrent d-
clarent
lgalement
leur volont de vivre en communaut
indissoluble,
de
procrer
des
enfants,
de les lever et de se
prter
assistance mu-
tuelle.)) Une belle formule de clbration du
mariage
est celle
qui
est usite en
Angleterre:
I take thee to
my
wedded
wif,
to have
and to hold from this
day forward,
for better for
worse,
for richer for
poorer,
and in sickness and in
health,
to love and to
cherish,
till death
do us
part according
to God's
holy ordinance;
and thereto 1
plight thee
my
truth.))

tQ*
~Y6
PARTIE SPECIALE.
qui
les excite
rpondre
l'attente de leurs
parents.
Le
mariage
bien
compris
est une ducation mutuelle
entre tous
les membres de la famille.
Cependant
le but du
mariage
n consiste
pas uniquement,
comme
plusieurs
auteurs l'ont
prtendu,
dans la.
procration
et l'ducation
des
enfants;
la
procration
est
plutt
un effet
naturel
que
le but de l'amour sexuel. Car si le but du ma-
riage consistait
dans ce
fait,
les lois ne
pourraient pas per-
mettre le
mariage
aux
personnes
trop ges pour
avoir des
enfants.
L'usage
a t mieux en accord avec la vraie notion
du
mariage que
ces thories exclusives.
On ne
peut pas
non
plus
dnnir le
mariage,
comme on Fa
fait,
l'union de deux
personnes
pour
la moralisation de l'instinct naturel du sexe
et des
rapports qu'il tablit; car,
dans cette
notion,
on
place
encore le but
principal
dans la satisfaction morale de l'in-
stinct
sexuel, qui
n'est
qu'an
but
partiel,
tandis que
le
mariage
est fond sur la satisfaction morale
de tous les besoins
spi-
rituels et
physiques
de la vie humaine.
Le
mariage
est
donc,
dans sa nature et dans son
but,
aussi
multiple que
la vie de
l'homme;
il- est le
foyer
intime
dans
lequel
se reflte tout ce
qui
est humain et
divin,
un
centre de vie et d'activit
pour
tous les buts de la raison.
Chaque
famille est une socit
qui
doit cultiver dans son
sein la
religion,
la
morale,
la
science, l'instruction, l'art,
l'in-
dustrie et le droit ou la
justice.
La socit
matrimoniale est
aussi varie
que
les buts
qu'elle
runit en
elle;
elle est une
institution
religieuse, civile, morale, conomique
et
pdago-
gique,
un rsum vivant de la
grande
socit humaine.
Le
mariage
est un sanctuaire o
sont cultivs,
dans l'in-
timit la
plus profonde,
les
rapports
les
plus
levs de l'homme
avec
Dieu,
avec la
nature,
avec l'humanit. H doit tre une
lvation mutuelle de
l'esprit
et du cur vers les sources de
toute
vrit,
de tout
bien,
de toute
beaut;
et
plus
l'amour
est
profond, plus
il
pure
aussi l'lment
physique, qui
doit
tre harmonis avec les autres faces de la nature humaine.
CONDITIONS DU MARIAGE.
g??
Mais, pour accomplir
ce but
gnral,
il faut un ensemble de
moyens
ou de
conditions;
il faut
que,
dans la constitution
spirituelle
et
physique
des
poux,
il
n'y
ait
pas
d'obstacles
qui s'opposent
l'union
matrimoniale,
ou
qui
en dnaturent
le caractre.
Or,
c'est
par
le droit
que
le
mariage peut
con-
server son caractre essentiel.
Le
mariage
est donc aussi une institution
juridique.
Le
droit ne le cre
pas,
mais le consacre et le
garantit,
en se
conformant sa nature. La loi fait
respecter
le
mariage
et
ne
peut
rien autoriser
qui
soit contraire ses buts fonda-
mentaux. Le
mariage
considr sous le
point
de vue du
droit,
ou le droit de
~Ma~'MM/e,
embrasse l'ensemble des conditions
Meces~Mfes A
formation,
cm maintien et MM
dveloppement
(le la socit Mtc~MMOMM~e.

97.
DES CONDITIONS REQUISES POUR LA FORMATION DU MARIAGE.
Les conditions
positives
et
ngatives requises pour
la for-
mation du
mariage
sont d'une nature la fois
physique
et
morale. Il faut d'abord
que
les deux
personnes
aient atteint
un certain
ge, qu'elles
soient assez
dveloppes
sous le
rap-
port physique pour raliser,
sans
danger pour
leur
propre
sant,
l'un des effets du
mariage, qui
consiste dans la
pro-
cration des
enfants;
cet
ge
est fix dinremment
par
les
lois, d'aprs
les divers
climats, qui
exercent en effet une
grande
influence sur le
dveloppement
du
corps
humain. II
faut ensuite
que
les deux
personnes
runissent les conditions
intellectuelles ncessaires
l'union, qu'elles puissent
com-
prendre l'importance
et les devoirs de la socit matrimo-
niale,
et dclarer leur volont libre et rflchie de s'unir
d'une manire durable
par
le lien du
mariage.
Comme cette
socit se fonde sur
l'amour,
sentiment
personnel,
c'est aux
futurs
conjoints qu'il appartient
de dclarer leur volont. Or,
g~g
.PARTIE SPECIALE.
1 '1_J . -1- 1.- .l,L.! Il- ;]. 1"\n'l"l"t.n~
la. dclaration de la volont commune de deux
personnes
sur
un
objet
de
droit,
est une convention. Le
mariage
est donc
fond, quant
sa
forme,
sur un contrat.
Nous rencontrons ici deux
opinions exclusives,
dont l'une
ne veut voir dans le
mariage qu'une
institution
purement
yeK~MMse,
et l'autre une institution
purement juridique
ou
civile. Tandis
que
celle-ci fonde le
mariage
entirement sur
le
contrat,
l'autre
regarde
ce contrat comme un fait irrli-
gieux, qui
rabaisse. ou
dgrade
le
mariage.
Il
y
a erreur des
deux cts. Le
mariage, quant
son
essence,
est une insti-
tution e~/M~Me, comprenant
tous les
rapports
de
l'homme, par
consquent
aussi la
religion.
La
plus
haute
dignit
du
mariage
rside dans sa nature morale et
religieuse,
et il
importe
de
lui conserver ce caractre dans la vie
sociale,
de
n'y porter
aucune atteinte
par
la loi. Mais la forme du contrat n'est
pas
contraire cette nature. Elle ne fait
que
consacrer un
principe
la fois moral et
juridique
de toute
association,
le
principe
de la
libert, que
l'tat a
pour
mission de
protger.
Le contrat n'est au fond
que
la
sauvegarde juridique
de la
libert
morale;
car le droit ne
peut pas permettre qu'une
personne
soit contrainte
par
une autorit
quelconque
de
s'associer une autre
pour
l'un ou l'autre but de la
vie;
cette contrainte serait minemment immorale dans une asso-
ciation
qui
s'tend toute la vie et sur toute la
personnalit
humaine.
D'ailleurs, l'glise
elle-mme a
toujours
insist sur
la ncessit du libre consentement.
La seconde
opinion
ne voit dans le
mariage qu'un
contrat
civil,
et
regarde
la conscration
religieuse
comme un hors-
d'uvre ou tout au moins comme une chose
secondaire;
en
poussant
le
principe
du contrat dans ses dernires
cons-
quences,
elle admet non-seulement
que
le
mariage, puisse
tre dissous
par
le
simple
consentement des
parties
contrac-
tantes~
mais
qu'on pourrait
aussi
par
consentement mutuel
contracter un
mariage a. temps,
comme on forme d'autres
socits
temporaires.
Cette
opinion
mconnat
compltement
CONDITIONS DU MARIAGE.
279
la nature morale du
mariage
et le met au mme
rang que
les socits
qui
n'ont
qu'un
but
passager,
dtermine
par
la
volont des
parties.
Si le contrat est
dj
subordonn un
principe objectif
de
droit,

plus
forte raison le
mariage,
institution la fois morale et
juridique,
ne
peut-il pas
tre
l'objet
de conventions arbitraires. Ce n'est
pas
la volont des
conjoints qui
dtermine la nature et le but de l'union matri-
moniale
c'est au contraire sur la nature morale de cette
union
que
doit se
rgler
le
contrat;
toute
stipulation
con-
traire est nulle.
Le contrat est seulement une
yb~Ke~H'M~Me indispensable
du
mariage.
Tout ce
qui
est
requis pour
la validit d'un con-
trat,
la
libert,
l'absence de toute erreur
essentielle, l'exemption
de toute
violence,
est donc
galement requis pour
l'union ma-
trimoniale. Sans ces
conditions,
le
mariage,
mme
celui.qui
serait consacr
par
une autorit
ecclsiastique,
serait nul.
C'est surtout
l'accomplissement
de ces conditions
juridiques
dans le
.contrat, que l'tat,
comme
reprsentant
du
droit,
doit surveiller. Le
mariage
ne
peut
donc tre considr comme
une institution
purement
morale et
religieuse 1;
il est au con-
traire la fois une union morale et
religieuse
et un
rapport
juridique,
formul
par
le contrat et surveill
par
l'tat.
Cette double nature du
mariage implique
la
consquence
que
la clbration
du
mariage
devrait se faire la fois sous
le
rapport
civil et sous le
rapport religieux. Cependant
ces
deux modes se
distinguent
encore essentiellement en ce
que
le mode civil est de
droit,
et a mme
pour
but de faire re-
1 En
Allemagne
et
ailleurs, beaucoup
d'auteurs se sont
prononcs,
dans ces derniers
temps,
contre
l'opinion qui
fait du
mariage
un con-
trat ou un acte
civil,
et ils ont raison de reconnatre la nature
sup-
rieure du
mariage. Cependant
ils sont souvent tombs dans l'erreur
oppose,
en absorbant le ct si
important
du droit et du contrat
dans-
le caractre moral de l'union. Un minent
jurisconsulte, Savigny,
a fait
remarquer,
au
contraire, que
le
mariage
devait aussi se fonder sur un
contrat,
cause des conditions
juridiques
exiges pour
sa validit.
Quelques
auteurs ont voulu borner le contrat de
mariage
au
rglement
des biens entre les
poux;
mais ce n'est l
qu'un objet particulier
du
contrat.
380
PARTIE SPCIALE.
connatre la libert des
poux
dans ce
contrat, qu'il
doit donc
tre command
par
la
loi, tre o&~a~o~e pour tous,
tandis
que
le mode
religieux, malgr
sa haute
importance,
doit tre
laiss la libre conscience
religieuse.
Ces
principes
ont
reu
leur formule la
plus prcise
dans le
systme
du
mariage
civil
obligatoire

pleins
effets
civils, prcdant
la clbration
religieuse
abandonne
la conscience des
conjoints.
Ce
sy-
stme rend l'tat ce
qui
est de son droit et
l'glise
ce
qu'elle peut
demander la conscience
religieuse
de ses
fidles;
il est une
garantie
contre les
prtentions
contraires la
libert
que particulirement l'glise catholique
a maintenues
jusqu'
ce
jour,
surtout
par rapport
l'ducation des
enfants,
et il
n'impose pas
Ftat
l'injuste obligation
de
maintenir,
par
un droit de
contrainte,
ce
qui
n'a de valeur
que par
la
libert morale. Ce
systme,
tabli
par
la rvolution en France
et
adopt depuis
en d'autres
pays,
1875 aussi en
Allemagne,
a
rencontr beaucoup d'opposition par
suite de
susceptibilits
reli-
gieuses, qui,
l'effet de faire lever les conflits
possibles
entre
les
prtentions
d'une
glise
et la libert de
conscience,
ont fait
proposer
tantt le
systme
dit de
mariage
civil
./acM~a; qui
n'a
gure
trouv de
partisans,
tantt le
systme
de
mariage
civil
par
Mcne
(TVb~-CMei~, qui
serait
appliqu
dans
des cas rels de conflit entre une autorit
ecclsiastique
et
la libert de ceux
qui
veulent se marier. Ce dernier
systme,
quand
il transfre la tenue des
registres
de l'tat civil
du
clerg
aux autorits
civiles,
est assez
propre
former
une transition
pour
le
premier systme.
La forme de la
clbration civile ne
porte
aucune atteinte la nature mo-
rale et
religieuse
du
mariage,
et les bonnes murs comme
les vrais sentiments
religieux porteront toujours
les
poux
faire sanctifier la forme civile du
mariage par
la clbration
religieuse.
Les
empchements
ou les conditions
ngatives
du
mariage
drivent
particulirement
de la
position spciale
des
personnes
entre
lesquelles
le
mariage
n'est
pas permis, quoiqu'elles
RAPPORTS ENTRE LES EPOCX.
2S1 1
runissent les conditions
gnrales qui
les rendent
aptes

cette union, Il faut
compter, parmi
ces
empchements
de
droit
naturel,
les relations entre
parents
et
enfants,
entre
frres et surs. La morale et la
physiologie
sont d'accord
pour prohiber
le
mariage
entre ces
personnes.
Les relations
qui
existent entre elles
produisent
des affections toutes dif-
frentes de celle de l'amour. Les
parents
et les enfants sont
lis
par
un
rapport
de subordination
morale,
d'o rsultent
le dvouement et le
respect,
tandis
que
l'amour veut essen-
tiellement un
rapport d'galit.
Le frre et la sur sont unis
par l'amiti,
fonde non sur les
caractres,
comme les amitis
ordinaires,
mais sur la communaut de
descendance,
d'habi-
tudes,
d'ducation et de soins. La
physiologie
se dclare
contre ces
unions; car,
d'un
ct,
le
mariage
entre
parents
et enfants ferait
pour
ainsi dire marcher la vie reculons
ou rentrer l'effet dans la
cause; et,
d'un autre
ct,
le
mariage
entre frres et surs est contraire une loi
qui
se mani-
feste dans tous les
rgnes
de la
nature, d'aprs laquelle
le
fruit est d'autant
plus vigoureux qu'il
a sa cause dans des
tres
qui,
tout en
appartenant
la mme
espce,
ont eux-
mmes une
origine plus
diverse. Ces raisons morales et
phy-
siologiques
doivent tre consacres
par
le droit et les lois.
Considrons
maintenant,
au
point
de vue du
droit,
les
rapports
tablis entre les
poux.

98.
DES CONDITIONS REQUISES rOUE L'EXISTENCE ET LE MAINTIEN DE LA
COMMUNAUT MATRIMONIALE.
Comme l'union matrimoniale se
distingue
de toutes les
autres socits en ce
qu'elle
embrasse la
personnalit
entire
des
poux,
le dvouement entier
que
l'un doit l'autre ne
permet pas
de
partage
dans cette affection, Il s'ensuit
que
la
monogamie pure
est seule un
mariage
rationnel et moral.
~g~
PARTIE SPCIALE.
tabli sur l'union intime des
individualits,
sur
l'change
des
penses
et des
affections,
le
mariage exige l'galit
dans la
position rciproque
des
poux.
Le
partage
de
l'amour,
soit
du ct du
mari,
soit du ct de la
femme,
entranerait
l'ingalit
et dtruirait l'intimit et la confiance dans la fa-
mille. La
polygamie
est donc contraire aux conditions essen-
tielles du
mariage,
et les lois doivent la
prohibera
Il en est de mme d'une autre
espce
de
polygamie,
non
pas permanente,
mais
transitoire, qui
se
produit
sous les
formes de l'a~MMe~. Des actes de cette
nature, qu'ils
soient
commis
par
le mari ou
par
la
femme,
ont aux
yeux
de la
morale la mme
gravit,
et devraient avoir en droit les mmes
effects: car ils blessent la condition essentielle de l'union ma-
trimoniale,
rattachement
gal
et
rciproque
des
poux.
Les
lois seront contraires la morale et la
justice,
aussi
long-
temps qu'elles
ne rendront
pas
la
position
des sexes
gale
par rapport
aux
consquences
de l'adultre.
L'objection qu'on
fait contre cette
galit
se tire de la diffrence
qui
existerait
entre les rsultats de
l'inndlit,
selon
que
l'acte est commis
par l'poux
ou
par l'pouse l'argument
est
contestable,
mais
en tout cas les raisons
morales, qui
doivent ici
prvaloir,
impriment
ces actes le mme caractre. Les deux
poux
L'argument physiologique,
tir du nombre
peu prs gal
des
individus
appartenant
aux deux
sexes,
est moins dcisif. Il
prouve
ce-
pendant que
la
polygamie
ne
peut
recevoir chez aucun
peuple
une
ap-
plication gnrale.
L'immense
majorit
des hommes doit se
contenter,
comme en
Turquie,
d'une seule femme. Ce fait sera
probablement
d'un
grand
secours pour
abolir la
polygamie
chez tous les
peuples.
L'histoire
atteste
partout
les effets
pernicieux,
au
point
de vue des murs et de
la
civilisation, qui
rsultent de
l'oppression injuste
du sexe
fminin;
c'est une
question
examiner si les nations chrtiennes n'auraient
pas
le droit de demander la
Turquie,
du moins en
Europe,
l'abolition
de cette
espce d'esclavage
de
sexe,
comme elles ont dfendu
l'esclavage
de race. Comme aucun
peuple polygame
ne s'est lev un
degr sup-
rieur de
culture,
la
Turquie,
si elle ne veut
pas
tre dborde
par
le
mouvement de
culture, qui
s'est
empar
des
peuples qu'elle
a
longtemps
maintenus dans
l'oppression,
devra
songer
avant tout lever cette bar-
rire morale
qui
la
sparera toujours
des
peuples chrtiens,
et
qui
pourra
d'autant
plus
facilement tre carte
que
la
polygamie
est seule-
ment
permise par
le
kora.n.
RAPPORTS ENTRE MS FOCX.
283
vtcffT :m Tn~)n~ ft~n'fR n ~M/ cnrnn)? HT1R
peuvent
donc
exiger
au mme
degr
la
~e~e,
comme une
condition essentielle de la communaut matrimoniale.
Les
obligations qui
existent entre les
poux
ne
permettent
pas
en
gnral l'emploi
de la contrainte
pour
les faire ex-
cuter. Les devoirs
eo~'M~aM~ proprement
dits ne
peuvent
tre
que
des manifestations libres de toute l'affection des
poux;
un droit de contrainte
qui
les
changerait
en act
indignes
de la nature morale de l'homme n'existe
pas.
La direction des affaires de la socit
matrimoniale,
ou le
jMK~OM" familial, appartient
aux deux
poux;
la
position
de
la femme dans la famille est
gale
celle de
l'homme, quoi-
que
les fonctions soient diffrentes. On ne
peut pas
admettre
que
la femme soit moralement et
J uridiquement
infrieure
l'homme,
ou
qu'elle
soit soumise ce
qu'on appelle
la
FM~'s-
saKce maritale. On a voulu
justifier
ce
pouvoir
du mari
par
une
prtendue
infriorit
spirituelle
de la
femme,
et des
phy-
siologistes
ont mme cherch dmontrer
que
la femme n'est
autre chose
que
l'homme arrt dans son
dveloppement phy-
sique.
Mais la
psychologie
et la
physiologie
moderne se ru-
nissent
pour
rfuter cette doctrine. L'homme et la femme
ont les mmes facults
fondamentales;
il
y
a seulement entre
eux une notable diffrence dans le mode de manifestation de
ces
facults,
et de cette diffrence rsultent leurs fonctions
diverses dans le
mariage.
L'homme
porte
ses
penses
et ses sentiments
plutt
vers
l'extrieur,
sur les
rapports qui
l'unissent au monde et
l'humanit,
tandis
que
la femme concentre
plutt
ses affec-
tions et ses
penses
dans l'intimit de la vie de famille. Chez
l'homme il
y
a une
plus grande puissance
d'abstraction et
de
gnralisation, plus d'aptitude pour
les
sciences,
une fa-
cult de
conception plus tendue;
chez la femme
prdo-
minent le sentiment et la facult de saisir les
rapports
particuliers
et
personnels.
Si
l'homme, par
son activit intel-
lectuelle,
est
plus savant,
la
femme, par
son activit affective
ou
sympathique,
est
essentiellement artiste.
D'o il suit
que
gg4;
PARTIE SPCIALE.
le
mari, comprenant
mieux-le monde
extrieur, reprsente
plutt
la famille dans ses relations au
~e/M~s,
et
qu'
la
femme est dvolue
plus particulirement
la
gestion
des af-
faires intrieures ou
domestiques. Cependant
il ne faut
pas
rduire ce cercle troit la vie et le
dveloppement
de la
femme. Doue de la mme nature
que
l'homme et des'mmes
facults
fondamentales,
elle
peut
et doit s'intresser tout
ce
qui
est
humain;
mais la manire dont elle
prend part

la vie sociale est
toujours
dtermine
par
la tendance fmi-
nine vers l'individualisation et vers
l'intimit,
tandis
que
l'homme
prouve
une tendance contraire vers la
gnralisa-
tion et vers
l'expansion.
La femme ne doit donc
pas
tre
considre comme
incapable
de contracter dans la vie sociale
des
engagements
sur des
objets qu'elle peut
connatre et
souvent mieux
apprcier que
le mari 1. Mme dans la vie
publique,
les femmes
qui
ont une
position indpendante
peuvent
tre admises l'exercice du droit d'lection~.
Voir les observations de M. Mittermaier sur
l'injuste
svrit du
code
franais (art. 815-256)
!a
femme
ne
~M~
M~' en
j'M~eme~
sans
!'<M<<o}'Ma<tOK dzt
mari,
elle ne
peut donner, aliner, hypothquer, acqu-
rir titre
gratuit
ou
onreux,
sans le concours du mari. dans
l'acte,
ou son consentement
par
crit.
Quelques lgislations
modernes n'ont
pas adopt
toutes ces
dispositions.
M. Mittermaier fait
remarquer,
avec
raison, que
l'ducation des filles est
aujourd'hui plus soigne qu'autre-
fois et leur
procure
les
moyens
de former leur
esprit.
Les
femmes,
dit-il, prennent
une si
grande part
aux affaires
qu'elles parviennent

les connatre aussi bien
que
les hommes. Dans la classe
agricole
et
parmi
les
ouvriers,
c'est d'ordinaire sur les femmes
que
retombe la
charge
de
vaquer
aux affaires.
L'exprience prouve qu'elles possdent
l'intelligence
ncessaire
pour
bien
apprcier
les diffrents
rapports
de
la vie sociale. La douceur des murs et la transformation de la socit
ne tolrent
plus
la rudesse et la
tyrannie
des hommes
(jRe~Me
~e
M~M-
lation, Paris,
t.
IX, p. 92).
C'est
Hippel,
l'ami de
Kant, qui,
dans les
temps modernes,
a le
premier
soutenu
l'gaie aptitude
de l'homme et de la femme a toutes
les fonctions
humaines,
dans ses deux livres: Ueber die
MO'yefZtc/tc
Fef&MSM-MM~
<~e<'
Weiber,
1798
(sur
l'Amlioration civile des
femmes),
et
;Pr<K~:e~e
M&M' wM&Kc/M
.Bt'MMtM/,
1801
(Fragments
sur l'Educa-
tion
fminine).
Ces deux
ouvrages
renferment
un trs-loquent
et
spi-
rituel. plaidoyer
en faveur de
l'galit
absolue. La mme thse a t
soutenue
par Hugo,
J Va~m-MM
(Droit naturel),
1798 et 1820. La vraie
thorie
qui
fait la
part
de
l'galit
et de
l'ingalit
a t
dveloppe
par
Krause: Urbild ~M'
.MetMc7t7~,
1808
(Idal
de
l'Humanit)
et
Tagblatt
des
J K'eNScMet'Ne&etM,
1811. Dans les derniers
temps,
la,
ques-
DES BIENSDttS LE MARIAGE,
~gg
:1

1 r~ J . "1
Le contrat de
mariage
ne
peut
renfermer aucune
stipula-
tion par laquelle
l'un des
poux
se rserverait une libert
contraire la nature du
mariage
ou la
non-prestation
d'une
des conditions essentielles de l'association.

99.
DU SYSTEM RATIONNEL DES BIENS DANS LE MABIASE.
Les
principes
constitutifs de l'union matrimoniale doivent
aussi se reflter dans le
rgime
des biens des
poux.
Le
mariage
constitue une unit
suprieure
et
collective,
dans
laquelle cependant
les deux
personnes, quoique
intimement
lies,
conservent leur individualit et leur vie
propre.
L'indi-
vidualit dans le
mariage
ne doit
pas s'effacer,
mais s'harmoniser
avec l'ide de la communaut. Les deux
principes que
nous
avons rencontrs dans toutes les matires du
droit,
ceux de
l'unit et de
l'individualit,
sont
galement
destins se con-
cilier dans le
systme
matrimonial des biens.
Plusieurs
systmes
ont t tablis dans la
vie pratique,
dans
lesquels prdomine plus
ou
moins
l'un ou l'autre
point
de vue. On
peut distinguer:
le
systme dotal, plus
ou moins
dans la forme
romaine, qui,
en maintenant la
sparation
des
biens de la
femme,
et
permettant
d'en
employer
seulement
une
partie pour
les besoins du
mariage,
convient le moins
la nature du
mariage;
le
systme
de la com~MMSM~e des
biens,
soit
universelle,
soit
partielle,
tabli vers la fin du
moyen-ge, principalement
dans les
villes, pour
favoriser le
crdit
(et adopt
comme
systme lgal, prsomptif, par
le
code
civil);
le
systme
de l'union des
biens,
avec distinction
intrieure,
mais sous l'administration unitaire du
mari,
et
tion de l'admission des femmes l'exercice du droit lectoral et
mme aux fonctions
publiques,
a t vivement discute en
Angleterre
(J .-St. Mill)
et en
Amrique,
et finira
probablement
un
jour par
rece-
voir une solution
pratique
afnrmative sur le
premier point.
286
PARTIE SPCIALE.
a '1 '11 '1
avec certaines
garanties pour
la conservation des
biens
de la
femme;
ces
systmes principaux
sont
susceptibles
de beau-
coup
de
modifications, qu'ils
ont aussi subies dans la
pra-
tique.
Les
lois,
en
respectant
la libert de
disposition,
ne
doivent
prescrire
aucun de ces
systmes, mais,
d'un
ct,
elles ont les formuler le
plus
nettement
possible,
comme
des
types que
des
poux peuvent choisir,
avec les modifica-
tions
qu'ils jugent convenables, et,
cl'un autre
ct,
tablir
l'un de ces
systmes
comme le
systme lgal

prsumer,
quand
les
poux
n'ont
pas
fait de conventions. En
gnral,
il
y
a lieu de
prfrer
la communaut
partielle (dont
l'une des
formes est la socit
d'acquts),
tablie de manire
que
les
biens affects la femme
puissent
servir de fonds de rserve
propre
aider la famille dans
l'adversit,
et assurer l'ac-
complissement
des
obligations que
les
parents
ont contractes
envers les enfants.
Par
rapport
la socit
civile,
il faut
que
le contrat de
mariage,
en ce
qui concerne
les biens rservs la
femme,
soit rendu
public,
afin
que
les tiers ne'soient
pas
induits en
erreur -sur les
garanties que peut
offrir le
mari;
et il faut
que l'hypothque que
la femme obtient
pour
ses biens sur
les immeubles du mari soit
galement
inscrite sur les re-
gistres publics.

100.
DE LA DISSOLUBILIT DU MAEIASE, OU DU DIVORCE
Le
mariage
est conclu
par
l'homme et la femme avec l'in-
tention de s'unir
pour
le cours de la vie
entire;
car l'amour
qu'il
faut
prsumer
ne
supporte pas
la
pense que
ce lien
1
Consulter sur cette matire l'expos
des motifs du conseiller d'tat
Treilhard,
le
rapport
fait
par
le tribun
Savoie-RoHin, l'opinion contraire
bien
dveloppe
du tribun
Ca.rion-Nisa.s,
et le second discours de Treil-
hard.
J Mb~y%ya~m'~s et opinions
des ot'o~MM
~tM OK~coopre
la
ye~c~'OM ~M eo~
eM:!f,
revus par
M. Poncelet.
Paris, 1838,
2 vol.
)U MVO&C.
1
287
puisse jamais
se
rompre.
Le contrat de
mariage
ne
peut
donc contenir aucune dtermination du
temps
o l'association
se
dissoudrait
d'elle-mme. L'union matrimoniale
exige
en
principe
l'indissolubilit. Alors mme
qu'elle
ne serait ralise
dans la vie
que
d'une manire
incomplte,
elle resterait en-
core l'idal
propos
au
perfectionnement
moral des hommes.
Le
droit, quant
a son
but,
est d'accord avec la moralit et
tend
galement
vers cet idal.
Cependant
il doit aussi tenir
compte
de l'tat
rel,
c'est--dire des dfauts et des
imper-
fections de la vie humaine. On
peut donc,
en
droit,
soulever
la
question
de savoir s'il ne doit
pas
tre
permis
de dis-
soudre un
mariage qui,
dans la
ralit, par
la conduite de
l'un ou des deux
poux, rpond
si
.peu
l'ide de cette
union,
que
sa nature morale en est
altre,
et
que
la
dignit
de
cette institution en est blesse.
En considrant la double
nature,
morale et
juridique,
du
mariage,
nous reconnaissons d'abord le devoir
impos
aux
poux par
la conscience et la
religion,
de
sauvegarder
le
caractre lev de
l'union, d'envisager
ce
lien,
non comme un
simple produit
de leur libre arbitre ou de leur inclination
variable,
mais comme une
puissance suprieure
de l'ordre
moral, appele

purer
les
sentiments,
mrir les
penses,
donner une direction
plus
ferme a la
volont,
faire
sup-
porter
en commun tout ce
qui
arrive dans la
vie,
faciliter
enfin
par
l'intimit l'ducation mutuelle des
conjoints.
Comme
le
mariage
est une union
pour
l'exercice de toutes les
vertus,
les
poux
n'ont
pas
seulement se conserver mutuellement
l'amour et la
fidlit,
a. se
prter
aide et assistance sous le
rapport spirituel,
matriel et
moral,
mais
pratiquer
aussi
l'un envers l'autre les devoirs de
l'indulgence,
de la tolrance
et du
pardon,
sans tomber dans la faiblesse ni
encourager
l'immoralit. Mais
lorsque
l'ide morale de l'union est d-
truite, que
le but est
manqu
et
que
la
dignit
d'un
poux
est
profondment blesse,
une telle situation
peut
constituer
pour
lui un droit et mme un devoir de faire dissoudre le
2gg
PAB.TSPECIALE.
mariage, puisque
la ralit de la vie ne serait
plus que
l'avilissement continu de cette institution.
En
jugeant
la vie relle
d'aprs
l'ide et le but de la fa-
mille,
il faut donc tablir en
principe
de droit
que
l o les
conditions
premires
du
mariage,
comme association
morale,
'ont cess
d'exister,
la dissolution du lien
peut
avoir lieu
la demande d'un
poux.
De la, les causes
thico-juridiques
de
la
sparation
ou du divorce.
La raison
principale pour
la dissolution du
mariage
con-
siste dans l'infidlit ou
l'a~fMe~e,
de
quelque
ct
qu'il
vienne. Ce motif a t reconnu dans la
plupart
des
religions
et des
lgislations,
bien
qu'il
ait t
appliqu
surtout la
faute commise
par
la femme. Sans doute l'inndlit de la
femme, qui
seule
peut
troubler les
rapports
du
pre
aux
enfants,
atteste une
plus grande dgradation inorale; mais,
au
fond,
tout adultre est une
rupture
de fait du
mariage,
et devrait avoir
pour
l'un et l'autre
poux
les mmes cons-
quences.
D'autres raisons encore
peuvent justifier
la dissolu-
tion du lien
conjugal.
Tels sont en
gnral
les actes
qui
portent
atteinte la
personnalit physique
ou morale d'un
poux, par exemple
les a~eH~s contre la vie ou la
sant,
les svices
corporels,
les
injures graves,
ou les actes
qui
violent une condition essentielle du
mariage,
comme l'abandon
et le refus
opinitre
de ce
qu'on
a
appel improprement
le
devoir
conjugal,
en tant
qu'il proviendrait
d'une aversion
invincible. De
mme,
certains crimes commis
par
l'un des
poux
et entranant une
peine
infamante
peuvent tre
con-
sidrs comme une cause de
dissolution, parce qu'ils
abolissent
une condition morale de la vie commune. Dans ces
cas, pres-
que
toutes les
lgislations
ont admis la
sparation
des
poux.
Une
question plus
controverse est celle de savoir si le ma-
riage peut
tre dissous
par
consentement
~M~<ei~. Ce
motif,
Savoie-RoIlin,
dans son
rapport
au
tribunat, aprs
avoir
J ustine
ia.
disposition
du code
qui
admet le divorce
pour adultre, pour
excs et
set'tees,pourM!)':M'es~'a~es,
pour
eoM~<MNM<!OK
awKejpMMet'M/aimaK~e,
) SlVONO.
289
Quel
sort rserveriez-vous donc cette victime
que
vous
voyez
se d-
ABRENS,
Droit natnre]. II.
~g
admis dans
plusieurs lgislations modernes,
est
rprouv
sur-
tout
par
ceux
qui
considrent la dissolution du
mariage par
consentement mutuel comme une
consquence
de la thorie
repousse par eux, qui
fonde le
mariage
sur un contrat. Ce-
pendant
c'est une
erreur,
et nous rencontrons ici une cons-
quence importante
de notre manire
d'envisager
le contrat.
De mme
que
le contrat en
gnral,
comme
simple forme,
est
toujours
subordonn des
principes
de
droit,
de mme
le contrat de
mariage
est une
simple forme,
subordonne
la nature
thique
de cette union. Le consentement
mutuel,
dans le contrat de
mariage,
ne fait
que garantir
l'existence
des conditions
juridiques
de la socit matrimoniale. De la
dit,
en
exposant
la cause fonde sur le consentement mutuel: Elle est
la
plus importante
du
projet
de
loi;
il ne faut
pas
mme se le
dissimuler,
toute la loi du divorce est l. Le recours aux causes dtermines ne
sera
jamais frquent
dans nos
murs;
elles ne sont
pas bonnes,
mais
elles sont
polies;
on redoute
trs-peu
les
vices,
mais on craint le ridi-
cule
l'gal
de la
mort;
ainsi la mauvaise
honte, qui
est la vertu des
murs
dpraves, empchera toujours
d'odieuses
accusations;
mais elle
recherchera avec ardeur un
moyen qui
cache tous les maux et les
gurisse
sans
publicit.
Cette
question
mrite donc un srieux examen.
Dans le
systme
du consentement
mutuel,
on a avou d'abord
qu'un
contrat
perptuel par
sa destination devait tre l'abri des
dgots
que
de vains
caprices enfantent,
et
qu'il
fallait lui donner une force
capable
de rsister aux
orages fugitifs
des
passions;
mais on a dis-
tingu
ces fivres accidentelles de
l'imagination
de ces
antipathies
sombres et
profondes qui,
nes d'une foule
d'impressions successives,
se sont lentement amasses autour du cur dans le cours d'une union
mal
assortie;
alors on a examin l'indissolubilit du
contrat;
on n'a
pas
pu penser qu'elle
fdt assez absolue
pour
se transformer en un
joug
insecouable. On a trouv naturel
que
le mme consentement
qui
avait
tissu le lien
put
le
dfaire,
consentement
qui garantissait qu'aucune
partie
n'tait
lse, puisqu'elle
avait la
puissance
du refus. On s'est
dit
que
si les bons
mariages remplissaient
la vie de
bonheur,
les mau-
vais taient tout la fois funestes aux
poux obligs
de les
supporter,
aux enfants
qui
en
partageaient l'influence,
la socit
qui
en redou-
tait
l'exemple:
aucun motif humain ne
pouvait
donc arrter la loi ci-
vile
qu'invoquaient conjointement
des
poux
lasss de leurs fers. Les
lgislateurs
n'auraient
pas compris
l'tendue de leurs
devoirs,
si leurs
lois ne savaient
que
contraindre et
punir
entre ces deux
points
ex-
trmes, qu'ils
sachent en
placer
de
plus douces, qui prtent
un
appui
au
malheur,
ouvrent des ressources la'faiblesse et des asiles au re-
pentir
Et
quand
mme
l'antipathie
des
poux
serait due des torts
trs-graves,
ne faut-il
pas
encore les
secourir,
si ces
torts,
ensevelis dans
l'intrieur de la vie
domestique,
sont dnus de
tmoignages trangers?
Quel
sort rserveriez-vous donc cette victime
que
vous
voyez
se d-
g9Q
PARTIE SPCIALE.
"1 z .:1
mme manire le consentement
peut
devenir une forme de
dissolution,
contenant la dclaration des
poux que
les con-
ditions essentielles de la communaut n'existent
plus.
Le
consentement
rciproque
n'est donc
pas
la cause du
divorce,
mais
l'expression publique
ou le
tmoignage
extrieur de
causes
que
les
poux
ne
jugent pas
convenable
de
divulguer:
c'est une
forme qui permet
de couvrir aux
yeux
du
public
les
motifs
appartenant
la vie intime des
poux
et dont ils ont
seuls
apprcier
la
gravit~.
C'est
pourquoi
la
lgislation,
pour
avoir l'assurance
que
le consentement mutuel n'est
pas
le
produit
d'une humeur
passagre,
mais de causes
graves
et
persistantes,
doit tablir la condition d'un
temps
assez
long
entre la
premire
dclaration des
parties
et la dissolution
du mariage pour que
les
poux
rflchissent loisir sur la
gravit
d'une
rupture.
Le terme doit tre
proportionn
l'tat
battre dans un lien douloureux
qu'elle
ne
peut
ni briser ni souffrir?
Songez que
la main
qui
la
frappe
devait la
protger, que
la bouche
qui l'injurie
lui devait des accents d'amour!
Songez que
de ce contrat
qui
l'unit encore son
bourreau,
toutes les conditions ont t violes
par
lui et ne subsistent maintenant
que
contre elle. Une situation si
violente et des maux si cruels
appellent, malgr vous,
le remde des lois.')
Portails et Tronchet avaient t contraires au divorce
par
consen-
tement
mutuel; Napolon
l'avait fortement soutenu. Deux
individus,
dit-il, qui
se marient ont bien la volont de cur de s'unir
pour
la vie.
Le
mariage
est bien indissoluble dans leur intention, parce qu'il
est
impossible
alors
que
les causes de dissolution soient
prvues.
C'est donc
dans ce sens
que
le
mariage
est indissoluble.
Que
ceux
qui
ne voient
pas
cette
perptuit
dans
l'intention,
mais dans l'indissolubilit du
mariage,
me citent une
religion
sous
l'empire
de
laquelle
on n'ait
pas
cass de
mariages
de
princes
ou de
grands seigneurs,
un sicle ou.
cela ne soit
pas
arriv. Il
n'y
a
pas
de
mariage
en cas
d'impuissance.
Le contrat est viol
quand
il
y
a adultre. Ce sont deux cas de divorce
convenus. Les crimes sont des causes dtermines de divorce. Quand
il
n'y
a
pas
de
crime,
c'est le consentement mutuel. J e crois ce
systme
le meilleur.)) Yoir Mmoires SKf ? cOKSM~
par Thibaudeau, p. 443,
et
Motifs, Mpp<M-~
et
opinions
des ofa~Mfs
qui
ont
coopr
la
rdaction <~ code civil.
1 Napolon,
en se
prononant,
dans
le. conseil d'tat, pour
le divorce
par
consentement
mutuel,
avait trs-bien fait ressortir la diffrence
qui
existe entre ces deux manires de considrer le consentement.
Le pre-
mier consul dit
que
dans le* systme d'Emmery le
consentement mutuel
n'est
pas
la cause du
divorce,
mais un
signe que
le divorce est devenu
ncessaire. Ce mode a
l'avantage
de drober au
public
des motifs
qu'on
ne
pourrait
noncer sans alarmer la
pudeur.)'
Y.
~M~s, rapports
e<
cpMM'cms,
t.
H, p.
163.
DU DIVORCE.
291
19*
des
personnes
et des choses. Il faudrait donc une autorit
qui juget
non
d'aprs
des formes
gnrales
et
invariables,
mais
d'aprs
les circonstances du cas
spcial.
Cette autorit
serait
compose
des
plus proches parents,
runis en c<MM<~
de
famille
et
appels
donner un
premier avis, que
le
juge
aurait
prendre
en considration.
Lorsqu'un
mr examen ou des actes vidents ont
tmoign
de la
profonde
dsunion des
curs,
il faut
que
le
divorce
puisse
avoir lieu. Maintenir
plus longtemps l'union,
ce serait
soumettre les mes un
supplice qu'aucun pouvoir n'a le
droit de leur faire
endurer;
ce serait ou les
jeter
dans l'in-
diffrence, comprimer
tout
lan,
tarir les sources de la
vie,
qui
ne se maintient
que par
une
expansion
et une attraction
rciproques;
ou ouvrir aux curs moins
rsigns
les voies
d'une
perdition
morale dont une
lgislation injuste
est la
premire
source. Sans
doute,
dans une union aussi
intime,
chacun
des poux
doit tre
prt
des actes de condescen-
dance et des
sacrifices;
mais il ne
peut pas
tre
oblig
d'immoler le bien au
mal,
la vertu au vice. Le
mariage
est
sacr,
non
par
la
forme,
mais
par
tous les lments divins
et humains
qui s'y
runissent. H ne faut donc
pas
subor-
donner le fond la
forme,
le but au
moyen. Quand
le but
du
mariage,
la communion des
curs,
ne
peut
tre
accompli,
il faut laisser
rompre
la
forme,
rendre la libert aux
mes,
et leur laisser la facult de se
joindre
d'autres avec les-
quelles
elles
puissent
vivre d'une vie conforme la volont
divine et la nature humaine.
Ces
principes, puiss
dans la nature morale du
mariage,
sont sans contredit
applicables
l'tat o les
poux
n'ont
pas
encore ou n'ont
plus
d'enfants. Mais l'existence d'enfants
n'est-elle
pas
de nature les modifier? Les enfants sont un
effet
du
mariage;
les
poux
en
portent
la
responsabilit
morale
et
juridique
et ont envers eux des devoirs
auxquels
ils ne
peuvent
se soustraire sous aucun
prtexte
de libert. Ces
devoirs se rsument dans l'ducation
physique,
intellectuelle
ggg
PARTIE STCIAI.E.
et morale.
Or,
la
sparation
des
parents
laissera ncessaire-
ment l'ducation morale en
souffrance, parce qu'elle empche
que
les enfants soient levs dans cette
atmosphre
de bien-
veillance et d'affection
qui
est la
premire
nourriture de leurs
coeurs. Mais cette ducation se ferait
plus
difficilement encore
dans une famille o les
poux
ne sont
pas d'accord,
o la
dsunion les
porte
mme des
paroles
et des actes
qui
fourniraient aux enfants un funeste
exemple.
Dans de tels
cas,
la
sparation,
bien
qu'elle
soit
toujours
un
malheur,
est
dsirer
pour
le bien de tous. Du
reste,
les devoirs et les sen-
timents nouveaux
qui
rsultent de la naissance
d'enfants,
sont
les
plus
forts
motifs
qui puissent engager
les
parents

n'oprer
une
sparation qu'
la dernire extrmit.
Les
poux spars
restent moralement et
juridiquement
libres de contracter
mariage
avec d'autres
personnes.
Les
opinions religieuses peuvent
dterminer un
poux
ne
pas
faire
usage
de cette
libert,
mais la loi ne doit cet
gard
tablir aucune dfense.
Le
lgislateur
doit donc
permettre
le divorce sans l'en-
courager.
Sa mission consiste entourer la
sparation
de
difncults assez
grandes, pour
en retarder la
demande,
sans
nanmoins
provoquer, par trop
de
svrit,
des relations im-
morales entre les
sexes,
et sans blesser la
personnalit
morale
d'un
poux.
La
lgislation
doit tendre ce
que
la
pense
de
la
sparation
ne naisse
pas lgrement
et ne
puisse pas
tre
facilement mise a
excution;
il faut
qu'elle
serve d'avertisse-
ment aux
poux,
en les sollicitant s'accorder dans leurs
habitudes et dans leurs caractres.
Du
reste,
comme le divorce n'est
qu'une
ncessit sociale
qui
rsulte soit d'un erreur ou d'un
mcompte
sur la
per-
sonne,
soit des vices contracts
par
un
poux,
il deviendra
moins
frquent
mesure
que
l'homme et l'humanit avan-
ceront dans leur
dveloppement
intellectuel,
affectif et moral.
Loin d'admettre
que
les unions de deux
personnes pour
toute
la vie soient contraires a la nature humaine et doivent
disparatre
DE LA FAMILLE. 293
dans
l'avenir,
il faut
plutt
soutenir
que
la culture
plus
complte
de la femme aussi bien
que
de l'homme dans toutes
leurs facults tablira entre deux individualits
plus
richement
dveloppes plus
de
points
de
contact,
d'ou natra une com-
munaut
plus
intime et
plus
durable. Une union
pour
toute
la vie est l'idal
gnral
vers
lequel
doit tendre le
perfectionne-
ment social;
mais cette union ne
peut
tre
impose par
les
lois;
elle doit tre le
produit
de la libert et de la culture
morale des hommes.

101.
DES DROITS ET DES OBLIGATIONS RCIPROQUES
ENTRE LES PARENTS
ET LES ENFANTS.
Les
rapports
entre
parents
et enfants revtent essen-
tiellement un caractre moral et
juridique.
La naissance
d'un enfant tablit le lien sacr de la
famille.
L'enfant fait
clore dans le cur des
poux
les sentiments
jusqu'alors
in-
connus du
plein
dvouement,
du sacrifice
complet
et continu
envers la crature
que
Dieu a confie leurs soins.
Les pa-
rents sont
pour
l'enfant la
providence
visible.
Aussi ces rap-
ports
ont-ils une
puret divine;
ils sont un reflet de l'amour
de Dieu
pour l'humanit;
ils forment une face nouvelle de la
moralit
parce qu'ils
sont une source de nouvelles vertus. A
cet
gard
encore le
mariage,
destin
s'largir
dans la
famille,
se
prsente
comme une institution minemment reli-
gieuse
et morale.
Le
rapport
de droit
qui
existe entre les
parents
et les
enfants est
t'ec~ro~ce.
Les uns et les autres ont des droits
faire valoir et des
obligations

remplir.
Les anciennes
thories de droit naturel ont eu de la
peine

comprendre
la
raison de ce
rapport
de
droit;
elle ne rside
pas,
comme une
philosophie
matrialiste l'a
imagin,
dans un droit de
pro-
prit que
les
parents acquirent
sur les
enfants,
comme sur
leur
uvre;
elle ne se trouve
pas
non
plus,
comme d'autres
l'ont
suppos,
dans une convention tacite entre
parents
et
294
PARTIE SKCIAM.
enfants: elle dcoule encore
moins,
comme on l'a aussi
sup-
pos,
d'un dlit commis
par
les
parents
en donnant naissance
des tres
incapables
de s'aider
eux-mmes,
dlit
exigeant
une
rparation par
les secours
suffisants;
la raison
rside,
indpendamment
de la volont
qui
n'en est
pas
la
cause,
dans
l'e~ d'union matrimoniale et
familiale,
fonde dans la nature
morale et
physique
de l'homme et
obligeant
les
parents
comme
les
plus proches

prendre
soin de toute la
personnalit
de
l'enfant;
les
parents
et les enfants se doivent donc mutuelle-
ment aide et assistance. L'aide
que
les enfants ont recevoir
consiste
particulirement
dans
l'e~Mca~'OM,
l'eM~e~'e~ et l'ali-
mentation,
mais les
parents peuvent aussi,
en cas de
besoin,
rclamer des NecoM~'s de la
part
des enfants.
L'ducation est
l'obligation principale
des
parents,
et
pour
que
l'ducation
puisse
se
faire,
ils ont
droit,
de la
part
des
enfants,
l'obissance et au
~'espee~.
L'ducation est l'uvre commune des deux
poux. Cepen-
dant,
dans la
premire enfance,
c'est surtout la mre
qui
est
charge
du soin d'lever
l'enfant,
sous le
rapport physique
et
intellectuel;
car les
femmes, jusqu'
un certain
ge,
savent
mieux
diriger
le cur de l'enfant
que
les hommes. Ce n'est
que lorsque
la rflexion et la raison commencent se mani-
fester avec
plus d'nergie, que
les enfants mles doivent tre
conns aux hommes.
Le
~OM~OM' qui
est inhrent au droit et
l'obligation
de
donner
l'ducation,
est
partag galement par
les deux
poux:
mais il est exerc dans la
premire
enfance
plutt par
la
femme
que par
le mari..11 n'existe
pas
de
~M~cMee
exclu-
sivement
paternelle:
la
puissance appartient
la fois au
pre
et la
mre,
et elle se
fonde,
non sur le fait
purement phy-
sique
de la
gnration,
comme les anciens auteurs l'ont
cru,
mais sur
l'obligation
de
prendre
soin de toute la
personne
de l'enfant
et principalemnt
la fonction de l'ducation..
Les
parents
n'ont
pas
un
pouvoir
arbitraire sur l'ducation
et l'instruction de leurs enfants. Ils ne sont
pas
libres de ne
pas
DE LA BAMILLE. 295
'Y"" A. ~1-
les instruire du tout. L'instruction lmentaire
doit tre
obliga-
toire
parce qu'elle
initie aux
premiers
lments du savoir
qui
sont les conditions ncessaires
pour pouvoir jouir
de tous
les autres biens offerts
par
la
socit, pour
mieux
remplir
tous les
devoirs et faire un
usage plus intelligent
de tous les droits. Les
parents
doivent avoir le libre choix entre l'instruction
pu-
blique
ou
prive,
et l'tat a seulement
le droit de faire con-
stater
par
des commissions
d'examen
qu'une
instruction'suffi-
sante a t donne. Les
parents
doivent
toujours
se
rappeler
que
les enfants ne sont
pas
absolument leur
proprit, qu'ils
leur sont confis
par
la Providence
charge
de les faire
profiter
de tous les lments de bien et de
progrs
offerts
par
le
dveloppement
de la culture humaine.
Le
pouvoir juridique
du
pre
et de la mre
s'teint, lorsque
les enfants sont arrivs
l'ge
o ils
peuvent
se
guider par
leur
propre
rflexion dans les
principales
circonstances
de la
vie. Les relations
qui
continuent subsister entre
eux, aprs
cet
ge,
ont avant tout un caractre
de libert
morale, que
la loi ne
peut changer
en un caractre de droit. Les enfants
doivent
toujours
leurs
parents
la dfrence et le
respect;
mais de l ne resulte
pas pour
les
parents
un
pouvoir qui
pourrait
s'exercer arbitrairement
jusque
sur des enfants arrivs

l'ge
mr 2.
Les
principes gnraux
du droit sur les
rapports
entre
parents
et enfants doivent aussi
s'appliquer
aux
e~s
na-
1 H est vraiment
trange que
les tats
civiliss, par
un faux
respect
de la libert individuelle,
c'est--dire de l'arbitraire des
parents,
n'aient
pas
encore sanctionn
ce
principe
fondamental de toute socit humaine.
Cependant
dans les derniers
temps
la
question
de l'instruction
obliga-
toire a fait
beaucoup
de
progrs
en
Belgique,
en France,
en Italie et
mme en
Angleterre,
et on
peut
maintenant
dj prvoir, qu'elle
se
dcidera dans ces
pays,
comme elle a t rsolue
depuis longtemps
en
Allemagne (y compris l'Autriche) pour
le bien de ses
populations.
M. Mittermaier
dit,
dans la..Bet'MC de
lgislation
et
aejM~spnt-
a~Mce,
t.
VIII, p.
l8: Onne saurait
approuver
la
disposition
de
l'art. 161 du code civil, lequel exige
de la
part
des enfants
majeurs
jusqu' l'ge
de trente ans rvolus un soi-disant acte respectueux qu'on
pourrait plutt qualifier
d'acte
irrespectueux, puisqu'il
s'accomplit par
l'intermdiaire d'un
huissier,
et
que
le fils envoie un
exploit
son
pre,
296
PAB.TIB SPECIALE.
M~e~. Ns d unions
que
la morale
rprouve,
ces enfants
sup-
portent
moralement les
graves consquences
de la faute de
leurs
parents, quand
ils sont
privs
de
l'atmosphre
bien-
faisante de la vie familiale. Mais ils
peuvent prtendre
tous
les droits
qui
dcoulent de leur tat
civil,
et ces droits doivent
leur tre
garantis par l'tat,
sans
prjudice pour
la libert
morale. Sans
doute,
l'tat ne
peut pas
contraindre les
parents

rparer
leur
premire faute,
vis--vis
des~enfants, par
un
mariage subsquent;
car cette
union,
alors mme
qu'elle
serait
possible,
doit
toujours
tre contracte
librement;
mais il doit
assurer tout enfant le droit de se faire reconnatre
par
ses
parents,
et la mre de faire reconnatre son enfant
par
le
pre.
L'tat ne
peut
donc sanctionner lui-mme aucun
moyen
par lequel
ce droit serait
dtruit~;
et d'un autre
ct,
il doit
ouvrir l'enfant et sa mre toutes les voies de droit
pour
obtenir du
pre
la reconnaissance de leur tat 2.
comme un crancier son dbiteur. Il
y
a bien
plus
de
dignit
dans
la
disposition
du code
hollandais, qui,
dans un
pareil cas,
fait inter-
venir le ministre du
juge.
Le
lgislateur
doit
songer
aussi
garantir
les enfants contre l'arbi-
traire ou les
prjugs
de leurs
parents;
en cas de refus
injuste,
le
dfaut de consentement des ascendants
pourrait
tre
suppl par
l'au-
torit
judiciaire.
C'est ce
qui
est
prescrit par
le droit allemand. Seule-
ment,
il est difficile de
prciser quels
sont les motifs de refus
qui
doivent tre
respects.
1
L'institution des
tours, imagine par
une
fausse
philanthropie,
n'est
pas
seulement immorale en elle-mme est funeste aux
enfants;
elle est
aussi contraire un
principe
fondamental de la
justice.
L'enfant a droit
un tat civil.
La recherche de la
paternit
est interdite. Ce
principe,
formul
par
le code
franais.
et
adopt par plusieurs
autres
pays,
a
t inspir
par
une fausse considration du scandale
qui
rsulterait souvent de
pareils procs,
et
par l'espoir qu'il
exercerait une heureuse influence
sur les
murs,
en rendant les femmes
plus soigneuses
de leur
honneur;
mais cette dfense est une violation
flagrante
d'un
principe
de
justice
envers la mre comme envers
l'enfant,
car elle affranchit le
pre
de
l'obligation
naturelle de
pourvoir
la subsistance et l'ducation de
son enfant et l'alimentation de la
mre,
aussi
longtemps qu'elle
se
trouve hors d'tat
d'y pourvoir
elle-mme. Il est clair
que
les femmes
gK<s corpore gMtS~Mm /acM<t!~
et les enfants
qu'elles peuvent avoir,
ne
sauraient intenter un
pareil procs, par
suite de
l'impossibilit
de la
preuve
et de l'absence de toute
prsomption
morale en faveur de la mre.
DE LA FANILM!.
gg?
Les enfants reconnus
peuvent
ensuite
prtendre
ce
que
les
parents pourvoient
leur subsistance et leur
ducation,
mais ils n'ont
pas
le droit de concourir avec les enfants
lgi-
times la succession maternelle et
paternelle.
La tutelle a le mme fondement et est
rgie par
les mmes
principes que
le
pouvoir qu'exercent
les
parents
sur les en-
fants
elle a son
origine
dans la ncessit de
complter
l'du-
cation des enfants
qui
ont
perdu
leur
pre
ou leur mre
ou tous les
deux,
et
qui
ne sont
pas
encore
parvenus
au d-
veloppement complet
de leur raison. La tutelle
appartient
naturellement aux
plus proches parents;
mais le
pre
et la
mre
peuvent
aussi choisir les
personnes qu'ils regardent
comme les
plus capables
de
remplir
vis--vis de leurs enfants
les fonctions de tuteur. En mme
temps
la socit est investie
de la tutelle
SM~me,
et l'tat doit veiller ce
que
les tu-
teurs
particuliers s'acquittent
bien de leurs fonctions. C'est
au droit
positif

rgler
en dtail la manire dont la tutelle
en
gnral
doit tre confre et exerce.
A la famille sont souvent attachs des serviteurs ou do-
mestiques,
dont les
rapports
avec les matres doivent tre
envisags
au double
point
de vue du droit et de la morale.
Ces
serviteurs,
dont les vertus consistent dans
l'obissance,
la fidlit et
l'attachement,
sont comme des aides ou des
membres
passagers
de la famille. Les matres ont
s'acquitter
Mais toute femme
qui
ne s'est
pas
mise dans une
position dgradante
doit tre admise faire reconnatre son enfant. Aussi ce droit existe-t-il
dans la
plupart
des
lgislations
de
l'Europe
et des tats-Unis
(
l'ex-
ception
de la
Louisiane),
et la
justice
comme la moralit
publique exigent
qu'il
soit de nouveau
garanti par
les
lgislations qui
Pont aboli. La loi
peut prendre quelques
mesures
qui empchent
des
spculations
hon-
teuses,
en
prescrivant, par exemple,
l'instar d'une loi
anglaise
de
1834, que
la mre ne touche
jamais
rien de la somme
laquelle
le
pre peut
tre
condamn;
mais le
principe lui-mme doit tre
respect.
Voir sur ce
point
un J femoM-e de J M..RM<M-: .EMMeAe
J Be~~e
<;m-
Fe~tc/tMKF
der deutschen !M<Z<H<&-MM<Kse/Mtt
G'Me~&K)~
M&erdie
o'MMg~eAe&'e~e
C'MC/~ecA~emez'KM/M/.
L'auteur discute les
principales
questions qui
concernent cette
matire,
et
repousse
le
principe
du code
franais
comme
contraire la morale et la
justice.
298
FAE.TIE SPOIALE.
envers eux non-seulement
par
des
gages,
mais aussi
par
le
soin
qu'ils prennent
de leur culture intellectuelle et morale.
102.
DE LA SUCCESSION
TESTAMENTAIRE ET AB INTESTAT.
I. DM droit de MccessMK.
La
question
de la
succession,
bien
qu'elle
se rattache celle
de la
proprit,
doit tre rsolue
d'aprs
les
principes
du
droit de
personnalit
et du droit de
famille, qui,
dans cette
matire,
ont t
gnralement
perdus
de vue.
La
question
de savoir si la succession
~6MmeM~m'e
et a6
intestat est fonde en droit
naturel,
est rsolue diversement
par
les-auteurs anciens et modernes.
Les crivains du dix-
septime
sicle et leurs
partisans
du dix-huitime,
tels
que
Hugo Grotius,
Puffendorf, Barbeyrac,
Wolff,
admettent
presque
sans examen le droit de tester
ainsi
que
la succession
ab
intestat,
en considrant l'un comme une
consquence
de la
libert de
disposer
de la
proprit,
et en basant l'autre sur la
volont prsume
du dfunt. Au contraire,
la
plupart
des auteurs
modernes, partisans
des thories
qui
fondent le droit sur l'in-
dividualisme
de la
personnalit,
tels
que
Kant lui-mme, Fichte,
Gros, Krug, Haus,
Droste-Hulshoff,
Rotteck et
beaucoup
d'au-
tres,
n'admettent
aucune
espce
de succession
en droit naturel.
D'aprs
eux il
n'y
a
pas
de succession testamentaire, parce
que
la mort teint tous les droits de l'homme
avec la volont
qui
les cre et
qui
ne
peut pas
fixer la naissance d'un droit

partir
d'un moment o elle-mme
a cess d'exister: ils
rejettent
la succession ab intestat, parce que
la commu-
naut, quand
mme elle constituerait
une communaut
des
biens,
n'existerait
que pour
la dure de la vie.
D'aprs
ces
auteurs les biens d'un dfunt deviennent
des biens vacants
qui,
selon les
uns,
tombent sous
l'application
du droit du
DU DROIT DE SUCCESSION.
ggg
premier occupant, gnralement
le
plus proche
parent, ou,
selon
d'autres,
choient l'Etat.
Ces
opinions
dcoulent de la
conception
individualiste et
atomistique
du droit. Examines
d'aprs
la notion
complte
du
droit,
la
question
de la succession testamentaire et celle
de la succession ab intestat
reoivent
une solution diffrente.
tablissons d'abord les
principes qui
se
rapportent
la fois
sM~c deux
espces
de s!<ceess<OMS.
Le droit
qui rgle
tous les
rapports
selon les buts
lgi-
times de l'homme et de toute association humaine doit aussi
rgler
le droit concernant les biens en cas de
mort,
tant

l'gard
de la famille dont le dfunt a t
membre, qu'
l'gard
de
la,
libre
disposition qui
doit rester chacun
par
rapport
ses
biens,
mme
pour
le cas de mort. Il
y
a donc
combiner dans le droit de succession deux
points
de vue
comme deux buts
galement
importants,
celui de la famille
qui
prvaut
dans la succession ab
intestat,
et celui de la
person-
nalit libre
qui prvaut
dans le droit de tester et la succession
testamentaire.
La succession ab intestat est
justine par
la nature et le
but de la famille et
par
les devoirs
qu'elle engendre.
La fa-
mille se
distingue
de toute autre socit en ce
qu'elle
n'ta-
blit
pas
un lien entre des membres
ayant
une
position gale,
mais
qu'elle
runit les
gnrations,
les
ges
comme les sexes
divers dans une communaut de
vie, qui
ne cesse
pas par
la mort de l'un de ses
membres,
mais se continue
parmi
les survivants
jusqu'
ce
qu'ils acquirent
une
position
dis-
tincte. Et encore le lien naturel et moral
indpendant
de
toute volont les retient tous dans une certaine communaut de
devoirs et de droits. Or cette communaut
comporte
la com-
munaut des biens
(comme proprit collective,
v.
p. 151) qui
est
prsumer pendant
le
mariage mme, quand
il
n'y
a
pas
de conventions
contraires,
et
appliquer
en cas de
mort, pour
autant
qu'il n'y
a
pas
de
disposition
testamentaire. Les enfants
entrent en naissant dans cette communaut morale et de
gQO
PARTIE SPCIALE.
biens,
et
quand
l'un des membres
vient mourir sans testa-
ment,
sa-
part
choit aux survivants soit
d'aprs
le contrat
de
mariage
soit
d'aprs
les
principes
d'galit appliqus
aux
parents
et
enfants,
et leurs descendants.
A ces consid-
rations
gnrales,
en
quelque
sorte
ontologiques, s'ajoutent
des
raisons
puissantes
tires de la vie intime de la famille.
L'homme,
dou de la facult de sentiment et
d'affection,
tend naturellement

tmoigner
son affection
par
des
moyens
extrieurs,
et les
biens servent cet
gard
de vhicule naturel. Aussi
voyons-nous
dans l'histoire
que
les
peuples,
mme un
degr
infrieur de
culture,
laissent transmettre aux
proches parents
des
objets
mo-
biliers
qui
ont t en
quelque
sorte
imprgns
de la
personnalit
du dfunt
par
le
travail,
et le dsir
d'acqurir pour les
enfants,
d'assurer
leur
sort,
a
toujours
t un des
plus
forts sti-
mulants dans la
production
des biens et considr comme
un devoir
pour
les
parents.
La succession o!& intestat
est
donc encore fonde et sur
l'affection,
et
gnralement
aussi
sur le devoir
que
les
parents
ont
remplir
envers les
enfants. Sans doute cette succession
fait
parvenir
dans beau-
coup
de cas des biens dans la main de ceux
qui
n'ont
pas
concouru leur
production
et leur conservation
par
leur
propre travail,
source
principale
de la
proprit;
et c'est
pour
cette raison
que
l'tat a aussi le droit de les soumettre
des
principes
et des mesures d'ordre
gnral,
et
d'y apporter
des restrictions; mais,
comme il n'a
pas
le droit de dtruire
une affection fondamentale de la nature humaine et sa mani-
festation dans un domaine
important,
il doit
toujours
recon-
natre le
principe
de la
succession,~
intestat.
Le droit de tester a t
spcialement
reconnu comme ma-
nation du droit de
personnalit.
Nous avons vu
qu'on
va
trop
loin,
en
prtendant que
la volont ne
peut
avoir d'effet
aprs
la mort. De mme
que
l'activit
effective,
morale
ou
physique
de tout
homme,
dans
quelque
sphre
subordonne
qu'il
ait
vcu,
s'tend sans contredit
par
ses effets au-del de la
tombe,
de mme il
n'y
a
pas
de raison sociale qui s'oppose
en droit
DU DROIT DE SUCCESSION.
gQl
ce
que
l'homme fasse
pendant
sa
vie,
en connaissance de
cause,
une
disposition par rapport
des
biens,
sous la condition
qu'elle
commence avoir ses
e~s

partir
du moment de sa mort.
C'est une affaire
ayant
sa causalit dans la volont
vivante,
mais
suspendue
dans ses effets
pour
le cas de mort.
L'argu-
ment dcisif en faveur du droit de tester est fourni
par
la
nature rationnelle et morale de l'homme
qui,
s'levant
par
sa
raison
au-dessus du
temps
et de
l'espace,
liant le
pass
et
le
prsent

l'avenir,
se
proposant
et
poursuivant
des buts
licites de
bienfaisance,
de
gratitude, d'affection, qui
s'tendent
souvent au-del de la
vie,
a aussi le droit d'affecter un en-
semble de
moyens

l'accomplissement
de ces buts. Refuser
l'homme le droit de
tester,
c'est le traiter comme un tre
purement sensible, incapable
de concevoir un but au-del de
cette
vie,
ou le faire
agir d'aprs
la maxime:
aprs
moi le
dluge.
Le droit de tester est sans doute exerc la
plupart
du
temps
en faveur de
parents, d'amis,
mais il a t aussi la cause
de la cration et du maintien des fondations de bienfaisance.
En dernier
lieu,
il convient de considrer le droit de suc-
cession dans ses
rapports
avec la
religion
et surtout avec l'ide
de
l'immortalit,
dont il a t une manifestation chez les
prin-
cipaux peuples
de culture. C'est le
gnie
de
Leibniz, qui,
faisant
jaillir
de toutes les matires
qu'il
aborde de
plus profondes
v-
rits,
ramne la cause du
respect
dont la volont du dfunt est
entoure l'immortalit de l'me et la
persistance
de sa vo-
lont au-del de cette vie'. Plus tard
d'autres,
comme
Krause,
Zacbarise,
en
France,
Laferrire
(Histoire
du droit
franais)
ont
exprim
des
opinions analogues.
Une tude
plus appro-
fondie de l'histoire du droit a fait voir
que
chez les
anciens
Dans sa Nova
meMo<ZMs.?tM-M~)'M~K~, p. II, 20,
Leibniz dit:
Testamenta mero
jure
nullius essent
momenti,
nisi anima esset im-
mortalis. Sed
quia
mortui revera adhuc
vivunt,
ideo manent domini
rerum; quod
vero hseredes
reliquerant concipiendi
sunt
procuratores
in
rem snam."
Gundling
faisait cette
opinion, que
nons
n'adoptons pas
dans la formule
juridique,
la
singulire objection (v.
sa Z)Mse!'<.
<'?e;p<-M!-
e<p!'s
/ef! Non
constat,
utrum anima sit damnata an
secus; quis
antem damnat anima Yotnntatem censeat
expquendam?e
g02
BABTEBSP~CIAtjB.
peuples,
dans
l'Inde,
en Chine et surtout
Rome',
le droit
de succession fut constitu en
premier
lieu
pour
assurer le
service des
sacra,
le culte des
lares,
des
manes (de
~cHMN-e,
demeurer prsent)
au
foyer
de la
famille,
et
que
le testament
fut considr Rome comme la forme
juridique pour
assurer
la
permanence,
l'immortalit,
sinon de
l'me,
du moins de la
volont2. Il est encore un fait
digne
de
remarque,
c'est,
que
les
peuples germains, qui primitivement
ne connaissaient
pas
de testaments
(MM~Mm
~HMeK~MM,
comme dit
Tacite)
acquirent
la connaissance des testaments
par l'glise
et
pour
un intrt
religieux (comme M~a~e,
c'est--dire
pour
le
bien de la
pauvre
me au
moyen
de dons faits
l'glise pour
le cas de
mort).
Ces faits
historiques
viennent

l'appui
d'une
conception plus profonde
du droit de succession
qui
tablit
toujours ainsi,
au moins dans les
testaments,
un lien
F~-
MHHeZ immdiat entre le dfunt et l'hritier testamentaire.
Le
respect
de la dernire volont ne
s'explique
rellement
que par
la foi en l'immortalit
de
l'me, moins
eu
gard

une volont arbitraire ou mme
perverse que
les lois n'ont
pas

respecter, qu'au
bien
que
le testateur
a voulu
faire
pour
une
personne
ou
pour
une institution.
Quant
au
rapport
historique
entre la succession
intestat
et la succession testamentaire,
la
premire
est chez tous les
peuples
de culture la
plus
ancienne, parce qu'elle
se fonde
1
Dans les derniers
temps,
c'est
principalement
Lassalle
(lephilosophe
socialiste, t 1864) qui,
dans son ouvrage: ~/s<em
der ef-!Mf6eN<~.BecMe
(systme
des droits
acquis etc.), ouvrage
dans
lequel
il vent
prouver
qu'il n'y
a
pas
de droits
acquis, que
tous les droits ne sont
que
des mo-
ments
fugitifs
dans l'volution dialectique
de
l'esprit
universel
(me
du
monde),
a mis en lumire
(dans
le second volume contenant une histoire
du droit romain de
succession)
les
rapports
intimes de ce droit avec le
culte des lares ou manes et avec les ides de la volont immortelle.
2
Quintilien CJ KS~M~OK~parait exprimer
a, cet
gard
la
pense
intime
de
l'esprit
romain
en disant:
Neque
enim aliud videtur solatium mortis
quam
voluntas ultra mortem.)) Ciceron
(Tuse. g!t<Mt.
I,
c.
14) largit
encore la
pense
en disant:
cQuid procreatio
liberorum, quid propa-
gatio
nominis, quid adoptiones
filiorum, quid
testamentorum diligentia,
quidipsasepulcrorummonumenta,
quid elogia significant,
msinostutura
etiam
cogitare?
BE&LBMBNTDE LA SUCCESSION.
,g03
principalement
sur le lien
organique
de
famille,
tandis
que
l'autre
apparat
dans la vie des
peuples quand
la conscience
de
la
jpersoMMCf~e
s'est
plus dveloppe par
le travail.
H Du
rglement
social
6~~oMt'gMS
dit droit de succession.
Les
successions,
lies au
systme
de la
proprit,
intres-
sent l'ordre social tout
entier';
elles doivent donc tre sou-
mises des
principes
de droit social
qui,
d'un
ct, posent
des limites l'arbitraire individuel dans l'exercice du droit
de
tester,
et
qui,
de
l'autre,
tablissent le
rgime
le
plus
juste
de la
succession ab intestat et
investissent l'tat du
pouvoir
de
prendre
toutes les mesures commandes
par
l'in-
trt
public.
I. Le droit de tester ne doit
pas
tre exerc d'une manire
arbitraire et sans restriction. En faisant la
part
du droit de
personnalit
et de libert dont il est une
manation,
il faut
aussi tenir
compte
du lien de famille et faire
respecter
au
testateur les
obligations
naturelles rsultant du
mariage
et
de la
parent.
C'est en obissant ce
principe
de
justice
familiale
que presque
toutes les
lgislations
ont
impos
au
testateur
l'obligation
de laisser une
part
dtermine au con-
joint
survivant et aux
enfants,
et
que
la
plupart
d'entre elles
l'ont aussi'
exige,
avec
raison,
en faveur des
pre
et
mre,
quelques-unes
mme en faveur des frres et
surs;
dans ce
dernier cas
cependant, l'obligation
naturelle est
plus
difficile

dmontrer. Aux
tats-Unis,
et
pour
certains biens aussi en
Angleterre,
la libert des testaments est illimite
(sauf
la
rserve accorde la
femme)
et dans les
temps
modernes on
voit
augmenter
le nombre des auteurs
qui
donnent ce
systme,
surtout au
point
de vue
conomique,
la
prfrence
sur celui
de la
portion lgitime ~e~'H~ Mais, quoique
cette
portion
V. Prem.
divis.,
sect.
II,
liv.
III,
Politique
de la
proprit.
C'est
particulirement
M. Le
PJ ay qui
dans sa
R/orme
sociale
plaide pour
le
systme
amricain contre le
systme franais auquel
il
g0~
-AttTIB SPOIAI..
laisser aux enfants
puisse
tre encore
plus
restreinte,
il
faut considrer
le
principe
exclusif de
disposition
arbitraire
comme
incompatible
avec les devoirs et les sentiments
de la
famille.
II. La succession
a& intestat doit tre
rgle
en
gnral,
non
d'aprs
la fiction de la volont
prsume,
mais
d'aprs
l'ordre des devoirs rels
que
le dfunt avait
remplir.
Il faut
donc
appeler
en
premier
lieu et au mme titre le
conjoint
survivant et les descendants 1.
Parmi
ceux-ci,
tous les
enfants,
constituant
le
premier degr
de
parent,
succdent la fois
et
par portions gales;
le droit d'anesse ou le droit du
pun,
ainsi
que
l'exclusion des
filles,
sont contraires aux principes
de
justice.
Si des enfants
prdcds
laissent eux-mmes des
enfants,
ceux-ci doivent
prendre, d'aprs
le
systme
de la
t-ep~eH~MH,
la
place
de leurs
pre
et mre. Les
lgislations
qui rejettent
la
reprsentation
en tout ou en
partie
sont in-
spires par
un
principe
aristocratique
et tendant la con-
centration des fortunes.
A dfaut d'un
conjoint
survivant et de
descendants,
il faut
appeler
au mme
titre,
d'un ct les
pre
et
mre,
de l'autre
reproche
d'avoir dans une
grande partie
de la
France, par
suite des
ventes et du morcellement qu'il
entrane, remplac
un
grand
nombre de
propritaires
par
des fermiers. M. Schaffle (jDas <yes<!Hsc/ia/Mtc7ieSy-
stem ~M-
lPMsc/M/ 1867),
approuve
aussi le
systme
amricain comme
une
consquence
essentielle du
principe
du
se~osemm~~
appliqu
au
chef de famille comme
propritaire.
Dans un article de la .Ben<e des
.DeMa;Mondes de J anvier 1866,
on fait aussi valoir un
point
de vue
moral,
en disant: Croit-on
qu'un
fils
respecte
mieux son
pre,
s'il le
regarde
comme un dbiteur
forc, que
s'il n'en doit rien attendre et s'il
lui est tout au
plus permis d'esprer
de la tendresse
paternelle
ce
que
la loi ne lui a
pas donn;
en Amrique
le fils n'attend rien du
pre
moins
qu'il
ne l'ait mrit." Sans
rpondre
sous le
point
de vue co-
nomique, que prcisment
le droit de tester
peut
obvier .
beaucoup
d'inconvnients,
rsultant du
partage gal
dans la succession ab
intestat,
et
que
le
systme
du
partage
devra trouver a l'avenir son meilleur cor-
rectif dans l'association agricole,
nous devons
rappeler que
la famille
est essentiellement base sur un
principe
de communaut de devoirs et
de
droits, qui impose
aussi certaines limites au droit de
tester,
limites
qu'on pourra
mieux fixer eu
gard
diverses circonstances
(par exemple
si les enfants ont encore besoin d'ducation ou
non)
mais non
pas
abolir.
1
On ne sait
par quel trange
oubli le code
franais, qui part
de
j'affection prsume
du
dfunt,
a
pu
mconnatre
ce droit du
conjoint,
BB&LEMEN'e .DE LA TC!OBSSON.
305
AnEEN3,DroitnatnreI.II.
gQ
ct,
les frres et surs. Les codes
qui
ne considrent
que

la
proximit
de
degr
excluent les frres et surs
qui
sont
au second
degr,
au
profit
des
pre
et
mre, qui
sont au
premier;
mais il est
plus juste
d'admettre le concours de ces
ascendants et
collatraux,
conformment au concours des
devoirs.
Quand
il
n'y
a
que
des ascendants de divers
degrs,
le
plus proche
doit
hriter~;
il convient seulement d'accorder
une
pension
alimentaire ceux
qui
se trouvent dans le besoin.
Quant
aux
collatraux,
ceux
qui sont,
comme les frres et
surs
germains, parents par
un double
lien,
doivent tre
avantags
sur les
consanguins
et les utrins:, on
peut
tablir
ici,
l'instar du code
franais,
deux
masses,
et donner aux
germains
une double
part,
tandis
que
les
consanguins
ne
prennent part que
dans la masse
paternelle
et les utrins dans
la masse maternelle. Le
systme
de la
reprsentation
doit
tre
galement adopt
dans la succession collatrale.
Au del du
quatrime degr
de
parent,
la succession ab
M! ne
peut plus
tre considre comme tant de droit
naturel, parce que
les raisons
principales qui
la
justifient
cessent ici
compltement.
Une
question
trs-controverse est celle de savoir si les
enfants naturels reconnus doivent tre
appels
la succession.
Les
lgislations qui,
comme l'ancien droit
germanique,
ont
voulu, par
des
moyens indirects,
fortifier le lien de la famille
et
empcher
les unions
illgitimes,
ont exclu ces enfants comme
des btards. En effet ces enfants ne font
pas partie
de la
communaut morale consacre
par
le droit et ne
peuvent pas
concourir comme hritiers avec les enfants
lgitimes;
toute-
fois ils ont droit l'ducation et une
pension
alimentaire.
III. Les mesures
que
l'Etat doit
prendre, par rapport
aux
successions,
dans un intrt social et
politique,
ont t
dj
1
Le code
franais
fait ici deux
masses,
l'une
pour
les
parents pater-
nels,
l'autre
pour
les
parents maternels,
et
appelle
le
plus proche
dans
chaque ligne.
II. "9~ T\I.. _W n
~Qg
BABTIE SPCIALE.
indiques
dans la thorie de la
proprit.
Outre son devoir de
veiller ce
que
les
dispositions
testamentaires
faites dans
des vues d'utilit ou de charit
publique,
soient excutes
par
des autorits
spciales, places
sous son
contrle,
l'tat a le
droit
d'imposer plus
fortement les successions
par
l'tablisse-
ment d'un
MKpo~~o~'ess~
Les successions
qui
n'atteindraient
pas
un
minimum,
relatif au nombre des hritiers,
seraient
exemptes
de toute
charge;
les autres seraient soumises un
impt qui augmenterait
en raison de la
quantit
de biens
laisss et du
degr
de
parent.
L'tat
peut
ensuite successivement rduire les
degrs
de
successibilit
jusqu'au quatrime degr, parce que
les suc-
cessions au del de cette limite ne sont
plus
fondes en droit
naturel. La
part plus grande que
l'tat
peut prendre aujour-
d'hui aux biens de succession
peut
aussi se
justifier par
les
devoirs
plus grands,
non-seulement de
protection,
mais aussi
d'instruction, qu'il
a
pris
sur lui et dont il a
dcharg
en
grande part
les familles 1.
CHAPITRE III.
DU DROIT DE LA COMMUNE ET DE LA NATION.
103.
Tout ce
qui
concerne la commune et la nation doit
tre
dvelopp
dans un cours
plus approfondi
de droit
public;
nous nous bornerons
indiquer
ici les
principes gnraux.
1
On ne saurait
cependant approuver
la mesure
propose par
M.
Bluntschli dans l'article
.EM~eKt/Ktm(proprit)
dn,~ca<MMM~)'&Mc&
et consistant constituer des biens
acquis par
l'Etat au
moyen
de
sa
participation
aux successions un fonds
pour faire <Mef ~a)'
!at
DROIT DE LA COMitUNE ET DE LA NATION.
g()7
1- 1 o
80~
I. De la co~MMMMe. La commune est le second
degr
des
socits
fondamentales
qui
embrassent toutes les faces de la
personnalit
humaine. Elle n'est
pas
une
simple
circonscrip-
tion
territoriale
pour
un but
politique,
elle est au contraire
une
communaut de familles
pour
la
poursuite
de tous les
buts essentiels de la
vie;
elle est
donc la fois une commu-
naut
pour
le but civil et
politique, pour
le but
religieux,
pour
le but
conomique
de
l'industrie,
de
l'agriculture,
du
commerce et de la
consommation,
et
pour
le but intellectuel
de l'instruction. C'est
par
cette raison
que
la commune
peut
prendre
un soin immdiat d'intrts
qui dpasseraient
le but
d'une institution
purement
civile.
Pour
l'accomplissement
de tous ces
buts,
la commune doit
tre
envisage
la fois sous le
rapport
du droit
priv
et du
droit
public.
Au droit
priv
de la commune
appartient
tout
ce
qui dpend
de sa
libert,
de sa
disposition propre,
de son
autonomie;
au droit
public,
tout ce
que
l'tat
peut exiger
d'elle
pour
le but
public
ou
gnral.
La
ligne
de dmarcation
entre le droit
priv
et le droit
public peut
varier selon les
degrs
de culture d'un
peuple,
de manire
que
tantt le ct
priv prdomine
sur le ct
public,
tantt celui-ci sur l'autre.
Toutefois la bonne constitution de la commune
exige que
le
principe
de l'autonomie communale soit reconnu aussi
largement
que possible pour
tous les buts essentiels de la vie. La com-
mune doit donc
toujours
tre
appele
concourir l'accom-
plissement
du but
religieux
selon
l'esprit
des diverses con-
fessions,
au choix des
pasteurs,
au
rglement
extrieur du
culte,
la surveillance sur la
gestion
des biens de
l'Eglise;
elle doit
participer
ensuite
l'organisation
et l'entretien
de l'instruction infrieure et
moyenne,
selon les besoins des
populations,
et
soigner,
au
point
de vue
communal,
les inte-
des
familles jpcHM'es.
De
pareils ,actes
de bienfaisance individuelle d-
passent
entirement le but de l'Etat
qui
n'a
qu',
veiller aux intrts
gnraux.
308
PARTIE SPECIALE.
rts de l'industrie
agricole
et
technique,
du commerce et de
la consommation.
La commune est de deux
espces,
selon la
prdominance
du travail dans l'ordre
conomique
de la nature ou dans
l'ordre de
l'esprit.
La
premire
s'organise
dans
toutes ses
fonctions
principalement
pour
le but de
l'agriculture,
et forme
le
premier
degr
de l'association agricole;
la seconde
a
pour
but de combiner les travaux multiples
de l'industrie technique,
du commerce
et de
l'intelligence.
La constitution et l'ad-
ministration
des communes
agricoles,
auxquelles
se
joindront
l'avenir des
villages
industriels,
et celle des
villes,
doivent
varier
d'aprs
la
prdominance
de ces buts.
II. De la nation. La.nation
est une
personne
morale
qui
runit les hommes
par
le lien de la
race,
de la communaut
du
langage
et de la culture sociale. C'est la communaut de
culture
qui
forme le lien le
plus puissant.
Car
quant
la
race,
il
n'y
a
plus
de race
pure
depuis
les
migrations
et
les fusions si
profondes
des
peuples,
surtout de ceux
qui
appartiennent
tous la
grande
famille
aryenne
ou indo-
europenne.
Quant
au
langage,
il
peut
tre
identique,
comme
par exemple
entre
l'Angleterre
et les
tats-Unis,
sans
qu'il
y
ait le mme sentiment de nationalit. C'est la conscience
de cM~M~e commune,
le sentiment de la solidarit dans la
destine
qui
constitue la force
principale
de cohsion dans
une nation et devient une
puissance qui
attire la fin les
parties disperses
ou
spares.
L'homme
est
toujours
membre d'une nation comme il est
membre
d'une
famille,
et il en ressent l'influence
mystrieuse
dans toute sa
manire de
penser,
de
sentir, d'agir
et de
parler.
Chacun tient aussi sa nation comme sa
famille,
non
pas
par
des considrations intresses,
mais
par
des affections
qui
naissent
de la source intime de la
personnalit.
C'est
pourquoi
le sentiment
de nationalit est sacr et demande
tre
protg par
le droit dans tout l'tat. La
justice exige
.que
la nationalit soit
respecte
dans tous les domaines o
DROIT DE LA. COMMUNE ET DE LA NATION.
g09
se manifeste la vie du
peuple,
dans la
langue,
dans la litt-
rature,
dans la
prdication,
comme dans les tribunaux.
Mais la nationalit doit-elle tre en mme
temps
le
prin-
cipe
exclusif de dlimitation
pour
les tats? En d'autres
termes,
tous les tats doivent-ils tre ncessairement na-
tionaux ? Nous
pensons qu'il
ne faut
pas envisager
cette
ques-
tion,
dans
laquelle
de
graves
erreurs se mlent
parfois
de
grandes
vrits,
un
point
de vue
abstrait, mais,
avant
tout,
eu
gard
au but
suprieur que
la Providence
poursuit
dans
l'histoire de l'humanit. Les nations doivent avoir une vie
propre, mais,
tant membres
particuliers
du
grand organisme
de
l'humanit,
elles sont videmment destines une union de
plus
en
plus intime;
cette union ne
peut s'accomplir poli-
tiquement que par
une
confdration,
dans
laquelle
doivent
entrer tout d'abord des
peuples civiliss,
notamment ceux
qui
appartiennent
la mme
race,
comme les
peuples romans,
les
peuples germaniques
et les
peuples
slaves.
Or,
cette con-
fdration, qui
est encore assez
loigne,
se
prpare, par
divers
moyens, parmi lesquels
un des
plus importants parat
prcisment
consister en ce
que
tous les
grands
tats ne
soient
pas purement
nationaux,
mais runissent aussi
quelques
branches d'une autre
nationalit, qui
forment en
quelque
sorte
les anneaux
par lesquels
les
grandes
nationalits s'entrelacent
politiquement.
Ce mode de runion est sans doute
susceptible
de
changements;
il n'en est
pas
moins un fait
considrable,
dont l'historien et l'homme
politique
chercheront
pntrer
le sens et
qu'ils apprcieront,
non
d'aprs quelques principes
abstraits,
mais
d'aprs
tous les
rapports
de droit et de ci-
vilisation crs
par
la fusion des
peuples.
Toutefois,
c'est
par
la confdration
mme des tats civiliss
que
les
justes
in-
trts de nationalit et
d'humanit,
de culture
politique
et de
progrs
civils, pourront
tre le mieux satisfaits. La confd-
ration doit tre tablie d'abord sur des bases
trs-larges,
afin
de laisser la
plus grande
autonomie
possible
aux membres
qui
la
composent pour
leur constitution et administration intrieure.
310
PARTIE SEHAEE.
III. L'~MHMKYe est le dernier terme du
dveloppement
des
personnes
morales
qui
embrassent tous les buts de la nature
humaine: c'est la
personne
morale
qui
s'tend sur le
globe
entier,
dont toutes les
races,
toutes les
nationalits.,
toutes
les
familles,
tous les individus sont les membres
particuliers.
L'humanit a, des droits
qui
doivent tre
respects
dans toutes
les
sphres subordonnes;
dans la vie individuelle et
familiale
comme dans les relations internationales de
paix
et de
guerre.
Le vritable
progrs
se mesure
partout d'aprs
le
degr
dans
lequel
les droits d'humanit sont reconnus et entours de
garanties
formelles. Une association humanitaire dans
laquelle
les tats conserveraient leur
indpendance relative,
et
par
laquelle
le
principe
de nationalit se trouverait combin avec
le
cosmopolitisme,
est l'idal du mouvement
politique
des
peuples.
LIVRE DEUXIME.
DU DROIT PUBLIC DE L'TAT.
PREMIRE DIVISION.
DOCTRINE GNRALE DE L'TAT ET DE SES
RAPPORTS AVEC L'ORDRE SOCIAL.
104.
NOTION ET DIVISION DU DROIT PUBLIC DE L'ETAT.
L'tat est l'ordre
gnral
du
droit,
embrassant toutes les
sphres
sociales et tous leurs
rapports,
en tant
qu'ils pr-
sentent un ct
rgler d'aprs
les
principes gnraux
du
droit. L'tat est donc dans
l'organisme
social
gnral
cet
organisme spcial,
dont le but et la
sphre
d'action sont traces
par
l'ide de droit
qui
doit recevoir
par
lui une
application
de
plus
en
plus parfaite.
Dans l'tat il
y
a lieu de
distinguer
deux domaines de
droit,
celui du droit
priv
et celui du droit
public.
Nous avons fait
g{2
BARTIESTCIALE.
voir
(t.
I, p. 276), que
cette
distinction, pour
tre
juste,
ne
doit tre une division ni de
personnes,
ni de
matires, qui
toutes
prsentent
la fois un ct
priv
et un ct
public,
qu'elle
doit tre faite seulement selon la
prdominance,
soit
du but et de l'intrt
particulier, priv,
soit du but
commun,
public.
Ordinairement on entend
par
tat seulement l'ensemble
des
pouvoirs publics; mais,
de mme
que
le droit
priv
n'est
pas
isol du droit
public,
dont il
porte plus
ou moins
l'empreinte,
de mme il est aussi
compris
comme .une
partie
dans le
droit
gnral
de
l'tat, qui
se divise en droit
public
et droit
priv.
Cependant
l'tat n'a
pas
seulement raliser le droit
pour
les autres
sphres
de
vie;
tant lui-mme un ordre
spcial,
il
peut
rclamer
pour
lui-mme un droit consistant dans
l'ensemble des conditions ncessaires
pour
son existence et
son
dveloppement propres.
Ce droit est le Droit d'tat
(t. I, p. 289);
il est la fois un droit formel
d'organisation,
rsidant dans les formes de coMs~M~OM et d'adnainistration
d'un
tat,
et un droit
matriel,
concernant le
~a~MKOiiHe
propre
de l'tat
(comme Fisc),
et les
prestations d'impts
qu'il peut
rclamer
pour
son existence et
pour
l'exercice de
ses
pouvoirs
ou fonctions.
L'tat, aprs
avoir t
compris
dans son
propre
but et
droit,
doit tre considr dans ses
rapports
de droit
public
avec tous les ordres de vie et de
culture, parce que
le but
final de l'Etat n'est
pas
en
lui-mme,
mais dans la culture
sociale.
La science du droit
public de
l'tat se divise ainsi en trois
parties,
dont la
premire
traitera de
l'origine,
du
but,
des
pouvoirs
de
l'tat, etc.,
la deuxime du droit
d'organisation
de
l'tat dans la constitution et
l'administration,
et la troisime
des
rapports
de l'tat avec tous les ordres de vie et de
culture.
La science du droit
public peut
enfin tre considre l'instar
de la science du droit en
gnral (t. I, 2)
sous le
point~de
DIVISION DU DROIT PUBLIC,
g~g
'7
vue
jp/M~osop/MgMe,
sous le
point
de vue de
l'exprience (de
l'histoire,
de la
statistique
et des sciences
positives),
et sous
le
point
de vue
jpoK~gMe.
On entend souvent
par politique
toute la science de l'tat.
Cependant dj
dans
l'antiquit,
Platon,
en concevant un idal tres-lev de
l'tat,
avait senti
le besoin de
dvelopper
une doctrine intermdiaire
(dans
les
lois), qui,
en tenant
compte
des
imperfections
de la vie
relle,
devait
indiquer
les institutions et les lois
propres

rformer l'tat
prsent
et le faire
approcher
successive-
ment de l'tat idal. En effet la science
politique
a cette
mission intermdiaire de
prparer
les transitions de la ralit
un tat
plus lev,
de maintenir
par
l la continuit dans
le
perfectionnement social;
elle ne cherche
pas
atteindre
d'un seul bond le bien
absolu,
mais ce
qui
sous les conditions
donnes est relativement le mieux. Pour la
politique
se
pr-
sente souvent la mission de crer un droit nouveau dans les
rapports
intrieurs d'un tat et dans les relations interna-
tionales,
mais elle doit veiller d'un ct ce
que
le droit
nouveau s'tablisse dans les
justes
formes du
droit, par
les
murs et
par
les
lois, qu'il
soit
l'expression
de besoins vri-
tables
gnralement sentis,
et
que partout
o des formes ont
t violes
par
une rvolution ou une
guerre,
l'ide du droit
se raffermisse dans la conscience morale et la vie
rgulire
de la socit. La
politique
est une science et un art d'ac-
complir par
les forces et les
moyens
offerts
par
l'actualit
ce
qui
est
possible pour
amener un tat meilleur. La
poli-
tique
est moins une force cratrice
qu'un
art
qui
vient l'aide
de ce
qui
s'est
prpar
au sein de la socit
par
toutes les
forces
qui y agissent spontanment
et
indpendamment
de
l'tat;
elle ne fait souvent
qu'excuter
le
jugement que
la
conscience claire et mme
l'enseignement
de toute l'histoire
a,
port
sur une institution ou sur un tat social. La
poli-
tique peut
donc tre dfinie la doctrine des
principes
et
des
moyens
de la rforme successive de l'tat et de tous
les
rapports
de droit. Il
y
a une
politique pour
les
matires
3~4
PARTIE SPCIALE.
1_- _W __L. ~1,T:4
prives
comme
pour
les institutions
publiques, et,
comme dans
les
parties prcdentes,
nous
joindrons,
l o cela nous
pa-
ratra
ncessaire,

l'exposition
des
principes philosophiques
quelques
considrations
politiques.
CHAPITRE PREMIER.
105.
DE L'ORIGINE DE. L'TAT ET DE SA BAJ SOT D'EXISTENCE.
L'origine
et la raison d'existence de l'tat sont encore
souvent
confondues;
elles se
distinguent cependant
en ce
que
la raison est le
principe
de droit en vertu
duquel
l'tat
existe,
et en mme
temps
la force cratrice ou
l'origine
in-
terne de
l'tat,
tandis
que
les modes divers
par lesquels
cette force se manifeste dans l'histoire constituent
l'origine
externe ou
historique
de l'Etat en
gnral
ou d'un tat
par-
ticulier. Les modes
historiques
de naissance de l'Etat ont
cependant
se
lgitimer par
la raison de droit.
I. La raison ou
l'origine
interne de l'Etat a
t,
sous un
rapport important, bien comprise par
Aristote
(Pol.
I c.
9),
quand
il
dsignait
l'homme comme un tre
politique
de sa na-
ture
(<(Kv~pM~o~<pucs!.
7co\c!.xov
~MovN),
en dclarant mme
qu'il
fallait tre ou Dieu ou animal
(<~ ~rso~ ~pMV))), pour pou-
voir se
passer
de l'ta.t
(1.
c.
12).
Avant
lui,
Platon avait
saisi encore
plus profondment
le
rapport
intime entre l'homme
et
l'tat, quand
il avait
conu
l'ordre de droit avant tout
comme un ordre
que chaque
homme doit d'abord raliser dans
son tat
intrieur,
dont la socit est
toujours plus
ou moins
un reflet. Par cette
raison,
Platon
voyait
dans
chaque
homme
DE L'ORIGINE DE L'ETAT.
gl5
un tat en
petit,
comme dans la socit rhomme en
grand.
La mme
opinion
est
professe par Erause, qui
considre
l'tat comme l'tat du droit
(Rechts-Zustancl, N~Ms~'M~,
tabli dans un tre
moral,
individuel ou
collectif,
et fait re-
marquer que
Fhomme est avant
tout,
dans son
intrieur,
lgislateur
et
juge,
et
qu'il
excute sans cesse les
juge-
ments
qu'il
a
ports
sur les
rapports
de vie interne et ex-
terne dont le
rglement
est laiss son autonomie. Il
n'y
a
aucun doute
que l'tat,
dans les
degrs suprieurs
de la
sociabilit,
comme tat de
commune,
de
nation,
sera
toujours,
dans son
organisation
et dans les forces et modes de son
activit,
le miroir de l'tat intrieur et moral de ses
membres,
de l'tat
plus
ou moins lev de leur
intelligence,
des senti-
ments et des motifs dont ils sont
inspirs
dans leurs actions.
Comme le Christ dit: le
rgne
de Dieu est en
vous;
Platon
et Erause disent:
l'tat, qui
doit raliser l'ide divine du
droit,
est
originairement
en
vous,
et du
foyer
interne de
jus-
tice,
fortifi sans cesse
par
vos bonnes et
justes actions,
doit
rayonner
la
justice
sur tout l'ordre social.
Beaucoup
d'auteurs
se
rapprochent
de cette
opinion
en considrant la famille
comme l'tat
primitif,
de sorte
qu'il
ne reste
qu'un pas

faire
pour
reconnatre dans la
personnalit
humaine elle-
mme les
origines
et les
premiers
tats de tout ce
qui
se
dveloppe
ensuite dans la vie sociale. Dans tous les
cas,
la
source,
la
facult,
toute la
disposition pour
la vie d'tat
se trouve dans l'intrieur de
l'homme,
et c'est l'ide de
jus-
tice
qui,
comme une force
instinctive, pousse
les hommes
a, mouler les divers
genres
de leur union dans une forme de
droit. Car
partout
o des hommes vivent
pour
un but com-
mun,
ne ft-ce
que
dans la vie
nomade, pour
la chasse ou
pour
le
pturage,
ils suivent dans leurs
rapports
certaines
rgles
de droit et reconnaissent une autorit
qui dirige
et
dcide,
au moins en
premire instance,
des contestations entre
les membres. Il
n'y
a donc
pas
eu un tat de nature antrieur
tout tat social ou
politique; non-seulement la
naissance,
g~g
PARTIE SPCIALE.
mtnc ain'trmf- )-1 ~TIfHR Pnff).T)fR cre deU), da.nS
mais surtout la
longue
enfance cre
dj
dans le
genre
humain des
rapports plus
durables,
et c'est dans la famille
que
les hommes
apprennent
se soumettre une
premire
autorit sociale dans un ordre commun. Au-del de la fa-
mille,
un tat d'isolement a exist
longtemps pour
des cits
comme
pour
des
peuples,
et c'est cet tat
qu'on peut appeler,
quoique improprement,
tat de
nature, qui
a
conduit, jusqu'
nos
jours,
en l'absence d'une autorit
suprieure,
aux bruta-
lits de la
guerre. Cependant,
l'ordre divin et naturel
pour
l'homme est la socit
qui,
de
degr

degr,
doit se deve-
lopper jusqu'
embrasser toute l'humanit dans la fdration
des nations.
L'ide du droit est donc la raison d'existence et la force
de cration de
l'tat,
comme elle est aussi la
puissance
de-
vant
laquelle
doivent se
lgitimer
tous les modes
historiques
de naissance des tats.
II. Les
origines historiques
des tats
peuvent
tre distin-
gues
en deux
espces principales;
tantt
l'origine
est thico-
~Mr~~Me
et
organique, quand
un tat
particulier
s'est dve-
lopp
dans le tout
organique
d'un
peuple par
la force interne
de la
progression
des divers
groupes
de
vie,
de la
famille,
de la
commune,
de la
tribu, etc.;
tantt
l'origine
se
trouve dans
des causes accidentelles, extrieures, particulires.
1"
L'origine organique
de
l'tat,
comme d'un ordre
social,
se
trouve,
comme nous l'avons
vu,
dans la
famille, qui,
comme
Aristote l'avait
dj remarqu,
est
rgie
monarchiquement
(!jLov(xp~-c<xt. Y<xp oMo~),
et au sein de
laquelle
s'exer-
cent visiblement les
principaux pouvoirs
de
direction,
de
jugement
et d'excution. Les familles se runissent en
gent;
l'tat romain tait fond
primitivement
sur les
gents,
et con-
serva
longtemps
ce caractre.
Les
gents
se runissent en
tribu;
c'est l'tat de tribu
qui
a
longtemps prdomin
dans
la vie des
peuples.
Les diverses
tribus, qui
se runissent
en-
suite en
groupes suprieurs,
forment la nation.
Cette loi de
dveloppement
fait reconnatre
l'importante
vrit
que
l'tat
DE L'OBieiN BE L'ETAT. 317
d'une nation est un tat
compos,
une fdration ou un
systme d'tats, ou,
comme on dit
aussi,
un tat d'tats
(Staaten-Staat).
L'absolutisme
moderne,
soutenu et continu
par
les doctrines
qui poussaient
l'unit aux
dpens
de la
libert,
est
parvenu

effacer,
dans la conscience
publique,
tout souvenir
historique
et toute
conception organique
de
l'Etat. Ce mouvement
politique
absolutiste a t
pouss

l'excs,
tant
par
la monarchie
que par
la dmocratie
(con-
vention
nationale), qui
se sont
accouples pour
la
premire
fois dans
l'imprialisme napolonien,
et
qui, partout
o une
pareille
combinaison se
renouvelle,
doivent faire
comprendre
plus
clairement aux amis de la libert
que
la libert ne
~se
fonde
pas par quelques
lois
gnrales abstraites,
mais
par
des institutions
organiques, par
la reconstitution des
foyers
intrieurs de vie et d'action dans les
organes
naturels des
communes et des
provinces,
briss
par
la
grande
machine
administrative, pour
absorber toutes les forces dans la cen-
tralisation. Cette machine a introduit au fond la torture dans
la vie
politique
des
peuples,
et elle l'a aussi manie avec
tant
d'art, que
ces
peuples
auront besoin d'un
long temps
pour
se remettre dans le
juste usage
de leurs
membres,
et
pour
se mouvoir
par
leurs
propres
forces. La
juste concep-
tion
organique
de l'tat et de son
origine peut
contribuer
faire
comprendre
et tablir les vrais
rapports
entre le
pou-
voir central et les
tats-membres, rapports susceptibles
d'tre
plus
ou moins fortement constitus selon le
gnie
d'un
peuple,
soit du ct du
pouvoir central,
soit du ct des
membres
intrieurs,
mais
exigeant toujours
une communica-
tion incessante de vie et d'action entre ces deux
parties.
Le
dveloppement historique
ultrieur
portera
les nations for-
mer entre elles-mmes une union
politique suprieure, d'abord,
peut-tre pour
des
sicles,
dans la forme
plus
relche d'une
confdration d'tats
nationaux,
ensuite dans la forme
plus
ou moins forte et intime de la fdration ou de l'Etat fd-
ratif des nations. Une telle confdration est commande
par
318
tABTEBSPECIALE.
tous les intrts de
paix
et de culture
pour
les
peuples
civi-
liss de
l'Europe
et de
l'Amrique.
Le
dveloppement organique
des
tats, que
nous venons
d'indiquer, peut s'accomplir
dans les deux formes
juridiques,
soit successivement
par
les )M<SM~ou
coutumes,
soit
par
des
contrats. La dernire forme intervient
gnralement quand
le
dveloppement dpasse
la vie de la
commune,
mais elle ne
sert
gure
alors
qu' imprimer,
dans une forme
dclarative,
le cachet
juridique
tous les
rapports qui
se sont
dj
ta-
blis
auparavant.
Un tel contrat
politique, consquence
d'un
dveloppement antrieur,
doit tre bien
distingu
du contrat
social imagin par
les
coles, partant
de la fiction d'un tat
de
nature,
l'effet de reconstruire neuf tout l'ordre social.
La thorie du contrat
politique,
dans son vrai
sens,
ne
manque pas
absolument de tout fondement
historique,
comme
ses adversaires l'ont souvent soutenu. Le contrat
politique appa-
rat au contraire souvent dans le
dveloppement politique
des
peuples.
L'tat de Rome est fond sur un contrat
~co~MMMMM
reipublice spo~sM~)
entre les
Sabins,
Latins et
trusques;
les
confdrations se fondent
toujours par
un contrat
(l'ancienne
union suisse et
amricaine
il en est de mme des fdrations
nouvelles des
Etats-Unis,
de
1787,
et de la
Suisse,
de
1848;
et,
sous
l'gide
de la fdration des
tats-Unis,
de nouveaux
tats, par exemple
la
Californie,
se forment sans cesse
par
agrgation molculaire,
en s'levant de la forme de territoire
administr
par
le
gouvernement
central la forme
d'tat,
qui, par convention,
tablit sa constitution et son admini-
stration. De
plus,
la forme de contrat n'est nullement con-
sidrer comme un mode
juridique par lequel
les
rapports
qu'il rgle
soient
rabaisss;
cette forme est en elle-mme
une
expression
et une
garantie
de la libre volont dans tous
les
rapports
o elle a le droit de se faire
valoir,
et
par
con-
squent
aussi dans un domaine aussi
important pour
l'action
libre du
peuple que
celui de l'tat. La
grave
erreur inh-
rente la
thorie,
telle
que
Rousseau Fa tablie
(t. I, p. 34),
DE L'omi&N DE L'ETAT.
319
provient
de la fausse
opinion qu'on
attache la notion du
contrat,
de ce
qu'on
dtache d'un ct le contrat de ses liens
organiques
avec les murs et avec toute la culture
prc-
dente d'un
peuple,
en
s'imaginant pouvoir
construire
neuf un
tat, d'aprs quelques principes abstraits,
et
que,
d'un autre
ct,
on confond le
contrat, qui
est seulement un
mode ou une
/b)'~s
de naissance d'un tat ou d'une
orga-
nisation
politique,
avec l'ide et la raison d'existence de
l'tat,
c'est--dire avec les
principes objectifs
de
droit, qui
doivent former les
rgles pour
le consentement libre et intel-
ligent
de ses membres. La
volont, qui
n'est
qu'un pouvoir
subjectif d'excution,
est
prise
alors comme la raison
objec-
tive du droit et des
lois;
et comme un contrat ne lie
que
ceux
qui
l'ont form et
qu'il
ne
peut pas
faire loi
pour
les
gnrations suivantes,
il s'ensuit
que l'tat,
dans toute sa
constitution et ses
lois,
est sans cesse remis en
question,
qu'on
n'admet rien de
stable, pas
de droits
acquis ~'M)'a
gM~BS~a, jura singulorum), pas
d'intrts
assurs, qu'il n'y
a
pas
de
protection
des minorits contre les
majorits. Quand
l'arbitraire tend ainsi se constituer en
permanence,
la so-
cit,
menace dans tous ses intrts
d'ordre, accepte
sou-
vent,
comme un
moyen
de
salut,
un
coup
d'tat
par lequel
le
pouvoir
arbitraire d'un seul se met la
place
de l'arbi-
traire des
masses,
assumant sur lui un
peu plus
de
respon-
sabilit,
mais
galement pernicieux pour
l'ordre et
pour
la
libert. La thorie du contrat
politique
renferme bien la
vrit essentielle
que
tout ordre social doit
reposer
sur la
libre
coopration
de ses
membres,
mais elle a tort
d'riger
la volont en
principe
du
droit,
de mettre la
place
d'une
ide divine une idole humaine. Les hommes et les
peuples
brisent facilement les idoles
qu'ils
ont
fabriques eux-mmes;
aussi l'ordre
social, pour
tre
respect
et rform en conti-
nuit
organique,
doit-il tre
compris
dans son fondement
divin et dans ses
rapports organiques
avec toutes les condi-
tions du
dveloppement
humain. Au-dessus du
pouvoir
de
3~0
BARTt: SPECIALE.
leur
volont,
les hommes et les
peuples
sont tenus re-
connatre le devoir
qu'ils ont remplir
dans l'ordre
politique
pour
tous les buts de la culture.
Cette croissance
organique
del'tat ne s'est
cependant opre
chez aucun
peuple compltement, paisiblement;
au-del de
l'tat des
communes, qui
restent fixes au
sol,
il
y
a beau-
coup
de causes accidentelles
qui
ont
interrompu le dveloppe-
ment
rgulier.
Ces causes sont
gnralement
des forces bru-
tales
ce sont des rvolutions et surtout des
guerres qui ont,
jusqu' prsent, chang
sans cesse la forme des tats et
remani la carte des nations. Les
guerres
naissent
par
des
raisons
analogues
celles
qui provoquent
les
rvolutions;
elles
sont des faits
pathologiques
amens,
dans les
temps modernes,
j
gnralement par
des tats intrieurs ou
internationaux,
dans
lesquels
des vices se sont accumuls sans avoir
reu
un traite-
ment dict
par
une
juste apprciation
du mal et la ferme volont
d'y porter
remde. Les
guerres
comme les rvolutions restent
toujours
un
mal,
tel
point qu'elles
infectent d'un vice ori-
ginel
toutes les
configurations
d'tats
qui
en sont le
produit.
Car, d'aprs
une loi de l'ordre moral comme de l'ordre
phy-
sique,
une chose se conserve
par
les mmes
principes qui
lui
donnent naissance. Le succs de forces brutales nourrit l'es-
prit
de violence et de
domination,
fait chercher les
moyens
de conservation
du nouvel ordre tabli dans l'accroissement
et
l'emploi
de ces forces. La stabilit de l'ordre
n'y gagne
pas
ce
que
la libert
y perd gnralement.
La
guerre profite
souvent
plus
au vaincu
qu'au vainqueur, quand
elle fait scru-
ter les causes d'un dsastre et
y porter
des remdes emcaces
(comme,
en
1806,
la
Prusse;
en
1866,
ce
qu'il parat,

l'Autriche).
Les rvolutions et les
guerres dpassent gnrale-
ment le but tel
qu'il
tait
indiqu par
les besoins rels de
rforme. Toutefois tous les vices
originaires
d'une constitution
ou d'un tat
peuvent
tre vaincus
par
l'action continue des
forces saines d'une nation. Au
point
de vue du droit
formel,
un vice
d'origine
est
lev, quant
aux
changements
intrieurs
DE L'OBI&INE DE L'ETAT.
321
_i_ i_ __y_7 _z_
AHRENS,
Droit naturel. II.
21
d'un
tat, quand
un
peuple y
donne son consentement
par
ses
reprsentants
ou
par
les
lections, auxquelles
il
procde
sans
protestation; quant
aux
changements internationaux,
le
vice inhrent la force brutale est lev
par
la conclusion
de la
paix
avec le vaincu et la reconnaissance des autres
tats. Ces
lgitimits
constituent alors le droit
nouveau,
de-
vant
lequel
cdent les
lgitimits prcdentes, quoique
le
droit nouveau formel doive
ensuite, pour acqurir
un fonde-
ment
solide, jeter
ses racines dans la conscience et les
murs,
en donnant satisfaction tous les besoins de culture d'un
peuple.
En droit
public,
il faut donc
repousser
la
rgle
va-
lable en droit
priv: quod
initio ~~o~Mm
est, ~psM~M
~empo~'s
sanari non
~o~,
car
l'tat,
base de tous les
rap-
ports
de
droit,
institution
permanente
d'une action inces-
sante,
ne
peut
rester un seul moment une
question
en sus-
pens.
Nous
voyons
ainsi
que, pour l'tat,
la raison
d'existence,
qui
rside dans l'ide
ternelle, permanente
du
droit, pntrant,
saturant en
quelque
sorte tous les
rapports,
doit
l'emporter
sur tout mode
particulier
de naissance un
temps
dter-
min.
2" En dehors de la thorie
que
nous venons
d'tablir,
il
y
en a d'autres
qui
confondent
l'origine historique
et la rai-
son de
l'tat,
ou en dnaturent le vrai
caractre;
telles sont:
la thorie
~eoo'a~gMe
ou
plutt clrocratique,
soumettant
l'tat la direction d'une classe
qui
a la
prtention
d'tre
l'organe spcial
de la
divinit;
la thorie
jpa~MM'ea~e, qui
veut maintenir le
type
infrieur de famille
pour
les
degrs
suprieurs
de l'tat
national;
la thorie
_pa~'MKOMM~e, qui
confond le droit
priv
avec le droit
public,
en
prsentant
le
pouvoir public
comme une
proprit
de
famille,
et la thorie
du droit de
F~<s fort, qui rige
en
principe
crateur de l'tat
soit la force ou
supriorit intellectuelle,
mme la ruse et le
mpris
de tous les
principes moraux,
soit la force matrielle
unie ordinairement la
grandeur immorale,
thorie
professe
dans
l'antiquit par
les
sophistes, par beaucoup
de
conqu-
g~
~ARTspBCIit.'B.
~r Il 1 _ , 7-1--1 .j~~ -7.
rants, par
Haller
(dans
sa soi-disant .Resi~Mfa~oM
des sciences
~o~gMes)), 1820,
trad.
franc.),
thorie
glorifie
encore de nos
jours,
mais
ayant
souvent fini dans la
pratique par
faire cla-
ter la
vrit,
le
triomphe
du droit.
Pour
l'antiquit,
on
peut
aussi soulever
la
question
de
savoir comment
les tats
unissent,
et nous avons vu
que
la
cause
principale
de leur dcadence rsidait dans
le
~polythisme
qui
ne leur
permettait .pas
de s'lever a une vraie et
pleine
culture humaine. Le
christianisme,
au
contraire, parat
avoir
communiqu
tous les
peuples qui
l'ont embrass la force
d'un
perfectionnement
continu et indnni.
CHAPITRE IL
DU BUT DE L'ETAT~.
106.
R~fXMNS PELUnNAIBBS ET APEEC HISTORIQUE.
Le mouvement moderne
ayant plac,
la suite de la r-
forme
religieuse,
l'tat sur
l'avant-scne,
comme le
point
de
ralliement
de toutes les forces
nouvelles,
devait naturellement
1 C'est seulement dans les derniers
temps que
ces recherches ont t
institues en France et en
Angleterre,
dans ce dernier
pays par
M. J .-St.
Mil!,
dans ses
J PM'MCtpes
<ecoNO:!MB
politique,
trad.
franc.,
1854,
et dans son
ouvrage
La
K&e~e,
trad.
fran. par
M.
Dupont-
White, 1860;
en
France, par
M. Alfred
Darimon, jBEpos!'<MK ~M~K-
cipes
de
Pot'g'NtM'sa~OM sociale;
;f7teoMB
(~ J 5'<K<M,
Paris 1849
(com-
prenant
un rsum de notre Cours de droit
naturel,
1~
dit.); galement
d'aprs
la doctrine de
Kraus, par
M.
Pascal-Duprat,
de
P~a~,
sa
place
et son fo~ dans la vie des
socits, Bruxelles, 1852; par
M. Duc-
petiaux (qui s'appuie galement
sur
quelques principes
fondamentaux
exposs
dans notre
Cours),
Mission de
P~f:~ ses f~s
'e< Ms
KHKtes,
DU BUT DE L'TAT.
g23
nnnl,o,l,n~ y,T" l:n n" T.. 1."i.
21*
amener des recherches
plus approfondies
sur le but comme
sur
l'origine
de cette institution. Aussi
voyons-nous que
de-
puis Hugo Grotius,
le restaurateur de la science du droit
naturel, jusqu'
nos
jours,
de nombreuses thories ont t
dveloppes, prsentant
chacune un nouveau
point
de vue
plus
ou moins
important,
et
susceptibles
d'tre runies toutes
dans'la vrit
synthtique
d'une doctrine
suprieure.
Il est
cependant

remarquer que
la France et
l'Angleterre
n'ont
gure pris part
ces recherches. En
France,
Rousseau avait
tir les
consquences pratiques
extrmes de la thorie du
contrat
politique
ou
social,
dans
laquelle
l'ordre
politique
avait t identt& avec tout l'ordre
social,
et
par
cette con-
fusion il avait
imprim
aux
esprits
en
France,
ou du moins
fortifi un haut
degr
la tendance continue
presque. jus-
qu'
nos
jours, qui
concentre toutes les forces du mouvement
social dans les mains du
pouvoir politique.
En
Angleterre,
au
contraire, o, depuis l'avnement
de Guillaume
III,
en
1689,
un
dveloppement
constitutionnel
rgulier
succda aux
guerres
et aux troubles
intrieurs, l'esprit national, peu
soucieux de
problmes gnraux, dirigeait
ses soins et ses efforts
princi-
palement
en vue de maintenir l'action de l'tat dans d'troites
limites, pour largir
d'autant
plus
le domaine de la libert indi-
viduelle et du
se~e~-MMeM~. Cependant
ces vues
opposes
en France et en
Angleterre ont,
d'un
ct, trop
tendu
et,
d'un autre
ct, trop
retrci le domaine d'action de l'tat.
En
Allemagne,
les thories ont
plusieurs
fois flott entre les
extrmes, quoique
le sens
pratique
ait
gnralement
trouv
une route intermdiaire. A notre
poque, cependant,
se
pr-
Bruxelles, 1861;
des ides
importantes
sur cette matire ont t aussi
exposes par
M. J ules
Simon,
dans
l'ouvrage:
La H6e~e
(3" dit., 1859);
par
M. Odilon
Barrot,
dans sa brochure: De la centralisation et de
ses
effets; par
M. Ch. de
Rmusat,
dans un article de la Revue des
.DeMa;J KbK~M du 15 aot
1860; par
M. d.
Laboulaye,
dans un article
(L'tat
et ses
limites)
de la Revue nationale de nov. 1860. Il a t
aussi traduit en
franais
un
ouvrage posthume
de Guillaume de Hum-
boldt, Fet'SMc7<,
die 6~'eK;?eKder T~sam&e~ des Staates ~c &es<MHmeM
(essai pour
dterminer les limites de
rtat),
1851.
gg~
PARTIE SPCIALE.
sentent la fois dans tous les tats civiliss tant de
problmes
importants
concernant les
rapports
de l'tat avec les confes-
sions
religieuses,
avec l'instruction et avec les domaines co-
nomiques, que
le besoin se fait
gnralement
sentir de
partir
de vues
d'ensemble,
de
principes gnraux propres
saisir
compltement
une matire et la
frapper
du
juste
coin. Ce
besoin ne
peut
tre satisfait
que par
de svres recherches
mthodiques
sur le but de
l'tat, inspires par
la conviction
qu'il y
a des
principes prcis
dans l'ordre moral comme dans
l'ordre
physique,
et
que
les
principes
bien
compris rglent
aussi dans l'ordre moral et coordonnent le mieux tous les
faits de
l'exprience.~
1
Les thories
principales
tablies sur le but de l'Etat
peu-
vent se
distinguer,
au
point
de vue
logique
et
historique,
en
trois
grandes catgories, comprenant
la thorie
d'MM~e,
les
thories
partielles
et la doctrine
7<a)')Ko~Me.
La
premire catgorie comprend
les doctrines d'unit et
d'identit, par lesquelles
le but de l'tat est
plus
ou moins
confondu avec le but de l'ordre social en
gnral,
doctrines
qui
caractrisent
l'antiquit,
dans
laquelle l'Etat,
comme ordre
politique,
est absorb dans tout l'ordre social et domin
par
la
religion,
comme dans
l'Orient,
ou absorbe de son ct
l'homme et la
socit,
comme en Grce et Rome.. Cette
conception
a
reu
sa formule
scientifique
la
plus
leve dans
la doctrine de
Platon, qui
veut
organiser
l'Etat idal comme
une institution d'ducation et d'lvation
progressive
de
l'homme vers tout ce
qui
est divin
par
le
rgne
des ides
divines
organis
dans la socit.
Aristote,
tout en maintenant
la
conception antique,
commence
distinguer
un but direct
de
l'tat,
consistant dans le maintien de la
justice,
et
un.
but
indirect, plac
dans le bonheur
(s5 ~p).
Cicron ru-
nit ces deux buts
par
une
juxtaposition extrieure,
en disant
1
En
France,
ce
sont,
comme nous l'avons fait
remarquer (t. I, p. 85),
les doctrines socialistes
qui
ont fait
sentir le
besoin de recherches
plus
approfondies
sur la nature et le but de l'tat,
DU BUT DE L'TAT. 325
(de rep. I,
c.
25):
Est
~M~
res
~M&~cM
res
~o~M~; ~opM-
~M CM~etMnon OMMMSAotK~MMM c~MS
gMO~MO
modo
COM~'e-
~(~MS,
secl Cte~MS ~MM~MC~MM
~'M~
COMS6KSMet M~M~~
cotM/KMMMKe sociatus.
L'antiquit
avait ainsi commenc
par
distinguer
deux buts
principaux qui, depuis
le
christianisme,
ont t diversement
opposs
et combins.
La deuxime
catgorie comprend
les thories
partielles qui
assignent
l'tat un ou
plusieurs
buts
particuliers.
Il
y
a
considrer
l'poque
du
moyen-ge
et celle des
temps
modernes.
Le christianisme avait
distingu
nettement dans l'homme
l'esprit
et le
corps,
la vie temelle et la vie
temporelle,
un but
au-del de cette vie et un but terrestre. Le
moyen-ge
com-
mena par
transformer cette distinction en une fausse
oppo-
sition,
en distribuant ces buts
isolment,
l'un
l'glise,
l'autre

l'tat,
et en ouvrant
par
l la lutte
qui
finit
par
la vic-
toire de l'ordre
politique
sur
l'glise qui,
infidle son
institution,
avait
perdu
de
vue, pour
les buts terrestres de
domination et de
possession,
les biens
spirituels
et moraux
de la vie.
L'poque
moderne
renouvelant,
sous une forme
modre,
la
conception antique
de
l'tat,
fait
natre,
dans un ordre
rgulier
de
dveloppement,
les thories suivantes. D'abord
Hugo
Grotius commence
par
o
l'antiquit
avait
fini,
en as-
signant,
comme
Gicron,
et
presque
dans les mmes
termes,
l'tat les deux buts de droit et de l'utilit commune
(de
j~-e
bell.
cce pac., I,
c.
1, 17):
Est SM~em civitas co~MS
jper/'ee~MS
~e~'o?'Mm
7<ONMMMm,~Mt'M fruendi
et eowMMMMM
M~s causa soeM~.
Aprs Hugo Grotius,
ces deux buts
sont
plusieurs reprises distingus
et runis. D'abord Tho-
masius,
en formulant une distinction radicale entre le droit
et la
morale, assigne
le
premier
comme but de
l'tat,
dtache
de l'action
juridique
et
politique
tout ce
qui
est du domaine
de la conscience morale et
religieuse,
et tablit de cette ma-
nire la
premire sparation
entre l'ordre de droit et le reste
de l'ordre social.
Cependant, presqu'en
mme
temps,
Leibniz
326 PARTIE SPECIALE.
avait
assign
l'Etat comme but
suprme le ~ef/ec~oHK~Me~
social,
en
ngligeant cependant
de
prciser
la manire dont
l'tat devait
l'oprer.
Son successeur
Wolf,
tout en cherchant
a mieux dterminer le
principe
du
droit,
maintenait ce but
gnral
et
principal,
en le
prsentant
seulement dans la forme
plus eudmonique du
~OM~eM)*,
de la
flicit,
du bien
ou
~'s~ commun et
public;
c'est lui
qui,
en
provoquant
une
ingrence
universelle de l'tat dans toutes les
affaires,
dans
tous
les domaines de la
vie, pour
le bonheur
gnral
de ses
membres,
construit le modle d'un tat de
police, s'approchant
beaucoup
de l'tat
chinois, pour lequel
Wolf avait une af-
fection
particulire.
C'est
cependant
cette doctrine
qui
trouva
une
grande propagation
et l'accueil le
plus
favorable en Eu-
rope.
La raction fut
opre par
Kant
qui,
en
plaant
le but
de l'tat
uniquement
dans la ralisation du droit dans le
sens troit dans
lequel
il l'avait
compris, insistait sur ce
point capital, que-
l'tat n'avait nullement
s'occuper
du
bonheur de ses
membres, qu'il
devait au contraire laisser au
libre choix de chacun de rechercher ce
qu'il regarderait
comme son bonheur. La
pense que
Frdric II avait
dj,
formule
pour
les
confessions,
en disant
que
dans ses
tats,
chacun tait libre de chercher
sa faon
son salut
ternel)),
fut ainsi
gnralis par Kant, d'aprs
des
principes
nettement
tablis. L'tat fut ds lors
compris
comme une
institution,
non
pour
le salut ternel ou
temporel,
mais
pour
le
droit
garantissant
tous la libert et rien
que
la
libert,
dont
chacun avait faire un
usage compatible
avec la libert de
tous et selon les vues morales dans
lesquelles
chacun devait
s'affermir librement dans sa conscience. La thorie de Kant
sur le but de l'tat conduisait ainsi la
premire conception
de l'tat comme institution ou comme tat de droit
(Rechts-
Staat), que l'Angleterre
avait en
grande partie
ralise dans
la
pratique, qu'Adam Smith,
avec
lequel
Kant a t mis en
parallle,
avait tablie au
point
de vue de la libert du tra-
vail,
et
que
les tats-Unis ralisaient encore
plus complte-
DU BUT KE I.TAT.
0~7
ment
dans toute leur constitution. Cependant
la thorie
de
Kant allait bien au-del de toute ralit,
car mme les tats-
Unis,
o les tats
particuliers prennent
un si
gra,nd
soin de
l'instruction publique,
n'taient pas
alls
aussi loin dans
la
limitation de
l'action de Ptat.
La thorie de Kant ne
rpondait pas
suffisamment aux
exigences pratiques,
et elle
fut aussi reconnue,
du
point
de vue
philosophique,
comme
une thorie exclusive, abstraite,
faisant
abstraction de tous
les buts de l'homme avec
lesquels
le droit doit tre
mis en
rapport.
Pour remdier ce
grave
dfaut,
on
songea
com-
biner
de diverses manires
les deux thories apposes
du
droit et du bonheur,
ou mieux du bien com~MM
(Wohl,
~eM~M~o~,
en
prsentant
le droit comme
le
premier
but
ou comme le but
direct, immdiat;
le bien commun,
au con-
traire,
comme
le but secondaire ou indirect,
sans
prciser
cependant
le
rapport
dans
lequel l'un,
comme but
moyen,
se
trouve avec
l'autre,
avec le but
final. C'est
cependant
cette
thorie de combinaison
&u de
syncrtisme
extrieur ne d-
terminant en aucune manire par
o commence et
par
o
finit l'action de l'tat, qui compte aujourd'hui
encore le
plus
de
partisans.
Ce n'est
que
la.doctrine de
Hegel (t. I, p. 70)
qui pendant quelque
temps
a troubl les cercles
par lesquels
on a voulu circonscrire
l'action de l'tat.
Or,
cette doctrine
peut
tre considre comme
le
point
culminant
de ce mouve-
ment moderne
qui
commence par prsenter
l'tat comme
le
pivot
de l'ordre social,
et finit non-seulement
la
manire antique par
absorber tout en
lui,
mais
aussi
par
le concevoir
comme but
absolu,
comme la manifestation
de la Divinit ou comme
le Dieu
prsent,
apothose par
laquelle
les
justes rapports
dans
lesquels
l'tat comme
moyen
doit se trouver avec la culture
de tout ce
qui
est divin et
humain sont
compltement
intervertis.
La troisime catgorie
est constitue par
les doctrines
qui
cherchent
le
rapport organique
et
harmonique
de l'tat et
de son but avec
l'ordre
et le but de la socit humaine.
328 PARTIE SPCIALE.
A
part quelques
faibles essais tents
par d'autres,
il
n'y
a
que
la doctrine de Kra.use
d'aprs laquelle
ces
rapports
or-
ganiques peuvent
recevoir une dtermination
prcise,
en con-
formit avec toutes les tendances la fois de libert et
d'humanit de notre
poque.
C'est cette doctrine'
qui
sera la
base de notre
exposition.
En
terminant,
il nous reste constater
que
le
dveloppe-
ment
philosophique
des thories sur le but de l'tat se
trouve en liaison intime avec l'histoire du mouvement social
et des
transformations
politiques.
De mme
que
la
philoso-
phie
n'est
pas simplement,
comme
Hegel
le
pensait,
la formule
d'expression
de la conscience
gnrale
d'un
poque, qu'elle
exerce
plutt
une mission d'initiative dans le
dveloppement
des ides et des
opinions,
de mme les thories
importantes
sur
le but de l'tat ont
donn, plus
ou
moins,
une forte
impul-
sion ou un
grand appui
une nouvelle direction
politique.
C'est ainsi
qu'une grande
influence fut exerce
par
la doc-
trine de
Leibniz-Wolf;
d'un ct elle seconda
puissamment,
par
sa thorie du
perfectionnement social,
le
mouvement de
rforme
qui
avait commenc dans le
domaine
politique;
d'un
autre
ct,
elle favorisa cet absolutisme dit clair
(Frd-
ric
II, J oseph II), qui, par
le
principe
du salut ou du bien
publie)),
fit flchir bien des droits et brisa mainte institu-
tion
du
moyen-ge.
Tandis
qu'en France,
le droit romain
avait fait
reparatre
le
pouvoir imprial
dans
l'absolutisme
du
prince (Louis XIV),
en
Allemagne
la doctrine de Wolf
tait
trs-prs
de fonder
l'absolutisme de
l'J ~,
en
exagrant
sa mission bienfaisante.
Rousseau,
en
dveloppant
la thorie
du
contrat social dans toutes ses
consquences pratiques,
transporta
le
pouvoir
absolu du roi au
peuple,
en
adoptant
les vues de Wolf sur le bien ou le bonheur comme but de
l'tat.
En
Angleterre,
la doctrine
conomique
d'Adam
Smith, qui
transforme,
sous un ct
important,
toute la
conception
de
l'tat,
est
porte
de nos
jours
toutes ses-
consquences

DU BUT DE L'ETAT.
329
par
les
Mill,
Buckle et d'autres. En
Allemagne,
o la doc-
trine de Kant avait
jet
les
premiers
fondements de l'tat
de
droit,
les tudes ranimes de l'conomie
politique, anglaise
dans sa base
actuelle,
et les recherches sur les institutions d'An-
gleterre
ont fait mieux
comprendre
la
porte
de la
conception
de l'tat de droit et du
self-government qui
en est le
principe
fondamental. Le
systme
de
Hegel
est
revenu,
il est
vrai,
sous
une forme
nouvelle,
l'absolutisme de l'tat et en maintient
encore
aujourd'hui
l'ide dans
beaucoup d'esprits.
Mais
aprs
une
recrudescence de la doctrine
pratique
absolutiste de l'unit et de
la
suprmatie
de
l'tat,
le
problme qui
se
pose partout
consiste

concilier,
dans une entente
plus pratique,
les
imprieuses
exigences
de la libert avec l'unit et les besoins de la cul-
ture sociale. Ce
problme
doit tre rsolu en
premier
lieu
par
une
juste conception
du but
assign
l'tat au milieu du
mouvement social.
.107.
DU BUT DE L'TAT AU POINT DE VUE IDAL.
L'tat,
tant un
organisme vivant,
existe et se
dveloppe
par
une unit de
principe qui
l'anime ds
l'origine
et forme
la
rgle
et le but constant de son activit. S'il
n'y
avait
pas
une unit fondamentale du
principe
et du
but,
le dualisme ou
mme une
plus grande
varit de tendances constituerait un
vice
originel qui jetterait
ncessairement l'tat dans une fluc-
tuation
perptuelle
et ne
permettrait
aucune action bien coor-
donne,
aucune suite dans un
plan adopt
ou dans l'ensemble
de son activit. Aussi tous les tats se sont-ils
toujours pro-
pos,
comme but
~e~oMMMo~,
de maintenir l'ordre et la so-
cit,
de
protger
les
personnes
et les choses contre toute
violence et de faire rsoudre les contestations entre les
par-
ticuliers
par
une autorit
judiciaire. L'histoire,
il est
vrai,
prouve galement que
ce
but,
formant la
premire
condition
indispensable
d'une existence
sociale,
a t
plus
ou moins
ggO
PARTIE SPOIAI.B.
tendu, qu'il y
a eu,
comme nous avons
vu,
des. poques
o
l'tat a,
pes
de son action et de ses
pouvoirs
sur tout le
mouvement
social, que
le but de l'tat a t tantt
tendu,
tantt
restreint,
selon
l'esprit gnral
dominant d'une
poque
et selon le
gnie particulier
d'une nation. Ces faits historiques
ont mme
paru

plusieurs
auteurs une raison suffisante
pour rejeter
toute thorie
spciale
et
pour placer
l'tat et
son
but,
comme ils
disent,
dans le courant de
l'histoire,
en
dclarant comme
lgitime
tout but
poursuivi par
l'tat selon
la conscience instinctive
ou renchie. d'un
peuple
une
poque
dtermine.
Cependant
la raison ne
peut pas
se
dcharger
sur une
vague
conscience
gnrale
d'un
problme qui,
comme
toujours,
doit tre rsolu
par
une tude
approfondie
de la,
nature des
rapports qu'il importe
de
rgler.
Nous avons
vu
que
prcisment
les thories
philosophiques
ont exerc une
grande
influence sur le
changement
des
opinions
d'un
peuple
et de
-la conscience
gnrale
d'une
poque.
La conscience d'ailleurs
n'est
que
le
foyer
dans
lequel
se refltent les ides vraies ou
fausses, compltes
ou
incompltes.
H
importe
donc d'clairer
la conscience d'une
nation,
comme celle d'un
homme, par
les
vrais
principes pour
lui tracer le
juste
chemin dans l'exercice de
son activit.
Et
plus que jamais,
il est
aujourd'hui
ncessaire de
prciser
les
justes principes
sur le but de l'tat
et de les faire
pntrer
dans la conscience
sociale et dans
l'esprit
des
masses,
pour que
la vraie
intelligence
mette un
juste
terme aux dsirs,
aux
esprances,
aux demandes
extravagantes qu'on
adresse
aux
pouvoirs
de
l'tat, qu'on apprenne
chercher les sources
premires
de tout bien et de tout bonheur dans l'activit
propre
et
qu'on
laisse enfin l'tat
jouir
du
repos
et de la. stabilit
ncessaire
pour accomplir
rellement la mission
qui
lui est
assigne pour
le bien commun. La vritable
paix
intrieure
ne
peut
tre obtenue
qu'au prix
d'une
juste
solution de la
question
du but de
l'tat, problme
fondamental,
dominant toutes les
questions
de
politique formelle,
de constitution et d'adminis-
tration, qui
toutes
dpendent plus
ou moins de la
manire
DU BUT DE L'ETAT.
351
dont on
comprend
le but
que
l'tat doit
poursuivre par
Fac-
tion de ses
pouvoirs.
C'est ce but
que
nous allons dterminer.
Dans l'ensemble des buts
principaux
formant la. destination
humaine,
il est un
but,
celui du
droit, qui,
cause de son
importance pratique
a d
pousser
une
premire
forte
organi-
sation et rester le lien
permanent
extrieur
parmi
les hommes.
Le droit et la
religion
ont form
jusqu' prsent
les deux
ples
dans tout le mouvement de la vie sociale. Si le droit
rglant
les conditions de l'existence humaine se
rapporte
au
ct
fini,
conditionnel de la
vie,
la
religion
saisit l'homme
dans sa face
absolue,
dans ses
rapports
avec Dieu. Les deux
institutions de l'tat et de
l'glise
ont domin alternative-
ment tous les autres domaines de l'activit
sociale,
en
pro-
longeant
au-del de tout besoin la tutelle
qu'ils
ont exerce.
Mais le
grand
mouvement
d'indpendance
et de libert
qui
a.
suivi toutes les
sphres
sociales et
qui
tend constituer
pour
chacun un domaine d'action
propre,
rendre chacun ce
qui
lui est
d, impose
aussi l'tat
l'obligation
de fixer le do-
maine de son activit
d'aprs
le but fondamental
qui
lui est
chu dans la division du travail social de culture. Ce but fon-
damental ne
peut
tre
que
celui du
droit, principe qui
lui a
donn naissance et
qui
reste la
rgle
de son action. La tho-
rie
que
nous avons tablie sur le droit est la fois assez
prcise
et assez
large pour
dterminer
par
ce seul
principe
le
but et le domaine
spcial
d'action de l'tat et les
rapports
qu'il
soutient avec toutes les institutions sociales.
L'exposition
qui
a t donne du
droit,
comme
principe d'organisation ( 19),
n'a besoin
que
d'tre
plus dveloppe
du
point
de vue de
l'tat, pour
fournir une dtermination
prcise
du but de
l'tat.
Quand
nous
parlons
du droit comme but fondamental de
l'tat,
en concevant celui-ci comme tant
par
son essence l'J E~
de droit
(Recltts-Staat),
nous devons nous
rappeler
d'abord
que
le droit n'a
pas
son dernier but en
lui-mme,
mais dans
la culture humaine. Il s'ensuit
qu'il
faut
assigner
l'tat
332
PAUTIE SPCIALE.
deux
points
de vue distincts un double but: un but im-
mdiat, direct,
celui du
droit,
et un but
indirect, mais final,
consistant dans la culture sociale. Cette distinction s'est
pr-
sente
l'esprit
de
plusieurs auteurs,
mais aucun
d'eux,
l'ex-
ception
de
Krause,
n'a fait voir le
rapport
intime et nces-
saire,
existant entre le droit comme but direct et toute la
culture comme but final. Nous verrons
plus
tard
que
les
deux branches du
pouvoir excutif,
la fonction
judiciaire
et
la, fonction
administrative,
sont
principalement
dtermines
par
la
prdominance
du but direct du droit et du but de
la culture. Comme le droit lui-mme a t suffisamment
expos,
nous avons ici
particulirement
dterminer le but
`
que
l'tat doit
poursuivre
au
moyen
du droit
pour-la
culture
sociale.
Le but de
l'tat, par rapport
toute la culture
sociale, est,
sous le
point
de vue le
plusgural,
dtermin
par
le
principe que
toute l'activit de l'tat doit essentiellement
porter l'empreinte
du caractre mme de la notion du droit. Or le
droit,
comme
nous avons
vu,
est un
principe j~me~)
une
rgle,
une ide
d'ordre et
d'organisation (t. I, p. 137),
et
par consquent
la
mission essentielle de Ftat
peut
seulement consister
rgler,
ordonner les
rapports
de vie et de
culture,
sans intervenir
dans les causes et les forces
productives qui
sont situes en
dehors de son domaine et de son action. Nous
pouvons
r-
sumer cette mission de l'tat en deux termes
trs-prcis,
en
disant
que
l'action de l'tat se
distingue
de l'action de toutes
les autres
sphres sociales,
comme la notion de condition se
distingue
de celle de ca~se. Ces deux
notions,
il est
vrai,
sont encore souvent confondues dans les sciences naturelles
comme dans les sciences
thiques,
mais elles sont seules
propres
donner notre
question
la solution la
plus prcise.
L'tat,
en ralisant
pour
toutes les
sphres
de vie les con-
ditions de leur existence et de leur
dveloppement,
doit seule-
ment
approprier
ces conditions la nature et aux lois
des causes
qui
sont actives dans les diverses
sphres,
sans
Dit ST DE L'ETAT. 333
se mettre la
place
d'une
sphre
ou de son
action,
sans
vouloir dominer les forces causales de l'ordre
social,
sans les
altrer ou leur donner une direction contraire leur nature.
Les causes
intellectuelles, morales, religieuses, conomiques
sont les
puissances premires,
les sources immdiates de la
vie,
et le
pouvoir
de l'Etat ne
peut
consister
qu'
maintenir
ouvertes les sources de vie d'o
jaillissent par l'impulsion propre
et libre de toutes les forces individuelles et runies les biens
qui
forment l'aliment
toujours
croissant de la vie
sociale,
et d'un
autre ct il doit veiller ce
qu'un juste rapport
s'tablisse
entre toutes les
sources,
forces et
biens, pour qu'il
se forme dans
la socit une
atmosphre
salutaire d'influences
reciproques
propre
favoriser la croissance
gnrale.
De mme
que
dans
l'ordre
physique
un bon
systme
de culture consiste chercher
et
prparer pour chaque genre
de culture les meilleures
conditions du sol dans un bon milieu ambiant et
y
amener
les lments
chimiques ncessaires,
de mme l'tat doit
viser ce
que
toutes les
sphres,
tous les domaines de l'ac-
tivit sociale se trouvent en libre communication de leurs in-
fluences et de leurs
produits,
et il doit au besoin stimuler
lui-mme l'action sur les
points
o elle est dfectueuse ou
disproportionne.
Le
principe
du laisser
aller,
laisser faire')
quelque important qu'il soit,
ne
peut pas
constituer une
rgle
absolue
pour l'tat;
de mme
que
la libert doit tre soumise
certains
principes gnraux,
de mme le mouvement social
qui,
abandonn sa
propre impulsion, pourrait acqurir
dans
une certaine direction une
prdominance dangereuse,
doit tre
maintenu dans un certain
quilibre que
l'tat a alors le devoir
de
rtablir,
en
augmentant
les
moyens
d'aide
pour
les
par-
ties du
dveloppement dprimes
ou restes en arrire.
Si,
une certaine
poque,
les branches de l'activit
conomique
prennent
d'une manire dmesure le dessus sur le mouvement
spirituel
et
idal, l'tat,
sans arrter le cours du mouvement
conomique, peut
lever son
budget pour l'enseignement
des
sciences et des arts. Aucun
organisme
ne
peut
exister et se
33~
PARTIE SEOIAI.B.
dvelopper
sans un certain
quilibre
entre toutes ses
parties.
Dans
l'organisme physique
il est maintenu
par
des lois fa-
tales
dans
l'organisme thique
et libre de l'tat il doit tre
conserv
par
des lois rationnelles formules et excutes selon
les libres fluctuations de la vie sociale
par
l'tat. Maintenir
a. un certain
degr l'e~M~~e,
la
proportion,
l'A<M'~m!'e entre
les diverses branches du travail social de
culture,
arrter sur-
tout les videntes dviations et
protubrances,
voil la fonction
importante que
l'Etat doit
remplir
et
par
des lois
gnrales,
rglant
mieux les
rapports
entre les diverses
parties,
et
par
des secours
qu'il peut
distribuer selon les
rgles
d'une
juste
proporon.
C'est cette action de
rglement organique
constate d'abord
en
gnral
dans les trois fonctions
organiques
du droit
( 19) que
nous avons encore dterminer
plus
en dtail
et rsumer ensuite d'une manire
synthtique quant
l'en-
semble de la culture au sein d'une nation.
1" Le
premier principe qui
doit
guider
l'tat dans son
activit,
c'est de reconnatre la nature
propre, l'indpendance,
l'aK~oMOMM'ede toutes les
sphres
de vie
poursuivant
des buts
distincts du but
juridique
et
politique.
Nous avons
dj
suf-
fisamment fait voir
(t. I, p. 141) que
~es
principes
ont
recevoir leur conscration
par
la
pratique
du
~~o~e~MKeM~
applicable
toutes les
sphres
et tous les
degrs
de la
sociabilit humaine.
2" La seconde fonction
principale
de
l'tat,
admise
par
toutes les
thories,
est d'une nature
ngative
'et
restrictive.;
elle consiste
carter,
dans le terrain laiss libre au mouvement
laisser
faire,
laisser
passer,
les obstacles
trop grands pour
tre vaincus
par
des forces
individuelles,

imposer
la libert
de chacun des ~M~es ncessaires
pour
la coexistence de la li-
bert de tous et soumettre
pour
le maintien de la
paix
int-
rieure toutes les contestations des tribunaux. C'est cette
fonction sans doute
trs-importante qu'une thorie, expression
d'une tendance
extrme,
a voulu rduire le but de l'tat.
BU BUT DE I~TAT.
335
C'est,
comme ~nous avons
vu,
la forme
exclusive,
abstraite
de la thorie
qui
considre l'tat comme l'ordre
du droit,
en l'isolant de tous les buts de
culture, opinion pratique
largement
en
Angleterre, systmatise par Kant,
et
porte
l'excs
par
le
positivisme anglais
de Buckle
(f 1862,
.H~<M~ of
cM~M'o~'OM in
.BM~tM~,
3
vol., 1867),
tandis
qu'un
autre
positivisme
en France
(celui d'Auguste Comte,
se tranant dans l'ancienne ornire dont les meilleurs
esprits
en France tendent
sortir)
donnerait volontiers au
gou-
vernement la mission de se faire
l'aptre
et l'instrument des
doctrines
positivistes.
Selon
l'opinion
librale
extrme,
for-
mule surtout
par Buckle\
le vritable ordre social doit re-
poser
sur la confiance et la foi dans les lois naturelles du
dveloppement
social et dans leur action
spontane, salutaire,
sur l'habitude faire contracter
tous,
de ne
compter que
sur soi et de ne se fier
qu'a
soi-mme
(self-reliance),
base
1
L'opinion
de Buckle a t bien rsume dans nn article insr dans
la Revue des jDeaa;
J KbK~es
du 15 mars 1868 eZe
positivisme
dans
~M'~OM'e)), par
M. Louis tienne. Nous en
extrayons
le
passage
suivant:
Non-seulement les
gouvernements,
dans le cours naturel des
choses,
obissent aux ides de leurs
temps,
mais leurs mesures les
plus
n-
cessaires sont
ngatives.
Les meilleures consistent
presque toujours
dans
l'abolition de
quelque
loi
prcdente,
en sorte
que
leur bienfait se rduit
effacer le mal dont ils taient les auteurs et
que,
si l'on fait l'tat
de leurs services et de leurs
fautes,
il est
peu probable que
la balance
soit en faveur du bien. Nouvelle
preuve qu'ils
ne
peuvent pas
tre une
cause de
progrs.
Sans doute les
gouvernements prtendent agir
d'une
manire
plus positive;
on dit: initiative du
gouvernement.
La fonction
de faire natre le
progrs
n'est
pas
la
leur,
ils la
remplissent
mal ou
l'exercent contre
temps.
Parcourez le cercle des
objets
dans
lesquels
cette malencontreuse initiative se donne
carrire,
et vous verrez
que
dans tout ce
qu'elle touche,
elle
porte
le dsordre et la mort.
Que pen-
ser du commerce? Il faut
qu'il
soit donc d'une
puissance
de vie in-
croyable pour
avoir rsist tous les
rglements
autrefois
imagins
en
sa faveur.
Que
dire de la
religion?
Elle n'a
pas
de chane
plus pesante
que
celle des
gouvernements qui
se mlent de la
protger.
Parlerons-nous
de l'intrt de
l'argent,
de la libert de la
presse?
Dans cette double
circulation de la richesse et de la
pense,
la main du
gouvernement
mme
dirige par
les meilleures intentions est
impuissante:
c'est la
main d'un
empirique ignorant qui provoque l'puisement
ou la
paralysie
du
corps social;
s'il ne dtruit
pas
la
sant,
c'est
que
les nations mo-
dernes sont des
personnes vigoureuses,
bien
portantes, malgr
le mde-
cin. On
regarde
souvent l'ducation de la
jeunesse
comme le domaine
gg0
PARTIE SPECIALE.
premire
du
se~e~MNMM~.
De mme
que
Dieu
(selon
Bucide)
n'intervient
jamais
dans la nature
par
des forces sur-
naturelles, que
les lois
y
suivent leur cours
rgulier,
de mme
le
gouvernement
ne doit
pas intervenir
dans les lois du mouve-
ment
social, ncessaires,
fatales comme celles de la nature.
Toute initiative
qu'il
voudrait
prendre par
des lois
impor-
tantes, capables
d'influer sur la destine d'un
peuple,
serait
plus
qu'inutile,
elle serait hautement
injurieuse pour
la maturit
de
l'esprit public.
Le
gouvernement
n'a voir dans son mtier
que
le secret
d'adapter
des
conceptions temporaires
des
circonstances
temporaires,
sa fonction est de suivre le sicle
et nullement
d'essayer
de -le
conduire;
le
gouvernement
est
un
effet,
non une cause du
progrs,
et au fond
chaque peuple
(comme
de Maistre l'avait
dj dit)
a le
gouvernement qu'il
mrite. Le
gouvernement
existe cause des maux de la so-
cit
il a
pour
mission de
prvenir,
de
rprimer
les
dsordres,
les violences
qui
menacent
l'ordre social dans son
existence;
il est lui-mme un mal
(comme
le disaient les
partisans
de la doc-
trine d'Adam
Smith,
en
l'outrant)
et il
importe
d'en rduire le
domaine,
en
restreignant
le
plus possible
le cercle d'action de
de l'activit
gouvernementale.
On
perd
de vue l'invitable strilit des
efforts d'un
gouvernement quand
il se substitue au mouvement
spontan
de la socit. Tantt il
remonte,
tantt il devance le
progrs; plus
souvent encore il est ct. Il ne
nage pas
dans le
courant,
il amasse
tout au
plus quelque petite Raque
d'eau dans
laquelle
il se livre aux
exercices d'nne natation
pnible.
L'eau s'coule et il reste sec. Dans
toutes les matires
que
nous venons de
parcourir,
la fonction du
gouverne-
ment est de
rprimer
le
dsordre, d'empcher l'oppression
du faible
par
le
fort,
de
prparer
les
lois,
comme on
prpare
les
rglements pour
la sant
publique.
Ce sont l des services d'une
grande valeur; qu'il s'y
tienne et
qu'il
n'ait
pas
l'ambition de faire le
progrs
des
peuples!
Qu'il interroge l'opinion publique
sans lui dicter une
rponse, qu'il
laisse
la pression
environnante s'exercer librement
sans
prtendre
la
crer. Sa vraie fonction est de cder
n'y pas
consentir ou aller au-
del,
c'est
galement
abuser du
pouvoir
et
compromettre
tout autant
le progrs.
Entre toutes les influences
qui agissent
sur la marche con-
tinue des
socits, religion, morale, littrature,
le
gouvernement
a le
moins de
part
au
progrs
social. L'activit de
l'intelligence,
les lois
intellectuelles de
l'humanit,
voil ce
qui pousse
les hommes
toujours
plus avant, parce que
c'est aussi ce
qui grandit
et s'accumule de
sicle en sicle.

DU BUT DE L'ETAT.
337
OCU~G CL1111111OULC4V1V11~ C4
miul. GV C4 AlW !1W .UW G 1C4 7VW \rUW
~yW
ABREM,
Droit naturel. n.
22
l'tat. On
comprend
facilement
qu'il
ne restait
qu'un pas

faire
pour
aboutir
l'extravagante
doctrine
(de Proudhon),
qui voyait
l'idal social dans l'absence de tout
gouvernement
(l'anarchie),
et
qu'ainsi l'opinion
errone de l'absence de
tout
gouvernement
moral et
providentiel
du monde conduisait
en dernire
consquence

repousser
tout
gouvernement
de
la
socit;
et nous
voyons
encore ici
que l'homme,
mme sans
le
savoir, conoit
sa vie
propre
et la vie sociale
l'image
de
l'ide
qu'il
s'est forme de Dieu et de l'ordre divin des choses.
La thorie
que
nous venons
d'esquisser
dans ses traits
gn-
raux est celle de la libert
abstraite,
toute
ngative (t. II, p. 52),
qui
veut se suffire
elle-mme, qui
n'admet et ne
conoit
d'autre e
loi
que
celle
qu'elle
s'est
impose elle-mme;
c'est la thorie de
ce libralisme
individualiste, qui
ne
conoit,
ni
pour l'homme,
ni
pour
la
socit,
une vue
d'ensemble,
un
plan
d'activit
coordonne,
et
repousse par consquent
toute intervention
du
gouvernement
dans la marche de la vie nationale.
Certes,
la
libert,
comme nous n'avons cess de le
montrer,
est la
source
premire
de toute
vie,
~et le libralisme a raison de se
mettre en
garde
contre toutes les mesures de salut
proposes
par
un
gouvernement,
d'examiner
scrupuleusement
si le bien
qu'il
veut
oprer par
ses
moyens gnraux
n'affaiblit
pas
les
sources
premires
dans l'action et la
responsabilit person-
nelles
il est vrai aussi
qu'une importante
mission des
gou-
vernements consiste encore
aujourd'hui

rparer
le mal et
les
injustices que
les
gouvernements
du
pass
ont fait ou laiss
faire,
carter les obstacles
par lesquels
le mouvement social
a t obstru dans toutes les directions. Mais de mme
que
les
gouvernements
du
pass,
mal aviss ou
guids par
des
vues
gostes
ou exclusives de
parti,
de
caste,
de
dynastie,
ont combin les lments sociaux de manire
produire
le
mal,
de mme les
gouvernements, obligs, par
une
pratique
sincre du
systme reprsentatif,
de
s'inspirer
des vrais besoins
communs, peuvent contribuer, par
une bonne
lgislation
et une
sage administration,
au bien et au bien-tre de la socit.
Qu'on
338
PARTIE SPBCiM.'
~ 1-
n'objecte pas
contre cette
opinion que
le
gouvernement
n'a.
qu'
laisser suivre aux lois sociales leur cours
naturel, pour que,
l'instar des lois
physiques,
elles
produisent
d'elles-mmes
les bons effets. Bien
que
le matrialisme et le
positivisme
modernes insistent sur l'identification des lois morales et
sociales avec les lois
physiques,
elle est rfute
par
l'histoire
et
par
la science. S'il
n'y
avait
pas
de diffrence essentielle
entre ces
lois,
on ne
comprendrait jamais pourquoi
la socit
humaine ne
prsente pas
une volution aussi
rgulire que
la
nature,
et comment les lois morales et sociales ont
pu
tre
dtournes de leur cours
naturel,
et sont
toujours susceptibles
d'tre rformes et combines
par l'intelligence
des hommes.
C'est
que
les lois sociales ne
s'appliquent pas d'elles-mmes,
qu'il y
a dans Fhomme une
intelligence suprieure, qui peut
leur donner une direction bonne ou mauvaise
pour
un but
juste
ou
injuste.
Cette
intelligence,
en affinit
avec l'intelli-
gence divine, peut
donner mme aux forces et aux lois
phy-
siques,
sans en
changer
la
nature,
une telle direction et en faire
une telle
application,
surtout dans la
mcanique, que
la nature
livre elle-mme n'en
aurait
jamais pu produire
une
semblable,
fait
important
et
capable
de faire entrevoir comment la Di-
vinit
peut
aussi combiner la fois des lois
physiques
et les
lois
morales,
sans en
changer
le
caractre, pour
le
gouverne-
ment
providentiel
du monde.
Or,
cette
intelligence
libre ra-
tionnelle est aussi
appele,
dans le
gouvernement
de
l'tat,
tablir un ordre dans
lequel
toutes les
forces,
toutes les
lois
qui agissent
dans la socit
humaine,
soient la fois
respectes
dans leur nature
propre
et combines
pour
une
action dont le cercle salutaire
s'agrandit
et se fortifie
par
l'union mme de ces lments. En
Angleterre,
si souvent cite
comme
exemple
du
laisserfaire,
laisser
~as~er,
le
gouverne-
ment est
aujourd'hui pouss par l'opinion publique
elle-mme
sortir de la
position
d'indiffrence dans
laquelle
il s'est
tenu vis--vis
d'importants
domaines de la culture
sociale,
et
aprs
avoir
t oblig
de
prendre
bien des mesures
pour
la
DTJ BUT DE L'BTAT.
g~0
nement lonnu
22*
classe ouvrire
(loi
sur les
fabriques, etc.),
il
parat
mainte-
nant cder volontiers la
pression
de
l'opinion publique, qui
exige
surtout un secours
plus puissant pour
l'instruction
popu-
laire,
et des
esprits
non
prvenus y verront,
non une action rtro-
grade,
mais un
progrs
social salutaire. La civilisation ne
condamne donc
pas
le
pouvoir
de l'tat tre
simplement
une autorit de
police
et de
rpression,
elle demande
qu'il
apporte
au
dveloppement
social
l'appui
et le secours
qu'il
peut
lui
prter,
sans en froisser les
lois,
et c'est cet
appui
qu'il
nous reste
prciser
dans son caractre.
5 Il
y
a donc une troisime fonction
assigne
l'tat
par
son but et consistant en ce
qu'il favorise
directement
et
jpo~~e~KeK~
tout le
dveloppement
social. Toutes les tho-
ries modernes
qui
se sont leves au-dessus du
point
de vue
trop
troit de la doctrine du laisser aller sont d'accord sur
ce
principe fondamental,
mais aucune d'elles n'a
entrepris
de
dterminer le mode ou la manire dont l'tat doit favoriser
la culture sociale'. C'est
cependant
en cela
que
consiste le
point capital
de la
question
et la difficult
principale
dans
la solution. C'est donc cette
question que
nous avons
examiner.
Nous citerons seulement
quelques
minents crivains en dehors de
l'Allemagne.
M. J .-St. Mill dit
que
l'intervention de l'tat ne doit tre
admise
que
dans des cas
imprieux
d'utilit
(w/zM
~e case
of utility
is
strong).
M. Ch. de Rmusat
(dans
l'article cit
p. 323)
dit: Toutes
les fois
que
la
question
est
douteuse,
toutes les fois
que
des antcdents
imprieux
ou une ncessit
gnrale
et sentie ne vous enlvent
pas
la
facult de choisir entre le
systme
coercitif
(l'action
de
l'tat)
et le
systme
volontaire
(du se~ofe~KmeK~),
n'hsitez
pas rcusez
le
pou-
voir et nez-vous la libert. M. Ed.
Laboulaye (dans
l'article cit
p. 323)
dit: La fin de
l'tat,
c'est la
protection
des intrts moraux
et matriels de tous les
citoyens.
Le maintien de l'tat est donc la
premire garantie
de la libert. Pour donner l'tat le
plus
haut
degr
de
puissance,
il ne faut le
charger que
de ce
qu'il
doit faire
ncessairement,
autrement c'est
employer
la force de tous
paralyser
l'nergie
de chacun.') M. L. Blanc
(Z'-E~at
et la
commune, 1866)
dit:
Toutes les fois
que
l'intervention de l'tat est en
opposition
avec le
libre
dveloppement
des facults
humaines,
elle est un
mal;
toutes les
fois au contraire
qu'elle
aide ce
dveloppement
ou carte ce
qui
fait
obstacle,
elle est un bien.
Cependant,
ce sont ces
principes
de Mehe&-
sit et d'aide
qui
demandent tre encore
plus
nettement formuls.
g~O
PARTIE SPCIALE.
a. Le mode
par lequel
l'tat
peut
favoriser le
dveloppe-
ment social
est,
avant
tout,
dtermin
par
le
principe gnral
prcdemment expos.
Conformment au caractre
du
droit,
c'est un mode
fornzel qui n'empite pas
sur les causes et
forces
productives agissant
dans les diverses
sphres pour
les buts
principaux
de la vie. L'action de l'tat ne
peut
se
mettre la
place
d'aucune de ces
causes,
sans en altrer la
source et la
nature,
sans la
diriger
vers des buts
qui
leur
sont
trangers.
L'tat ne doit se faire ni
prtre,
ni institu-
teur,
ni savant ou
artiste,
ni
agriculteur,
industriel ou com-
merant.
Quels que
soient les
moyens par lesquels
l'tat
puisse
favoriser les diverses branches du travail
social,
il ne doit
jamais
en altrer
les sources
intimes,
intervenir dans leur mode
d'action
spontan,
libre,
seul
propre
en faire
jaillir
la richesse
des vrits et des biens
spirituels
et
matriels,
dont les
prin-
cipes
se trouvent dans le
gnie
infini de l'homme~. L'tat
ne doit donc
imposer
et maintenir aucun
dogme
dans la re-
ligion,
aucune doctrine
et aucune mthode dans les
sciences,
dans
les arts et dans
l'instruction,
aucun mode
d'exploitation agri-
cole,
industrielle et commerciale.
D'un autre
ct,
tout en
abandonnant le mouvement intrieur,
la formation et la trans-
formation
des
convictions,
des
impulsions
et des motifs d'ac-
tion l'exercice
libre des forces
qui agissent
dans ces diverses
sphres
et
domaines,
l'tat
peut
venir en aide au
dveloppe-
ment de tous et de chacun de ces domaines
par
des mesures
gnrales
formelles,
soutenues
mme dans des cas dtermins
par
des
moyens
matriels,
en tant
qu'elles
n'altrent
pas
les
sources
premires
de la
production
des biens
spirituels
et
matriels.
Le mode de secours
peut
varier selon l'tat de
culture
plus
ou moins avanc des hommes en
gnral,
d'une
sphre
ou d'une institution sociale;
mais le
principe qui
doit
Dans les
temps modernes,
c'est en France
que
la libert a t le
mieux scrute dans sa
source,
ses
applications pratiques
et ses
rapports
avec l'action de
l'Etat, par
les minents crivains cits
plus
haut
(p. 323);
et le
rgime
actuel aura eu au moins
pour
effet d'avoir
provoqu
une
noble raction morale du
gnie franais.
DU BUT DE L'TAT. 341
toujours guider
l'Etat
pour
la
prestation
de tels
secours,
c'est
de fournir une
sphre,
une institution ou une classe
d'hommes les conditions d'existence et de
dveloppement que,
selon un tat donn ou le
genre spcial
de leur travail
social,
ils ne
peuvent pas
se
procurer
eux-mmes d'une manire
suffisante. Ce
principe peut
recevoir divers modes
d'appli-
cation.
b. Le
premier
soin
qui
doit fixer l'attention de
l'Etat,
c'est
de veiller ce
que chaque
enfant
acquire, par
l'instruction
lmentaire,
les biens
spirituels qui
sont la condition fonda-
mentale de tout
perfectionnement ultrieur,
et mme de l'exer-
cice de tous ses
droits,
de toutes ses
obligations
morales et
juridiques.
L'tat
cependant
ne
peut pas prescrire que
cette
instruction soit
puise
dans les coles
qu'il
soutient des d-
niers
publics;
elle
peut
tre donne
par
des coles
prives
ou mme au sein de la
famille,
il a seulement
exiger
des
garanties pour que
l'instruction ait t suffisante dans ces
cercles
privs,
en constituant une surveillance et en
prescri-
vant le
degr
de connaissances dont tous doivent faire
preuve
dans des examens
publics.
Au
premier aspect,
il
pourrait
sembler
qu'un
tel devoir de l'tat est contraire au
principe
qu'il
ne doit
pas
tre instituteur.
Cependant,
ce n'est
pas
l'tat lui-mme
qui
devient instituteur ou
ecclsiastique, quand
il soutient les
glises
et les coles
par
les
moyens
de son
budget,
sans intervenir dans le mouvement
spirituel
et
religieux,
et on
peut
mme concevoir toute l'instruction
organise
dans
un
grand corps, indpendant
de l'tat et recevant nanmoins
de lui ses
principaux moyens
matriels. Quant
l'instruction
lmentaire,
l'tat doit encore la
prescrire,
en sa
qualit
de
tuteur
suprme pour
tous ceux
qui
ne sont
pas
en tat
d'agir par
eux-mmes.
c. L'tat doit ensuite veiller ce
que
l'activit de
chaque
sphre
ou branche de la culture sociale soit
compte par
les conditions d'existence et de
dveloppement que,
de sa
nature,
elle ne
peut pas produire
elle-mme. A
cet gard,
il
342
PARTIE SPECIALE,
y
a d'abord faire une distinction essentielle entre les deux
genres jpfmc~SMa? ~'ae~~e,
selon
que
le but est une
pro-
duction de biens matriels dans
l'agriculture,
l'industrie et le
commerce,
ou de biens
spirituels
dans la
religion,
la
morale,
les
sciences,
les beaux-arts et l'instruction. Ces deux
genres
de
biens, galement
ncessaires dans la vie
humaine,
forment
l'un
pour
l'autre une condition essentielle de
dveloppement,
parce que
la
production conomique
ne
peut
s'lever
un
haut
degr
de
prosprit
sans la culture de tous les biens
spirituels,
et
que
ceux-ci demandent
pour
leurs
agents
un
secours
par
la rmunration
matrielle,
sans
laquelle
ils de-
vraient renoncer ce
genre
de travail.
L'change
entre ces
deux
genres
de biens se
fait,
il est
vrai,
en
grande partie,
librement,
selon les besoins de
chaque groupe
et de
chaque
branche
de
production. Cependant,
la
position
de ces deux
groupes
n'est
pas gale,
de l'un
par rapport

l'autre,
et vis-
-vis du
public.
Le
groupe conomique
satisfait les besoins
matriels
imprieux
et les
plus instantans,
il
produit
les
biens, pour lesquels
il est en
gnral
assur de trouver une
rmunration matrielle dans d'autres valeurs
d'change;
de
plus,
ce
groupe
n'est
pas
attach l'autre
par
les mmes
liens
d'argent
et d'invitables
besoins; quand
il est assez
claire,
il
comprendra
sans doute
que
la culture des sciences
dites exactes et des arts
techniques
est
pour
lui une condi-
tion ncessaire
pour
arriver une
plus grande prosprit
et
pour
maintenir la concurrence avec d'autres
pays,
et il se
prtera
aux sacrifices
que l'organisation
d'une telle instruction
imposera
cet
effet;
mais il
comprendra
dificilement
que,
dans l'ordre
spirituel,
tout s'enchane
galement, que
les
sciences
idales,
la
religion,
la
philosophie,
la
morale,
les
beaux-arts,
sont mme les forces
suprieures qui rpandent
l'atmosphre
la
plus
bienfaisante sur toutes les
rgions
inf-
rieures de l'activit sociale.
Cependant
ces biens courront
risque
d'tre considrs comme des
objets
de luxe dont
l'esprit positif
peut-se passer. Or,
c'est cet
gard que
l'tat doit
remplir
DU BUT DE L'TAT. 343
l'importante
mission
d& maintenir, d'aprs
une vue
d'ensemble,
les
rapports organiques
de continuit dans le
dveloppement,
de
garantir
tous les ordres de culture les conditions essen-
tielles d'existence et de
production salutaire;
il a donc le
devoir,
d'un
ct,
de
procurer
l'ordre social tout
entier,
et
en
particulier
aussi l'ordre
conomique,
les bienfaits d'une
instruction
indpendante
du bon et du mauvais vouloir et
organise
dans toutes les branches de la
culture, et,
d'un autre
ct,
d'assurer tous ceux
qui
travaillent
pour
des buts
spi-
rituels
plus
levs de la socit les
moyens
de subsistance mat-
riel,
en
y
contribuant au moins
pour
une
partie complmentaire.
Le mme
principe rgle
aussi la
position
de l'tat vis--vis
des confessions. Bien
que
la
religion
soit surtout une affaire
de
la conscience
individuelle,
et
que,
dans des
pays
comme les
tats-Unis,
o le mouvement
religieux
s'est
parpill
dans
les directions les
plus diverses,
il
puisse
tre command
par
une
juste politique
de faire chercher
chaque
confession
l'appui
matriel dans les convictions de ses
adhrents,
la
thorie rationnelle
appuye
encore en
Europe par
des consi-
drations
d'quit,
eu
gard
des
positions historiquement
tablies des diverses
confessions,
demande
que
l'tat mette
sur son
budget,
au moins
pour
une
partie complmentaire,
le traitement du
clerg d'aprs
les besoins
constats,
mais
susceptibles
de
changer
dans le libre mouvement des convic-
tions
religieuses.
Or,
c'est ce secours accord
par
l'tat aux ordres du tra-
vail
spirituel qui
sert
aujourd'hui d'argument principal
aux so-
cialistes
(surtout
en
Allemagne) pour
lever la
prtention,
au
nom d'une
justice gale pour tous, que
l'tat vienne
gale-
ment en aide aux travailleurs de l'industrie
par
des subven-
tions ou au moins
par
des
prts,
surtout l'effet de les
mettre en tat de fonder des socits
coopratives
de
pro-
duction
(p. 89). Cependant,
ce
genre
d'aide serait
prcisment
contraire au vrai
principe
de
justice
et au but de
l'tat,
parce qu'il
constituerait
une intervention directe dans les
344
PARTIE SPCIALE.
f- A 1.. ~t. T!T~t~ ~1~
forces mme de la
production.
L'tat a seulement
pour
mis-
sion d'amener chacun des deux ordres
principaux
de l'ac-
tivit sociale les conditions suffisantes d'existence et de
pro-
grs qu'un
ordre ne
peut pas produire lui-mme,
de faire
pro-
fiter
par consquent
l'un des biens
spirituels,
l'autre des biens
matriels.
L'Etat, qui
ne
produit par
lui-mme aucun bien
spcial,
tant le bien
gnral
et formel d'ordre et d'union or-
ganique,
sert seulement
d'intermdiaire,
de
vhicule,
de
moyen
de communication de biens entre ces deux
ordres,
en tant
que l'change
libre
priv
est
insuffisant,
ne
rpond pas
tous
les
besoins,
et
que
cette insuffisance
pourrait compromettre
les intrts
gnraux
et
permanents
de la culture humaine.
En
compltant
ainsi
chaque
ordre social des biens
qu'il
ne
peut pas produire lui-mme,
l'tat n'intervient
jamais
dans
leurs causes et forces de
production. Or,
une
pareille
inter-
vention aurait lieu si l'tat subventionnait l'ordre
conomique
des mmes biens
qu'il
est
appel

produire lui-mme,
s'il
lui fournissait le
capital qui
doit tre le
produit
du travail
matriel et des vertus morales
qui
concourent
l'pargne.
Une
pareille
demande faite l'tat serait semblable celle
que
formerait l'ordre
spirituel
en lui demandant de le
pourvoir
d'un
capital spirituel, religieux, moral, intellectuel,
de
dogmes,
de
doctrines, d'ides,
dont il
puisse
nourrir son travail. De
mme
qu'une
telle intervention dans l'ordre
spirituel
briserait
tous les leviers d'action
propre,
de mme toutes les forces
conomiques
seraient altres dans leur
action,
si l'tat leur
donnait,
en toute ou en
partie,
ce
qu'elles
doivent elles-mmes
produire,
en tant en mme
temps
ou en affaiblissant forte-
ment la
responsabilit
du travailleur
conomique,
en dimi-
nuant les motifs
qui
le
portent
user de toute
prudence,

se
mnager
le moindre
avantage,

produire
aux moin-
dres frais
possibles,
et exercer les vertus de
modration,
pour
crer et
augmenter
le
capital par l'pargne.
L'tat
ne
peut
donc tre ni
banquier,
bailleur de
fonds,
ni com-
manditaire ou associ dans une
entreprise conomique. Chaque
DU :BUT DE L'TAT. 345
ordre social est
oblig
de
chercher, par
l'aide de soi-mme
~Se~s~M~e),
les
moyens que,
selon sa nature et son
but,
il
doit
produire
lui-mme; seulement,
comme tous les ordres
particuliers
sont runis
par
l'tat de droit
pour
trouver
ainsi,
dans
l'union,
l'aide et l'assistance
pour
tout ce
qui dpasse
leurs
propres forces,
l'tat doit veiller ce
que
cet aide
adventice, complmentaire
leur soit assur d'une manire
indpendante
des
caprices,
des
opinions changeantes
des in-
dividus
toutefois cet aide ne
peut
tre
qu'une
co-assistance
l'aide
propre,
et il doit s'exercer
d'aprs
le
principe que
nous venons de
spcifier.
Nous
voyons
donc
que
le
principe
ou le but de l'tat
nettement
compris
offre une solution
prcise pour
une
des
questions capitales
souleves dans les
temps modernes,
et
permet
de bien dterminer
le
genre
d'activit
auquel
l'tat doit se livrer. L'Etat n'est en aucune manire un
ordre de
cration,
de
production,
dans un domaine de
biens,
et ne
remplit partout qu'une
mission de
coordination,
de
protection
et d'aide
complmentaire pour
maintenir un ordre
libre et
organique
d'harmonie et
d'quilibre,
en amenant
chaque partie,

chaque
fonction sociale,
les influences
bienfaisantes dont elles ont besoin. Cette mission de
l'Etat,
indique par
son but
idal,
lui est encore
assigne par
le
mouvement
d'indpendance qui
s'est
empar
de toutes les
sphres sociales,
mouvement
qu'il importe cependant
de ne
pas
laisser
dgnrer
en force
centrifuge, qui
dissoudrait la so-
cit. La mission de l'tat cet
gard
se rsume en deux
points 0~7'aMei~'
et
lier; manciper
matriellement les di-
vers ordres sociaux de son intervention
directe,
maintenir
formellement les liens
organiques par
les influences
rcipro-
ques qui
les font
prosprer.
En rendant toutes les
sphres
sociales la libert
par laquelle
elles
peuvent
faire
jaillir
de
leurs sources
propres
tous les biens inhrents leur
nature,
en
renonant
dornavant vouloir dominer
par
les lois
poli-
tiques
les lois naturelles et divines des
choses,
il concevra
346
PARTIE SPECIALE.
comme sa mission la,
plus digne
de veiller ce
que chaque
sphre
de
production
et de biens se
complte par
tous les
biens
qui
lui
manquent, et
que,
de cette
manire,
elle se
constitue,
toute
particulire qu'elle est,
en une totalit de
culture, par
l'ensemble des influences bienfaisantes
qui
sont
les conditions essentielles de son
dveloppement.
Encore
sous ce
rapport,
l'tat
remplit
une
importante
fonction
organique,
en visant ce
que chaque partie,
ne
pouvant
vivre et
prosprer que
dans de sains
rapports
avec le
tout,
devienne une totalit
vivante, intgrale, humaine,
en ralliant
dans sa
sphre
tous les lments humains
qui compltent
son action
propre.
De mme
que
l'humanit demande des
AoM~es et non
pas
des
fragments d'homme,
de mme l'ordre
social doit tre
organis
de telle
manire, que
tous les
membres,
tous les ordres
particuliers, jouissent
de toutes les
conditions d'existence
humaine,
et soient lis entre eux comme
par
des nerfs sociaux
qui
se transmettent leurs influences
bienfaisantes.
Nous venons de
dterminer, par
un
principe prcis, simple
et nanmoins
fondamental,
la manire dont l'tat doit
aider,
favoriser toute la culture sociale. C'est une
espce d'intgra-
tion
sociale,
une mission
d'organisation formelle,
de coordi-
nation
complmentaire,
de
rglement harmonique, qu'il
doit
remplir
sans intervenir
dans l'action
propre, autonome,
des
diverses
sphres
sociales. L'tat ne sera ainsi au fond
que
la libert
organise,
c'est--dire
complte par
les liens d'ac-
tion
qui
l'unissent tous les ordres
Toutefois,
dans ces li-
mites,
un
grand champ
d'activit reste ouvert
l'tat, qu'il
fcondera encore mieux l'avenir
par
des
moyens plus puis-
sants, quand
ses
pouvoirs politiques
ne seront
plus exploits
par
des
passions gostes
et brutales de domination absolu-
tiste et de
guerre,
et
qu'ils pourront
mieux
remplir
les devoirs
qui
leur sont
imposs pour
des buts
d'humanit,
en faveur
de toutes les classes de la
socit, pour
autant
que
celles-ci
ont besoin d'un secours assur et bien ordonn. C'est ainsi
DU BUT DE
L'TAT. 34:7
que,
d'abord en
gnra!,
l'tat
rglera,
en les
coordonnant,
toutes les associations de
bienfaisance,
de secours
pour
les
pauvres,
en assurant tous les
indigents
un minimum sum-
sant,
en
compltant
les
moyens
insuffisants d'une localit ou
d'un
district,
et en
rpartissant
en
gnral
sur la totalit
des
charges qui, par
suite
d'accidents,
de calamits indu-
strielles,
de
disette, etc., dpasseraient
les forces
particulires.
C'est ainsi
que
l'tat
prendra
sa
charge
l'instruction
qu'au-
jourd'hui
les travailleurs de l'ordre
conomique
se
procurent,
souvent leurs
propres frais,
dans les institutions
techniques
~Mec~MKM institutions),
dans les coles
de perfectionnement, etc.;
de
plus,
l'tat viendra aussi en
aide, pour
une
partie compl-
mentaire,
aux caisses
d'invalides,
de
pension,
de
maladie,
de
veuves et
d'orphelins,
et ce
principe important
sera
appliqu
par
lui non-seulement aux travailleurs de l'ordre
conomique,
mais tous les travailleurs de l'ordre social
qui
se distri-
bueront un
jour
dans les
grandes
socits et
corporations
de
science,
d'art et d'instruction. L'tat devra sans doute
maintenir le
principe fondamental, que chaque
ordre et
chaque
sphre
de la socit doit
d'abord,
autant
que possible, par
ses
propres moyens, porter
secours tous ses membres
qui
souf-
frent et ont besoin
d'assistance, qu'ensuite
le secours soit
orga-
nis selon les
degrs
de la
famille,
de la
commune,
du
district,
de la
province,
mais la fin le
pouvoir
central doit
remplir,
s'il est
ncessaire,
une fonction
complmentaire
en vue d'une
plus gale rpartition
des
charges.
C'est en cela
que
consiste
la vritable
organisation
de secours
laquelle appelle
tous les
organes
avec le centre
l'accomplissement
de cette fonction.
En dehors de cette fonction
d'aide,
l'tat
peut
excuter toutes
les mesures d'un intrt
gnral qui
ne touchent et n'altrent
pas
les
motifs,
les forces et les causes d'action des diverses
classes sociales
C'est ainsi
qu'en Angleterre,
l'administration des
postes
a t con-
stitue
(par Gladstone)
comme caisse
d'pargne,
et
quelque temps aprs,
comme une institution de rentes
viagres, principalement pour
les
g~g
PARTIE SPCIALE.
Le
principe que
nous venons de
prciser permet d'apprcier
sa
juste
valeur une maxime
adopte par beaucoup
d'au-
teurs l'effet de dterminer l'action de
l'tat,
et nonce
dans la formule
que
l'tat est autoris faire tout ce
qui
dpasse
les forces des individus et des associations
prives.
Cette maxime tend rsoudre les
grandes
difficults dont
est entoure la recherche d'un but
qualitativement
distinct
de
l'tat, par
un
simple principe
de
quantit, qui
laisse ce-
pendant planer
un
vague dangereux
sur le caractre' de l'ac-
tion de l'tat. D'abord il
y
aura souvent
divergence d'opinions
sur le
point principal
de savoir si ce.
qu'on
demande l'tat
dpasse
rellement les forces des
particuliers, divergence qui
parmi
les auteurs
professant
cette maxime s'est
dj pro-
duite tel
point que quelques-ims pensent que
la
juridiction
pourrait
tre
tel'tat,
comme ne
dpassant pas
les forces des
particuliers qui
tabliraient facilement des tribunaux d'arbi-
trage
l'effet de vider les contestations entre eux. L'Etat
doit sans aucun
doute,
mme dans ce
domaine, reconnatre,
jusqu'
un certain
point,
l'autonomie des
parties
sur une
cause en
litige,
mais d'abord il doit formuler les lois du droit
civil
qui
sont observer
pour tous,
et ensuite instituer des
tribunaux communs
rguliers qui'
les
appliquent par
une
juste interprtation,
et enfin il doit au besoin faire excuter
la loi
par
la force
publique.
Il en est de mme d'autres ma-
tires
la maxime
indique plus
haut laisse le vrai
problme
en
suspens
et ne fournit aucun
principe pour
rsoudre la
question
de suffisance ou d'insuSsance des efforts
particuliers.
Au
contraire,
le
principe que
nous avons tabli
distingue,
en
premier lieu,
nettement l'action formelle de l'tat de toutes
les causes et forces
qui agissent
dans les autres
sphres sociales;
c'est seulement
quand
la
question capitale
a t
rsolue, que
l'action
que
l'tat doit
exercer,
sans
s'ingrer
dans le domaine
intrieur d'une
sphre sociale,
se trouve
justifie
en
principe,
classes
infrieures, qui
n'ont
pas
mettre des sommes aussi leves
que
celles
exiges par
les
grandes
associations.
DU BUT DE L'ETAT. 349
et
qu'il s'agit,
en second
lieu,
de
rpartir
le
genre
de se-
cours
que
l'tat
peut prter, qu'il y
a lieu d'examiner en
quelle
mesure ou
quantit
le
pouvoir central,
les
provinces,
les
communes,
les
familles,
doivent
y
concourir.
4 Comme l'tat n'est
pas
seulement un ordre de droit du
temps prsent, qu'il
est au contraire un ordre
ternel, perma-
nent,
liant le
pass
au
prsent,
il en rsulte
pour lui,
en vue
de
l'avenir,
la mission
historique, pour
autant
qu'il peut
la
remplir par
le
principe
du
droit,
de conserver tout le
capital
de
culture, produit par
le travail du
pass
et fix dans les
moeurs ou dans les monuments des sciences et des
arts;
il
doit donc veiller ce
que
la
gnration
actuelle soit initie
cette
culture,
dont il ne doit
pas
laisser frustrer les
gn-
rations venir
par
d'troites vues utilitaires.
5 Enfin
l'tat,
en tant
qu'il
est constitu au sein d'une
nation,
comme tat
national,
doit maintenir l'Mm~e de vie
et de culture dans cette
personnalit thique, collective, ap-
pele
la nation. Il doit d'abord en
quelque
sorte fixer son
corps,
la limiter dans
l'espace
sur un
territoire;
ensuite il
doit veiller ce
que
son me
puisse
se
dvelopper
en unit
et en libert dans tous les
genres
de
culture,
sans
qu'une
partie
de ses facults et de son action soit arrte dans son
mouvement,
mise en
quelque
sorte en
possession
d'un
pou-
voir extra-national. C'est encore
par
cette raison
qu'un
tat
ne doit
pas s'engager par
contrat
(concordat, qui
est aussi

rejeter formellement, p. 234)

envers un
pouvoir
ecclsias-
tique,
enchaner le domaine
religieux
une volont
immuable,
et condamner
peut-tre par
l l'immobilit une
partie
si
importante
de
l'organisme thique, qui
ne
peut
conserver sa
sant morale et avancer dans la culture
que par
l'action
combine et
l'change
de toutes les influences bienfaisantes
dans tous les ordres de culture.
Tel
est,
au
point
de vue
idal,
le but de
l'tat,
dont les
tats civiliss modernes
s'approchent
de
plus
en
plus,
en
rendant la libert des
sphres
sociales sur
lesquelles
ils
ggO
PAMIB SBEiCIALB.
avaient fait
peser trop longtemps
leur curatelle et leur auto-
rit
administrative,
et en
mettant chaque sphre
sociale dans
de
justes rapports
avec tous les membres de
l'organisme
so-
ciale. La thorie
que
nous venons d~tablir fait voir
que
l'tat
n'est
pas
un tat de droit
abstrait, et qu'il
n'est
pas
non
plus, par
son but
direct,
un tat de culture ou un tat
d'humanit,
mais
qu'il
est l'tat de droit
pour
le but final
de toute la culture humaine ou de
l'humanit;
c'est--dire
qu'il
est l'ordre
spcial qui
concourt la ralisation de la
destine humaine
par
le
moyen
du
droit,
comme les autres
sphres y cooprent par
leur but
spcial.
Par le
droit,
l'tat
met toutes les
sphres
de vie dans les
justes rapports
d'ac-
tion,
devient l'intermdiaire
pour
la communication de tous
les biens
gnraux,
et se
prsente
ainsi comme le mdiateur
gnral de
la destine humaine.
Cependant
ce but idal
peut
tre
lgitimement
modifi dans
la ralit
historique,
selon l'tat
plus
ou moins avanc de la
culture d'un
peuple.
Nous avons vu
que
dans des
poques
de
l'enfance,
soit d'un
peuple
en
gnral,
soit d'un domaine
particulier
de
culture,
l'tat
(comme
dans d'autres
poques,
l'glise)
a le droit d'exercer une tutelle et
d'agir
lui-mme
l o les forces
propres
d'une
sphre
de culture ne sont
pas
encore assez veilles ou suffisamment instruites. Car la chose
essentielle
pour
tout ordre social d'un
peuple,
c'est
que
les
/bM(~KeM~
et les
prenziers
lments de culture existent en
gnral,
et c'est seulement en second ordre
que
se
prsente
la
question
de savoir
par qui
ces bases doivent tre
jetes
et recevoir leur
dveloppement.
L'tat
remplit
donc un devoir
de tutelle ou de
curatelle, quand,
des
poques
de culture
arrire d'un
peuple,
il se fait non-seulement
instituteur,
mais
agriculteur, industriel, commerant,
comme il
peut
aussi tablir
des lois
protectrices pour
des industries
qui
ne
peuvent
pas
encore soutenir la concurrence avec
l'tranger.
Mais
comme tout bon tuteur doit veiller ce
que
le
pupille ap-
prenne, par
une bonne
ducation,
bien
employer ses
forces
L'ETAT ET LA SOCIETE.
~51
_.s..
et ses
moyens pour
l'tat de
majorit,
l'Etat doit
envisager
tout ce
qu'il entreprend
dans un domaine de
culture,
en lui-
mme
indpendant
de l'autorit
politique,
comme un
moyen
d'ducation,
et il doit
tendre,
non
prolonger
inutilement la
tutelle,
mais en
abrger
la dure~.

108.
DE L'ETAT ET DE LA SOCIT HUMAINE DANS LEUR DISTINCTION ET
LEURS RAPPORTS.
La thorie
que
nous venons d'tablir sur le but de l'Etat
fait aussi
comprendre
en
gnral
les
rapports que
l'Etat sou-
tient avec la socit ou l'ordre social tout entier. C'est
prin-
cipalement
dans les
temps modernes,
et surtout en
Allemagne,
qu'on
a
commenc,
dans l'intrt de la libert et de l'ind-
pendance
de
sphres
sociales retenues
trop longtemps
sous
l'autorit
politique,

distinguer
entre l'Etat et la socit
avec ses diverses
sphres
ou
classes, poursuivant
des buts
distincts de celui de l'tat. En
France,
ce
problme
n'est
pas
encore nettement
pos
dans la
science, quoique prcis-
ment dans ce
pays
le
socialisme,
n et nourri de l'identification
de l'tat et de la
socit,
formule
par
Rousseau dans son
contrat
social,
ait d clairer avant tout sur les
dangers
d'une telle confusion.
En
Allemagne,
la
premire doctrine, expose
d'une manire
plus
incidente
par
Krause dans son idal de l'humanit
(P?-
bild der
Menschheit, 1808), dpassait trop
les
opinions
de
A cet
gard,
M. St. Mill
(Principes
d'conomie
politique)
dit trs-
Men Un bon
gouvernement
donnera son aide sous une forme telle
qu'il encouragera
et alimentera tout commencement d'effort individuel
qui
semblera se
produire.
Les secours du
gouvernement, lorsqu'ils
sont
appliqus
dfaut
d'esprit d'entreprise
de la
part
des
particuliers,
devraient tre accords de manire
prsenter
autant
que possible
un
cours
d'enseignement
dans l'art
d'accomplir
de
grandes
choses au
moyen
de
l'nergie
individuelle et de l'administration volontaire.')
gg~
PARTIESPCIALE.
1'l.n4-n ~_nTl.n"nh. .1"allll ail+ A+4
l'poque
et resta
inaperue jusqu
ce
qu'elle
et t
plus
tard
formule
plus
nettement
quant
son
application pratiquer
Depuis,
d'autres doctrines ont t tablies et
quoiqu'il y
ait
encore des
auteurs,
surtout des
jurisconsultes, qui
ne veulent
pas
admettre de
diffrence,
le mouvement tendant tablir
une diffrence entre l'tat et la socit ne s'est
pas
ralenti. La
doctrine la moins satisfaisante et
qui
est mme
dangereuse
est
celle de
Hegel
et de son cole
qui
considrent l'tat comme
la tte de la socit ou comme Punit et l'ordre de toutes
les
sphres particulires,
classes, corporations, qui
en tant
qu'elles
seraient
conues
dans leur tat de distinction et
d'agrgation
atomistique,
formeraient la socit. Cette thorie
tend encore soumettre tout au
pouvoir suprme
de
l'tat,
les confessions
religieuses
comme l'ordre
conomique;
en ne
distinguant pas
entre le mode d'action de l'tat et les forces
spciales agissant
dans les diverses
sphres sociales,
elle
peut
tre facilement
exploite
dans l'intrt du socialisme
(Lassalle),
parce qu'elle permet
d'adresser l'tat des demandes
que
d'aprs
son but il ne
peut pas
satisfaire. Une autre thorie
assez
superficielle
ne veut voir dans la socit
que
l'ensemble
des
sphres poursuivant
des intrts
privs
et considre l'Etat
seul comme l'ordre
public, quoique
la
position que
les
glises
chrtiennes ont
toujours occupe
dans l'ordre social
ait d
faire
comprendre
l'existence d'institutions d'ordre
public qui
ne doivent
pas
tre absorbes
par
le droit
public
de l'tat.
Une autre thorie
(celle
de M.
de Mohl),
runissant
quelques
vues de Krause et de
Hegel, envisage
sous un
juste rapport
tout l'ordre social comme une srie ascendante de
sphres
de
vie
depuis l'individu,
la
famille,
la
gent
et la
tribu,
travers
la socit
conue
comme l'ensemble des divers
genres
de com-
1
Autant
que
nous pouvons juger d'aprs
des faits
historiques,
c'est
notre Cours de droit naturel renfermant dans la
premire
dition
de 1839 la thorie du droit
public,
sur
lequel
M. R. de Mohl
publia
un article tendu dans les annales de
Heidelberg (Re~e~&e~er
J a/M'-
Mtc/ie! 1840), qui
a donn une
premire impulsion
ces recherches.
L'ETAT
BT LA SOCIETE.
353
de
distinguer
dans 1 unit de la socit ces divers ordres dans
AHBENS,
Droit naturel. II.
gg
munauts constitues
par
des intrts communs de localit
(commune),
de
profession,
de
classe,
de
nationalit,
de
religion,
jusqu'
l'tat ou le
pouvoir
central
appel
maintenir
l'ordre,
carter les obstacles et favoriser le
dveloppement
social.
Cette thorie
s'approche
le
plus
de celle
que
nous avons de-
veloppe,
mais elle a tort d'intercaler la socit entre la fa-
mille et
l'tat,
et de considrer celui-ci d'une manire
trop
mcanique
seulement comme le sommet ou le
pivot
de l'ordre
social.
Car,
de mme
que
la socit embrasse tous les
ordres et
degrs
de la sociabilit
humaine,
de mme l'tat
n'en est
pas simplement
la
vote,
mais en est lui-mme un
ordre
spcial s'engrenant
avec l'ordre
gnral,
saisissant en
quelque
sorte de ses nerfs toutes les autres
sphres sociales,
en les
pntrant
et en les ordonnant
par
les
principes
du
droit.
La
juste thorie,
fonde sur le
principe
de
l'organisation
sociale,
se rsume dans les
points
suivants.
La socit et l'Etat ne sont
pas
deux ordres
juxtaposs
et
spars.
La socit est l'ordre social
complet, comprenant
autant d'ordres
spciaux qu'il y
a de buts
principaux par-
ticuliers
poursuivis
dans ces diffrents ordres. La socit est
un
systme
de buts
organiss; pour chaque
but
principal
il
y
a un
ordre,
un
organisme particulier.
L'tat est l'ordre
organis pour
le but du
droit,
comme
l'Eglise
l'est
pour
le
but de la
religion,
comme l'ordre
conomique
l'est
pour
le
but du travail
agricole,
industriel et
commercial,
etc.
Cepen-
dant cette diversit de buts ne
spare pas
la socit mca-
niquement
dans des ordres tout fait
distincts,
comme cela
a eu lieu dans le
systme
des
castes; chaque
but saisit la
socit tout entire dans tous ses
ordres,
mais sous une
face
particulire,
un
point
de vue
prdominant;
de mme
qu'on peut distinguer
dans l'unit de l'homme diverses faces
de sa vie et de son activit et
qu'il
les doit cultiver tout en
s'adonnant une vocation
prdominante,
de mme il
y
a lieu
de
distinguer
dans l'unit de la socit ces divers ordres dans
354
PAME SKOIAM!.
lesquels
les
buts,
tout en tant aussi
organiss pour
des
vocations
spciales,
saisissent nanmoins
par
le bien
qu'ils
rpandent,
et
pour lequel
ils
exigent
le concours
gn-
ral,
tous les membres des divers ordres. Tous les hommes
appartiennent
l'ordre
religieux,
bien
qu'il y
ait aussi des
fonctions et des
organes spciaux pour l'accomplissement
de
ce
but;
tous
appartiennent,
au moins comme consommateurs
et comme
distributeurs,
l'ordre
conomique;
tous ont t
instruits et doivent s'instruire sans cesse
par
les travaux de
l'ordre de
l'instruction,
des sciences et des arts. De mme
tous
appartiennent
l'ordre du
droit,

l'tat,
bien
que
les
fonctions
principales
de la
justice exigent
une
organisation
particulire.
L'Etat est donc l'ordre
organis pour
le
droit,
saisissant et embrassant
pour
ce but
spcial
la socit en-
tire
il est la socit
envisage
et
organise
du
point
de vue
et
pour
le but du droit. La socit est donc un
organisme
complexe
embrassant une varit
d'organismes
dans les divers
genres
et
degrs
de
sphres que
nous avons
dj
fait con-
natre. L'intrt
qui
s'attache au
problme
de la distinction
de l'tat d'avec la
socit,
ne
peut
donc tre satisfait
par
une
sparation
toute
mcanique,
mais
par
une distinction
organique
et faite
d'aprs
le
genre spcial
d'activit
assign
l'tat.
L'tat et la socit se trouvent d'abord dans le
rapport
organique
de la
partie
au
tout;
ils se
distinguent
en ce
que
l'tat est la formation et la forme
juridique
de la
socit,
qui
en est le
fond,
la
substance,
la matire. Aussi l'action
de l'tat
est-elle,
comme nous avons
vu, (p. 332)
essentielle-
ment
formelle, s'exprimant par
une
organisation
de
formes, par
des lois
impratives
et
prohibitives, qui
s'adressent la vo-
lont causale de ses
membres, par
des
impositions
et dis-
tributions
qui,
tout en
portant
sur des
objets matriels,
sont
encore formllement
rgles 'd'aprs
l'ide de la
justice;
et
l'importance pratique.du problme qui
nous
occupe
consiste
seulement
prserver
ce
qu'on appelle
socit des inter-
ventions directes des
pouvoirs politiques,
faire
respecter,
L'ETAT ET LA SOCIT.
ggg
,v.au
asu== ~vo~~
23*
x
par
les
pouvoirs politiques,
les lois
propres, par lesquelles
sont
rgis
tous les ordres sociaux.
D'aprs
la thorie
que
nous avons
expose
du droit comme but de
l'tat,
nous avons
pu
dire en termes
prcis, que
l'tat et la socit se trouvent
dans les mmes
rapports que
les nations de condition et de
cause
(p. 332), que
l'action de l'Etat doit se borner fournir
au
dveloppement
social tout ce
qui
en est une
condition,
sans
jamais
intervenir dans les causes et les forces
propres
qui,
selon la diversit des
buts, rgissent
les divers ordres
sociaux.
Au
premier aspect
il
paratrait cependant que
la thorie
que
nous venons
d'indiquer
mconnait l'MM~e dont la socit
a
besoin, quelle parpille
celle-ci dans une varit d'ordres
et de
sphres qui
ne sont runis
par
aucun
principe
commun.
Cette
thorie,
il est
vrai,
ne
produit pas
l'unit en
super-
posant
l'Etat comme l'ordre dominateur au-dessus de tous
les autres
ordres, et,
en
rejetant
cette
conception
renou-
vele de
l'antiquit,
elle
repousse galement l'opinion qui
veut
placer Fglise
au fate de l'ordre social. Notre thorie
tablit d'abord une
eya~e
de
position pour
tous les ordres
sociaux
particuliers, parce qu'elle
les considre tous comme
tant
gaux par
le but
galement digne qui
est
poursuivi par
chacun
d'eux;
une
glise
mme ne
peut pas
se
prvaloir
de
son but
spirituel pour prtendre
une
supriorit, parce que
tous les buts
prsentent
la fois une face divine et humaine
et
que
le ct souvent trs-humain se fait
remarquer galement
pour
une
glise
dans des tendances et des formes
qui, malgr
des
prtentions

l'immutabilit,
se sont
toujours
modifies dans le
mouvement social. C'est
prcisment
cause de cette
position
gale, que
tout l'ordre social
prsente
un
systme fdratif
in-
trieur,
dans
lequel
l'unit n'est
pas
constitue
par
la
supriorit
ou
l'hgmonie
d'un ordre
particulier,
mais
par
le concours de
tous dans la
~ep~e~eM~OM sociale,
telle
qu'elle
doit tre
plus
parfaitement organise
l'avenir. D'ailleurs notre thorie ne
prive
l'tat d'aucun des attributs essentiels
qu'il possde
1-
gog
PARTIE SBECIAM!.
actuellement.
De mme
que chaque
ordre est un
foyer
dans
lequel
se refltent un
point
de vue
particulier
tous les
rayons qui
lui arrivent de tous les autres
ordres,
de mme
l'tat est le centre et l'unit
d'organisation
du droit de toute
la
socit;
seulement l'tat prsente
cette unit de la manire
la
plus
visible, parce qu'elle
fait reflter l'unit de
personna-
lit d'une nation vis--vis cl'autres nations dans
l'espace
sur
un territoire dont les limites sont traces
par
le droit
public
et international.
A cause de la fixation de cette base mat-
rielle,
l'tat
parat comprendre
comme dans son domaine tout
ce
qui
se trouve sur ce
territoire, et,
sous le
rapport
du
droit,
son action s'exerce en effet dans toute l'tendue territoriale;
mais au fond le territoire
appartient
la nation dans les
diverses
sphres
de
proprit,
et l'tat a seulement
la mission
de le dfendre. Toutes les
sphres
de vie et de culture
qui
se trouvent sur un territoire sont donc
envisager
d'un double
point
de vue: elles sont dans
l'tat,
en tant
qu'elles
sont
soumises l'action des
pouvoirs
d'tat;
elles sont eM deliors
de
l'tat,
en tant
qu'elles
ont suivre
l'impulsion
de leurs
causes,
forces et lois
propres,
de
sorte, par exemple, qu'une
glise
est dans Ptat
pour
ses
rapports
de
droit,
en dehors
de l'tat
pour
son action
purement
religieuse.
Cette thorie fait aussi
comprendre
la
justesse
de la dis-
tinction
qu'il
faut faire entre les sciences
juridiques
et
poli-
tiques
et les sciences sociales. La science de
l'glise,
la
science de l'conomie
politique
etc.,
ainsi
que
la science de
la
famille,
de la commune
etc.,
sont des sciences
sociales,
tandis
que
la doctrine
traitant des
rapports
de l'tat avec
ces
sphres
de vie et de culture et de l'action
que
l'tat
peut
justement exercer,
est une science de droit
public.
Cette dis-
tinction tend
galement
faire mieux
comprendre que
les lois
juridiques
et
politiques
doivent se
rgler
sur les
rapports
et
d'aprs
les lois
que
les sciences sociales ont
pour
mission de
scruter et
que
Ftat en
gnral
est
toujours
moins une cause
qu'un produit
de toutes les forces et lois de culture
qui
amnent
DU POUVOIRDE L'TAT. 357
d'abord les
changements
dans l'assiette de la socit et
finissent
par
transformer l'ordre
politique.
La thorie
que
nous venons
d'esquisser
n'est
pas
une ab-
straction et une
simple
formule de ce
qui existe;
sans amoin-
drir
l'importante
mission de
l'tat,
elle fait
comprendre
les
bonnes tendances du mouvement social vers la constitution
plus indpendante
de
sphres
sociales retenues
trop longtemps
sous la tutelle
politique.
109.
DU POUVOIR DE L'ETAT ET DE SES DIVERSES BRANCHES.
Le mouvement
politique
moderne
prsente
une vive lutte
engage
sur la
possession
et la
juste
constitution du
pouvoir
public
et de ses diverses fonctions.
L'exprience que
les
peuples
ont
acquise
sous les divers
rgnes
de l'absolutisme
et
du
gouvernement personnel
a mis en vidence cette vrit
que
le
droit,
tout en tant distinct de la
puissance
ou de la
force,
ne
peut
trouver une
garantie
efficace
que
dans une
participation
au
pouvoir public
accorde ceux
qui
ont
faire valoir des droits
publics.
Le
pouvoir
doit donc se
joindre
au droit
pour que
celui-ci ne devienne
pas impuissant
dans la main de ceux
pour lesquels
il est constitu. Toutefois
aprs
les errements de l'absolutisme
qui
dtachait le
pouvoir
de la
nation, pour
le concentrer en lui-mme,
il
importe
de
ne
pas s'engager
dans la fausse route
oppose,
en dtruisant
toute
position digne
et
indpendante
du
pouvoir public,
et en
le soumettant entirement aux fluctuations et aux
passions
de
l'opinion publique.
La thorie
organique
vitera
galement
ces deux cueils.
Par
rapport
au
pouvoir
de
l'tat,
on
peut
distinguer quatre
thories
principales.
La
premire
est la thorie de l'MM~e e:&-
so~Me de
jpM~ctMce, dveloppe particulirement
dans le droit
imprial
de
Rome,
restaure a l'aide du droit romain
par
l'ab-
358 PARTIE SPCIALE.
solutisme de Loms
XIV,
transforme en absolutisme dmocra-
tique par Rousseau,
et
qui
a
reparu
encore une fois notre
epoque
dans diverses formes de
l'imprialisme.
Dans toutes
ses formes le
principe
fondamental est le
mme,
bien
qu'il
soit
peut-tre entour,
dans la
pratique,
de
l'apparence
de
quelques
formes constitutionnelles la manire de
l'impria-
lisme
romain, qui
laissait aussi subsister dans leur
impuis-
sance le
snat,
le
tribunat,
etc.
L'imprialisme, partout
o
il se
montre,
avilit
l'homme, parce qu'il
tend
supprimer
la raison et la libert l o elles doivent se faire
valoir,
et il ne
peut
tre vaincu
que par
le rveil du sens
moral,
du
sentiment de la
dignit
humaine et du vritable honneur
national.
La seconde thorie est la thorie
mcanique
de la division
des
pouvoirs, d'aprs laquelle
les
principaux pouvoirs
bien dis-
tingus
entre eux doivent se mouvoir chacun dans une
sphre
indpendante
et
spare
et tre
maintenus en
juste qui-
libre. Cette thorie
d'aprs laquelle
on admettait ordinaire-
ment trois
pouvoirs, lgislatif,
excutif et
judiciaire,
a t
propage par
Montesquieu, qui croyait
l'avoir tire de la
pratique constitutionnelle de
l'Angleterre.
Mais la constitution
de ce
pays
ne connat
pas
une
pareille sparation
des
pou-
voirs, puisque
le roi est une
partie intgrante
du
parlement
(caput et finis
~Mfi!MHKeM~) qui
se
compose
du
roi,
de la
chambre des
lords,
et de celle des communes.
Mais comme la thorie de
Montesquieu, adopte
mme en
Angleterre
(Blackstone),
ne
rpondait pas
la ralit
poli-
tique qui prsentait
dans le
pouvoir royal plus qu'un pouvoir
purement excutif,
on se vit forc de la
complter par
la
thorie de
la prrogative ~'oyc~e,
inutile
quand
on
comprend
bien le
pouvoir gouvernemental
de l'tat. La
lacune,
laisse
par
cette
thorie,
devait
apparatre
la
premire application
pratique. Aussi
voyons
nous
qu'en
France
dj, pendant
la
premire
rvolution,
Clermont-Tonnerre et
plus
tard B. Con-
stant cherchaient la combler
par
la doctrine d'un
qua-
DU POUVOIR DE L'TAT. 359
trime
pouvoir, appel pouvoir royal,
et en
Allemagne
on
ajoutait gnralement
aux trois
pouvoirs
un
pouvoir
~Mspec~,
qui
est
galement compris,
comme nous
verrons,
dans la
juste
notion du
pouvoir ~oM~e~MewteM~,
tel
qu'il
existe dans la
dmocratie
aussi bien
que
dans la monarchie~.
La troisime
thorie, qu'on peut appeler
la thorie de la
~MM~Mm du
pouvoir,
a t
particulirement
tablie
par
des
jurisconsultes
en
Allemagne qui
ont voulu dterminer
la nature du
pouvoir politique d'aprs l'analogie
du
pouvoir
de
proprit.
De
mme, dit-on, que
le
pouvoir
de
proprit
est
un, plein
et entier dans la virtualit de son essence
et
ne
peut
tre limit
que
dans son exercice
par
des droits
particuliers
comme les
servitudes,
de mme le
pouvoir pu-
blic reste en
plnitude
celui
qui
le
possde,
et une re-
prsentation
du
peuple
ne
peut
le limiter
que
dans son exer-
cice. Cette thorie est encore une
consquence
des erreurs
rpandues par
le droit romain
qui
n'a
compris
nulle
part
le
concours
organique positif
de
plusieurs personnes
ou
parties,
ni dans la
possession
et la
proprit,
ni dans l'exercice
du
pouvoir public, car,
dans le droit
public
de
Rome,
le tribunat
fut cr seulement
pour
la fonction
ngative
du veto. Mais
le
rgime
constitutionnel
repose
essentiellement sur le con-
cours
positif
toute Fuvre
lgislative
et
exige
mme
qu'une
initiative soit accorde la
reprsentation
aussi bien
qu'au
gouvernement.
La
quatrime
thorie est la doctrine
o~M!'gMe~, qui rpond
aussi le mieux toutes les
justes exigences
de la vie
pratique.
D'aprs
cette
thorie,
le
pouvoir
est
MM, plein
et entier
dans sa
source, qui
se trouve dans la vie de la
personnalit
1 B. Constant dit dans son CoMt's de
politique
constitutionnelle:
On s'tonnera de ce
que je distingue
le
pouvoir royal
du
pouvoir
executif. Cette
distinction, toujours mconnue,
est
trs-importante,
elle
est
peut-tre
la clef de toute
organisation politique.
J e n'en rclame
pas l'honneur,
on en trouve le
germe
dans les crits d'un homme fort
estim
qui
a
pri
durant nos troubles.
2
Nous avons
dvelopp
cette thorie
plus
en dtait dans notre Doc-
trine
organique
de l'Etat))
(O~cmMc/ts
~sa~Mre. Wien, 1850).
360
PARTIE SPCIALE.
.77. o.. 7,. _W. _We_ e_ i_ _L_
collective de la nation et constitue ici la souverainet
nationale;
cet
gard
on
peut
dire avec raison
que
tous les
pouvoirs
manent de la
nation;
ce
pouvoir
souverain
gnral peut
aussi entrer en action et devenir le
pouvoir rgnrateur,
quand, par exemple,
un
organe disparat, qu'un
roi est d-
trn, qu'une dynastie
s'teint.
Toutefois cette
puissance pleine
et entire de la
nation,
d'ailleurs
soumise,
comme tout
pouvoir,
aux
principes
ob-
jectifs
du
droit,
ne reste
pas
une unit fondamentale
indistincte,
mais
s'organise,
comme toute
vie,
dans des fonctions et or-
ganes particuliers,
ncessaires
pour
la vie et l'action
politique.
Or,
toute vie se manifeste en trois modes
principaux
d'ac-
tion intimement lis entre eux et nanmoins
distinguer
et
organiser
en
indpendance relative;
il
y
a d'abord une action
qui reprsente
l'MM~e de
vie, d'impulsion
et de
distinction;
il
y
a. ensuite un
type
et des lois
qui prsident
tout dve-
loppement,
et il
y
a enfin la
j~M'M~on
effective et constante
de la vie sous la direction unitaire et selon les lois dans leur
excution. Ces trois faces et modalits
d'action, que
chacun
peut
aussi constater dans sa vie
individuelle,
doivent recevoir
dans la vie sociale une
organisation par
des
pouvoirs
f?M-
tinets et
pourtant
lis entre eux. II
y
a donc dans l'Etat une
fonction ou un
pouvoir ~oMNe~e~eM~
dont les fonctions
particulires
consistent essentiellement donner
l'impulsion
et
la direction la vie
publique,

inspecter,
-a, surveiller le
mouvement
social,
se tenir au courant de ses
besoins,

exercer l'initiative dans la
lgislation
et dans
l'administration,
reprsenter
l'tat en unit dans les relations internatio-
nales et rester le
point
d'union et le lien
pour
tous les
autres
pouvoirs
et
leurs principales
fonctions. Pour ce der-
nier but
important,
le
gouvernement
doit
participer
, la
lgis-
lation
par
l'initiative et
par
la sanction des
lois, comportant
au besoin un
veto,
soit
absolu,
soit au moins
suspensif;
de
mme le
gouvernement inspecte
et surveille la fonction
ju-
diciaire et
dirige
directement l'administration. Le-second
pou-
DU POUVOIR DE L'TAT.
361
f oat la Ttnnvnn* y~~oZ~r~Y nm DMi): Rp mnDifRKtm' Hmia ftfnv
voir est le
pouvoir lgislatif qui peut
se manifester sous deux
formes,
comme
pouvoir
coMSi~MO!~
par rapport
aux lois et les
institutions
fondamentales,
et comme
pouvoir lgislatif
for-
mulant les
principes gnraux
destins
rgler
tous les
rap-
ports
ou un
genre particulier
de
rapports
entre les
citoyens.
Le
pouvoir ea?eeM~
enfin se divise en fonction ou
pouvoir
jM~tCMK'e
et en fonction c~MtH~~e
proprement
dite
(voir
la deuxime
division).
Cette distinction fait mieux
comprendre
la nature et la
juste
position
du
pouvoir gouvernemental, que
les autres thories
n'ont
pas reconnue, parce qu'elles
n'ont
pas
saisi la vie dans
son
premier principe,
le
~MKc~MK
saliens de toute
organi-
sation
qui
se manifeste dans toute vie individuelle et so-
ciale. La distinction ordinaire en
pouvoir lgislatif
et
pouvoir
excutif mconnat
prcisment
ce
principe
initial
qui
donne
et maintient
l'impulsion
dans toute vie et en excute les lois.
De
plus
les
principes auxquels
d'autres ont cherch ramener
la division des
pouvoirs
sont
galement
insuffisants. Ce ne sont
ni des
principes psychologiques,
comme le voulait
Locke,
telle
que
la raison ou l'entendement
(pouvoir lgislatif)
et la
volont
(pouvoir excutif),
ni des
principes logiques,
comme
le voulait Kant
(proposition majeure pouvoir lgislatif;
proposition
mineure
pouvoir judiciaire;
conclusion
pou-
voir
excutif), qui puissent
faire
comprendre
la nature de ces
pouvoirs, parce que
ces facults et ces
oprations logiques
de
l'esprit
sont ncessaires dans tous les
pouvoirs
constitus
par
les trois modes
principaux
de manifestation de toute vie.
Quant
aux
rapports
des
pouvoirs
avec la vie
nationale,
il
y
a trois modes
principaux
de les constituer. Les
pouvoirs
peuvent
tre dtachs
compltement
de la vie nationale comme
dans l'absolutisme et l'tat
bureaucratique
des
fonctionnaires;
ou ces
pouvoirs
ne sont
pas
encore constitus en
organes
dis-
tincts,
et sont directement exercs
par
le
peuple
comme dans
les dmocraties
primitives;
ou un
rapport organique
est tabli
de manire
que
tous les
pouvoirs
constitus sont sans cesse
362
PARTIE SPCIALE.
rntrnmnn'a rlanc la vin nofinnnlo nt- nvorne tnnc nar n
retremps
dans la vie nationale et exercs tous
par
une
par-
ticipation
de la nation
(voir plus
en dtail
111).
Aprs
avoir examin la nature du
pouvoir,
nous avons
en dterminer l'attribut le
plus saillant,
la souverainet.
110.
DE LA SOUVERAINET.
La souverainet a eu le mme sort
que
le
pouvoir public
en
gnral;
elle a t confondue avec
l'omnipotence,
l'absolu-
tisme,
et
centralise,
au lieu d'tre
conue organiquement
et
rpartie
entre les divers domaines de l'ordre social.
Cependant
la
conception organique
est d'accord avec le vrai sens du mot.
Bien des
thories,
il est
vrai,
ont t tablies sur la nature de la
souverainet,
mot
vague (n
du latin du
moyen ge,
de
sMpe-
rioritas, sM~-GtHMs)
et
prtant
facilement des
acceptions
arbi-
traires.
Cependant
selon son vritable
sens,
le mot
dsigne
un
pouvoir qui
dcide dans son domaine en dernire
instance,
sans
tre soumis cet
gard
une autorit
suprieure.
Dans ce sens
on
parle
avec raison de la cour souveraine
qui
en
justice
dcide
en dernier ressort.
Or,
comme l'ordre social est un ensemble
organique
de
sphres
de
vie,
dont chacune
doit,
en vertu de
son
autonomie,
dcider en dernier ressort sur un certain
genre
de
rapports
laisss sa
comptence, chaque sphre
de vie
est souveraine son
degr
et dans son
genre.
Cette
accep-
tion de la notion de souverainet n'tait
pas trangre

l'poque
du
moyen ge qui prsenta
un mode
particulier
d'organisation
sociale. En effet dans la hirarchie
fodale,
la
souverainet fut encore attribue
au dernier membre. Cha-
cuns
barons,
dit Beaumanoir
(XXXIV, 41),
est sovrains
en sa baronie. Voirs est
que
le rois est sovrains
par
desor
tous. Ce
qui
est dit ici du baron
s'applique aujourd'hui
toute
personnalit
libre.
Chaque
homme est souverain
dans le domaine d'action o il dcide en dernire instance
DE LA SOUVERAINET.
g0g
sans tre
responsable
envers une autorit
suprieure;
il
en est de mme de la
famille,
de la
commune, pour
tout
rglement
et toute action excuts dans leur
comptence;
de
mme une
glise
est souveraine
pour
toutes les affaires
pure-
ment
religieuses, quoique,
bien
entendu,
dans une
glise chaque
croyant possde
son tour son autonomie dans le droit de
rgler
sa vie
religieuse
selon sa
conscience;
enfin
l'tat,
de son
ct, indpendant
de
l'glise
et de tous les ordres
de
culture,
est souverain
pour
le
rglement
de tous les
rap-
ports appartenant
l'ordre du droit. Et tous ces
degrs
et
genres
de souverainet sont
organiquement
lis et unis
par
la souverainet
Mc~K'Mo~e, qui comprend organiquement
toutes les autres
souverainets,
ne les absorbe
pas
dans une
unit
abstraite,
mais les
respecte
dans leur domaine et les
appelle
toutes
cooprer
l'exercice direct ou indirect de
la souverainet dans l'action de tous les
pouvoirs.
La
souverainet,
tant un attribut de
pouvoir, compte
tou-
jours
une
personne
individuelle ou
collective, agissant
en
dernier ressort. Comme les tats sont
aujourd'hui gnrale-
ment des tats
nationaux,
la souverainet nationale dans un
tat,
soit
plus unitaire,
soit
plus fdratif,
forme
aujour-

d'hui le
degr
le
plus important
et doit tre dtermine d'une
manire
plus prcise.
La souverainet de la nation est d'abord
distinguer
de
la
souverainet du
peuple.
La diffrence n'est au fond
qu'hi-
storique
cause de
l'acception
diffrente dans
laquelle
ces deux
notions ont t
prises.
Par nation on entend le
peuple
dans son
unit et son
organisation intrieure,
tandis
qu'on comprend g-
nralement
par peuple,
la nation dans la masse des
individus;
l'une est une
conception organique,
l'autre une
conception
ato-
mistique
du mme
sujet.
La souverainet de la nation
exprime
la
grande
vrit
que
la nation dans
l'organisme
et l'action re-
gulire
de ses
pouvoirs
constitus dcide en dernier ressort
des affaires concernant la nation toute
entire, tandis
que
la
souverainet du
peuple, place
dans la
masse,
dans
le
nombre,
gg~
PARTIE SPCIALE.
agit,
non
par
les
organes constitus,
mais
par
une
espce
de
force
physique,
et fait valoir une
volont, qui
au lieu de se
soumettre aux
principes objectifs
de la vrit et de la
justice
se considre comme la source de tout ce
qui
est vrai et
juste.
La souverainet du
peuple,
exerce
pour
ainsi dire
par
de
pures agglomrations quantitatives
dans les
lections,
a
rarement tourn
son
bien, parce que, par
son
ignorance,
son obissance facile ou ses
passions
momentanes,
le
peuple
a t souvent
pris
dans un
pige qui
l'a amen voter rta-
blissement d'institutions et de lois subversives de la libert.
La souverainet nationale est exerce directement
par
la
nation dans les
dmocraties;
dans les monarchies elle est
reprsente
effectivement
par
le
monarque,
sans cesser de com-
pter
aussi virtuellement la nation.
Quant
au MO(Ze d'exercice de la
souverainet,
il
importe
de
rappeler
comme
principe fondamental, qu'elle
doit
tre,
comme
tout
pouvoir,
une souverainet de
droit, respecter
des biens
et des droits
qui
sont
indpendants
de toute volont. Il
n'y
a
pas longtemps qu'aux
tats-Unis les deux
grands partis,
le
parti rpublicain
et le
parti dmocratique
se distin-
guaient
cet
gard
en ce
que
les
premiers, repoussant
en
principe l'esclavage,
ne voulaient
pas
admettre
que
dans de
nouveaux territoires
l'esclavage pt
tre introduit
par
la sou-
verainet de la
majorit,
tandis
que
le
parti dmocratique
en
appelait
la souverainet du -nombre.
Comprenant
les
dangers
d'une telle souverainet et la ncessit de la sou-
mettre des
principes suprieurs, plusieurs
hommes
politiques
minents
(Royer-Collard,
Guizot et
d'autres)
ont voulu trans-
porter
la souverainet elle-mme dans une
sphre
idale et
la
placer
dans la
raison,
la
vrit,
la
justice. Cependant
la
souverainet, exprimant
un mode d'action de la
volont,
com-
pte toujours
des
personnes vivantes,
individuelles ou col-
lectives
bien
qu'il
soit de la
plus
haute
importance
de com-
prendre qu'elle
doit tre
exerce,
comme toute
volont,
selon
les
principes
de la raison et de la
justice.
DES TROIS CONCBPfIONS FONDAMENTALES. 365
111.
DES TROIS CONCEPTIONS FONDAMENTALES TOUCHANT LE RAPPORT DE L'TAT
ET DU POUVOIR POLITIQUE
AVEC TOUTE LA VIE NATIONALE.
L'tat,
l'ordre de
droit,
runit en lui les deux faces
qui
distinguent
tout ce
qui
est
humain,
une face ternelle et
temporelle,
une face divine et
humaine; par
l'ide du
droit,
fond dans la nature la fois finie et
infinie, imparfaite
et
perfectible
de
l'homme,
l'tat est aussi dans l'ordre divin de
la cration un ordre divin
particulier,
une
institution,
une
fondation divine
par
l'ide et
pour
la fonction
imprissable
du
droit,
et en mme
temps
il est une communaut forme et
sans cesse
perfectionne par
la libert humaine. L'tat est
donc
galement pntr
d'lments divins et
humains,
des
prin-
cipes
et des lois de ncessit et de libert. L'tat lui-mme
est un devoir
accomplir par
le libre vouloir. Les lois n-
cessaires et divines du
dveloppement
des nations et de l'hu-
manit forment le cadre
pour
l'volution de la libert et la
dernire limite
pour
ses aberrations. L'tat doit donc tre
considr la fois comme un ordre divin et comme un ordre
humain. De
plus
l'tat forme dans le
grand organisme
de
culture de l'humanit un
organisme spciale
constituant un
tout vivant dans
lequel
le centre ou le
pouvoir
central doit
rester dans une liaison intime d'action et d'influence
rciproque
avec toutes les
parties.
L'tat n'est donc ni une unit ou un
pouvoir
abstrait, spar
de la totalit vivante de ses
membres,
ni un
simple produit,
sans cesse
changeant,
de leur
volont;
il doit tre constitu d'une manire forte dans son
pouvoir
central,
mais
appeler
toutes les
parties
concourir l'exer-
cice de tous les
pouvoirs particuliers.
Ces deux
points
de vue
principaux
doivent tre runis en
une unit
suprieure pour
la vraie
conception thique
et or-
ganique
de
l'tat; cependant, jusqu' prsent,
ils n'ont trouv
qu'une application plus
ou moins exclusive dans deux thories
366
PARTIE SBEOALE.
opposes
dont ils constituent les
principes
et
qui,
avec
quelques
modifications
qu'on y
a
apportes,
ont domin les
esprits.
Les deux thories
opposes
sont celles
qui
considrent l'tat
comme une
~ersoMKe ~'M~gMe
ou civile
(dans
le sens ro-
main),
ou comme une
simple socit;
la vraie thorie or-
ganique
unit ces deux
points
de vue dans une vrit
sup-
rieure.
1 La
premire
thorie
repose
sur une double
abstraction;
elle concentre d'abord l'tat dans le
pouvoir,
en absorbant
tout dans l'unit
suprme
de volont et de
puissance,
et en-
suite elle dtache l'tat lui-mme de la
nation,
en fait une
personnalit juridique
ou civile
(dans
le sens du droit
romain,
p. 188), qui
dans son unit est seule investie de tous les droits.
C'est la thorie de l'unit et de
l'owMMpo~eMee
du
pouvoir
ou
de l'absolutisme
qui peut
encore
s'tayer
de diffrents
principes
emprunts
l'ordre
religieux
ou humain. La
plupart
du
temps,
l'absolutisme aime s'entourer d'une aurole
religieuse
en
attribuant une fondation ou une institution
divine,
moins
l'tat tout
entier, qu'au pouvoir,
l'autorit
qu'il
fait seule
driver de Dieu. A
Rome,
les
jurisconsultes justifiaient
l'ab-
solutisme
imprial,
dont la volont faisait
loi, par
la lex
regia,
d'aprs laquelle
le
peuple
et transfr tout son
pouvoir
au
prince~.
Par une loi
pareille
l'absolutisme fut aussi fond en
Danemark
par
suite de la haine du
peuple
contre
l'aristocratie,
et dans les
temps
modernes le
suffrage universel
a t
appel

jouer
un rle semblable
pour
faire tablir un
pouvoir per-
sonnel, presque absolu,
couvert seulement de
quelques
dehors
de formes
reprsentatives.
C'est Hobbes
(t. I, p. 27), qui
le
premier indiqua
la
voie, pour
faire anantir
par
le
peuple
lui-
mme, par
l'exercice d'un
premier
et dernier acte de sou-
verainet,
dans le contrat
social,
toute
libert,
et faire tablir
l'absolutisme du
pouvoir;
ce
Lviathan, qui
selon
Hobbes,
UIpien
en 1. 11
~M'.
de
coKs~. ~K'MM.
dit:
Qnod principi placuit,
legis
habet
vigorem, utpote
cum
lege regia quse
de
imperio ejus
lata
est, populus
ei et in eumomne suum
imperium
et
potestatem-
confrt.
DE TBOS CONE~TIOttB FoNDAMEtTTALS.
~g?
doit dvorer la volont et les droits de tous. Dans les der-
niers
temps,
en
Allemagne,
la doctrine de
Hegel
sur la toute-
puissance
de
l'tat,
du Dieu
prsent'), prpara
le chemin
la thorie de
quelques jurisconsultes
romanistes
qui
ont
voulu fonder tout le droit
public
sur le
principe
romain du
pouvoir
de volont ou de
domination,
et
qui
devaient cons-
quemment
arriver concentrer tout droit dans le
pouvoir
public
et dans son
organe.
Ces diverses thories de l'absolutisme
du
pouvoir
ont t en
gnral toujours l'expression
de cer-
taines tendances de
l'poque,
de l'instinct de
domination, qui
s'est
empar
de
l'esprit
des
princes
ou des
masses;
elles sont
gnralement
un
signe
vident
que
le sens moral du droit
s'est obscurci avec les autres ides et sentiments des choses
divines. Car
quand
la
puissance
absolue des
principes
divins
s'affaiblit dans la
conscience,
dans la
vie,
un
pouvoir
humain
absolu se met sa
place;
le
spiritualisme
du droit cde au
matrialisme de la
force,
Dieu une
idole;
l'Orient et Rome
avec
Byzance
se donnent la
main, pour avilir,
dshonorer un
peuple,
et en briser tous les ressorts moraux. Un courant d'ab-
solutisme a saisi
plus
ou moins la vie de tous les
peuples
modernes, parce que partout
on
peut
constater une recrudes-
cence du matrialisme ou de
l'athisme,
et on devrait sans
doute se
rsigner
voir
paratre
une
poque
semblable l'im-
prialisme romain,
s'il
n'y
avait de fortes raisons
d'esprer que
des
peuples chrtiens, ayant dj
accumul
par
le travail des
sicles un
grand capital moral,
se
retremperont
dans les bons
souvenirs,
dans la conscience bien vive du mal moral et
po-
litique
dont ces doctrines sont la
cause,
et
que
des ides
plus justes
se
repandront
sur la nature et le but de
l'Etat,
par
la doctrine
qui
a son fondement dans la
conception
thique
et
organique
du droit et de l'tat.
2" La seconde
conception
fondamentale de l'tat est for-
mule
par
la thorie de l'association et du contrat
social,
qui,
l'inverse de la
premire, prsente
l'tat comme un
produit
de. convention de la masse des
individus,
et le
pou-
ggg
tAMIE SPECIALE.
voir
public
comme un
simple
mandat
que
le
peuple peut
sans cesse modifier et au besoin
rvoquer.
Cette
thorie, que
nous avons
dj
rencontre et discute dans la doctrine du
contrat social
(p. 318)
et de la souverainet du
peuple (p. 366),
fait de l'tat une institution arbitraire des
hommes,
affaiblit
le
pouvoir,
en lui
tant,
avec une
position
relativement ind-
pendante,
la stabilit et la
dignit,
et soumet son action aux
caprices
et aux
passions
du
jour,
la souverainet
du.
peuple.
Ces deux thories sont les deux extrmes
qui,
comme tou-
jours,
se touchent
par
un
point important,
se
provoquent
l'une l'autre et se
relayent
souvent dans la vie
politique;
elles sont en
quelque
sorte les membres
disjoints ~Kem&ra
disjecta)
du
corps
sain de la doctrine
organique, qui
runit
en unit
suprieure
la volont du
pouvoir
central avec la
volont
rgulirement exprime pour
la bonne action
orga-
nique
de l'tat. Ces deux thories ont trouv leur formule
scientifique
dans le droit
romain, par
la thorie de la
~y-
sonne
juridique
ou civile
(comme
universitas
pe~otza~M~, t. I,
p. 188)
et de la socit. Elles ont
reu
leur
principale appli-
cation alternante en France et ont fini
par
constituer ici un.
cercle
vicieux,
dans
lequel
le mouvement
politique
tournera
aussi
longtemps
entre l'absolutisme
personnel plus
ou moins
mitig
et l'absolutisme
dmocratique, jusqu'
ce
qu'il
soit
bris
par
la
propagation
d'une
juste
doctrine
organique.
Ces deux thories
peuvent
du reste se
rencontrer,
avec
quelques modifications,
dans la
conception
et le mode d'ta-
blissement de toutes les institutions sociales. C'est ainsi
que
l'glise
romaine s'est constitue
d'aprs
les
principes
de la
premire thorie;
l'instar de l'tat
qui, par
le
pouvoir
ab-
solu et la hirarchie de ses
fonctionnaires,
s'est dtach de la
nation, cette glise,
dans la hirarchie
clricale,
s'est dtache
des
fidles,
en les excluant de toute
participation
aux affaires
ecclsiastiques;
le mouvement contraire s'est
produit
la
suite de
la rforme
religieuse qui,
en donnant la
qualit
de
DES TROIS CONCEPTIONS FONDAMENTALES DE L'TAT.
369
1 1
-1. 1
AHBBNS, Droit naturel. II.
24
prtre

chaque fidle,
considrait les
pasteurs
comme des
fonctionnaires tirant leur mandat de la communaut. Ce
mouvement
(amenant
en cosse l'tablissement du
pres-
bytrianisme)
fut
cependant arrt,
et c'est seulement de
nos
jours qui
se
manifeste,
dans une
plus juste direction,
la tendance vers l'tablissement du
systme reprsentatif
dans
l'ordre
religieux par
l'introduction du
systme synodal, sys-
tme
reprsentatif qui,
tt ou
tard,
doit aussi transformer la
constitution de
l'glise
romaine
pour
le vrai bien de la reli-
gion
et
pour
sa conciliation avec tous les
justes
intrts de
la culture sociale.
3 La troisime
conception
fondamentale de
l'tat,
la thorie
c~M'co-o~aH~Me,
est forme
par
les
principes indiqus plus
haut,
et
dvelopps dj
sous divers
points
de vue dans
d'autres matires.
D'aprs
cette
thorie, pour
la rsu-
mer
brivement, l'tat,
dans son ide et son existence
gnrale,
est une institution divine et en mme
temps
une
mission et un
problme pour
la libert
humaine;
il n'est
pas
une cration
arbitraire,
mais le
produit
de
lois,
en
partie
ncessaires,
en
partie libres,
de tout le
dveloppement
histo-
rique
d'un
peuple;
il n'est
pas
le fait d'une
gnration,
mais il
forme et doit maintenir le lien entre toutes les
gnrations,
conserver tout le
capital
de culture
acquis
du
pass pour
le faire fructifier et
pour
le transmettre aux
gnrations
futures;
il est la fois une
puissance
de conservation et de
progrs,
en rformant la vie
politique
selon les ides
qui
ont
t mries
par
la
discussion,
et en tenant
compte
des
murs dans
lesquelles s'exprime
le mieux la continuit his-
torique.
L'Etat est un ordre
particulier
de l'ordre
social,
mais en
rapport organique
avec toute la vie de culture dont
tous les nerfs d'action et de raction trouvent aussi un centre
d'union dans les
pouvoirs
de l'tat.
Quant
au
rapport
le
plus important
existant entre le
pouvoir
central dans ses di-
verses fonctions et le tout de la
nation,
la thorie
organique
considre le
premier
comme
l'organe
central
suprme,
inh-
AHxn!,ca_ nrn;f na.f"rn7_ 'fr n
OTQ
PARTIE SPCIALE.
.1
rent
l'organisme
et
ayant
la raison de son existence,
non
dans
une volont arbitraire,
dans un
mandat, etc.,
mais dans
la ncessit
de la fonction
qu'il remplit,
comme un
organe
enfin
susceptible
d'tre diversement constitu
au sein d'une nation,
mais
ayant
certains droits essentiels
que
la volont constituante
ou
lgislative
d'une nation doit
toujours
respecter.
Une na-
tion s'honore
elle-mme en
garantissant
au
pouvoir public
une
position
digne,
assez
indpendante,
et doue d'assez de
force
pour pouvoir
rsister aux entranements du
jour, pour
prmunir
la nation contre les
imprudences
que
des
passions
excites peuvent
lui faire commettre. D'un autre
ct,
le
pouvoir
ne
plane pas
comme une
providence
infaillible au-
dessus
de la
nation,
il est encore moins un levier
purement
mcanique par lequel
la machine
politique
ait recevoir
toute son
impulsion;
le
pouvoir
n'est
que l'organe
central,
attach
par
tous les nerfs toutes les
parties
de
l'organisme
national,
restant
partout
en contact avec tous les centres
de
vie intrieurs,
subissant
les influences
qui
se runissent dans
la conscience publique,
pour
recevoir une
expression lgale
dans la
reprsentation
gnrale.
Un
pouvoir,
au
contraire,
qui
se dtache
de la vie
d'ensemble et
repousse
un contrle
efficace,
de la hauteur
isole o il se
place,
distance et comme
suspendu
dans le
vide,
sera .facilement
pris
du
vertige poli-
tique,
et son isolement
de la vie nationale lui fera souvent
commettre des fautes
qu'une
espce
d'alination
mentale
peut
seule
expliquer.
L'imprialisme
romain sera
toujours
le
type
le
plus complet
d'un tel
pouvoir.
La
conception orga-
nique
de l'tat
exige,
au contraire, que
les
rapports
intimes
qui
existent entre
le
pouvoir
et toutes les
parties
de la vie
nationale soient
lgalement
organiss par
le concours de
la nation rea;et-C!'ce
de tous les
pouvoirs particuliers
de
l'tat. Ce
concours, qui
ne
peut
tre
qu'indirect pour
le
pouvoir gouvernemental,
reprsentant
minemment l'unit
et
subissant seulement
les influences
du
corps reprsentatif,
doit
tre f~-ee~
pour
les divers
groupes
de la.
nation, par
la
DES TROIS CONCEPTIONS FONDAMENTALES DE L'ETAT.
371
lUtUiH.ULitiliHtitit
24
T
participation
non-seulement au
pouvoir lgislatif,
mais aussi
au
pouvoir excutif,
la fonction
judiciaire,
surtout
par
le
jury,
et a la fonction administrative dans toutes les
branches. Enfin la
conception organique assigne
aux fonc-
tionnaires eux-mmes une
juste
et
digne position
dans
l'orga-
nisme
politique.
Ils ne sont
pas
de
simples
instruments de la
volont du
pouvoir
ou de la volont souveraine du
peuple; quoi-
qu'ils
soient nomms ou lus
par
l'un ou l'autre des
pouvoirs,
ils
ont leur raison d'existence dans
fie
but et la fonction corre-
spondante qu'ils remplissent;
ils sont les
fonctionnaires,
non
d'un
pouvoir arbitraire,
mais de l'tre moral de
l'tat,
et ils
rgleront
leur action en
premier
lieu
d'aprs
les devoirs
qui
leur sont
imposs par
la nature de leur fonction et dter-
mins
par
les lois et les
rglements que
les ordres ou
les commandements manant de fonctionnaires
suprieurs
ne doivent
pas
contredire. Aussi les
principes organiques
d'une bonne administration demandent-ils
pour
les fonc-
tionnaires une
position digne
et assure vis--vis du
pou-
voir central et de la
nation,
des lois
qui rglent
la nomina-
tion,
l'avancement et la dmission des
fonctionnaires,
non
seulement des
juges,
mais aussi des membres de l'admini-
stration
(comme
cela a t
gnralement
tabli dans les tats
allemands, par
le
rglement
du
service, .D/eMN~'c~Ma~').
D'aprs
la doctrine
organique,
les
rapports
du
pouvoir
avec la nation et avec les fonctionnaires eux-mmes ne sont
donc
pas conus
en
premier
lieu comme des
rapports
de
domination et de
sujtion,
comme le veut la
premire thorie,
mais comme des
rapports rgls par
des
principes objectifs
du
droit, par
des lois concertes entre le
pouvoir
et la re-
prsentation
nationale. La doctrine
organique
runit
donc,
par
une vrit
suprieure,
les vrits
partielles
des deux
thories
opposes;
elle
reconnat,
comme la
premire
thorie
la
personnalit juridique
ternelle de
l'tat,
constitue
par
et
pour
son but
ternel,
se manifestant dans la
permanence
des
pouvoirs
et institutions
essentielles,
formant le lien entre
g~g
TAB.TIESPECIALE.
les
gnrations
et
ayant aussi,
dans le
pouvoir central,
une
volont
elle;
mais elle ne
spare pas
cette
personnalit
de
la
nation,
elle ne la considre
pas
comme une
espce
de fon-
dation s'administrant
elle-mme,
et dont les bnficiaires
n'ont
qu'un usage prcaire,
sans avoir un vritable
droit;
au con-
traire,
l'tat avec tous ses
pouvoirs
est
plac
dans le courant
de la vie
nationale, pour
tre sans cess transform sur le
type gnral permanent, par
la libert humaine 1.

112.
DES DIVERS MODES D'MION DES TATS.
A
part
des alliances internationales
passagres que
des
tats
peuvent
contracter
pour
des buts de
dfense,
de scu-
rit,
de
guerre, etc.,
ils
peuvent
aussi former des unions
po-
litiques,
dans
lesquelles plusieurs
tats sont soumis une
autorit
politique
commune.
D'aprs
la nature du lien
qui
est tabli
par
suite de cette
autorit,
on
distingue
d'abord
des unions
personnelles
et des unions relles.
Les unions
personnelles
ne
peuvent
avoir lieu
que
sous la
forme
monarchique, parce que
la
personne
du
prince
forme
le ciment et l'autorit commune
pour
ces tats. Les
opinions
varient
cependant
sur la manire dont il faut dterminer le
caractre de l'union
personnelle.
Mais
quand
on veutlenxer
d'une manire
juridique prcise, il n'y
a
qu'un
seul
principe
qui permette
de
distinguer
nettement l'union
personnelle
de
l'union
relle,
c'est l'identit ou la diversit de la loi de suc-
cession
elle n'est
pas
absolument la mme
pour
les tats
1
Dans im Cours
approfondi
du droit
publie,
il
y
aurait encore a.
traiter des
rapports
de l'tat avec le
pays
ou le
<en'<OM'c,
considr
selon le
climat,
la
position gographique
et toutes les influences
impor-
tantes
pour
la vie
politique
d'un
peuple,
et ensuite des
rapports
de
l'Etat avec la
nationalit,
sous le
rapport
du
principe
de nationalit et
du caractre national. A ce dernier
gard,
des
principes gnraux
ont
t
prcdemment
tablis
(p. 308).
x
DES DIVERS MODES D'UNION DES ETATS.
g?3
d'union
personnelle,
de sorte
que
la
personne
du
prince
n'est la mme
qu'accidentellement, pour
un
temps plus
ou
moins
long,
mais non
pas
ncessairement. La diversit
dans la loi de succession rside
gnralement
en ce
que
l'un des
tats,
uni
personnellement
avec un
autre,
n'admet
pas
la succession des
femmes,
de sorte
que si,
dans ce der-
nier
pays,
une femme
succde,
l'autre
pays
s'en
dtache,
en
appelant,
selon la
loi,
un
prince
mle la succession. Une
pareille
union
personnelle existait, par exemple,
entre l'An-
gleterre
et le
Hanovre, jusqu'
l'avnement de la reine Vic-
toria,
en
1837;
entre le Danemark et le
Schleswig-Holstein
(les
derniers
pays
n'admettant
que
la succession
agnatique),
jusqu'
la mort de Frdric
VII,
1863. De
pareilles
unions
personnelles
ont
perdu
leur raison d'existence dans les
temps
modernes,
o les intrts des
peuples
suivent un cours
plus
naturel,
et connaissent des liens
plus
intimes
que
ceux for-
mes
par
la
personne
fortuite d'un
prince
commun. Une union
relle,
au
contraire,
existe
partout o,
dans des tats
unis,
la mme loi de succession
appelle toujours
la mme
personne
au trne.
Par cette
raison,
il
y
a union relle entre l'Autriche et la
Hongrie, depuis
la sanction
pragmatique
de
1713, adopte
par
la dite de
Hongrie,
en
1722,
et tablissant une loi iden-
tique
de
succession;
il en est de mme de l'union entre la
Sude et la
Norvge, depuis
1814. Ces deux dernires unions
ont t souvent
envisages
comme des unions
personnelles,
cause de l'administration
presque
entirement distincte entre
les
pays unis;
mais
quand
le
principe
d'union
permanente
se
trouve tabli entre des
tats,
la force de ce
principe, appuy
des intrts communs
conomiques, moraux, etc.,
amnera
tt ou tard une
plus grande
communaut dans les institutions
et l'administration.
Les unions d'tats les
plus importantes envisages,
non
en vue d'un
monarque,
mais en vue des tats
eux-mmes,
sont la
co~'e~sra~'oM
d'tats et la fdration
d'tats, ap-
g7~
PARTIE SPCIALE.
1 ~ T~ ~7~ ~T)-7~ T~~ ~nT~f. /Kff~
pele
mieux
J ~ /<~era~' ~M?M~e~Ha~.
De notables diff-
rences existent entre ces deux formes. Dans
l'histoire,
la
confdration,
constitue
par
des liens moins forts entre les
divers
tats, prcde gnralement
l'union
plus
forte et
plus
intime de l'tat fdratif. C'est ainsi
que
les cantons suisses
ont t unis
pendant
des sicles
par
une confdration
qui,
en 1848
seulement,
a t transforme dans un tat fdratif.
De
mme,
en
J 776,
13 colonies de
l'Amrique
du Nord s'u-
nirent d'abord en une confdration
d'tats, qui, par
la
convention de
Philadelphie
en
1787,
fut
change
'en un
tat fdratif. C'est cette union amricaine
qui
est devenue
un vrai
type
modle d'un tat
fdratif;
elle n'est
pas
le
produit
d'une thorie
prconue,
mais d'un bon sens
poli-
<'
tique, guid
instinctivement
par
de vrais
principes organiques.
L'tat
fdratif,
ainsi
que
la confdration
d'tats, peut
sans
doute subir diverses modifications,
selon toutes les conditions
de la vie relle d'un
peuple;
mais il
y
a certaines diSrences
fondamentales
qui permettent
de
distinguer
ces deux formes
sous des
points
de vue essentiels. La
premire
diffrence fonda-
mentale consiste en ce
que,
dans une
confdration,
les tats
sont seulement
unis,
du ct f?M
~OM~CM', par
une autorit
commune dont l'action ne s'tend
qu'aux
buts et aux
objets
dtermins
par
le contrat
d'union;
tandis
que,
dans l'tat
fdratif,
les tats sont f~M-ec~Me~
unis,
non-seulement du
ct du
pouvoir,
mais aussi du ct
~M~eMpi!e,
de sorte
que
le
peuple
obtient une
reprsentation
directe dans la
gestion
des affaires communes et
principalement
dans la
lgislation.
La
seconde
diffrence,
intimement lie avec la
premire,
consiste
dans une construction vraiment
organique
des
rapports
entre
les diverses
parties,
et se refltant
principalement
dans la re-
prsentation.
Comme les tats
particuliers
constitus en tat
fdratif ne sont
pas*
de
simples agglomrations d'individus,
mais forment chacun un tout
politique distinct,
il s'ensuit
qu'il
doit
y
avoir une double
reprsentation,
celle du
peuple
des divers tats et celle des tats comme membres ou comme
DES DIVERS MODES D'UNION DES TATS.
375
individualits
politiques
distinctes.
La
reprsentation
fdra-
tive se divise donc
naturellement,
sans aucune distinction
artificielle,
en deux assembles
composes,
l'une des
repr-
sentants
lus directement
par
le
peuple,
l'autre
(le
Snat aux
tats-Unis,
le Conseil
d'tats, ~aM~s~,
en
Suisse)
de
membres lus
par
les assembles
lgislatives
des tats
par-
ticuliers;
et tous les tats
tant,
comme
personnes
politiques,
des membres
gaux, chaque tat, grand
ou
petit,
est
repr-
sent
(aux
tats-Unis comme en
Suisse) par
le mme nombre
de membres nomms
par
les assembles
lgislatives
des di-
vers tats. C'est cette
disposition,
assurant
chaque
tat
comme tel une
reprsentation,
qui
forme le trait le
plus
saillant et le
plus
heureux de toute
l'organisation
fdra-
tive. Dans l'tat
fdratif,
il
y
a donc un
pouvoir central,

la fois
gouvernemental,
lgislatif
et
excutif,
et
chaque
tat-
membre
possde galement
ces
pouvoirs politiques,
de sorte
qu'il n'y
a
pas partage
de
pouvoir,
mais seulement dis-
tinction de matires ou
d'objets,
sur
lesquels
les deux
genres
de
pouvoirs
s'exercent,
les
objets
communs
tant rservs au
pouvoir central,
les autres aux tats
particuliers.
Mais ce
qu'il importe
encore de
remarquer,
c'est
que chaque
tat
rcupre
ce
qu'il
a
perdu par
sa
participation
efficace la
gestion
des affaires
communes,
de sorte
que chaque
Etat-
membre reste aussi une individualit
politique complte,
et
que
les droits du tout sont aussi les droits de
chaque
membre
qui
prend part
leur exercice.
Par cette
raison, on
ne
peut
pas attribuer,
comme le veulent
quelques auteurs,
aux tats
particuliers
une mi-souverainet, parce que
la souverainet
ne se laisse
pas
diviser d'une manire
quantitative,
et
parce
que chaque
tat est souverain
dans son domaine
et
qu'il
prend part
l'exercice de la souverainet du tout. Il ne
sufnt
pas
non
plus
de dire
que
dans un tat fdratif il
y
a un vritable
pouvoir politique,
et
que
dans une confd-.
ration construite selon le
principe
de la socit il
y
a
seulement une autorit ou direction socitaire; parce que
le
376 PARTIE SPECIALE.
pacte
d'une confdration
peut
aussi consacrer en
principe
l'ternit de l'union
(comme pour
la confdration
germa-
nique,
dissoute en
1866);
ces dinrences
que
nous venons
d'tablir
permettent
de
sparer
l'tat fdratif de la conf-
dration d'un
ct,
et d'un tat
plus
unitaire d'un autre ct.
Dans ce dernier
tat,
le
pouvoir
central est non-seulement
plus fort,
mais encore il ne reconnat
pas,
sous le
rapport poli-
tique
et
reprsentatif,
les
grandes
individualits
qu'on appelle
les
provinces. Aussitt
qu'un
tat consacre une
plus grande
au-
tonomie des
provinces par
une
reprsentation particulire
(comme, par exemple,
en Hollande
depuis 1847),
il se
rap-.
proche
d'un tat fdratif.
L'tat fdratif n'existe
jusqu' prsent que
dans la forme
dmocratique
ou
rpublicaine~;
la forme
monarchique oppose
sans doute
plus
de
difficults;
elles ne
paraissent cependant
pas insurmontables, quand
les conditions essentielles se trou-
vent dans le caractre et
l'esprit
fdratif d'une nation et
dans les bonnes intentions fdratives dont sont
anims
les divers
gouvernements. D'ailleurs,
un tat
monarchique
peut
lui-mme
raliser,
dans son
intrieur,
les conditions
essentielles d'un tat
fdratif,
en constituant ses
grandes
provinces
sur une
large
base
d'autonomie,
en
appelant
chacune
d'elles une
reprsentation spciale
dans une
premiereChambre,
La fdration duNord de
l'Allemagne
n'tait
pas
un tat
fdratif;
c'tait une union toute
particulire,
sous
l'hgmonie
de la
Prusse, qui
formait elle seule les trois
quarts
de la
population
unie. Outre bien
d'autres
conditions,
il lui
manqua, pour
tre un tat
fdratif,
la re-
prsentation
d'Etats dans un Snat ou
premire Chambre;
c'tait seule-
ment le Conseil fdral
qui
se
composait
de
dlgus
des
gouvernements,
dont chacun avait un nombre de
votes,
du reste
trs-ingal. L'empire
allemand,
tel
qu'il
a t rtabli en
1871,
n'est
pas
tout--fait non
plus
un Etat fdratif selon le modle
indiqu
ci-dessus. Le
pouvoir central,
reprsent par l'Empereur,
n'est
pas
un
produit
commun des votes des
populations runies dans
l'empire,
mais une institution hrditaire
(ce
qui
rpugne
en certain sens la nature de l'Etat fdratif
modle);
le
Conseil fdral
~BKM~6S!'s</t)
n'est
pas
seulement un des
pouvoirs lgis-
latifs,
mais il
prend aussi,part
l'excutive et cela encore d'une autre
manire
que
le Snat aux
tats-Unis;
enfin les diffrents tats ne sont
pas
reprsents
dans le Conseil fdral sur la mme
chelle,
mais selon
leur
grandeur.
DES DIVERS MODES D'UNION DES TATS. 377
1 -1- ~4_11.L .174..
qui
sera aussi le
plus
naturellement
constitue,
au moins
pour
le
plus grand nombre, par
des lus des assembles
provin-
ciales
(voir
seconde
division, reprsentation nationale).
L'tat
fdratif,
dans la forme
rpublicaine
ou
monarchique,
est,
dans ses
principes essentiels,
l'idal vers
lequel
doivent
tendre les unions d'tats. Nous avons vu
qu'au fond, chaque
grand
tat est
dj, d'aprs
son
origine
et ses
dveloppe-
ments
historiques,
un
systme
d'tats ou un tat
d'tats,
form
par
les
familles,
les
communes,
les
provinces,
et
qu'un
Etat embrassant toute une nation doit aussi se former dans
un tat fdratif. La loi du
dveloppement
successif fait donc
esprer que
les
grandes
nations civilises d'un continent for-
meront elles-mmes
d'abord,
et
peut-tre pour
des
sicles,
une confdration internationale
qui,
en se fortifiant int-
rieurement,
finira
par
embrasser toutes les nations.
L'antiquit
n'a
pas
connu de vritables fdrations d'Etats.
La fdration
amphictyonique,
en
Grce,
maintenait seulement
entre ses membres l'observation de
quelques principes
inter-
nationaux
plus
humains. Les
principes
de
puissance
et de
domination,
dont le
gnie
et le droit romain taient
inspirs,
ne
permettaient pas
les fdrations sur une base de
digne
galit.
C'est le
christianisme,
la nouvelle alliance avec
Dieu,
qui,
en rendant les hommes et les
peuples gaux
devant
Dieu, rpandit
les sentiments
d'galit,
de
dignit,
de
respect
de tout ce
qui
est
personnel,
comme reflet de
l'esprit
divin
dans tout
homme,
et les
peuples germaniques, s'inspirant
de
ces
principes,
reconnaissant
dj,
dans l'ordre
juridique
et
politique,
des
principes analogues, par
le
systme
des droits
personnels,
si
quitable
mme
pour
les
peuples vaincus,
sont
devenus les vrais
reprsentants
du
systme
fdratif.
Et,
chose
digne
de
remarque, lorsque
ce
systme, aprs
avoir domin dans
l'empire germanique pendant prs
de mille
ans,
dans des formes
trs-imparfaites
et de
plus
en
plus dfigures,
tirait sa
fin,
l'esprit anglo-saxon
le fit
renatre,
au del de
l'Ocan,
dans une
nouvelle forme
organique, pour prsenter
au monde une dmon-
g~g
PARTIE SBOIALE.
stration
toujours plus
clatante de cette vrit
que
la vraie
puis-
sance rside dans l'autonomie des
personnalits
individuelles et
collectives,
donnant l'union la libert
pour fondement,
et fai-
sant
jaillir, par
la
spontanit
d'action des sources immdiates
de la
vie,
une richesse de biens
qu'aucun peuple
n'avait encore
pu produire
en un si court
espace
de
temps.
En
Europe,
un
mouvement contraire unitaire
partait
de la
France,
ncessaire
sous bien des
rapports pour
rtablir les tats sur un fonde-
ment national bris
par
la fodalit. Ce mouvement a
pris
de nos
jours
une force nouvelle chez
plusieurs peuples
dont
toutes les conditions de culture et de-
digne
existence
politique exigeaient
une
plus grande
unit.
Cependant,
quoique
ce mouvement
puisse passer
encore
par plusieurs
phases,
les
enseignements
de
l'histoire,
le
grand exemple
des
tats-Unis,
s'unissent avec toutes les conditions de
progrs,
de libert et de
paix, pour
demander aussi en
Europe,
sous
les modifications
exiges par
le
gnie
et l'tat de culture
d'une
nation,
une
pratique plus large
du
systme
fdratif
au sein de
chaque grand Etat, pour
recevoir un
jour
une
bienfaisante
application
dans les
rapports
internationaux.
DEUXIME DIVISION.
DE LA CONSTITUTION
ET DE L'ADMINISTRATION
DE L'TAT.
1
PREMIERE SECTION.
DE LA CONSTITUTION
ET DU DROIT CONSTITUTIONNEL.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA CONSTITUTION ET DES FORMES DE L'TAT.

113.
DE LA DIFFERENCE DE LA COSSTITCTION D'AVEC L'ADtUNfSTBATMN,
ETC.
Dans
l'organisme
de l'tat il
y
a
distinguer
deux do-
maines, exprimant
les deux faces
principales,
s6us
lesquelles
l'existence et l'action de l'tat doivent tre
considres,
la con-
stitution et
l'administration,
dont l'une
prsente
l'tat d'une
manire
prdominante
dans la
persistance
des institutions et
Cette
partie
du droit
public
ne
peut
tre
expose
dans ce Cours
que
trs-sommairement.
380 PARTIE SPECIALE.
des lois
fondamentales,
l'autre dans le MMMue?me~
rgl par
ces lois. On a
compar physiologiquement
la constitution avec
la formation
~Ms~oMM~Me,
l'administration avec les fonctions
~H/.Mo~~gMcs;
il convient encore mieux de
comparer
la con-
stitution avec le caractre dans l'homme
individuel,
l'admini-
stration avec toute la
pratique
de la
vie,
dans la direction
dtermine
par
le caractre. De mme
que
le caractre n'est
pas quelque
chose de
fatal, d'immuable, qu'il
se transforme
lentement et
peut
aussi
quelquefois
soudainement se
changer
par
de nouvelles convictions et
par
une forte
rsolution, par
une
espce d'engagement que
l'homme
prend
avec lui-mme
dans sa conscience
morale,
de mme la
constitution d'un
tat,
tout en se modifiant en
gnral lentement, peut quelquefois
tre
change subitement, quand
un
peuple,
instruit
par
les maux
d'un mauvais
rgime, acquiert
la conviction
qu'il
faut
changer
de
principes
et entrer dans une route nouvelle. Car une dif-
frence essentielle entre le monde moral et le monde
physique
consiste en ce
que
le
dveloppement
social n'est
pas
une
espce
de croissance
vgtative,
mais
qu'il peut
tre
guid
d'aprs
les
principes
rationnels et tre dtourn d'une fausse
direction
qu'il
aurait
prise.
La constitution
peut
tre dfinie l'ensemble des insti-
tutions et des lois fondamentales destines
rgler
l'ac-
tion de l'administration et de tous les
citoyens;
elle con-
siste en deux
parties,
l'une
matrielle, comprenant
la fixation
des droits fondamentaux
(et
des
obligations)
de tous les
membres de
l'tat,
l'autre
formelle, comprenant l'organisation
formelle,
ou la fixation de la forme de l'tat
(monarchie,
dmocratie),
des
rapports
entre les divers
pouvoirs
de l'Etat
et de leur
exercice,
et enfin des
rapports
de l'tat avec
toutes les institutions
sociales, l'Eglise, l'instruction,
le do-
maine
conomique,
etc.
L'administration est l'exercice des trois
pouvoirs politiques
dans les limites de la constitution
pour l'accomplissement
du but de l'tat. Il
importe
de
rappeler que
la notion de
DE LA CONSTITUTION. 381 DE LA CONSTITUTION. 0l
l'administration est
prise
dans trois
acceptions diffrentes;
la
notion
que
nous venons d'tablir
exprime
le sens le
plus gn-
ral- dans lequel
l'administration
oppose
la constitution
comprend
la fois le
gouvernement,
la
lgislation
et le
pou-
voir
excutif;
dans un sens
plus restreint,
on entend
par
l
tout le
pouvoir excutif,
et dans le sens le
plus
troit elle
dsigne
l'administration
proprement dite,
comme la branche
du
pouvoir
excutif
qui
est
oppose
la fonction
judiciaire.
La diffrence entre les lois constitutionnelles et les lois
tablies
par
le
pouvoir lgislatif est gnralement,
sous le
rapport formel,
fixe dans les constitutions
modernes
par
la
prescription
de
conditions-plus
svres
pour
l'tablissement
et le
changement
d'une loi constitutionnelle. En
Angleterre,
cette diffrence formelle est
inconnue;
de mme
que
la con-
stitution
y dsigne
l'tat actuel de toute la vie
publique,
telle
qu'elle
est
regle
en
droit,
elle
peut
aussi tre
complte
et
change par
une loi
ordinaire;
au
contraire, depuis l'exemple
donn
par
la constitution des
tats-Unis,
un autre mode existe

prsent
dans les constitutions 'modernes
pour
rtablissement
et le
changement
d'une loi constitutionnelle et d'une loi or-
dinaire,
surtout en ce
qu'une plus grande majorit (la plu-
part
du
temps
des
%),
est
exige pour
le vote
par rapport

une loi constitutionnelle.
Une constitution
peut
s'tablir d'abord
par
les deux
prin-
cipaux
modes
juridiques, par
les murs et
par
les lois
(par
une assemble souveraine
constituante),
ensuite
par
un con-
trat entre le
pouvoir
et une
reprsentation nationale,
et enfin elle
peut
tre
octroye.
Cette dernire forme
n'implique
nullement
qu'une
telle constitution
puisse
tre
rvoque
ou
change
arbitrairement
par
le
pouvoir octroyant.
De mme
qu'en
droit
priv
un don
accept
ne
peut pas
tre
revoqu,
de mme un
peuple qui accepte
une constitution
acquiert par l'acceptation
un droit sur cette constitution.
Une constitution
peut
exister sous la forme de coutumes
et il
n'y
a aucun tat
ayant
des assises
historiques qui
ne
382
PARTIE SPCIALE.
possde quelques
coutumes ou lois fondamentales
rglant
au
moins la nature et la transmission du
pouvoir;
un
plus
'haut
degr
de
culture,
les
peuples, quand
ils
acquirent
la
conscience de leurs
droits,
tendent les fixer nettement dans
une constitution
crite;
de mme
que
le
langage
donne la
pense
la
clart,
de mme une constitution crite doit devenir
une formule
prcise
de la conscience nationale.
Considre dans ses
rapports
avec toute la culture d'un
peuple,
la
constitution est
toujours plus
ou moins un reflet
de tous les
rapports
de vie d'une certaine
consistance;
ces
rapports
sont dtermins
principalement par
le
gnie
d'un
peuple, par
son
dveloppement 7M~o~Me prcdent
et
par
son
degr
actuel de eM~M'e. Ce
triple point
de vue doit
aussi tre un
guide pour l'apprciation
et l'tablissement d'une
constitution.
La
~(M'c<M~e
d'une constitution est de deux
espces.
II
y
a
des
garanties formelles
de
droit,
consistant dans la
responsa-
bilit des
pouvoirs,
dans le serment
prt
la
constitution,
dans l'tablissement d'une cour
jugeant
des
plaintes
concer-
nant la violation de la constitution et surtout dans les in-
stitutions du
se~o~efMme~ par lesquelles
la constitution
pntre
dans toutes les
sphres
de vie. Les
plus
solides
ga-
ranties sont de nature morale et rsident dans les bonnes
moeurs
politiques, pratiques par
le
gouvernement
et
par
les
citoyens,
dans le sens honnte
qui complte
la
politique
constitutionnelle
par
la morale et la moralit constitution-
nelle.

114.
DES FORMES DE L'TAT.
Bien des
opinions
ont t tablies
depuis
Aristote sur la
nature,
la distinction et la valeur des formes de l'tat. Aris-
tote
conut
le
premier
les trois formes de
l'tat,
non d'une
manire
abstraite,
mais
principalement
selon la manire dont
DES FORMESBB It'J J TAT. 383
-1 ~1:1'11ro'" l~
le
gouvernement
est exerc dans chacune d'elles
pour
le
bien de tous ou
pour
l'intrt des
gouvernants;
et il dis-
tingue
cet
gard
les
justes formes,
la
royaut,
l'aristocratie
et la
politie,
et leur mauvais exercice dans la
despotie,
l'oli-
garchie
et la dmocratie.
A
Rome,
Cicron
(<?e ?-ep. I; 29)
croyait
avoir dcouvert
que,
dans la constitution
politique,
ces trois formes taient runies comme des lments dans
une constitution mixte,
forme dans
laquelle
Tacite n'avait
pas
de connance. Le
moyen-ge
suivit l'autorit d'Aristote.
Montesquieu
voulait ramener les diverses formes des
principes psychologiques
et
moraux,
en
assignant
la mo-
narchie,

l'aristocratie,
la dmocratie et au
despotisme,
comme
principes
et leviers
moraux, l'honneur,
la
modration,
la vertu et la crainte.
Rousseau,
en
repoussant
toute forme
mixte,
ne voulait admettre
que
la forme fonde sur la sou-
verainet du
peuple.
Kant
distingua,
d'une manire encore
plus prcise qu'Aristote
ne l'avait
fait,
entre les
/<M'mes
f~K-
~M'e
soM~e}'<M'K
~He~c~s/tMeK~
et les
/o~M~
de
~OM-
vernement
~e~-MM~/b~Ke~,
en faisant
remarquer que
cha-
cune des
premires
formes,
la
monarchie,
l'aristocratie
et la
dmocratie, peut
se revtir de l'une ou de l'autre
forme
gouvernementale.
Selon
Kant,
il
n'y
a
que
deux formes
gouvernementales,
la forme
rpublicaine
et la forme
despo-
tique
la
premire,
seule
propre
amener une bonne ad-
ministration,
existe lors
qu'il y
a division des
pouvoirs;
la
seconde existe
lorsque
tous les
pouvoirs
sont runis dans la
main. du souverain individuel ou collectif. De cette manire la
monarchie
peut avoir,
selon
Kant,
un
gouvernement rpublicain
et une dmocratie un
gouvernement despotique.
D'autres au-
teurs ont
propos
d'autres
divisions, par exemple (Welcker)
la division en
despotie,
thocratie et tat de droit
(~ee/
staat)
etc. Le
progrs
le
plus
notable
cependant qu'on
ait
Tac-, ~HN., IV,
33. Cunctas nationes et urbes
popnlus
aut
primores,
aut
singnH regunt
delecta ex lus et consociata
reipuNic
forma ]a.u-
dari facilius
quam evenire,
vel si
evenit,
haud diuturna esse
potest.
384 PARTIE SPECIAT.B.
fait dans
l'apprciation
de ces formes de
l'Etat,
c'est sans
doute
l'intelligence qu'on acquiert
de
plus
en
plus que
ces
formes ne touchent
que
la surface des
rapports politiques
et
qu'il
faut en dterminer la forme
d'aprs
l'ide
fondamentale ou
d'aprs
le
principe qui
anime tout
l'organisme politique
et
qui
lui donne son
type
et son caractre
principal.
C'est de ce
point
de vue
que
nous avons examiner la forme de l'Etat.
La forme de l'Etat en
gnral
consiste dans la manire
dont l'ide ou le
principe rgnant
dans un tat se trouve
exprim
et
organis
dans les
pouvoirs
de l'Etat et dans leurs
rapports
avec les
citoyens.
Or le
principe
d vie de l'tat
c'est le
droit,
et il
n'y
a
qu'une
seule
juste
forme de
l'Etat,
c'est celle
qui assure, par
le mode dont les
pouvoirs
et leurs
rapports
avec la vie nationale sont
organiss,
le
rgne
du
droit,
comme
principe thique
et
objectif, auquel
la vo-
lont de tous doit se
soumettre,
et comme
principe
or-
ganique qui garantit
tous les membres et toutes les
parties
leur
position
et leur action libre et la
participation
l'exercice de tous les
pouvoirs publics.
L'tat de droit
~Rec/as~
est donc l'Etat M<M'MM~formellement
organis,
dont le
se~/yo~'MMe~
forme le caractre le
plus
saillant.
L'oppos
de cet tat de droit est la
despotie,
la volont
arbitraire
personnelle qui
se met la
place
du droit et de
la loi librement consentie et efficacement contrle dans son
excution. Entre l'tat de droit et le
despotisme
il
y
a sans
doute bien des termes
intermdiaires,
mais la route vers la
despotie js'ouvre partout
o un
gouvernement
se met la
place
de l'action des
citoyens
et fait valoir sa volont
per-
sonnelle,
sans
interroger
ou sans
respecter
la volont natio-
nale dans des matires de l'ordre
public.
Ces deux formes
opposes peuvent
ensuite se manifester sous les trois faces
et formes
particulires,
de la
monarchie,
de l'aristocratie et
de la
dmocratie,
selon
que
le
pouvoir suprme
souverain est
exerc comme un droit
par
un
prince, par
une classe
privil-
gie,
ou
par
le
peuple.
Ces formes
particulires
se
rapprochent
DES FORMES DE L'TAT,
gg5
.s. ~,w. "w.L~ wrt" ~y"
AHEBNB,
Droit nature!, n. 25
plus
ou moins soit de l'tat
normal,
soit de la
despotie,
selon
que
le
principe
du
se~o~e~MeM~
et le
systme reprsentatif
y
trouvent une srieuse
application
ou
que
l'absolutisme
qu'elles prsentent
n'est
prserv
des
consquences
du des-
potisme que par
le bon
vouloir, gnralement rare,
de ceux
qui
sont en
possession
du
pouvoir.
Les
expriences qu'on
a
d faire dans les derniers
temps,
surtout en
France, par
rapport
au seul
changement
des formes du
gouvernement,
ont
enfin fait
comprendre
la ncessit d'aller
plus
au fond de la
question
et de dterminer un
gouvernement d'aprs l'esprit
qui
l'animer
Cependant
l'tat n'a
pas
seulement une forme
politique,
mais aussi une
/o)*e
de
CM~M~, parce que
le
droit,
tout en
constituant le
principe spcial
de
l'tat,
est en
rapport
in-
time avec toute la culture
qui ragit toujours plus
ou moins
sur le mode
d'application
du droit et sur la constitution des
diverses formes
politiques.
Les formes de culture sont d-
termines
par
la
prdominance
d'un but
principal poursuivi
par
l'activit d'un
peuple
dans le cadre d'une forme
politique
qui
en
reoit toujours
une certaine teinte et
modification. De
ce
point
de vue il
y
a donc des tats
qui poursuivent
d'une
manire
prdominante
le but
religieux,
comme
beaucoup
d'tats
orientaux et surtout le
peuple hbreu,
et
qui prennent
l'une
ou l'autre forme de la
thocratie;
il
y
eut un
Etat,
celui
d'Athnes,
o les beaux-arts et les sciences id ales formaient
le noble
noyau
de
culture;
le
peuple
romain s'est
distingu
par
la culture du
c!ro!Y;
il n'a
pas
rvl l'ide du
droit,
1
Cette
opinion
a t bien
exprime par
M. Odilon Barrot
(De
la eeK-
traKsa~'OH et de ses
e~e~
dans les mots suivants: Si l'on classait les
gouvernements,
non selon leur
forme,
mais selon leur
essence,
on arrive-
rait reconnatre
que
cette clbre classification des
gouvernements,
monarchique, aristocratique
et
rpublicaine,
ne
rpond qu'
des accidents
de la vie des
peuples,
mais non aux conditions lmentaires des so-
cits,
et
que,
dans la
ralit,
il n'existe
que
deux
espces
de
gouverne-
ments, quelles que
soient d'ailleurs leurs formes
intrinsques:
les
gou-
vernements
qui
ont la
prtention
de tout
gouverner
et ceux
qui
aban-
donnent
beaucoup
de choses la
spontanit
individuelle et
que
les
Anglais, par
cette
raison,
ont
appels

juste
titre, se~fK'eMmeK~.))
ean~a n.f,+".m rr. OK
ggg
PARTIE SPECIALE.
mais il l'a
dveloppe
du
point
de vue de la volont et de
la
puissance
dans les formes du
droit prive
et dans le droit
public.
D'autres
peuples,
comme les
Phniciens,
ont cultiv
r~MS~'e et le coHN~ce.
Dans les
temps
modernes,
le
peuple anglais
est le
peuple conomique par
excellence;
la
France,
sans
ngliger
les autres lments de
culture,
est
devenue le
peuple ~o~gMe principalement,
exprimentant
sans doute
trop
dans les formes
politiques, exerant
toute-
fois
depuis
sa
premire
rvolution une
importante
initia-
tive dans le mouvement
politique
de
l'Europe. L'Allemagne
a
prsent jusqu'ici
un certain
quilibre harmonique
dans le
dveloppement
de toutes les
parties principales
de la culture:
tout le travail national s'est
port plus
au fond
qu'
la
forme,
et c'est seulement
dans les derniers
temps que
la nation
cherche
la forme
politique
la mieux
adapte
toute sa cul-
ture,
et
qui,
selon son
gnie
constat
par
l'histoire de tant
de sicles,
ne
peut
se trouver
que
dans une forte forme f-
drative,
assurant
le mieux tous les
progrs
libres de culture
et la
paix
de
l'Europe. Toutefois,
si
jusqu',
ce
jour
les divers
peuples
ont
prsent
une
grande
varit dans les formes
de
culture,
la loi du
progrs
les
appelle
tous sans
exception
a
constituer
de
plus
en
plus
dans leur sein une harmonie de
culture
(t. I, p. 253).
Nous venons de voir
qu'il y
a des formes
politiques
et des
formes de culture d'un
Etat,
dont les dernires se manifestent
dans toute la direction donne une vie nationale et d-
terminent
ou modifient
plus
ou moins la forme
politique
d'un
tat;
et comme chaque genre
de culture se rsume
toujours
en un certain
genre
ou
degr
de
moralit,
le
noyau
de
chaque
forme
politique
se trouve dans la vie morale d'un
peuple
et
tout son
systme politique
est dtermin
par
son
systme
moral.
Quant
aux formes
politiques particulires,
aucune n'a de
valeur
absolue, parce que
chacune est
toujours
l'effet d'une
foule de circonstances historiques,
du
gnie
d'un
peuple
et
de l'tat de toute sa
culture;
toutefois
il y
a une forme idale
DE LA MONARCHIE.
387
25*
normale,
dont toutes les autres formes doivent
s'approcher
de
plus
en
plus,
c'est la forme de l'Etat de
droit,
ou de
l'Etat caractris
par
le
rgne
du droit. C'est cet tat anim
par
l'ide de
droit,
soumettant toutes les volonts des
principes objectifs
du
droit, qui
doit aussi
rgler
toute son
action
par
des
formes
du
droit,
assurer tous ses membres
la
participation
l'exercice de ses
pouvoirs,
et tablir
pour
les
droits
privs
et
publics
les
moyens
de droit
propres
les
faire
valoir, d'aprs
la maxime
anglaise
(t~e~e is a
~7~,
~e~'e
is a
)'eM?c~s,
o il
y
a un
droit,
il doit
y
avoir un
moyen
de le faire valoir . C'est cet tat de
droit,
en liaison intime
avec toute la
culture, que
la monarchie comme la dmocratie
doivent chercher raliser de
plus
en
plus parfaitement.
Ce sont ces deux formes
politiques particulires que
nous
avons considrer un
peu plus
en dtail.

115.
DE LA MONARCHIE.
I.
~4jp~K historique.
Le
principe monarchique
a
pris
son
origine
dans la
famille,
comme Aristote
(p. 316)
l'a,
dj
re-
connu,
et c'est
probablement
aussi l'autorit d'une srie con-
tinue de membres
distingus
d'une famille
qui primitivement
a conduit l'tablissement de la
royaut.
L'histoire
prsente
comme formes
principales
de la monarchie:
l'antique royaut
M~M'~Me,
se
prvalant
d'une institution
divine,
soumise
des lois
divines, rgnant d'aprs
les lois et les coutumes de
la
patrie (Aristote, Pol., III, 9, 7),
limite
par
un conseil
des
princes (~(xo~ssc, yspov-cse)
dlibrant dans l'assemble du
peuple, appel plus pour
couter
que pour dcider; l'antique
t'o~aM~c
de
plusieurs peuples germaniques,
dont le
pouvoir
est
encore
plus
restreint
(nec regibus
infinita ac libera
potestas,
Tac., G~'m., II),
et dont l'autorit dans l'assemble du
peuple
consiste
plus
dans le conseil
que
dans le commandement
QQQ
PARTIE SPCIALE.
uoo
(autoritas
suadendi
potius quam jubendi,
Tac., G'e~M., II);
l'ancienne
royaut
romaine lective,
fonde sur le
principe
de
l'unit
et de la
puissance,
runissant
dans
F~e~MM:
tous
les
pouvoirs politiques,
bien
que
cette
royaut reste, quant

la
lgislation,
soumise l'assentiment du snat et
plus
tard aussi

du
peuple;
dans
l'poque
de la
rpublique,
ces divers
pouvoirs
sont
dvelopps
chacun dans son
nergie interne,
et ils sont au
plus
haut
degr
centraliss
par l'e~M-e,
dont les ides de
pou-
voir
absolu, lgues
la
postrit,
ont
depuis perdu
tant de
gouvernements
et ruin tant de
peuples;
l'empire &~a;~M?,
mlange
de l'absolutisme
romain avec les murs
orientales,
dgradant
encore
plus
la nature
humaine;
la
royaut
ne
de la combinaison
d'lments
chrtiens, germaniques
et
romains,
dans la
royaut ~a~Me!
surtout dans
l'empire
de Charle-
magne,
initiant les
peuples germaniques
la culture
antique,
se fortifiant par
les ides de
l'empire
romain
renouvel,
transformant cependant
le
principe
romain de la
puissance
et
de
l'empire par
le
principe germanique
du MMm~MMH
(t. I,
p. 265)
ou de la
protection
que
le
pouvoir
doit exercer en
faveur de tous ceux
qui
ne
peuvent
s'aider et se dfendre
eux-mmes. Aprs
la dissolution de
l'empire
de
Charlemagne,
la
royaut
a
pris,
comme
royaut fodale,
un
dveloppement
diffrent en F~Mce,
en
Allemagne
et en
J .M~e~'e;
tandis
qu'en
France,
le
pouvoir royal
se
dgage toujours plus
forte-
ment des liens
fodaux,
se constitue en
pouvoir
absolu et
fonde l'unit
de la nation et de
l'tat,
en
Allemagne,
le
pou-
voir
imprial
s'affaiblit sans cesse au
profit
des
grands
vas-
saux, princes
lectoraux etc.,
et la nation allemande est
morcele en
plusieurs
centaines de
petits
tats
qui dispa-
raissent enfin en
grande partie
la suite des
guerres
de
l'empire franais;
en
Angleterre,
au
contraire,
se forme
par le
mlange vigoureux
d'lments
germaniques
et romans et dans
une forte lutte de
plus
de six sicles la MMMsrc&M
~-ept'eseK-
tative, qui, a, part
la forme
particulire
dont elle s'est revtue
en
Angleterre,
a mis en lumire
quelques principes
fon-
DE LA MONARCHIE. 389
damentaux, qui' avec
de
lgres
modifications
peuvent
tre
adopts par
d'autres nations. Ce sont ces
principes que
nous
'avons brivement
indiquer.
II. La MMHt'cMe
rep/'e~sK~~e ralise,
dans une forme
politique particulire,
la
conception organique
de
l'tat,
en
appelant
tous les
pouvoirs
et tous les lments
concourir,
chacun selon sa
nature,

l'accomplissement
du but de
l'tat;
en investissant le
gouvernement
d'un
pouvoir
suffi-
sant et d'une
digne indpendance,
elle institue en mme
temps
un contrle exerc d'un ct
par
les
pouvoirs
reci-
proquement
entre eux et d'un autre ct sur tous les
`
pouvoirs par
la conscience
publique,
claire sans cesse
par
la
presse, par
les associations
etc.,
et faisant valoir son
jugement
dcisif dans les lections. La monarchie
reprsenta-
tive
repose
sur l'action combine de deux
principes, conus
souvent d'une manire exclusive et tendant aussi
quelquefois

acqurir
une
prdominance
l'un sur
l'autre,
mais dont
l'appli-
cation
juste
et morale
peut
seule assurer le sort de cette
forme
politique;
ce
sont,
d'un
ct,
le
principe
d'un
pouvoir
organis par
l'hrdit d'une manire
indpendante
de la
volont de
tous,
et d'un autre ct le
principe
du concours
de la volont
nationale,
dans ses divers
organes,
l'exercice
de tous les
pouvoirs.
Ces deux
principes,
l'un
dej~~e,
l'autre
de
moMce~Me~,
sont
galement importants;
c'est dans la n-
cessit morale de se mettre d'accord
pour produire
un effet
lgal, que
ces deux
puissances doivent
trouver les motifs
moraux
pour
la modration et
pour d'quitables
conces-
sions
rciproques.
Sans doute le
pouvoir gouvernemental
sera
oblig
la fin de cder
l'opinion publique quand
les
exigences
se
portent
sur des intrts
rels,
mais il doit
avoir la force de rsister des entranements
passagers,
assez
longtemps pour
faire constater la ralit des besoins
par
l'insistance de
l'opinion publique
et des vux ritrs. Cette
position
d'un
gouvernement monarchique
trouvera une ex-
pression
convenable dans le
veto,
absolu dans la
forme,
390
PARTIE S.PCIAL'E.
mais soumis
toujours,
dans un vritable tat
reprsentatif,
aux
influences
plus
ou moins dcisives de la conscience nationale.
La monarchie
reprsentative
confre au
monarque
l'exercice
du
pouvoir gouvernemental
dans toutes ses fonctions
spciales
(p. 360),
de manire
qu'on peut
mme dire
qu'il
unit dans
ses mains tous les
pouvoirs, parce que
le
pouvoir gouverne-
mental forme le lien
pour
tous les
autres, participe
la
lgislation
et
dirige
l'excution. La maxime
que
le roi
rgne
mais ne
gouverne pas, manque
donc
de-justesse;
c'est la loi
qui
doit
rgner,
mais le roi
gouverne d'aprs
la loi
par
ses
organes responsables.
La monarchie sans doute n'est
pas plus
une forme absolue
que
la
dmocratie; pour l'apprcier
sa
juste valeur,
il faut
tenir
compte
de toute l'histoire et de l'tat de culture d'un
peuple;
mais d'un ct elle est
plus
en accord avec les tra-
ditions
historiques
de
l'Europe,
et d'un autre elle
prsente
des
avantages trs-importants que
la dmocratie
jusqu' prsent
n'a
pu
offrir.
Les
peuples
de
l'Europe
ont
reu
une ducation
monarchique,
et la monarchie a ici de solides fondements dans tous les
rapports historiques,
dans les
murs,
les
souvenirs,
l'attache-
ment et dans la
foi,
branle sans doute fortement
par
la
faute de ceux mmes
qui
avaient le
plus grand
intrt la
conserver,
mais
susceptible
d'tre 'ramene et fortifie
par
une
alliance sincre de
l'esprit monarchique
avec les intrts rels
et
gnraux
d'un
peuple.
La monarchie hrditaire
supple par
le
principe
naturel de
la
naissance, indpendant
de tout
arbitraire,
l'absence de
principes thiques
et
politiques
invariables
que
notre culture
n'est
pas
encore
parvenue*
tablir ou faire reconnatre
comme des
rgles
fixes
pour
la volont de
tous; par
ce
principe
de fixit elle est aussi le mieux mme de faire
pntrer
un
principe analogue
de stabilit dans un ensemble
d'institutions et de
fonctions,
abandonnes
gnralement
dans
les dmocraties aux fluctuations et aux
caprices
des lections.
DE LA MONABOniB. 391
La monarchie peut
offrir
par
son
principe
la
garantie
la
plus
efficace
pour
le
dveloppement
paisible
et continu de
tous les intrts sociaux, parce que
les luttes sont
plus
mod-
res sous le
gouvernement
monarchique,
dont la
position
plus
indpendante
au-dessus
des
partis
lui
permet,
mme dans le
systme
constitutionnel
et
parlementaire,
d'employer, pour
rsister des
majorits passionnes,
plusieurs moyens
im-
portants,
tels
que
le droit
d'appeler
de nouvelles
lections,
le choix mme des ministres,
etc. Dans les
temps
modernes
la thorie s'occupe
de
l'important problme
de trouver une
protection
des minorits contre la violence
et
l'injustice
des
majorits;
cette
protection
rside sans doute avant tout dans
des
principes gnraux
de
droit,
tablis comme
rgle
et comme
barrire insurmontable pour
la volont de
tous;
mais
cette
barrire ne
peut
tre mieux maintenue
dans la
pratique
que par
un
gouvernement
monarchique, plac par
son
principe
lui-mme
au-dessus des
majorits
et des minorits.
La culture des
peuples
a
t,
il est
vrai,
souvent arrte
et retarde dans
des monarchies inspires par
un
esprit
exclusif de stabilit
ou mme de
raction;
mais la
monarchie, s'imprgnant
relle-
ment, par
le
systme reprsentatif,
de la conscience
nationale
et des vrais intrts de
culture, peut
le mieux combiner
le
principe
du
progrs
avec les besoins de continuit.
dans le
dveloppement.
Un
puissant
motif en faveur de la monarchie en Europe
est fourni
par
la
politique
extrieure
des tats
europens,
dont les intrts sculaires si
compliqus
et si entrelacs
exigent
la fois une
grande
circonspection,
et une haute
indpendance,
beaucoup
de tact et de
fermet, quant
aux buts
et
quant
aux
moyens qui y
sont
appropris;
et ces
qualits
se trouveront
plus
facilement runies dans les
gouvernements
monarchiques que
dans aucun autre.
Cependant
la condition essentielle
du maintien de la mo-
narchie
en
Europe
rside dans la
pratique
sincre et honnte
du
systme
reprsentatif
et,
ce
qui
en sera la
consquence,
392 PARTIE SPCIALE.
dans la
poursuite
des vrais intrts de culture d'un
peuple.
Les
grandes
monarchies du continent ont
prsent jusqu'
ce
jour
un caractre
plus
militaire
que civil; cependant, quoique
l'esprit
militaire ait
reparu
dans une force nouvelle avec
l'esprit
de domination et
d'agrandissement,
les intrts vri-
tables des nations finiront
par s'exprimer plus nergiquement,
grce
au
rgime constitutionnel, pour l'adoption
de formes et
de mesures
qui
forceront les
gouvernements
militaires de-
venir,
dans l'intrt de toute la culture du
peuple,
des
gou-
vernements civiles.

116.
DE LA DMOCRATIE.
La dmocratie est le
gouvernement
exerc de droit
par
le
peuple
lui-mme. Ses fondements et ses formes sont diff-
rents dans
l'antiquit
et dans les
temps
modernes. Dans
l'antiquit
o elle
parat,
en Grce et ,
Rome, aprs l'abolition
de la
royaut,
elle
prend
son
point
de
dpart
dans la con-
ception
du libre
citoyen, appel
concourir
directement
l'exercice de tous les
pouvoirs
et se
dchargeant
d'un
grand
nombre de travaux sur les esclaves
pour gagner
le loisir
qui
lui est ncessaire
pour s'occuper
sans cesse
directement des
affaires de l'tat.
L'esclavage
devient une
partie intgrante
de
cette
antique dmocratie, pure
et
immdiate, qui
dpourvue, par
suite du
polythisme,
de solides
bases morales, dgnre
en Grce
et surtout
Athnes,
dans le
rgne
d'une multitude
ignorante,
capricieuse,
avide de solde et de fonctions
politiques, qui
livra
la fin les tats
grecs
la domination
romaine,
et
qui,
d'un
autre
ct,
amena
Rome, par
les divisions intestines et les
guerres civiles, l'empire,
tendant le niveau de servitude sur le
peuple
entier
qui
n'avait
pas
su faire un
usage
moral de la libert.
La dmocratie moderne
porte
le, caractre
de l'tat mo-
derne
qui,
la suite du
christianisme, place
l'homme au-dessus
du
citoyen
et se constitue comme un
pouvoir
de
protection
DE LA DEMOCRATIE. 393
et d'aide
pour
tout ce
qui
est /tMtM(KK. Par cette
raison,
la
dmocratie
moderne
part
du
principe
de la libre
personnalit,
se nourrit essentiellement de la culture humaine et devient
dans les
temps
modernes une dmocratie
~rese~a~e.
Cette dmocratie reprsentative
est le
produit
de diverses
causes
religieuses, morales, conomiques
et
politiques,
intime-
ment lies entre elles. Sous le
rapport religieux,
elle a ses
racines dans le christianisme dont les
principes d'galit
et
de fraternit devant Dieu sont
transports
de la
religion
au
domaine civil et
politique.
Aussi
voyons-nous qu'aprs
la r-
formation
religieuse qui
se
propose
de ramener le christianisme

l'esprit primitif,
le mouvement
dmocratique
se fait
jour
principalement
en
Angleterre par
suite de
l'oppression
des
Stuarts,
et
y triomphe pendant quelque temps;
mais
aprs
qu'il
a t rfoul dans ce
pays,
ses
partisans migrent
en
grande partie
en
Amrique pour
se
prparer
l
par
la vie
coloniale
l'indpendance
dans une fdration
rpublicaine.
C'est dans l'union amricaine
que
la dmocratie moderne re-
prsentative peut
tre
apprcie
selon son
esprit
et dans les
tendances
qui
se
dveloppent
avec une ncessit
logique
des
principes
sur
lesquels
elle est tablie.
Aucune dmocratie n'a
pu
se former sous des
auspices
aussi heureux
que
celle des tats-Unis. Par une union
plus
que
sculaire avec la
mre-patrie,
les anciennes colonies
avaient
pu participer
aux
avantages
offerts
par
un solide
ordre
monarchique
et
dvelopper
successivement leur
nergie
dans les luttes avec le
gouvernement;
affranchies des entraves
que
le libre mouvement rencontrait en
Europe
dans tous les
domaines,
elles avaient
cependant
conserv le
capital
moral le
plus prcieux
dans les
profondes
convictions
religieuses
dont
taient anims les
migrants,
unis encore
par l'galit
du
sort,
des
perscutions,
des consolations et des
esprances religieuses,
par
tous les motifs enfin
qui
les
portaient,
fonder un nouvel
tat sur de nouveaux
principes d'galit religieuse
et
politique.
Le fondement moral du nouvel ordre
politique paraissait
tre
gg~
PARTIE SPECIALE.
le
principe vanglique:
De
qui
vient
l'esprit,
vient la
libert,
principe
encore
proclame par
J efferson
et
qui
certes a. fait
fructifier
longtemps
dans ce
pays
la libert civile et
poli-
tique.
Il
faut,
il est
vrai,
constater deux courants bien t~-
tincts
d'migration
et de
colonisation;
le
courant principale-
ment
anglo-saxon
et
puritain,
et le courant amenant
dj
vers
1607 des aventuriers de tout
genre
et de tous
les pays
dans
un
esprit
de
gain
en
Virginie,
o ils
prirent
en 1620 la
fatale dcision d'introduire
l'esclavage;
et
depuis
ce
temps
un
antagonisme,
se faisant valoir dans toutes les
directions,
s'est tabli entre le Nord et le Sud de l'Union et
peut, malgr
la victoire du Nord et l'abolition de
l'esclavage, provoquer
encore d'autres crises l'avenir.
Mais, quoique
le Sud ait
fourni le
plus
d'hommes
politiques pour
le
gouvernement
de
l'Union,
et
qu'il
et
probablement prfr
une
puissante
aris-
tocratie, peut-tre
mme une
monarchie,
c'est le
.Nord, pays
d'incessant et
infatigable
travail
qui
a maintenu
l'esprit
dmocratique
et l'a
dvelopp
dans les
principales
cons-
quences que
nous avons
apprcier
au
point
de vue des
principes.
Dans tout tat
monarchique
ou
dmocratique,
comme dans
tout
organisme vivant,
il doit
y
avoir l'action de deux
prin-
cipes galement ncessaires,
d'un
principe
cle
fixit,
de sta-
bilit, qui
donne l'tat son
esprit
de tenue
ferme,
et con-
stitue
partout
des
points
fixes et certaines limites
pour
l'vo-
lution de toutes les
forces,
et un
principe
~e )KOMMH:e~
qui,
jaillissant
des divers centres de la vie individuelle et collec-
tive,
ouvre toutes les sources de
production,
de travail et de
biens. Dans la
monarchie,
comme nous l'avons
vu,
une base
fixe est cre
par
le
principe
naturel de
l'hrdit; pour
la
dmocratie se
pose
le
problme plus lev,
mais aussi
plus
difficile,
de
remplacer
le
principe
naturel
par
un
principe
idal et moral
analogue,
de soumettre
la volont de tous
des
principes,
des
rgles que
les volonts doivent re-
connatre
comme des barrires infranchissables,
de lier ainsi
DE LA DEMOCRATIE.. 395
les volonts
par
les
principes
rationnels et de constituer la
vraie
libert, par
cette soumission de la volont aux
principes
immuables et moraux de la raison.
Certes,
si la dmocratie
pouvait
combiner dans la
pratique
ces deux
principes,
elle constituerait
pour
la socit le mme
gouvernement
moral
que chaque
homme doit chercher exercer
dans sa
propre vie;
aussi
Montesquieu
avait-il bien raison
quand
il
assignait
la dmocratie la vertu comme son
prin-
cipe
vital. Mais la dmocratie
participe
de la faiblesse et de
la tendance commune des
hommes;
elle est
toujours plus
porte
s'abandonner ses
passions,

riger
sa volont en
loi, qu'
se soumettre des lois
qui
la
gnent,

exagrer
le
principe
de
mouvement,
de
changement,
bien
plus que
les
monarchies
n'exagrent
le
principe
de stabilit. Le
danger
qui
rsulte dans la dmocratie de cet tat d'incessant
change-
ment
peut
tre vit en
partie par
une constitution
qui
fait
intervenir l'tat le moins
possible
dans les affaires
sociales,
et soustrait ainsi aux
opinions
et aux
passions
de la
multitude,
dont le
gouvernement
lu est
toujours plus
ou moins le
reflet,
ce
que
les
citoyens
veulent
garder pour
leur
propre disposition.
C'est ce
que
la constitution fdrale et en
gnral
les con-
stitutions
particulires
ont fait dans
l'Amrique
du Nord.
Nanmoins le cadre des affaires communes et
importantes
reste assez
grand pour que
le mouvement
dmocratique
ait
pu s'y
manifester dans ses
consquences principales.
Or le
principe
constitutif de la dmocratie est la volont
qui, partout
o elle n'est
pas
tenue de se soumettre
une
rgle objective,
devient une volont
mobile, capricieuse,
s'in-
spirant
de divers motifs
personnels,
et
toujours porte

corriger
ce
qui
ne
plat pas,
non
par
des
principes
ou des
institutions, auxquelles
elle devrait se
soumettre,
mais
par
des
changements
dans les
personnes
charges
de fonctions
publiques.
La volont tend se mettre la
place
des
prin-
cipes
les volonts elles-mmes se
comptent
et forment
majorit,
et c'est la
majorit qui s'rige
alors eu souverainet
g96
PARTIE SPECIALE.
du
nombre, toujours
la
plus tyrannique
des
souverainets, parce
qu'elle
se soustrait la
responsabilit, qu'un despote
mme
assume encore sur sa
personne.
Aussi sont-ce les
grands dangers
qu'implique
la
tyrannie
de la
majorit qui
ont t
signals
par
tous les observateurs mme les
plus
bienveillants de la
dmocratie
amricaine, par
de
Tocqueville, par Ampre qui
dclare d'une manire aussi
simple que vraie, que
c'est l
le
principe
d'une infirmit
radicale,
cache dans les entrailles
de la socit
amricaine,
comme de toutes les autres socits
dmocratiques tyrannie
<~MMom&fe ? o~ nombre
est ~M~a. Et la
majorit
se sachant la matresse tendra tou-
jours
se faire sentir le
plus
souvent
possible. Dj
Rousseau
avait nettement formul le
principe
de cette dmocratie en
disant
que
<de
peuple
n'est souverain
que
dans les lections, s
La souverainet
dmocratique
est donc fidle ce
principe,
en soumettant toutes les fonctions
publiques
l'lection et
en lisant
pour
un court
espace
de
temps.
La dmocratie
fournit ainsi la
preuve que
tout
principe,
une fois
qu'il
a
pntr
dans un
organisme, pousse par
une force interne
irrsistible ses
consquences;
et ce sont ces
consquences
que
nous allons encore constater.
On
comprend
facilement
que
dans un tat o le
repr-
sentant du
gouvernement, le prsident,
est lu
pour
un
petit
nombre d'annes
(quatre ans),
les fonctionnaires de l'ordre
administratif subissent le mme sort et soient
gnralement
changs par
le nouveau
prsident,
dont les
partisans
actifs
attendent la
rcompense par
des fonctions
publiques
dont il
peut disposer (particulirement par
des
emplois
dans les
postes
et les
douanes).
D tait
galement

prvoir qu'un
tat
qui
visait tre un tat
lgal
ou de
droit, prendrait
soin
d'entourer les cours de
justice
dans leurs membres de la
solide
garantie d'indpendance qu'on
a
toujours place
dans
l'inamovibilit des
juges.
Et en
effet,
le bon et
juste
instinct
des fondateurs de l'Union a cr cette
garantie pour
les cours
/e<?en~es,
dont les membres sont nomms
pour
aussi
long-
DE LA DEMOCRATIE. 397
temps qu'ils
exercent bien leur
fonction, c'est--dire,
en
prin-
cipe, pour
la
vie;
(le
plus,
le fort besoin instinctif
d'opposer
une
digue
aux flots des volonts sans cesse
changeantes
et se
combinant
pour
divers buts dans les
majorits toujours
va-
riables,
a fait donner la cour fdrale
suprme
une mission
qui
en fait au fond l'autorit
suprme
de
l'Union,
celle de
veiller au maintien de la constitution avec le droit d'annuler
mme des lois votes
par
le
pouvoir lgislatif, quand
elle les
juge
contraires la constitution de l'Union. Voil certes une
forte barrire
que
la dmocratie a
rige
elle-mme contre
ses faiblesses et ses
passions,
et la cour
suprme,
illustre
depuis
son institution
par
tant de membres
clbres,
a
jus-
qu' prsent dignement rpondu
cette attente. Mais les
cours fdrales ne sont
comptentes que pour
un
genre
re-
streint de causes et ne forment nullement des cours
d'appel
pour
les
litiges ordinaires,
sur
lesquels
les cours de
chaque
tat
particulier
ont seules dcider.
Or,
les membres de
ces cours sont
aujourd'hui
nomms dans la
plupart
des tats
par
lection
populaire pour
un court
espace
de
temps (comme
cela a aussi lieu dans
presque
tous les cantons
suisses);
ils
sont
gnralement
exclus des fonctions
lgislatives par
suite
de la thorie de la division des
pouvoirs,
mais l'lection
po-
pulaire
a mis ces
juges
dans une
dpendance
servile de la
majorit,
elle a souvent
port
aux
siges
des tribunaux des
membres
incapables
et
indignes,
et a affaibli un haut
degr
la confiance dans la
justice
civile et criminelle du
pays 1.
Un tel tat de
justice pourra
contribuer faire chercher
M. Lieber dans son excellent
ouvrage:
K civil
K&6/
<a!(! on
se~OMnMMM~, 1853,
dit: 'de
compte-rendu
du comit de rforme de
la
lgislation
de New-York a rvl des choses
qui rappellent
les
plus
mauvais
jours
d'Athnes)). M. Lieber dit
qu'il
a la satisfaction
de
pouvoir
constater
qu' prsent
en
Amrique
la nomination des
juges
par
le
peuple
est reconnue comme une
grave aberration; cependant
depuis
ces dernires
vingt annes,
aucune rforme n'a eu lieu dans ce
sens et il est
prsumer que
les
partis qui
en
Amrique s'occupent
des affaires
politiques, empcheront
encore
longtemps
de
pareilles
rformes.
398 PARTIE SKOtAM!.
un
remde, quand
il
s'agit
de causes
civiles,
dans des
juges-
arbitres et dans des cours
d'arbitrage,
mais c'est videmment
une situation morale bien
grave, quand
le mal
attaque
l'tat
dans son
principe
de
vie, dans
le droit
par lequel
il est l-
gitim
comme institution sociale.
Le
principe dmocratique d'lection,
tel
qu'il
est
pratiqu
dans la forme du
suffrage universel,
se rvle dans ses
pro-
duits les
plus apprciables par
l'lection des
reprsentants
de
l'assemble
lgislative.
Ces lections ont mis en vidence le
principe philosophique gnral
n'admettant aucune
exception,
savoir
que
les
effets
sont
toujours conformes
aux
ecM~es;
aussi
voyons-nous que
d'abord le
suffrage universel,
en
ap-
pelant
l'lection ceux dont
l'intelligence
est le moins cul-
tive et
qui
sentent eux-mmes
leur incapacit
de se
pouvoir
guider srement,
les livre aux mains des
partis qui
aux tats-
Unis
s'occupent
des affaires
politiques
comme de toute autre
affaire de
spculation,
et ont tabli
pour
les luttes lecto-
rales,
une
organisation presque
militaire fortement
discipline,
par laquelle l'tat, organis
lui-mme si faiblement dans des
organes
sans cesse
changeants,
devient la
proie
de ceux
qui
ont su
exploiter
le
plus
habilement les
passions populaires.
Mais de
plus,
le
produit
mme des lections s'est
depuis
une
trentaine d'annes manifestement dtrior.
Depuis
les
grands
changements qui se
sont
oprs
dans les tats de fortune
par
l'accumulation des richesses et
par
l'accroissement du nombre
des
indigents
surtout dans les
villes,
la
corruption
dans les
lections a fait d'incessants
progrs,
et la
majorit
mene
par
Fgosme
et l'avidit de ceux
qui,
sous le manteau de
quelques
vagues principes, poursuivent
comme but
principal
la ro-
tation dans les
emplois,
a fait sortir des lections une
assemble
~oase)
de
reprsentants,
conforme sans doute
la cause
qui
les a
produites,
mais
n'exprimant
nullement le
terme
moyen
de culture intellectuelle et morale dont les
tats-Unis
peuvent
se
glorifier.
Le mode
dmocratique
d'lec-
tion a donc
produit
ici une
complte disproportion
entre
DE LA DEMOCRATIE. 399
1 Il 1
l'organisme politique
et tout
l'organisme
social;
en renver-
sant les
justes rapports,
il a mis en
grande partie
le bas en
haut,
et donn le
pouvoir politique

l'ignorance,
la
grossi-
ret,
la
corruption,
sur
l'intelligence,
la dcence et l'hon-
ntet~.
Un
spectacle
bien
plus digne
est
prsent par
le
snat,
parce que
ses membres sont lus
pour
six ans
(les reprsen-
tants seulement
pour
deux
ans),
non directement
par
la
multitude,
mais
par
les
lgislatures
des tats
particuliers, qui
1 II
y
a un
point
sur
lequel
tous ceux
qui
ont
pu
se former une
opinion
sur des faits incontests sont
d'accord,
c'est
que
la chambre
(AoMse~
des
reprsentants
aux Etats-Unis n'est
pas
une
reprsentation
digne
de ce
pays.
Les
jugements
des Amricains sont en
gnral
en-
core
plus
svres
que
ceux des
trangers; l'esprit
de
parti peut y
avoir
sa
part; cependant quand
on voit
porter
de
pareils jugements par
les
hommes
qui
ont illustr
leur-pays,
on
peut
bien admettre comme une
vrit de fait ce
qui
est une
consquence
naturelle du
principe.
Nous
ne citerons
que quelques jugements. Dj
en 1846 J Fe~MKO~e
CoopM-
avait bien caractris la
tyrannie
des
majorits,
en commentant dans
une lettre du 16 dcembre
publie
dans le ~Mc-Tbt-Z;
.K~M-y
~b!-M
du 8 novembre
1851,
le
proverbe,
Vox
,pqpMK,
vox Dei,
sur
lequel
il
s'exprime
ainsi: c Notre
pays
offre un
exemple frappant
com-
bien cet axiome est
trompeur.
Peut-tre l'adage
a-t-il aussi son bon
ct;
car nous courons
risque que
le
peuple
ne
respecte plus
rien
que
lui-mme. La
majorit gouverne
souvent d'une manire aussi absolue
qu'un monarque absolu,
et ce n'est
qu'une
surveillance continue
qui
peut
maintenir sa
Majest
dans des limites
supportables. Quand
nous
examinons
qui,
chez
nous, exprime
cette volont
royale,
nous ne
pouvons
porter qu'avec
anxit nos
regards
sur l'avenir. Mais la
providence
divine
rgne,
mme sur des
majorits,
et
quelques
dcisions
qu'elles
puissent prendre,
la vox Dei
s'interposera pour
nous
protger
contre
sa misrable contrefaon,
la vox
jpopMH.K
Dans la
biographie
d'un des
hommes mls aux luttes des
partis,
mais
jouissant
d'une
grande
con-
sidration
(Z<ye of Horace Greeley)
on lit:
Depuis
J ackson,
l're des
mannequins
commena.
Un lment
mortel fut introduit dans notre
systme politique qui
l'a rendu si minemment immoral, qu'il
a
depuis
favoris la
corruption
avec une ncessit irrsistible. Il
s'exprime
dans
la maxime: rotation dans les
emplois'),
il a rendu le mot
employ))
synonyme
du mot homme vil. Il a
rempli-le capitole
d'avides
syco-
phantes,
a fait de la
politique
un
jeu
de ruse avec des
moyens propres

captiver
une basse
populace.
Il a fait du
prsident
une
poupe pour
entretenir le
peuple pendant que
les voleurs font leurs affaires. 11 a
exclu
presque chaque
homme de
capacit
et de valeur du service
public,
il a mis de
grossiers dmagogues,
sans une tincelle de
talent,
sans un
sentiment noble. en tat d'exercer dans notre
rpublique
une
puissance
que
ne
possdaient pas
les
plus grands
hommes
d'Etat dans les
grands
jours
))
400
PABTIB SPECIAt/E.
snnt. D~ns a. Tnmnp. r)p. fmrp. f)RH fhmY fnnvmiHhL
sont plus
mme de faire des choix convenables. C'est le
snat,
contrlant aussi sous
plusieurs rapports
le
prsident,
ayant

approuver
la nomination de
plusieurs genres
de fonc-
tionnaires
suprieurs (des juges
de la cour
suprme,
des en-
voys, etc.) qui,
avec la cour fdrale
suprme,
a t
jusqu'
prsent
une
puissante
barrire contre les menes et les
turbulences des
partis
de l'assemble de
reprsentants,
et
quoiqu'il
ne
puisse pas
se soustraire
compltement
aux in-
fluences de
parti rgnant
dans les
lgislatures particulires,
il en a
adopt
les
principes
avous
plus que
les
passions.
Nanmoins, malgr
cet tat
politique, qui, depuis
l'heureuse
victoire des
principes
d'humanit sur la brutalit de l'escla-
vage, parat
encore
s'empirer
en ce
que
le
contrepoids
salu-
taire constitu
par
les tats du Sud surtout dans les
ques-
tions
conomiques
a t
presque dtruit,
le
peuple
de l'Union
amricaine, qui
montre toute sa
vigueur
naturelle dans l'ac-
croissement
rapide
de sa
population,
excite une
juste
admi-
nistration
par
les
progrs
incessants
qu'il accomplit
surtout
dans le domaine des sciences et des arts utiles et
qui
s'ten-
dront
probablement
l'avenir aussi sur d'autres branches de
la culture. Mais il est d'un haut intrt d'en scruter les vri-
tables causes et de ne
pas
attribuer
trop
ou
trop peu
la
forme
politique que
ce
peuple
a
adopte.
Or il
y
a deux causes
principales qui
ont amen le dve-
loppement
si
rapide
et sous
plusieurs rapports
si brillant
de la socit
amricaine;
d'abord la cause
positive
la
plus
profonde
rside videmment dans le caractre du
peuple anglo-
saxon
ensuite une cause seulement formelle se trouve dans
la constitution fdrative
dmocratique
tablie de telle manire
que
tous les
pouvoirs politiques
sont rduits un MK~HMMm
d'action, que pour
ainsi dire le vtement
politique
ne
gne
en aucune manire le mouvement naturel du
corps
social et
que
les lois ont seulement tabli les limites les
plus
stric-
tement ncessaires
pour
un ordre
politique rgulier.
C'est
prcisment
la dmocratie amricaine
qui
fournit la
DE LA DEMOCRATIE.
~01
.N
"u
b"a.r"k."u~
AHBZN3,Drottnat)irel.II. 26
dmonstration la
plus
clatante de la diffrence
qui
existe entre
l'tat et toute la socit de culture d'un
peuple,
diffrence
qui
peut
aller
jusqu' produire
et maintenir
longtemps
un certain
antagonisme,
tel
point que
l'tat
peut
tre assez malade sans
que
le
corps
social soit atteint autrement
qu'
la
surface, et, pour
ainsi
dire, qu'
la
peau,
et sans
qu'il
cesse de
jouir
d'une
grande
vigueur qui
le fait se remettre
plus
facilement des crises
qui
arrivent dans l'volution
politique.
Sans
doute,
de mme
qu'une
pareille
forme
politique
sort
plus
ou moins des entrailles du
peuple,
elle ne
manquera pas
de
ragir
sur toute la vie de cul-
ture et de fortifier chez un
peuple
des tendances exclusives
qu'il
a
rvles dans sa constitution.
Cependant,
dans
l'organisme
moral
d'un
peuple,
les diverses
parties
ne se trouvent
pas
dans une
relation aussi intime et aussi ncessaire
que
dans un
organisme
physique, parce que
les
rapports
des
parties
entre elles et
avec la vie du tout se
rglent
surtout
d'aprs
les
principes
de libert et
d'indpendance.
C'est
par
cette raison
que
la
socit
amricaine,
n'tant lie
que par quelques
nerfs trs-
lastiques
avec son
tat,
en souffre
peu,
s'en soucie
peu
et
s'abandonne librement son mouvement naturel dans toutes
les directions si nombreuses et si
largement
ouvertes la
pour-
suite de tous ses intrts. On dirait mme
qu'une espce
de
division du travail social s'est
opre
dans un sens sans doute
trs-exclusif et nullement
louable,
en ce
qu'on
a
abandonn
les affaires
politiques
un
parti qui
en a le
got
et
y
cherche
la satisfaction de ses
intrts,
sous la condition seulement
que
ce
parti
ne se serve
pas
de l'tat
pour
obstruer
par
des
lois
politiques
les voies naturelles du mouvement social. Un
tel tat de choses constitue certainement un mal
trs-grave,
parce que
ce sont
prcisment
les honntes
gens qui
fuient
l'tat comme un
objet impur, dgots qu'ils
sont des manuvres
des
partis qui
s'affublent du manteau de
principes,
et ne sont
mus
que par
de sordides
intrts;
et il est
impossible que
dans
la vie d'un
grand peuple
il n'arrive
pas
de
graves circonstances,
o les mains dans
lesquelles
se trouve le
gouvernement peuvent
Atnmm. Droit naturel. II. <M
~0~
PARTIE SPCIALE.
avoir
pour
un
temps plus
ou moins
long
une influence fatale sur
le bien-tre social. Le
peuple
amricain en a fait
l'exprience
lors du commencement
de la
guerre civile, lorsque
le
gou-
vernement se trouvait entre les mains de fonctionnaires
qui
sympathisaient
avec la rvolte
(le
ministre de la
guerre
ac-
complissait
la trahison ouvertement en
passant
aux
rebelles);
et
depuis
la fin de la
guerre
il a t mis en tat
d'prouver
encore
plus
fortement
le malaise
que l'ignorance
des lois
naturelles du commerce
international
peut produire par
un
faux
systme
de
douanes;
et comme il
y
a bien des indices
dnotant un
plus grand
besoin de faire intervenir
le
gou-
vernement
fdral dans le
rglement
d'affaires d'un
grand
intrt commun,
comme le sont surtout les
grandes
voies
ferres,
l'alternative se
posera plus
nettement
pour
le
peuple
amricain et surtout
pour
les classes
aises,
ou de subir de
plus
fortes atteintes leur
bien-tre,
ou de vouer un intrt
plus
direct
l'tat et de
songer
aux
moyens
de chasser du sanctuaire
poli-
tique
ceux
qui
en ont fait un
comptoir
de marchandises. Le
peuple
amricain a
donn,
dans une des
guerres
les
plus
formidables et
les
plus sanglantes qu'il y
ait
jamais
eu en si
peu
de
temps,
la
preuve
la
plus
clatante
qu'il
tient la conservation de
son pays
et de sa constitution dmocratique
et
fdrative,
et
que
le senti-
ment fdratif
joint
aux sentiments de libert et d'humanit
peut
s'exalter
jusqu' s'imposer
les
plus grands
sacrifices et forcer
un
gouvernement

poursuivre
jusqu'au
bout une
juste
cause
du
peuple
et de l'humanit. Le
spectacle
admirable
que
ce
peuple
a offert
pendant
la
guerre civile,
poursuivie
avec le
plus grand
acharnement sans violation de la constitution ou
d'une loi et sans dictature militaire,
autorise croire
qu'il
peut
encore
passer par
d'autres
graves
crises dans son
tat,
sans
manquer
de la
vigueur
ncessaire
pour
les vaincre et
qu'il possde
assez de bon sens
pratique pour oprer
dans
sa
constitution,
si
l'urgence
en est
reconnue,
les rformes
ncessaires
propres
introduire dans le
gouvernement
et
DE LA DEMOCRATIE.
4Qg
m_o.e__u 1- 1 ""1' 1-
lient etn<
26*
dans toute
l'administration,
surtout dans celle de la
justice,
plus d'intelligence,
de fixit et de moralit.
La. cause
positive
la
plus profonde
de la
prosprit
du
peuple rside,
sans aucun
doute,
dans le caractre
anglo-
saxon,
tel
qu'il
a
pu
se former dans un nouveau
pays
et se
dvelopper
en toute
libert,
en manifestant
mme,
d'une ma-
nire
trs-exclusive,
ses bons et ses mauvais cts. Les
colons,
imbus
dj
de
l'esprit conomique,
industriel et mercantile
de la
mre-patrie,
devaient
trouver, aprs
leur affranchisse-
ment,
un fort stimulant dans l'tendue immense de leur terri-
toire, pour
consacrer
principalement
toutes leurs forces ce
travail
conomique,
et en tirer toute la richesse matrielle. La
seule
puissance spirituelle
et idale
qui
forma
depuis longtemps
un
contre-poids
ces tendances trs-ralistes tait la
religion,
et-l'esprit religieux
est encore
aujourd'hui,
cause de la
libert,
probablement plus rpandu
en
Amrique que
dans aucun
pays
civilis de
l'Europe. Cependant, depuis
une trentaine
d'annes,
un notable affaiblissement de cet
esprit parat
avoir eu
lieu,
et
comme l
dveloppement
des sciences idales et des beaux-arts
est
rest, jusqu' prsent,
en
arrire,
la vie amricaine fait sen-
tir,
comme l'attestent surtout ceux
qui
arrivent de
l'Europe,
une
scheresse,
une froideur et une
raideur, qui
dnotent une
lacune dans la
culture des facults idales et des
rapports
dans
lesquels
se rvle l'me de l'homme. Sous ce
rapport,
le
peuple
amricain
prsente
une certaine
analogie
avec celui
de Rome. De mme
que
le
peuple
romain s'est
distingu par
la
puissance
de la volont
(t. I, p. 257),
de mme le
peuple
amricain rvle une
nergie,
une
persistance,
une audace
assez semblable dans toutes ses
entreprises,
avec cette im-
mense dinrence
cependant que
cette volont
nergique
ne
poursuit plus
la domination sur
les hommes et sur les
peuples,
par
la
guerre
et la
conqute,
mais
l'agrandissement
d l'em-
pire
de l'homme sur le domaine
physique, par
le travail et
par
les arts utiles. C'est dans ce travail
conomique presque e
exclusif
que
le
peuple
amricain s'est
rapidement
tendu sur
404
PARTIE SPECIAL
-t n~ ~~n~~+~~mi<- fm T~n'n~nT' f~'n~K f~TIch~f
un
grand
continent,
en maintenant en
vigueur
trois conditions
essentielles,
d'abord la
profusion
de l'instruction,

laquelle
les
tats
particuliers
et les autorits
locales consacrent des soins
assidus et de
grandes
sommes,
ensuite un tat minime
du con-
tingent militaire,
si ruineux
pour
les
peuples
en
Europe,
et
enfin toute cette
disposition politique qui,
en
rejetant
au
second
plan
toute l'administration
de l'tat,
et en
portant
mme la socit amricaine abandonner l'tat,
la
~oK-
~Me,
des
partis,
comme elle a t
longtemps,
dans les
monarchies,
une affaire des fonctionnaires,
-veille d'autant
plus
svrement au maintien d'un
self-government
rel dans le
domaine social.
Nous n'avons
pas
faire ressortir ici le cachet moral
particulier que
ce mouvement
social a
imprim
la socit
amricaine,
la
dpression
du sentiment
pour
tout ce
qui
s'lve au-dessus de la
sphre
conomique,
le
manque
de
vnration et de
pit pour
tout ce
qui
est entour ailleurs
d'un
juste respect,
comme l'autorit des
parents,
l'autorit
dans la
sphre
des sciences et des
arts, etc.;
le dsir immo-
dr des biens
matriels,
l'activit fivreuse, qui
fait crier
sans cesse xen avant
(go ~es~)
dans la concurrence
eSrne,
sur le
champ
de bataille de
l'industrie,
sur
lequel
cependant
il
n'y
a
gure
en somme
qu'un grand
nombre de
blesss
qui
se relvent facilement
et se
gurissent
vite au
grand
air vivifiant de la libert. En laissant l'avenir de
juger
jusqu' quel point
ce caractre a
pu
se modifier
par
une cul-
ture
plus
tendue des sciences et
des arts,
et surtout
aussi
par
l'incessante immigration europenne,
nous avons ici seulement
constater
que
ce n'est
pas
tant
par
sa constitution de
forme
dmocratique que par
un concours de circonstances
heureuses et
par
son
gnie
natif, que
le
peuple
amricain est
arriv cette
grandeur
et cette
prosprit
dont la libert
a t le
principal
levier.
La dmocratie amricaine,
se
dveloppant
dans un immense
pays qui
offtira encore
longtemps
de nouveaux territoires
DE LA DMOCRATIE. 405
des
ambitions,
des
avidits,
des mcontentements
qui
ailleurs restent concentrs dans un troit
espace,
ne
peut
pas
tre un
objet
de
comparaison
avec aucun des tats de
l'Europe.
L'Union amricaine
parat principalement
avoir eu
la destine
providentielle
de rvler au monde
politique
les
principes organiques
de la constitution d'un tat
fdratif,
sans
lesquels
un tel
tat, qu'il
soit constitu sous la forme
dmocratique
ou sous la forme
monarchique, manque
de ses
fondements essentiels.
Aprs
avoir examin les formes
principales
de la constitution
des
pouvoirs
de
l'tat,
dans la monarchie et dans la dmo-
cratie
rpublicaine,
nous avons considrer la forme
par
laquelle
une nation
participe
l'exercice des
pouvoirs
et
particulirement
celui du
pouvoir lgislatif;
cette forme est
la
reprsentation publique 1.
CHAPITRE II.
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE.
117.
DE LA BBB&ESENTATION PUBLIQUE
EN 6ENBAL.
L'tat, pour
tre un vritable
organisme thique
du
droit,
doit
prsenter
un
rapport
intime d'action
rciproque
entre
l'organe
central et l'ensemble des diverses
sphres
de la vie
nationale.
Ce
rapport s'organise par
la
coopration
de ces
diverses
sphres
l'exercice de tous
les
pouvoirs.
C'est
par
1
Voir sur l'Union amricaine
principalement
les
ouvrages (il y
en a
un
trs-grand
nombre en
allemand)
A. de
Tocqueville:
De la dmo-
cratie <tMMnc66M!e,
3
vol.; Laboulaye,
Histoire des
jE~s-OKM,
3 vol.
406
PARTIE SPECIALE.
.IS-. 1.
ce concours
organique que
l'Etat se
distingue
de cet tat
mcanique d'absolutisme,
de centralisation et de
bureaucratie,
qui
traite la nation comme une matire
inerte, mallable,
taillable, propre
recevoir toutes les 'formes
que
la machine
politique entreprend de
lui
imprimer.
Ce
concours, qui
est
aussi
organiser
dans l'exercice du
pouvoir excutif, pour
la
fonction
judiciaire
et la fonction
administrative,
introduit un
caractre national dans tout l'ensemble de la
lgislation.
Le
principe
d'une
reprsentation
dans la vie
publique
tait
inconnu de
l'antiquit.
Les tribuns du
peuple
Rome taient
bien institus
pour
veiller aux intrts du
peuple,
mais leur
pouvoir
consistait essentiellement dans le
veto, l'inhibition,
et non dans une action
positive.
Le
systme reprsentatif
parait
tre le
produit
commun de deux
sources,
d'un ct
de
l'esprit
et des institutions des
peuples germaniques (chez
lesquels Montesquieu
en cherchait
dj l'origine),
et d'un autre
ct,
de
l'esprit
et des assembles
primitives
du christianisme
(selon l'opinion
de
plusieurs
auteurs
modernes,
K. S.
Zacharise,
Gioberti, Villemain).
Il faut
cependant distinguer
deux
poques
dans le dve-
loppement
du
systme reprsentatif,
son
application
fodale
dans la constitution
d'e~e~,
et sa
pratiqu
dans une consti-
tution M~OM~e. La
reprsentation
d'tats tait encore em-
preinte
des formes du droit
~~e;
car,
outre les
membres
qui sigeaient
dans ces assembles en vertu d'un droit
personnel,
les
dputs recevaient,
de la
part
de leurs com-
mettants,
un ~MMMC~comme la
rgle
de leur conduite et de
leur votation. Au
contraire,
la
reprsentation
moderne a lev
l'tat dans la
sphre
du droit
public,
et Fa
pntr
de la
conscience et de la raison nationale. Cette
reprsentation
s'est tablie d'abord insensiblement
par
les murs
politiques
en
Angleterre, quand
la Chambre des communes fut consi-
dre comme
reprsentant
toutes les communes et
corpora-
tions, quoiqu'elle
ne ft lue
que par
un
petit nombre,
et
qu'on
cesst de lier les
dputs par
des
instructions;
mais
DE LA REPRSENTATION' PUBLIQUE. 407
ce sont
principalement
les thories
politiques
modernes
qui,
en faisant
de l'tat une institution d'ordre
public pour
le
bien ou le bien-tre commun,
ont abouti crer un nouveau
mode de
reprsentation.
Parmi ces
thories,
c'est videmment
celle de Rousseau
qui,
en
distinguant
la volont
~em~e
de
la volont de
tous,
devait faire
comprendre
la ncessit d'im-
poser
aux
dputs l'obligation
d'tre les
organes,
non des vo-
lonts individuelles des
commettants,
mais de la volont
gnrale
pour
le bien
public.
Considre en
elle-mme,
la
reprsentation
moderne
repose
sur le mme
principe
de raison
par lequel
s'explique parfaitement,
dans le droit
priv,
la
gestion
des
aHaires d'autrui sans
mandat
~~o~'orKH~
gestio,
se. S!Me
~MK~{~.
De mme
que, par
suite de la communaut de la
raison,
l'on
peut agir pour
un autre dans la
juste supposition
que celui-ci,
comme tre
raisonnable,
aurait
agi
de la mme
manire,
de
mme,
dans le droit
public, chaque dput, agis-
sant
d'aprs
sa conscience et sa
raison,
a le droit de se
considrer comme le
reprsentant
de tous. C'est
par
le
prin-
cipe
de cette
reprsentation que
l'tat a cess d'tre une
socit de volonts
subjectives
et d'intrts
privs, pour
de-
venir un ordre fond sur des
principes objectifs
et ration-
nels,
formant la
rgle
constante
pour
la volont de tous.
En
rappellant
de
quelle
manire se sont forms l'tat et la
reprsentation
modernes,
il faut aussi insister sur le devoir
de ne
pas
faire
perdre
l'tat ce caractre
lev,
de ne
pas
le mettre la merci des
caprices
des volonts
person-
nelles,
mais
d'organiser
la
reprsentation
de manire
que
l'intelligence
et la raison nationales
y
trouvent une
juste
expression.

Le but de la
reprsentation
consiste constituer l'tat
rellement ce
qu'il
est en
ide,
une affaire de
tous,
re-
tremper
sans cesse les
pouvoirs
aux sources
premires
de
la vie
nationale,
tablir un lien la fois
politique
et moral
entre les individus et l'ordre
gnral,
fortifier les
pouvoirs
par l'appui qu'ils
trouvent dans l'assentiment de
tous,
relever
408
PARTIE SPECIALE.
chacun dans sa
propre conscience,
et ranimer le sentiment
de solidarit
par
la
part qu'il prend
la ralisation de ride
du droit et de l'ordre de
l'tat;
c'est encore la
reprsentation
qu'il appartient
de
dvelopper l'intelligence politique
et de deve-
nir un
puissant moyen
d'ducation
populaire,
de mettre en
pr-
sence les divers intrts
qui
ont s'clairer mutuellement et
se
concilier,
de maintenir les
pouvoirs
dans un
juste
accord avec
les
besoins,
les
intrts,
avec toute la manire de sentir et de
vouloir de la
nation,
de donner enfin celle-ci un contrle effi-
cace sur tous les
pouvoirs, par
les lections
qui obligent
la
repr-
sentation de se
retremper
sans cesse dans
laconseiencepublique.
La
reprsentation
n'est donc
pas organise
en
premier
lieu
pour
tre un
contre-poids mcanique
contre le
pouvoir central,
parce que
les efforts communs doivent tre
dirigs
vers le mme
but,
et son mobile n'est
pas
non
plus
la mfiance dont elle
devrait
s'inspirer
envers le
gouvernement, parce qu'un juste
contrle n'exclut
pas
une bonne entente
quant
la direction
gnrale
de la
politique.
Au vritable
point
de
vue,
la
repr-
sentation doit tre autant
que possible l'expression,
non de
la
volont,
mais de
l'intelligence,
de la raison et de la cul-
ture sociales. La volont est sans
doute,
dans l'individu comme
dans toute
communaut,
le
pouvoir qui
dcide et excute en
dernire
instance; mais,
de mme
que
la volont individuelle
doit tre soumise la
raison,
de mme il
importe d'organi-
ser les lections
pour
la
reprsentation,
de manire
que
les
volonts
puissent
lire avec une meilleure connaissance des
personnes
et une meilleure
intelligence
des affaires.
La
reprsentation
tant
comprise
comme une fonction
pu-
blique,
les lections
qui
en sont la cause doivent tre
gale-
ment considres sous cet
aspect.
Le droit
d'lection,
tout
en
comptant
de droit naturel tout membre de la commu-
naut,
loin d'tre une affaire
prive,
es~. une
fonction rgle
par
le
principe
ou droit
public, qui,
comme nous l'avons vu
(t. I, 39),
se
distingue
du droit
priv
en ce
que
les
droits
publics,
tant constitus
pour
le bien
commun, impli-
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE. 409
~t T~QTTt ~QtYl~c rtf\n' ~o~)~~ n r~n~ le rf~!T)n~tPTlt rn~t~fy~f.~fll
quent
en mme
temps pour
celui
qui
ils
comptent l'obligation
de les exercer. Ce
point
de vue n'a
pas
encore
prvain pour
le droit
d'lection, qui,
sous une face
essentielle,
est encore
considr comme un droit
priv
dont
l'usage
ou le
non-usage
est abandonn la volont des lecteurs
(t. I, p. 212).
C'est
une
preuve que
la
conception
moderne de l'tat et de la
reprsentation
n'a
pas
encore
compltement triomph
dans
le droit d'lection. Du
reste,
la
question
a t souleve et
transporte dj
de la science dans la discussion
publique
(elle
fut aussi souleve en
France,
en
1848,
lors de la dis-
cussion de la constitution
rpublicaine),
et elle finira sans
doute
par
tre
rsolue,
comme la nature des
rapports l'exige~
1
et comme elle a t rsolue
pour
les fonctions
plus pnibles
des
jurs.

118.
DES MODES DE FORMATION DE LA REPRSENTATION OU DES SYSTMES D'LECTION.
Pour tous les
systmes d'lection, quelque
divers
qu'ils
puissent
tre,
il
y
a un
principe qui
doit les dominer
tous,
c'est d'abord
que
le droit d'lection est un droit naturel
comptant

chaque citoyen
en sa
qualit
de ?M~K&fe de la
communaut
politique,
et ensuite
que
ce droit
est,
comme
tout droit, attach, quant
son
exercice,
des conditions
que
les lois doivent
tablir, pour
assurer ce droit une ex-
cution
vraie, sincre,
en
rapport
avec le but
pour lequel
il
est constitu.
Le droit d'lection est un droit
naturel, parce que
l'tat
est aussi un ordre
naturel,
et
que
le droit d'lection est la
1
Nous avons fait valoir ce
point
de vue ds la
premire
dition de
ce Cours. Autant
que
nous
sachions,
il
n'y
a
que
la constitution du
Brsil dans
laquelle
le droit d'lection est aussi Bx comme une obli-
gation qu'un lecteur,
sous
peine
d'une
amende,
doit
remplir.
Sans
doute,
il
peut y
avoir des circonstances o un lecteur
peut
tre auto-
ris, par
sa
conscience,
ne
pas
lire du tout ou
protester
contre
une
lection,
mais alors il doit donner un bulletin blanc ou
protester
rellement.
410
PARTIE SPCIALE.
manifestation active du
rapport organique
de
chaque
membre
et de ses intrts avec le tout et les intrts
publics.
Car
chaque membre,
comme
tel,
a une
opinion,
un intrt faire
valoir,
et sa vie est intimement lie avec la destine com-
mune. Ce droit naturel n'est reconnu
que
successivement
par
la
socit;
mais il est dou d'une force interne
qui pousse
irrsistiblement le
principe
son
application complte.
Le
suffrage
universel est venu le consacrer tout d'un
coup
dans
plusieurs grands pays
du
continent, et, quoiqu'on puisse
dsapprouver
la manire dont il a t tabli et dont il
y
est
procd,
on ne
peut plus songer
le
rtrcir,
lever de
nouvelles barrires
artificielles,
sous
peine
de
provoquer
un
juste
mcontentement dans une notable
partie
de la
popula-
tion et de semer de nouveaux lments de discorde et de
trouble.
D'un autre
ct,
tout droit doit tre dtermin
d'aprs
le
but
pour lequel
il existe.
Dj,
dans le droit
priv,
la loi
prend
soin
que,
dans tous les
rapports
et actes de
droit,
la
volont de
l'agent
ou du contractant ne soit
pas
fausse
par violence, erreur, dol, qu'elle
reste
libre, que
le moi soit
respect
dans sa
libert;

plus
forte raison le droit
public
doit-il veiller ce
que
le droit d'lection ne devienne
pas
une
simple
fonction de la
volont, n'importe
de
quelle
manire
elle soit dtermine et
innuence,
mais
qu'elle
soit une
fonction de la
libert,
c'est--dire de la volont
rgie par
l'intelligence propre. Or,
la moindre condition
que
la loi
puisse exiger
cet
gard,
c'est
qu'un
lecteur ait
acquis
ce
degr
d'instruction
qui
est offert
par l'enseignement
lmen-
taire,
et
qui peut
tre constat soit
par
certificat de fr-
quentation
ou
d'examen,
soit
plus simplement par
la con-
dition
exige
de
chaque lecteur,
d'crire lui-mme son
bulletin. Sans
doute, l'intelligence peut
aussi se
dvelopper
dans le commerce
social,
mais le droit ne
peut
chercher des
garanties que
dans des conditions
susceptibles
d'tre consta-
tes d'une manire certaine et uniforme. C'est mme un des
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE. 411
1..
bons rsultats
que
le
sunrage
universel doit amener dans
plusieurs pays, que
l'instruction lmentaire soit dclare
obligatoire par l'tat,
et
que
les classes
suprieures pren-
nent
plus
de soin de l'lvation des classes
infrieures,
avec
lesquelles
elles concourent l'exercice de cette
importante
fonction
publique.
Mais
quand
on tablit le
sunrage
universel
sans cette condition
lmentaire,
on en fait ncessairement
un
champ
de
bataille, pour gagner par
tous les
moyens
de
ruse,
de
mensonge,
de violence
morale,
des lecteurs
qui,
ne
sachant
pas
mme lire et
crire, peuvent
bien difficilement se
soustraire ces manuvres.
L'opposition qu'on
fait encore un
tel
rglement
du
suffrage
a
thoriquement
sa source dans cette
fausse
opinion, que
les lections n'ont
qu'
constater la
volont,
abstraction faite de la manire dont elle est
dtermine;
et
ensuite c'est le mauvais
esprit
de
parti politique
ou confes-
sionnel, comptant exploiter
son
profit l'ignorance
des
masses, qui
tend maintenir dans la
pratique
un
systme
condamn mme
par
la
plus simple
raison
politique,
et
par
des dmocrates
sincres, honntes,
tels
que
J .-St.
Mil,
les-
quels,
en dsirant l'avnement d'une dmocratie
intelligente,
morale,
voient dans le
suffrage
surtout une
rcompense que
tous ont mriter
par
l'instruction
qu'ils acquirent
dans
les
premiers
lments du savoir humain.
Cependant,
sur la base de ces
principes
communs
peuvent
s'tablir deux
systmes d'lection,
dont l'un a
reu
une
appli-
cation
presque complte,
et l'autre est encore en voie d'la-
boration
thorique,
mais
provoqu par
le
profond
besoin de
chercher un remde aux
grands
abus
auxquels
le
premier
a
donn lieu.
Le premier systme
est un
systme abstrait, M~M~Ma~e,
atomistique, partant
de la notion abstraite du
citoyen,
ralise
d'une manire
gale
dans
chaque
membre de la communaut
politique,
et
appelant
l'lection le
citoyen
comme
tel,
sans
tenir
compte
de toutes ses autres
qualits importantes,
de
tous les
rapports rels,
essentiels et
permanents qu'il
sou-
412
PARTIE SPCIALE.
tient dans l'ordre social. Ce
systme,
ne connaissant
que
la
qualit
formelle de
citoyen,
devient dans
l'application
un
systme mathmatique
de numration et de
majorit, et, pouss
ses dernires
consquences,
il devrait aussi faire
abstraction,
sinon du
temps,
au moins de
l'espace,
c'est--dire des loca-
lits dans
lesquelles
se font
aujourd'hui
les
lections par
les ci-
toyens, qui y
sont accidentellement
runis, pour
faire
(comme
le
proposent
aussi Hare et
Mill, quoique pour
un but en lui-
mme
trs-louable)
de tous les
citoyens
d'un
pays
une seule
masse
lectorale,
dont les individus auraient exercer le droit
d'lection sur tout le
pays.
Ce
systme
d'lection est encore une
grave consquence
de la thorie de Rousseau
qui,
absorbant
l'homme dans le
citoyen,
tout l'ordre social de culture dans
l'tat,
devait tablir le droit d'lection sur la
qualit gn-
rale de
citoyen.
On a souvent
plaisant
sur les entits
o
du
moyen-ge, qui
donnait aux abstractions une existence
relle;
mais la socit moderne est imbue d'abstractions
encore
plus graves, parmi lesquelles
celle du
citoyen))

(nom qu'en
1848
encore,
on avait
repris
en France
pour
le
langage parlementaire) occupe
la
premire place.
La thorie
que
nous avons tablie
prserve
de cette
conception
exclu-
sive,
en faisant reconnatre dans
chaque
membre de l'ordre
social sa double
qualit
de membre de l'ordre
politique
et
de membre d'un ordre de culture
humaine,
deux
qualits qui,
comme nous le
verrons,
doivent trouver une
expression
con-
forme dans le
systme
d'lection et de
reprsentation.
Le
systme
d'lection
par
tte de
citoyen, adopt
d'abord
dans la constitution des
tats-Unis,
ensuite
par
la rvolution
en
France,
et
reparaissant
de nos
jours
soudainement dans
le
suffrage universel,
a t
longtemps
diversement modifi et
restreint,
tantt
par
le mode d'lection double
degr,
tan-
tt et
principalement par
la fixation d'un cens lectoral.
Depuis
le
systme
des
cinq
classes censitaires
(avec
une
classe de
proltaires
estims
par tte, ea~e censi)
tabli
par
Servius
Tullius, jusqu'au systme
lectoral
pour
le
royaume
DE LA BE'PBSENTATIOtf PUBLIQUE. 413
m r~).:
de Prusse
(de 1851,
encore
aujourd'hui
en
vigueur),
fond
sur le mode d'lection double
degr
et sur trois classes
de
censitaires,
le talent de combinaison
peut
s'ingnier
son
aise
pour tablir,
sur cette
base,
divers
systmes
lectoraux,
.mais qui pcheront
tous
par
le
principe,
c'est--dire
par
le
problme
impossible qu'ils
se
proposent
de
rsoudre,
de me-
surer les
qualits
intellectuelles
et morales d'un
lecteur,
l'intrt mme
qu'il porte
un bon ordre
politique,
d'aprs
sa fortune ou les
impts qu'il paye
l'tat. Ce
systme peut
revendiquer
le mrite d'tablir au moins certaines
barrires,
qui,
selon le
temprament
d'un
pays, peuvent opposer, pen-
dant un
temps plus
ou moins
long,
des
digues
utiles aux
dbordements des flots
politiques,
et donner le
temps
nces-
saire
pour
l'ducation successive du
peuple;
mais elles n'ont
pas
leur raison d'existence
dans un
principe juste
en lui-
mme,
et
quand
mme elles n'auraient pas
t dtruites sou-
dainement
par
les
grands
sauts
politiques qu'on
a fait faire aux
peuples
sur le
continent,
il aurait
toujours
fallu
prvoir
cette
poque
et discuter le
systme
dans son
principe
fondamental:
l'lection
gnrale par
tte.
Or,
nous avons fait voir
plus
haut
que
ce
systme

pu
se
dvelopper
librement,
aux tats-Unis,
dans toutes les
consquences
dcoulant
logiquement
de ce
principe, que
les
faits sont
toujours
conformes aux causes. Il s'ensuit
que,
la
grande partie
du
peuple
tant
partout
relativement
plus
ignorante,
les lections
appelleront
toujours
la
reprsenta-
tion d'un
pays
ceux dont
l'intelligence
se trouve ou se met
par prudence
au niveau de
l'intelligence
des
masses,
et en
adopte
ou en
exploite
les
passions.
Ce
principe reoit
seule-
ment une modification
par
les forces ou les influences dont
l'intelligence
des masses subit l'ascendant. Car il est un fait
fond sur la nature des choses et
prouv par
l'histoire,
c'est
que
les classes infrieures ont elles-mmes le sentiment
de leur
faiblesse,
de leur
manque
de
connaissance, qu'elles
veulent tre
gouvernes
et demandent tre
guides
dans
414 .:PARTIESPCIALE.
de
pareilles oprations politiques par
des hommes en
qui
elles mettent leur confiance. La-
question
consistera donc
savoir
qui,
selon les
circonstances,
a le
plus
de chances de
s'emparer
de la direction.
Or,
ces chances sont les
plus
favo-
rables au
parti qui peut
entrer dans la lutte lectorale avec
la meilleure et la
plus
forte
organisation,
avec une milice
obissante,
excutant fidlement le mot d'ordre
qu'elle
a
reu.
Un tel
parti
bien
disciplin peut
exister en divers
pays
sous
diverses
formes;
il s'est
organis,
aux
tats-Unis,
au sein
mme du
peuple,
dans les deux
partis principaux
dont cha-
cun
opre par
une
discipline presque militaire;
dans les
pays
monarchiques
de
l'Europe,
o les
gouvernements
sont bien
plus
fortement
constitus,
l'influence se mesurera
d'aprs
le
degr
de centralisation et
d'aprs
le
degr
de l'instruction
populaire,
et
quand
une forte influence
gouvernementale
se
joint
encore l'influence d'une
Eglise
fortement
organise,
le
systme lectoral, qui
devrait
appeler
des hommes
capables
d'exercer un contrle sur le
gouvernement
et de maintenir
les voies de la culture
dgages
des entraves
que l'esprit
rtrograde
sait mettre
partout,
servira
seulement maintenir
la servitude
politique
et morale du
peuple. Quelles que
soit
d'ailleurs les modifications
que
ce
systme
de
suffrage
uni-
versel
puisse
subir en
Europe,
il
n'chappera jamais
aux
consquences principales qu'il
a
produites
aux tats-Unis.
Son
procs
a t instruit
depuis longtemps par
la science
politique,
et le
jugement que l'examen
impartial
en a
dj
port,
c'est
que
ce
systme
n'est
pas
une institution et un
instrument
pour
le
sei~-yo~~MHe~
du
peuple, pour
sa vraie
libert,
mais
pour
sa domination au
moyen
des diverses in-
fluences
qui
-tendent se substituer son
intelligence
et a
sa
raison
propres, pour prendre possession
de sa volont.
Ce sont ces
graves dfauts,
inhrents au
systme
d'lection
par
ttes ou du
suffrage
viril
(appel
en
anglais
M!SM&oo~
suffrage), qui
ont
appel
l'attention
d'esprits
rnchis sur un
remde dcouvrir. C'est
principalement
le
danger
de
l'op-
DE LA BEBBBSBNTATION BUBLIQTJ E. 415
pression
des minorits
par
les
majorits qui
a
proccup
ces
esprits
et les a
ports

proposer
cet
gard
certaines r-
formes,
d'autant
plus que
le
mensonge
interne de tout ce
systme numrique peut
se manifester en ce
que
la minorit
lectorale
peut, par
une certaine
combinaison,
devenir la
majorit~.
Mais toutes les mesures
qu'on
a,
proposes
sont
impuissantes

apporter
un remde efficace.
Sans
parler
du veto
que dj
J efferson rclamait en faveur
des tats du sud de
l'Union, pour
certains
cas,
contre des
rsolutions
prises par
la
majorit
de la
reprsentation,
une
proposition
faite
(avant 1848) par
un
fouririste,
M. Victor
Considrant,
tendait faire voter les lecteurs
par programmes
de
parti (socialistes, libraux, etc.)
sur toute la surface du
pays,
de sorte
que chaque parti pourrait
lire
peu prs
un nombre
correspondant
de
dputs.
Mais
quoique
les
opi-
nions diverses sur la direction donner au
gouvernement
d'un
pays
soient
toujours reprsentes par
des
partis,
il
serait
cependant
contraire l'ide
thique
de l'tat
d'riger
l'esprit
de
parti
en
principe
lectoral.
Une autre
proposition,
faite en
Angleterre par
M.
Hare,
et
approuve par
M.
MiII2,
tend substituer a la
reprsen-
tation,
se faisant
aujourd'hui partout par localits,
la
~M'e-
sentation dite
personnelle,
tablie ensuite de manire
que
l'lection, d'aprs
ses
effets,
s'tendrait sur le
pays entier,
1
M. de Eotvos
(autrefois
ministre de
l'instruction,
en
Hongrie)
dit cet
gard,
dans un
ouvrage
intitul: Der
J B:M~!MS
<~&rAetr-
.ci%eK<~eK
-MeeM, etc.,
t.
I, p.
187:
Qu'on
se
figure
100
collges
lec-
toraux,
chacun de 4000
lecteurs;
en
supposant que,
dans 51 de ces
collges,
les
dputs
soient nomms
par
une
majorit
de 2500 contre
1500,
tandis
que
dans 49
collges
les lections se fassent avec une ma-
jorit
de 3500 contre
500,
il
y
aura dans ce
cas, pour
51
dputs,
une
minorit de
137,000 lecteurs,
tandis
que
49
dputs
ont t nomms
par 171,500
lecteurs.)) Nous
rappelons
encore
que,
dans le
systme
actuel
d'lections,
o souvent la
plus grande partie
des lecteurs ne
prend pas part
aux
lections,
celles-ci
sont,
dans un autre
sens, pres-
que gnralement
des lections de minorits.
2
Thomas
Hare,
37M elcction
of )'ep9'eseM)!a~'t'M,
new
edit., London,
1865;
J .-St.
Mill,
CoMMeM~'OKs on
fepres~~a~M'e ~0!'fM-t;meK~
Lon-
don,
1861.
416 PARTIE SPECIALE.
1- n_ t: ->
que
le nombre des votants
(par exemple
2
millions)
serait
divis
par
le nombre des
dputs
nommer
(par exemple 500),
et
que chaque
candidat
qui
runirait le nombre ncessaire
de
suffrages (4000)
serait
lu; que
de
plus, pour empcher
la runion inutile de
suffrages
sur la mme
tte, chaque
lecteur serait tenu de mettre sur son bulletin une liste
de
plusieurs
candidats
par
ordre de
prfrence.
Mais ce
sys-
tme
d'lection, qui
serait
trs-compliqu
dans l'excution
(comme
le
plan pratique communiqu par
M. Hare le fait
assez
voir)
ne serait en ralit
que l'exagration
du
principe
d'lection
par tte,
et
pcherait
encore essentiellement en
ce
qu'il
ne tient
pas compte
de la situation intellectuelle et
morale des lecteurs.
Dj
dans le
systme actuel,
l'lecteur
se trouve souvent embarrass de choisir en toute conscience
un seul
candidat;

plus
forte raison
devra-t-il, partout
o
il sera
oblig
de faire une liste de
candidats,
se ner au
juge-
ment de ceux avec
lesquels
il se trouve
plus
ou moins en
communaut
d'opinions politiques.
Si on
excepte
un
petit
nombre de candidats clbres
qui
runiraient une im-
mense
majorit,
il faudrait au moins
pour
tout le
reste,

l'effet de mettre un
peu
d'ordre et de cohsion dans cette
masse d'atomes lectoraux
flottant,
comme des mes en
peine,
sur tout le
pays, qu'il
se ft une
organisation
de
partis
avec
une direction dans les
grandes localits,
et le
systme
de-
vrait ainsi dans la
pratique
aboutir au
systme
de
partis
de
M. Considrant. Dans le
systme
ordinaire du
suffrage
uni-
versel,
il
y
a encore un certain mode naturel de distribution
d'aprs
les
localits,
mme
d'aprs
les villes et les
campagnes;
mais le
systme critiqu dclare, par
la bouche de M.
Mill,
qu'il s'agit,
non de
reprsenter
des
pierres
et des
briques,
mais des
personnes
humaines. Sans
doute,
la
personne
est
partout
le fondement et le
but,
mais la
personne humaine,
n'tant
pas
encore
pur esprit,
vit au contraire dans l'es-
pace
et
poursuit
certains buts dans une
localit;
et les
intrts
locaux,
ceux d'une
capitale
comme d'un
grand
centre
DE t,A MP&BSNTAMON PMLtQP. 4f7-
mtiquement par
un nombre de votes. M.
Mill, partage
ABBENS,Droitnature].II.
2~
de
culture,
ou- d'une ville d'industrie et de
commerce,
ou
d'un district
d'agriculture, jouent
aussi un rle
lgitime dans
un
parlement; cependant
le
systme
nouveau n'en veut
pas
tenir
compte,
il s'lve la
plus
haute abstraction math-
matique
et
formelle,
o l'homme n'est
plus qu'un
nombre et un
citoyen pur
et
simple
d'un
pays,
en sorte
que
les mauvaises con-
squences,
inhrentes au
suffrage
universel cause de son ab-
straction
politique,
seraient encore rehausses
par
l'abstraction
mathmatique.
L'accueil favorable
que
ce
systme
a
reu
s'ex-
plique
du reste
par
le fait
qu'il
est un reflet fidle de notre
poque,
qui,
dans les sciences
physiques
et
morales,
tend liminer
toutes les
qualits
et les rsoudre en
quantits numriques;
toutefois la ralit elle-mme s'lve la fin
pour opposer une
barrire contre
laquelle
tous ces
systmes
doivent se briser.
D'autres vues de rforme ont t encore
proposes par
M.
Mill, qui,
tout en
adoptant
en
principe
le
systme prc-
dent,
aimerait le
complter par
un nouvel
lment,
d'ail-
leurs d'une telle
importance, qu'il
en
changerait
essentiellement
la base. En
partant
du
juste point
de vue
que l'intelligence
doit tre le fondement et mme la condition du droit de
suffrage,
M. Mill ne veut
pas
seulement conserver le droit
d'lection des centres
d'instruction,
comme les
Universits,
et le donner d'autres
corps scientifiques,
actuels ou
futurs,
mais il va mme
jusqu' proposer
un
co~ejp~a~
ou
cumulatif,
un
double ou
triple
vote tous ceux
qui, par
leur
position
so-
ciale,
en seraient
jugs dignes,
ou
qui, aprs
un examen
qu'il
serait assez
dispos
faire
instituer,
avanceraient un
grade
suprieur
d'lecteur. Par la
premire proposition,
M. Mill a
abord,
sans
doute,
la voie
qui
tend directement un but
essentiel de toute
lection,
celui de faire
reprsenter
les
grands groupes
d'intrts
sociaux;
mais la
proposition
d'un
vote
cumulatif,
outre
quelle
sera
repousse par l'esprit
dmocratique d'galit, pche
encore en ce
qu'elle
tente, es
qui
est
impossible,
savoir de mesurer
l'intelligence
arith-
mtiquement par
un nombre de votes. M.
Mill, partageant
/H~

PAMtE SPECIALE.
l'erreur de son
compatriote Buckie,
voit 1&
progrs
des
individus et des
peuples uniquement
dans les connaissances
dont ils enrichissent
leur
capital
intellectuel et
social,
et non
dans la morale et la
moralit, qui cependant
est le
foyer
le
plus
intime et la. force de
concentration,
de cohsion et de
direction de toute vie
(t.I, p. 124);
et dans les
lections,
ce
n'est
pas
non
plus
seulement dans
l'intelligence,
mais avant
tout dans la
moralit, que
l'ordre
public
doit trouver son
appui.
Enfin un dernier
systme
d'lection a t
propos par
M. J ames Lorimer
(C~~M~OKaK~K 0/ ~e/M~M'e, London,
1867)*, qui,
ce
qu'il parat,
a voulu traduire la
pense
fondamentale de M. Mill en un
systme complet. D'aprs
cet
auteur,
toute la socit doit tre
envisage
selon son
expres-
sion, dynamiquement
et non
mcaniquement)),
comme a une
association
de forces individuelles de valeur
ingale,
et non
pas
comme un
troupeau qu'on
value
par tte '),
et le
systme
d'lec-
tion doit en
quelque
sorte la
photographier,
en devenant
une
expression adquate
de tous les
pouvoirs
de la. socit
tels
qu'ils
existent,
et il en conclut
qu'il
faut diviser la
socit en
un certain nombre de
classes,
dtermines
par
les
revenus, l'intelligence,
les services
rendus,
la
position, l'ge
(
et le sexe?
),
la
moralit;
classes
qui
ne seraient
pas
fixes, invariables,
comme celles de Servius~Tullius ou les
anciennes
corporations,
mais
Bottantes, appropries
aux chan-
gements qui
interviendraient
dans tous les
rapports. Mais,
si
l'on. excepte
les
revenus,
il est
impossible
de former
des classes lectorales et d'valuer les votes
d'aprs
des
qua-
lits
purement personnelles;
au
contraire,
on
peut
mme tablir
en
principe que
la
qualit gnrale
de
personne humaine,
domi-
nant toutes les autres
qualits,
doit servir de
point
de
dpart
Nous ne connaissons cet
ouvrage que par
l'article de M. Ernest
Duvergier
de
Hauranne,
dans la .Be:'Medes
DeM~MoK~es,
1' avril
1868,
intitul: la ~moo'ati' et le droit de
~<<e,
article
qui,
sans faire
mention de la; thorie de M.
Considrant,
discute -aussi le
systme
de
MM. Hare
et Mill,
mais se dclare en
gnral pour
le
suffrage
universel
localis..
DE LA RBMtESENTATIOK PUBLIQUE. ~;1~
ST
dans
tout
systme d'lection,
et
que
des
classes,
si on veut
les
tablir,
doivent tre formes
d'aprs
les
rapports
sociaux
permanents, propres
tre constats d'une manire certaine.
C'est ce dernier
point
de vue
qui
a
prvalu,
en
Allemagne,
chez les divers auteurs
qui
se sont
occups
de la
question
de la rforme du
systme
lectoral. De mme
qu'en
Alle-
magne
on a
montr,
dans la
pratique politique, jusqu'
la
constitution de la confdration du
Nord,
de
1867,
base sur
le
suffrage universel,
une
grande rpugnance

adopter
le
systme
de l'lection
par tte,
et
que,

l'exception
du
sys-
tme
prussien (de 1851)
des trois classes
censitaires,
aussi
malencontreux en
principe que
dans
l'excution,
on
y
a
ap-
port,
dans
presque
tous les
tats,
de notables
modifications,
de mme la science
politique
a
depuis longtemps signal
le
caractre
individualiste, atomistique, presque
anti-social de ce
systme,
et en a cherch le remde dans un
principe
nou-
veau. A cet
gard,
on est tomb
gnralement
d'accord sur
ce
point fondamental,
savoir
qu'un principe plus organique
de cohsion ne
peut
tre trouv
que
dans les
grands
groupes
d'intrts communs
par lesquels
les hommes sont
lis dans la culture commune d'une branche du travail social.
C'est donc
principalement d'aprs
les
sphres
naturelles du
travail social
qu'on
a
propos d'organiser
le
systme
d'lec-
tion,
et la
divergence d'opinions
d'ailleurs assez secondaire
s'est seulement manifeste sur le meilleur mode de former
ces
groupes
d'intrts sociaux
Cependant
ce
systme
ne
1 Si l'on fait abstraction des thories
qui
tendaient seulement
restaurer,
avec
quelques modifications,
les anciens ordres fodaux
(Adam
Mller, J arke,
J .
Stahl,
et
d'autres),
nous
croyons
avoir
donn, par
la
thorie du droit
public
de notre Cours de droit
naturel, premire
dition
(1837-1839),
la
premire impulsion
. ce
genre
de recherches. Notre
proposition
allait alors constituer les lections
d'aprs
les
grands
groupes
ou ordres de tout travail
social, d'aprs
l'ordre
religieux
des
confessions,
l'ordre
scientifique, artistique, d'instruction,
l'ordre co-
nomique
de
l'agriculture,
de l'industrie et du commerce. M. de Mohl
y
donna en
principe
son adhsion
(dans
l'article
cit, p. 352). Quelque
temps aprs,
M. Liebe
(ministre
des finances dans le
Brunswick), adopta
l'ide fondamentale dans son
ouvrage:
Der G'n<K<Me! wt~ <KeM~MM-M
420
tARME SBiciAt..
prsente qu'une
face
partielle
du vrai
systme complet
de
Flection et de
la, reprsentation,
et la.
grave
erreur
qu'il
renferme d'un autre ct consiste a. faire
envisager
l'tat
seulement comme une
agrgation
d'ordres ou d'intrts so-
ciaux
particuliers,
en mconnaissant
les
principes
d'unit et
de lien
par lesquels
ces divers
groupes
doivent trouver la
cohsion entre eux-mmes et leur soumission l'intrt com-
mun de l'Etat et de tout l'ordre social. Sans
doute,
ce
sys-
tme d'lection
par groupes
d'intrts
sociaux,
s'il tait
adopt
seulement
pour
l'une des
chambres, pourrait dj.
devenir
un correctif assez
puissant pour
le
systme ordinaire,
et
prparer
l'esprit public
voir dans la, socit elle-mme
un
IFe~ssMK~M
(~aristocratie
foncire et les constitutions
modernes), 1844,
par
nn extrait presque
littral
(p. 148) de
mon
ouvrage. Aprs
le mouve-
ment
politique
manqu
de
1848,
la. thorie fut
plus systmatise par
M
Levita,
dans
l'ouvrage:
-Dte
7bB;St!M-MMMy
~M~/M-e}-
o~amMeAsm
~MsammeMse~Mt~,
1853.
et
par
M. de
Mohl,
<S~M<M-ecM MK~
J oK<!&,
1860, lequel propose
de faire trois
groupes d'intrts,
le
groupe
d'intrts
mateM~s, reprsent par
la
grande
et la
petite proprit foncire, par
l'industrie et le commerce,
avec certaines sous-divisions,
le
groupe
d'in-
trts
~)M-~Me?s, reprsent par
les
Eglises,
l'ordre scientinque,
artis-
tique
et d'instruction,
et le
groupe
d'intrts 7oea:Ma:, reprsent par
les communes. M. Bluntschli,
dans un article du
~<M<Moo~M'6Me7<,
((T~Mt-eeM)), 186T, pense
aussi
que l'lection, d'aprs
sa.
juste ide,
devrait-tenir compte
des divers
groupes
de vocation
sociale,
mais il ne
s'en
explique pas davantage, parce que,
selon
lui, notre poque
n'est
pas dispose

porter
un remde srieux au
systme
actuel.
Cependant,
la
science a, videmment aussi le devoir de signaler
le
faux~
comme de
rechercher et de
dvelopper
la vrit. Dans la doctrine
organique
de
l'Etat
(O~aKMC~e
~afs~M-e,
Wien
1880), j'avais dj.
reconnu
que
le systme
de
reprsentation
et d'lection
par groupes
d'intrts tait
"exclusif, que
l'unit et la totalit de la. nation
s'y
trouvaient
parpilles.
J e ne vis alors d'autre remde
que
de combiner le
systme
d'lection
par
intrts
pour
la
premire
chambre, avec
le
systme
ordinaire loca-
lis
pour
la seconde
chambre, parce que j'tais convaincu
de la nces-
sit do deux chambres
pour chaque grand Etat,
tandis
que
le
systme
d'intrts
portait
les divers auteurs & n'admettre
qu'une
seule chambre.
Ce m'est
que plus tard,
et surtout la suite de l'tude continue du
'grand
nombre
d'ouvrages
sur l'Union amricaine, signalant
tous les
dsastreux eSts
da.suSrage
universel,
autant
pour
les Etats
particu-
liers
que pour FUnion, que j'ai acquis
la conviction qu'il
fallait
rompre
a.vec tout
systme atomistique exploit par
les
plus
mauvaises
passions
des
partis,
et
j'ai
alors
compris que l'organisme
naturel
d& la
socit,
telle
que
la doctrine
philosophique
de Krause le fait
connatre,
est
-'aussi le modle et l'idal
pour
le
systme
naturel d'lection et de re-
-prsentation.
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE. 421
organisme
de divers ordres ou
groupes
d'hommes et d'in-
trts
mais il ne
peut pas
tre considr comme le
systme
vrai et
complet.
Le
systme
naturel d'lection et de
reprsentation
doit tre
un reflet et en
quelque
sorte un extrait de
l'organisme
social.
Or,
cet
organisme
se
compose,
comme nous l'avons vu
(t. I, p. 133),
de deux
espces
de
groupes
ou de
sphres:
d'un
ct,
de
sphres qui,
en embrassant les hommes sous toutes les
faces
principales
de la
vie,
aux divers
degrs
de la
famille,
de la
commune,
de la
province,
maintiennent l'unit et la totalit de
la
personnalit
individuelle et
collective, et,
d'un autre
ct,
de
sphres
de culture constitues
par
la division naturelle
du travail social
d'aprs
les buts
principaux
de la vie hu-
maine. Sur le
type
de cet
organisme
s'tablit un
systme
d'lection aussi
simple que naturel, d'aprs
les
principes
suivants.
Il
y
a un droit d'lection inhrent toute
personnalit
majeure, qui
occupe
une
position
distincte dans l'ordre
public.
Les femmes
qui
ont un tat
indpendant
ne
peuvent pas
tre
exclues de ce droit.
Ce droit d'lection serait exerc
par chaque personne

la fois dans les deux
genres
de
groupes, parce que,
d'un
ct,
elle
appartient
une famille
(voir
troisime
division),
une
commune,
une
province,
et exerce dans chacune
de ces
sphres
le droit d'lection
pour
la constitution des
conseils
correspondants,
et
que,
d'un autre
ct,
elle fait ou
doit naturellement faire
partie
d'un ordre de travail ou de
1
Ce
systme
d'lection et de
reprsentation par
tats et intrts
sociaux reut
une
premire application
dans mon
pays natal,
le
Hanovre,
en
1848;
c'est la
premire
chambre
qui
fut constitue
par
des
repr-
sentants ins
par quatre ordres,
l'ordre des
grands propritaires
fonciers
(abstraction
faite de Ftt de
noblesse),
l'ordre de l'industrie et du
commerce,
l'ordre de
l'Eglise
et des divers
degrs
de l'instruction
publique,
enfin l'ordre de
jurisconsultes,
divis en ordre
judiciaire
et ordre des
avocats;
la seconde chambre fut
compose
d'aprs
le
systme
ordinaire.
Les chambres fonctionnaient
trs-bien,
mais toute la constitution
fut
renverse
par
la raction absolutiste et
fodale,
en 1855.
422
PARTIE SPECIALE.
culture
sociale,
et
cooprer par
son vote la constitution
des conseils ou assembles
qui
en
grent
les
affaires,
conseils
qui
existent
dj
en
grande partie
dans l'ordre
conomique,
comme chambres
d'agriculture,
chambres d'industrie et de
commerce,
et
qui
un
jour
seront sans doute crs aussi
pour
les autres ordres.
La
reprsentation gnrale
ou
nationale, pour
rflchir cet
organisme
interne de la socit dans ses deux
genres
de
groupes,
devra tre le
produit
d'un double
systme
d'lec-
tion,
et se diviser en deux assembles ou
chambres, repo-
sant sur des
principes distincts,
dont
l'une, que
nous voulons
nommer la
premire, reprsenterait
les
sphres
de vie com-
plte ou
les
grands
centres de vie localiss divers
degrs,
et constitus en dernier lieu
par
les
provinces
d'un tat
plus
unitaire ou
par
des tats-membres d'un tat fdratif. Les
divers
degrs
infrieurs
ayant dj coopr
l'lection de
rassemble
provinciale
ou d'une
lgislature
d'un tat
parti-
culier,
c'est naturellement
par
les assembles
provinciales (ou
d'une
lgislature) qui
seraient nomms les membres de la
premire
chambre. La seconde
chambre,
au
contraire,
serait
forme
par
lection dans les divers ordres de
culture, ou,
comme on
dit,
d'intrts
sociaux; cependant,
comme ces or-
dres, qui pourraient
encore recevoir certaines
sous-divisions,
ne
prsentent pas
une
gradation
comme la
premire srie,
mais sont
coordonns, chaque
ordre d'intrt ou
chaque
sous-
division
principale
devrait tre
appel

nommer,
non
par
son conseil
dirigeant, qui d'ailleurs,
dans
plusieurs ordres,
n'existe
pas encore,
mais
par
le concours direct de tous ses
membres,
le nombre de
reprsentants qui
lui serait anct
par
la loi.
Un tel
systme
d'lection et de
reprsentation prsenterait
de
grands
avantages.
D'abord il conduit
naturellement, pour
un tat
qui
runit
les
conditions d'une existence
politique distincte,
au
systme
de deux
chambres,
dont chacune
remplirait
une fonction
sp-
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE. 423
ciale
importante;
la seconde
chambre,
sortant' d'lections
directes,
et runissant les
reprsentants
de tous les intrts
sociaux
particuliers,
aurait
examiner,
d'une manire
pr-
dotKmaM~s, chaque question
au
point
de vue de ces divers
intrts,
et
amener,
dans certains
cas,
une
quitable
transac-
tion
la
premire chambre,
au
contraire,
sortant d'une lec-
tion au fond indirecte de
grands corps politiques,
aurait
examiner les diverses
questions
du
point
de vue de l'intrt
gnrai, commun,
dominant les intrts
particuliers,
et aurait
aussi dfendre l'intrt
gnral
contre la coalition
que plu-
sieurs intrts
formeraient, peut-tre
avec
succs,
dans la
seconde chambre. Ces deux chambres ne seraient donc
pas
constitues dans le but d'tablir le vote double sur une
question,
mais l'effet de la faire
envisager
d'un clouble
~o:M~
de
~Me, organiquement,
du
point
de vue de la
partie
dans ses
rapports
avec toutes les autres
parties,
et du
point
de vue du
tout,
dominant les
parties
et tous les intrts
particuliers.
Les deux
principes
de conservation et de MMM~e-
?Key~
trouveraient,
en une
juste
mesure et sans exclusion,
une
reprsentation prdominante par
le mode diffrent de
l'lection.
Quant
la seconde
chambre,
l'un des
avantages princi-
paux
consisterait en ce
que
les lections se
feraient,
mieux
que
dans tout autre
systme,
en
pleine
connaissance
des
choses et des
personnes, parce qu'un
lecteur, participant

un ordre
par
son travail de
vocation,
serait mme de choi-
sir les
personnes qui
se seraient
distingues,
non
par
des
discours
politiques,
mais
par
l'entente et la bonne administra-
tion des
affaires, par
l'estime dont elles seraient
entoures,
par
leurs travaux dans l'ordre de culture intellectuelle et
morale.
Sans
doute,
il
y
aurait
aussi,
dans chacun de ces
ordres,
des
partis ports,
l'un
plus
vers les
rformes,
l'autre
plus pour
le maintien de l'tat actuel des
choses,
mais les
partis
seraient
toujours obligs
de tenir
compte
de
l'intelligence propre
de
424
PARTIE SPECIALE.
chaque
lecteur et de
proposer
des candidats
jugs d'aprs
leurs
actes, d'aprs
le talent
pratique
dont ils auraient fait
preuve
dans la
gestion
des affaires.
Ce
systme
offre une solution
naturelle des
problmes poss
par
les autres
thories;
il
n'organise pas
des
partis politiques
abstraits,
mais il assure une
reprsentation
tous les
grands
intrts
permanents, pour lesquels
les
lecteurs,
chacun selon
sa
profession, prennent plus
ou moins
parti,
et
qu'ils
mettent
souvent sur la
premire ligne;
il n'tablit
pas
des classes
graduelles
dans
lesquelles
les lecteurs
majeurs
seraient
pla-
cs comme dans une
cole,
mais des classes
qui,,
selon le
degr
et l caractre de culture d'un
pays, peuvent
diffrer
d'aprs
leur
importance
et
d'aprs
le nombre des
lecteurs,
sans tre subordonnes l'une l'autre. On a
object que
le
systme
ordinaire amne aussi des
reprsentants
de toutes
les classes
sociales;
mais ils ne sont lus ni dans une
juste
proportion,
ni
par
ceux
qui
sont le
plus
mme
d'apprcier
leur mrite.
Ce
systme peut raliser,
en sous-ordre et dans une
juste
me-
sure,
le but
que
se
propose
la thorie de MM. Hare et
Mill,
tho-
rie en ralit
impraticable
dans un
grand pays qui
n'est
pas
habit
par
de
purs nombres, susceptible pourtant
d'tre
applique
dans les ordres
particuliers
de vie et de
culture,
dans
lesquels
il
n'y
a
qu'un
nombre restreint de
reprsen-
tants
lire,
connus de tous les membres d'un ordre
par-
ticulier.
Ce
systme repose
sur le
suffrage universel,
non abstrait
et
confus,
mais
organis, dtermin
d'aprs
les
grands
or-
ganes permanents
de la vie et de la
culture,
et il
oppose,
non la dmocratie
honnte,
mais la
dmagogie exploitant
au
profit
des
meneurs,
la
docilit,
les
connaissances, impar-
faites et les
passions
du
plus grand nombre,
le d-ivide et
!'m~er<x
dans un
juste sens,
en affranchissant les lecteurs
de
l'empire
des
partis,
et en les
constituant
matres de faire
eux-mmes le choix
d'aprs
leur
propre intelligence.
Aussi
DE LA REPRSENTATION BUBMQTJ E. 425
sont-ce les
meneurs de
parti
dans la
presse,
dans les asso-
ciations,
condamns
l'impuissance par
ce
systme, qui
lui
feront la
plus
forte
opposition
sous
prtexte qu'il
ramne-
rait les ordres
fodaux,
dont les nouvelles classes
cependant
sont aussi distinctes
que
la libert l'est de la contrainte.
Ce
systme
enfin n'est
plus
l'tat de
simple thorie,
il
peut s'appuyer
sur des faits de
l'exprience,
en
partie dj
trs-heureuse et
presque
dcisive. Car
l'organisation
de la
premire
chambre se fonde sur le mme
principe qui
a con-
duit l'excellente constitution du Snat aux
tats-Unis,
et
qui, depuis 1848,
a t
appliqu
en Hollande
pour
l'lection
de la
premire
chambre
par
les tats
provinciaux.
C'est
pr-
cisment sur le continent
europen,
o il
n'y
a ni les mmes
conditions
historiques,
ni les mmes lments sociaux
pour
constituer une
premire
chambre
aristocratique
comme en
Angleterre,
et o tous les autres modes de constituer une
premire
chambre ont t
peu
heureux,
que
le
systme pro-
pos
offre la meilleure solution de bien des
difficults,
et
donne encore un solide fondement au
self-government,
en
appelant
les
corps politiques
les
plus
considrables et les
plus complets
d'un
pays,
les
provinces,
une
reprsentation
politique. Quant
la seconde
chambre,
le
systme
d'lection
par
ordres ou intrts sociaux a fait une courte
apparition
(de 1849-1855)
dans le
Hanovre, pour prouver
au moins
qu'il
est
parfaitement
excutable et
qu'il peut
conduire de bons r-
sultats.
La pratique politique
a ainsi
indiqu
la voie des
rformes,
que
la thorie doit clairer de la lumire des
justes principes 1.
Ce
systme
se
prte
facilement
quelques
modifications
que
la
forme
monarchique
ou le
degr
de culture
peut exiger.
C'est ainsi
que,
dans l'Etat
monarchique,
les
princes majeurs,
les chefs de familles
aristocratiques illustres,
des
capacits prouves
dans le service
public
et
nommes, d'aprs
certaines
rgles, par
le
monarque, peuvent
faire
partie
de la
premire chambre; cependant
le
principe exige que
le
plus grand
nombre des membres soient lus
par
les tats
provinciaux.
Quand
mme le
systme
ne serait d'abord
que partiellement appliqu
une seule chambre ou combin avec le
systme
ordinaire
pour
les deux
chambres,
il offrirait
dj
de
grands avantages
et neutraliserait les
mauvais effets des autres
systmes.
426
PARTIE SPCIALE.
-r~v
Quant
aux deux modes
d'lection, appels
l'un le mode
direct,
l'autre le mode indirect ou double
degr,
ils
peuvent
tre
employs
dans tout
systme,
mme dans celui
que
nous
venons de
proposer. Cependant, quoique
le mode double
degr puisse
former un certain correctif au
suffrage
uni-
versel,
il ne
peut gure
se maintenir
longtemps
dans le
mouvement
dmocratique moderne;
il est de
plus
un mode
artificiel, parce que
l'intrt direct de chacun dans l'ordre
social doit trouver
aussi,
sous un
rapport essentiel,
une ex-
pression
directe dans les lections.
La
question
du scr1ttin
_pM&Kc
ou secret dans les lections
a t vivement dbattue
depuis l'agitation
des
partis
Rome
jusqu'
nos
jours.
Ce
qu'on peut affirmer, appuy
sur l'his-
toire,
c'est
que
le scrutin
public
a t
principalement
demand
par
les classes ou les
partis qui
veulent exercer une influence
sur la
grande
masse des lecteurs. Tandis
que
la dmocratie
Rome
parvint
introduire le scrutin secret
(~aiM~,
au
second sicle av. J .-C.
(de 139-131),
les
J acobins,
Danton
leur
tte, dclaraient, pour
terroriser le
peuple, que
le scrutin
public
tait aussi ncessaire
que
la lumire du
jour;
l'aristo-
cratie en
Angleterre
a maintenu
jusqu' prsent
le scrutin
public
dans l'intrt de son influence et
pour opposer
un
correctif l'extension du
suffrage.
Le scrutin
public
est
donc une arme deux tranchants. On a voulu le
justifier
en
faisant valoir le caractre de fonction
publique
de l'lection.
Cependant
cette fonction, publique quant
son
but,
doit tre
remplie par
chacun dans la
pleine
libert de sa
conscience,
et cette libert est
toujours
mieux
protge
contre les in-
fluences
illgitiines par
le scrutin secret.
DE L'ADMINISTRATION ET DU DROIT ADMINISTRATIF DANS
LE SENS LE PLUS GNRAL.
I.
L'administration,
dans le sens
gnral (p. 379),
en tant
qu'elle
est
oppose
la
constitution, comprend
les trois
pou-
voirs
principaux
dans leur
exercice,
le
pouvoir gouvernemen-
tal,
le
pouvoir lgislatif
et le
pouvoir
excutif. La doctrine
complte
de l'Administration se diviserait donc en trois
par-
ties
la
premire
traiterait
en
exposant
les
principes qui prescrivent
au
gouvernement
de veiller aux intrts
gnraux
et
permanents
du
pays,
de
se
maintenir,
tout en
s'appuyant
sur la
majorit,
au-dessus
des
partis
et de leurs
passions,
de
diriger
et de contrler l'ad-
ministration
proprement dite,
sans descendre dans les
dtails,
et en laissant aussi une certaine latitude d'action aux or-
ganes auxquels
les affaires sont
connes,
de reconnatre la
ncessit de maintenir ses vues et toute sa
politique
int-
DEUXIME SECTION.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA DIVISION ET DES ORGANES
SUPERIEURS
DE
L'ADMINISTRATION.

H9.
<~{
gouvernement,
428
PARTIE SPECIALE.
rieure et extrieure en contact et en accord avec les besoins
et les intrts
gnraux,
tels
qu'ils s'expriment par
la voix
pu-
blique
de la
presse
et les
organes reprsentatifs,
et de
rgler
toute sa conduite sur les
principes
de la constitution et sur
les
lois, pour
donner au
pays l'exemple
du
respect
des lois
et la confiance morale dans un ordre
rgulier
et
paisible
de
dveloppement.
La seconde
partie
aurait traiter
de !a
lgislation,
de
l'esprit
dont elle doit
s'inspirer esprit
a, la. fois de droit
et de
culture,
du mode dont les lois s'tablissent
par
le con-
cours du
governement
avec la
reprsentation,
des diverses
espces
de
lois,
etc.
Ces deux
parties
ne
peuvent
trouver une
exposition plus
ou moins dtaille
que
dans un trait
plus complet
de
droit
public.
La troisime
partie,
traitant
<~M
pouvoir excutif
dans ses deux branches ou
fonctions,
la fonction
judiciaire
et la fonction administrative
proprement dite,
sera ici suc-
cinctement
expose.
II.
Organes suprieurs
de toute l'administration.
Dans tout tat assez
grand pour
tre un tat
complet,
les Ministres forment autant
d'organes suprieurs qu'il y
a
de branches
principales pour
l'action de l'Etat. Ces ministres
sont donc ceux de la
justice,
des
finances,
des
cultes,
de
l'instruction publique,
des sciences et des
arts,
de
l'agricul-
ture,
de l'industrie et du
commerce;
ces ministres
s'ajoutent
celui de l'intrieur et celui des affaires
trangres. J usqu'
prsent,
on n'a
pas
su dterminer la
juste position
du minis-
tre de l'intrieur dans l'ensemble de l'administration
pu-
blique.
On a
pens gnralement que
ce ministre se
rap-
portait, d'aprs
son
essence,
toute la
gestion
intrieure
des
affaires,
et
que
les
autres
ministres n'en taient
que
) 'L'ADMINIST&A.'MON. 42~
des branches
spares par
suite d'une division utile du tra-
vail
politique.
Mais le ministre intrieur est d'un autre
genre;
il se
rapporte prcisment
cette srie ascendante
d'ordres
que
nous avons
appels,
en les
distinguant
des or-
dres de
culture, thico-organiques,
embrassant divers
degrs
la vie
complte,
c'est-a-dire les
personnes individuelles,
les
familles,
les
communes,
les districts et les
provinces;
et cette
conception
est en
parfait
accord avec la
pratique qui
montre
que
les fonctions de ce ministre se
rapportent gnralement
d'abord ce
qui
tient l'tat des
personnes physiques,
la
population,
la
statistique,
la
naturalisation,
aux droits
de
domicile,
au
rgime sanitaire,
la bienfaisance
publique,
la direction
politique
des
communes,
des
districts,
des
provinces,
aux
lections,
etc. Les besoins
pratiques
ont
donc,
par
une
espce
de
logique
instinctive,
conduit rtablisse-
ment d'un tel ministre
que
la
science,
scrutant bien
l'orga-
nisme
social,
est
parvenue
seulement dans les derniers
temps
bien concevoir dans sa nature.
Dans l'administration d'un
tat,
il
y
a ensuite des
organes
ou des instances intermdiaires et des
organes infrieurs.
Cependant
il est d'une haute
importance qu'il y
ait
pour
chaque espce d'organes,
surtout
pour
les
organes
interm-
diaires,
un cercle assez tendu d'affaires dans
lequel
ils d-
cident en dernire instance. Plus un tat est
grand, plus
cette autonomie est une condition
essentielle du
~e~ocet-K-
ment et une
garantie
contre le
rgime bureaucratique.
Car ce
rgime
s'tend et se fortifie dans la
proportion
de la distance
tablie entre les
organes particuliers
et
l'organe
central
ap-
pel
dcider en dernire instance.
430
PARTIE
SPECIALE.
CHAPITRE n.
DU POUVOIR EXCUTIF EN TAB.TICULIEB..
120.
DE LA
DISTINCTION ENTRE SES DEUX BRANCHES, LA J USTICE ET
L'ADMINISTRATION PROPREMENT DITE.
Le
pouvoir
excutif a la mission de faire
l'application
des
principes
constitutionnels des lois et des
prescriptions
admi-
nistratives
qui y
sont conformes aux
rapports
et aux cas
individuels, concrets, qui
naissent sans cesse dans le mouve-
ment de la vie. Cette
application, cependant,
se fait en deux
directions
diverses,
dans la
juridiction
ou la
justice formelle,
et
dans l'administration
proprement dite, comprenant principale-
ment l'administration matrielle de la culture. La division se
rapporte
donc la distinction
que
nous avons faite entre le
but direct de
l'tat, consistant dans le maintien de l'tat du
droit,
et le but final de
culture,
dont le droit et l'tat doivent
rendre
possible
la
ralisation.
La distinction entre la
justice
et l'administration
peut
donc tre
prcise
de la manire suivante.
Le
fondement,
le
point
de
dpart pour
ces deux branches
du
pouvoir
excutif est le
mme;
l'une et l'autre est
rgie
par
des lois ou
rglements qui y
sont
conformes,
et
par
des formes du
droit,
et il est tout fait erron
d'assigner
la
justice
comme
principe
le
droit,
et l'admi-
nistration celui de l'M~'Me ou le bien en
gnral, parce que
le droit est l'me de l'tat et de son
action, et, par
consquent,
l'administration doit
galement
se
guider d'aprs
les lois et les
rgles
de droit. Il
n'y
a de dirence entre
ces deux branches
que d'aprs
le but et le mode de leur
action.
DU MnVOIR EXECUTIF EN FABTCUHER. 431
1
La
justice applique
le droit en vue et
pour
le &M~(~Mdroit
lui-mme,
elle tire sa satisfaction de la valeur
propre
et de
la
puissance
formelle du
droit,
elle maintient et
applique
le
droit
pour
le
droit;
elle entre en action
quand
il
y
a
juger
ce
qui
est formellement
juste
dans des
rapports
de droit
entre
plusieurs partis,
soit
qu'il y
ait
conflit,
soit
que
ces
rapports exigent
seulement d'tre
rgls par
une autorit de
justice, comme, par exemple,
des anaires de succession. Mais
comme la
justice
a seulement
juger,
elle ne cre
pas
les
cas sur
lesquels
elle doit
dcider,
mais attend
qu'ils
se
pr-
sentent ou sollicitent son entre en action. Il s'ensuit
que
la
fonction intellectuelle du
juge
est
principalement
une action
formelle, logique,
consistant subordonner le cas
particulier
la
loi,
la
rgle.
L'administration,
au
contraire,
a la mission de
poursuivre,
dans le cadre et dans les limites du
droit,
tous les buts de
vie
politique
et de culture
pour
autant
que, d'aprs
le but
de
l'tat,
ils
peuvent
tre
accomplis par
des
pouvoirs poli-
tiques.
L'administration
applique
donc le droit en vue de
tous les biens de vie et de
culture;
ces biens sont la
fin,
et
le droit en est le
moyen,
la forme et la limite. A la diff-
rence de la
justice,
l'administration n'attend
pas
seulement
que
des
rapports
ou des cas se
prsentent pour
tre
rgls
administrativement,
mais elle exerce
aussi,
dans
beaucoup
de
rapports,
une fonction
d'initiative,
en
prescrivant
ce
qu'il y
a faire dans un ordre de bien. Il s'ensuit
que
l'action ad-
ministrative n'est
pas purement formelle, qu'elle
est
plus
matrielle,
et
prsuppose
chez l'administrateur une connais-
sance relle des affaires
qu'il
est
appel

grer.
Dj pour
cette
raison,
il est ncessaire de
sparer,
dans
la vie
pratique,
la
justice
de l'administration. Si elles sont
unies,
il
y
aura
toujours
chez les fonctionnaires
plus
d'incli-
nation exercer la
justice
d'une manire administrative
pour
des buts
qui
lui sont
trangers, qu' s'imposer
dans l'admi-
nistration des chanes
par
un formalisme
judiciaire.
43~
tAMB SPECIALE.
La
position
de ces deux branches vis--vis du
gouverne-
ment est diffrente. La
justice, ayant

appliquer
le droit
pour
le
droit,
doit tre
indpendante
de toute influence
gou-
vernenientale; l'administration,
au
contraire,
tout en tant
oblige
de renfermer son action dans les limites
lgales, reoit
en
grande partie
son
impulsion
et sa direction du
gouverne-.
ment.

121.
DE LA DmSNN DE LA J USTICE ET DE L'ADDnNISTEATMK DANS LEURS'
DIVERSES BRANCHES.
L'exprience
dmontre encore dans cette matire
que
la,
vie
pratique
des
peuples
arrive
souvent, par
une
logique
na-
turelle
instinctive,
tablir de
plus justes
distinctions
qu'une
science
abstraite, laquelle, guide par
des
points
de vue exclu-
sifs,
a
longtemps
de la
peine
les
comprendre.
C'est
que
les
choses et les
principes
les
plus simples chappent gnrale-
ment le
plus longtemps

l'intelligence. Or, quand
on
part
de la vrit si
simple, queFtat,
comme tout tre r aison-
nable,
doit
prvenir
le
mal,
faire ce
qui
est
juste
et
bien,
et
rparer l'injuste
ou le mal
qui
a t
fait,
et
quand
on
remarque que
ces trois modes d'action concident aussi avec
les trois formes du
~~ps
dans
lesquelles s'accomplit
toute
action
humaine,
on
comprendra
facilement
qu'il doit y
avoir d'a-
bord,
du
point
de vue
formel,
mais d'ailleurs
trs-important,
dans
la
justice
aussi bien
que
dans
l'administration,
trois branches
particulires.
La
justice
se divisera donc:
1
en~'Ms~ce~e~em~e, appele gnralement
la
police (plus
exactement, police
de droit ou administration de la ~m'~e
_pM-
M~Me, ~ee~~o~), ayant
en vue
l'avenir,
et tendant directe-
ment
prvenir
les infractions
~o~Mes
dans l'ordre de droit et
de
culture,
en tant
que
la cause de ces infractions rside dans
l'action ~OM~K're
injuste
et
illgale.
Cette
police
toute formelle
est bien
distinguer
de la
police
administrative
(voir plus bas);
DE L'ADMINISTRATION,
~gg
HUSSi Ut)S UHUBtiS UH UUJ iL
pUUiiU
HUbit; iHS
CUjUJ UU!
CL t
AnEENs,
Droit naturel. II.
gg
2 en
justice qu'
dfaut d'un nom
technique
exact nous
voulons nommer
rgulatrice, ayant pour
but de
rgler
des
cas,
des
faits,
des
rapports juridiques,
tels
qu'ils
se
prsentent
dans
l'actualit,
l'effet de leur
imprimer
un caractre de
droit formel:
justice
exerce en deux
directions, officiellement
aujourd'hui par
une autorit
judiciaire,
comme dans la
tutelle,
la
curatelle, l'adoption,
l'tat
civil,
dans le
rglement
des
successions, etc.,
volontairement
par
la
juridiction volontaire,
comprenant
le
notariat, l'enregistrement,
les
hypothques,
etc.
Le nom de
juridiction volontaire, qu'on
donne
quelquefois

tout ce
genre
de
justice,
n'en
dsigne
donc
qu'une partie.
Quelques
auteurs en
Allemagne (M.
de
Mohl)
ont voulu ran-
ger
cette
partie
sous la
catgorie
de la
justice prventive,
parce que, dit-on,
les actes de la
juridiction
volontaire ont
pour
but de
prvenir
les contestations entre les
parties.
Mais
le caractre de ces deux
genres
de
justice
est bien
diffrent;
pour
le
saisir,
il
importe
d'abord de bien
remarquer que,
dans le
premier genre
de
justice,
le but de
prvenir
est l'in-
tention
directe, immdiate;
au
contraire,
dans la
juridiction
volontaire,
le but direct est seulement
d'imprimer
certains
actes certaines
formes, pour
leur donner la
certitude,
l'authen-
ticit,
la
publicit,
et
pour
leur assurer d'avance certains
effets
juridiques,
tandis
que
la
justice prventive veut,
sans
gard
des
parties quelconques, prvenir
directement des infractions
volontaires l'ordre de droit et de
culture, que
l'tat a la
mission de
protger.
Il faut d'ailleurs en
gnral
bien
distinguer
entre la
prvention
directe et la
prvention
indirecte.
Quand
on ne tient
pas compte
de cette
distinction,
on
peut ranger
toute l'activit de l'tat sous la
justice prventive; parce
que l'ducation,
ainsi
qu'une
bonne
justice
civile et crimi-
nelle, prvient beaucoup
de
procs
et de
crimes;
3 en
justice rparatrice, ayant pour
but de rtablir l'tat
de
droit,
troubl soit
par
des
litiges
entre des
parties (et
concernant non-seulement des causes de droit
priv,
mais
aussi des causes de droit
public
entre les
citoyens
et les
~g~
PARTIE SPOIALE.
pouvoirs publics),
soit
par
des dlits et des
crimes;
cette
justice
se divise en
juridiction litigieuse
ou
contentieuse, ap-
pele
souvent aussi
justice civile,
et
juridiction criminelle;
cette
dernire se subdivise
encore, d'aprs
les
causes,
en
juridiction
criminelle commune ou
militaire,
dont la dernire
doit tre dtermine
d'aprs
les causes et tre
applique
seule-
ment aux dlits et crimes
qui
ont un caractre militaire.
II. La division de l'administration
correspond compltement
celle de la
justice.
1 Il
y
a une administration
prventive,
constituant
la
po-
lice administrative,
dont le but consiste
prvenir
tout ce
qui peut porter
atteinte soit aux
personnes
et leur
patri-
moine,
soit l'ordre de
culture,
dans l'une ou l'autre de ses
parties,
double mal dont les causes se
trouvent,
en dehors de
la mauvaise ou
injuste volont,
soit dans des forces de la
nature
(comme
les
pidmies, etc.),
soit dans des
rapports
sociaux
(comme
le
pauprisme),
soit dans des
erreurs, plu-
tt
que
dans une
injuste volont;
ces
causes, pour
tre
apprcies,
exigent
non-seulement la connaissance du droit
formel,
mais en-
core avant tout des connaissances
spciales, techniques.
C'est ce
dernier
point qui
est essentiel
pour distinguer
la
police
admi-
nistrative matrielle de la
police
formelle de droit ou de sret.
2 L'administration, qui soigne
les affaires telles
qu'elles
se
prsentent
dans
l'ac~ci~e,
forme le domaine le
plus
im-
portant
elle est
appele
l'administration
par excellence,
et
comprend
l'administration
politique
et celle de
culture,
dont
traitera aussi sous ce
rapport
la troisime division.
3 Il
y
a aussi dans l'administration
rparatrice
une
jus-
tice ou
~MfM~c~OM s~MMM~Y);
tant civile
que
criminelle.
L'existence mme de causes
litigieuses
et de dlits dans le
domaine de l'administration ne
peut pas
tre
sujette
contes-
tation.
Il
s'agit
seulement de savoir si les tribunaux ordi-
naires,
civils et
criminels,
doivent dcider de ces
causes,
ou
s'il faut tablir des cours
spciales
de
justice
administrative
(voir 126).
DE LA J USTICE.
~gg
28*
On
pourrait
encore soulever la
question
s'il ne
convien-
drait
pas
de runir la
police
de sret et la
police
adminis-
trative dans la main d'une seule
autorit; cependant
la
police
de sret
exige
en tout cas d'autres fonctionnaires
(commis-
saires de
police, gendarmes, etc.) que
la
police
administra-
tive, qui
doit tre exerce
par
des hommes bien
instruits
dans les matires dans
lesquelles
il
s'agit
de
prvenir
les
lsions.
Nous avons encore sommairement considrer les branches
principales
de la
justice
et de l'administration.
CHAPITRE DL
DE LA J USTICE.
122.
DE LA J USTICE PRVENTIVE OU DE LA POLICE DITE DE SURET.
La
justice prventive
ou la
police
de sret a
pour
but
de
protger
l'ordre social contre des actes volontaires
qui,
d'aprs
leur
nature, _pcMwe~
blesser cet
ordre,
soit en lui-
mme,
soit dans l'une ou l'autre de ses
parties,
ou dans l'un
de ses membres. Cette
justice
doit
s'exercer,
comme toute
justice,
dans les limites de la
constitution,
des lois et des
prescriptions (ordonnances) qui y
sont
conformes;
elle n'a
pas, pour
ainsi
dire,
un domaine
propre

elle,
dans
lequel
elle
puisse
se mouvoir son aise et faire valoir ses vues
spciales d'ordre,
de bien et de salut
public;
elle
est,
au
contraire,
une branche de la
justice
(et
il est aussi d'une
grande importance pratique
de la concevoir comme
telle),
et
~gg
PARTIE SPCIALE.
elle doit se conformer aux
lois,
de sorte
qu'il
ne lui est
pas
permis
de ramener en
quelque
sorte
par
une
porte
de der-
rire l'arbitraire
contre
lequel
les lois ont voulu
protger
directement
les
citoyens..
Aussi doit-il
y
avoir une Cour de
justice qui
dcide dans tous les cas dans
lesquels
le clroit de
la
police
est contest
de la
part
des
citoyens,
Cour devant
laquelle
les fonctionnaires
de la
police peuvent
tre traduits
cause d'actes
illgaux (v. 126).
Dans la
plupart
des cas o
son droit n'est
pas
contest,
la
police
doit traduire les
contrevenants,
dans les cas o elle ne
peut pas
se contenter
d'une admonition,
devant un tribunal de
simple police qui
dcide de ces contraventions.
Dans cette fonction de
punition,
la
police
se
distingue
encore de la
justice
criminelle
rparatrice,
en ce
qu'elle punit
la
jpossM~e
du
dommage
ou du mal
qu'un
acte
peut pro-
duire, qu'elle punit
donc
uniquement
la contravention faite une
de ses dfenses ou de ses
prescriptions.
Quand
une voiture
passe
trop
vite dans une rue frquente
de la ville ou
s'gare
sur le
trottoir,
il
y
a une contravention
de
police
et
par
suite une
condamnation
une amende, quoique
aucun mal rel n'en
soit rsult.
Car si un mal ou un
domage effectif
a t
caus,
ce n'est
plus
un tribunal de
police,
mais un tribunal ordi-
naire, qui
devrait en dcider.
J usqu' prsent,
on a
renvoy
d'ordinaire
galement
aux tribunaux de
police
les cas de dom-
mage lger.
La
police,
en dehors de sa fonction
propre, remplit,
dans
l'organisme
de
l'tat,
une fonction
auxiliare,
comme
police
~<(McMM~e,
dont le devoir consiste,
d'un
ct,
informer la
justice, quand
un mal ou un
dommage
a t caus relle-
ment et,
d'un autre
ct, a rechercher,
sur la
rquisition
du ministre
public prs
d'un
tribunal,
tout ce
qui
se
rapporte
un
crime,
et chercher
au besoin le criminel lui-mme.
Les mes-acres
de la
police
sont de
plusieurs genres,
dter-
mines
par
les droits ou les biens de culture
qui peuvent
tre
menacs
par
des actes volontaires.
S
DE LA J USTICE. 437
Il
y
a des mesures a,
prendre
contre des lsions
possibles
de l'o~e de ~.M en
gnral,
mesures contre des socits
secrtes,
mesures de surveillance contre de
grandes
assem-
bles
populaires
en
plein air,
mesures contre des rassemble-
ments,
contre des
tumultes,
etc.
Il
y
a des mesures
pour protger
les
personnes particu-
lires dans leur
vie,
leur
libert,
leur
patrimoine, par
des
dfenses faites aux
pharmaciens
de
vendre,
sans ordre du
mdecin,
des
poisons, par
la surveillance des inhumations,
des individus
suspects,
etc.
Il
y
a des mesures
prendre
contre des lsions
possibles
des divers ordres de
culture;
des mesures
par rapport
la
moralit, par
la dfense des
jeux
de
hasard,
d'exhibitions
indcentes,
de maisons
publiques
de
prostitution 1.
Des mesures
peuvent
tre
prises par rapport
aux lsions
possibles par
la
j~-esse;
la surveillance doit tre exerce
par
le ministre
public
institu
prs
des
tribunaux, parce que
c'est l'autorit
qui
fera l'examen en vue de la
poursuite;
quand
on
charge
de cette
surveillance,
contre le
juste prin-
cipe,
l'administration seule ou mme la fois
(comme
en
Prusse)
le ministre
public
et la direction de la
police,
la
presse peut
s'attendre des saisies
frquentes
et
tracassires,
sans
qu'il y
soit donn suite
par
un
procs.
1
Dans cette matire
impure,
il
importe
d'carter des
principes
toutes les fausses considrations. Quoi que
des mdecins aient
pu
dire
en faveur de ces
maisons,
de la facilit de la surveillance, etc.,
toute
saine
thorie, qu'on
commence aussi considrer comme tant la
meilleure
pour
la
pratique,
doit
repousser
ce
qu'on peut appeler
le
systme
de
bordel, par lequel
l'Etat reconnat un
mtier,
celui des
teneurs de telles
maisons,
mtier
qui
vit de l'immoralit d'autrui,
et
emploie
tous les
moyens pour
entraner et
pour
maintenir des filles
dans cet abme d'immoralit. Il n'est
pas
au
pouvoir
de l'Etat de
pr-
venir toute
prostitution,
il devra tolrer ce
qu'on peut appeler
le
sys-
tme
individuel,
en
respectant
le droit de domicile intrieur;
mais les
mesures sanitaires
que prend
la
police
ne
peuvent
tre
justifies qu'en
vue des
dangers auxquels
sont
exposes
des
personnes
innocentes et
mme des
gnrations
futures. C'est M. de Mohl
qui,
dans sa Science
de la
~oHce (ail.), 1845,
s'est dclar
nergiquement
contre le
premier
systme,
et mme contre toute mesure sanitaire de la
part
d'une auto-
rit
publique.
Sous ce dernier
point,
il ne nous
parat pas
avoir tenu
compte
des
personnes
innocentes
qui peuvent
tre atteintes.
438 PARTIE SPCIALE.
Il
y
a encore des mesures
par rapport
l'ordre cono-
mique,
concernant les
justes poids, etc.;
des mesures
par
rapport
aux voies de
communication,
etc.
Les fonctionnaires de la
police
doivent tre
responsables
(comme
en
Angleterre)
des contraventions
qu'ils
commettent
dans l'exercice de leurs
fonctions,
contre les lois. Ce sont les
tribunaux~qui?doivent
en dcider
(v. 126).

123.
DE LA J USTICE CTtTLB ET CEUIINELLE.
t
La distinction
que
nous avons
dj
tablie
(t. I, 35),
entre la
justice
criminelle et civile a t
faite,
en
premier
lieu,
selon
que,
dans une
lsion,
la volont a t
directe,
qu'elle
s'est
porte immdiatement,
soit
par
dol ou
par faute,
sur
l'objet (cause criminelle),
ou
que
la lsion a t
~M~ee~e,
qu'elle
s'est couverte de formes
lgales, ayant
eu lieu dans
des
affaires, par exemple
dans une
vente,
en elles-mmes
parfaitement lgales.
C'est aussi
par
cette raison
que
le but
de la
justice
criminelle doit
consister,
en
premier lieu,
dans
la
rparation,
le redressement de la volont mauvaise et in-
juste par
l'amendement
(t. I, p. 237),
tandis
que
le but de
la
justice
civile consiste vider le
litige,
en fixant les droits
et les
obligations
des
parties
selon la nature du
rapport juri-
dique
formellement tabli entre elles.
La
justice
civile et criminelle est une fonction dont la
direction fait
partie
des
pouvoirs
de
l'tat; cependant
cette
fonction,
comme tous les
pouvoirs
et leurs diverses
branches,
doit tre exerce
par
une
participation d'organes populaires
choisis indistinctement au sein du
peuple
ou dans une classe
du
peuple.
Les
peuples
libres n'ont
jamais
abandonn aux seules
-autorits le
jugement
sur leurs intrts les
plus importants;
de mme
qu'en
Grce et
Rome,
les
peuples germaniques
DU J URY. 439
jugeaient primitivement
des crimes dans leurs
assembles; plus
tard,
surtout
depuis Charlemagne,
c'est un tribunal tir du
peuple,
la Cour des chevins
(jSeM~Kye~M'7~,
de
scaphan, puiser
ou
trouver,
c'est--dire le
jugement), qui,
sous la
prsidence
d'un
organe
officiel
dirigeant
seulement,
sans
prendre part
au
vote,
prononait
la fois sur le fait
injuste,
sur la
culpabilit
et
sur la
peine.
Ces Cours
s'effarent
de
plus
en
plus depuis
la
reconnaissance officielle du droit romain en
1495,
et l'abso-
lutisme,
tant favoris
par
ce
droit, s'empara
de
plus
en
plus
de toute la
justice.
Plus de trois sicles attestent
quels
garements
et
quels
raffinements de cruaut
(qu'on songe
la
torture),

quelle perte
de tout sens commun
(par
exem-
ple
dans la thorie des
preuves
et des
indices),
la
justice
est fatalement conduite, quand
elle devient
purement officielle,
en se dtachant de la conscience morale et du bon sens de
la nation
(t. I, p. 184).
C'est
l'Angleterre que
fut rserve
la noble mission de conserver l'lment
populaire
dans toute
juridiction
civile et
criminelle,
et de lui donner la forme
par-
ticulire du
jury.
Avant
GuilIaume-le-Conqurant,
la
justice
anglo-saxonne
tait
organise
de la mme manire
que
sur le
continent; Guillaume,
et
plus particulirement
Henri
II,
en
1176, oprrent
un
changement important
en faisant
prononcer,
par
des
justiciers (justiciarii ~mefSM~s), prsidant
aux
Cours de
justice qu'ils
tenaient dans leurs
tournes,
sur la
peine, aprs que
la
preuve
des faits avancs ou du crime
avait t fournie. C'est
principalement par
suite de la
dfense des ordalies
par
le concile de Latran de
1215,
sous
Innocent
III,
et de la ncessit d'instituer ds lors un
autre
moyen
de
preuve, que
le
jury
se forma dans son tat
actuel. Il
y
a encore
divergence d'opinion
sur la manire dont
le
jury
s'est form au nombre de douze
membres,
mais il
est certain
que
ce
jury, qui
s'tait
dj
tabli
pour
les
procs
civils entre 1164 et
1170, s'organisa
avant 1221
pour
les causes
criminelles.
Ce
jury
s'est maintenu
jusqu'
ce
jour pour
les
deux
genres
de
causes,
et a* t
adopt
aux tats-Unis.
440 PARTIE SPCIALE.
C'est dans la seconde moiti du dix-huitime sicle
que
l'attention fut
dirige,
surtout
par Montesquieu (en Allemagne
par
J .
Moser,
dans ses Fantaisies
jpa~'M~Mes
de
1769),
sur l'institution du
jury
comme
juridiction pnale.
Malheu-
reusement
Montesquieu prsenta,
ce
jury
sous un
point
de
vue essentiellement
erron,
en
dclarant, par
une fausse di-
vision
analogue
celle
qu'il
avait faite des trois
pouvoirs,
(v. p. 358) que
le
jury prononait sur les faits,
et le
juge
sur
le
droit,
c'est--dire sur la
peine qui,
selon la
loi,
devait
tre
applique
au cas
prsent.
Mais le
jury anglais rpond
sur la
question.
de savoir si l'accus est
eoMpsKe
ou MOM
coupable
du crime
qui
lui est
imput.
Pour cette
dcision,
on reconnat au
jury
la
capacit
de savoir ce
que
c'est
qu'un
meurtre,
un
homicide,
un
vol,
une
falsification, etc.,
et de se
pro-
noncer,
d'aprs
ces notions de
droit, positivement
ou
ngative-
ment sur la
culpabilit.
Au
contraire,
l'erreur de
Montesquieu,
unie
l'esprit lgiste
nourri
par
le droit
romain,
et se refu-
sant a, admettre
que
le
peuple pt
entendre
quelque
chose
au
droit,
fit fausser le
jury
lors de son introduction en
France,
et ensuite sur tout le continent.
Cependant,
en
Allemagne,
J . Moser
(qui cherchait, depuis 1768,
ranimer
les anciens fondements
germaniques
de la
libert)
avait fait
dj remarquer que,
si on refusait aux
gens
du
peuple
la.
capacit
de
prononcer
sur un
crime,
on ne
pouvait pas
les
punir
d'avoir commis un
crime, puisque
la
perptration
im-
putable
d'un crime
prsupposait
ncessairement la conscience
de ce
que
c'tait un
crime;
mais on ne tint
pas compte
de
cette
juste vue,
et
lorsque
le
jury, aprs
une
longue
et forte
opposition
des
jurisconsultes,
fut
galement
tabli en Alle-
magne, depuis 1848,
il fut
statu,-
comme .en
France, que
les
diverses notions de
crimes,
donns
par
le code
pnal,
de-
vaient tre
distingues, pour l'intelligence
du
jury,
dans leurs
diverses
parties
ou dans leurs lments les
plus simples,
et
que
le
jury
aurait a,
rpondre
sur chacun des lments ou faits
a
formant souvent une liste assez
longue.
Tandis
qu'en Angle-
DU J URY. 441
terre le
jury
est considr comme une runion d'hommes
majeurs, ayant
assez de
logique
naturelle
pour
runir des
faits dans une notion
commune,
il est
trait,
sur le
continent,
comme un
compos
d'hommes
qui
n'ont
pas
assez de sens
commun
pour
former une telle
notion,
et
qui
ont besoin d'tre
mens la lisire
par
des
questions
bien
spcines,
comme si
la haute et
ample intelligence
d'un
jurisconsulte
tait seule ca-
pable
de combiner ces
questions
en une notion
commune,
d'exa-
miner si le crime en
question
en est suffisamment
dtermin,
et
de
prononcer
la
peine.
La
postrit comprendra
difficilement
comment une si
grave
erreur a
pu s'imposer
et se maintenir
si
longtemps
chez des
peuples clairs;
elle
y
verra une
preuve
nouvelle de ce fait
que
les vrits les
plus simples
sont
repousses par
les autorits
officielles, quand
elles bles-
sent certains
points
de vue d'o on s'est habitu consi-
drer les choses. Dans les derniers
temps cependant,
en
France et en
Allemagne,
la
pratique,
comme les tudes hi-
storiques
et
philosophiques,
a fait reconnatre de
plus
en
plus
cette
grave erreur,
et on voit
augmenter
sans cesse le nombre
(les criminalistes
qui
demandent le retour aux
justes principes 1.
Dans le
jury,
il
n'y
a
pas sparation,
mais concours de
deux
fonctions, parce que
le crime est seulement
envisag
sous deux
points
de vue
distincts,
du
point
de vue
subjectif
de la
CM~a&~e, juge, d'aprs
les faits et
d'aprs
toute la
moralit de
l'accus, par
la conscience morale du
jury,
et
ensuite, quand
le
premier point
est
constat,
du
point objec-
tif de la
loi,
qui cependant
doit laisser au
juge
une assez
grande
latitude l'effet de
pouvoir appliquer
la loi selon le
1
Dans mon
rapport
fait
(comme dput
de
l'Universit)
la
pre-
mire Chambre de
Saxe,
en
1864,
sur un
projet
de
jury,
sortant de
l'initiative de la seconde
Chambre, j'insistais
sur la ncessit de revenir
an
juste principe,
et de faire
prononcer
le
jury par
o<ft ou KOK sur la
culpabilit;
mais tout le
projet
fut
repouss.
Plus tard le
gouverne-
ment a
propos
lui-mme un
projet,
et a, dclar vouloir tablir le
jury
sur ses vritables bases. Ce
projet
est maintenant
adopt,
et la Saxe
fut, par
l le
premier pays
sur le continent
qui
a tabli le
jury
selon
son vritable
esprit.
442
PARTIE SPECIALE.
degr
de
culpabilit
et de mchancet
que
tout le
pro-
cs aura rvl chez le criminel. Aussi le
juge
n'exerce
pas
non
plus
une fonction
abstraite, mcanique,
il
juge
aussi
l'homme
d'aprs
toute la manire dont le crime a t ac-
compli.
Le
jury
doit trouver son
application
dans tous les crimes
de
quelque gravit.
Sur le
continent,
il
n'y
a
gnralement
que
les cas les
plus graves qui
soient rservs au
jugement
du
jury.
C'est une restriction
qu'on
ne saurait
justifier.
Toutefois il
y
a un ordre infrieur de dlits o le
grand appa-
reil du
jury
serait en dehors de toute
proportion
avec leur
importance.
Pour maintenir
cependant
le
principe
fondamen-
tal de la
participation
d'lments
populaires
toute
juridic-
tion
criminelle,
on a institu en
plusieurs pays d'Allemagne
(d'abord
en
Hanovre)
des Cours ~ec7:e~~s
(~e~o~M~e~'c~,
ressemblant
plus
aux anciennes Cours
d'chevins,
et
composes,
d'un
ct,
d'un
juge, et,
d'un autre
ct,
de deux assesseurs
laques
lus
par
le
district,
et
jugeant
ensemble la fois sur
la
culpabilit
et sur la
peine.
Cette institution a
parfaitement
russi~ et ne
manquera pas
de trouver une
application
de
plus
en
plus
tendue.
Dans la
juridiction
criminelle
surtout,
il
y
a encore une
institution
d'origine franaise,
celle du ministre
public (pro-
cureur ou avocat
imprial) prs
des
Cours, laquelle,
inconnue
en
Angleterre
et
repousse par
des
jurisconsultes anglais
minents,
comme
Brougham, Campbell
et
d'autres,
est aussi
rprouve
dans sa forme actuelle
par
la
plupart
des
juriscon-
sultes en
Allemagne, qui
en demandent
la rforme, laquelle
doit consister en ce
qu'on
donne une
plus grande indpen-
1
Par la loi nouvelle de
Saxe,
le
jury
tant rserv aux crimes et dlits
comportant
au moins
quatre
ans de
rclusion, des
Cours d'chevins vien-
nent d'tre introduites
pour
tous les crimes et dlits d'une moindre
importance; quoique, parmi
ces
dlits,
il s'en trouve
qui,
selon
nous,
auraient d tre
jugs par
le
jury,
c'est au moins un
grand progrs
sur tous les autres
pays allemands,
dans
lesquels
les tribunaux seuls
prononcent
sur ce second
degr
de crimes et de dlits.
DE LA J USTICE CIVILE. 44S
dance ce ministre vis--vis du
gouvernement,
ou.
qu'on
transfre cette fonction un
juge dsign par
la Cour.
La
justice pnale
est encore divise en
justice pnale
coMMMMMeet
justice pnale
MM~M-e. Cette dernire ne
devrait tre
appele qu' juger
de crimes et de dlits
ayant
un caractre
militaire,
comme le
manque
d'obissance,
la
dsertion, etc.,
tandis
que
tous les crimes et dlits
communs
(vol, homicide, etc.)
commis
par
des
militaires,
de-
vraient tre
jugs,
comme cela a lieu en
Angleterre, par
les
tribunaux de
justice
commune.
La
juridiction
militaire du continent est encore imbue de
l'esprit
du
moyen-ge, qui organisait
la
justice d'aprs
l'tat
des
personnes,
et non
d'aprs
la nature diffrente des causes.
On a fait avec raison un
grand reproche
au concordat autri-
chien d'avoir rtabli un certain
gard
une
position excep-
tionnelle
pour
le
clerg catholique,
mais la
juridiction pnale
militaire,
dans sa forme
actuelle,
est un mal social bien
plus
grave,
et a bless
souvent,
dans la socit
civile,
le sentiment
du droit commun.
La
justice
civile se divise en
justice
civile commune ou
du droit civil commun d'un
ct,
et
~M~~MKS spec~es
de
l'autre,
constitues
particulirement par
des tribunaux de com-
merce, pour
les causes commerciales d'une si haute
importance
notre
poque. Cependant,
le
principe gnral exige qu'on
institue
galement
des ~6MKaM:c d'industrie
(dont les
con-
seils des
prud'hommes
forment le
premier degr)
et
d'agri-
culture. Comme les causes de
justice
se
rapportent gnrale-
ment des intrts de
patrimoine,
il ne sera
pas
ncessaire
d'organiser
des tribunaux
particuliers pour
les autres ordres.
Mais tout ce
qui concerne,
dans ces
ordres,
d'autres
questions
de
droit, d'honneur, etc.,
devrait tre
jug
en
premire
in-
stance
par
les conseils ~e
f~sc~p~Me,
tels
qu'ils
existent
dj
presque partout pour
l'ordre des avocats et
qu'ils
devraient
tre constitus
pour
les autres ordres de
culture,
et
pour
leurs
principales sous-divisions, pour
le
clerg, pour
les membres
4~j;
PARTIE SPCIALE.
de
l'instruction, pour
les
mdecins, pour
la
presse politique,
pour
la
littrature, pour
les libraires mmes
(comme
cela a t
propos

Leipzig). L'organisation
de ces
conseils,
dont les
dcisions auraient mme une valeur
plus morale,
serait aussi
d'un
puissant
secours
pour
maintenir l'honntet dans l'exer-
cice d'une
profession
et
rpandre
un
esprit plus
moral sur
toute la socit.
La
justice
civile
estennnoujp~eeoujpMM~Me.
Ordinaire-
ment on la
regarde
comme seulement
comptente pour
les af-
faires
litigieuses prives;
mais il
peut
aussi survenir des conflits
entre les
citoyens
et certaines autorits ou
pouvoirs publics
sur
des droits
publics garantis par
la constitution ou
par
les
lois,
.et
ce sont des Cours de
justice qui
doivent dcider de ces
conflits
(v. 126,
sur la
justice administrative).
Comme la
justice civile,
dans toutes ses
branches,
doit
reposer, d'aprs
le
principe fondamental,
sur une
participation
d'lments
laques
ou
populaires,
on se demande
si.
cette
participation
doit tre
galement organise
dans la forme du
jury. Cependant, pour
les
juridictions spciales,
tribunaux de
commerce, l'exprience
a
dj
dmontr
qu'un
autre mode
d'organisation peut
avoir de bons
rsultats, que
ces tribunaux
peuvent
tre
composs uniquement
de
commerants,
comme
en
France,
ou de
commerants
sous la
prsidence
d'un
juge,
comme
gnralement
en
Allemagne;
et
quant
la
justice
civile
commune, quoique
le nombre des
partisans
du
jury
civil
augmente',
il reste une notable diffrence entre la
jus-
tice
pnale, ayant

juger
des
hommes,
et la
justice civile,
ayant
dcider formellement sur des faits et des actes d'un
caractre dtermin. Le
principe
trouverait
donc, parat-il,
une satisfaction suffisante
par l'adjonction
d'assesseurs
laques
aux
juges officiels,
et ces assesseurs seraient certes en tat
de
juger
sur des affaires
journalires
de droit
commun,
sur
1 En
France,
M. Le
Play,
dans sa
Rforme sociale,
t.
II, p. 510,
se prononce galement pour
le
jury
civil.
DE L'ADMINISTRATION. 445
des
prts,
des
baux,
des
ventes,
tout aussi bien
que
des com-
merants
sont
appels a juger
sur des affaires bien
plus
compliques, par exemple
sur des lettres de
change,
etc.
La
justice
est
organise par
la
loi;
la MOHMMa~'OKdes
juges
se fait
par
le
gouvernement;
un concours d'autres
corps
de l'tat
a t
quelquefois organis,
consistant en ce
que
des assembles
provinciales
ou les Chambres
(comme
autrefois en Hanovre
et dans la Hesse
lectorale)
exercent un droit de
prsen-
tation,
ou en ce
que
des
corps politiques
et les Cours de
justice
mme
prsentent
des listes de candidats
parmi
les-
quels
le
gouvernement
choisit. Ce dernier
mode,
usit
depuis
1831
en
Belgique, pour
les
juges
d'un
rang plus lev, y
a
t considr constamment
comme une des
plus
heureuses
combinaisons
CHAPITRE IV.
DE L'ADMINISTRATION.
124.
I. DE LA POLICE ADMNISTRATlYB.
L'administration
prventive,
appele
communment la
police
administrative,
a. la mission de
prserver
la socit de maux
qui peuvent
natre soit de causes
physiques,
soit de
l'igno-
rance,
soit de causes sociales
compliques,
et
qui, pour
tre
1 L'article 99 de la constitution belge porte:
Les conseillers des
Cours
d'appel
et les
prsidents
et
vice-prsidents
de
premire
in-
446 PAMtE SBCIAEE.
prvenus,-prsupposent
une connaissance
spciale technique
de matires
auxquelles
l'action se
rapporte.
La
police
admi-
nistrative
comprend
ainsi la
police sa~a~e,
concernant les
maladies
contagieuses,
les
pidmies
d'hommes et
d'animaux,
la constatation des
dcs,
la surveillance des maisons de
morts, etc.,
la
protection
de la sant
par
la
police
alimen-
taire,
la
gestion
de tout ce
qui
concerne les
eM/<m~s~'oMse~,
encore si
imparfaite par
suite de faux
systmes adopts
et
du
manque
d'un traitement alimentaire
convenable;
la
police
des
btisses, qui
n'a
pas
seulement veiller la
solidit,
mais
aussi,
dans les
villes,
une certaine
rgularit;
la
po-
lice concernant le
~M~e~s~e, qui
sera convenablement com-
bine avec la
branche de l'administration
proprement dite,
charge
de tout ce
qui
tient la
bienfaisance.

125.
n. DE
L'ADMINISTRATION PROPREMENT DITE.
L'administration
proprement
dite se divise en deux branches
principales,
administration
~oK~gMe,
concernant toutes les
affaires de la
comptence
du ministre de l'intrieur
(p. 128)
et administration de cM~M~e touchant les
rapports
dans les-
quels
l'tat se trouve avec les divers ordres de
culture,
les
confessions,
l'instruction
publique,
la moralit et la bienfai-
sance,
et avec tout l'ordre
conomique,
la
production premire
(l'agriculture,
la culture
forestire, etc.),
l'industrie et le com-
stance de leur ressort sont nomms
par
le
Roi,
sur deux listes
doubles,
prsentes,
l'une
par
ces
Cours,
l'autre
par
les Conseils
provinciaux.
Les Conseillers de la Cour de cassation sont nomms
par
le
Roi,
sur
deux listes
doubles, prsentes,
l'une
par
le Snat
(premire Chambre),
l'autre
par
la Cour de cassation. Dans ces deux
cas,
les candidats
por-
ts sur une liste
peuvent
tre
galement ports
sur l'autre.
1
Un excellent
ouvrage
sur les divers
systmes par rapport
aux en-
fants trouvs a t
publi par
M. le docteur
Hugel,
directeur de
l'hospice
des enfants
malades,

Vienne,
1861.
DE LA J USTICE ADMINISTRATIVE.
447
merce.
L'exposition
des
principes
de ces deux branches de
l'administration sera runie aux matires dont traitera la
troisime division.
126.
DE LA J USTICE ADMINISTRATIVE.
L'esprit
de
pouvoir
absolu a d cder le terrain dans le
domaine de la constitution et de la
lgislation,
mais il
s'est retranch
dans
l'administration,
fort central
qu'il
cherche maintenir comme son domaine
propre lgitime.
Cependant,
le sort de tout le
systme constitutionnel,
le sort
mme d'un vritable ordre de droit et de
lgalit
en
gnral
dpend
essentiellement de rtablissement d'une
juridiction
indpendante, charge
de dcider de tous les conflits de droit
qui peuvent
s'lever entre les
particuliers, personnes
indivi-
duelles ou
collectives,
et les autorits
administratives,
celles de
la
police
de sret et
administrative,
celles de l'administration
politique
et de
culture, quand
l'exercice de leur
pouvoir
est con-
sidr
par
les
particuliers
comme n'tant
pas
conforme aux lois.
L'Angleterre,
le
pays lgal par excellence,
a
pris
le
parti,
au
premier aspect,
le
plus simple
et le
plus naturel,
celui d'at-
tribuer aux Cours de
justice
civile le
jugement
sur tous ces
conflits,
et de faire
prononcer par
eux des
peines
contre les
fonctionnaires administratifs
qui
ont viol une loi. En Alle-
magne,
les
opinions
sont
partages,
en ce
que
les uns
pr-
frent
l'adoption
du mode
anglais,
tandis
que
d'autres de-
mandent l'tablissement de Cours
spciales
de droit
publie
en
gnral,
et
que
d'autres enfin demandent seulement des
Cours
spciales
de droit
a~mMs~a~.
Pour rsoudre ces
questions importantes,
il
y
a d'abord
distinguer,
sous le
rapport matriel,
les divers
genres
de
causes sur
lesquelles
des conflits
peuvent natre,
et ensuite
448 PARTIE SPCIALE.
1 p,

examiner,
sous le
rapport formel, par quelles
autorits ces
conflits doivent tre dcids.
Sous le
rapport matriel,
il
y
a
distinguer,
1 des af-
faires
purement
administratives,
2 des causes administratives
contentieuses ou
litigieuses,
8 des causes civiles de droit
public
formel.
1 Les an'aires
purement
administratives sont celles
qu'une
autorit administrative
exerce,
d'une manire
incontestable,
dans la
comptence
de son droit.
Quand, par exemple,
le
gouvernement
ou le Prsident d'une
province, etc.,
a le droit
de confirmer la nomination d'un
bourgmestre, maire, etc.,
et
qu'il
en use en demandant la
prsentation
d'un autre candi-
dat,
il est dans son
droit,
et
quoique
les
corps qui prsentent
des candidats
puissent
encore adresser une
ptition,
recourir
une autorit
suprieure,
ils n'ont aucune action
intenter,
parce que,
le droit formel tant
incontest,
l'affaire n'est
pas
contentieuse.
2 Mais des
litiges
ou des conflits
peuvent
s'lever
quand
une
autorit excutive
demande, prescrit
ou dfend des
parti-
culiers, personnes
individuelles ou
collectives, quelque
chose
que
ces
personnes
considrent comme une violation ou une
application
errone de la constitution ou d'une
loi,
et rcla-
mant le droit de ne
pas
obir. Dans ces cas o le droit
formel de l'autorit est
contest,
la
rgle
la
plus simple-dans
toute
contestation,
savoir
que personne
ne doit tre
juge
et
partie
la
fois,
aurait
dj,
d
engager
constituer une
autorit
indpendante, pour
faire dcider
par
elle ces cas de
litige.
Le besoin d'une telle autorit est
aujourd'hui gnrale-
ment
senti,
mais
pour
savoir de
quelle
manire elle doit
tre
tablie,
il
importe
de
distinguer,
comme nous l'avons
fait dans toutes les autres
matires,
les causes lititieuses
qui peuvent
survenir dans les
rapports
de droit
public
formel
d'avec les causes
qui surgissent
dans des
rapports
de
droit
public
administratif
proprement
dit.
3 Il
y
a des causes contentieuses de droit
public formel
DE LA J USTICE ADMINISTRATIVE.
449
lu
uu
aaa~uuuv
a.nvwaa.v
1.
Enfin les tribunaux sont
comptents pour
dcider
AHBUNS,
Droit naturel. H.
29
dans
lesquelles
les Cours ou tribunaux ordinaires sont de
leur nature
compltement comptents.
Car c'est une erreur
de rduire la
comptence
de ces Cours des
procs
d'un
caractre
priv, parce qu'elles
sont mme de
juger
sur tous
les cas de droit
formel,
tel
que
nous l'avons formul dans
sa diffrence d'avec le droit administratif.
Or,
les divers
genres
de causes contentieuses de droit
public
formel sont
les suivants:
a. D'abord les tribunaux ordinaires sont
comptents pour
examiner au
sujet
d'un cas
spcial qui
leur est
prsent,
si
une
ordonnance,
un
rglement,
man d'une autorit admi-
nistrative, n'implique pas
une violation de la constitution ou
d'une loi. Si on refuse aux tribunaux ce droit
(comme
le fait
formellement, par exemple,
la constitution de
Prusse,
art.
106),
il ne
dpend que
du bon vouloir de l'administration
de res-
pecter
les lois.
b. Tous les droits
publics ou,
comme on
dit, politiques
des membres de
l'tat,
des
individus,
des
communes,
des
confessions, etc., sont,
de leur
nature, placs
sous la
pro-
tection des Cours de
justice.
Ces Cours ont dcider si
l'ordre ou l'acte d'une autorit administrative
porte, par
exemple,
atteinte aux droits
garantis par
la constitution
chacun de choisir librement son
domicile,
au droit
d'lection,
au droit de
changer
de
confession,
au droit de fonder un
journal,
au droit d'une commune
par rapport
l'exercice de
la
police locale,
etc. La
responsabilit
des fonctionnaires est
presque illusoire, quand
une action contre eux ne
peut
tre
intente sans
qu'une
autorit
gouvernementale (par exemple,
le Conseil d'tat en
France,
la Cour de
comptence
en
Prusse)
en donne la
permission.
c. Les tribunaux civils sont
galement comptents pour
dcider des demandes en
dommages
et intrts
portes
contre
des fonctionnaires cause de lsions
qu'ils
ont commises
par
un
injuste
exercice de leur
pouvoir.
Enfin les tribunaux sont
comptents pour
dcider sur
mjTM~ Ttv~t tmtitra. TT. C)Q
~g0
tABTIB SBECAt.
des actions intentes
par
des fonctionnaires
contre le fisc
par
rapport
ce
qui
leur est d
par
le
gouvernement (la plupart
du
temps par rapport
au
traitement).
3
Mais,
en dehors de ces causes de droit
public formel,
des
conflits
peuvent
s'lever dans des domaines
de l'ordre admi-
nistratif,
surtout- dans celui de l'administration de
culture,
conflits
qui, pour
tre bien
jugs, exigent,
comme l'administra-
tion en
gnral (p. 431),
des connaissances spciales
tech-
niques.
Ce
genre
de causes
comprend
toutes les contestations
qui peuvent
s'lever, a)
sur le
devoir,
le mode et la mesure de
contribuer aux
dpenses ecclsiastiques
et
scolaires, b)
sur le
devoir et sur la mesure de contribuer l'entretien des rou-
tes,
des chemins vicinaux, c)
sur des affaires de
l'agriculture,
de'l'irrigation
et du
drainage,
sur l'exercice de la
pche,
sur
l'usage
des
eaux, etc., d)
sur des affaires ressortissant du
ministre de
l'intrieur,
sur
l'indignat,
sur le droit de domi-
cile,
etc.
C'est
par rapport
ce troisime
genre
de causes conten-
tieuses de droit administratif
proprement
dit
que
s'lve
principalement
la
question
de savoir
par quelle
autorit elles
doivent tre
juges.
Le
principe qu'il
faut tablir en
premire
ligne,
c'est
que
ce soit une autorit
organise
en
juste
ind-
_~eMf~Kce
vis--vis du
gouvernement,
et diffrente de celle
qui
se trouve en
cause; quant
la deuxime
question,
de
savoir
quelle
sera cette autorit
indpendante,
il
y
a les trois
systmes
indiqus plus haut;
mais des raisons
thoriques
et
pratiques paraissent
se runir
pour
donner la
prfrence
au
systme
qui
tablit une
juridiction spciale
de droit admi-
nistratif,
au moins en deux
instances, qu'on
a
dj
commenc

organiser
en
Allemagne~.
Une telle
juridiction peut
tre
justifie par
des
arguments importants.
D'abord l'administra-
C'est le
grand-duch
de Bade
qui, par
la loi du 5 aofit 1863,
con-
cernant
l'organisation
administrative du
pays,
a commenc
par
tablir
en dernire instance
(la premire
tant forme
par
le conseil
(lu)
du
district)
une CMH' de ~'<M<administratif CTeMMKMM~eMcMs&o.
p
t) L .hjgTic ADMiits'P&A'i'rv.
451
29*
tion est coordonne la
justice,
et il
parat
convenable de
lui
conserver cette
position
en instituant une Cour
sp-
ciale
pour
les affaires administratives
contentieuses;
ensuite
le mode
anglais parat
moins convenir aux tats du conti-
nent, parce qu'ici
l'administration dans les divers domaines
de culture est bien
plus dveloppe qu'en Angleterre,
o le
gouvernement
commence seulement se
charger
d'affaires
qu'il
avait abandonnes
jusqu'ici
au soin de l'action
prive~.
Quand
il
y
a des Cours
spciales pour
les causes admi-
nistratives,
des
conflits
de
comptence peuvent
s'lever sur
la
question
de savoir si la cause est rellement du ressort
de ces Cours ou de celui des tribunaux ordinaires. En Alle-
magne,
on avait
dj institu,
sous
l'empire
du
systme
ad-
ministratif
simple,
des autorits
composes
de
juges
en ma-
jeure partie
et de fonctionnaires
appels
dcider la
question
de
comptence.
En
France,
on avait
galement song, par
la
constitution de 1848
(art. 89),
constituer une autorit
semblable, pour
tracer au moins
quelques
limites au Conseil
d'Etat
(d'ailleurs organis, par
cette
constitution,
d'une ma-
nire
plus indpendante),
sans
que
la tentative ait eu un r-
sultat. Dans le
systme
des Cours
spciales,
une commission
mixte se formera
pour
dcider des conflits de
comptence.
Nous nous abstenons d'mettre sur cette
question
une
opinion
ab-
solue. Nous
croyons que l'exprience qu'on
va faire en
Allemagne
des
Cours
spciales, auxquelles
on
parat
donner
partout
la
prfrence,
fournira les meilleurs lments
pour
dcider la
question. L'indpen-
dance et la connaissance des matires nous
paraissent
tre des condi-
tions essentielles
pour
une telle
juridiction.
Toutefois ces conditions
pourraient
aussi tre ralises
par
l'institution d'une section
spciale
pour
les causes administratives
auprs
des Cours de
justice,
comme il
y
en a
gnralement pour
les causes criminelles.
TROISIME DIVISION.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES ORDRES
PRINCIPAUX DE VIE ET DE CULTURE.
PREMIRE SECTION.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES ORDRES PRINCIPAUX
DE LA PERSONNALIT INDIVIDUELLE ET COLLECTIVE.
Les
rapports
de droit
public
de l'tat avec les
person-
nes individuelles
ayant
t suffisamment
indiqus,
il ne
reste
qu' exposer
les
rapports
de l'tat avec les
personnes
collectives,
la
famille,
la commune et les
grandes circonscrip-
tions intrieures des
provinces.
CHAPITRE PREMIER.
DU DROIT PUBLIC DE LA FAMILLE.
127.
La
famille,
la
premire
souche de
sociabilit,
n'est
pas
seule-
ment un cercle de droit
priv,
mais aussi un cercle de droit
public,
et doit tre
organise
comme une
partie intgrante
de
l'ordre
public.
Cette
organisation
est constitue
principale-
ment
par
le conseil de
famille.
Ce conseil
(dj
connu de
454
PARTIE SPCIALE.
l'ancien droit romain dans le conseil des
propinqui
et
~HMC~)
fut institu en France
pendant
la
rvolution;
il
peut
tre
considr comme un
mlange
assez heureux de coutumes
ger-
maniques
conserves dans le Nord de la France
(principale-
ment dans la
Normandie, qui composait
le conseil de famille
des
plus proches parents),
et du droit crit
(droit romain)
du
Sud,
dont les
partisans exigeaient que
ce conseil ft mis
sous la direction d'une autorit
publique (le juge
de
paix).
L'Allemagne,
o le droit romain a
triomph plus complte-
ment,
est reste
prive jusqu'
ce
jour
de cette bonne insti-
tution. Ce n'est
que
dans les derniers
temps,
o le mouve-
ment industriel et commercial a mis dcouvert les vices
du
systme qui
investit les Cours de
justice
de la tutelle
suprieure, .que par
des recherches
thoriques
et
pratiques
on
est entr encore
plus
au cur de la
question,
et
qu'on
fait voir
que
les liens naturels
qui
unissent la famille en
premier
lieu
avec la commune doivent servir de base aux
justes rapports
tablir entre le conseil de famille et la commune. Ce n'est
donc
pas
une Cour de
justice,
dont les membres n'ont
pas
une connaissance
pratique
suffisante des affaires
conomiques
dans
lesquelles
les
pupilles
sont souvent
intresss,
mais c'est
une autorit communale
qui,
sous le contrle d'un
organe sup-
rieur de la
juridiction rgulatrice (p. 432),
doit tre
charg
de
la tutelle
suprieure,
tandis
que
la tutelle elle-mme est
gre
par
le tuteur avec l'assistance du conseil de
famille,
dont la
voix
sera, par rapport
certaines
affaires, consultative, par
rapport

d'autres,
dlibrative.
J usqu' prsent,
le conseil de famille n'a t constitu
que
pour
les besoins de la
tutelle; cependant,
c'est un
point
de
vue
trop
exclusif. Sans
doute,
le conseil de famille
doit,
avant
tout,
servir
de complment pour
la lacune ouverte
par
la mort de
parents, mais,
dans la vie ordinaire des
familles,
il
surgit
souvent des
questions,
des
contestations,
des
rixes,
des causes de
sparation
ou de divorce entre les
poux,
et
'ces
contestations,
au lieu d'tre
portes
de suite devant des
DES EAMOBTS DE L'ETAT AVEC LA COMMUNE. 455
tribunaux,
seraient convenablement arranges
ou
juges
en
premire
instance
par
un conseil de famille.
CHAPITRE IL
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LA COMMUNE.
128.
La
commune,
comme nous l'avons vu
(p. 307),
est une
communaut localise de familles et d'individus
pour
la
pour-
suite de tous les buts essentiels de la vie. La commune
n'est
pas
seulement un ordre
politique,
mais un ordre social.
Il
y
a deux manires
principales
de concevoir
la vie de
la commune
dans ses
rapports
avec l'tat.
D'aprs
l'une,
principalement
germanique
et maintenue aussi en
Allemagne,
mme sous des
rgimes
assez
absolutistes,
la commune est
considre
comme une individualit naturelle
collective, ayant
le
principe
d'une vie
propre
en elle-mme,
comme une
personne
majeure, ayant,
avant
tout,
le droit de
grer
elle-mme ses af-
faires,
et entretenant seulement
avec les cercles
suprieurs
et avec le
pouvoir
central des
rapports organiques qui
doivent trouver
une
juste expression
dans
l'organisation
com-
munale.
Cette
conception
est tellement naturelle au
gnie
germanique,
que
mme les anciens
partisans
du libralisme
abstrait
(Rotteck
et
d'autres)
se
plaaient,
pour
dfendre
l'autonomie
des
communes,
au
point
de vue
historique,
en
montrant
que
les communes avaient exist comme de
petits
tats avant l'tat national,
et
que
celui-ci n'tait
qu'une
fdration de communes,
dont le centre de
gravit
et d'acti-
vit devait
rester en elles.
Une autre manire
de considrer
la commune s'est forme
en
France,
et
y
a trouv une
funeste excution.
L'uvre
456
PARTIE SPECIALE.
d'extnuation,
commence et
poursuivie, par rapport
la vie
communale,
sous le
rgime absolutiste,
fut acheve
par
la
rvolution, par
suite des fausses ides abstraites sur l'unit
de l'tat et de son
pouvoir. D'aprs
cette
conception,
la com-
mune n'a son existence
que par l'tat,
et n'a de
pouvoir que par
dlgation
du
pouvoir central;
elle n'est
pas
une individualit
vivante,
mais une
portion
du territoire
que
cet tre
omnipo-
tent, appel l'tat,
distribue en
dpartements,
cantons et
communes 1. La commune est donc une cration de
l'tat,
mais un enfant
qui
reste
toujours
mineur. Le
principe par
lequel
le droit romain-avait assimil les
communes,
en vue
de certains
privilges (par exemple pour
la
prescription)
aux
mineurs,
fut
adopt pour
le
rglement
de toutes les affaires
communales;
et c'est cette
malheureuse
conception qui
a
maintenu les communes en France sous une tutelle adminis-
trative et
bureaucratique,
telle
que
tous les ressorts d'une
activit
propre
en sont
briss, que
la moindre affaire doit
passer par
une
longue
filire
administrative, pour aboutir, aprs
avoir
occup longtemps
et assez strilement nombre de fonc-
tionnaires,
un
mesquin
rsultat.
Cependant
la commune est
1 La
premire constitution de 1791 avait maintenu une vue
plus
juste
sur la
commune,
en disant: Les
citoyens franais, considrs
sous le
rapport
des relations locales
qui
naissent de leur runion dans
les villes et dans certains arrondissements du territoire des
campagnes
forment les communes. La constitution de PanDI dit
simplement
Chaque dpartement est distribu en
cantons, chaque
canton en com-
munes))
et la constitution de Pan 'Vin dclare:
LarpuMique franaise
est une et
indivisiSe. Son territoire
europen
est distribu en
dparte-
ments et arrondissements communaux.)) Barante
pouvait
donc dire dans
son
ouvrage:
-Des
CoMmmes et de
iM~ac~te,
1821: En
France,
la
rvolution a ananti les communes et les a
englouties
dans la nation.))o
C'est
que
le
citoyen
abstrait tait l'idal des nouveaux
Romains,
comme
le ivis fOMCKMsl'avait t
pour
les anciens.
Pendant
l'poque
de la
restauration,
l'attention fut
porte
sur une
rorganisation de la commune
par
des crivains
distingus,
tels
que
.B~o~
(Aperus
historiques
sur les
communes, etc., 1818), -DKpe~Mf
de .B<!M)-aMM6
(Rflexions
sur
l'organisation municipale),
Henrion de
Pansey (Du pouvoir
municipal, 1821),
Barante
(Des
Communes et de
l'Aristocratie),
et
d'autres;
le
gouvernement
de
juillet
n'avait
malheu-
reusement
pas
assez de confiance dans le bon sens du
pays pour
entreprendre
une srieuse rforme communale.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LA COMMUNE. 457
dans tous les
pays
l'intermdiaire le
plus important
entre la
vie
prive
et la vie
publique,
la
principale
cole du
self-
~e~MMM~;
et celui-ci ne s'tablira
jamais par
de
simples
principes
constitutionnels ou
par
des
dcrets,
mais
~par
des
institutions
qui
en deviennent les
organes
et les centres
vivants
Dans
l'organisation
des
communes,
il
y
a naturellement
distinguer
les communes urbaines et les communes
rurales,
et tenir
compte
de cette distinction dans la loi commu-
nale
(p. 308).
L'organisation
elle-mme
comprend
la constitution et l'ad-
ministration de la commune.
Sous le
rapport
de la
constitution,
la commune est une
personne juridique
ou
civile,
avec les droits
qui
en
dcoulent,
tels
que
le droit d'ester en
justice,
de recevoir des
legs, etc.;
elle
possde par
lection une
reprsentation
communale et
un
pouvoir municipal (le magistrat,
constitu
par
le
bourgmestre
ou maire avec les conseillers ou
chevins),
formant le
gouverne-
ment et le
pouvoir
excutif de la commune.
Quant
au mode
de nomination du
pouvoir municipal,
il
y
a
plusieurs systmes.
Le
systme plus
libral
(tel qu'il
est
gnralement pratiqu
en
Allemagne)
fait nommer directement l'autorit
municipale
(bourgmestre
et
conseillers) par
la
reprsentation communale,
en donnant seulement au
gouvernement
central le droit de
confirmation
(exerc,
en
Prusse,
dans les villes au-del de
De Gerando disait trs-bien dans une lettre
Benj.
Constant
(C'o:M-s
de
politique
const., p. 63):
f'On craint ce
qu'on appelle l'esprit
de
localit. Nous avons aussi nos
craintes,
nous
craignons
ce
qui
est
vague,
indfini,
force d'tre
gnral.
Nous ne
croyons point,
comme les
scoliastiques,
la ralit des ttMM;M's<MM: en eux-mmes. Nous ne
pen-
sons
pas qu'il y
ait dans un Etat d'autres tres rels
que
les intrts
locaux runis. Les liens
particuliers
fortifient le lien
gnral,
au lieu
de l'affaiblir. Dans la
grdation
des sentiments et des
ides,
on tient
d'abord sa
famille, puis
sa
cit, puis
sa
province, puis
l'Etat.
Brisez les
intermdiaires,
vous n'aurez
pas
raccourci la
chane,
vous
l'aurez dtruite.
Multipliez
les faisceaux
qui
unissent les hommes. Per-
sonnifiez la
patrie
sur tous les
points,
dans vos institutions locales,
comme dans autant de miroirs fidles.p
458
PARTIE SPECIALE.
~.n nnn 1.1.W .1,. 1.. .l ~.at.n :n. Tnc..
10,000 habitants, par
le
roi, partout
ailleurs
par
les
prsi-
dents de
province);
un
systme
moins libral,
(comme
en
Belgique)
fait nommer
par
le roi toute l'autorit
municipale
dans le sein de la
reprsentation,
ou
arbitrairement,
mme
en dehors du
conseil,
comme dans
quelques
autres
pays.
Dans MMMMM~-a~oM des affaires
communales, pour
la-
quelle
il
y
a encore faire la diffrence entre
les communes
urbaines et
rurales,
il faut sans doute tenir
compte
de toute
la culture d'un
peuple;
mais comme le
gouvernement
de ce
mme
peuple
est
galement
soumis ces conditions de cul-
ture,
il fera
toujours
bien de ne
pas s'arroger
une tutelle
qui
n'est
pas applicable
aux
rapports
d'un
pouvoir
central
une commune. La surveillance d'une autorit
suprieure
ne
pourra
d'ailleurs tre mieux exerce,
dans la
plupart
des
affaires, que par
les autorits
dpartementales
ou
provinciales
qu'il importe d'organiser d'aprs
le
systme reprsentatif
( 129),
et c'est le
principe
de
l'autonomie
d'aprs lequel
la
sphre
de l'administration communale doit tre
principale-
ment
dtermine,
de manire
qu'elle
ait un
plein pouvoir
pour
toutes les affaires locales
qui
ne sont
pas
d'une
impor-
tance
majeure
et
n'aggravent pas trop
les
charges
des
gn-
rations
futures,
etc. La
juste
mesure ne
peut pas
tre indi-
que par
un
principe abstrait;
elle doit tre tablie
par
un
tact
pratique guid par l'esprit
du
seZ/opeMMMeM~.
CHAPITRE m.
129.
DESPEOVINCBS. y
Selon la
grandeur
d'un
tat,
il
y
a entre la commune et
le
pouvoir
central diverses instances
intermdiaires,
des can-
1
Sur l'tat de tutelle dans
lequel
la commune est tenue eu
France,
DES PROVINCES. 459
tons,
des districts
(ou cercles),
des
dpartements,
des
pro-
vinces. Parmi ces
instances,
c'est naturellement
la circon-
scription
la
plus leve, par consquent,
dans un
grand tat,
gnralement
la
province, qui
forme le centre intermdiaire
le
plus important
et doit tre assise sur les
plus larges
bases
du
self-government, parce qu'elle
n'en est
pas
seulement le
point culminant,
mais
qu'elle
est aussi une des
plus
fortes
garanties
du maintien et du bon exercice du
systme
de
se~e~MMSM~ pour
toutes les instances infrieures.
Tous les
principaux degrs intermdiaires,
et en dernier lieu
les
provinces,
doivent tre
organiss d'aprs
le
systme
re-
prsentatif, qui, par
ses
principes gnraux
doit
pntrer
tous
les
degrs
de
l'organisation politique.
Sur le
Continent,
la Bel-
gique
a donn le
premier exemple
d'une bonne
organisation
des
provinces (loi
de
1836);
l'Italie et l'Autriche
(o
les assem-
bles
provinciales
ont, jusqu' prsent,
nomm les
dputs
de la seconde Chambre de
l'empire)
et
quelques petits
tats
allemands
(Bade,
Saxe-Weimar
pour
les
cercles,
Be~~e
et
Kreise)
ont tabli une
organisation analogue,
tandis
que,
dans le reste de
l'Allemagne (et
surtout en
Prusse),
toute la
partie moyenne
de Fdince
reprsentatif
n'existe
pas
ou a
conserv un caractre fodal.
Cependant
on
comprendra
fa-
cilement
que,
dans un
grand
tat, comptant plusieurs degrs
intermdiaires,
tout le
systme reprsentatif
flotte en
quelque
sorte en
l'air, quand
il n'a
pas d'appui homogne
dans de
grands corps
constitus du
pays. Or,
ce sont
particulire-
ment les
provinces qui
forment
l'appui
le
plus proche
et le
plus puissant,
et
qui
doivent aussi tre
organises
en vue de la
composition
de la
premire
Chambre,
dont les
membres,
au
moins en
majorit,
ne
peuvent
tre lus
plus
convenablement
que par
les Conseils
provinciaux (p. 425).
La
province
se
distingue
d'un
dpartement
comme d'une
pure
circonscription
territoriale
arbitraire,
surtout au
point
voir le vif tableau
qui
en est trac
par
M. J .
Simon,
dans
l'ouvrage
La K6e~6
politique,
3e
dit., 1867, p.
289.
460
PARTIE SBCI&LE.
de vue
~MS~of~Me, par
la communaut
d'affections, par les
traditions,
les souvenirs des
familles,
des
communes,
mme
par
les idimes
par lesquels
les diverses
parties
se trouvent
unies,
et l'tat
moderne,
mme
quand
il
s'organise
sur de
nouvelles
bases,
fera
preuve
de bon
esprit politique,
en res-
pectant
ces fondements
historiques
et en n'entrant
pas
dans
l'ornire de la rvolution
franaise, qui,
en brisant les
provinces,
a riv
par
l fortement les chanes
que
le
pouvoir
central a
pu,
diverses
poques,
trs-facilement
imposer
un
peuple
dont les droits ne
pouvaient pas
tre
dfendus
par
de
grands corps politiques. D'ailleurs, jamais
un
systme
de vritable
se~oce~MMe~
ne
peut
fonctionner
dans un
pays
dans
lequel
les
organes
essentiels
suprieurs
sont dtruits ou rduits
l'impuissance.
Le
point
de vue
qui
doit
prdominer
dans
l'organisation
des instances intermdiaires dont il ne faut
pas multiplier
inutilement le
nombre,
c'est de veiller ce
que,
dans toutes
les instances
importantes,
les autorits
officielles,
nommes
par
le
pouvoir central,
soient
toujours
contrles
par
une
assemble ou un conseil
plus
ou moins
grand
de
reprsn-
tants lus
par une circonscription
territoriale. Car ce sont
prcisment
les autorits dont l'administration ne se trouve
pas
en
prsence
d'un conseil de ce
genre, qui
oublient le
plus
facilement
que
l'administration n'est
pas
un droit et un
but en
elle-mme,
mais
qu'elle
doit se faire dans les limites
du droit
pour
le bien des administrs.
Les
principes d'organisation
doivent tre conformes toute
la
conception organique
de
l'tat, par
suite de
laquelle
il
`
faut combiner
un lment
gouvernemental
avec des lments
populaires, respecter
la
position
et le droit du
gouvernement,
lui donner une influence
lgitime
dans tous les
principaux
Il
parat que,
mme en
France,
on commence reconnatre la
grande
faute commise
par
la rvolution et sentir le besoin d'une
reconstruction des
provinces.
M. Le
Play,
tout en
pensant que
cette
rforme sera encore assez
loigne,
en
propose
les bases essentielles.
(Voir
La rforme
sociale en
France, 1866,
t.
n, p. 491.)
DESBBOVmCES. 461
l' m J _n. ~_7!1! ..L
degrs
intermdiaires
de l'administration
politique,
et
assurer,
d'un autre
ct,
aux lments
populaires
un concours et un con-
trle efficace. Il faut donc
repousser galement
dans ce domaine
l'absolutisme monarchique
et l'absolutisme dmocratique,
et on
ne doit
pas
non
plus
constituer ces administrations sur des bases
(M-M~o-a~Mcs.
C'est
cependant
sur l'aristocratie
(noblesse
et
gentry) qu'a repos longtempspresqueentiereinentle~c~-
ment en
Angleterre,
o cette administration aristocratique,
tout
en
pratiquant largement
ses devoirs envers le
pays,
a nanmoins
produit
aussi des
abus,
comme tout
systme politique
exclusif,
et a t
particulirement
la cause
que
le
peuple, qui
n'tait
gure appel que pour
les fonctions du
jury,
n'a
pu
faire son
ducation dans
l'administration,
et
que
le!; classes
bourgeoises
montrent
aujourd'hui, aprs que
le
systme aristocratique
vient d'tre fortement brch
par
de nouvelles institutions
administratives
(pour
la
sant,
l'entretien des
pauvres,
la
po-
lice de
sret, etc.),
si
peu
de
got pour
l'exercice de telles
fonctions administratives.
Les vrais
principes
d'organisation, applicables
avec
quel-
ques
modifications
toutes les
instances, peuvent
tre rsu-
ms
pour l'organisation
provinciale
dans les
points
suivants.
Un Conseil
provincial
est lu
par
les habitants de la
province
(dans
les meilleures conditions
d'aprs
le
systme que
nous
avons tabli
pour
la
reprsentation gnrale, 442);
ce Conseil
choisit dans son
sein, pour
la
priode
lectorale,
une
<MpM~MM
permanente qui,
avec le chef de la
province,
nomm
par
le
gouvernement,
forme l'autorit administrative
de la
province;
le chef comme
reprsentation
du
gouvernement (gouverneur,
Prsident de la
province, etc.) prside
la
dputation
avec voix
dlibrative,
il est seul
charg
de l'e~ecM~'o~ des dlibra-
tions
prises par
le Conseil ou
par
la
dputation,
et c'est
lui d'avoir recours au
gouvernement,
lorsque
le Con-
seil ou la
dputation
a
pris
une rsolution sortant de ses
attributions. La loi doit dterminer
quelles
conditions le
gouvernement
peut
dfinitivement annuler une rsolution de
48~
i~ttfi SPEOIAf.
la
reprsentation provinciale (en Belgique,
l'annulation ne
peut
se faire
pour
certains cas
qu'avec
le concours des
Chambres, par
une
loi).
Par l'tendue des intrts
que
la
province
d'un
grand
tat
embrasse dans son
administration,
elle
prsente
une totalit
complte
de vie
politique
et de
culture,
et en runit dans leurs
sommits les diverses
branches,
la
justice,
le
culte,
l'instruction
publique, etc.,
de sorte
qu'il
devra
y
avoir dans
chaque pro-
vince une Cour
suprieure
de
justice, jugeant
en dernier ressort
(sauf
la
juridiction suprme
d'une Cour de
cassation,
mainte-
nant l'unit
formelle),
des autorits
suprieures pour
les diverses
confessions,
une
Universit,
une Acadmie des
arts,
etc. R
est surtout d'une haute
importance qu'il y
ait dans
chaque
province
un centre d'instruction
suprieure complte,
une
universit, et,
s'il est
possible,
encore une acadmie des arts
et une cole
polytechnique, parce qu'une multiplicit
de
centres d'instruction
peut
seule
rpandre
la vie intellectuelle
d'une manire
suffisante,
et
que
la
libert,
la
varit,
mme
la lutte des doctrines si ncessaire
pour
le mouvement intel-
lectuel,
seront
plus
ou moins
comprimes par
une direction
uniforme. Sans exclure le
gouvernement
de la haute surveil-
lance et d'une
part
essentielle dans la direction
(confirmation
ou nomination dEnitive des
professeurs
sur
prsentation, etc.),
l'administration
provinciale
doit avoir assez de latitude
pour
pouvoir
entrer en mulation avec d'autres
provinces pour
le
progrs
de toutes les branches de
l'enseignement
des sciences
et des arts.
La
province,
tant le
degr
le
plus
lev des admi-
nistrations
locales,
sera naturellement
charge
du contrle
sur la
gestion
des affaires
par
des administrations infrieures.
Ce ne sont
que
les affaires d'une
importance majeure qui
doivent tre soumises la dcision du
pouvoir
central.
DEUXIME SECTION.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES ORDRES PRINCIPAUX
DE CULTURE..
CHAPITRE PREMIER.
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LA RELIGION ET LES CULTES.

130.
DE LA RELIGION ET DES CULTES EN GNERAL.
La
religion,
le sentiment la fois de
dpendance
et d'l-
vation dans l'union intime de rhomme avec Dieu
(t. I, p. 123),
est une force vive inne
l'esprit,
tendant sans cesse se
manifester,
et constituant l'lment
principal
dans toutes les
formes et dans tous les
degrs
de la culture humaine. L'his-
toire de tous les
grands peuples
arrivs un certain
degr
de civilisation, atteste
que
toute culture a
pris
son
origine
dans un culte. La
religion,
tout en
ayant
une raison
absolue,
a
subi,
comme tout ce
qui
tient
l'homme,
un
dveloppe-
ment
successif;
du
premier
monothisme
vague,
elle
s'est.
transforme en
polythisme, pour
recevoir enfin
par
le chris-
tianisme son caractre d'unit absolue et
universelle;
mais
464
PARTIE SPCIALE.
les formes
polythistes
mme dnotent au moins la tendance
et l'effort de
l'esprit
de donner l'ide de
Dieu, qu'il porte
en
lui,
une ralit
objective, qui
est
conue
la
fin, aprs
divers de-
grs
de
dveloppement,
comme la ralit de l'tre
absolu,
raison
dernire de tout ce
qui
existe. Car
l'esprit humain,
tel
qu'il
se rvle dans tous les
peuples,
est
pntr
du sentiment
de l'existence de Dieu comme d'une
puissance relle, sup-
rieure toute autre force.
Et,
comme
l'intelligence
humaine n'a
jamais
d'autre raison d'admettre une
ralit, que parce qu'elle
peut
en constater certains
effets,
et
que,
d'un autre
ct, l'esprit
doit conclure de la
puissance
des effets la
puissance
de la
cause,
il
s'ensuit, puisqu'on
ne
peut
montrer dans toute
l'histoire du
genre
humain aucune force
qui
ait exerc une in-
fluence
plus vaste, plus intense, plus
dcisive
que
celle de la
religion, que
de tels effets ne
peuvent
se
produire
sans une
cause
correspondante. L'homme,
il est
vrai, peut
donner aux
ides les
plus justes,
comme aux forces de la nature les
plus salutaires,
une fausse
direction,
surtout
quand l'esprit
d'gosme,
de
domination,
de caste s'en
empare,
et la reli-
gion
chrtienne elle-mme n'a
pas chapp
ce
sort;

plu-
sieurs
poques, l'esprit qui
seul vivifie a t touff
par
la
forme et mme
par
un certain
matrialisme,
et c'est
alors,
quand
la
religion
ne
parle plus qu'aux sens, qu'elle
ne sert
qu'
maintenir
l'ignorance
et couvrir des
passions
de do-
mination, qu'elle
se suscite elle-mme deux
adversaires,
le matrialisme et le
sensualisme, qui,
aux
yeux
du
public,
ont alors le
grand avantage
de
penser
tout haut ce
que
certaines classes
pratiquent hypocritement. Cependant, ja-
mais le matrialisme et le
sensualisme, qui
actuellement
font encore une fois
l'talage
de leur
ignorance,
ne seront
capables
de dtruire le vritable
esprit religieux.
Ce n'est
pas
un
matrialisme,
si chancelant sur sa
propre base,
la
matire,
sur la
conception
de
laquelle
les sciences
phy-
siques
et
chimiques
sont bien moins d'accord
(thorie
atomique
ou
molculaire,
thorie
dynamique,
thorie des
DE LA RELIGION !T DES CULTES EN GNRAL.
465
n existant
pas
seulement en
lui-mme,
mais aussi
pour
nn-
AHBENS,
Droit naturel. Il.
30
centres unitaires de
force) que
la
psychologie
ne l'est sur
la nature de
l'me, capable
d'tre tudie la lumire
de la
conscience;
ce n'est
pas
un sensualisme
qu'on peut
renvoyer
l'tude
prliminaire
des
sens,
et surtout du sens
de la
vue, pour apprendre quelle grande part
l'me doit
y
prendre (par l'attention, l'imagination,
les ides
originaires
de
causalit, etc.;
v.
p. 19, note),
afin d'arriver
apercevoir
les
objets
sensibles dans leur existence
propre,
leur dis-
tance, etc.;
ce ne sont
pas
de
pareilles thories, dpourvues
de tout
point d'appui rel, qui
sont
capables
de renverser
la
religion,
dont les fondements sont
identiques
avec la nature
humaine et avec les bases de tout ordre social. Si les adver-
saires de la
religion, qui
aiment
s'appeler naturalistes,
voulaient seulement
reconnatre,
dans cette
question,
le
principe
qu'ils adoptent
dans l'tude de la nature en
gnral,
le
prin-
cipe
si visible de l'unit et de
l'harmonie,
de l'accord entre tous
les domaines du
monde,
de l'accord entre la cause et
l'effet,
et
surtout de l'accord entre les
tendances,
les
propensions
d'un
tre et sa
nature
et sa
fin,
ils devraient admettre
que
les
tendances de la nature humaine sont aussi
vraies, rpondent
aussi bien une ralit
que
les instincts des animaux se
portent
sur des
objets rels, que par consquent
la tendance
religieuse
universelle
permanente
doit
correspondre
une
ralit
absolue, que
l'me humaine est
religieuse,
tendant
un tre
suprme,
comme la fleur tend et
s'panouit
la
lumire du
soleil,
comme toutes les choses dans la nature
sont attires vers un centre
suprieur
de
gravitation.
Il
y
a
seulement
cette diffrence
que
l'me
humaine,
tant intelli-
gente
et
libre, peut
se
tromper,
faire une fausse
application
de l'ide de Dieu
qu'elle porte
en
elle,
voir Dieu dans ses ef-
fets
plutt que
dans sa causalit
absolue; mais, par
le travail
incessant de la
raison,
de la
philosophie, l'esprit parvient

la fin ramener toute existence finie et
contingente
la
raison
suprme,

Dieu,
comme tant l'tre infini et
absolu,
n'existant
pas
seulement en
lui-mme,
mais aussi
pour
lui-
~!gg
BAMB SPCIALE.
or Il-
mme,
dans sa conscience propre
absolue. Le matrialisme
et le sensualisme. n'ont
eu
quelque puissance que
dans les
poques o
certains cultes
religieux,
n'tant
plus pntrs
de
l'esprit qui vivifie,
sont devenus
formalistes,
matrialistes,
ou se sont mis en
opposition
avec les lois de l'ordre
phy-
sique
et
moral,
avec les lois de toute la culture
sociale,
et ont
eu
recours pour
se maintenir la force et la
contrainte,
au
lieu de s'adresser

l'intelligence
et a la libert. Quand
une
Eglise,
au lieu de bnir les
progrs accomplis par
la meil-
leure
intelligence
des lois du monde
physique
et
moral,
ne
sait
que
maudire
et
condamner, quand
elle se refuse re-
connatre
les rformes sociales
qui
assurent un libre dve-
loppement
'toutes les facults dont Dieu a dou l'me hu-
maine,
il se forme naturellement une
opposition dirige
moins
contre la
religion que
contre
l'organisation
ecclsiastique
qu'elle
a
reue,
et dont les vices se sont rvls dans son
dsaccord avec toutes les conditions
d'existence ~t de dve-
loppement
de la socit moderne. Une telle
opposition
a
gn-
ralement
pour
rsultat indirect
d
purifier
un
culte,
en l'obli-
geant
a. se
retremper
dans son
esprit
et
appeler
mme son
'securs
la
philosophie
car cette
science,
si souvent
ddaigne
et
perscute,
a
toujours
contribu, malgr
les tendances exclusives
auxquelles
elle s'est elle-mme souvent abandonne,
mieux faire
concevoir
l'ide de Dieu et les
rapports
de Dieu avec le monde
physique
et moral. L'me humaine est
religieuse
de sa
nature,
et elle a tellement
horreur du vide
que
causerait l'absence
de toute ide de Dieu, qu'elle prfrera toujours,
si elle n'a
pas
d'autre
choix,
un fonds de
croyances positives, quelque
retrcies et
quelque
erronnes
qu'elles soient,
au nihilisme mat-
rialiste et au
scepticisme.
Tous les
esprits qui
dsirent la
propaga-
tion d'ides
religieuses plus leves, plus pures, qui
demandent
la rforme d'un
culte,
d'une
glise,
doivent donc tre bien
convaincus
que
les doctrines matrialistes ou
sceptiques,
ne
mettant rien 'la.
place
de ce
qu'elles attaquent
et branlent
momentanment,
font rebrousser chemin la
grande
masse
DE LA RELIGION Et DES CULTES EN GENEBAL.
~g7
30*
du
peuple, par
la'
rpulsion qu'elles inspireront aprs
quelque temps,
et
qu'elles
deviendront
toujours
un des
plus
forts
appuis pour
toute raction
absolutiste, religieuse
et
politique.
La
religion, envisage
du
point
de vue
historique
et
pra-
tique,
a
toujours
t le lien le
plus puissant
entre les hom-
mes,
et ce lien a t
transform, largi,
rendu
plus spirituel,
plus moral,
mesure
que
la
religion,
le lien entre l'homme
et
Dieu,
a t
claire,
leve avec l'ide de
Dieu;
la reli-
gion
a
pris
le
genre
humain son
berceau,
elle a t la
lisire
laquelle
il a
appris
marcher dans la route de la
culture; foyer qui
concentre toutes les forces de
l'me,
elle
s'est assise au
foyer domestique, pour y
runir les mes
entre
elles,
et les mes des vivants aux mes des
morts,
elle
a uni les familles dans la
gent,
les
gents
dans la
tribu,
les
tribus dans le
peuple,
elle a enfin
runi, par
le
christianisme,
tous les
peuples
dans l'unit de
l'humanit,
et c'est le chris-
tianisme
qui,
en
rpandant
ses trsors
pratiques
l'avenir
encore
plus qu'il
ne l'a fait dans le
pass,
fortifiera aussi
tous les liens moraux entre les hommes 1.
La
religion
a son fondement
particulier
dans la
foi,
dans
cette conviction intime d'un
rapport
immdiat
personnel
entre
l'me et Dieu. C'est la foi
qui
individualise et
applique
aux
rapports
rels de l'homme et de l'humanit avec la Provi-
dence divine ce
que
la science
rationnelle,
la
philosophie,
a
conu
dans les
principes gnraux.
La foi a un domaine
spcial,
sans tre contraire la
raison; celle-ci,
concevant
toujours
les
principes plus
ou moins
gnraux,
est mme
d'acqurir
une certitude de l'existence de Dieu comme tre
absolu et comme Providence du
monde,
de l'immortalit de
l'me, etc.,
mais elle est
incapable
de
pntrer
les
rapports
1
M. Fustel de
Coulanges,
dans son
ouvrage:
La ct<e
aM~gMe, etc.,
1864,
a bien fait connatre ces
rapports
intimes de la
religion
avec
toutes les institutions sociales et a clair
par
l
beaucoup
de
ques-
tions
importantes
de droit.
n"
468
.PARTIESBECIAM.
gnraux
de l'homme
avec
Dieu,
sous leur face
individuelle,
personnelle,
vivante.
C'est la foi
qui,
en
s'inspirant
au
cur,
en
s'appuyant
sur les faits de la vie interne et sur les
grands
faits
historiques,
explicables
non
par
de
simples
forces hu-
maines,
mais seulement par
l'action
de la Providence divine,
comble les lacunes que
la raison
laisse subsister entre les
principes gnraux
et les faits
particuliers,
et saisit imm-
diatement,
dans les cas concrets,
ce
que
la raison n'a com-
pris que
dans sa
gnralit
et sa
possibilit.
La
foi,
dans
ces
rapports
de l'homme
avec
Dieu,
est aussi ncessaire
que
dans les
rapports
des hommes entre eux-mmes.
De mme
que
l'homme, incapable
de
pntrer par
son
intelligence, par
sa
vue,
immdiatement
tous les
rapports, doit,
dans
beaucoup
de
cas,
avoir foi dans
un
autre,
en
s'appuyant
sur tous les
faits,
sur tout
le mode d'agir qu'il
lui
connat
de mme
l'homme a foi en Dieu, sur
le fondement
(le sa conviction
gnrale, que
Dieu a manifest son action et la manifestera
partout
o elle sera ncessaire
pour
la destine gnrale
de
l'humanit ou
pour
la fin de tout homme
en
particulier.
Dans
tous les
cas,
la foi ne
peut pas
tre contraire la
raison,
pas
plus que
l'individuel
et l'individualisation
ne
peuvent
tre contraires aux
principes gnraux.
L'union
intime et tou-
jours
mieux comprise
de la foi avec la raison sera une
condition fondamentale
de tout
progrs
de l'humanit. De
mme
que
la Divinit
n'a fait avancer les sciences
en vertu
des
principes
les
plus
fconds que par
des
esprits
suprieurs,
qui
unissaient
la
puissance
intellectuelle un
profond
senti-
ment
religieux, par
les
Pythagore,
les Platon,
les
Aristote,
les
Copernic,
les Descartes,
les
Leibniz,
les Newton,
les
Kpler,
etc.,
de mme l'humanit ralisera,,
avec l'aide de
Dieu,
ses
plus grands progrs
. l'avenir
par
l'union intime
de la
religion
avec toutes les
puissances
de la culture hu-
maine
(t. I, p. 276).
La foi se formule dans certains
dogmes qui prcisent
la
manire
de voir et de sentir des fidles et
qui
suivent les
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES CONFESSIONS BEH&IEUSES. 469
changements que
la foi subit dans ses
rapports
avec la rai-
son. La
foi,
en s'unissant
plus
intimement avec
la
raison, por-
tera aussi
les diverses confessions
donner aux
grands prin-
cipes religieux par lesquels
elles sont M~es une
plus
haute
valeur
qu'aux
formules
par lesquelles
elles sont
spares.
La foi
religieuse
tend
toujours

s'exprimer par
un
culte,
parce que
la communaut de l'ide ou de la foi
religieuse
devient -aussi une force de cohsion
pour
les
esprits, qui
les
pousse
invinciblement
s'unir, pour
s'lever,
s'difier et
prier
en commun. La libert de
religion implique
donc en
mme
temps
la libert de culte. Refuser cette
dernire,
sous
prtexte que
la
religion peut
exister dans la seule
conscience,
serait une violence exerce envers
l'esprit,
semblable celle
par laquelle
on refuserait fa
pense
la libert de
s'expri-
mer
par
le
langage,
sous
prtexte qu'elle
a toute latitude
de se mouvoir dans le for intrieur.
La foi et le culte se constituent socialement
par
une con-
fession
publique, appele glise, pour
les diverses confessions
chrtiennes.
C'est le
rapport
de l'tat avec les confessions
que
nous avons encore examiner.

131.
DES BAFFOMS DE L'ETAT AVEC LES CONFESSIONS
RELIGIEUSES.
I.
~pey~
7!or~Ke. Depuis
le christianisme
qui,
en d-
tachant la
religion
des liens troits avec l'tat
politique
et
la
nation,
cra un
organisme
distinct dans
l'glise,
il s'est
form
jusqu' prsent,
sur les
rapports
de
l'glise
avec
l'tat,
trois
systmes principaux,
dont les deux
premiers
n'ont
pu
recevoir,
cause de leurs tendances
exclusives,
une
applica-
tion
complte,
et dont le dernier
prsente quelques
dfauts
qui
ne
peuvent
tre
corrigs que par
un
systme plus juste.
Ces trois
systmes peuvent
tre caractriss en termes
gnraux,
le
premier
comme celui de la
prdominance
de
470
PARTIE SPCIALE.
l'glise
sur
l'tat, suivi,
dans le
moyen-ge, par
la /Me-
f~c~e
catholique (t. I, p. 267),
le second celui de la
pr-
dominance de l'tat sur
l'glise, systme qui
s'est
prsent'
sous
plusieurs formes,
dans la forme
s'approchant plus
de
l'union ou de l'identification sous une certaine
suprmatie
de
l'tat,
comme dans
l'-B~Me grecque
et dans la haute
glise
anglicane, ensuite,
au sein du
protestantisme,
dans le
systme
piscopal,
investissant l'autorit
politique
de tout le
rgime
de
l'glise,
dans le
systme territorial,
tendant restreindre
le
pouvoir politique
au maintien de la
paix
extrieure sur
le territoire d'un
tat,
en lui tant le
jus in sacra, pour
lui laisser seulement le
jus
circa
sacra,
et enfin dans le
systme
dit
collgial, prsentant l'glise
comme une
corpo-
ration
(collegium, societas),
indpendante, par
son
origine
et
son
but,
du
pouvoir politique,
et
ayant
le droit de
s'organi-
ser et de s'administrer librement dans son
intrieur,
sous la
surveillance et la
protection
extrieure de l'tat.
Ce systme,
n en
Allemagne (Wurtemberg,
vers
1742),
d'un nouveau
mouvement
religieux, forme,
dans le domaine d'une
religion
positive,
la transition vers le
systme
de la libert.
Ce troisime
systme
est essentiellement un
produit
de
l'esprit philosophique,
tel
qu'il
s'est manifest d'abord en
France
par
une tendance d'indiffrence 'et de
ngation plutt
que
d'affirmation
positive.
Mais c'est J efferson
(envoy
du
congrs
amricain
Paris,
en
1784) qui, adoptant
ces
prin-
cipes
dans un sens
plus lev,
fit voter d'abord la
lgis-
lature
de
Virginie,
en
1785,
la loi de
tolrance,
dont le
principe
fondamental fut formul
plus
tard dans le troisime
article additionnel de la constitution
amricaine, portant que
le
congrs
ne doit
jamais
voter une loi
par laquelle
une
religion
soit dclare
dominante,
ou
par laquelle
le libre
exercice d'une autre
religion
soit interdit. Ce
systme
de
libert, adopt
aussi en France
1 par
la constitution de
1
M. Pressens
(protestant) afErme,
dans son
ouvrage .L'j~HM
et
la rvolution
franaise, que
la libert absolue de culte avait eu d'heu-
DES RAPPORTS
DE L'ETAT AVEC LES CONFESSIONS
RELIGIEUSES. 471
l'an
III, pendant
un court
espace
de
temps,
s'est revtu
jusqu' prsent
de deux
formes,
de la forme amricaine
(des
tats-Unis)
et de la forme
belge.
La
premire
tablit une
sparation
complte
de l'Etat d'avec toutes les confessions,
en ce
que chaque
confession est traite
par
l'Union et
par
chaque
tat
particulier
comme une association
prive,
libre
de constituer ses
rapports
intrieurs comme elle l'entend,
ne
recevant aucun subside d'un
tat,
restant
soumise aux lois
gnrales,
et
jouissant
de la
protection
qu'elles
accordent

toutes les socits. En
Belgique,
il
y
a
galement
libert
religieuse complte pour
toutes les confessions, pour
celles
qui
existent comme
pour
celles
qui peuvent
se
former,
mais
les
principes d'indpendance
n'ont
pas reu
une
application
gale
du ct de l'tat et de
l'glise, parce que
les confes-
sions
(c'est--dire l'Eglise'catholique,
les autres cultes
n'ayant
qu'un trs-petit
nombre d'adhrents)
ne
jouissent pas
seule-
ment d'une
complte
libert,
mais sont encore subventionnes
par
l'Etat, qui
de son
ct,
tout en assurant
de
plus

l'glise catholique
une
importante
intervention
dans l'en-
seignement,
ne
peut exercer,
en
quivalent
du traitement
qu'il
alloue au
clerg,
le moindre
droit sur la nomination
des membres du
clerg,
etc. Ce
systme
est un
produit
de
toute la situation morale du
pays
et de
l'espce
de
pacte
intervenu entre les deux
partis
lors de la constitution
du
nouvel
tat; cependant,
tant tout
de
circonstance,
il ne
peut pas
tre
propos
comme un
systme
modle.
II. En abordant la thorie des
rapports
de l'tat avec les
confessions
religieuses,
nous avons tablir les
principes
gnraux,
qui peuvent pourtant
recevoir
quelquefois
des mo-
difications,
eu
gard
la culture d'un
peuple
et aux
positions
que
telles ou telles confessions
ont
acquises par
leur dve-
loppement
historique.
reuses consquences, que
dans
40,COO
communes
le culte s'tait
spon-
tanment rtabli,
et
que l'esprit religieux
et moral
s'tait
amlior
jusqu'
ce
que
le concordat soumit de nouveau
l'Eglise
l~ta.t.
472 PARTIE SPCIAI.E.
1"
D'aprs
les
principes prcdemment
tablis
( 107),
les
rapports
entre l'tat et les confessions
religieuses
sont ceux
de la libert et' de
l'indpendance. L'tat,
en
accomplissant
les devoirs
qui
lui sont tracs
par
le but de la.
justice
envers toutes les
confessions, est
indpendant
des
dogmes,
du
culte,
de la. constitution et de l'administration d'une
glise
particulire.
L'tat n'est
pas athe,
ni en
lui-mme,
ni dans
ses
lois; par
son
but,
le
principe
divin de la
justice, il est un
ordre divin de la
vie,
et il favorise
aussi, par
tous les
moyens
que
le droit
permet d'employer,.
la
religion
comme tous les buts
divins de
la culture humaine. Son fondement est donc
gale-
nient l'ide de
Dieu; mais il n'a.
pas
de
confession,
il ne
professe
aucun culte
particulier; par
la
justice gale qu'il
exerce envers tous les
cultes,
il
contribue,
de son
ct,

apprendre
. toutes les confessions
particulires
vivre
en
paix,
se
respecter galement dans la communaut
politique,
et se
rappeler peut-tre plus
facilement
qu'il
y a.
aussi des
fondements
religieux communs sur
lesquels
elles
reposent. L'tat, en se
plaant au-dessus des cultes
particuliers,
en leur
tant tout
moyen,
de contrainte ex-
trieure,
en les
obligeant

employer, pour
se
maintenir,
pour
se dfendre et se
propager,
les
moyens, spirituels,
agit
mieux dans l'intention de la Providence
que
ces cultes
qui
voient leur
appui principal
dans des forces de
con-
trainte et. n'excitent
que
les
passions haineuses de leurs
adhrents. En maintenant sa neutralit vis--vis des cultes
particuliers, il
n'est
pas
indiSrent envers la.
religion
elle-
mme,
mais il
pratique
ce
grand principe, repouss encore
aujourd'hui par
le
particularisme confessionnel,
savoir
que
les divers cultes ne sont
que
diverses formes de l'ide
gn-
rale et
fondamentale de la:
religion,, et
que.
celle-ci en est dis-
tincte,
comme
l'esprit
divin
suprieur qui
ne se laisse
pas
saisir
compltement
dans une forme dtermine.
2" L'J fat et l'ordre
ecclsisstiqu&
dans ses diverses con-
fessions sont des ordres sociaux
coo~oMM~, aucun ne de-
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES CONCESSIONS
RELIGIEUSES.
473
vant tre
plac
au-dessus ou au-dessous de l'autre. Par suite
de la diffrence de leur
but,
ils sont distincts et
indpen-
dants l'un de l'autre. La formule
l'glise
libre dans l'tat
libre
n'est
pas
tout--fait exacte: car
l'glise,
sous les
rap-
ports
essentiels du
dogme,
du
culte,
de tout ce
qui
est
constitu
par
son
autonomie,
n'est
pas plus
dans l'tat
que
l'tat n'est dans
l'glise;
les deux ordres sont coordonns
dans l'ordre
gnral
de la socit
( 108),
mais lis entre
eux
par
des
rapports
d'action et d'influence
rciproque.
La
philosophie
et
l'glise
du
moyen-ge,
en
partant
d'une fausse
opposition
entre l'ternel et le
temporel,
entre le
spirituel
et le
mondain, prsentaient
l'tat comme une institution
temporelle, mondaine, ayant
seulement une
origine
divine
mdiate,
tandis
que l'glise
tait ramene une
origine
divine immdiate.
Dj
l'assemble des
princes
lecteurs
Rense,
en 1338
(v.
t.
I, p. 267),
avait
rpondu
cette
pr-
tention,
en dclarant
que
le
pouvoir politique (royal)
tait
d'institution divine aussi directe
que
le
pouvoir ecclsiastique.
En
effet,
l'tat et
l'glise sont, par
leurs
buts,
des ordres
galement divins, et, par
leur manifestation dans la. vie
finie des
hommes,
des ordres
galement temporels,
et soumis
aux modifications
qu'amen
le
dveloppement
de toute la. cul-
ture des
peuples;
malheureusement
l'Eglise
a mme souvent
plus song
aux choses mondaines et
temporelles qu'au
but
ternel de la
religion;
d'un autre
ct,
et
malgr
son
oppo-
sition au
progrs social,
elle a t
oblige
de se
mettre, jusqu'
un certain
point,
au niveau avec les formes
politiques imposes
par
la culture des
peuples.
Une
glise peut
se
maintenir,
dans
des
poques
d'absolutisme
politique,
dans un absolutisme corres-
pondant,
mais elle sera
oblige,
sous
peine
de
compromettre
son
existence,
de se revtir de formes
reprsentatives, quand
le
sys-
tme
reprsentatif
s'tablit et se consolide dans l'ordre
politique.
3 L'tat se constitue dans son
indpendance,
en rendant
l'exercice de toute fonction
politique
et de tous les droits
indpendant
de la confession
religieuse.
~74
PARTIE SPCIALE.
4 De l'autre
ct,
l'tat reconnat en
gnral
la libert
de
religion
et de
culte;
cette libert
peut
aussi
prendre
la
forme
ngative
d'abstention de toute
religion
et de tout
culte,
et l'tat s'interdit aussi cet
gard
toute
contrainte, qui
d'ailleurs
manquerait
son but et contribuerait
rpandre
l'hostilit envers la
religion.
L'tat ne
peut
donc
pas punir
l'athisme,
mais il
possde par
l'instruction
qu'il dirige
les
moyens
de le
prvenir
et de le combattre.
5
L'tat,
en
respectant
le
principe
de libert
pour
toute
confession dans tout ce
qui
concerne son
dogme,
son
culte,
sa constitution et son administration
pour
tous les
rapports
spirituels,
veille en mme
temps
ce
qu'une
confession re-
specte
elle-mme cette
libert, qu'elle
ne fasse
pas emploi
d'une contrainte
que
l'tat seul
peut
exercer
pour
des
objets
purement
extrieurs.
L'tat,
en ne
prtant jamais
ses
moyens
de contrainte
pour
l'excution d'actes
qu'une
confession doit
attendre de la libert morale de ses
adhrents, inaugurera
pour
les confessions une nouvelle et
grande poque
de
libert,
dans
laquelle
elles entreront
peut-tre
au commencement de
mauvais
gr,
mais
qui
constituera
un des
plus grands
bien-
faits,
en les
obligeant
de se
retremper
dans le vritable
esprit religieux,
de fonder leur
empire par
des
moyens qui
s'adressent aux
intelligences
et aux
curs,
et de
pratiquer,
dans le sens le
plus lev, l'aM~K, pour que
le ciel
puisse
les aider des influences
qui pntrent
dans les mes. C'est
par
cette raison
qu'on pourra prdire
aux confessions chr-
tiennes une nouvelle re
plus
bienfaisante
pour
la moralit
et
pour
toute la culture
des
peuples que
l're de
contrainte,
qui
a amen tant de maux.
6 En
respectant
la libert de la
religion
et de la
confession,
l'tat ne
peut pas permettre que
la
religion
serve de
pr-
texte une
confession, pour prtendre rgler,
elle
seule,
selon ses vues
religieuses,
des institutions
qui,
tout en
pr-
sentant un ct
religieux,
sont en elle-mme des institutions
humaines, morales, que
l'tat doit maintenir dans leur carac-
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES CONFESSIONS RELIGIEUSES. 475
tre social. Telle est l'institution du
mariage.
L'Etat laisse
chaque
confession le soin de
l'envisager
selon ses
vues,
et d'at-
tendre de ses fidles
qu'ils y
conforment librement leur
conduite,
mais il
rgle
le
mariage
de telle manire
(par
le
mariage civil)
qu'aucune
contrainte
religieuse
ne
puisse
tre exerce. De
plus
l'tat,
tant aussi un ordre de conservation des murs et
de la culture morale d'un
peuple,
maintient le
mariage
dans
le caractre consacr
par
les
murs,
et ne
permet pas
un
culte
d'introduire, par exemple,
la
polygamie (comme
les
Mormons l'ont fait aux
tats-Unis), pas plus qu'il
ne
permet
de voler ou de
faire,
dans un
serment,
des rserves mentales.
D'un autre
ct, quand
une
confession, par
un vritable
esprit
religieux,
dfend des adhrents
quelque
chose
que
l'tat
exige
de ses
membres, par exemple aujourd'hui
le service mi-
litaire sans facult de
rachat, l'quit (v.
t.
I, p. 177)
fait
l'tat une
obligation
de tenir
compte
de tels cas o le re-
fus n'est
pas
un
prtexte,
mais est command
par
la con-
fession mme
que
l'tat a reconnue.
7
L'tat,
sans intervenir dans le domaine intrieur du
dogme
et du
culte,
a le droit de contrle sur toutes les manifesta-
tions extrieures d'un
culte;
il doit veiller ce
que
la con-
science
publique
ne soit
pas
blesse
par
certains
actes, qu'il
n'y
ait
pas
de
plerinages
en masses nuisibles la mo-
ralit,
et
que
les crmonies du culte se renferment en
g-
nral dans l'intrieur des
glises.
De mme l'tat a le droit
d'exercer un contrle sur toutes les institutions
auxjliaires
d'une
glise, par exemple
sur les
couvents,
et il doit veiller
ce
qu'aucune personne n'y
soit conduite et maintenue
par
contrainte.
8 L'tat doit veiller ce
que
les
justes rapports
soient
maintenus entre les
glises
et tous les autres ordres de cul-
ture,
ce
que
le droit d'une
glise d'acqurir
une
proprit
ne
soit
pas
exerc contrairement aux conditions d'une bonne
culture
conomique,
ce
que
des restrictions soient
imposes

la
main-morte,
et en
gnral
ce
que
les membres d'une
glise
476
PARTIE SPCIALE,
observent,
dans leurs actes
extrieurs,
les lois civiles et
pnales,
et restent soumis
pour
ces actes la
juridiction
commune.
9
Quant
au traitement du
clerg
des diverses
confessions,
les
principes prcdemment exposs ( 107) exigent que
l'tat dans ses divers ordres et
degrs,
la
famille,
les com-
munes;
les
provinces
et le
pouvoir central,
se
charge
de
l'obligation
de subvenir au traitement des cultes. Car un
point
de vue
suprieur,
il ne
parat pas juste
de traiter ces
rap-
ports d'aprs
les 'lois
purement conomiques
de l'offre et de
la
demande,
de mettre les fonctionnaires d'un culte dans la
dpendance
immdiate de leurs
adhrents,
et de
provoquer
souvent chez ceux-ci un conflit entre les besoins moraux et
les intrts. Une telle
obligation
de l'tat est encore
justifie
par
la
position que
les cultes chrtiens ont
acquis
dans
l'histoire. Toutefois il
y
a des tats de socit et de culture
qui peuvent
commander un
tat,
au
point
de vue d'une
~'MS~e~oK~Me,
mme
pour longtemps,
d'abandonner entire-
ment le traitement des ministres d'un culte ses adhrents.
Quand,
d'un
ct,
de nouveaux tats se
forment, que
des
colonies
jettent
des bases nouvelles de tout l'dince
social,
qu'il n'y
a
pas
de
positions
traditionnelles
respecter, que
le courant de la vie
religieuse
se divise dans les directions
les
plus diverses,
il est d'une bonne
politique,
telle
que
les
tats-Unis de
l'Amrique
l'ont mise en
application,
de ne
pas
se
charger
du traitement des cultes. La mme
politique peut
tre commande
pour
des tats
qui, jusqu', prsenta
ont
charg
leur
budget
de ce
traitement, quand
une
glise
se
met en
opposition
avec toute la constitution d'un
tat, qu'elle
s'obstine ne
pas
reconnatre
l'esprit
de libert
moderne,
dont tout l'ordre social doit se
pntrer, qu'elle
se
prvaut
de sa constitution
hirarchique, pour n'oprer
aucune rforme
commande
par
un
esprit religieux
mieux en harmonie avec
les bonnes tendances de la culture sociale: alors
l'tat, qui
ne
peut pas imposer
telle ou telle constitution une
glise,
DES RAPPORTS
DE L'ETAT AVEC
LES CONFESSIONS
BELKMEnSBS. 477
coupera
court tous ces
conflits,
en
l'obligeant
chercher
sa
puissance
et ses
moyens
de subsistance dans
l'esprit
re-
ligieux
de ses adhrents. D'un autre
ct, quand
l'Etat sub-
vient au traitement des
cultes,
il n'a
pas
seulement le droit
d'examiner
pour
son
budget
les besoins rels d'un culte et
d'exercer un droit de confirmation pour
les fonctionnaires de ce
culte,
mais aussi celui de veiller
ce
que
l'instruction du
clerg
ne soit
pas
dtache de toute la culture moderne, pour que
le
clerg,
tant en contact immdiat
avec tous les courants
de la vie sociale,
soit initi aux travaux
scientifiques
de
philologie,
d'histoire,
comme
au mouvement de la
philosophie
et aux
problmes
principaux qui y
sont
agits.
Une
glise
d'une certaine
tendue est un
organisme thique
analogue
celui de l'tat. Les trois
conceptions
fondamen-
tales
que
nous avons constates
pour
l'Etat dans les
rapports
avec ses membres trouvent
galement
une
application pra-
tique
dans
l'organisation
intrieure
d'une
glise (v. p. 368).
Mais
la loi
qui pousse
tous les
organismes thiques parvenus
un
degr suprieur
de
culture,
au
systme reprsentatif
unissant
l'action des autorits
et des
organes
centraux avec un con-
cours de tous les membres d'un ordre
social,
fera aussi triom-
pher
ce
systme
au sein de toutes les confessions. Ce mouve-
ment a commenc
dans les confessions
protestantes (par
l'ta-
blissement de
synodes composs
en
partie
de membres du
clerg,
en
partie
de
laques),
et finira tt ou tard
par
s'em-
parer
des autres glises.
Car il faut bien se
pntrer
de
cette
vrit, qu'une grande
poque
est domine
par
un seul
et mme
esprit qui,
ne se laissant
pas
diviser ou
tronquer,
pntre
tt ou tard dans tous les domaines.
478 PARTIESPECIALE.
CHAPITRE II.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES
SCIENCES,
LES
ARTS,
ET
= AYEC
L'INSTRUCTION'.
132.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LES SCIENCES ET LES ARTS.
La
science, qui agrandit
sans cesse le
pouvoir
intellectuel
de
l'homme,
en le rendant
par
la connaissance matre des
lois et des forces
qui rgissent l'univers,
et
l'art, conu
ici
comme l'ensemble des
beaux-arts, qui
manifeste dans le do-
maine idal le
pouvoir spirituel de production
et de forma-
tion,
ne
peuvent prosprer que
dans l'air vivifiant de la
libert, qui
leur
permet
d'aller aux derniers
principes
et de
s'inspirer
aux sources immdiates du vrai et du beau. C'st
principalement
la mission de la science en
gnral,
et sur-
tout de la
philosophie,
de revenir
toujours
aux sources
pre-
mires,
de veiller ce
qu'elles
ne soient
pas
obstrues
par
des barrires
que
des autorits
trangres
la science cher-
chent souvent
opposer
ses recherches. L'histoire du d-
veloppement intellectuel prouve
d'ailleurs
que
tous
les moyens
de contrainte ont t
impuissants
devant
la force suprieure
que
la
vrit,
loi d'attraction dans le monde
intellectuel,
exerce sur tous les
esprits,
et
qui
brise la fin les chanes
captives
dans
lesquelles
on a voulu les retenir. La science
peut,
il est
vrai, s'garer
dans de fausses
routes, rpandre
des erreurs
dplorables,
mais elle
n'accepte jamais
d'autre
1
Dans la
premire
dition de ce Cours
(1839),
cette
partie
tait
beaucoup plus dveloppe.
Tous les
principes que
nous
y
avons
expo-
ss sont encore conformes notre
opinion
actuelle. Mais nous avons
d nous borner ici toucher seulement les
points principaux,
DES RAPPORTS
DE L'TAT AVEC LES SCIENCES ET LES ABTS. 479
autorit
pour
redresser
les erreurs
qui
ont t commises
que
celle de la science elle-mme, qui
en
appelle
de l'erreur
une meilleure information par
de nouveaux
faits ou
par
une
meilleure mthode.
L'tat doit donc
garantir
une
pleine
libert au
dveloppe-
ment des sciences et des
arts,
et n'intervenir lui-mme dans
le mouvement intrieur des doctrines,
des
mthodes,
du
style, etc.,
ni
par
des
prescriptions,
ni
par
des dfenses.
Toute action exerce
par
l'tat contre ceux
qui professent
une doctrine considre comme
fausse, par exemple
le ma-
trialisme,
ne contribuerait
qu'
exciter l'ardeur de ses
par-
tisans,
affaiblir et faire
paratre
quelquefois
sous une
fausse lumire la
rfutation,
et exciter mme des
sympa-
thies chez ceux
qui
voient avec raison dans une telle
pour-
suite la violation du
principe
de la
libert,
sans
laquelle
la
vrit ne
peut pas jeter
de fortes racines dans
l'esprit
et se
transformer en conviction et en certitude. Dans toute recherche
qu'on
doit
supposer
sincre, honnte,
il faut encore
respecter
l'intention,
le but de la
vrit,
de ce
principe, qui,
comme
tout ce
qui
est
divin,
ne souffre
pas
de violence ou de con-
trainte. D'ailleurs,
si de fausses
doctrines,
telles
que
le ma-
trialisme,
se
rpandent,
la faute
principale
en est au
gou-
vernement, qui
n'a
pas pris
un soin suffisant
pour
faire
initier la
jeunesse
une forte tude des sciences idales
philosophiques.
D'un autre
ct,
l'tat
peut exiger que
la
science
ne sorte
pas
des limites
qui
lui sont traces
par
le
but de la vrit et de
l'investigation mthodique, qu'elle
s'abstienne d'injurier
ceux
qui professent
d'autres
opinions,
et
qu'elle
n'excite
pas
la violation des
lois\
dont la cri-
tique
scientifique
doit d'ailleurs tre
permise.
1
C'est ainsi
qu'un
mdecin en Allemagne, qui,
dans un
crit,
avait
tir du matrialisme
la
consquence
qu'il
tait
permis
une femme
de faire avorter un
enfant,
fut
poursuivi
et condamn. S'il s'tait
born

demander,
au
point
de vue de cette doctrine aussi fausse
qu'abru-
tissante,
la rforme de la loi sur cette
matire,
le
principe
de libert
scientifique
et
exig qu'il
fut absous.
480 PARTIE SPCIALE.
Les sciences et les arts sont cultivs
individuellement,
ou au
moyen
de runions constitues
par
des coles
scientifiques
et
artistiques, par
des
socits,
et au
plus
haut
degr par
des
Acadmies de sciences et d'arts.
Quoique
les
impulsions
nou-
velles dans les sciences et les arts soient
toujours
donnes
par
le
gnie individuel,
les sciences et les arts tendent aussi
lier les
esprits
entre
eux, par
des coles ou
par
des so-
cits.
Presque partout
o l'histoire
nous-signale
un mouve-
ment
fort, rapide
et lev dans la
philosophie,
les sciences
ou les
arts,
nous nous trouvons
toujours
amens
quelques
runions d'hommes lis entre eux
par
les
rapports
de l'ami-
ti ou
par
les relations de matre et d'lev. On a
appel
(Dalilmann,
dans sa
Politique; all.)
avec raison
Pythagore
enseignant
au milieu de ses
disciples,
la
premire
universit.
Les
grandes
coles de
philosophie grecque,
de
Platon,
d'Aris-
tote,
des
Stociens,
ont t
d'importants foyers -pour
la
pro-
pagation
des ides.
Aprs que
des universits se furent formes
au douzime sicle Paris
(principalement par l'enseignement
d'Ablard),

Bologne (par
les
leons
de droit de l'Ir-
nerius),
des acadmies se constiturent
principalement
en
Italie
(l'acadmie platonique
de Cosme de
Medecis,
fonde
Florence en
1439,
l'acadmie des
antiquaires,
fonde Rome
en
1498,
l'acadmie
philosophique,
fonde a Venise en
1495,
celle des seeretorum
~6~Mf<s,
fonde en 1560
Naples).
L'acadmie
franaise
sortit d'une socit
prive,
forme
pour
le
perfectionnement
de la
langue franaise,
~t
que
Richelieu
organisa
en acadmie. Leibniz fut le
promoteur
de l'acadmie
des sciences de
Berlin,
fonde en 1700. On ne saurait sans
injustice
mconnatre les services
que
ces socits
savantes
ont rendus la
science;
toutefois on a
gnralement exagr
leur
mriter
car l'histoire
prouve que
les
acadmies,
loin
M.
Liebig,
dans son crit sur
Bacon,
dans
lequel
il rduit
(comme
de Maistre l'avait
dj
fait dans son
ouvrage
.E~amsM de h:
jpMoso"
jp&te
de
Bacon)
une
juste
et trs-minime valeur l'influence
que,
dans
les sciences
naturelles,
on s'tait habitu lui
attribuer, pense que
les
acadmies ont t nuisibles sous autant de
rapports qu'elles
ont t utiles,
a
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES SCIENCES ET LES ARTS.
481
AHEBNS,
Droit naturel. H. 31
d'avoir t la tte des
progrs,
n'ont souvent
pas
mme
compris
les dcouvertes
qui
avaient t faites: la Socit
royale
de Londres n'avait
pas d'intelligence pour
les travaux
de
Newton,
l'acadmie des sciences de Paris ne
comprit pas
la dcouverte des Watt et des
Fulton,
etc.
Le vice de ces acadmies consiste en ce
qu'elles
se com-
pltent
elles-mmes
par lection, qu'elles
sont
par consquent
peu
accessibles aux
impulsions
et aux directions nouvelles
qui
se font
jour
dans les sciences et dans les
arts,
et
qu'elles
ne
sont
pas
lies d'une manire
plus
intime avec le
corps
en-
seignant,
surtout avec les universits et avec les socits de
sciences et d'arts
qui
forment le
degr
infrieur de
l'o~sKz-
sation de l'ordre
sMgM~~Me
et
artistique.
Cet ordre n'existe
pas encore,
mais il est en voie de
formation;
car
lorsque
les diverses socits de sciences et d'arts se sont
rpandues
dans un
pays,
se sont
plus
consolides et
distingues par
leurs
travaux,
elles doivent tre successivement rattaches
aux
organes suprieurs,
associes leurs
travaux,
et
appeles
concourir l'lection des membres des diverses acadmies.
L'tat a le
devoir, par
les raisons
prcdemment
dve-
loppes (p. 343),
de favoriser 'aussi le
dveloppement
des
sciences et des arts
par
des secours
que
les artistes et
plus
encore les savants ne
peuvent
attendre d'une manire suffi-
sante de l'accueil
que
le
public
fera leurs uvres. Le be-
soin d'un
appui plus
tendu se fait sentir dans tous les
pays
civiliss,
et les tats
pourront
un
jour
mieux
remplir
ce de-
voir, quand
ils ne seront
plus obligs d'puiser
les forces
d'une nation
pour
les
moyens
de destruction.

133.
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC L'INSTRUCTION
ET L'DUCATION.
L'instruction
dans tous les
degrs
doit se
proposer
comme
but fondamental de
cultiver,
d'lever l'/tom~e dans l'ensemble
482
PARTIE SPCIALE.
de ses facults
principales,
la
volont, l'intelligence,
et le
sentiment ou le cur. Un
grand
dfaut de l'instruction mo-
derne consiste en ce
que
l'tre humain
y
est
envisag
d'une
manire
presque
exclusive sous le
rapport
de
l'intelligence,
que
le sentiment et la volont
y
sont
relgue
au second
plan,
et
que
de cette manire l'tre humain n'est
pas
form tel
que
Dieu l'a cr dans son unit et sa
totalit,
mais
qu'il
est frac-
tionn dans des
parties
et cultiv dans des directions exclu-
sives. C'est d'ailleurs un dfaut
qui
caractrise toute
l'poque
moderne. Descartes l'a
inaugure philosophiquement par
son
clbre axiome
(~o~o, e~o SMN~,
identifiant l'tre
spirituel
avec la
pense; Hegel
en
Allemagne
a
port
ce
principe

son
apoge,
en concevant le monde entier comme une vo-
lution
dialectique
de la
pense divine;
et Buckle en
Angle-
terre l'a
dvelopp
dans ses
consquences pratiques,
en
dclarant
qu'aucun progrs
social ne s'est
jamais accompli
que par
l'extension du
savoir, par
la connaissance des forces
et des lois au
moyen desquelles
l'homme tend son
pouvoir
sur la nature et
organise
mieux les
rapports
sociaux. Selon
Buckle,
ce sont donc les lois et les vrits intellectuelles
qui
seules ont fait
changer
la
position
de l'homme dans le monde et
dans la
socit,
tandis
que
les lois morales sont restes tou-
jours
les
mmes,
et (de bien
qu'on
fait aux
hommes, quelque
grand qu'il soit,
est
toujours passager,
tandis
que
les vrits
qu'on
leur laisse sont ternelles)). Sans
doute,
et c'est un
point important que
Buckle a eu le mrite d'avoir bien mis
en
vidence, l'intelligence
est la force
progressive,
allant tou-
jours
en avant dans la recherche de tout ce
qui est, agran-
dissant sans cesse le fonds substantiel de
chaque esprit
et
le
capital
intellectuel de toute la
socit,
sans
lequel l'esprit
reste
vide, creux,
et la socit
pauvre,
mettant souvent des
fantmes la
place
des vrits.
Cependant,
le sentiment et
la volont exercent des fonctions
galement importantes
(v.
t.
I, p. 113), plus
difficiles
cultiver,
mais
galement
ncessaires
pour
une culture humaine
complte.
Car le sen-
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC I-'INSTBTOTIOtr ET L'EDUCATION.
483
timent
remplit
la fonction de saisir et de mettre en
rapport
avec l'tre et l'tat entier de
l'esprit
ce
que l'intelligence
a
conu
en
gnral,
et d'assimiler ainsi
plus
intimement au
sujet
ceque
celui-ci a
compris
dans le domaine
objectif
des vrits. De
son ct la
volont, pouvoir
central dans
lequel
le MM~se mani-
feste dans sa causalit et son action
propre,
est la force
qui,
en
rendant d'abord
l'esprit
matre de
lui-mme,
soumet son
empire
tout ce
que
la force
d'expansion
intellectuelle a con-
quis
dans le monde des vrits. C'est
principalement
dans ce
qu'il
veut et ce
qu'il
fait
que
l'homme montre ce
qu'il
est en
lui-mme, qu'il
manifeste son caractre et toute sa valeur
morale.
Et,
dans la vie
sociale,
ce ne sont
pas
les vrits
elles-mmes
qui y produisent
les
changements,
mais les
biens,
dans
lesquels
des
vrits,
existant souvent
depuis longtemps
dans les
intelligences,
ont t transformes
par
la
puissance
de volont des
hommes, qui
ont fait souvent le sacrifice de
leur
vie pour
les mettre excution. Les vrits ne se
ralisent
pas
d'elles-mmes et les
intelligences qui
les con-
oivent
sont souvent
timides, n'ayant pas
assez de cur et
de force de volont
pour
en
poursuivre l'application.
La so-
cit a besoin
d'/MMMMe~,
et l'instruction doit viser en
pre-
mier lieu mettre ceux
qui
sont lever dans la
possession
consciente de la
plnitude
de leurs facults
humaines,
et
donner ces facults une direction idale vers la source
divine de toute vrit et de tout bien.
Or,
les forces mi-
nemment idales dans toute instruction sont la
religion
et
la
philosophie, susceptibles
d'tre combines en diverse
mesure tous les
degrs
de
l'enseignement.
La
religion
formera donc naturellement cet
gard
la base dans
l'instruction
primaire, qui,
outre les autres connaissances
lmentaires,
serait
complte par
les
premires
notions
sur
l'organisme physique
de l'homme et sur la nature de
l'me,
sur ses
proprits
et ses facults fondamentales;
de
pareilles
notions
psychologiques, susceptibles
d'tre
mises
la
porte
de tous les
esprits, contribueraient,
en leur rvlant
ai* >k
31*
484
PARTIE SPECIALE.
leur
propre nature,
leur faciliter les
moyens
de s'clai-
rer sur tous les autres
objets.
Au
suprme degr
de l'en-
seignement,
dans les
universits,
la
philosophie
dans ses
par-
ties
principales,
la
psychologie,
la
logique
et la
mtaphysique,
la
philosophie
morale et
religieuse,
l'histoire de la
philoso-
phie,
devra tre le
fondement,
le sommet et le lien
encyclop-
dique pour
toutes les autres sciences. L'histoire atteste
qu'un
nouvel lan
philosophique
a donn
gnralement
toute une
poque
une nouvelle direction
intellectuelle,
et
que
le dclin de
la
philosophie
a
toujours
fait
surgir
des tendances matrialistes
qui
n'ont
pu
tre vaincues
que par
une tude
philosophique
plus approfondie
de la nature de
l'esprit
et des faits
spiri-
tuels dans leur diffrence essentielle avec les faits et les
causes de l'ordre
physique.
Aussi
n'y
aura-t-il
jamais
d'autre
moyen
efficace de combattre des doctrines ou
plutt
des
fictions matrialistes
que
de
ranimer,
aux centres
de
l'in-
struction
suprieure,
l'tude de la
philosophie,
et
deGveiller

ce
que
tous ceux
qui
se vouent une
profession
savante
spciale,
la
thologie,
au
droit,
la
mdecine,
aux sciences
naturelles, prouvent, par
un examen convenable sur
quelques
branches fondamentales de la
philosophie,
formant le
compl-
ment et en
partie
le
contre-poids
ncessaire
pour
leurs tudes
spciales, qu'ils
connaissent l'tat actuel des recherches
phi-
losophiques
sur les
grandes questions qui
concernent la na-
ture de
l'esprit
et les
principes thiques gnraux
de tout
l'ordre social.
L'instruction se divise naturellement en trois
degrs prin-
cipaux,
instruction
lmentaire,
avec ses diverses branches
(coles
de
petits enfants,
coles lmentaires
plus
ou moins
leves),
coles
moyennes,
et instruction
suprieure.
Le
pre-
mier
degr
est la base commune des
degrs plus levs;
mais,

partir
des coles
moyennes,
une
sparation
doit se
faire
d'aprs
la vocation
prdominante que
les lves veulent
embrasser. Cette
sparation
se
rapporte
la distinction du
monde
physique
et du monde
spirituel.
Il
y
a des
professions
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC L'INSTRUCTION
ET L'DUCATION. 485
ralistes
pour
les travaux de l'ordre
conomique
dans le
domaine de la
production
premire, principalement
l'agricul-
ture,
l'industrie et le commerce. L'instruction
pour
ces
profes-
sions
s'organise
dans des coles
~ec~M~Me~
et
~oi~eeMgMes,
les dernires
correspondant
dans cet ordre aux univer-
sits. D'un autre
ct,
il
y
a des
professions
exigeant
la
connaissance
des
principes,
des doctrines
qui
se
rapportent
l'ordre
spirituel
et
moral,
la
religion,
au
droit,
ou la
sant de
l'homme,
comme la
mdecine,
ou
qui prsentent
le
dveloppement
successif de l'humanit dans le
temps,
comme
l'histoire,
ou
qui
tudient
l'expression spirituelle
du
gnie
des
peuples
dans les
langues, principalement
dans
les langues
ancien-
nes. Dans l'intrt de ces
professions
humanistes
s'organisent
les
~tMMcses (lyces, etc.)
et les 'universits. Toutefois ces deux
ordres d'instruction doivent tre
organiss,
non d'une manire
exclusive,
mais seulement
prdominante, d'aprs
les deux
points
de vue
principaux
de la nature et du monde
spirituel
et moral. De mme
que
les tudes concernant les divers
domaines
de la nature doivent tre
reprsentes
d'une manire
suffisante
dans l'instruction humaniste
moyenne,
et surtout dans
l'instruction suprieure,
o elles sont institues
plus
en vue
de la science elle-mme
que pour l'application
immdiate,
de
mme les coles
techniques
et
polytechniques
doivent tre
pourvues
d'un
enseignement
des
principales langues modernes,
de
l'histoire,
de la
littrature,
et surtout de la
partie psy-
chologique
de la
philosophie, qui, par
l'tude de
l'esprit, peut
seule
former un
contre-poids
ncessaire aux tudes
diriges
vers la nature
extrieure,
et aboutissant
facilement,
dans
cette direction
exclusive,
au matrialisme.
Aux universits est
chue
principalement
la mission
d'tre,
dans
l'enseignement,
la
reprsentation
vivante de l'universalit des connaissances
humaines, d'exposer
librement toutes les sciences dans leurs
derniers
principes
et dans leurs relations intimes comme des
branches de l'arbre
encyclopdique
de la science
gnrale,
d'initier la
jeunesse
aux sources
suprmes
du
vrai,
du
bien,
486
r'&BTIE SpEOIABE.
du
juste
et du
beau,
en
agrandissant
ses
vues,
en ennoblis-
sant ses
sentiments,
en formant son
caractre,
en mainte-
nant
ainsi,
au sein d'un
peuple,
la
puissance
des tudes
suprieures,
et en
jetant par
l une trame brillante dans le
tissu de toute sa culture.
L'universit, qui
ne
remplirait pas
ce
but, priverait
la socit du
plus puissant
levier de civili-
sation, toufferait, aplatirait l'esprit
de la
jeunesse,
et ne
formerait
que
des hommes ides
troites,
sans
principes,
sans
caractre,
et
qui,
tant dnus de convictions sur les
grandes questions
intressant toute la culture morale de
l'humanit, rpandraient
Pindinrence et le
scepticisme par
rapport
aux fondements moraux de l'ordre social. L'insou-
ciance et
l'incapa.cit
de ceux
qui dirigent
l'instruction
pu-
blique ont,
dans
plusieurs pays, produit beaucoup
de
mal,
et la
propagation
de ce mal ne
peut
tre arrte
que par
une culture
plus
forte des sciences
philosophiques.
Les
rapports
de ITtat avec l'instruction sont
rgls par
les
principes
suivants.
L'tat doit reconnatre la libert de l'instruction
pour
tous
les
degrs
et
genres
de
l'enseignement,
aussi bien la libert
de
donner.
l'instruction
que
celle de chercher l'instruction la,
o elle
parat
tre la meilleure. Sous le
premier rapport,
l'tat, pour
offrir au
public
une
garantie morale,
constituera
des commissions d'examen
qui
dlivrent des certificats de
capacit,
des
diplmes
ceux
qui
dsirent en
obtenir,
sans
qu'il
soit besoin d'en
exiger
l'exhibition
pour
l'exercice de la
fonction de
l'enseignement
dans des coles
prives, parce
qu'il
faut habituer les
parents

s'enqurir eux-mmes,
non-
seulement de la
capacit,
mais aussi de la moralit de ceux

qui
ils confient l'instruction de leurs enfants. D'un autre
ct,
l'tat doit
remplir
une
obligation
de culture
gnrale,
en
instituant, pour
tous les
degrs
de
l'instruction,
des com-
missions
charges
d'examiner indistinctement les lves des
institutions
prives
et
publiques, pour
maintenir
l'enseigne-
ment une certaine hauteur
par
les connaissances
qui
sont
DES RAPPORTS
DE L'ETAT AVEC L'INSTRUCTION
ET L'DUCATION. 487
exises de tous les levs.
Ces
commissions,
institues
par
gxiges
de tous les lves.
Ces
commissions,
institues
par
tous les
degrs,
seront
quitablement
composes
de membres
appartenant
en
partie
l'instruction
publique,
en
partie

l'instruction
prive.
Les examens
seront
obligatoires pour
tous
les lves
de l'instruction lmentaire, et, quant

l'instruction
moyenne
et
suprieure,
pour
tous les lves
qui
veulent exercer soit une fonction
publique
confre par
l'tat,
soit une
profession
d'un intrt
plus
ou moins
social,
sous les
auspices
d'une autorisation publique.
Un tel examen
doit, par
consquent,
tre
exig pour
les ministres
des cultes
subventionns par
l'tat, pour
l'exercice
du droit comme avocat
et
pour
celui de la mdecine.
Toutefois l'tat doit
permettre

chacun de dfendre
lui-mme sa cause devant
un
tribunal,
quand
elle ne
dpasse pas
une certaine
valeur,
sans avoir
recours un
avocat,
et
quant
la mdecine, qui
ne
repose
pas
sur des
principes
fixes comme le droit
positif,
et dont
les mthodes de
gurir
sont non-seulement trs-changeantes,
mais ont
quelquefois
fait
prir plus
de malades
que
tous les
charlatans
runis d'une
poque,
l'tat doit seulement,
du
point
de vue de la
police,
veiller ce
qu'il
ne se dbite
pas
de remdes secrets videmment
nuisibles la
sant,
sans dfendre
toutefois un malade de se faire
gurir d'aprs
une mthode dcouverte
ou
adopte par
une
personne
sans
titre
lgal.
Ainsi il
y
aura instruction oN~OM'e pour
l'enseignement
lmentaire.
Cette instruction ne doit
pas
tre identifie
avec
l'instruction
officielle
tablie
par
l'tat lui-mme.
Ce serait
une violence morale
que
rien ne
pourrait justifier,
que
l'tat
voult obliger
les
parents

envoyer
leurs enfants une
cole
publique qui
n'aurait
pas
leur confiance
cause de la
personne
du matre ou des doctrines
qui y
sont
enseignes.
Au fond,
ce n'est
pas
tant l'instruction
que
l'examen
que
l'tat doit rendre
obligatoire,
en abandonnant
entirement
la libert
des
parents
de faire donner l'instruction soit la
maison,
soit
dans des coles
prives
ou
publiques.
488
PARTIE SPCIALE.
T-_&n. t-f i
La mme libert doit exister
pour
les autres
degrs
et
genres
d'instruction. C'est
par
les examens
que
l'tat nxe
le
degr
et l'tendue des connaissances
qu'il exige
de tous
les lves des institutions
publiques
et
prives.
C'est
par
la
libert
que
l'instruction s'est
toujours
amliore sous le
rap-
port
des mthodes et des matires. Une instruction
purement
officielle,
sans
concurrence,
arrterait tout
progrs. L'enseigne-
ment
suprieur
dans les universits
d'Allemagne
ne s'est main-
tenu dans les conditions d'un
progrs
continu
que par
une con-
currence
organise
dans leur
propre
sein
par
les
professeurs
extraordinaires et les docteurs
appels Privatdocenten,
fai-
sant en
particulier
les mmes cours
que
les
professeurs
ordi-
naires 1. En
Angleterre
et en
Belgique,
le
rgime
de libert
de l'instruction a fait natre des
universits,
l'universit de
Londres,
formant en ralit deux universits
distinctes,
unies
par
une mme charte
d'incorporation,
l'universit libre de
Bruxelles
(1834),
et l'universit de
Louvain,
fonde
par
les
vques, 1834,
universits
qui
ne
prosprent pas
seulement
ct de celles de
l'Etat,
mais
ont,
surtout en
Belgique,
maintenu une
juste
mulation
profitable
toute l'instruction.
Une
question capitale
concerne le
rapport
de l'instruction
avec les confessions
religieuses. L'glise catholique
a souvent
lev la
prtention
de
diriger
toute
l'instruction,
en se fon-
dant sur la mission donne
par
le Christ aux
aptres,
d'aller
en tous
pays
et
d'enseigner
tous les
payens, etc.;
mais
le Christ n'a
pas charg
ses
aptres d'enseigner
les ma-
thmatiques
ou le droit et la
mdecine,
il n'a
pu songer
qu'
la nouvelle
doctrine
religieuse qu'il
venait
d'apporter
au monde. L'instruction ainsi
que
l'ducation constituent un
ordre de culture
humaine, qui
a son
origine
dans la
famille,
premire
cole o s'instruisent et se
forment les enfants et
qui
est devenue un
grand
fleuve
accueillant,
dans son
passage

1
En
Autriche,
la situation des
professeurs extraordinaires a t
rgle, depuis 1850,
avec une
grande libralit,
en ce
qu'ils
sont aussi
admis aux commissions
publiques
d'examen.
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC L'INSTRUCTION ET L'EDUCATION.
489
travers les
sicles,
toutes les sources ouvertes
par
le
gnie
scrutateur dans le monde
physique, spirituel
et moral. L'in-
struction a exist avant
qu'il y
et une
glise catholique;
elle n'a fait de
progrs que depuis
son
mancipation
des
autorits
ecclsiastiques,
et elle ne doit
pas
tre
replace
sous
la direction d'une autorit
qui
a
toujours
cherch
extirper,
dans le mouvement de
l'intelligence
et des
sciences,
le
prin-
cipe vital,
la libert. Ce n'est donc
pas
une
glise qui peut
tre investie de la haute direction sur
l'enseignement,
mais
c'est l'tat
qui
doit
rgler
les
justes rapports
de l'instruction
avec tous les ordres de vie
qui y
sont
intresss, qui
doit
maintenir
par consquent
le
principe
fondamental de la li-
bert,
reconnatre aussi aux diverses confessions le droit de
donner l'instruction
religieuse,
et
exiger que
les enfants
ap-
partenant
une confession subissent un examen
religieux sp-
cial formant une
partie
de l'examen
public gnral.
Il
n'y
a
que
l'instruction lmentaire
qui
offre
quelque
difncult en ce
qu'un
seul matre d'cole est ici
charg
de tout
l'enseigne-
ment,
mais cette difficult est leve
par
le
principe gnral
que chaque
confession doit se
charger
elle-mme du soin de
l'enseignement dogmatique,
et
que,
dans les cas o elle ne
veut
pas
confier cet
enseignement
au matre d'cole nomm
par
une autorit
politique,
sur l'avis d'une commission
dont les
ecclsiastiques
feront naturellement
partie,
elle doit tre
oblige
de donner cet
enseignement
dans
l'glise.
Les diverses con-
fessions
pourront
user de la libert
gnrale d'organiser
un
enseignement
distinct de celui de
l'tat,
en restant
cependant
soumis au contrle
gnral
de l'tat et aux
exigences
ta-
blies
par
les examens
publics.
L'instruction,
constituant une
sphre
sociale
particulire,
demande une
o~NKMa~n d'aprs
les
principes gnraux que
nous avons tablis
pour
tous les ordres
principaux. Chaque
degr
et
chaque
branche
principale (humaniste
ou
raliste)
de l'instruction formera un
corps spcial qui
nommera des
reprsentants pour
des assembles
F~o~gMes,
l'eSet de
490
PARTIE SPCIALE.
discuter tout ce
qui
touche au fond et la forme
mthodique
de
l'enseignement.
En dehors de ces assembles
gnrales,
dont les
reprsentants
seront nomms la fois
par
l'instruc-
tion
publique
et
prive,
il
y
aura une
reprsentation sp-
ciale du
corps enseignant public
dans les
synodes appe-
ls discuter tout ce
qui
touche a
l'enseignement,
et
mettre un vote consultatif sur les lois et les
rglements
qui
le concernent.
Quand
il
y
a
plusieurs
universits dans
un
pays,
il
importe galement que
les facults similaires
soient
obliges
de dlibrer
priodiquement par
des
repr-
sentants sur les besoins et les amliorations de leur en-
seignement.
L'organisation
de l'ordre
enseignant,
comme celle de l'ordre
scientifique
et
artistique,
est
aujourd'hui

peine bauche,
mais c'est une mission
importante
de l'avenir de la
complter
et de la consolider.
CHAPITRE m.
DES BATBOBTS DE L'ETAT AVEC L'ORDRE CONOMIQUE
DE LA
SOCIT.
134.
I. Dans l'ordre
gnral
des
biens,
il
y
a un
genre particulier
constitu
par
les biens de l'ordre
physique,
et dont le carac-
tre
spcifique
consiste en ce
que, d'aprs
leur
nature,
ils
sont destins entrer non-seulement dans la
possession,
mais surtout
dans la consommation exclusive d'une
personne.
Ces biens sont ceux de l'ordre
conomique.
Tandis
que
tous
les biens de l'ordre
spirituel,
la
religion,
les
sciences,
les
arts, l'instruction,
tout en tant aussi
l'objet
d'un travail
qui
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC L'ORDRE CONOMIQUE. 491
peut
tre
rcompens par
un
honoraire,
et souvent
suscep-
tible d'tre
reprsent
dans un
objet
matriel
(manuscrit,
statue, etc.)
dont
Foriginal
ou un
exemplaire peut
se trouver
dans la
proprit
d'une
personne,
ne sont
pas
destins
une consommation
exclusive,
ne
perdent
rien
parce que
d'au-
tres en
jouissent galement
et
augmentent
souvent
par
la com-
munication,
les biens
conomiques
au contraire ne
sontpas
seule-
ment
reprsents
dans des
objets sensibles,
mais ont encore
pour
but de satisfaire les besoins de la vie
physique
de l'homme.
La science
conomique
a
pour
but direct de traiter de
ces biens
matriels, quoiqu'elle
doive montrer
partout
l'in-
j~ceMce que
les biens
spirituels
exercent
toujours
sur la
pro-
duction,
la distribution et la consommation de ces biens. La
science
conomique
doit tre
distingue
des sciences ~e~-
niques, qui exposent
la manire dont l'homme doit faire
agir
les forces de la nature elle-mme dans l'un au l'autre
genre
de la
production;
elle est elle-mme une science
thique,
domine
par
le
principe
du bien
que
l'homme doit raliser
dans l'ordre
physique par
la meilleure combinaison de ses
propres
forces
par rapport
aux forces et aux
objets
de la
nature dans la
production,
la distribution et la consomma-
tion des biens. A cet
gard,
la science
conomique
ne doit
jamais perdre
de vue
que
tout bien
particulier
est une
partie
d'un tout
suprieur,
de l'harmonie
organique
de tous les
biens,
et
que
les biens n'ont
pas
une existence
abstraite,
mais
qu'ils
ont leur but dans l'homme et son
dveloppement harmonique.
Or,
en
partant
de la nature de
l'homme,
comme tant la
fois et une
personnalit libre,
avec des buts et des intrts
propres,
et un membre
organique
de l'ordre
social,
la science
conomique
doit
exposer
les lois
qui,
au double
point
de vue
de la libert
personnelle
et du bien commun de
tous,
doivent
guider
l'action humaine dans la
production,
la distribution
et la consommation des biens matriels. Cette science
peut
tre
traite,
comme toutes les sciences
pratiques (v. t. I, 2),
sous le
triple point
de
vue, historique,
rel et
idal, selon
492
PARTIE SPECIALE.
au'on exnnse IRH Inis mn nnt. nrRRiffp. nu f)R'
qu'on expose
les lois
qui
ont
prsid
au
dveloppement
des divers
domaines. conomiques
dans l'histoire des
peuples,
ou
qu'on
fait connatre les
principes d'aprs lesquels,
dans
l'tat actuel de la culture et de la
moralit,
les.
rapports
conomiques
sont
constitus,
ou
qu'on expose l'organisation
conomique
telle
qu'on peut
la concevoir un
point
de
vue idal de culture et de moralit. Un
progrs trs-impor-
tant s'est
opr
dans la science moderne de l'conomie na-
tionale,
en ce
qu'on
a
compris que
le domaine
conomique
est soumis des lois de
dveloppement
comme la vie natio-
nale,
dont elle est une face et une
partie organique,
et
que,
d'un autre
ct,
ce
domaine,
dans
lequel
se manifestent tous
les motifs moraux
qui peuvent inspirer
l'action de l'homme
par rapport
aux biens
matriels,
a un caractre essentielle-
ment
thique
et est si intimment li avec tout l'tat moral
des hommes et des
peuples, que
la culture morale
(qui
est
encore
distinguer
de la culture
purement intellectuelle),
avec toutes ses vertus
d'honntet,
de
modration,
de
pr-
voyance,
de
bienveillance,
de soumission des intrts
parti-
culier au bien
commun,
est la condition fondamentale du
progrs conomique.
C'est
par
ce caractre
historique
et
thique que
la science
conomique,
telle
qu'elle
est cultive
en
Allemagne par
ses
reprsentants
les
plus
minents se dis-
tingue
de la doctrine
conomique abstraite, partant,
comme le
libralisme
abstrait,
du
principe
de la
libert,
vrai et fcond en
lui-mme,
mais
ayant besoin,
comme toute force
morale,
d'tre
1 M. List
(f 1846)
avait commenc
par prsenter,
dans son
~/sfeM:e
Ka<M)K6t! <i!el'conomie
politique,
1842
(all.),
toute la vie
conomique
d'une
nation sous le
point
de vue de
l'e~Kca~OK,
de sorte
que
la libert commer-
ciale
complte
fut
propose
comme le but dont on devait se
rapprocher
de
plus
en
plus,
mais
que
la
protection
du travail national fut
justifie
de ce
point
de
vue;
mais n'tait rserv aux vastes connaissances his-
toriques
de notre
collgue
et
ami,
M.
Roscher,
de faire
envisager
tout
le domaine
conomique
dans son
dveloppement historique
et de faire
ressortir en mme
temps
les
principes
moraux
qui rgissent
toutes les
parties
du domaine
conomique.
M.
Schffle,
dans son
ouvrage
cit
t.
11, p. 9,
a cherch ramener cette science d'une
manire systma-
tique
la nature et la destine morale de l'homme.
DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC L'ORDRE CONOMIQUE. 493
rgle
et de recevoir une
juste
direction vers les biens
qu'elle
doit
produire.
La vraie doctrine conomique
admet
donc aussi'l'ducation
d'un
peuple pour
la
complte
li-
bert
conomique
internationale,
et elle insiste
partout
sur
la moralit comme tant la condition
fondamentale
pour pro-
duire les amliorations conomiques
les
plus
bienfaisantes
pour
toutes les classes et surtout
pour
la classe des tra-
vailleurs
(p. 83).
La science
conomique
se trouve en
rapport
intime avec
les sciences
juridiques
et politiques, parce que
les biens co-
nomiques
constituent une
partie
des
objets
ou biens dont le droit
expose
les conditions et
les formes
d'acquisition
et de transfert.
La science
conomique,
au contraire,
fait connatre
l'action cau-
sale, relle, par laquelle
ces biens
sont
produits
et
distribus;
et,
comme les formes doivent tre
adaptes
au
fond,
c'est la
science
conomique qui
doit
fournir, pour
les sciences
juri-
diques
et
pour
toute l'action de
l'tat,
les
principes d'aprs
lesquels
les
rapports
conomiques
doivent
tre
rgls par
les
lois de droit
priv
et
public.
La science
conomique
n'est
donc
pas
elle-mme une science
juridique
et
politique;
elle
est la science
d'un domaine social
particulier
qui
demande
tre
rgl
formellement
par
les lois et tre favoris dans
son
dveloppement par
l'action de l'tat.
II. Les
rapports
de l'tat avec tout le domaine
conomique
sont
exposs
dans une science
particulire
trs-importante,
la
jpoK~Me
de la science conomique~,
dont nous avons
expos
les
principes
dans la thorie du but de l'tat et de
ses
rapports
avec les divers ordres sociaux
( 107).
L'organisation
de l'ordre conomique
de la socit est,

l'exception
de l'ordre
religieux, plus
avance
que
celle de tous
les autres ordres libres de la socit. Une
reprsentation
est
1
Cette science
pratique
trs-importante, qui
est
distinguer
de la
science thorique
de l'conomie nationale, peut
aussi tre traite d'une
manire
spare,
comme Pa fait M. Eau dans le second
volume de son
Ze/M'&Mc7<. f!e<'
~oK~'se7:M
Oe&oKOMM.
494 PARTIE SPCIALE.
organise
dans les c~<MM6t'es de eo~MMe~ee et
d'industrie,
auxquelles
se
joignent dj
des chambres
d'agriculture (comme
les conseils
gnraux d'agriculture
en
France).
Une
juridiction
particulire
est constitue
par
des eoMse~ de
fabrique
(conseils
de
prudhommes
en
France), par
des tribunaux de
commerce et
d'industrie, qui
doivent tre
complts par
des
tribunaux
d'agriculture.
Il
y
a ensuite dans
chaque grand
tat un
nombre considrable d'associations
particulires pour
les diverses
entreprises conomiques;
mais
l'organisation
est
encore
incomplte
dans sa
base, parce que
les travailleurs
eux-mmes ne se sont
pas groups
dans les diverses cat-
gories
de
travaux,
et
qu'il manque
ainsi l'unit et le lien
dans
l'organisation. Cependant
ces lacunes ne tarderont
pas
se
combler,
et l'tat lui-mme
peut
acclrer ce mouvement
organisateur,
en tablissant les cadres
gnraux
dans
lesquels
les diverses branches de l'industrie et du commerce
peuvent
se
grouper
librement.
CHAPITRE IV.
DES BATPOBTS DE L'ETAT AVEC LA MORALIT
PUBLIQUE.
135.
La moralit est souvent considre comme
appartenant
uniquement
au domaine de la conscience intime et de la vie
prive
de l'homme. Les actes moraux
ont,
il est
vrai,
leur
source dans les motifs
intrieurs,
et
puisent
leur valeur dans
l'intention;
mais ils se
produisent
le
plus
souvent l'ext-
rieur,
dans les relations
sociales;
ils se laissent alors vrifier
par
des
moyens certains,
et sont soumis un
jugement
DES RAPPORTS DE L'TAT AVEC LA MORALIT PUBLIQUE. 495
.f. ._
public.
Par cette
raison,
c'est d'abord l'tat
qui peut prendre
des mesures
prventives (par exemple
contre divers
genres
de fraude et de
falsification,
contre
des exhibitions ind-
centes,
contre la
prostitution,
contre la cruaut envers les
animaux,
contre les
jeux
de hasard, etc.),
et
repressives (par
rapport
des dlits et des crimes contre la
moralit, par
rapport
au
parjure,
la
bigamie,

l'inceste, etc.);
il
peut
favoriser la
moralit,
tant
par
la culture intellectuelle et morale
qu'il rpand
au
moyen
de
l'instruction, que par
les facilits et
mme
par
les secours
qu'il
accorde aux associations
qui
se
proposent
la
poursuite
d'un but
moral;
enfin il
peut exiger
que
les diverses
professions
sociales instituent
des conseils
cle
discipline, chargs
aussi de
juger
d'actes
par lesquels
la
moralit et l'honneur d'une
profession paraissent
blesss.
Cependant,
c'est
principalement
le levier de l'a~oeM~OM.
qui
doit tre
employ pour
obtenir des rsultats
positifs
dans des
bienfaits
qui
se
rpandent
sur toute une classe d'hommes.
L'association a
t, depuis
le christianisme,
la
puissance prin-
cipale qui
est venue au secours de toutes les infirmits et fai-
blesses de la nature humaine et a remdi tous les malheurs
de la vie
sociale,
mais c'est dans le domaine moral
proprement
dit
qu'elle
doit recevoir encore une
plus large application.
De-
puis longtemps
on a
tabli,
dans divers
pays,
des socits
de
temprance
ou mieux d'abstinence, par rapport
des bois-
sons
alcooliques
dltres
pour
la
sant;
ce mouvement s'est
beaucoup
ralenti
par
suite de la tendance matrialiste de toute
l'poque
moderne,
mais il
peut
tre ranim et
appliqu

d'autres
objets
nuisibles la sant
(comme
le
tabac).
Toute-
fois c'est surtout l'me
qui
est atteinte
par
des maladies
morales,
dont les causes
principales
rsident dans l'absence
ou l'affaiblissement des convictions
sur les
rapports
de l'homme
avec l'ordre divin et moral des
choses,
et.
dont les remdes
principaux
doivent tre cherchs dans le rveil et la
pro-
pagation
des ides
morales, propres
donner chacun l'em-
pire
de soi-mme et former un nud
plus
intime entre
496 BABTIE SPCIALE.
les hommes. L'association ne
peut pas
combler les lacunes
qui
existent dans la moralit
interne,
mais elle
peut
faire
clore et nourrir de bonnes tendances et faire
ragir
la
pra-
tique
sur le
dveloppement
des convictions et des sentiments
moraux. L'association morale
peut
tre
applique
dans le
but
d'loigner
de certains
vices, on
dans le but
de porter
un secours
moral, appuy quelquefois
de secours
matriels,
des infirmits morales ou des tats
sociaux, qui
devien-
nent facilement des sources d'immoralits. Ces associations
sont
particulirement celles de bienfaisance de divers
genres,
associations
pour
l'tablissement des coles de
rforme, pour
le soutien moral et le
placement
de ceux
qui
sortent de
prison, pour
la visite des
prisonniers
dans le
systme pni-.
tentiaire,
et surtout
pour' l'organisation
des secours
pour
les
pauvres.
Cette
organisation
ne doit
pas
se faire dans une
vue
exclusive;
ce n'est
pas
un
point
de vue
purement
con-
fessionnel
qui
doit
prdominer
dans une
question
tout hu-
-maine,
ce n'est
pas
non
plus
une association
purement prive
-qui peut remplir
convenablement cette mission
tendue;
l'organisation
de la bienfaisance doit
appeler
toutes les
forces,
toutes les
personnes,
toutes les
corporations, qui
veulent
pratiquer
un devoir
gnral d'humanit,
ou
qui
incombe
en
premier
lieu
l'obligation
de venir au secours d'une
per-
sonne. La bienfaisance s'exerce aussi
plusieurs degrs
et de
plusieurs manires;
elle est
pratique par
les
familles, dont
l'o-
bligation par rapport
des membres
indigents pourrait
tre
encore
plus
tendue et mieux
prcise, par
des
communes, par
des
corporations, par
des
provinces,
et ensuite
par
le
pouvoir
central;
mais les autorits
politiques
ont seulement exer-
cer la mission
importante
de former le
point
central d'union
et de
contrle,
et d'tablir un
rglement unitaire, pour
,qu'il
ait
justice, gale
dans le traitement des
indigents,
-et
que
les
uns,
souvent les
plus hardis,
ne
reoivent pas
des
-secours de divers
cots,
tandis
que
d'autres ne sont assists
que
dans un seul
lieu;
mais la
_p)'a~Me
de la- bienfaisance
CONCLUSION. 497
4
AHBEN6,
Droit naturel. II. 32
doit tre exerce
par
les membres de
l'association,
de telle
manire
que chaque
membre soit constitu curateur d'un
petit
nombre
d'indigents
et soit moralement
responsable
de
tout ce
qui
est ncessaire
pour
faire sortir ces
indigents
de
leur tat et les mettre mme de se
procurer, par
leur
propre
travail,
les
moyens
de subsistance.
CONCLUSION.
Nous avons ainsi
expos
succinctement l'organisme
de la
socit,
tel
qu'il
est fond dans la nature de l'homme et tel
qu'il
tend se constituer dans le
dveloppement progressif
des
peuples. L'organisation
est devenue le mot d'ordre de
notre
poque,
le
systme
exclusif d'individualisme
atomistique
et de libert abstraite se montre
impuissant pour
la recon-
stitution de la
socit;
mais la
rorganisation
successive ne
peut
s'tablir
que d'aprs
les
principes
de
la
libert,
de
l'autonomie,
du
se~o~KtH~
et de la coordination
orga-
nique
des diverses
sphres
de l'activit humaine
formant,
au sein de
chaque peuple,
un
systme
fdratif de toutes les
sphres
de vie et de
culture,
et
prsentant
le
dveloppement
sucessif et
toujours plus
harmonique
de
l'organisme thique
de l'humanit.
32*
LIVRE TROISIME.
APERU
SUR LE DROIT DES GENS.
CHAPITRE PREMIER.
DE LA
NOTION,
DE LA DIVISION ET DES PRINCIPES
CONSTITUTIFS DU DROIT DES GENS.

136.
NOTION ET DIVISION.
Le droit des
gens
est l'ensemble
des
principes rglant
les
conditions de la coexistence et du commerce social des
peu-
ples pour
la
poursuite
de leurs buts de culture.
Les
rapports
entre les
peuples
sont de deux
espces
il
y
a des
rapports
de droit
public
de
peuple

peuple
comme
personnes morales,
constitues en tats
plus
ou moins
~orga-
niss
et des
rapports
de droit
priv
entre divers membres
d'un
peuple
comme individus et des membres d'un autre
peuple;
car les relations
prives
s'tendent
galement
au-del
des limites d'un tat. Le droit des
gens
se
prsente
donc
aussi sous un caractre
public
et
priv.
Le
premier
est
ap-
pel simplement
droit des
gens
ou droit international;
le
second,
droit international
priv.
Le droit international
priv
devait trouver une
application
chez les
peuples,
aussitt
qu'ils
entraient dans un commerce
aa*
gOO
PARTIE SPCIALE.
social avec d'autres
peuples;
il
s'agissait
alois d'tablir des
principes
de droit l'effet de
rgler
les
rapports privs
d'in-
dividus
appartenant
des nations diffrentes. C'est ainsi
qu'on
sentit Rome le besoin de constituer un
~'<e~M' ~e)-
~MM<s, pour juger
les diffrends tant entre les Romains et
les
trangers qu'entre
les
trangers
eux-mmes.
Depuis
le
christianisme,
nous trouvons divers
principes
mis en
appli-
cation
pour
le
rglement
des
rapports
internationaux
privs.
Les
peuples germaniques adoptaient,
dans un sentiment de
justice,
envers les
peuples
vaincus le
systme
des droits
personnels, d'aprs lequel chaque peuple
tait trait selon
ses droits nationaux. Dans le
moyen-ge, quand
la souve-
rainet fut
dveloppe,
on introduisit le
systme
territoriale,
d'aprs lequel chaque
tat
s'arrogeait
le droit de
juger
les
questions
internationales
prives
selon les lois
rgissant
ses
propres sujets.
Plus tard se
rpandit
le
principe plus
social
de la cornas
M~OMM~,
et dans les derniers
temps
la
plu-
part
des tats ont
accept
le
& systme
de
rciprocit)'.
Mais tout le droit international
priv
a encore besoin d'tre
mieux
dvelopp par
la science et d'tre
rgl par
des con-
ventions
Le droit des
gens
ou le droit international
publie,
dont
nous nous
occupons ici, peut
tre
envisag,
comme toute
matire de
droit,
un
triple point
de
vue, philosophique,
~M~o~gMe
ou
~os!
et
jpoK~'gMe.
Le* droit des
gens jpMoso~/MgMe expose
les conditions de
coexistence et de commerce social des
peuples,
telles
qu'elles
rsultent de leur nature
morale,
comme membres
intgrants
de
l'humanit, poursuivant
dans la vie nationale tous les buts
de la culture humaine. La nature morale ou
thique
des
peuples
est donc la source
relle,
et la raison humaine la
Sur le droit international
priv,
on
peut
consulter les
ouvrages
franais
de Flix' et de
Flore, plus
les
ouvrages
allemands de Schaeffner
(1845)
et de Bar
(1864).
DIVISION DU DROIT DES GENS. 501
1
source idale de la connaissance
de ce droit. uest
d'aprs
tous les
rapports thiques
des
peuples, d'aprs
leurs
rapports
religieux,
moraux, intellectuels, conomiques,
formant un or-
ganisme
vivant de culture
humaine, que
le droit des
gens
doit tre constitu et sans cesse
perfectionn.
Ce
point
de
vue
thique
est le seul
complet,
mais il n'est
compris que
successivement,
et la science
philosophique
du droit des
gens
suit les mmes
phases progressives que
la
philosophie
du
droit en
gnral.
.HM~/o <?~o~Ms,
le restaurateur
de la
philosophie
du droit
et du droit des
gens,
a exerc
par
son
ouvrage
de
~e
belli
<M
pacis
et
par
son
principe
si
simple
et si fcond de la
sociabilit,
une influence trs-salutaire
sur la
pratique
mme
du droit international. Une autorit
plus grande
encore fut
acquise
la doctrine de
Wolff, qui,
en mettant en tte de
son
systme philosophique
du droit le
perfectionnement
indi-
viduel et social et en
envisageant
les droits dans leurs
rap-
ports
intimes avec la
moralit,
a essentiellement
contribu

rformer le droit des
gens
dans un sens
plus
humain et
plus
moral.
L'ouvrage
de Ts~~ Le droit des
t/eKS, Leyde,
1758,
nouvellement
dit
par
Pradier-Fodr

Paris, 1863,
et traduit en
anglais par
M.
Chitty,
Londres, 1834,
mit les
principes
de Wolff sous une forme
plus prcise
la
porte
des
gens
du
monde;
il est rest
jusqu'aux
temps
modernes
le manuel de la
diplomatie.
L'cole de .Xa~ a eu moins de
succs dans le droit des
gens,
cause de ses
principes
ab-
straits et de sa
conception trop
troite du droit. Les
ouvrages
estims de .Ma~eHs et de ~M&~ se rattachent cependant

cette cole. Dans les
temps
modernes,
on doit mentionner:
l'ouvrage
de M.
Be~ professeur
Berlin: Le droit M!
national
de
~M-ope,
6" dit. allem., 1873,3
dit.
fran., 1873,
dans
lequel
les
principes philosophiques,
emprunts
en
partie
au
systme
de
Hegel,
ont t combins avec le droit
positif;
l'ouvrage
s'en tenant
plus
au droit
positif
de M. W~e~oM,
502 PARTIE SPECIALE.
KMtM~M~ r/M /~tVM'< tM~cf~yf~~M~l
1
Re af)~ 1R7/) A cm~
J ~emeH~s du droit
international!,
5~
dit., 1874,
suivi d'un
commentaire
par
M.
Lawrence,
t.
3, 1868-73;
les
ouvrages
de
M..Bo5. jP/M'~MMOfe,
CbNMMeM~Wes
~om
international
law,
1854-61,
et de
.P. j~'o~-e,
~VbM~esM droit
international, 1869,
et enfin celui de M.
J 9~MM~e/iK,
Das moderne
Fo~e~ec7~,
2
dit.,
1872.
Le droit des
gens positif
dcoule de trois sources
princi-
pales
1 de la science
philosophique, qui,
dans ce
domaine,
a une autorit
directe;
2 des ~MM~set des
eoM~MMes, qui
forment le droit des
gens coutumier;
en l'absence de lois
gnrales,
c'est la coutume
qui rgne;
le droit des
gens po-
sitif est
presque
entirement
coutumier;
3 enfin des conven-
tions
qui
ne sont
qu'une
source
spciale, parce qu'elles
n'ont
de caractre
obligatoire que pour
les
parties
contractantes.
La
jpo~~Me
du droit des
gens, peu
cultive et commun-
ment combine avec le droit des
gens philosophique
et
posi-
tif,
est la science
qui,
en
s'appuyant
la fois sur les
prin-
cipes
rationnels et sur les
rapports historiques, passs
et
prsents, indique
les rformes
prpares par
le
dveloppe-
ment antrieur et rclames
par
les besoins actuels.

137.
DES PBnrCITES CONSTITUTIFS DU DROIT DES GENS.
Le droit des
gens,
fond dans la nature
physique
et mo-
rale
des
peuples
et concernant leur coexistence et leur
commerce, repose
sur les
principes gnraux que
nous avons
exposs pour
l'ordre de droit en
gnral
( 19).
1
Chaque peuple
est une
personne
morale distincte et en
mme
temps
un membre de
l'humanit;
il doit donc tre
1
M.
Wheaton,
ancien ministre
plnipotentiaire
des
tats-Unis la
cour de
Berlin,
est aussi l'auteur de l'Histoire
desprogrs
du droit
des
gens
en
Europe,
couronne
par l'Acadmie des sciences morales
et
politiques,
4e
dit.,
1865. M. Laurent a. donn une .BM<OM-6
oeKMe
M droit des
gens,
18
vol.,
1851-71,
contenant en
ralit,
sous le
point
de vue mme de
l'humanit,
une histoire de la culture humaine.
PRINCIPES DU DROIT DES GENS, 503
envisag
dans son
indpendance
et dans sa souverainet re-
lative,
en mme
temps que
dans ses relations
de communaut
avec les autres nations.
a. En vertu de sa souverainet ou de son autonomie re-
lative, chaque peuple
forme sa constitution,
sa
lgislation
et
son administration,
selon sa manire d'tre,
de voir et de
sentir,
selon ses convictions
et ses
murs,
et
poursuit
les
buts
humains, religieux, moraux,
intellectuels, conomiques,
dans la combinaison
qui
convient le mieux son
gnie
na-
tional,
et
par
les
moyens qu'il
considre
comme les mieux
appropris
sa destine. Tout
peuple,
en un
mot,
doit tre
respect
dans son
indpendance
et dans son
autonomie,
car ces
proprits
dcoulent de son caractre
de
personnalit
morale.
b. Mais
chaque peuple
est aussi membre de l'humanit et
fait
partie
d'un tout
suprieur;
l'humanit vit et
agit
en lui
comme
une force
cache,
mais irrsistible;
elle le
pousse
soit
par
l'instinct,
soit
par
la conscience
et la
raison,
un com-
merce de
plus
en
plus tendu,
des relations de
plus
en
plus
intimes avec d'autres
peuples,
et lui fait enfin com-
prendre
un ordre commun de
biens,
de droits et de
devoirs,
dans
lequel
tous les
peuples
sont unis
par
tous leurs in-
trts
principaux;
car aucun but ne
peut
tre bien ac-
compli
sans le concours
et l'assistance
rciproque
de toutes
les nations. Aucun
peuple
ne doit se refuser un commerce
quelconque
avec d'autres
peuples, parce qu'un pareil
isolement
est contre le but de
l'humanit, que
le droit doit faire re-
specter.
2 Le
principe
direct du droit des
gens
est le mme
que
celui de l'tat: c'est le droit
qui
doit raliser les conditions
ngatives
et
positives pour
le maintien des relations interna-
tionales,
dans
lesquelles
les
peuples
doivent
trouver aide et
scurit
pour
tous leurs buts rationnels. Mais le
principe
dernier et
final
du droit des
gens
est la culture
humaine,
la civilisation
gnrale.
3
L'effet
ou
l'expression
externe de
l'organisme
des
peuples
504
PARTIE SPCIALE.
doit tre un
quilibre vivant,
maintenu
par
le droit comme
une base extrieure des
rapports
internationaux et comme une
condition de sret et de
progrs paisible pour
tous. L'ide d'un
quilibre mobile,
se modifiant mesure
que
les
rapports
mmes entre les
peuples
se
transforment,
a t de tout
temps
une
rgle
de conduite
pour
les
gouvernements.
Elle tait
dj comprise
dans
l'antiquit~,
mais elle est devenue surtout
un
principe dirigeant
dans la
politique
des trois derniers
sicles. C'est elle
qui
a amen les
guerres
entre
Franois
P"'
et
Charles-Quint, qui
a
inspir
la France
catholique
de
soutenir le
protestantisme
en
Allemagne pour
affaiblir l'Au-
triche qui
a enfin
plusieurs
fois arm
l'Angleterre
contre la
France, aspirant
la domination en
Europe.
Mais toute la
base de
l'quilibre
a t
change par
la naissance et le dve-
loppement
si
rapide
des tats-Unis
d'Amrique,
dont
l'impor-
tance croissante se fera de
plus
en
plus
sentir dans'les affaires
politiques
de notre continent.
L'quilibre
fut troubl de la
manire la
plus
audacieuse et la
plus menaante pour
l'ind-
pendance
de tous les
peuples par Napolon,
et rtabli en
partie par
la
grande guerre
contre
l'usurpateur;
il est reconnu
depuis
comme un
principe
de l'ordre
europen;
il
peut
tre
dnni une situation dans la communaut
organique
des
peuples,
telle
qu'aucun
tat ne
peut attaquer l'indpendance
d'un autre
tat ou ses droits essentiels sans rencontrer une rsistance
efficace d'un ou de
plusieurs
tats2. Toutefois ce
principe
a
t
longtemps conu
d'une manire
trop mcanique:
on con-
Dmosthne fit valoir ce
principe
contre
Philippe
de
Macdoine,
et
plus tard, Polybe
le formula
plus
nettement en ces termes: Ne
cujusquam principatus
a vicinis sinatur in tantum
crescere,
hostibus
illius
oppressis, ut, pro libitu, postea
dominare in omnes
possit.))
Com-
parez
aussi
-Bs~
I. 1. 93.
2
Talleyrand
formula ce
principe ( propos
de la
question
du
royaume
de
Saxe)
en disant: Le trait
(de Paris)
du 30 mai 1814 voulut
que
tout droit
lgitime
fut
respect
et
que
les territoires
vacants,
sans sou-
verains,
fussent distribus conformment aux
principes
de
l'eg!MK6)'e
e:N-opee<t, ou,
ce
qui
est la mme
chose,
aux
principes
conservateurs
des droits de chacun et du
repos
de tous." Cette dfinition ne vaut
pas
celle de
Polybe.
PRINCIPES DU DROIT DES GENS. 505
sidrait tout
changement
extrieur,
tout
agrandissement
terri-
torial comme une atteinte
porte

l'quilibre.
Le
principe
de
l'quilibre
ne condamne
pas
les tats
l'immobilit,
et il
ne doit
pas
servir de
prtexte pour empcher
l'accroissement
rgulier
d'un tat
par
des
moyens
licites
qui
ne lsent
pas
les droits d'autrui et
qui peuvent
seulement
engager
d'autres
tats
augmenter aussi, par
une culture
plus
forte de tous
les lments
intrieurs,
leur
puissance
extrieure. La thorie
de
l'quilibre
a surtout en vue les accroissements qui
sont tents et
accomplis par
la
guerre; chaque
nation
a le droit d'examiner
si, par
de
pareils
changements,
elle
n'est
pas
menace
dans sa
propre
sret ou dans ses int-
rts essentiels.
Le
changement qui s'opre
insensiblement
dans
l'quilibre
amne des
modifications
analogues
dans les alliances. Il ne
peut pas y
avoir d'alliances
permanentes; quoique
les
peuples
aient,
comme les
individus,
leurs
sympathies
et des intrts
plus
ou moins
communs,
les alliances se noueront et se dnoue-
ront
toujours d'aprs
les
exigences
actuelles de
l'quilibre.
Le
principe
de
l'quilibre
est avant tout un
principe
de
morale et de
droit;
sa
garantie
la
plus
sre est
l'esprit
de
modration
et de
justice
dans les relations internationales;
son obstacle est
l'esprit
d'usurpation
et de domination,
le
csarisme
avec son
cortge militaire;
mais les
peuples
mo-
dernes,
bien
qu'ils
se laissent souvent
pendant quelque temps
aveugler par
la
gloire que
ce
systme
leur
promet,
se sen-
tiront bientt lss dans tous leurs intrts de culture et
songeront
aux
moyens
de s'en affranchir.
L'quilibre,
tel
qu'il
doit tre
conu,
a t
quelquefois
appel l'quilibre
de droit et
oppos
a un
quilibre purement
MeeaK~Me;
c'est en effet le droit
qui
devrait tre le
principe
rgulateur
de
l'quilibre
des nations. Dans ces derniers
temps,
plusieurs
auteurs ont combattu le
principe
de
l'quilibre
et
propos
de mettre sa
place
le
systme
des
eoM~po~
d'aprs lequel
des
changements
considrables survenus
dans
506 FARTEESPCIALE.
la
puissance
d'un
pays par
un accroissement intrieur ou-
extrieur devraient
provoquer
de la
part
d'autres
pays
des
changements propres
faire
contre-poids,
et une modification
dans les alliances. Mais ce
systme
des
contre-poids
n'est
qu'une partie intgrante
du
systme
de
l'quilibre;
c'est un
mode essentiel de son
excution;
la meilleure
garantie
du
systme d'quilibre
se trouve dans le
systme
fdratif.
4 Le
systme fdratif
est la vritable
/o~~e
sociale de
l'tat de droit entre les
peuples
et doit se
dvelopper
de
plus
en
plus,
en
prenant
des
proportions plus prcises.
La
communaut
qui
existe
depuis
des sicles entre les
peuples
chrtiens de
l'Europe
s'est revtue de diffrentes formes: la
forme
monarchique
sous deux
chefs,
l'un
temporel,
l'autre
spirituel,
dans le
moyen-ge;
la forme
aristocratique
sous la
prpondrance
des
grandes puissances
dans les
temps
rcents.
Aujourd'hui,
les
grandes puissances
se sont elles-mmes consid-
res comme formant une association
gnrale~. Cependant
cette
association est encore dans un tat
vague, flottant;
elle se
manifeste dans les confrences et les
congrs, plus frquents
qu'autrefois,
mais elle a besoin d'une forme de droit
plus
nette, pour
avoir
plus
de force et assurer des rsultats bien-
faisants
pour
les
peuples.
Nous
pensons que
notre
poque
est mre
pour
une vritable association dans certaines
formes de
droit, quelques
restreintes
qu'elles
soient encore.
Mais une telle association doit
reposer
avant tout sur
quelques principes gnraux, qui
tablissent une certaine
galit
de constitution et d'administration entre les tats
associs,
et surtout sur une
participation plus
directe des
reprsentations
nationales aux affaires extrieures. Les
prin-
cipes gnraux
seraient formuls dans une dclaration de
Au
congrs
d'Aix-la-Chapelle,
les
plnipotentiaires
des
cinq grandes
puissances
dclaraient: Les souverains ont
regard
comme la base
fondamentale de leur invariable rsolution de ne
jamais
s'carter de
l'observation la
plus
stricte du droit des
gens, principes qui peuvent
seuls
garantir
efficacement. la stabilit de leur association
gn-
rale,))
PRINCIPES DU DROIT DES GENS.
5Q7
droits,
concernant les conditions essentielles
juges
de com-
mun accord ncessaires
pour
le bien des
peuples, pour
leur
progrs paisible
et
pour
le
repos gnral.
L'opinion
claire des
gouvernements
et des
peuples qui
sont la tte de la civilisation ne
permet plus
d'hsiter sur
la nature de ces conditions. Ce sont entre autres un
sys-
~Me
reprsentatif sincre,
la libert de
presse, rgle par
la
loi,
la libert des
confessions religieuses,
entoures des
mmes droits civils et
politiques,
et la fixation
priodique
du maximum de F~~Mee
qu'un
tat
peut
entretenir en
temps
de
paix.
On ne
peut pas prtexter qu'une pareille
conven-
tion
porterait
atteinte la souverainet d'un
tat;
car la
souverainet, qui
en
principe
ne
peut
tre illimite dans les
relations des
peuples,
se trouve
dj aujourd'hui
restreinte
par
bien des conventions. Les tats civiliss de
l'Europe
se
sont entendus
pour
abolir la traite des
noirs;
ils se sont
interdit,
dans le trait de
paix
de
1856, d'mettre,
en
temps
de
guerre,
les lettres de
marque, etc.;
ils
peuvent
bien aussi
s'engager
tablir et maintenir les
premires
conditions
de la libert
humaine,
sur
lesquelles
tous les hommes
qui
veulent sincrement
l'ordre,
la libert et le
progrs
sont
d'accord. A l'issue des
grandes guerres
contre
Napolon,
les
grandes puissances continentales,
en constituant la sainte
alliance, prenaient l'engagement
de
gouverner
les
peuples
d'a-
prs
les
principes
du christianisme.
Cependant,
le christianisme
veut
partout
l'union de l'autorit et de la
libert,
tandis
que
la
sainte alliance se montrait en ralit
oppressive
de la libert.
Du
reste,
de
pures
dclarations
morales,
comme celle de la
sainte
alliance, ne suffisent pas;
il faut
qu'elles
soient
garan-
ties
par
des formes de droit. Pour
que l'association, que
des
puissances
ont
dj
reconnue comme existant entre
elles,
devienne efficace et salutaire
pour.
les
peuples,
il faut
admettre,
comme la base la
plus restreinte,
ces conditions
qui
sont rclames
par
la conscience morale et
politique
en
Europe;
elles
peuvent
seules
garantir
les tats contre les
508 PARTIE SPCIALE.
rvolutions,
contre les tristes
passages priodiques
de l'arbi-
traire des masses l'arbitraire d'un
seul,
et contre les
op-
pressions qui
deviennent tt ou tard funestes ceux-l
mmes
qui
les ont exerces.
Mais un
systme
fdratif des tats civiliss ne
peut
s'ta-
blir
qu'
condition
que
chacun des
grands
tats
s'organise
lui-mme dans son intrieur sur les bases essentielles d'un
tat fdratif
(p. 374),
sous certaines modifications comman-
des
par
le caractre et les traditions
historiques
d'une
nation. Aussi
longtemps qu'il y
aura en
Europe
des tats
fortement centraliss dont le sort invitable est d'aboutir au
couronnement
par
le csarisme et le
militarisme,
il
n'y
aura
pas
de
garanties
srieuses
pour
la
paix
ardemment dsire
par
les
peuples
eux-mmes. IL est surtout d'une haute im-
portance qu'au
cur de
l'Europe,
en
Allemagne,
il ne se
forme
pas
un nouvel tat unitaire
centralis,
absorbant tous
les tats
particuliers, qu'il s'y organise
au contraire un vri-
table tat fdratif
(T?MM~ess~s~),
en harmonie avec tout le
caractre,
toute l'histoire de la nation
allemande,
avec les
conditions essentielles de la libert
intrieure,
du
self-govern-
ment et de la
paix europenne.
Mais
l'Allemagne
ne
peut
constituer un tel tat
qu'
condition
que
les
grands
tats
voisins,
et'surtout celui de
l'ouest,
dont elle a
toujours
t
le
plus menace,
donnent aussi
l'Europe
des
garanties
de
paix,
en
s'organisant
eux-mmes sur des bases essentielles
d'une autonomie
plus
tendue de leurs
grands
centres int-
rieurs,
les
provinces
ou les
pays particuliers,
et
d'aprs
les
principes
d'un vrai
systme reprsentatif, permettant
aux
intrts essentiellement
pacifiques
d'un
peuple
de
prva-
loir sur les vues
personnelles
et sur les fausses ides de
gloire
et de
grandeur qui
ont la fin
gnralement
conduit
l'asservissement intrieur et l'humiliation dans les
rapports
extrieurs.
L'Allemagne
ne
peut pas accepter
la forme d'un
tat fdratif comme une condition de faiblesse
pour
elle-
mme,
mais seulement comme une forme commune
pour
DU DROIT DES GENS. 509
la meilleure
garantie
de la libert et de la.
paix
de tous
les tats.
CHAPITRE II.
DIVISION EN DROIT DES GENS GNRAL ET EN DROIT DES
GENS SPCIAL 1.
Ordinairement
le droit des
gens
est divis en droit de
paix
et droit de
guerre.
Mais cette division ne concerne
que
deux
tats diffrents dans
lesquels
les
peuples peuvent
se trouver
pour
leurs relations
principales
de droit. Il faut tablir avant
tout une division
d'aprs
les matires. Sous ce
rapport,
le
droit des
gens peut
se diviser en trois
parties,
comme le droit
en
gnral:
il
y
a d'abord un droit
gnral
et un droit
sp-
cial
l'un
comprend
les
principes gnraux,
le droit
person-
nel,
le droit rel,
le droit des
obligations
et le droit concer-
nant les diverses formes d'association
de
plusieurs
tats;
l'autre
expose
le droit
d'aprs
les buts
principaux
de la vie
des nations,
en tant
qu'ils
deviennent
un
objet
de
rglement
international. Cette division n'est
pas
usite
jusqu' prsent,
parce qu'on
n'a
pas
encore
compris l'importance
de la se-
conde
section, qui
contient
cependant
des matires dont le
rglement
international devient de
plus
en
plus
un vritable
besoin
pour
la civilisation. La troisime
partie dveloppe
le
droit relatif la dfense ou la
poursuite
des droits inter-
nationaux,
et
particulirement
le droit de
guerre.

138.
M DHOIT DES CENS GNEEAL.
Le droit des
gens gnral comprend plusieurs parties.
1
V. sur les diffrents modes de
grouper
les matires
du droit des
gens
M.
Bulmarincq, ~stem~T:
des
7oM:<:n'MMs, Dorpat,
1859.
510 PARTIE SPCIALE.
I. Les
~~MC~es gnraux
constitutifs ont t
prcdemment
exposs ( 136).
II. Le droit des
gens personnel
contient les droits
qui
dcoulent de la
personnalit
morale des
peuples.
Ces droits
sont en
gnral
ceux de toute
personne physique
et morale.
On
peut y distinguer
entre autres:
1 Le droit d'existence et de
conservation;
2" Le droit de
dignit
et
d'honneur;
3 Le droit de
l'galit
formelle de
chaque peuple
ind-
pendant
4 Le droit de
libert,
d'autonomie ou de
souverainet,
en vertu
duquel chaque peuple peut
se
donner
la con-
stitution et l'administration
qui
conviennent le mieux sa
manire de voir et de
vivre,
ses besoins et son
degr
de culture. Le
principe
de souverainet intrieure de
chaque
peuple
est ls
par
l'intervention. Il faut
cependant distinguer
l'intervention
injuste
de celle
qui
est
juste.
Est
M~'M~e
toute
intervention
ayant pour
but de maintenir chez un
peuple
ou
de lui
imposer
une forme
politique;
un tat
peut
seulement
tre tenu de faire tablir dans sa constitution des
moyens
propres
faire obtenir la
rparation
d'actes commis
par
des
particuliers, qui
lseraient les droits des autres tats. Des
exemples plus
modernes d'intervention
injuste
sont celle en
Pologne (1772),
o d'ailleurs la
question
constitutionnelle n'tait
qu'un prtexte pour
le.
partage;
celle en France lors du
commencement de la
rvolution,
de la
part
des
signataires
de la convention de Pilinitz
(aot 1791).
A
l'poque
de la restau-
ration,
la sainte alliance se donnait une mission de haute
police
du continent contre toutes tentatives de rforme
librale,
et
faisait intervenir en Italie et en
Espagne.
Mais
lorsque, aprs
la victoire
remporte par
l'intervention
franaise
en
Espagne,
on montrait
quelque
vellit d'intervenir mme en faveur de
l'Espagne
dans sa
guerre
avec ses colonies amricaines rvol-
tes, l'Angleterre (Canning)
leva non-seulement une
protesta-
tion
nergique (9
octobre
1823),
mais dtermina encore le Prsi-
DU DROIT DES GENS. 511
dent des
tats-Unis, .Mb?M-oe,

porter
au
congrs
le
message
du 2 dcembre
1823,
contenant la clbre dclaration
adop-
te
par
le
congrs
et
portant: que
le
gouvernement
des
tats-Unis devait considrer toute tentative de la
part
des
puissances
de
l'Europe pour
tendre au continent de l'Am-
rique
leur
systme politique spcial
comme
dangereuse pour
la
paix
et
pour
la scurit des
tats-Unis; qu'il
n'tait
pas
intervenu et
qu'il
n'interviendrait
pas
en faveur des colonies
existantes sous la
dpendance
des
puissances europennes;
mais
qu'il regarderait
comme une manifestation de
disposi-
tions hostiles toute intervention
ayant pour
but
d'opprimer
les
gouvernements
dont les tats-Unis avaient reconnu l'in-
dpendance
ou de contrler d'une manire
quelconque
leur
destine. qu'il
tait
impossible
aux tats-Unis de
regarder
avec indiffrence cette
intervention,
sous
quelque
forme
qu'elle
et lieu. Lors de l'intervention de la France au
Mexique,
les
tats-Unis,
alors dchirs
par
la
guerre civile,
n'ont
pas
manqu
de
rappeler
cette doctrine
Monroe,
et ils ont
la fin forc le
gouvernement franais

rappeler
ses
troupes
dans les
dplorables
circonstances
qui
ont termin si tra-
giquement
cette malheureuse
entreprise. Aprs
la rvolution
de
juillet,
le
gouvernement
franais proclama
le
principe
de
non-intervention
(principalement
en vue de la
Belgique);
mais
ce
principe
fut indirectement ls
par
le trait de la
qua-
druple
alliance
(la France, l'Angleterre, l'Espagne
et le Por-
tugal), par rapport
la
guerre
civile de la Pninsule. Ce
principe
reste nanmoins la
garantie principale pour
la
juste
indpendance
des tats.
Une intervention
peut
tre
justine quand
elle est
dirige
contre une autre intervention
injuste, quand
elle est la suite
d'une
obligation contracte,
et
quand
elle se fait sur
l'appel
d'un
peuple qui
est d'une manire vidente brutalement
opprim
par
son.
gouvernement.
Ce dernier cas d'intervention est
contest;
mais des
puissances
civilises de
l'Europe
sont
intervenues avec raison en faveur de la
Grce,
et dernire-
512
PARTIE SPCIALE.
ment
encore, par
le trait de Paris
1856,
en faveur des
peuples
chrtiens de la
Turquie.
5" Le droit
gnral
de sociabilit ou de commerce social.
Chaque peuple peut exiger que
les conditions d'un tel com-
merce ne soient refuses
par
aucun autre
peuple;
il
y
aurait
en cas de refus un droit
lgitime
de
contrainte,
mme
par
la
guerre, parce que
les conditions
gnrales
de sociabilit
doivent tre
remplies par chaque peuple
envers tous les
autres. Les mesures
que prirent
les tats-Unis contre le
J apon, pour
le contraindre de
respecter quelques
conditions
de la sociabilit
internationale,
taient
irrprochables
sous
ce
rapport.
Les relations entre les
peuples
tant
permanentes,
il faut
qu'il y
ait des
envoys permanents
l'effet de
soigner
les
rapports
internationaux entre les tats
respectifs.
Ces
envoys
forment
aujourd'hui quatre
classes: a. les
lgats a .et
de
latere,
les nonces et les
ambassadeurs;
b. les ministres
pl-
nipotentiaires
c. les ministres
rsidents;
d. les
chargs
d'af-
faires, qui
ne sont accrdits
qu'auprs
du ministre des af-
faires
trangres.
Ils
jouissent
de certains
droits, spcialement
du droit d'exterritorialit. La science
diplomatique expose
les
rgles
et les formes du commerce entre les
tats,
au
moyen
des
envoys.
ni. Le droit des
gens
rel concerne le territoire et ses
dpendances,
les colonies et la
partie
de la mer
qui appar-
tient la
nation;
cette
partie
est calcule en milles mari-
times
ou, d'aprs
une autre
opinion,
s'tend aussi loin
qu'elle
peut
tre domine de la terre
par
le canon. Le droit rel
est donc relatif
l'inviolabilit,
aux
limites,
aux conditions
d'acquisition
et de
perte
des
proprits
d'une nation.
IV. Le droit des
obligations
se dtermine dans le droit
des
gens
comme dans le droit
priv.
Il
prend
sa source soit
dans des actes
juridiques
et
particulirement
dans des actes
bilatraux ou des
conventions,
soit dans des lsions ou d-
lits,
soit dans des situations ou des tats donns. Les con-
DU DROIT DES GENS.
513
,;
trait de
Paris,
du 30 mars
1856,
art.
9,
renfemu
AHBENS,
Droit naturel.
n. gg
ventions internationales
peuvent
se
rapporter
tous les buts
de la vie
politique
des
peuples.
V. Le droit d'association des
peuples engendre,
outre les
alliances
plus
ou moins
transitoires,
les diverses formes
d'~MOKs
permanentes
entre les
tats,
dont nous avons
dj
expos
les
espces principales.
138.
LE DROIT DES GENS SPCIAL.
Ce droit
spcial
concerne les divers buts de la vie sociale
des
peuples.
Il en existe des
germes
dans la
pratique,
mais
il a t
trop nglig
dans la thorie
pour
avoir
pu trouver,
jusqu' prsent,
une
application plus
tendue. Il
comprend
cependant
des branches
trs-importantes.
I. 11
y
a d'abord le droit concernant la
religion
et les
confessions, qui
est
peine
entrevu et
qui
demande un
rglement
international. La
religion
n'est d'aucun
tat,
elle
s'tend
par
les confessions au-del des limites d'un
pays
et
ne
peut
tre absorbe dans aucun tat
particulier.
Sans
refuser un tat le droit
d'organiser
les
rapports
.avec les
diverses
confessions,
selon les besoins de
culture,
nanmoins
le
principe gnral
de la libert du culte
pour
toutes les confes-
sions
qui reposent
sur les
principes
fondamentaux de la
religion
et de la
morale,
comme les confessions chrtiennes et mo-
saque,
devrait tre consacr
par
une convention internatio-
nale. La souverainet des tats ou des nations ne
peut
servir de
prtexte pour repousser
une telle
convention, parce
que
la
religion
et sa libert sont au-dessus de toute souve-
rainet humaine.
Dj
le trait de
Westphalie
contenait
d'importantes stipulations
relatives aux confessions catho-
liques
et
protestantes
les
prtendus
droits de souverainet
de
plusieurs
tats furent considrablement restreints. Le
trait de
Paris,
du 30 mars
1856,
art.
9,
renferme aussi
514
PARTIE SPECIALE.
quoique
sous une forme
trs-mitige,
des
stipulations
en fa-
veur des chrtiens en
Turquie.
Mais le
principe, juste
en
lui-mme,
doit tre introduit dans tous les tats
civiliss,
afin
qu'il n'y
ait
plus
nulle
part
le triste
spectacle
de
l'op-
pression
d'une confession
religieuse.
n. Le droit international concernant les
sciences,
les belles-
!'e~'es et les
a~s,
a
reu
une
importante application-par
les
conventions conclues
pour
la
suppression
de la
contrefaon
ou la
garantie
des droits d'auteurs.
ni. Le droit des
gens
relatif au co~m~e~'ce
a reu
son
plus
grand dveloppement
dans la
politique
internationale. Ce droit
comprend
tout ce
qui
concerne le
rglement
des
rapports
commerciaux entre les
peuples, d'aprs
les
principes
de l'co-
nomie nationale et
politique.
L'institution des Consulats a
pour
but de faire
soigner
les intrts commerciaux d'un tat
dans les autres tats.
IV. Le droit des
gens
~M~Ms~e~ n'a
pas
encore trouv
d'application.
Il
y
a
cependant
bien des
objets
d'intrt in-
dustriel
qui
ne
peuvent
tre convenablement
rgls que
d'un
commun accord entre les
peuples
civiliss. La nxation des
heures de travail dans les
fabriques
et les mines demande
spcialement
un
rglement international,
car
chaque
limita-
tion du
temps
consacr au travail dans un tat renchrit
les
produits
et rend la concurrence
plus
difficile avec les
tats
qui n'adoptent pas
la
limite;
de sorte
que
les nations
qui
tabliraient les lois les
plus
favorables aux intrts mo-
raux et
conomiques
des classes ouvrires se
placeraient
dans les conditions les
plus
dsastreuses
pour
la concur-
rence. Cette
matire, qui
intresse le bien-tre des tats
eux-mmes,
ne
peut
donc tre convenablement
rgle que
par
une convention internationale 1.
V. Enfin il
y
a un droit des
gens ~o~gMe,
concernant
Ce
principe
est conforme au vu
qui
fut
mis,
avec ma
participa-
tion,
an
Congrs
de
bienfaisance
de
Francfort,
en 1857.
DU DROIT DES GENS. 515
1
us humaines. Un
33*
l'existence et la forme des tats. Ce droit a
depuis long-
temps
trouv une
application
dans les traits de
garantie,
dans les
stipulations
de neutralit
perptuelle,
etc.;
mais il
doit s'tendre encore aux formes constitutionnelles
et
repr-
sentatives des tats civiliss.
Nous avons
dj exprim plus
haut
(p. 507),
notre conviction
que, pour
le
progrs pai-
sible et la scurit
gnrale,
les conditions
principales
de
la vie
politique
des
peuples
devraient
tre
garanties
par
une
convention internationale. Le
repos
de
l'Europe,
sans cesse me-
nac et souvent troubl
par
des rvolutions ou
par
des
guerres,
trouvera sa meilleure
garantie
dans
l'application
sincre
des
formes constitutionnelles
et
reprsentatives;
c'est le seul
moyen
d'viter
la ralisation de la
prdiction
faite
par Montesquieu
et si
prs
de
s'accomplir
de nos
jours: L'Europe
se
perdra
par
les
gens
de
guerre.))

140.
DU DROIT DE DFENSE ET DES MODES DE POURSUIVRE
LES DROITS
INTERNATIONAUX.
Le droit de
poursuite comprend
les conditions et les formes
sous
lesquelles
les droits d'un
tat, quand
ils sont
lss,
peuvent
tre dfendus et rtablis.
Il s'exerce sous trois modes
1 Le
premier
mode consiste
rgler
a~MaMeM~ le li-
tige.
Il embrasse les
expositions
ou ~eHM~'es
politiques,
les
&OKS
offices accepts,
enfin la ~e~'a~M et le
coH~o~M.
2 Le
second mode
comprend
les ~esM~
de
eoH~-a~e,
sans
guerre;
ce sont les
reprsailles
ou les
moyens
de r-
tention
qu'un
tat
emploie par rapport
des
personnes
ou
des choses de la
partie
adverse, pour
la dterminer
remplir
ses
obligations.
3 Le troisime
mode ou le
moyen extrme,
est la
~/Me~e
soumise
des conditions et des formes
que
le
progrs
moral des
peuples
a rendues
peu

peu plus
humaines. Une
33*
516
PARTIE SPCIALE. &16
PABTIE SPCIALE.
guerre
selon les
principes
du droit des
gens
ne
peut
se faire
qu'entre
tats
indpendants.
Dans une fdration
d'tats,
il
ne
peut y
avoir
qu'une guerre
d'excution
pour
les mesures
rsolues
par
l'autorit
fdrative,
comme dans la
guerre
de
1847 en
Suisse,
et dans la
guerre
amricaine de
1861-65.
Dans la
guerre
allemande de
1866,
le double caractre la fois
fdratif et international des deux
principaux
tats combat-
tants,
la Prusse et
l'Autriche,
a
amen,
contre les
principes
du droit des
gens rglant
les
rapports
entre
confdrs,
l'anan-
tissement mme d'tats fdrs
indpendants.
Le droit de
guerre
concerne tant les
rapports
entre les
parties belligrantes que
les
rapports
des neutres. Ceux-ci
se trouvent dans une neutralit limite ou
complte (la
seule
vritable).
Le
principe gnralement
admis
aujourd'hui
est
que
la
guerre
ne se fait
pas
contre les
personnes prives,
mais entre les tats ou
plutt
entre leurs
armes,
de sorte
que
les non-combattants sont
respects,
ainsi
que
les
propri-
ts des
particuliers.
Par la convention de Genve du 22 aot
1864,

laquelle
ont accd maintenant tous les tats civili-
ss,
la
France, l'Angleterre,
la
Prusse,
les
tats-Unis, etc.,
et en
dernier lieu l'Autriche
(1866)
et la Russie
(1867),
on a tendu
le bnfice de neutralit tous ceux
qui soignent
des
blesss,
et fix les conditions sous
lesquelles
ceux
qui,
aprs
leur
gurison,
ne
peuvent plus
servir
peuvent
tre immdiatement
renvoys.
La
guerre
maritime fait encore
exception
ce
principe;
les
proprits prives transportes par
navire de commerce
y
sont
exposes
dans certains cas tre
captures. Cepen-
dant tout fait
esprer que
le
principe
du
respect
de la
pro-
prit s'appliquera
dans un avenir
peu loign
la
guerre
maritime comme la
guerre
continentale. Bien des
progrs
sont
dj
raliss. Le dernier trait de
Paris,
du 30 mars
1856,
a sanctionn
prcisment pour
la
guerre
maritime
d'importants principes,
soutenus
depuis longtemps par
la
thorie,
reconnus
plusieurs
fois dans des traits
particuliers,
DU DROIT DES GENS.
517
mais
auxquels l'Angleterre
avait refus son assentiment. Les
puissances signataires
de ce trait ont arrt les
principes
suivants,
formuls dans une dclaration solennelle: 1 La
,course
est abolie. 2 Le
pavillon
neutre couvre la marchan-
dise
ennemie, except
la contrebande de
guerre.
3 La mar-
chandise
neutre,

l'exception
de la contrebande de
guerre,
mme sous
pavillon ennemi,
ne
peut
tre saisie. 4 Les blo-
cus, pour
tre
obligatoires,
doivent tre effectifs. Ces
prin-
cipes
ne lient
cependant que
les
puissances qui y
ont adhr.
Le
gouvernement
des tats-Unis ne les a
pas accepts, parce
qu'il
voulait aller
plus
loin. Il dclarait
(par
la
dpche
de
Marcy) qu'il
ne
pourrait
adhrer aux articles du trait
que
sous la condition
que
les
puissances
reconnatraient d'un com-
mun accord le
grand principe
de l'MM~oM~e de
la proprit
prive
sur mer comme sur terre. Cette dclaration fut bien
accueillie
par
la
plupart
des
puissances
et
reut
une adhsion
formelle de la
part
de la
Russie,
mais
l'Angleterre
refusa
d'en reconnatre les
principes.
Les rsolutions
prises par
le
commerce de Brme
(du
2 dcembre
1859)
en faveur de la
demande des
tats-Unis,
et fortement soutenues
par l'opi-
nion
publique,
la
presse
et des assembles
politiques
en
Allemagne,
n'ont
pas
non
plus
trouv un accueil favorable
auprs
du
gouvernement britannique'.
1 Lord Palmerston fit
remarquer
une
dputation brmoise, qu'elle
se
trompait
sur l'tat vritable des
choses; que,
dans les
guerres
de
terre,
les
personnes prives
taient sous
beaucoup
de
rapports
lses
dans leur
proprit par
le
logement
des
troupes,
les
contributions,
les
dvastations, etc., pour lesquelles
il n'tait
jamais
donn un ddom-
magement
suffisant. L'observation n'est
que trop juste
et n'a t
que
trop
confirme
dans les
dernires
guerres
de 1866 et de
1870-71; mais,
de mme
que
les Etats-Unis auraient bien fait
d'accepter
les
quatre
articles
indiqus,
sauf en
poursuivre
le
complment ncessaire,
de
mme le
gouvernement anglais
a en tort de
repousser
un
principe
im-
portant,
sous
prtexte que
ce
principe
n'tait
pas
encore suffisamment
pratiqu
dans les
guerres
de terre.
518
TABTIE SPECIALE.
CONCLUSION.
Quand
nous
jetons
la fin un
coup
d'il
rapide
sur le
dveloppement
du droit des
gens,
sur les
progrs qui
ont
t
accomplis
et sur ceux
qui
restent encore
faire,
nous
avons d'abord constater
que
c'est surtout
aprs
la rvolu-
tion
franaise, proclamant
de nouveaux
principes politiques,
et
aprs
la chute de
Napolon,
amene
par
le soulvement
de toutes les nations si violemment blesses dans leur droit
d'indpendance, qu'un
meilleur
esprit
de
justice,
de moralit
et d'humanit a
pntr peu

peu
dans la
pratique
du droit
des
gens.
Les droits de la K6fe
personnalit
des hommes et
des
peuples
ont t de
plus
en
plus
reconnus.
Dj
le con-
grs
de Vienne
s'tait, par
sa dclaration du 8 fvrier
1815,
prononc nergiquement
contre la traite des noirs comme
tant une honte
pour l'Europe
et une violation de l'hu-
manit');
et
depuis
la victoire de l'Union amricaine sur la
rbellion des tats
esclaves,
la traite a
perdu
son dernier
appui.
La
grande
mesure de l'abolition du
servage
en
Russie,
opre par
le manifeste de
l'empereur
Alexandre
II,
du
15 fvrier
1861,
a fait entrer cet
empire plus
rsolument
dans le mouvement de la civilisation. En
Turquie,
les
popu-
lations chrtiennes si
longtemps opprimes conquirent
de
plus
en
plus
leurs droits.
Depuis
la chute de
Napolon jus-
qu'
la
guerre
d'Orient en
1853, l'Europe
avait
joui
d'une
heureuse
paix,
et les
gouvernements
avaient
pris
un soin
particulier
d'viter la
guerre,
en instituant des
congrs
ou
des
confrences,
l'effet de terminer l'amiable les diffrends
propres
troubler la
paix (par exemple,
la confrence de
Londres,
en
1831, par rapport
la
sparation
de la Bel-
gique
et de la
Hollande).
De
plus,
tout ce
qui
concerne le
commerce entre les
peuples
a t mieux
rgl par
la recon-
naissance de la libert des mers et des
grands
fleuves navi-
CONCLUSION. 519
gables (du
Danube
enfin, par
la
paix
de Paris de
185G).
Toute-
fois, depuis
la
guerre d'Orient, l'esprit
de
guerre
a t rallum
en
1863,
et il est loin d'avoir t
apais.
En
premier lieu,
il
faut en chercher la cause dans les
graves problmes
de
po-
litique
intrieure et extrieure
(question d'Orient, question
d'Italie et
question
des
rapports
de l'Autriche avec
l'Italie,
question allemande), que
les
parties
intresses n'avaient
pas
eu la
prvoyance
et la modration de rsoudre
d'aprs
les
justes
vues
d'quilibre, d'indpendance
nationale et de
plus
forte union nationale. Ces
guerres, ayant
fait natre de nou-
veaux motifs et de nouvelles
apprhensions
de
guerre,
ont nourri
un haut
degr l'esprit
militaire et ont
presque
transform
le continent
europen
en un
grand
atelier d'armes et en un
vaste
campement
militaire
prt
s'branler la
premire
impulsion,
et
s'entrechoquer
avec une
grande
violence
dans ses
parties
hostiles. Cette recrudescence de
l'esprit
mi-
litaire
impose
de nouvelles
obligations
tous les amis du
dveloppement
des nations dans
l'esprit
de la libert et de
la
paix.
Dans la situation actuelle des
peuples civiliss,
les efforts
de rforme dans les
rapports
du droit des
gens
doivent
porter principalement
sur les
points
suivants.
D'abord,
il ne faut
pas
se lasser
d'exiger que
le
principe,
que
la
guerre
ne se fait
qu'entre
les tats et non contre
des
personnes
et des
proprits prives,
soit reconnu dans
toutes ses
consquences pratiques, pour que
le
systme
<~
?-ap?'M< pratiqu
encore
par
les
parties belligrantes
envers
la
proprit prive,
soit dfinitivement aboli. Il ne faut
pas
se bercer de l'illusion
que
ce
systme
soit
dj
abandonn
dans les
guerres
de terre. Tout ce
que
l'ennemi
exige
sans
ddommagement
suffisant dans le
pays occup peut
souvent
dpasser
de
beaucoup
les
pertes que
le commerce
prouve par
la
rapine
faite sur mer
par
les croiseurs
(ou
les
corsaires),
pertes que
le commerce
peut prveair
en ne
s'engageant pas
dans
des affaires
maritimes,
tandis
que,
dans les
guerres
de
terre,
les
520 FABTIB SPCIALE.
particuliers
ne
peuvent pas
se soustraire
ces violences et
exactions.
Sur le continent de
l'Europe,
l'absolutisme militaire a
oblig
les
familles,
mme en
temps
de
paix, aux logements
militaires, qui portent toujours plus
ou moins le trouble dans
la vie intime de la famille. Cette violation du droit de famille
doit tre
repousse par l'adoption
du
principe
formul dans
le troisime article additionnel de la constitution des tats-
Unis,
et
portant qu'aucun
soldat ne
peut
tre
log,
en
temps
de
paix,
dans une maison sans le consentement du
propri-
taire,
et en
temps
de
guerre
seulement de la manire
pres-
crite
par
la loi.
La
conscription
militaire
que
la rvolution
franaise
et
Napolon
ont
lgu
au continent
europen
comme l'arme la
plus
formidable du
despotisme
(elle
n'existe ni en
Angleterre,
ni aux
tats-Unis)
ne
peut
tre
justifie
ni
par
le droit na-
turel,
ni
par
la
morale;
mais comme les
peuples
du continent
ne
peuvent esprer
de sitt de se dbarrasser de cette institu-
tion
(qui,
comme la
guerre
des tats-Unis l'a
prouv,
n'est
nullement ncessaire
pour trouver, pour
une
guerre juste
et
nationale,
le nombre ncessaire de
combattants),
tous leurs
intrts moraux et
conomiques
doivent les
engager
cher-
cher
quelques
remdes efficaces aux accroissements exorbi-
tants des
contingents
militaires et ces
guerres
o les
pres
de famille mme ne sont
pas mnags.
Car si l'on allait
encore
plus
loin dans cette
voie,
on reviendrait
presque
aux
temps
des Cimbres et des
Teutons,
o les
populations
entires allaient au'combat. Comme une rforme de cet
tat des choses ne
peut pas
tre
accomplie
isolment
par
une seule
nation,
il faut
que
les nations civilises tendent
ce
que, par
un trait
international,
un ~s~MMMm du con-
tingent
militaire soit fix
d'aprs
la
population
relative de
chaque
tat.
Comme les
nations, par
~suite de leurs
rapports
intimes
constitus
par
tous les intrts de
culture,
sont
aujourd'hui
CONCLUSION. 521
"uV"V.
AsRENS,
Droit natnrel. II. 34:
naturellement
portes
la
paix,
la meilleure
garantie
de la
paix
sera
acquise quand
la constitution et toute la
pratique
politique
intrieure donnera la
reprsentation
nationale
la puis-
sance ncessaire
pour
faire valoir les vux de la nation et
empcher
des
guerres
dans
lesquelles
des intrts nationaux
servent seulement de
prtexte
des intrts
dynastiques
et
des vues de domination et de
gloire.
La thorie de

l'esprit
born des
sujets a ~cseAfOMA'~r P~e~AaMeM-Fe~aM~, pro-
clame encore il
y
a trente ans dans un
grand pays allemand,
et
adopte
aussi
plus
ou moins dans le
systme
d'autres
gouvernements,
a d cder
quelques
commencements
plus
ou moins heureux de
pratique
constitutionnelle
pour
les af-
faires
intrieures,
mais elle est maintenue
pour
les affaires
extrieures et surtout
pour
la
guerre; or,
c'est ici
que
les
corps reprsentatifs
ont encore faire
triompher
les intrts
et les vux des
nations,
et
opposer
au
systme
de
l'imp-
rialisme militaire la dclaration
nergique,
commende
par
tous les
principes
de
religion,
de moral et de bien-tre cono-
mique
J VbM
~MHKts,
nous n'en voulons
plus.
Enfin le
point capital
consiste faire
disparatre
les causes
de
guerre
entre les nations.
Or,
le
moyen principal
rside
dans une telle
organisation
intrieure des
tats, que
toute
la
puissance
d'une nation soit distribue
d'aprs
les
principes
du
systme fdratif,
en vue des intrts de culture
paisible,
dans un ensemble de
sphres
et de
foyers
intrieurs cor-
respondants,
sans tre absorbe
par
le
pouvoir
central. Tous
les tats constitus en
quelque
sorte en forme de
pyramide,
comme
une
grande
machine de centralisation
bureaucratique,
ne sont
pas
seulement le tombeau de la libert d'une na-
tion,
mais sont aussi la
plus
redoutable machine de
guerre,
manie facilement
par
ceux
qui
sont en
possession
du levier.
Le
systme
fdratif
intrieur,
au
contraire,
est la vritable or-
ganisation
d'une nation
pour
la libert et
pour
la
paix,
et la
meilleure
prparation pour
l'tablissement d'un
s~e?Me/e~s~/
international,
comme acheminement vers l'alliance de toute
522
PARTIE SPCIALE.
l'humanit dans une
paix perptuelle.
Par une heureuse
inspi-
ration,
les tats-Unis ont
adopt pour
leur fdration la
belle bannire dans
laquelle
ne
figurent plus
de btes sau-
vages symboliques,
mais
qui
brille d'autant d'toiles
qu'il y
a
d'tats-membres de l'Union. Une telle bannire est le vrai
symbole
fdratif. Car dans
chaque tat,
les
diverses sphres
de culture forment autant de
foyers,
refltant chacun d'une
manire
particulire
la lumire d'une ide
divine, et,
dans
le
systme
fdratif de
l'humanit,
toutes les nations sont
appe-
les s'lever
par
leur travail un
degr
de culture de
plus
en
plus harmonique,

prsenter
chacune le
type
d'une noble
face
humaine,
briller d'un clat
particulier,
et former
toutes en
quelque
sorte le beau
systme
d'toiles
qui
com-
posent
le firmament de
l'humanit, pntre
elle-mme de
l'esprit toujours
vivifiant de la Divinit.
La
~MC _pe~e~Me~e
n'est
pas
une
utopie irralisable,
elle
est une
promesse
des
temps anciens,
une
esprance
renou-
vele
par
le
christianisme,
une destine
que
les
peuples
conoivent toujours plus clairement,
et
qu'ils
raliseront un
jour
d'autant
plus
srement
qu'ils entreront, par
la culture
paisible
de tout ce
qui
est divin et
humain,
dans la voie
que
la Providence a trace
pour
le
perfectionnement
inces-
sant de l'humanit.
FIN.
IMPRIMERIE DE F. A.
BROCEHAUS A ItEIPZI.