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Quand la FINANCE islamique simplante en France

Jacques Amar
Matre de confrences en droit public

politiques de cette nouvelle anne civile va concerner la fiscalit. Cette matire est rpute pour sa technicit. Cest la raison pour laquelle la grande presse naccorde pas une grande importance aux instructions administratives manant de Bercy sur des points de fiscalit. Pour autant, derrire un discours technique daspect sotrique pour une personne noninitie se cache bien souvent un vritable choix politique. Cest ce que nous voudrions montrer ici travers une rapide prsentation de deux instructions du Ministre des Finances en date du 18 dcembre 2008 et du 25 fvrier 2009 (BOI 4 FE/09), lenjeu tant ni plus ni moins que de faciliter linvestissement islamique, clairement dsign en tant que tel, en France. A lorigine de cette instruction, il y a un rapport qui a t prsent le 8 dcembre 2008 intitul Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris . Ce rapport a mis des propositions visant attirer les sommes colossales sur la place de Paris que reprsenterait largent des investisseurs islamiques. Linstruction fiscale du 25 fvrier 2009 mentionne des sommes comprises entre 400 et 500 milliards deuros qui seraient concernes par ces pratiques financires. Au passage, on remarquera que les rdacteurs de ce rapport ne se sont pas donns la peine de demander lavis dun juriste qui aurait, trs navement, soulign le caractre contraire la lacit franaise dune telle

une des grandes rvolutions fiscales et

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dmarche. Identifier largent par ses origines religieuses reste notre avis contraire au principe du droit franais. Demander, comme le propose le rapport la constitution dun indice boursier islamique qui fonctionnerait paralllement ceux dj existants, cest rompre avec la neutralit qui doit prsider llaboration dune rglementation en droit franais. On se doute que si des banquiers juifs avaient procd de la mme manire que leurs confrres musulmans, le monde entier aurait cri au clbre complot juif mondial. Mais, ce nest pas le point le plus fascinant : comment en effet ne pas tre surpris de la rapidit avec laquelle le ministre des Finances sest empress de donner une certaine consistance aux propositions du rapport. Bref, quand il sagit dargent, non seulement on en oublie le principe de lacit mais en plus on russit obtenir dans des dlais extrmement courts ce que dautres auteurs de rapports nobtiennent jamais : un dbut de passage lacte. En parallle, le monde universitaire a vu dans la foule merger des diplmes ayant pour objet la finance islamique. On remarquera le cynisme dont ont fait preuve les auteurs du rapport prcit. Ils commencent en effet leur travail par la clbre citation du Lvitique sur linterdiction de la stipulation dintrts : Quand ton frre se ruine, que sa main chancelle prs de toi. Soutiens-le : mtque ou habitant, il vit avec toi. Tu ne prendras de lui, ni usure, ni intrt. (Lvitique, 25, 35-37). Une telle citation donne ainsi limpression que le prt sans intrt est constitutif de la civilisation judo-chrtienne. Ce nest quen note de bas de page, quelques pages plus loin quils rappellent que cette prohibition ne vaut pas dans les relations entre les Juifs et les trangers Ne demande pas dintrt ton frre, que ce soit sur largent ou la nourriture ou quoi que ce soit dautre qui peut produire de lintrt. Tu peux charger intrt un tranger, mais pas un frre isralite , (Deutronome, 23:19, 20). Ce cynisme marketing mis part, il convient de comprendre que ce rapport sinscrit dans une dmarche globale. Ainsi, le rapport justifie les modifications de textes quil suggre de la faon suivante : Paris dispose datouts que la Place Financire na peut-tre, ce jour, pas suffisamment mis en avant : un droit romain plus proche du droit islamique que ne lest, a priori, le droit anglosaxon ; une exprience ancienne et confirme de partenariats avec les rgions dans lesquelles la Finance Islamique se dveloppe le plus rapidement, notamment les pays du Golfe (banques consortiales, joint-ventures) ; une population musulmane trois fois plus importante en France quen Grande Bretagne ; un positionnement privilgi dans la gestion des transactions en euro ;

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une plateforme technologique (NYSE Euronext) plus internationalise que celle de Londres. Mais il est un autre avantage comptitif dont dispose Paris sans en avoir profit ce jour. Compte tenu de la proximit culturelle de la France avec les pays musulmans, notre pays pourrait : 1) acqurir le leadership mondial en matire de Finance Islamique au prix dun petit nombre de rformes (dix tout au plus) ; 2) ce faisant driver vers la Place Financire de Paris des capitaux dont le montant peut tre valu, en premire approximation, 100 milliards deuros. Autrement dit, il convient de sadapter et dadapter le droit franais pour attirer ces fameux 100 milliards deuros, somme qui ne serait quun prlude des investissements encore plus mirobolants en provenance des fonds souverains musulmans. On ne sera pas surpris de trouver parmi les adeptes dune telle volution du droit le snateur P. Marini, prsident des groupes France-Syrie et France-Arabie Saoudite-Pays du Golfe qui le Prsident de la Rpublique a confi une mission dtude, danalyse et de contacts sur le Proche-Orient, le 30 dcembre 2008. Ce snateur a trs logiquement dpos le 18 mars 2009 un amendement visant adapter le code civil pour faciliter les oprations de sukuk. On notera ici la supercherie de largument de la proximit entre le droit romain et le droit islamique. Dune part, cette proximit oblige quand mme de srieux amnagements ; dautre part, ces amnagements concernent un contrat, la fiducie, qui nest rien dautre que la transposition du mcanisme du trust que connaissent les anglo-saxons. Bref, pour faire de la finance islamique en France, il faut utiliser des mcanismes issus de la common law. Quant largument dmographique, il revient consacrer lide que le droit ne dpend pas des valeurs de la Rpublique mais du poids des ressortissants adhrant ces valeurs. A partir du moment o la finance devient islamique, il ny a pas de raison que dautres branches du droit connaissent des volutions semblables. Cest donc dans ce cadre que le Ministre des finances a dcid dinitier les agents du fisc aux arcanes des techniques musulmanes, cest--dire aux montages mis en uvre pour viter la violation de la prohibition de la perception dintrts. Au titre de ces montages, il y a le Murabaha et le Sukuk. Ladministration procde donc un dcorticage de ces montages pour identifier les flux financiers et leur taxation. Il nest pas possible dans le cadre dune revue gnraliste deffectuer une analyse complte de ces rgles car cela ncessite une excellente connaissance de la fiscalit franaise. On reste dans un premier temps surpris que le fisc adopte prcisment la terminologie propre lislam alors quil aurait parfaitement pu dcrire les mmes oprations en utilisant la terminologie du droit franais. Dans un second temps, on comprend lenjeu : viter la taxation des biens en jus-

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tifiant leur exonration par leur rattachement aux motivations des personnes lorigine des oprations. Pour faire simple, le murabaha repose sur une double vente afin de masquer la stipulation dun contrat de prt et donc le paiement dintrts. Si on raisonne sur un bien immobilier, ce qui est lexemple donn par linstruction fiscale, alors le fisc devrait procder une double taxation de la plus-value immobilire dgage lors de chacune des oprations. Mais, grce au contexte, cette taxation sera vite. Comme le note linstruction de dcembre 2008, la distinction des diffrents lments composant la somme verse par le client lors de lacquisition du bien dans le cadre dune convention de Murabaha est indispensable (soulign par le Ministre !) pour : viter que le profit du financier, lexclusion notamment de la marge correspondant la rmunration propre du financier raison de son intermdiation, ne soit soumis au rgime dimposition des plus-values des particuliers sil sagit dune personne physique rsidente de France ou dune socit de personne dont le sige est situ en France ou au prlvement prvu larticle 244 bis A du code gnral des impts, sil sagit dune personne trangre. Devant une telle volution de la fiscalit, nous poserons deux questions : si le mme montage est ralis par des non-musulmans, bnficiera-t-il pour autant de la mme clmence ? A lire la rdaction de linstruction, rien nest moins sr ce serait une illustration de la discrimination positive vante par le Prsident de la Rpublique. la majorit des pays disposant des fameuses sommes constituant la finance islamique ne reconnat pas Isral. On peut lgitimement se demander si, au niveau des investissements financiers, cela ne se traduit pas par des consignes ayant pour objet dinterdire aux financiers de placer largent dont ils disposent dans des socits israliennes ou dans des socits dtenues par des associs dont les noms auraient des consonances juives. Le rapport ne cache dailleurs pas que la finance islamique est slective mais, comme par hasard, ne mentionne pas Isral La Finance Islamique interdit, enfin, linvestissement dans certaines activits conomiques (des activits haram comme lindustrie du jeu, de lalcool, de larmement, etc.) mais aussi dans des socits qui transgressent les principes fondamentaux de la Charia (par exemple, les socits fort levier dendettement) (p. 28). Il est donc impratif de vrifier les rgles qui structurent les investissements islamiques, faute de quoi, en contrepoint de la discrimination positive, nous verrions donc se dvelopper de vritables mcanismes financiers discriminatoires.