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Universit de Paris 8 Saint-Denis. UFR de Droit

Licence 1
re
(L1) Anne 2013/2014
Droit civil : la preuve, les personnes
Cours de Mme Christelle Chalas en remplacement du Professeur Jrme Bonnard



Thmes des dossiers de travaux dirigs

Dossier n 1 : Conseils, bibliographie et plan de cours*
Dossier n 2 : Mthodologie : la fiche de jurisprudence*
Dossier n 3 : La dure de la personnalit juridique
Dossier n 4 : La capacit des personnes physiques
Dossier n 5 : Lidentification des personnes physiques
Dossier n 6 : Les personnes morales
Dossier n 7 : Les droits extra-patrimoniaux : le droit au respect de la vie prive
Dossier n 8 : Les droits extra-patrimoniaux : le droit au respect du corps humain
Dossier n 9 : La charge de la preuve
Dossier n 10 : Les moyens de preuve

* En principe, la premire sance de travaux dirigs permettra de commenter et expliquer les
thmes des dossiers n 1 et n 2.



Dossier n 1 : Conseils, bibliographie et plan de cours

Support du cours. Le cours dispens par Mme Chalas, en remplacement du Professeur
Bonnard, repose en grande partie sur le cours de ce dernier, lequel lui a trs gentiment donn
lautorisation de lutiliser. Mme Chalas se rserve au demeurant la libert de modifier en
certains endroits le cours de M. Bonnard, dy ajouter ou dy retrancher.

Le cours donn en amphithtre reposera donc pour lessentiel, mais pas seulement, sur le
cours de M. Bonnard. Celui-ci est entirement inclus dans la 4
me
dition de son manuel
dIntroduction au droit, qui est parue en juin 2010. Cet ouvrage prsente non seulement les
questions traditionnellement rattaches toute introduction gnrale au droit, en particulier
la preuve, mais aussi celles qui relvent du droit des personnes (personnalit juridique ;
personnes physiques et morales, droits extra-patrimoniaux avec le droit au respect de la vie
prive et le droit au respect du corps humain).



Jrme Bonnard
Introduction au droit
Editeur : Ellipses, Collection : Universits, manuel Droit
ISBN : 978-2-7298-5448-5. 4
me
dition, 352 pages Parution : 06/2010 (23 )


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Autres manuels :

Muriel Fabre-Magnan. Introduction gnrale au droit Droit des personnes
Mthodologie juridique. PUF, coll. Licence Doit. 298 pages, aot 2011

P. Malinvaud, Introduction ltude du droit, Manuel, LexisNexis, 13me d., 2011.


Type de contrle. Ecrit en premire et seconde session dexamen
Lcrit de la premire session pourra prendre la forme de cas pratiques, de questions de
cours et/ou de commentaires darrts. Un seul sujet sera propos.



Conseils de mthodologie

Pour matriser les divers types dexercices donns lexamen et aux travaux dirigs, vous
pouvez vous aider de manuels de mthodologie. Parmi ceux-ci :

Jrme Bonnard
Mthode de travail de ltudiant en droit
Hachette Suprieur, collection Les Fondamentaux
6
me
dition. 2013 (11,90 euros)
(en ePub ou eBook numrique : 8,49 euros)

Plan de cet ouvrage :

Les livres et les revues
Les documents numriques
La prparation et la rdaction d'une dissertation
La construction d'un plan
La lecture d'une dcision de justice
La fiche et le commentaire d'arrt
Le cas pratique et la consultation
L'expos oral et la note de synthse


Plan du cours

Titre I La classification des droits subjectifs
Chapitre I La source des droits subjectifs
Section I Lacte juridique
Sous-section I Les catgories dactes juridiques
Sous-section II Le fondement des actes juridiques
Section II Le fait juridique
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Sous-section I Les faits de lhomme illicites
Sous-section II Les faits de lhomme licites
Chapitre II Les titulaires des droits subjectifs
Section I Les personnes physiques
Sous-section I La dure de la personnalit juridique
Sous-section II La capacit des personnes physiques
Sous-section III Lidentification des personnes et ltat civil
Section II Les personnes morales
Sous-section I La dfinition des personnes morales
Sous-section II La nature juridique des personnes morales
Sous-section III Les catgories de personnes morales
Chapitre III Les droits des personnes
Section I Les droits patrimoniaux des personnes
Sous-section I La notion de patrimoine
Sous-section II le lien entre le patrimoine et les personnes
Section II Les droits extra-patrimoniaux des personnes
Sous-section I Le droit au respect de la vie prive
Sous-section II Le droit au respect du corps humain

Titre II La preuve des droits subjectifs
Chapitre I L'objet de la preuve
Section I La preuve du fait
Section II Les caractres du fait
Chapitre II La charge de la preuve
Section I Le rle des parties dans la recherche des preuves
Sous-section I Le principe de l'article 1315 du Code civil
Sous-section II Les prsomptions lgales
Section II Le rle du juge dans la recherche des preuves
Sous-section I Le caractre accusatoire de la procdure civile
Sous-section II L'largissement des prrogatives du juge
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Chapitre III Les moyens de preuve
Section I L'numration des modes de preuve
Sous-section I Les preuves prconstitues : les crits
Sous-section II Les preuves constitues a posteriori
Section II L'utilisation des modes de preuve
Sous-section I La preuve des actes juridiques
Sous-section II La preuve des faits juridiques


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Dossier n 2 : Structure des arrts de la Cour de cassation et fiche de jurisprudence

STRUCTURE DES ARRTS DE LA COUR DE CASSATION
Un arrt de la Cour de cassation est dune extrme concision. Les faits sont prsents en
quelques mots, et les motifs sont souvent elliptiques, en particulier lorsquil sagit dun
arrt de cassation. Larrt est rdig en une phrase unique, dont le sujet figure en tte :
La Cour, ... , et le verbe (rejette ou casse et annule), la fin, dans le dispositif. Le sujet
et le verbe sont spars par plusieurs propositions introduites par la locution : Attendu
que... . Dans ce cadre, larrt sarticule en deux parties : la premire comporte les motifs
dans lesquels sont exposes les raisons qui justifient la dcision; la deuxime, en fin
darrt, forme le dispositif qui contient la solution retenue par la cour de cassation. Par
exemple : Par ces motifs, rejette le pourvoi form contre larrt rendu le... ; Par ces
motifs, casse et annule larrt rendu le... et renvoi devant... .

Structure type dun arrt de rejet



Exemple dun arrt de rejet. Il sagit de larrt Blieck, rendu par lAssemble Plnire de
la Cour de cassation, le 29 mars 1991. Cet arrt a cr un principe gnral de responsabilit
du fait dautrui sur le fondement de lalina 1
er
de larticle 1384 du Code civil.

La Cour, Sur le moyen unique :
Attendu, selon larrt confirmatif attaqu (Limoges, 23 mars 1989), que Jol
Weevauters, handicap mental, plac au Centre daide par le travail de Sornac, a mis le feu
une fort appartenant aux consorts Blieck; que ceux-ci ont demand lAssociation des
centres ducatifs du Limousin, qui gre le centre de Sornac, et son assureur, la rparation
de leur prjudice;

La Cour,
Attendu quil rsulte des nonciations de larrt (ou du jugement) attaqu...
Dans cette proposition, seront gnralement exposs succinctement les faits de lespce,
ventuellement la procdure suivie jusque l, et bien entendu la dcision qui a t rendue
par larrt ou le jugement attaqu.

Attendu quil est fait grief larrt attaqu (ou Attendu quil est reproch larrt
attaqu...), davoir ainsi statu, alors que...
Dans cette proposition sont cits les moyens du pourvoi, cest--dire les arguments, les
critiques formules par le demandeur au pourvoi lencontre de la dcision attaque.

Mais attendu que... bon droit la Cour dappel a dcid que...(ou : Mais attendu que
suivi de lnonc du principe sur lequel sappuie la cour de cassation)...do il suit que le
moyen ne peut tre accueilli (ou que les juges du fond ont ainsi pu dcider...);
Dans cette proposition, la cour de cassation rfute les griefs formuls par lauteur du
pourvoi et donne sa propre opinion. En somme, la cour de cassation se fait le dfenseur de
la dcision attaque.
Par ces motifs, rejette le pourvoi form contre larrt rendu le...

6

Attendu quil est fait grief larrt davoir condamn ces derniers des dommages-
intrts par application de larticle 1384, alina 1er, du code civil, alors quil ny aurait de
responsabilit du fait dautrui que dans les cas prvus par la loi et que la cour dappel
naurait pas constat quel titre lassociation devrait rpondre du fait des personnes qui lui
sont confies;
Mais attendu que larrt relve que le centre gr par lassociation tait destin
recevoir des personnes handicapes mentales, encadres dans un milieu protg; et que
Jol Weevauters tait soumis un rgime comportant une totale libert de circulation dans
la journe; quen ltat de ces constatations, do il rsulte que lassociation avait accept
la charge dorganiser et de contrler, titre permanent, le mode de vie de ce handicap, la
cour dappel a dcid, bon droit, quelle devait rpondre de celui-ci, au sens de larticle
1384, al. 1er, du code civil, et quelle tait tenue de rparer les dommages quil avait
causs; do il suit que le moyen nest pas fond;
Par ces motifs, rejette.

Structure type dun arrt de cassation






EXERCICE. Mettre sous la forme dune fiche de jurisprudence, larrt Perruche
rendu en Assemble Plnire, le 17 novembre 2000. Pour vous aider comprendre ce
clbre arrt, ainsi que ses prolongements jusqu lanne 2011 comprise, vous trouverez
ci-aprs le canevas de ce long feuilleton judiciaire sans fin (Source. Jrme Bonnard. Mise

La Cour,
Vu larticle...
Dans cette proposition que lon appelle le visa, la cour de cassation vise, cest--dire cite le
numro de larticle, le titre de la loi ou le principe discut.
Attendu quil rsulte de ce texte...
Il sagit du chapeau de larrt. La cour de cassation cite le texte mme de larticle ou
formule le grand principe quelle entend appliquer. Parfois, le chapeau figure dans
lattendu prcdent le dispositif.
Attendu quil rsulte des nonciations de larrt attaqu que...;
Dans la premire partie de cette proposition, la cour de cassation rappelle les faits.
que...(ou Attendu que...) larrt attaqu a dcid que...
Dans cette deuxime partie de la proposition, la cour de cassation rappelle la dcision et les
arguments retenus par la cour dappel.
Attendu quen statuant ainsi (ou : de la sorte), alors que... (autre formule: Attendu
cependant quil ne peut... do il suit quen statuant comme elle la fait la Cour dappel a
viol le texte susvis).
Dans cette proposition, sont indiques les raisons pour lesquelles, selon la cour de
cassation, larrt attaqu encourt la cassation. Contrairement aux arrts de rejet, on ne
trouve pas dans les arrts de cassation les griefs formuls par lauteur du pourvoi contre
larrt quil attaque. Toutefois, on peut admettre que ses griefs se confondent avec les
arguments de la cour de cassation noncs dans son arrt.
Par ces motifs, casse et annule larrt rendu le... et renvoie devant...

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jour du manuel Introduction au droit, n 490. Blog nos-facs-de-droit , catgories
articles et mises jour manuel dIntroduction au droit). Par ailleurs, pour savoir comment
faire une fiche de jurisprudence, vous trouverez des conseils de mthodologie la fin de ce
second dossier de travaux dirigs.

Dans cet arrt, le principe nonc par la Cour de cassation figure non pas aprs le visa des
articles en cause, mais dans lattendu qui prcde le dispositif. En outre, laffaire a t
renvoye par la cour de cassation devant la mme cour dappel que celle dont larrt a t
cass, mais compose diffremment.

La Cour, Sur le deuxime moyen, pris en sa premire branche du pourvoi principal
form par les poux X, et le deuxime moyen du pourvoi provoqu, runis, form par la
Caisse primaire dassurance maladie de Z;

Vu les articles 1165 et 1382 du code civil;

Attendu quun arrt rendu le 17 dcembre 1993 par la cour dappel dOrlans a
jug, de premire part, que M. Y, mdecin, et le Laboratoire de biologie mdicale de B,
avaient commis des fautes contractuelles loccasion de recherches danticorps de la
rubole chez Mme X alors quelle tait enceinte, de deuxime part, que le prjudice de
cette dernire, dont lenfant avait dvelopp de graves squelles conscutives une atteinte
in utero par la rubole, devait tre rpar ds lors quelle avait dcid de recourir une
interruption volontaire de grossesse en cas datteinte rubolique et que les fautes commises
lui avaient fait croire tort quelle tait immunise contre cette maladie, de troisime
part, que le prjudice de lenfant ntait pas en relation de causalit avec ces fautes; que
cet arrt ayant t cass en sa seule disposition relative au prjudice de lenfant, larrt
attaqu de la cour de renvoi dit que lenfant N. X ne subit pas un prjudice indemnisable
en relation de causalit avec les fautes commises par des motifs tirs de la circonstance
que les squelles dont il tait atteint avaient pour seule cause la rubole transmise par sa
mre et non ces fautes et quil ne pouvait se prvaloir de la dcision de ses parents quant
une interruption de grossesse;
Attendu, cependant, que ds lors que les fautes commises par le mdecin et le
laboratoire dans lexcution des contrats forms avec Mme X avaient empch celle-ci
dexercer son choix dinterrompre sa grossesse afin dviter la naissance dun enfant atteint
dun handicap, ce dernier peut demander la rparation du prjudice rsultant de ce
handicap et caus par les fautes retenues;
Par ces motifs, ..., casse larrt de la Cour dappel dOrlans, du 5 fvr. 1999, et
renvoie devant la cour dappel dOrlans, autrement compose ...




Le feuilleton judiciaire de laffaire Perruche. Le clbre arrt Perruche, rendu par
lAssemble plnire de la Cour de cassation, le 17 novembre 2000, illustre le droulement
dun procs ayant fait lobjet de deux pourvois successifs.

Pendant sa grossesse, une femme consulte un mdecin et subit des analyses. Le mdecin
commet une erreur de diagnostic, et le laboratoire une erreur danalyse dun rsultat
sanguin. En raison de ces fautes, la femme na pu tre informe de la rubole quelle avait
contracte, et elle a donn naissance un enfant affect dun grave handicap. Or, si elle
8

avait eu connaissance de sa maladie, cette femme aurait pu dcider davorter, puisque la loi
autorise linterruption volontaire de grossesse pour des raisons thrapeutiques (Code de la
sant publique, art. L. 2213-1). La mre rclamait donc, au nom de lenfant, la rparation
du prjudice rsultant du handicap de celui-ci.

1) Le tribunal de grande instance dvry, le 13 janvier 1992, a condamn le mdecin et
le laboratoire indemniser le prjudice caus lenfant en raison de leurs fautes
respectives.

2) La Cour dappel de Paris, le 17 dcembre 1993, a rform ce jugement, considrant
que le handicap de lenfant avait pour cause directe la rubole que lui avait transmise sa
mre in utero et non les fautes releves contre le mdecin et le laboratoire. En effet, en
droit de la responsabilit, une personne nest responsable que de ses fautes, qui sont la
cause directe du dommage de la victime. Or, en lespce, pour les juges dappel, rien ne
permettait de prjuger que si la mre avait t correctement informe, elle aurait dcid
davorter. En somme, la causalit tant rduite une simple hypothse, elle ntait pas
directe.

3) Sur un premier pourvoi, la premire chambre civile de la Cour de cassation, le 26 mars
1996, a cass la dcision de la Cour dappel de Paris. Pour la Cour de cassation, il existait
un lien de causalit entre le dommage subi par lenfant et les fautes du mdecin et du
laboratoire, car si la mre avait t informe de sa maladie elle aurait pu avorter,
empchant par l mme lenfant de natre. Ainsi la Cour de cassation admettait-elle que le
lien de causalit entre la faute et le dommage ne soit pas toujours direct.

4) Sur renvoi de cassation, la Cour dappel dOrlans, le 5 fvrier 1999, a refus de
sincliner, considrant que lenfant navait pas subi de prjudice indemnisable en relation
de causalit avec les fautes commises.

5) Un nouveau pourvoi ayant t form, lAssemble plnire de la Cour de cassation,
par un arrt du 17 novembre 2000, sous le visa des articles 1165 et 1382 du Code civil, a
cass larrt de la Cour dappel dOrlans, et renvoy laffaire devant cette mme Cour
dappel dans une formation autrement compose. Le principe de lindemnisation du
prjudice personnel subi par un enfant n handicap est alors formul par la Cour de
cassation, en ces termes : Ds lors que les fautes commises par le mdecin et le
laboratoire [] avaient empch Mme Perruche dexercer son choix dinterrompre sa
grossesse afin dviter la naissance dun enfant atteint dun handicap, ce dernier peut
demander la rparation du prjudice rsultant de ce handicap et caus par les fautes
retenues .
6) La seconde Cour dappel de renvoi aurait d appliquer cette interprtation de la rgle de
droit pose par la Cour de cassation aux faits de lespce, et condamner le mdecin et le
laboratoire indemniser le prjudice rsultant du handicap de lenfant. Mais la procdure a
t suspendue en raison de lentre en vigueur de la loi Kouchner du 4 mars 2002 relative
aux droits des malades, dont larticle premier nonce : Nul ne peut se prvaloir
dun prjudice du seul fait de sa naissance [] Lorsque la responsabilit dun
professionnel est engage vis--vis des parents dun enfant n avec un handicap non
dcel pendant la grossesse la suite dune faute caractrise, les parents peuvent
demander une indemnit de leur seul prjudice . Cette loi, dite anti-Perruche, avait t
vote en catastrophe par le Parlement sous la pression mdiatique et les critiques virulentes
des milieux juridiques, mdicaux et politiques. Ceux-ci considraient que la Cour de
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cassation, en autorisant les victimes se prvaloir dun prjudice du fait de leurs
naissances, incitait leuthanasie prnatale ! Toujours est-il que, pour mettre un terme la
jurisprudence Perruche, le Parlement a prvu lapplication immdiate des dispositions de
la loi Kouchner aux instances en cours, donc au procs Perruche. Aussitt, tous les
dossiers en cours ont t ferms .
7) Seulement, ils ont d tre rouverts la suite de la condamnation du caractre
rtroactif de cette loi par les plus hautes juridictions, quil sagisse des juridictions
franaises avec la Cour de cassation (Civ. 1re., 24 janv. 2006, Bull. n 30) et le Conseil
dEtat (C.E., 24 fvr. 2006, n 250167, publi au recueil Lebon), ou des juridictions
europennes avec la Cour Europenne des Droits de lHomme (Cour EDH, 6 oct. 2005,
Maurice c. France, requte n 11810/03). Pour ces juridictions, en supprimant, avec effet
rtroactif, une partie essentielle des crances en rparation que les parents auraient pu faire
valoir, le lgislateur les a privs dune valeur patrimoniale prexistante et faisant partie de
leurs biens, savoir une crance en rparation tablie dont ils pouvaient lgitimement
dterminer le montant. La loi franaise ntait donc pas conforme au protocole n 1 de la
Convention Europenne des Droits de lHomme selon lequel toute personne physique ou
morale a droit au respect de ses biens .

8) Le Conseil constitutionnel, le 11 juin 2010, son tour, a condamn le caractre
rtroactif de la loi Kouchner (Dcision n 2010 QPC du 11 juin 2010, JO du 12 juin). Dans
sa dcision, le Conseil constitutionnel a commenc par juger conforme la Constitution la
rgle selon laquelle Nul ne peut se prvaloir dun prjudice du seul fait de sa
naissance . En revanche, il a jug contraire la Constitution lapplication de cette rgle
aux instances en cours au moment du vote de la loi de 2002. Pour le Conseil
constitutionnel, si des motifs d'intrt gnral peuvent justifier que les nouvelles rgles
soient rendues applicables aux instances venir relatives aux situations juridiques nes
antrieurement, ils ne peuvent justifier des modifications aussi importantes aux droits des
personnes qui ont, antrieurement cette date, engag une procdure en vue d'obtenir la
rparation de leur prjudice.

9) Toutefois, le 13 mai 2011, le Conseil d'tat, qui connat du contentieux de la
responsabilit mdicale des tablissements publics, a aussitt considr que cette
annulation par le Conseil constitutionnel navait pas eu pour consquence de rendre
indemnisable le prjudice personnel subit par un enfant avant lentre en vigueur de cette
loi, selon la jurisprudence antrieure (CE, 13 mai 2011, Mme L., n 329290. Dans le
mme sens : CE, 18 juill. 2011, n 328881). Pour le Conseil d'tat, les enfants concerns
ne peuvent donc tre indemniss de leur prjudice personnel que si une action en
rparation a t engage avant lentre en vigueur de la loi du 4 mars 2002. Dans le cas
contraire, ces enfants relvent du dispositif de larticle L. 114-5 du Code de laction sociale
et de la famille, issu de la loi Kouchner, qui interdit quiconque de se prvaloir dun
prjudice du seul fait de sa naissance. Cette interprtation a minima de la dcision du
Conseil constitutionnel du 11 juin 2010 par la Haute juridiction administrative na pas
trouv grce auprs de la Haute juridiction judiciaire.

10). En effet, la Cour de cassation, le 15 dcembre 2011, a rejet le pourvoi form contre
un arrt de la Cour dappel dAmiens qui avait cart lapplication de larticle 1er la loi du
4 mars 2002, pour admettre laction en responsabilit, introduite en 2006, lencontre du
mdecin et dune clinique prive, par les parents dun enfant n en 1998 (Cass. 1
re
civ., 15
dc. 2011, n 10-27473, paratre au Bulletin).
10

Pour la Cour de cassation, sagissant dun dommage survenu antrieurement la loi de
2002, l'article 1
er
de cette loi ntait pas applicable, indpendamment de la date de
lintroduction de la demande en justice. Pour justifier cette solution favorable aux victimes,
la Cour de cassation a habill sa dcision dune leon de droit constitutionnel : attendu
que si l'autorit absolue que la Constitution confre la dcision du Conseil constitutionnel
s'attache non seulement son dispositif mais aussi ses motifs, c'est la condition que
ceux-ci soient le support ncessaire de celui-l ; que le dispositif de la dcision 2010-2
QPC du 11 juin 2010 nonce que le 2 du paragraphe II de l'article 2 de la loi n 2005-102
du 11 fvrier 2005 pour l'galit des droits et des chances, la participation et la citoyennet
des personnes handicapes est contraire la Constitution [larticle 2 de la loi du 11 fvrier
2005 avait transfr dans le Code de laction sociale et des familles larticle premier de la
loi Kouchner de 2002]; que, ds lors, faute de mention d'une quelconque limitation du
champ de cette abrogation, soit dans le dispositif, soit dans des motifs clairs et prcis qui
en seraient indissociables, il ne peut tre affirm qu'une telle dclaration
d'inconstitutionnalit n'aurait effet que dans une mesure limite, incompatible avec la
dcision de la cour d'appel de refuser d'appliquer au litige les dispositions de l'article L.
114-5 du code de l'action sociale et des familles. Plus simplement dit, pour la Cour de
cassation lautorit des dcisions du Conseil constitutionnel sattache non seulement au
dispositif, mais galement aux motifs ds lors quils en sont le support ncessaire : les
motifs clairs et prcis dune dcision du Conseil constitutionnel font corps avec le
dispositif (dj en ce sens : Cons. const., 16 janv. 1962, dcis. n
o
61-18, Loi dorientation
agricole ; Crim. 10 oct. 2001, n 01-84.922, Bull. crim. n
o
206).

11). Une merveille dabsurdit. Aujourdhui, deux solutions diffrentes rgissent les
dommages survenus avant lentre en vigueur de la loi du 4 mars 2002. Dun ct, en
matire de responsabilit mdicale prive, la jurisprudence Perruche sapplique toutes les
actions en justice, introduites ou venir, pour les enfants ns avant le 7 mars 2002. De
lautre, en matire de responsabilit mdicale publique, elle ne sapplique qu lgard des
actions engages avant lentre en vigueur de la mme loi de 2002.
La voie choisit par la Cour de cassation est la plus humaine dans la mesure o elle
nopre aucune exclusion pour les victimes selon la date dintroduction de leur instance,
dautant plus que, en pratique, ces victimes attendent souvent trs longtemps avant de se
dcider agir. Cest sans doute la raison pour laquelle cette voie a t suivie par plusieurs
Cours administratives dappel pour lesquelles la condamnation de la rtroactivit de la loi
Perruche par la Cour Europenne des Droits de lHomme, le 6 octobre 2005, avait eu pour
effet dcarter lapplication de ses dispositions transitoires aux enfants ns avant son entre
en vigueur, peu important la date dintroduction des actions en justice (CAA Lyon, 7 avr.
2009, req. n 05LY00016, CAA Douai, 16 nov. 2010, req. n 09DA00402). On peut
esprer que cette solution soit galement adopte lavenir par le Conseil dtat, afin que
les dispositions transitoires uniques de la mme loi du 4 mars 2002 cessent de donner lieu
deux rgimes diffrents selon la qualit publique ou prive du responsable.



LA FICHE DE JURISPRUDENCE

La fiche de jurisprudence ne constitue ni un commentaire dune dcision, ni une
dissertation : il sagit dune simple fiche technique danalyse dune dcision afin den
discerner les divers lments. Elle doit tenir en moins dune page et contenir 8 rubriques.

11

1 Nom et date de la dcision. Eventuellement, il convient de mentionner les rfrences
des revues o la dcision a t publie suivies des noms de ceux qui en ont fait le
commentaire.

2 Nom des parties. Dabord, le nom du demandeur. Ensuite, le nom du dfendeur.
Il est inutile de faire prcder le patronyme des parties des mots : sieur, dame, demoiselle.
Les abrviations : M.; Mme; Mlle, suffisent.

3 Domaine juridique concern : Ex. : Application dune loi nouvelle aux effets futurs
dun contrat en cours dexcution .

4 Les faits. Il sagit de rsumer succinctement ce qui sest pass, en respectant lordre
chronologique, sans y introduire dlments de droit, et en retirant les dtails inutiles. Dans
les arrts de la cour de cassation, les faits sont dj rsums lextrme en une courte
phrase quil suffit souvent de recopier. On peut terminer la prsentation des lments de
fait par lnonc de ce que lune des parties rclame lautre.

5 La procdure. Il sagit dindiquer les diffrentes phases de la procdure suivie, en
commenant par le dbut de linstance. Pour chacune des juridictions saisies, il convient de
prciser qui est demandeur et qui est dfendeur. En outre, il convient de prciser en faveur
de qui ces juridictions ont statu. Dans les arrts de la cour de cassation, la procdure
antrieure, en particulier la dcision des premiers juges, est rarement mentionne.
Cependant, si la cour de cassation voque un arrt confirmatif dune cour dappel ou, au
contraire, un arrt infirmatif, ces termes suffisent pour dduire le sens de la dcision des
premiers juges.

6 Arguments des parties. Il sagit dindiquer les arguments ou prtentions de chacune
des parties en commenant par ceux dvelopps par le demandeur, avant dexposer ceux
du dfendeur. Dans les arrts de la cour de cassation, les arguments du dfendeur ne sont
pas toujours reproduits, la diffrence de ceux du demandeur qui constituent les moyens
du pourvoi. Cependant, on peut supposer que les arguments du dfendeur se confondent
avec les motifs de la dcision des juges du fond, du moins lorsque ces motifs sont
reproduits dans larrt de la cour de cassation, ce qui nest pas toujours le cas.

7 Le (s) problme (s) de droit. Il sagit de lexercice le plus difficile. Dabord, il faut
souvent lidentifier. Ensuite, il doit tre formul exactement en une ou deux phrases
interrogatives. Exemple : Une loi nouvelle dordre public sapplique-t-elle
systmatiquement aux effets futurs dun contrat en cours dexcution ?

8 La solution du problme. Il sagit dindiquer la rponse donne par la dcision au
problme de droit, ainsi que ses motifs. Exemple : La cour de cassation considre que la
circonstance quune loi nouvelle est dordre public ne saurait elle seule justifier son
application immdiate aux effets futurs dun contrat en cours dexcution. Pour la cour de
cassation, seule une volont expresse ou implicite du lgislateur pour des raisons
imprieuses duniformit des solutions et dquilibre social peut justifier lapplication
immdiate de la loi nouvelle .
12


Dossier n 3 : La dure de la personnalit juridique


I. Le commencement de la personnalit juridique

1) Le principe : un enfant n vivant et viable

La personnalit juridique commence la naissance, sous rserve que l'enfant soit n vivant
et viable (C. civ., art. 318, 725 et 906). Lorsque l'intrt de l'enfant l'exige, on admet que la
personnalit juridique lui soit reconnue ds sa conception, sous rserve qu'il naisse
ultrieurement vivant et viable.

C. civ., art. 318 : Aucune action nest reue quant la filiation dun enfant qui nest pas n viable
C. civ., art. 725 : Pour succder, il faut exister linstant de louverture de la succession ou, ayant dj t
conu, natre viable .
C. civ., art. 906 : Pour tre capable de recevoir entre vifs, il suffit d'tre conu au moment de la donation.
Pour tre capable de recevoir par testament, il suffit d'tre conu l'poque du dcs du testateur.
Nanmoins, la donation ou le testament n'auront leur effet qu'autant que l'enfant sera n viable .

2) Le statut de l'embryon et du ftus

Summa divisio des personnes et des choses. Du point de vue juridique, on ne peut tre
que personne ou chose, de sorte que les variations sur la personne humaine potentielle ou
en devenir, la chose personnifie ou sacre, voire la personne rifie (fcondation in vitro)
ny changent rien (le Comit consultatif national dthique, dans un avis du 22 mai 1984, a
affirm que : lembryon ou le ftus doit tre reconnu comme une personne humaine
potentielle qui est ou a t vivante et dont le respect simpose tous ). Cette distinction
remonte au droit romain. Elle a t exprime dans les Institutes (manuels de droit) de Gaius
et Justinien. Ces ouvrages exposaient les rgles de droit en examinant successivement les
personnes (personae), les choses (res), et les actions en justice que les premires peuvent
accomplir sur les secondes. Notre Code de 1804 a repris cette division dans ses trois Livres
( Des personnes ; Des biens ; Des diffrentes modifications de la proprit ).

Un produit innom . Fidle cette distinction, notre lgislateur s'est bien gard de
qualifier juridiquement l'embryon et le ftus. dfaut dtre ns vivants et viables, ils sont
tous deux des choses, peu important quils soient vivants.
La loi du 29 juillet 1994 relative au respect du corps humain na donn aucun statut
juridique clair et prcis l'embryon et les lois qui ont rvis la matire le 6 aot 2004 et le
7 juillet 2011 nont pas examin cette question. Dans le Code civil, les nouveaux articles
issus de loi du 29 juillet 1994, toujours en vigueur, se contentent dutiliser les concepts
dtre ou de corps humain (V. C. civ., art. 16 et 16-1). Or, nulle part, il nest prcis si ces
concepts comprennent lembryon et le ftus. De surcrot, ils nont pas plus de valeur
juridique que ceux dembryon et de ftus. Aussi existe-t-il, toujours en droit franais, un
dcalage complet entre le commencement biologique de la vie, et le commencement de
la personnalit juridique ds la naissance de lenfant.



Code civil : Livre 1, Chapitre II : Du respect du corps humain (L. 29 juill. 1994).

13

Article 16 : La loi assure la primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle-ci et garantit
le respect de l'tre humain ds le commencement de sa vie .

Article 16-1 : Chacun a droit au respect de son corps. Le corps humain est inviolable. Le corps humain, ses
lments et ses produits ne peuvent faire l'objet d'un droit patrimonial.

Article 16-1-1 : Le respect d au corps humain ne cesse pas avec la mort. Les restes des personnes
dcdes, y compris les cendres de celles dont le corps a donn lieu crmation, doivent tre traits avec
respect, dignit et dcence .

Article 16-2 : Le juge peut prescrire toutes mesures propres empcher ou faire cesser une atteinte illicite
au corps humain ou des agissements illicites portant sur des lments ou des produits de celui-ci, y compris
aprs la mort .

Article 16-3 : Il ne peut tre port atteinte l'intgrit du corps humain qu'en cas de ncessit mdicale
pour la personne ou titre exceptionnel dans l'intrt thrapeutique d'autrui. Le consentement de l'intress
doit tre recueilli pralablement hors le cas o son tat rend ncessaire une intervention thrapeutique
laquelle il n'est pas mme de consentir .

Article 16-4 : Nul ne peut porter atteinte l'intgrit de l'espce humaine. Toute pratique eugnique
tendant l'organisation de la slection des personnes est interdite.
Est interdite toute intervention ayant pour but de faire natre un enfant gntiquement identique une autre
personne vivante ou dcde.
Sans prjudice des recherches tendant la prvention et au traitement des maladies gntiques, aucune
transformation ne peut tre apporte aux caractres gntiques dans le but de modifier la descendance de la
personne.

Art. 16-9 : Les dispositions du prsent chapitre sont dordre public .


Homicide involontaire et ftus : Ass. plnire de la Cour de cassation, 29 juin 2001.
Faire une fiche de jurisprudence.
Sur les deux moyens runis du procureur gnral prs la cour dappel de Metz et de Mme
X... :
Attendu que le 29 juillet 1995 un vhicule conduit par M. Z... a heurt celui conduit par
Mme X..., enceinte de six mois, qui a t blesse et a perdu des suites du choc le foetus
quelle portait ; que larrt attaqu (Metz, 3 septembre 1998) a notamment condamn M.
Z... du chef de blessures involontaires sur la personne de Mme X..., avec circonstance
aggravante de conduite sous lempire dun tat alcoolique, mais la relax du chef
datteinte involontaire la vie de lenfant natre ;

Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir ainsi statu, alors que, dune part,
larticle 221-6 du Code pnal rprimant le fait de causer la mort dautrui nexclut pas de
son champ dapplication lenfant natre et viable, quen limitant la porte de ce texte
lenfant dont le cur battait la naissance et qui a respir, la cour dappel a ajout une
condition non prvue par la loi, et alors que, dautre part, le fait de provoquer
involontairement la mort dun enfant natre constitue le dlit dhomicide involontaire ds
lors que celui-ci tait viable au moment des faits quand bien mme il naurait pas respir
lorsquil a t spar de la mre, de sorte quauraient t viols les articles 111-3, 111-4 et
221-6 du Code pnal et 593 du Code de procdure pnale ;

Mais attendu que le principe de la lgalit des dlits et des peines, qui impose une
14

interprtation stricte de la loi pnale, soppose ce que lincrimination prvue par larticle
221-6 du Code pnal, rprimant lhomicide involontaire dautrui, soit tendue au cas de
lenfant natre dont le rgime juridique relve de textes particuliers sur lembryon ou le
ftus ;

Do il suit que larrt attaqu a fait une exacte application des textes viss par le moyen ;
PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi.



II. La disparition de la personnalit juridique : leuthanasie

En matire deuthanasie, lanne 2011 a t marque par de nombreux
vnements mdiatiques : laffaire du Docteur Bonnemaison qui a inject des produits
mortels plusieurs patients gs de lhpital de Bayonne; un arrt de la Cour europenne
des droits de lhomme, du 20 janvier 2011, qui a maintenu son opposition lgard de
leuthanasie ; le refus du Snat, les 25 et 26 janvier 2011, de voter une proposition de loi
sur leuthanasie reconnaissant un malade en fin de vie le bnfice dune assistance
mdicalise permettant, par un acte dlibr, une mort rapide et sans douleur ; la loi du 7
juillet 2011 relative la biothique qui sest abstenue dintroduire les dispositions pour
amliorer le rgime en crise de nos soins palliatifs, souhaites par lassemble gnrale du
Conseil dtat ; et une circulaire du ministre de la Justice et des Liberts du 20 octobre
2011 concernant la mise en uvre de la loi du 22 avril 2005 relative aux droits des malades
et la fin de vie et de traitement judiciaire des affaires dites de fin de vie. Ces
vnements nombreux, en si peu de temps, montrent, si cela est ncessaire, quil est bien
difficile, pour aider les victimes dun drame humain, de trouver un point dquilibre, en
priode lectorale, entre le droit, dune part, et lthique et la thologie, dautre part.
Effectuez une recherche dans les revues juridiques des articles de doctrine se rapportant
leuthanasie (droit dun tiers de faire mourir ou de laisser mourir une personne atteinte
dune maladie incurable). tablissez une liste des crits qui vous paraissent les plus
significatifs et prenez-en connaissance. Quelle est la position des lgislations franaises et
trangres sur cette question. Que dit la jurisprudence franaise et europenne ? Que disent
les grands courants de pense (glise, etc.) et professionnels (mdecins, etc.), etc.
Pour vous aider, vous pouvez prendre connaissance du texte de la circulaire du 31 octobre
2011sur le traitement des affaires de fin de vie . En effet, pour pallier les imprcisions et
lacunes de la loi Leonetti, le Ministre de la Justice et des Liberts a publi cette circulaire
concernant la mise en uvre de la loi du 22 avril 2005 relative aux droits des malades et
la fin de vie et de traitement judiciaire des affaires dites de fin de vie (BOMJL n
2011-10 du 31 octobre 2011, en ligne, sur Legifrance). Il sagit dune sorte de guide pour
aider les magistrats dans le traitement des affaires deuthanasie active quant lopportunit
des poursuites, le choix des qualifications, lorientation de la procdure ou encore la
gestion humaine et mdiatique de laffaire. Toutefois, la circulaire prend soin, au pralable,
de rappeler que chaque affaire est singulire et quil ne saurait tre donn des
instructions gnrales et absolues . Les magistrats sont donc laisss leur triste sort !

http://circulaire.legifrance.gouv.fr/pdf/2011/10/cir_33987.pdf
15

Rdigez une introduction et un plan sur le sujet : Le droit de faire mourir et de
laisser mourir . Rassemblez les lments du sujet autour dides essentielles, et
construisez un plan en deux parties ( la limite trois), comme sil sagissait dun devoir ou
dun expos. Utilisez des intituls explicites. leur lecture, il doit tre possible de
comprendre votre position. Vous rdigerez intgralement lintroduction.

Conseil de mthodologie : Comment rdiger une introduction.

Il faut se garder de commencer lintroduction dun devoir de droit par lannonce du plan
des parties. Cette annonce doit tre livre en fin dintroduction. Il convient, partir dune
ide gnrale, de resserrer sans cesse largumentation, afin de dmontrer que lintrt du
problme conduit la division des parties que lon annonce effectivement en fin de
lintroduction. Lintroduction doit runir plusieurs lments :

Premirement : Lnonciation du sujet

Il convient de centrer progressivement lattention sur le sujet et de le dlimiter. En somme,
cette partie de lintroduction doit vous permettre de rpondre la question suivante : De
quoi dois-je parler ?

Vous pouvez amener le sujet au moyen dune ide gnrale.

Soit le sujet: Lapplication de la loi dans le temps en matire de contrats . Demble,
vous pouvez souligner lampleur de la production lgislative contemporaine et les
modifications successives du rgime de situations juridiques dtermines qui en rsultent.

Vous devez replacer le sujet dans lensemble de la discipline considre.

Par exemple, pour le sujet prcdent, vous voquez dabord dune manire gnrale les
conflits de lois dans le temps en droit priv, puis, de manire plus prcise, en matire de
contrats.

Enfin, il faut expliquer la manire dont vous comprenez le sujet. Dabord, en analysant et
en dfinissant les termes du sujet. Ensuite, en prcisant son domaine, cest--dire en
expliquant ce quil comprend et ventuellement ce quil ne comprend pas. Cest loccasion
de justifier lacceptation retenue dun sujet ambigu ou lexclusion dun lment non
essentiel du sujet.

Deuximement : Lintrt du sujet

Dsormais, il faut faire ressortir lintrt du sujet, autrement dit il convient de rpondre la
question suivante : Pourquoi dois-je parler de ce sujet ?
Il faut donc rechercher pourquoi le sujet a t donn. Ces intrts peuvent tre dordre
pratique et/ou thorique : actualit lgislative ; hiatus entre la lgislation existante et les
besoins pratiques ; aspects sociologiques ; conflit dans les sources du droit ; volution dun
fondement du droit
16

ventuellement, on peut retracer ce stade lvolution du sujet dans le temps (historique)
et dans lespace (droit compar). Parfois, on rserve les lments de droit compar pour la
conclusion.

Troisimement : La positivit de la question

Il convient de prciser si le sujet relve du droit normatif (lois, rglementation), de la
coutume, de principes gnraux du droit non crits, de la jurisprudence, et/ou de la
doctrine. Cependant, il faut se garder dentrer dans le dtail pour ne pas dflorer le sujet.
Cest ainsi que les dcisions de jurisprudence et les opinions doctrinales ne doivent pas tre
cites ce stade.

Quatrimement : Lide ou les ides directrice(s)

Afin de personnaliser et de rendre dynamique votre devoir, il faut vous approprier le sujet
pour en faire ressortir les ides fortes comme une ambigut, une contradiction, un
paradoxe, une svrit, une libralisation, une mesure de contrle, une lgalisation, le
renforcement dune protection, la suppression dune ingalit, une harmonisation, etc. En
somme, cette partie de lintroduction doit vous permettre de rpondre la question
suivante : Comment vais-je parler du sujet ?

Cinquimement : Lannonce du plan

Il faut dsormais annoncer le plan qui rsulte des considrations prcdentes. Ce plan va
tre le fil conducteur du devoir. Il est command par lide directrice qui domine le sujet et
il doit sarticuler logiquement autour des lments qui se rattachent au sujet. Il est
souhaitable den justifier le dcoupage juste avant lannonce prcise qui ne porte que sur
les deux (ou trois) grandes parties. Pour vous aider, voici diverses formules dannonces
dont vous pouvez vous inspirer :

Il convient dabord de prciser la porte de larticle.... sur le droit particulier de... (I),
pour mieux saisir les consquences de ce texte sur le droit gnral de... (II).

Afin de dterminer sil existe une diffrence de... entre les deux notions, il convient
dabord danalyser le fondement de ces deux notions ((I), avant den prciser les effets (II).

Alors que dans leur domaine les deux notions se ressemblent (I) en revanche, elles
sopposent nettement dans leur mise en uvre (II).

Le double rle du ... apparat tant dans les conditions de sa nomination et de sa
rvocation (I) que dans ses pouvoirs et sa responsabilit (II).
Lquilibre entre ces intrts contradictoires est dsormais assur par le droit
positif qui a formul deux rgles: dune part,... (I); dautre part,.... (II).
17


Dossier n 4. La capacit des personnes physiques
I. Le mineur chef dentreprise depuis le 1
er
janvier 2011
Une loi du 1
er
janvier 2011 donne au mineur de 16 ans, mme non mancip, la
possibilit de crer et grer une entreprise en son nom propre sous le statut de lentreprise
individuelle responsabilit limite (C. civ., art. 389-8 [L. 2010-618 du 4 juin 2010]).
Lautorisation doit tre donne, par acte sous seing priv ou notari, par ses deux parents qui
exercent en commun lautorit parentale ou par son administrateur lgal sous contrle
judiciaire avec lautorisation du juge des tutelles, ou, dfaut son administrateur lgal ou son
tuteur. Elle comporte la liste des actes dadministration ncessaires pour les besoins de la
cration et de la gestion de lentreprise par le mineur. Quant aux actes de disposition, ils ne
peuvent tre effectus que par ses deux parents ou, dfaut, par son administrateur lgal sous
contrle judiciaire avec lautorisation du juge des tutelles (avant, 2011, les personnes de
moins de 25 ans devaient sassocier un adulte pour crer leur entreprise et ils ne pouvaient la
grer).
Depuis 1
er
janvier 2011, le mineur de 16 ans, mme non mancip, peut galement
adopter le rgime de lauto-entrepreneur responsabilit limite (AERL). Grce ce rgime,
il peut cumuler les avantages de lauto-entreprise (formalits de constitution dune grande
simplicit), et ceux de lentreprise individuelle responsabilit limite (EIRL), savoir la
sparation de son patrimoine personnel et du patrimoine spcialement affect laffaire, en
cas de cessation des paiements, les biens personnels du mineur quil a dcid de ne pas
affecter son entreprise seront insaisissables par les cranciers de celle-ci.
Toutefois, le mineur g de 16 ans ne peut tre commerant que sil est mancip (C.
civ., art. C. civ., art. 413-8, C. com., art. L. 121-2 [L. 2010-618 du 4 juin 2010]). Il doit alors
obtenir lautorisation du juge des tutelles au moment de la dcision dmancipation et du
prsident du tribunal de grande instance sil formule cette demande aprs avoir t mancip
(ibid.). On doit donc considrer qu dfaut de recourir la procdure dmancipation en
raison de sa complexit et de sa longueur (plusieurs mois), le mineur non mancip auto-
entrepreneur individuel ne saurait exercer des actes de commerce et en faire sa profession
habituelle (C. com., art. L. 121-1). Il ne lui reste donc plus que des activits civiles, lesquelles
ncessitent souvent des titres, des diplmes et des ressources quun mineur de 16 ans ne
dtient pas encore (mdecin, dentiste, architecte, recherche, enseignement, activits
immobilires ou agricoles).


II. La capacit, au cas par cas des mineurs

En principe, le mineur est incapable et il ne peut exercer seuls des droits le
concernant. Ces droits sont exercs en son nom et pour son compte par ses pre et mre qui
exercent lautorit parentale, voire par un tuteur. Cependant, divers textes permettent au
mineur non mancip dagir seul aussi bien en matire contractuelle (ex. actes de la vie
courante, etc.), quen matire extrapatrimoniale (ex. contraception, IVG, etc.).

Actualit. Larticle 2 de la loi du 15 juin 2010 relative lentreprise individuelle
responsabilit limite (EIRL) permet aux mineurs, sous certaines conditions, dexercer une
18

activit professionnelle indpendante, y compris commerciale. Une autre loi n 2011-893
du 28 juillet 2011 a insr dans la loi du 1
er
juillet 1901 relative au contrat dassociation un
article 2 bis permettant aux mineurs de seize ans rvolus de constituer librement une
association. Une fois lassociation cre, le mineur peut, sous rserve dun accord crit
pralable de son reprsentant lgal, accomplir tous les actes utiles son administration,
lexception des actes de disposition (par ex. la cession dun bien meuble ou immeuble.

Exercice. tablissez une liste de ces divers actes. Recherchez les textes et les
dcisions jurisprudentielles ventuelles qui les mentionnent. Puis rpondez aux questions
suivantes :
Un mineur g de 17 ans peut-il ouvrir un compte en banque pour dposer largent
dun job et utiliser ce compte. Peut-il louer un appartement. Peut-il conclure une
convention de stage ou un contrat de travail ? Peut-il crer et grer une entreprise dachat
et revente de CD et DVD doccasion?
Un enfant de 10 ans peut-il acheter des cigarettes et des bonbons ?
Un mineur de 16 ans peut-il prendre une assurance pour sa moto. Peut-il vendre le
vlo de course de 1 000 euros quil a reu Nol ? Peut-il acheter une montre Rolex ?
Une mineure peut-elle bnficier dune IVG en cachette de ses parents ? Peut-on
obliger une mineure subir une IVG ? Peut-elle obtenir des contraceptifs, sans autorisation
des parents ?
En cas de sparation de ses parents, un enfant de 12 ans peut-il choisir le titulaire du
droit dhbergement et de visite ? Si cet enfant faisait partie dune famille recompose, a-
t-il le droit dentretenir des relations avec son beau-parent, dsormais spar de sa mre ?



III. Lincapacit gnrale des mineurs (et des majeurs en tutelle)

Sauf exceptions prvues par la loi, le mineur est incapable. Il fait alors lobjet dun
rgime de reprsentation. Cela signifie quune autre personne est dsigne pour agir au nom et
pour le compte du mineur. Selon les circonstances, il sagit dun administrateur lgal (en fait
les pre et mre) ou dun tuteur (souvent lorsquil na plus ses pre et mre). Les pouvoirs de
l'administrateur lgal ou du tuteur dans la gestion des biens du mineur (ou du majeur en
tutelle) diffrent selon le type dactes. Lon oppose alors les actes de disposition et les actes
d'administration. Pour les actes de disposition, en rgime dadministration lgale, les parents
les accomplissent ensemble, sans information pralable du juge des tutelles (C. civ., art. 389-
5, al. 1
er
). En cas de dsaccord, lacte doit tre autoris par le juge des tutelles (C. civ., art.
389-5, al. 2). En rgime de tutelle, le tuteur ne peut les accomplir quavec lautorisation du
conseil de famille ou, dfaut, du juge des tutelles (C. civ., art. 502). Pour les actes
dadministration, en rgime dadministration lgale, chaque parent peut les passer seul, sans
autorisation (C. civ., art. 389-4). En rgime de tutelle, ils sont accomplis par le tuteur seul (C.
civ., art. 504, al. 1
er
).

Les actes de disposition sont les plus graves, dans la mesure o ils peuvent porter
atteinte au patrimoine du mineur. Un dcret du 22 dcembre 2008 applicable aux mineurs
ainsi quaux majeurs en tutelle (JO du 31 dc.), les dfinit comme des : actes qui engagent
le patrimoine de la personne protge, pour le prsent ou lavenir, par une modification
importante de son contenu, une dprciation significative de sa valeur en capital ou une
altration durable des prrogatives de son titulaire (art. 2). Il distingue les actes qui sont
ncessairement de disposition et ceux dont cette qualification parat tre laisse
19

lapprciation du tuteur et du juge des tutelles, selon les circonstances despce , autrement
dit selon le montant.
Parmi les actes qui sont toujours de disposition, on mentionnera divers actes titre
onreux ou gratuit : vente et apport en socit dun immeuble ou dun fonds de commerce ;
constitution dune hypothque ; conclusion et renouvellement de baux ruraux
ou commerciaux ; ouverture dun nouveau compte ou livret (autre que le premier compte ou
livret); vente dinstruments financiers (actions, obligations) ; souscription dun emprunt,
souscription ou rachat dune assurance-vie ; donation, partage amiable ; acceptation et
renonciation une succession ou un legs ;
Parmi les actes de disposition sauf circonstances despces , on retiendra : le
prlvement dargent sur un capital lexclusion du paiement des dettes ; lemprunt de
sommes dargent ; le prt consenti par la personne protge ; lacquisition et la cession
dinstruments financiers non inclus dans un portefeuille

Les actes dadministration concernent la gestion courante d'un bien. Le dcret de 2008
voque des actes dexploitation ou de mise en valeur du patrimoine dnus de risque
anormal (art. 1
er
). Il en est ainsi, par exemple, de la conclusion d'un bail de neuf ans au plus
(C. civ., art. 595) ; de louverture dun premier compte ou livret (C . civ., art. 427, al. 4) ; de
lemploi de sommes dargent qui ne sont ni des capitaux ni des excdents de revenus ; de
lacceptation dune succession concurrence de lactif net (C. civ., art. 507-1) ; de louage,
prt, vente, et achat de meubles dusage courant et de faible valeur ; de la conclusion dune
assurance de biens ou de responsabilit ; du paiement de dettes ; de la cession de titres dun
portefeuille condition quelle soit suivie de leur remplacement


IV. Ladministration lgale des biens des mineurs
Code civil. Livre Premier. Titre IX Chapitre II : De l'autorit parentale
relativement aux biens de l'enfant

Article 371-1. L'autorit parentale est un ensemble de droits et de devoirs ayant pour finalit l'intrt de l'enfant.
Elle appartient aux pre et mre jusqu' la majorit ou l'mancipation de l'enfant pour le protger dans sa
scurit, sa sant et sa moralit, pour assurer son ducation et permettre son dveloppement, dans le respect d
sa personne.
Les parents associent l'enfant aux dcisions qui le concernent, selon son ge et son degr de maturit.

Article 382. Les pre et mre ont, sous les distinctions qui suivent, l'administration et la jouissance des biens de
leur enfant.

Article 383. L'administration lgale est exerce conjointement par le pre et la mre lorsqu'ils exercent en
commun l'autorit parentale et, dans les autres cas, sous le contrle du juge, soit par le pre, soit par la mre,
selon les dispositions du chapitre prcdent.
La jouissance lgale est attache l'administration lgale : elle appartient soit aux deux parents conjointement,
soit celui des pre et mre qui a la charge de l'administration.

Article 384. Le droit de jouissance cesse :
1 Ds que l'enfant a seize ans accomplis, ou mme plus tt quand il contracte mariage ;
2 Par les causes qui mettent fin l'autorit parentale, ou mme plus spcialement par celles qui mettent fin
l'administration lgale ;
3 Par les causes qui emportent l'extinction de tout usufruit.

Article 385. Les charges de cette jouissance sont :
1 Celles auxquelles sont tenus en gnral les usufruitiers ;
2 La nourriture, l'entretien et l'ducation de l'enfant, selon sa fortune ;
20

3 Les dettes grevant la succession recueillie par l'enfant en tant qu'elles auraient d tre acquittes sur les
revenus.

Article 386. Cette jouissance n'aura pas lieu au profit de l'poux survivant qui aurait omis de faire inventaire,
authentique ou sous seing priv, des biens chus au mineur.

Article 387. La jouissance lgale ne s'tend pas aux biens que l'enfant peut acqurir par son travail, ni ceux qui
lui sont donns ou lgus sous la condition expresse que les pre et mre n'en jouiront pas.



Exercice. Rdigez une fiche de jurisprudence et proposez un bon plan de commentaire de cet
arrt de la 1
re
Chambre civile de la Cour de cassation du 9 janvier 2008 (Bulletin civil I. n 7).

Attendu que M. Cdric Y..., n le 24 octobre 1977, a t confi la garde de sa mre, Mme
Z..., par le jugement de divorce de ses parents du 23 octobre 1984 ;qu compter de fvrier
1994, il a travaill en qualit dapprenti et peru des salaires, des indemnits journalires de la
caisse primaire dassurance maladie, une allocation de formation professionnelle et un capital
rente accident du travail ; que ces revenus ont t dposs sur un compte bancaire multilion
junior, ouvert le 19 mai 1994, son nom, auprs du Crdit lyonnais par sa mre, qui exerait
seule lautorit parentale son gard ; que par acte du 7 juin 2000, M. Cdric Y... a fait
assigner sa mre, le second mari de celle-ci, M. X..., son frre an, M. Jean-Cyril Y..., et la
banque Crdit lyonnais aux fins dobtenir le remboursement dune somme de 90 300 francs
(soit 13 766 euros) correspondant divers prlvements, selon lui abusifs, effectus sur son
compte bancaire par sa mre, tant durant sa minorit quaprs sa majorit, entre mai 1994 et
septembre 1997 ;
Sur le premier moyen pris en ses trois branches :
Attendu que M. Cdric Y... fait grief larrt attaqu de lavoir dbout de sa demande
tendant la condamnation de Mme Z... pouse X..., M. X... et M. Jean-Cyril Y... lui
rembourser la somme de 5 863,19 euros prleve sur son compte bancaire durant sa minorit,
outre la somme de 3 048,98 euros en rparation de son prjudice moral alors, selon le moyen:
- 1/ que le droit de jouissance des parents sur les biens de leur enfant, ne stend pas aux
biens que lenfant peut acqurir par son travail et cesse ds quil a seize ans accomplis ; quil
rsulte de larrt attaqu que Mme Z... a effectu divers prlvements sur le compte ouvert au
nom de son fils mineur n en 1977 et aliment par ses salaires, et ce au moins jusquau mois
de septembre 1997 ; quen dboutant cependant M. Cdric Y... de ses demandes en
remboursement des sommes ainsi prleves, la cour dappel a viol les articles 384 et 387 du
code civil ;
- 2/ que lobligation alimentaire de lenfant lgard de ses ascendants nexiste qu lgard
des ascendants dans le besoin ; quen se bornant relever la modicit des revenus de Mme
Z..., pour en dduire le bien-fond des prlvements effectus sur le compte de son fils, sans
constater que Mme Z... et son second mari ntaient pas en mesure dassurer leur subsistance,
la cour dappel a priv sa dcision de base lgale au regard de larticle 205 du code civil,
ensemble les articles 212 et 214 du mme code ;
- 3/ que lenfant na pas dobligation alimentaire envers le second mari de sa mre ; quen
retenant cependant le bien fond des prlvements oprs par Mme Z... sur le compte de son
fils au profit de son second mari, la cour dappel a viol larticle 205 du code civil ;
Mais attendu dabord, que labsence de droit de jouissance lgale sur les gains et salaires de
lenfant mineur ninterdit pas aux administrateurs lgaux daffecter tout ou partie de ces
revenus son entretien et son ducation, seul lexcdent devant revenir au mineur ; ensuite,
que larrt relve par motifs propres et par une apprciation souveraine quil rsulte des
diffrentes pices verses aux dbats que Mme Z..., dont les ressources taient modiques et
21

qui hbergeait son fils sous son toit, a effectu divers prlvements sur le compte ouvert au
nom du mineur afin de satisfaire aux ncessits de son entretien ; que le moyen qui manque en
fait en ses deux dernires branches pour critiquer des motifs du jugement que la cour dappel
na pas adopts, ne peut tre accueilli ;
Mais sur le second moyen :
Vu les articles 371-1, 382, 383, 488 et 1147 du code civil ;
Attendu quil rsulte de ces textes que ladministration lgale des biens de lenfant mineur par
ses parents cesse de plein droit sa majorit ; que le banquier ne peut excuter un ordre de
paiement mis par une personne qui na pas qualit pour reprsenter le titulaire du compte;
Attendu que pour dbouter M. Cdric Y... de sa demande tendant la condamnation de Mme
Z... pouse X..., M. X... et M. Jean-Cyril Y... solidairement avec le Crdit lyonnais lui
rembourser la somme de 7 896,86 euros prleve sur son compte bancaire aprs sa majorit et
pour juger que la banque navait commis aucune faute, les juges du fond ont retenu que le
compte avait t ouvert par Mme Z..., reprsentante lgale de son fils alors mineur, que les
prlvements effectus visaient satisfaire aux ncessits de lentretien de M. Cdric Y..., que
celui-ci navait manifest aucun dsaccord jusqu son courrier du 10 septembre 1997 et quil
nexistait aucune clause expresse interdisant de faire fonctionner le compte par le reprsentant
lgal partir de la majorit ;
Quen statuant par des motifs impropres justifier sa dcision, alors qu la majorit de
lenfant, les pouvoirs de ladministrateur lgal avaient cess, la cour dappel a viol les textes
susviss ;
PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, larrt rendu le 3 juin 2004, entre les parties,
par la cour dappel dAix-en-Provence ;
22


Dossier n 5 : Lidentification des personnes physiques


I. Le nom de famille de lenfant

Code civil, art. 311-21. Lorsque la filiation d'un enfant est tablie l'gard de ses deux parents au plus tard
le jour de la dclaration de sa naissance ou par la suite mais simultanment, ces derniers choisissent le nom
de famille qui lui est dvolu : soit le nom du pre, soit le nom de la mre, soit leurs deux noms accols dans
l'ordre choisi par eux dans la limite d'un nom de famille pour chacun d'eux. En l'absence de dclaration
conjointe l'officier de l'tat civil mentionnant le choix du nom de l'enfant, celui-ci prend le nom de celui de
ses parents l'gard duquel sa filiation est tablie en premier lieu et le nom de son pre si sa filiation est
tablie simultanment l'gard de l'un et de l'autre.

En cas de naissance l'tranger d'un enfant dont l'un au moins des parents est franais, les parents qui n'ont
pas us de la facult de choix du nom dans les conditions du prcdent alina peuvent effectuer une telle
dclaration lors de la demande de transcription de l'acte, au plus tard dans les trois ans de la naissance de
l'enfant.

Lorsqu'il a dj t fait application du prsent article ou du deuxime alina de l'article 311-23 l'gard d'un
enfant commun, le nom prcdemment dvolu ou choisi vaut pour les autres enfants communs.
Lorsque les parents ou l'un d'entre eux portent un double nom de famille, ils peuvent, par une dclaration
crite conjointe, ne transmettre qu'un seul nom leurs enfants .

Exercice. Amar Ego pouse Genevive Centrique le 1
er
janvier 2010. Le 1
er
janvier 2011,
la petite Sabrina voit le jour.
Quel sera le nom de famille de Sabrina ?
Quel sera le nom de famille de la gnration suivante dans lhypothse o Sabrina garde le
nom de ses deux parents et a un petit garon avec Charles Henry Poulard-Dubois de
Thourotte ?




II. Limprescriptibilit du nom

En principe, le nom ne peut sacqurir par usage prolong. Toutefois, la jurisprudence
admet quune famille puisse conserver le nom quelle utilise par erreur, sous rserve
dtablir une possession prolonge (plusieurs gnrations), et la bonne foi de celui qui,
lorigine, avait commis lerreur en sattribuant le nom.
Cest ainsi que Monsieur Louis P. de F. a d cesser de porter le nom de F., qui avait t
pris par sa mre au lendemain de la seconde guerre mondiale et enregistr comme tel dans
les actes de naissance de ses enfants (Civ. 1
re
, 11 juill. 2006).

Cour de cassation, chambre civile 1, 11 juillet 2006 : P.de F.

Sur le moyen unique, pris en ses deux branches :

Attendu qu la requte du procureur de la Rpublique prs le tribunal de grande instance
de Nanterre, les actes de naissance et de mariage de M. Xavier X... de Y... et les actes de
naissance de ses enfants Adle et Agathe ont t rectifis en ce sens que le nom de X...
devait se substituer celui de X... de Y... qui tait le nom donn par son pre son fils
Xavier sa naissance en 1961 ;
23


Attendu que M. Xavier X... de Y... fait grief larrt attaqu (Versailles, 24 octobre 2002)
davoir dit quil se nommait en ralit X..., alors, selon le moyen : 1 quen amputant
abruptement le patronyme, de ladjonction de Y... au seul prtexte inactuel que le principe
dimmutabilit du nom aurait empch le pre de lexposant, n Louis X..., de transmettre
en 1961 le nom X... de Y... et en remettant ainsi en cause une situation personnelle tablie
depuis 40 ans, o lexposant a fait usage du nom de X... de Y... et la dores et dj
transmis son pouse et ses descendants, la cour dappel a commis une ingrence dans la
vie prive et familiale de M. Xavier X... de Y... manifestement disproportionne au but
poursuivi par lapplication du principe dimmutabilit du nom, en violation de larticle 8 de
la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts
fondamentales ; 2 quen apprciant les consquences du rtablissement de lexacte
identit patronymique de lexposant sans tenir compte que le nom quil portait tait associ
llection de Miss France vnement de grande renomme, et que lamputation de
ladjonction de Y... lui serait dautant plus pnible en raison de la rsonnance mdiatique et
lexposerait des sarcasmes, la cour dappel a viol le mme texte ;

Mais attendu quayant souverainement relev que les consquences rsultant pour M.
Xavier X... de Y... du rtablissement de lexacte identit patronymique taient relatives tant
pour lui-mme que pour sa famille ds lors quil tait notoire que son nom tait issu dun
patronyme adopt sciemment par son pre dans la Rsistance, que son mariage clbr en
1996 et la naissance de ses filles en 1996 et 2000 taient rcents et que le risque de
dconstruction de la personnalit et de lourdes rpercussions psychologiques tait peu
srieux, la cour dappel, qui a tenu compte des consquences mdiatiques, a pu retenir que,
malgr latteinte porte la vie prive des demandeurs, la rectification de son tat civil
prvue par la loi simposait pour la protection de lintrt gnral ;
Do il suit que le moyen nest pas fond ; Par ces motifs : REJETTE le pourvoi.



III. Protection du nom en droit civil en cas dutilisation par un tiers

Cour de cassation, chambre civile 1, 26 mai 1970 : DOP

Sur le moyen unique, pris en ses diverses branches : attendu quil rsulte des nonciations
de larrt attaqu, quen 1934, la socit lOral a dpos la marque dop... , destine
a distinguer tous produits de parfumerie dhygine et de beaut; quen 1965, Franois
Dop... a assign cette socit a leffet de sentendre interdire sous astreinte lusage de la
marque orthographie comme son nom patronymique; attendu quil est fait grief aux juges
du fond davoir rejet cette demande, alors que le titulaire dun nom patronymique dispose
du droit de faire obstacle a une appropriation indue de ce nom, sans avoir a justifier dun
risque de confusion; quil est encore soutenu que le nom de dop ne serait ni banal, ni
rpandu et quil importe peu que les parents du demandeur naient pas cru devoir se
plaindre avant lui; quenfin, la cour dappel naurait pas rpondu aux conclusions faisant
ressortir limprudence fautive de la socit lOral qui, avant de faire sa publicit
intensive sur le nom de dop... quelle ridiculisait, aurait du vrifier que personne ne pouvait
tre appel a en souffrir;

Mais attendu quaprs avoir rappel bon droit que le demandeur est tenu de justifier de
lexistence dune confusion possible a laquelle il a intrt a mettre fin, lorsque, comme en
24

lespce, le nom patronymique est utilise a des fins commerciales ou publicitaires, les
juges dappel, statuant tant par des motifs propres que par ceux du jugement entrepris, ont
relev que le nom de dop... figure dans les dictionnaires comme nom commun et que, sil
nest pas banal comme nom propre, il est cependant porte par plusieurs personnes, non
seulement en France et notamment dans la rgion parisienne, mais aussi a ltranger ;

Que larrt constate encore que lemploi de ce mot dans une rengaine frquemment
rpte dans la presse ou par la radio constitue un procd habituel et normal de publicit
sans que celle-ci ait eu pour rsultat davilir le nom de x... au point de le rendre ridicule ;
quil souligne aussi que les parents de Dop... nont pas proteste contre lutilisation
commerciale de leur nom et que lui-mme a attendu plus de quatre ans aprs sa majorit
pour saviser de faire dfense, par justice, a la socit lOral de se servir de la marque
sous laquelle elle vend ses produits depuis plus de trente ans ;
Que de ces constatations, la cour dappel a souverainement dduit que lutilisation de la
marque Dop... par la socit lOral navait pas cre un risque de confusion avec
Franois Dop; quenfin, rpondant aux conclusions dont elle tait saisie, elle a pu estimer
que rien ni dans le choix, ni dans lutilisation de la marque Dop... par ladite socit, ne
prsente de caractre fautif ;
Quainsi, le moyen ne saurait tre accueilli; par ces motifs : rejette le pourvoi forme contre
larrt rendu, le 4 juin 1968, par la cour dappel de paris



IV. Indisponibilit de ltat civil et transsexualisme
Cour de cassation, assemble plnire, 11 dcembre 1992 (Bull. n 13).
Sur le moyen unique : Vu l'article 8 de la Convention europenne de sauvegarde des droits
de l'homme et des liberts fondamentales, les articles 9 et 57 du Code civil et le principe de
l'indisponibilit de l'tat des personnes ;Attendu que lorsque, la suite d'un traitement
mdico-chirurgical, subi dans un but thrapeutique, une personne prsentant le syndrome
du transsexualisme ne possde plus tous les caractres de son sexe d'origine et a pris une
apparence physique la rapprochant de l'autre sexe, auquel correspond son comportement
social, le principe du respect d la vie prive justifie que son Etat civil indique dsormais
le sexe dont elle a l'apparence ; que le principe de l'indisponibilit de l'tat des personnes
ne fait pas obstacle une telle modification ;
Attendu que M. Ren X..., n le 3 mars 1957, a t dclar sur les registres de l'Etat civil
comme tant du sexe masculin ; que, s'tant depuis l'enfance considr comme une fille, il
s'est, ds l'ge de 20 ans, soumis un traitement hormonal et a subi, 30 ans, l'ablation de
ses organes gnitaux externes avec cration d'un no-vagin ; qu' la suite de cette
opration, il a saisi le tribunal de grande instance de demandes tendant la substitution, sur
son acte de naissance, de la mention " sexe fminin " celle de " sexe masculin " ainsi
qu'au changement de son prnom ; que le Tribunal a dcid que M. X... se prnommerait
Rene, mais a rejet ses autres prtentions ; que l'arrt attaqu a confirm la dcision des
premiers juges aux motifs que la conviction intime de l'intress d'appartenir au sexe
fminin et sa volont de se comporter comme tel ne sauraient suffire pour faire reconnatre
qu'il tait devenu une femme, et que le principe de l'indisponibilit de l'tat des personnes
s'opposait ce qu'il soit tenu compte des transformations obtenues l'aide d'oprations
volontairement provoques ;
25

Attendu, cependant, que la cour d'appel a d'abord constat, en entrinant les conclusions de
l'expert-psychiatre commis par le Tribunal, que M. X... prsentait tous les caractres du
transsexualisme et que le traitement mdico-chirurgical auquel il avait t soumis lui avait
donn une apparence physique telle que son nouvel tat se rapprochait davantage du sexe
fminin que du sexe masculin ; qu'elle a nonc, ensuite, que l'insertion sociale de
l'intress tait conforme au sexe dont il avait l'apparence ; d'o il suit qu'en statuant
comme elle l'a fait, elle n'a pas tir de ses constatations les consquences lgales qui s'en
dduisaient ;
Par ces motifs : casse et annule larrt rendu le 15 novembre 1990 par la cour
dappel dAix-en-Provence
26

Dossier 6 : Les personnes morales ; le lien entre le patrimoine et la personne

I. La nature juridique de la personnalit morale

La thorie de la fiction

Selon cette thorie, seules les personnes physiques sont dotes, par nature, de la
personnalit juridique. Il n'en est pas de mme pour les personnes morales. En effet, la
personnalit juridique ne saurait tre de l'essence d'un groupement, qui ne constitue qu'une
entit abstraite. Il appartient donc la loi, et elle seule, de confrer ou non la personnalit
juridique une catgorie de groupement. dfaut d'une telle reconnaissance, un
groupement ne saurait tre dot de la personnalit juridique ou morale. En somme, tout
dpend du bon vouloir du lgislateur. Seule la loi peut crer, par pure fiction, ces personnes
juridiques, et il n'y a pas d'autres personnes morales que celles dcides par la loi. Quant au
juge, il n'a aucun pouvoir pour complter la liste lgale des personnes morales, puisque
cette liste est limitative.

Socits. Article 1842 du Code civil : Les socits autres que les socits en
participation jouissent de la personnalit morale compter de leur immatriculation .
Article 1871 du Code civil : Les associs peuvent convenir que la socit ne sera point
immatricule. La socit est dite alors socit en participation. Elle nest pas une personne
morale et nest pas soumise publicit. Elle peut tre prouve par tous moyens. Les
associs conviennent librement de lobjet, du fonctionnement et des conditions de la
socit en participation, sous rserve de ne pas droger aux dispositions des articles.

Associations. L. 1
er
juillet 1901 : art. 2 : Les associations de personnes pourront se
former librement sans autorisation ni dclaration pralable, mais elles ne jouiront de la
capacit civile (ce terme est synonyme de personnalit juridique), qui si elles se sont
conformes aux dispositions de larticle 5 . Art. 5 : Toute association qui voudra
obtenir la capacit juridique prvue par larticle 6 devra tre rendue publique par les
soins de ses fondateurs. La dclaration pralable en sera faite la prfecture ou la sous-
prfecture o lassociation a son sige social .

La thorie de la ralit

Avec cette thorie, la personnalit morale des groupements est une ralit inhrente
aux groupements de personnes ou de biens, de la mme manire que la personnalit
juridique est inhrente aux personnes physiques. Autrement dit, les personnes morales ne
sont plus des tres fictifs, des crations artificielles de la loi : ce sont des tres rels.
Chaque fois que l'on est en prsence d'un groupement anim d'une volont collective, voire
d'une organisation dfendant des intrts collectifs , le juge, mme dans le silence de la
loi, doit reconnatre la personnalit morale d'un tel groupement, puisque c'est une ralit.
Cour de Cassation, Chambre civile 2, 28 janvier 1954

Sur le moyen unique pris en sa seconde branche : Vu les articles 1er paragraphe 2 et 21 de
l'ordonnance lgislative du 22 fvrier 1945, 1er du dcret du 2 novembre 1945;
27


Attendu que la personnalit civile n'est pas une cration de la loi ; qu'elle appartient, en
principe, tout groupement pourvu d'une possibilit d'expression collective pour la dfense
d'intrts licites, dignes, par suite, d'tre juridiquement reconnus et protgs ; Que, si le
lgislateur a le pouvoir, dans un but de haute police, de priver de la personnalit civile telle
catgorie dtermine de groupements, il en reconnat, au contraire, implicitement mais
ncessairement, l'existence en faveur d'organismes crs par la loi elle-mme avec mission
de grer certains intrts collectifs prsentant ainsi le caractre de droits susceptibles d'tre
dduits en justice ;

Attendu qu'aprs avoir, en son article 1er, institu des comits d'entreprises dans toutes les
entreprises qu'elle nonce, l'ordonnance susvise dispose : "le comit d'entreprise coopre
avec la direction l'amlioration des conditions collectives du travail et de vie du
personnel, ainsi que des rglements qui s'y rapportent" ; "Le comit d'entreprise assure ou
contrle la gestion de toutes les uvres sociales tablies dans l'entreprise au bnfice des
salaris ou de leurs familles ou participe cette gestion ... dans les conditions qui seront
fixes par un dcret pris en Conseil d'Etat" ; "Le dcret dterminera notamment les rgles
d'octroi et l'tendue de la personnalit civile des comits d'entreprises" ;

Attendu que l'article 21 de la mme ordonnance est ainsi conu : "Dans les entreprises
comportant des tablissements distincts, il sera cr des comits d'tablissements dont la
composition et le fonctionnement seront identiques ceux des comits d'entreprises dfinis
aux articles ci-dessus, qui auront les mmes attributions que les comits d'entreprises dans
la limite des pouvoirs confis aux chefs de ces tablissements ; "Le comit central
d'entreprise sera compos de dlgus lus des comits d'tablissements" ;

Attendu que, pour dclarer irrecevable l'action intente contre le sieur X..., en
remboursement du prix d'un march de vtements prtendu non excut par le Comit
d'tablissement de Saint-Chamond de la Compagnie des Forges et Aciries de la Marine et
d'Homcourt, reprsent par son Prsident, le sieur Y..., l'arrt attaqu nonce qu'un
groupement n'a la personnalit civile que si celle-ci lui a t expressment attribue ; que le
silence de la loi relativement aux comits d'tablissements dans une matire ou une
disposition expresse est indispensable ne peut s'interprter que comme tant l'expression de
la volont de n'attribuer la personnalit civile qu'aux seuls comits d'entreprises, l'existence
et le fonctionnement des comits d'tablissements devant se confondre avec la personnalit
des comits centraux d'entreprises et les comits d'tablissements ne pouvant contracter ou
agir en justice que par l'intermdiaire de ces derniers ;

Mais, attendu que, d'aprs l'article 21 prcit, la composition et le fonctionnement des
comits d'tablissements sont identiques ceux des comits d'entreprises et ont les mmes
attributions que ces derniers dans les limites des pouvoirs confis aux chefs de ces
tablissements ; Et attendu que si les dispositions de l'article 1er du dcret du 2 novembre
1945, prises en application de l'article 2, alina 2 de l'ordonnance lgislative, ne visent
expressment que les comits d'entreprises, elles impliquent ncessairement
reconnaissance de la personnalit civile des comits d'tablissements, celle-ci n'tant pas
moins indispensable l'exercice d'attributions et la ralisation de buts identiques, dans le
champ d'action qui leur est dvolu par ladite ordonnance elle-mme ; D'o il suit qu'en
dclarant, pour les motifs qu'elle a admis, l'action dudit comit d'tablissement irrecevable,
la Cour d'appel a faussement appliqu, et par suite, viol les articles invoqus au moyen ;

28

PAR CES MOTIFS : CASSE et ANNULE l'arrt rendu entre les parties par la Cour
d'Appel de Lyon, et les renvoie devant la Cour d'Appel de Riom.



II. Le lien entre la personne et le patrimoine


La conception franaise classique du patrimoine. Le patrimoine est-il dissociable ou
non des personnes juridiques. En clair, le patrimoine peut-il exister indpendamment d'une
personne ? La conception franaise classique du patrimoine le refuse. Pour Aubry et Rau,
auteurs du XIXme sicle, le patrimoine est une manation de la personnalit : il ne se cre
pas. Par nature, toute personne, physique ou morale, est dote d'un patrimoine : le
patrimoine est inn la personne juridique, il fait corps avec elle, il en est indissociable.
Aubry et Rau en dduisent trois consquences : seules les personnes juridiques ont un
patrimoine ; toute personne a ncessairement un patrimoine; toute personne n'a qu'un
patrimoine. Il rsulte de cette unit du patrimoine quune personne ne peut fractionner son
patrimoine en plusieurs patrimoines distincts dont chacun aurait son actif et son passif. On
dit encore que le patrimoine est indivisible. Aussi lorsquune personne envisage dexercer
une activit conomique sous la forme dune exploitation individuelle, et quelle y affecte
une partie de ses biens, elle ne donne pas naissance un nouveau patrimoine : cette
personne na toujours quun patrimoine, dont lactif rpond dsormais des dettes de
laffaire. Pour contourner la consquence de l'unit du patrimoine, il suffit alors de crer
une personne morale, telle une socit, dont l'objet est l'activit conomique envisage par
ses fondateurs. Cette personne morale, comme toute personne juridique, a un propre
patrimoine, distinct de celui de chacun des associs.

Code civil, art 2284 : Quiconque s'est oblig personnellement, est tenu de remplir son engagement sur
tous ses biens mobiliers et immobiliers, prsents et venir .
Art. 2285 : Les biens du dbiteur sont le gage commun de ses cranciers ; et le prix s'en distribue entre eux
par contribution, moins qu'il n'y ait entre les cranciers des causes lgitimes de prfrence .

La conscration du patrimoine daffectation. La conception classique du patrimoine
soppose la conception du patrimoine daffectation. Cette conception admet l'existence
d'un patrimoine sans sujets de droits. Pour crer un patrimoine, dans lequel l'actif rpond
du passif, il suffit d'affecter certains biens un but commun. Et, consquence mme de
l'indissociabilit de l'actif et du passif, les biens affects cette activit rpondent seuls des
dettes nes de lactivit. En somme, un entrepreneur pourrait constituer autant de
patrimoines distincts que d'activits conomiques diffrentes sans avoir crer de
personnes morales nouvelles ni engager son patrimoine personnel originel.
Pendant, longtemps, le lgislateur a t rticent admettre le patrimoine daffectation.
Aujourdhui, plusieurs sries de dispositions montrent quil a quasiment mis en uvre
cette thorie.

1. Linsaisissabilit des biens immobiliers de lentrepreneur individuel
En raison du principe de lindivisibilit du patrimoine, un exploitant individuel, comme
toute personne physique, na quun seul et unique patrimoine dont les lments actifs
rpondent du passif, y compris celui gnr par son activit professionnelle.
Pourtant, depuis la loi de Modernisation de lEconomie, du 4 aot 2008, lentrepreneur
individuel peut faire chapper la plupart de ses biens immobiliers une saisie,
29

lexception de ceux affects son usage professionnel (L. 526-1, al. 1er). Il en est ainsi de
sa rsidence principale et de tout bien foncier bti ou non quil na pas affect son usage
professionnel. Cependant, le chef dentreprise peut renoncer cette insaisissabilit au
profit de cranciers dtermins, dont les crances sont nes loccasion de laffaire
(L. 526-3, al. 4). On notera que cette mesure, toujours en vigueur malgr la loi du 15 juin
2010 instituant lentreprise individuelle responsabilit limite, ne fait qulargir le
domaine de lactif insaisissable de lentrepreneur individuel qui avait t prcdemment
pos par une loi du 1er aot 2003 (L. 526-1 L. 526-4). En effet, cette loi donnait dj la
possibilit lentrepreneur individuel de rendre insaisissables ses droits sur limmeuble
destin sa rsidence principale, par une simple dclaration notarie publie la
Conservation des hypothques.

2. Le patrimoine fiduciaire

Linstitution de la fiducie. Cre par une loi du 19 fvrier 2007, et renforce par petites
touches successives par la loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008, et deux
ordonnances du 18 dcembre 2008 et du 30 janvier 2009, la fiducie permet une personne,
le constituant, de confier des actifs (biens, droits, srets) une autre personne, le
fiduciaire (du latin fiducia : confiance), charge pour celle-ci de les rtrocder, aprs un
certain temps, un bnficiaire (C. civ., art. 2011) ; ce dernier pouvant tre aussi bien un
vrai tiers que le constituant ou le fiduciaire (C. civ., art. 2016).
Toute personne physique ou morale peut recourir la fiducie en tant que constituant.
Les particuliers et les entrepreneurs individuels peuvent ainsi utiliser ce mcanisme pour
pallier des problmes de sant. En outre, seuls peuvent exercer les fonctions de fiduciaire
les tablissements de crdit, les entreprises dinvestissement et dassurances, La Banque
postale, la Caisse des dpts et consignations, et mme les avocats (C. civ., art. 2015,
al. 2), les notaires tant curieusement carts.
Une condition, qui nexiste pas dans le mcanisme quivalent du trust anglo-saxon,
limite lusage de la fiducie: lopration doit rpondre un but dtermin tranger toute
intention librale (C. civ., art. 2013). On ne peut donc y recourir des fins successorales
(fiducie-libralit). En revanche, elle peut permettre une entreprise disoler des actifs
dans un patrimoine autonome afin de garantir le remboursement dun crdit (fiducie-
sret). Cette fiducie-sret fait l'objet des articles 2372-1 2372-6 du Code civil, issus
d'une ordonnance du 30 janvier 2009. La fiducie peut aussi permettre dassurer la gestion
dactifs suivie de leur transmission au profit dun bnficiaire (fiducie-gestion). Cette
fiducie ne fait pour l'instant l'objet d'aucune disposition autonome dans le Code civil.

Linsaisissabilit du patrimoine fiduciaire. Les actifs transfrs au fiduciaire sont
spars des patrimoines propres du constituant et du fiduciaire (C. civ., art. 2011). Ils ne
peuvent donc tre saisis ni par les cranciers du fiduciaire, ni par ceux du constituant
soumis une procdure collective (C. civ., art. 2024). De cette faon, la fiducie peut tre
utilise par des entreprises pour mettre des actifs labri des actions de leurs cranciers.

3. Lentreprise individuelle responsabilit limite (EIRL)

Le Big-Bang du droit franais. Une loi n 2010-658 du 15 juin 2010 relative lEIRL a
opr une rvolution du droit franais relguant au muse des antiquits juridiques la
thorie d'Aubry et Rau. Cette loi, applicable depuis le 1er janvier 2011, consacre un
patrimoine affect lactivit professionnelle de lentrepreneur individuel, spar de son
30

patrimoine personnel (C. com., art. L. 526-6, al. 1er). LEIRL est ouverte aux
commerants, artisans, agriculteurs et leveurs, ainsi quaux personnes physiques exerant
une activit professionnelle indpendante, y compris librale (mdecin, avocat). Elle
leur permet dtre titulaires de deux patrimoines : lun personnel et lautre affect
lexercice de lactivit professionnelle, sans avoir crer une personne morale ad hoc (
compter du 1er janvier 2013, un mme entrepreneur individuel pourra constituer plusieurs
patrimoines affects). Il suffit lentrepreneur individuel de dclarer la constitution du
patrimoine affect dans un registre de publicit lgale, en joignant lvaluation par un
professionnel des actifs en nature dune valeur dclare suprieure 30 000 euros (C.
com., art. R. 526-5). Les biens affects ce patrimoine constituent aussitt le seul gage
gnral des cranciers de laffaire (C. com., art. L. 526-12). En revanche, les biens
personnels, meubles et immeubles, de cet entrepreneur chappent toute saisie des
cranciers de laffaire. Certes, les entrepreneurs peuvent obtenir un rsultat similaire en
adoptant le cadre juridique de lEURL ou de la SASU, dont ils sont lassoci unique.
Toutefois, ils vitent ces structures socitaires qui, la diffrence de lEIRL, sont rgies
par une rglementation complexe et ne les mettent pas labri de poursuites pour abus de
biens sociaux.
On notera que le statut de lEIRL peut tre combin avec celui de lauto-entrepreneur,
sous la forme du statut de lauto-entrepreneur responsabilit limite (AERL). Ainsi les
auto-entrepreneurs peuvent-ils cumuler les avantages de lauto-entreprise (formalits de
constitution dune grande simplicit), et ceux de lEIRL (sparation du patrimoine
personnel et du patrimoine de laffaire). Ce statut est accessible aux mineurs de 16 ans,
crateurs dentreprises, dans les conditions fixes par les articles 389-8 et suivants du Code
civil (voir dossier n 6).

Lentrepreneur sans risque. LEIRL repose sur une pense librale de limitation du
risque entrepreneurial. Cette doctrine d'une autre poque mconnat que la scurit absolue
du chef dentreprise nest gure compatible avec la prennit de laffaire. Labsence de
fonds propres et la dresponsabilisation du chef dentreprise fragilisent laffaire. Dun ct,
les banques sont rticentes fournir du crdit aux personnes qui organisent leur
insolvabilit. De lautre, les fournisseurs, premiers dispensateurs de crdits aux entreprises
avec des dlais de paiement, en principe, de deux mois maximum (L. 441-6), ont intrt
exiger un paiement au comptant. Pis, cette rforme ne porte aucun intrt au sort des
cranciers qui, pour rcuprer le montant de leurs crances, ne trouveront quasiment rien
dans le patrimoine de lEIRL. Au demeurant, tous les cranciers ne seront pas victimes de
lEIRL. Les tablissements de crdit sont suffisamment aviss pour subordonner leurs
financements des garanties personnelles du chef dentreprise. En revanche, les clients qui
avancent de largent lentrepreneur pour des travaux, des biens et des services quils ne
verront jamais, nauront aucune chance dtre rembourss. Cela est dautant plus
regrettable que les difficults des entreprises ne sont pas toujours la consquence dun
contexte conomique difficile dont serait victime le chef dentreprise, mais souvent de ses
fautes de gestion.

Dsillusions. Au 1
er
janvier 2012, soit un an aprs lentre en vigueur du statut de lEIRL,
ladministration faisait tat de seulement 1 300 dclarations daffectation ! Sans doute
parce que ltiquette dentrepreneur irresponsable accole lEIRL est nuisible
lgard de ses cranciers.



31

Exercice. Il vous est demand de faire une recherche en bibliothque ou sur les bases de
donnes de la BU pour recenser les articles consacrs lEIRL dans les principales revues
juridiques et dtablir une liste dlments favorables et/ou dfavorables soutenus par les
auteurs. A partir de cette recherche, forgez-vous une opinion et, selon celle-ci, rdigez
entirement lintroduction dun devoir sur LEIRL et la protection patrimoine
personnel de lentrepreneur , avec lannonce du plan de celui-ci. Pour le contenu, vous
vous limiterez poser les intituls expressifs des parties et des sous parties en numrant
pour chacune dentre elles les lments qui les justifient.



Code de commerce : Chapitre VI : De la protection de l'entrepreneur individuel et
du conjoint.

Article L. 526-1. Par drogation aux articles 2284 et 2285 du code civil, une personne physique
immatricule un registre de publicit lgale caractre professionnel ou exerant une activit
professionnelle agricole ou indpendante peut dclarer insaisissables ses droits sur l'immeuble o est fixe
sa rsidence principale ainsi que sur tout bien foncier bti ou non bti qu'elle n'a pas affect son usage
professionnel. Cette dclaration, publie au bureau des hypothques ou, dans les dpartements du Bas-
Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, au livre foncier, n'a d'effet qu' l'gard des cranciers dont les droits
naissent, postrieurement la publication, l'occasion de l'activit professionnelle du dclarant.
Lorsque le bien foncier n'est pas utilis en totalit pour un usage professionnel, la partie non affecte un
usage professionnel ne peut faire l'objet de la dclaration que si elle est dsigne dans un tat descriptif de
division. La domiciliation du dclarant dans son local d'habitation en application de l'article L. 123-10 ne
fait pas obstacle ce que ce local fasse l'objet de la dclaration, sans qu'un tat descriptif de division soit
ncessaire.

Article L. 526-2. La dclaration, reue par notaire sous peine de nullit, contient la description dtaille des
biens et l'indication de leur caractre propre, commun ou indivis. L'acte est publi au bureau des
hypothques ou, dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut Rhin et de la Moselle, au livre foncier, de sa
situation.
Lorsque la personne est immatricule dans un registre de publicit lgale caractre professionnel, la
dclaration doit y tre mentionne.
Lorsque la personne n'est pas tenue de s'immatriculer dans un registre de publicit lgale, un extrait de la
dclaration doit tre publi dans un journal d'annonces lgales du dpartement dans lequel est exerce
l'activit professionnelle pour que cette personne puisse se prvaloir du bnfice du premier alina de
l'article L. 526-1.
L'tablissement de l'acte prvu au premier alina et l'accomplissement des formalits donnent
Lieu au versement aux notaires d'moluments fixes dans le cadre d'un plafond dtermin par dcret.

Article L. 526-3. En cas de cession des droits immobiliers dsigns dans la dclaration initiale, le prix
obtenu demeure insaisissable l'gard des cranciers dont les droits sont ns postrieurement la
publication de cette dclaration l'occasion de l'activit professionnelle du dclarant, sous la condition du
remploi dans le dlai d'un an des sommes l'acquisition par le dclarant d'un immeuble o est fixe sa
rsidence principale.
Les droits sur la rsidence principale nouvellement acquise restent insaisissables la hauteur
Des sommes remployes l'gard des cranciers viss au premier alina lorsque l'acte d'acquisition
contient une dclaration de remploi des fonds.
La dclaration de remploi des fonds est soumise aux conditions de validit et d'opposabilit prvues aux
articles L. 526-1 et L. 526-2.
La dclaration peut, tout moment, faire l'objet d'une renonciation soumise aux mmes conditions de
validit et d'opposabilit. La renonciation peut porter sur tout ou partie des biens ; elle peut tre faite au
bnfice d'un ou plusieurs cranciers mentionns l'article L. 526-1 dsigns par l'acte authentique de
renonciation.
Lorsque le bnficiaire de cette renonciation cde sa crance, le cessionnaire peut se prvaloir de celle-ci.
Les effets de la dclaration subsistent aprs la dissolution du rgime matrimonial lorsque le dclarant est
attributaire du bien. Le dcs du dclarant emporte rvocation de la dclaration .

32

Dossier 7 : Les droits extra-patrimoniaux : le droit au respect de la vie prive

Code civil
art. 9 : Chacun a droit au respect de sa vie prive.
Les juges peuvent, sans prjudice de la rparation du dommage subi, prescrire toutes mesures, telles que
squestre, saisie et autres, propres empcher ou faire cesser une atteinte l'intimit de la vie prive : ces
mesures peuvent, s'il y a urgence, tre ordonnes en rfr

art. 16 : La loi assure la primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle-ci et garantit
le respect de l'tre humain ds le commencement de sa vie .

Conv. EDH : article 8. Droit au respect de la vie prive et familiale
1 Toute personne a droit au respect de sa vie prive et familiale, de son domicile et de sa correspondance.
2 Il ne peut y avoir ingrence dune autorit publique dans lexercice de ce droit que pour autant que cette
ingrence est prvue par la loi et quelle constitue une mesure qui, dans une socit dmocratique, est
ncessaire la scurit nationale, la sret publique, au bien-tre conomique du pays, la dfense de
lordre et la prvention des infractions pnales, la protection de la sant ou de la morale, ou la
protection des droits et liberts dautrui.




A. Johnny Hallyday c/ Hachette Filipacchi

1. Cour de Cassation, 1
re
Chambre civile, (Bull. n 167) : affaire Johnny Hallyday c/
Hachette Filipacchi
(Les faits de larrt sont parfaitement prsents dans le communiqu du greffier de la Cour
EDH ci-aprs reproduit).

Sur le premier moyen, pris en sa premire branche : Vu larticle 9, alina 1er, du Code
civil ;

Attendu que pour rejeter la demande de M. X..., fonde sur la publication de photographies
le reprsentant, ralises des fins publicitaires, pour illustrer un article paru dans Ici Paris
Magazine critiquant sa carrire et son mode de vie, larrt attaqu nonce que, si ces
photographies illustrent un texte critique sur les choix oprs par lintress, de vendre son
image sur des produits trs divers, elles nont pas t dtournes de leur objectif
publicitaire, autoris par lintress, ds lors quelles traduisent en images lactivit
commerciale quil a dveloppe ;
Attendu quen se dterminant ainsi, alors quil rsultait de ces nonciations que la
publication des photographies ne respectait pas la finalit vise dans lautorisation donne
par lintress, la cour dappel a viol le texte susvis ;

Et sur le second moyen, pris en sa quatrime branche : Vu larticle 9, alina 1er, du Code
civil ; Attendu que pour dbouter M. X... de sa demande, fonde sur la violation du respect
d sa vie prive par la publication dinformations relatives sa situation de fortune,
larrt attaqu affirme que le patrimoine ne relve pas de la sphre troite de la vie prive,
et que lintress lui-mme a publi ces informations dans un livre autobiographique ;

Attendu quen statuant ainsi, alors que les informations publies portaient non seulement
sur la situation de fortune, mais aussi sur le mode de vie et la personnalit de M. X..., sans
que leur rvlation antrieure par lintress soit de nature en justifier la publication, la
cour dappel a, derechef, viol le texte susvis ;
33


PAR CES MOTIFS, CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, larrt rendu le 6
mars 1998, entre les parties, par la cour dappel de Paris.
2. Cour europenne des Droits de lhomme, 23 juill. 2009 : aff. Hachette Filipacchi c.
France (requte n
o
12268/03). Communiqu du greffier (ce communiqu rsume larrt qui
est trs long et consultable en ligne).
La Cour europenne des droits de lhomme a communiqu par crit son arrt de chambre
dans laffaire Hachette Filipacchi Associs ( Ici Paris ) c. France
(requte n
o
12268/03). La Cour conclut, lunanimit, la violation de larticle 10
(libert dexpression) de la Convention europenne des droits de lhomme en raison de la
condamnation en 2002 de la requrante, une maison ddition, suite la publication en
1996 dun article concernant le chanteur Johnny Hallyday. En application de larticle 41
(satisfaction quitable) de la Convention, la Cour alloue la requrante
26 000 euros (EUR) pour dommage matriel - soit le montant de sa condamnation par le
juge franais - ainsi que 10 000 EUR pour frais et dpens.
1. Principaux faits
La requrante, Hachette Filipacchi Associs, est une socit en nom collectif de droit
franais, ayant son sige social Levallois-Perret (France). Le 13 novembre 1996,
lhebdomadaire Ici Paris, dit par la socit requrante, publia un article intitul Sil
faisait un bide Las Vegas ? Johnny langoisse ! . Larticle faisait notamment tat des
difficults financires supposes du chanteur Johnny Hallyday, de son vrai nom M. Smet,
et de ses gots dispendieux. Quatre photographies du chanteur illustraient larticle, lune le
reprsentant sur scne et les autres, caractre publicitaire, vantant des produits pour
lesquels il avait autoris lusage de son nom et de son image. Le 4 mars 1997, le chanteur
assigna la socit ditrice aux fins de la voir condamne pour violation du droit au respect
de sa vie prive. Il fut quasi-intgralement dbout devant le tribunal de grande instance de
Paris (2 juillet 1997) puis la cour dappel de Paris (6 mars 1998), au motif notamment que
le magazine litigieux stait born reprendre des lments connus du patrimoine et du
mode de vie financier de Johnny Hallyday, rvls par lui-mme de nombreuses reprises
et notamment dans son autobiographie. Aprs cassation, laffaire fut renvoye devant la
Cour dappel de Versailles qui, le 9 octobre 2002, condamna Hachette Filipacchi Associs
au paiement de 20 000 EUR titre de dommages-intrts, ainsi quau paiement de frais et
dpens. La cour dappel estima, dune part, que la publication des photographies ne
respectait pas lobjectif publicitaire pour lequel le chanteur avait donn son autorisation
dutiliser son image et, dautre part, que les informations donnes sur le mode de vie de
Johnny Hallyday violaient le droit au respect de la vie prive. La Cour de cassation rejeta
dfinitivement le pourvoi en cassation de la socit requrante le 23 septembre 2004.
La requte a t introduite devant la CEDH le 4 avril 2003.
2. Rsum de larrt
Grief. Hachette Filipacchi Associs estimait que sa condamnation pour atteinte la vie
prive violait son droit la libert dexpression au sens de larticle 10 de la Convention.
34

Dcision de la Cour. La Cour carte largument du Gouvernement selon lequel le litige
serait priv et chapperait au contrle de lEtat : la condamnation litigieuse constitue
manifestement une ingrence dautorits publiques dans le droit dHachette Filipacchi
Associs la libert dexpression. Cette ingrence, prvue par la loi, visait le but lgitime
de protger le droit du chanteur au respect de la vie prive. La Cour est amene trancher
un conflit de droits fondamentaux entre ce droit, dune part, et celui de la socit ditrice
la libert dexpression, dautre part.
La Cour attache une importance particulire la nature publicitaire des clichs publis, ce
qui distingue cette affaire de celles dans lesquelles les photographies litigieuses procdent
de manuvres litigieuses ou clandestines, ou simmiscent dans lintimit des personnes.
La rvlation antrieure, par Johnny Hallyday lui-mme (dans son autobiographie), des
informations litigieuses concernant la manire dont il grait et dpensait gnreusement
son argent, est galement un lment essentiel de lanalyse de la Cour. Les rvlations du
chanteur affaiblissent le degr de protection laquelle il pouvait prtendre au titre de sa vie
prive. Ce critre dterminant aurait d tre pris en compte par le juge franais dans
lapprciation de la faute reproche la socit ddition, ce qui ne fut pas le cas.
Enfin, larticle, bien que pouvant paratre ngatif lgard de Johnny Hallyday, ne
contenait aucune expression offensante ou volont de lui nuire. Les limites attaches
lexercice de la libert journalistique dans une socit dmocratique nont pas t
dpasses. Le juste quilibre entre les intrts concurrents en jeu nayant pas t mnag,
la Cour conclut la violation de larticle 10.



B. Le prince Albert de Monaco

Cour de cassation, 1
re
Chambre civile, 27 fvrier 2007 (Bull. n 85)

Attendu que dans son numro 2920 dat du 5 mai 2005, lhebdomadaire Paris-Match a
publi, en ses pages 50 59, un entretien avec Mme X..., consacr la rvlation de la
naissance dun garon prnomm Alexandre, et prsent comme issu de ses relations
intimes avec Albert Y..., prince de Monaco ; que le texte est illustr de plusieurs
photographies reprsentant celui-ci avec celui-l ; que ces dveloppements sont annoncs
en gros caractres ds la couverture, sous le titre Albert de Monaco : Alexandre, lenfant
secret, Nicole, sa mre raconte leur longue histoire ; que le prince Albert, arguant
datteinte ses droits sur sa vie prive et son image, a assign la socit Hachette
Filipacchi (la socit), ditrice du journal, et Mme A..., directrice de la publication ; que
larrt confirmatif attaqu, accueillant la demande, a condamn la socit au paiement de
dommages-intrts et la publication de la dcision ;
Sur le premier moyen :

Attendu quil est fait grief la cour dappel (Versailles, 24 novembre 2005) davoir viol
larticle 6 de la Conv. EDH sa dcision ne visant pas une note en dlibr produite par la
socit aprs que le ministre public eut pris la parole le dernier ;

35

Mais attendu que la disposition vise nexige pas quune note en dlibr, dpose en
rponse aux conclusions du ministre public partie jointe au procs civil, conformment
aux articles 443 et 445 du nouveau code de procdure civile, soit mentionne par la
dcision sensuivre ; quil rsulte des pices de la procdure que laudience publique
sest tenue le 27 octobre 2005, que la note adresse par la socit est arrive au secrtariat-
greffe de la cour de Versailles le 2 novembre 2005, que larrt a t rendu le 24 novembre
suivant ; quil en rsulte que la pice est bien parvenue au juge dans le cours du dlibr ;
quil nest pas tabli que celui-ci aurait t tenu pour dfinitivement clos ds avant son
arrive, de sorte que le moyen nest pas fond ;
Et sur le second moyen, pris en ses trois branches :

Attendu quil est aussi fait grief larrt davoir viol les articles 9 du code civil et 10 de la
Conv. EDH, ds lors que la rvlation dans larticle incrimin de la paternit dAlbert de
Monaco, souverain rgnant depuis avril 2005 sur une principaut pratiquant la transmission
hrditaire du pouvoir, concernait la vie publique en raison des fonctions de lintress, et
tait ainsi justifie par les ncessits de linformation et le droit du lectorat sur celle-ci,
sans que lon puisse reprocher par ailleurs ni des digressions diverses, anodines et
seulement destines mettre la nouvelle en perspective, ni ladjonction de photographies,
remises par Mme X..., prises au soutien de lvnement, et en relation directe avec lui ;

Mais attendu que toute personne, quel que soit son rang, sa naissance, sa fortune, ses
fonctions prsentes ou venir a droit au respect de sa vie prive ; que larrt relve dune
part que, la date de la parution de larticle, lexistence et la filiation de lenfant taient
inconnues du public, que dautre part, la Constitution de la principaut exclut que, n hors
mariage, il puisse accder au trne, situation que, du reste, les conclusions de la socit ne
soutenaient ni tre en dbat dans les socits franaise ou mongasque, ni tre tudie par
la publication litigieuse, et, enfin, que larticle comportait de nombreuses digressions sur
les circonstances de la rencontre et de la liaison de Mme X... et du prince Albert, les
ractions de celui-ci lannonce de la grossesse et son comportement ultrieur lgard de
lenfant ; quau vu de ces constatations et nonciations, la cour dappel a exactement
retenu labsence de tout fait dactualit comme de tout dbat dintrt gnral dont
linformation lgitime du public aurait justifi quil ft rendu compte au moment de la
publication litigieuse ; que par ailleurs, la publication de photographies reprsentant une
personne pour illustrer des dveloppements attentatoires sa vie prive porte
ncessairement atteinte son droit au respect de son image ;

PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi




C. Le prfet Erignac

Cour de cassation, 1
re
Chambre civile, 20 dc. 2000 (Bull. n 341).

1. Principaux faits. Ce rsum des faits est emprunt au dossier de la mme affaire juge
postrieurement par la Cour EDH, le 14 juin 2007, rdig par le greffe de cette juridiction.
La Cour EDH a alors confirm la dcision de la Cour de cassation ci aprs reproduite,
jugeant que lart. 10 de la Conv. EDH, qui garantit la libert de la presse et le droit
dinformer, navait pas t mconnu par la Cour de cassation franaise.
36

La socit requrante, Hachette Filipacchi Associs, est une personne morale de droit
franais. Elle dite notamment lhebdomadaire Paris-Match. Laffaire concerne la
condamnation de la socit requrante en raison de la publication par Paris-Match dune
photographie du corps du prfet Erignac juste aprs son assassinat Ajaccio en fvrier
1998. Dans le numro de Paris-Match dat du 19 fvrier 1998, fut publi un article intitul
La Rpublique assassine relatant l'assassinat du prfet Erignac, survenu le 6 fvrier
1998. L'article tait illustr par une photographie du corps du prfet gisant sur la chausse,
le visage tourn vers lobjectif et portait notamment le commentaire Sur ce trottoir
d'Ajaccio, vendredi 6 fvrier 21 h 15, Claude Erignac, prfet de Corse, a crit de son
sang une page tragique de notre histoire. .
La veuve et les enfants du prfet Erignac assignrent en rfr plusieurs socits dont
Hachette Filipacchi Associs, afin dobtenir notamment la saisie des exemplaires de tout
magazine, tel Paris-Match et VSD, comprenant la photo de la dpouille du prfet et
l'interdiction de leur vente sous astreinte. Selon eux, la publication de la photographie du
corps ensanglant et mutil de leur proche n'tait, en aucune faon, utile l'information du
public mais rpondait des fins purement mercantiles et constituait une atteinte
particulirement intolrable au droit au respect de leur vie prive.
Le 12 fvrier 1998, le juge des rfrs, sur le fondement de l'article 809 du nouveau code
de procdure civile condamna de la socit Hachette Filipacchi publier ses frais dans
Paris-Match un communiqu spcifiant que la photographie reprsentant le corps du prfet
Erignac publie par Paris Match avait caus un trouble grave Madame Erignac et ses
enfants. La socit Hachette Filipacchi fit appel de cette dcision, faisant valoir que la
photographie litigieuse tait l'image sombre et attnue d'un vnement historique et ne
pouvait ce titre constituer une atteinte la vie prive de la famille Erignac.
Le 24 fvrier 1998, la cour d'appel de Paris confirma l'ordonnance du juge des rfrs
aprs avoir notamment relev que la publication de ladite photographie, au cours de la
priode de deuil des proches parents de Claude Erignac, constituait, ds lors qu'elle n'avait
pas reu l'assentiment de ceux-ci, une profonde atteinte leurs sentiments d'affliction, donc
l'intimit de leur vie prive. La cour dappel estima quune telle photographie tait
attentatoire la dignit humaine et condamna la socit Hachette Filipacchi publier ses
frais dans Paris-Match un communiqu spcifiant que la publication de cette photographie
avait t faite sans l'assentiment de la famille Erignac, qui estime qu'une telle publication
porte atteinte l'intimit de sa vie prive.
Le 20 dcembre 2000, la Cour de cassation a rejet le pourvoi de la socit
requrante :
Sur le moyen unique, pris en ses trois branches :

Attendu que les socits Cogedipresse et Hachette Filipacchi font grief larrt attaqu
(Paris, 24 fvrier 1998) davoir ordonn linsertion dans les hebdomadaires Paris-Match et
VSD, dont elles sont ditrices, dun communiqu faisant tat de latteinte lintimit de la
vie prive de la famillle X... du fait de la publication dune photographie du corps de X...,
prfet de la Rpublique, assassin Ajaccio le 6 fvrier 1998 ; quil est fait grief la cour
dappel :
1 de ne pas avoir constat lurgence exige par larticle 9 du Code civil ;
37

2 de ne pas avoir relev une atteinte lintimit de la vie prive, en ne retenant quune
atteinte aux sentiments daffliction de la famille ;
3 alors que la publication litigieuse rpondait aux exigences de linformation et tait donc
lgitime au regard de la libert fondamentale consacre par larticle 10 de la Convention
europenne ;

Mais attendu que la seule constatation dune atteinte aux droits de la personne caractrise
lurgence, au sens de larticle 9 du Code civil ;
Et attendu quayant retenu que la photographie publie reprsentait distinctement le corps
et le visage du prfet assassin, gisant sur la chausse dune rue dAjaccio, la cour dappel
a pu juger, ds lors que cette image tait attentatoire la dignit de la personne humaine,
quune telle publication tait illicite, sa dcision se trouvant ainsi lgalement justifie au
regard des exigences tant de larticle 10 de la Convention europenne que de larticle 16 du
Code civil, indpendamment des motifs critiqus par la deuxime branche du moyen ;

PAR CES MOTIFS : REJETTE



D. Exposition Our body et dignit de la personne humaine
Cour de cassation, 1
re
Chambre civile, 16 septembre 2010, Socit Encore Events c.
Association Ensemble contre la peine de mort et autres (n 09-67.456, FS P+B+R+I).
LA COUR - (...)
Attendu que la socit Encore Events (la socit) avait organis, dans un local parisien et
partir du 12 fvrier 2009, une exposition de cadavres humains "plastins", ouverts ou
dissqus, installs, pour certains, dans des attitudes voquant la pratique de diffrents
sports, et montrant ainsi le fonctionnement des muscles selon l'effort physique fourni ; que
les associations "Ensemble contre la peine de mort" et "Solidarit Chine", allguant un
trouble manifestement illicite au regard des articles 16 et suivants du code civil, L. 1232-1
du code de la sant publique et 225-17 du code pnal, et souponnant par ailleurs au mme
titre un trafic de cadavres de ressortissants chinois prisonniers ou condamns mort, ont
demand en rfr la cessation de l'exposition, ainsi que la constitution de la socit en
squestre des corps et pices anatomiques prsents, et la production par elle de divers
documents lui permettant de justifier tant leur introduction sur le territoire franais que leur
cession par la fondation ou la socit commerciale dont elle prtendait les tenir ; (...)
Et sur le second moyen du mme pourvoi : (...)
Attendu que la socit fait grief l'arrt attaqu (CA Paris, 30 avr. 2009) d'avoir dit y avoir
lieu rfr et de lui avoir fait interdiction de poursuivre l'exposition des corps et pices
anatomiques litigieuse, alors, selon le moyen : (...)
Mais attendu qu'aux termes de l'article 16-1-1, alina 2, du code civil, les restes des
personnes dcdes doivent tre traits avec respect, dignit et dcence ; que l'exposition
de cadavres des fins commerciales mconnat cette exigence ;
Qu'ayant constat, par motifs adopts non critiqus, que l'exposition litigieuse poursuivait
de telles fins, les juges du second degr n'ont fait qu'user des pouvoirs qu'ils tiennent de
l'article 16-2 du code civil en interdisant la poursuite de celle-ci ; que le moyen n'est pas
fond ; (...)
Par ces motifs, rejette les pourvois principal et incident ; (...)
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E. L'employeur ne peut utiliser les fichiers de la messagerie dun salari, non
identifis comme personnels, pour le sanctionner le salari ds lors quils relvent de
sa vie prive
Cass. soc., 5 juillet 2011, n 10-17284
Attendu, selon l'arrt attaqu (Rennes, 11 mars 2010), que M. X..., qui tait employ
depuis le 1er fvrier 1990 par la socit Gan Assurances IARD en dernier lieu en qualit de
responsable de domaine assurances de dommages, a t licenci le 17 octobre 2007 pour
avoir dtenu dans sa messagerie professionnelle des messages caractre rotique et
entretenu une correspondance intime avec une salarie de l'entreprise ;
Attendu que l'employeur fait grief l'arrt attaqu de l'avoir condamn payer une
indemnit pour licenciement sans cause relle et srieuse alors, selon le moyen :
1) - Que les dossiers et fichiers crs ou conservs par le salari grce l'outil informatique
mis sa disposition sont prsums avoir un caractre professionnel de sorte que
l'employeur peut y avoir librement accs moins qu'ils aient t identifis ou classs
comme personnels ; qu'en estimant, aprs avoir constat que les messages lectroniques
changs entre M. X... et Mme Y... ne comportaient aucun objet ni rfrence, qu'ils
devaient tre considrs comme personnels de sorte que l'employeur ne pouvait consulter
leur contenu, la cour d'appel a viol les articles 9 du Code de procdure civile et 1315 du
Code civil, ensemble les articles L1232-1 et L1235-1 du Code du travail ainsi que les
articles 9 du code civil et 8 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de
l'Homme et des liberts fondamentales ;
2) - Que, pour les mmes raisons, la cour d'appel a invers la charge de la preuve et a viol
l'article 1315 du Code civil ;
3) - Qu'est fautif le comportement du salari cadre suprieur qui laisse dlibrment la
vue de l'une de ses subordonnes des messages lectroniques ainsi que des clichs
rotiques relatant sa vie intime et que cette faute peut tre sanctionne sans qu'il soit
ncessaire qu'il ft rsult, pour la salarie concerne, un prjudice psychologique
mdicalement constat, ds lors que la gravit d'une faute n'est pas ncessairement
conditionne par l'existence d'un prjudice effectif en rsultant ; qu'en cartant le grief
mentionn par la lettre de licenciement, pris de ce que M. X... avait laiss dlibrment des
messages intimes et des clichs rotiques la vue de Mme Z..., au seul motif que le trouble
psychologique subi par celle-ci n'tait pas dmontr, la cour d'appel a statu par des motifs
inoprants et a viol les articles L1232-1 et L1235-1 du Code du travail ;
4) - Qu'il en va d'autant plus ainsi que l'employeur, tenu d'une obligation de scurit de
rsultat l'gard de ses salaris, a l'obligation d'intervenir lorsqu'un cadre dirigeant fait
preuve d'un comportement inconvenant l'gard de l'une de ses subordonnes, sans
attendre qu'un trouble psychologique soit mdicalement constat ; qu'en statuant comme
elle l'a fait, la cour d'appel a viol les articles L1221-1 et L4121-1 du Code du travail ;
39

5) - Que constitue une faute le fait, de la part d'un salari et plus forte raison d'un cadre
dirigeant de l'entreprise, d'utiliser de faon rgulire, pour sa correspondance prive et en
contradiction avec les rgles internes de l'entreprise, le matriel informatique mis sa
disposition par l'employeur ; qu'en statuant comme elle l'a fait sans rechercher si la
frquence de l'utilisation prive du matriel informatique de l'entreprise ne rvlait pas que
le salari consacrait une partie substantielle de son temps de travail des tches autres que
celles pour lesquelles il tait rmunr, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au
regard des articles L1221-1, L1232-1, L1232-6 et L1235-1 du Code du travail ;
6) - Enfin et en toute hypothse, que constitue une faute le comportement du salari cadre
suprieur qui entretient une correspondance intime rgulire avec une salarie de
l'entreprise en utilisant pour ce faire, en violation des rgles internes en vigueur dans
l'entreprise, le matriel informatique mis sa disposition par l'employeur ; qu' cet gard,
est indiffrent le fait que la majorit des messages fussent mis par son interlocutrice ds
lors qu'il lui appartenait, en tant que cadre suprieur, de mettre un terme ce manquement
caractris au rglement intrieur de la socit ; qu'en retenant, pour dire que les faits
litigieux ne prsentaient pas un caractre fautif, que la plupart des messages lectroniques
avaient t envoys l'initiative de Mme Y..., la cour d'appel a statu par des motifs
inoprants et a ainsi viol, pour cette raison supplmentaire, les articles L1221-1, L1232-1
et L1235-1 du Code du travail ;
Mais attendu que le salari a droit, mme au temps et au lieu du travail, au respect de
l'intimit de sa vie prive ; que si l'employeur peut toujours consulter les fichiers qui n'ont
pas t identifis comme personnels par le salari, il ne peut les utiliser pour le sanctionner
s'ils s'avrent relever de sa vie prive ;
Et attendu que la cour d'appel, qui a relev que les messages d'ordre priv changs par le
salari avec une collgue de l'entreprise taient pour la plupart l'initiative de celle-ci,
notamment celui contenant en pice jointe non identifie des photos rotiques, et que
l'intress s'tait content de les conserver dans sa bote de messagerie sans les enregistrer
ni les diffuser, a, nonobstant le motif erron critiqu par les deux premires branches et
rpondant ainsi la recherche prtendument omise, lgalement justifi sa dcision ; que le
moyen n'est pas fond ;
Par ces motifs : Rejette le pourvoi ;

40

Dossier n8 : Les droits extra-patrimoniaux : le droit au respect du corps humain

I. Des textes : Code civil Livre 1 :

Chapitre II : Du respect du corps humain

Article 16 : La loi assure la primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle-ci et garantit
le respect de l'tre humain ds le commencement de sa vie .

Article 16-1 : Chacun a droit au respect de son corps.
Le corps humain est inviolable.
Le corps humain, ses lments et ses produits ne peuvent faire l'objet d'un droit patrimonial.

Article 16-1-1 : Le respect d au corps humain ne cesse pas avec la mort. Les restes des personnes
dcdes, y compris les cendres de celles dont le corps a donn lieu crmation, doivent tre traits avec
respect, dignit et dcence .

Article 16-2 : Le juge peut prescrire toutes mesures propres empcher ou faire cesser une atteinte illicite
au corps humain ou des agissements illicites portant sur des lments ou des produits de celui-ci, y compris
aprs la mort .

Article 16-3 : Il ne peut tre port atteinte l'intgrit du corps humain qu'en cas de ncessit mdicale
pour la personne ou titre exceptionnel dans l'intrt thrapeutique d'autrui. Le consentement de l'intress
doit tre recueilli pralablement hors le cas o son tat rend ncessaire une intervention thrapeutique
laquelle il n'est pas mme de consentir .

Article 16-4 : Nul ne peut porter atteinte l'intgrit de l'espce humaine. Toute pratique eugnique
tendant l'organisation de la slection des personnes est interdite.
Est interdite toute intervention ayant pour but de faire natre un enfant gntiquement identique une autre
personne vivante ou dcde.
Sans prjudice des recherches tendant la prvention et au traitement des maladies gntiques, aucune
transformation ne peut tre apporte aux caractres gntiques dans le but de modifier la descendance de la
personne

Article 16-5 : Les conventions ayant pour effet de confrer une valeur patrimoniale au corps humain, ses
lments ou ses produits sont nulles .

Article 16-6 : Aucune rmunration ne peut tre alloue celui qui se prte une exprimentation sur sa
personne, au prlvement dlments de son corps ou la collecte des produits de celui-ci .

Article 16-7 : Toute convention portant sur la procration ou la gestation pour le compte dautrui est
nulle .

Article 16-8 : Aucune information permettant d'identifier la fois celui qui a fait don d'un lment ou d'un
produit de son corps et celui qui l'a reu ne peut tre divulgue. Le donneur ne peut connatre l'identit du
receveur ni le receveur celle du donneur .En cas de ncessit thrapeutique, seuls les mdecins du donneur
et du receveur peuvent avoir accs aux informations permettant l'identification de ceux-ci.

Art. 16-9 : Les dispositions du prsent chapitre sont dordre public .

Chapitre III : De l'examen des caractristiques gntiques d'une personne et de l'identification d'une
personne par ses empreintes gntiques

Article 16-10 : L'examen des caractristiques gntiques d'une personne ne peut tre entrepris qu' des fins
mdicales ou de recherche scientifique.
Le consentement exprs de la personne doit tre recueilli par crit pralablement la ralisation de l'examen,
aprs qu'elle a t dment informe de sa nature et de sa finalit. Le consentement mentionne la finalit de
l'examen. Il est rvocable sans forme et tout moment.

Article 16-11 (modifi par la loi n 2011-267 du 14 mars 2011).
41

L'identification d'une personne par ses empreintes gntiques ne peut tre recherche que :
1 Dans le cadre de mesures d'enqute ou d'instruction diligentes lors d'une procdure judiciaire ;
2 A des fins mdicales ou de recherche scientifique ;
3 Aux fins d'tablir, lorsqu'elle est inconnue, l'identit de personnes dcdes.
En matire civile, cette identification ne peut tre recherche qu'en excution d'une mesure d'instruction
ordonne par le juge saisi d'une action tendant soit l'tablissement ou la contestation d'un lien de filiation,
soit l'obtention ou la suppression de subsides. Le consentement de l'intress doit tre pralablement et
expressment recueilli. Sauf accord exprs de la personne manifest de son vivant, aucune identification
par empreintes gntiques ne peut tre ralise aprs sa mort *.
Lorsque l'identification est effectue des fins mdicales ou de recherche scientifique, le consentement
exprs de la personne doit tre recueilli par crit pralablement la ralisation de l'identification, aprs
qu'elle a t dment informe de sa nature et de sa finalit. Le consentement mentionne la finalit de
l'identification. Il est rvocable sans forme et tout moment.
Lorsque la recherche d'identit mentionne au 3 concerne soit un militaire dcd l'occasion d'une
opration conduite par les forces armes ou les formations rattaches, soit une victime de catastrophe
naturelle, soit une personne faisant l'objet de recherches au titre de larticle 26 de la loi n 95-73 du 21 janvier
1995 d'orientation et de programmation relative la scurit et dont la mort est suppose, des prlvements
destins recueillir les traces biologiques de cette personne peuvent tre raliss dans des lieux qu'elle est
susceptible d'avoir habituellement frquents, avec l'accord du responsable des lieux ou, en cas de refus de
celui-ci ou d'impossibilit de recueillir cet accord, avec l'autorisation du juge des liberts et de la dtention du
tribunal de grande instance. Des prlvements aux mmes fins sur les ascendants, descendants ou collatraux
supposs de cette personne peuvent tre galement raliss. Le consentement exprs de chaque personne
concerne est alors recueilli par crit pralablement la ralisation du prlvement, aprs que celle-ci a t
dment informe de la nature de ce prlvement, de sa finalit ainsi que du caractre tout moment
rvocable de son consentement. Le consentement mentionne la finalit du prlvement et de l'identification.

Les modalits de mise en uvre des recherches d'identification mentionnes au 3 du prsent article sont
prcises par dcret en Conseil d'Etat .

* Dans une dcision du 30 septembre 2011, le Conseil constitutionnel a dclar conforme la
Constitution la dernire phrase du cinquime alina de larticle 16-11 du code civil, relative
linterdiction de recourir lidentification par les empreintes gntiques sur une personne
dcde dans le cadre dactions en matire de filiation (Cons. const., 30 sept. 2011, n 2011-173 QPC).

Article 16-12 : Sont seules habilites procder des identifications par empreintes gntiques les
personnes ayant fait l'objet d'un agrment dans des conditions fixes par dcret en Conseil d'Etat. Dans le
cadre d'une procdure judiciaire, ces personnes doivent, en outre, tre inscrites sur une liste d'experts
judiciaires .

Article 16-13 : Nul ne peut faire lobjet de discrimination en raison de ses caractristiques gntiques .

Chapitre IV : De l'utilisation des techniques d'imagerie crbrale

Article 16-14 (cr par la loi n 2011-814 du 7 juillet 2011).
Les techniques d'imagerie crbrale ne peuvent tre employes qu' des fins mdicales ou de recherche
scientifique, ou dans le cadre d'expertises judiciaires. Le consentement exprs de la personne doit tre
recueilli par crit pralablement la ralisation de l'examen, aprs qu'elle a t dment informe de sa nature
et de sa finalit. Le consentement mentionne la finalit de l'examen. Il est rvocable sans forme et tout
moment .


II. Linterdiction des conventions de mre porteuse

Code civil, art. 6 : On ne peut droger, par des conventions particulires, aux lois qui intressent lordre
public et les bonnes murs
Code civil, art. 1128 : Il ny a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent tre lobjet des
conventions

42

Cest sur le fondement des articles 6 et 1128 du Code civil que la Cour de cassation avait
affirm, le 31 mai 1991, le caractre illicite du contrat de mre porteuse par lequel une
femme sengage, ft-ce titre gratuit, concevoir et porter un enfant pour labandonner
sa naissance (Ass. pln., 31 mai 1991, Bull. n 4 ). Depuis la loi de 1994, la maternit pour
autrui fait lobjet dun texte autonome : Toute convention portant sur la procration ou
la gestation pour le compte dautrui est nulle (C. civ., art. 16-7). La loi du 7 juillet 2011
na apport aucune modification en la matire.

Cour de cassation, Assemble plnire 31 mai 1991

Vu les articles 6 et 1128 du Code civil, ensemble larticle 353 du mme Code ;

Attendu que, la convention par laquelle une femme sengage, ft-ce titre gratuit,
concevoir et porter un enfant pour labandonner sa naissance contrevient tant au
principe dordre public de lindisponibilit du corps humain qu celui de lindisponibilit
de ltat des personnes ;

Attendu selon larrt infirmatif attaqu que Mme X..., pouse de M. Y..., tant atteinte
dune strilit irrversible, son mari a donn son sperme une autre femme qui, insmine
artificiellement, a port et mis au monde lenfant ainsi conu ; qu sa naissance, cet enfant
a t dclar comme tant n de Y..., sans indication de filiation maternelle ;

Attendu que, pour prononcer ladoption plnire de lenfant par Mme Y..., larrt retient
quen ltat actuel des pratiques scientifiques et des murs, la mthode de la maternit
substitue doit tre considre comme licite et non contraire lordre public, et que cette
adoption est conforme lintrt de lenfant, qui a t accueilli et lev au foyer de M. et
Mme Y... pratiquement depuis sa naissance ;

Quen statuant ainsi, alors que cette adoption ntait que lultime phase dun processus
densemble destin permettre un couple laccueil son foyer dun enfant, conu en
excution dun contrat tendant labandon sa naissance par sa mre, et que, portant
atteinte aux principes de lindisponibilit du corps humain et de ltat des personnes, ce
processus constituait un dtournement de linstitution de ladoption, la cour dappel a viol
les textes susviss ;

PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement dans lintrt de la loi et sans
renvoi, larrt rendu le 15 juin 1990 par la cour dappel de Paris.



III. Les enfants ns de mres porteuses ltranger nont pas le droit dtre inscrits
sur les registres de ltat civil franais.

Depuis plus de dix ans, Sylvie et Dominique Mennesson mnent un combat judiciaire pour
inscrire leurs jumelles, nes en 2000, en Californie, dune mre porteuse amricaine. Ce
couple dont la strilit ne pouvait tre surmonte par la voie dune aide mdicale la
procration (AMP), aussi appele procration mdicale assiste, stait rendu dans cet tat
amricain qui autorise la gestation pour autrui, contrairement la France. Moyennant un
ddommagement financier, la mre porteuse avait reu des embryons issus de
spermatozodes de Dominique Mennesson et dun don dovocytes dune amie du couple.
43

leur retour en France, le couple Mennesson stait heurt au refus des autorits franaises
de transcrire sur les registres de ltat civil les actes de naissance des jumelles tablis en
Californie.
Dans cette affaire, la Cour de cassation, avait cass un arrt de la Cour dappel de Paris, en
date du 27 octobre 2007, ayant admis, contre lavis du ministre public, l'inscription l'tat
civil franais des enfants ns d'une mre porteuse avec laquelle deux poux franais
avaient pass contrat, au motif quelle tait contraire lordre public (Cour de cassation,
premire Chambre civile, 17 dcembre 2008, Bulletin civil n 289). La Cour de cassation
avait alors renvoy laffaire devant la cour d'appel de Paris qui, le 18 mars 2010, avait
certes confirm la filiation des jumelles avec leurs parents franais, mais refus d'inscrire
leurs actes de naissance l'tat civil. Lon attendait avec grand intrt, dans la mme
affaire, ce nouvel arrt de la Cour de cassation, du 6 avril 2011, en raison de lavis
formul par son parquet gnral. En effet, la surprise gnrale, le parquet gnral prs la
Cour de cassation avait requis la cassation de larrt de la Cour dappel de Paris du 18 mars
2010, en se fondant sur larticle 8 de la Convention europenne des droits de lhomme. Cet
article reconnat toute personne le droit au respect de sa vie prive et familial . Or,
pour le parquet, labsence dtat civil reconnu en France ces enfants portait atteinte leur
droit une vie familiale normale. La Cour de cassation na pas voulu prendre en compte
cet avis et modifier sa jurisprudence. Que peut dsormais faire le couple Mennesson pour
permettre une vie administrative non problmatique leurs enfants ? Sans doute, vont-
ils saisir la Cour Europenne des Droits de lhomme pour violation de larticle 8 de la
Convention europenne des droits de lhomme.
Cour de cassation, Civ. 1
re
, 6 avril 2001
La Cour,
Attendu que Z... est n le 30 mai 2001, Fosston (Minnesota, Etats-Unis), aprs qu'une
personne eut accept de porter l'embryon issu des gamtes de M. X... et de Mme Y..., son
pouse ; qu'un jugement du 4 juin 2001 du tribunal de Beltrami (Minnesota) a prononc
l'adoption en leur faveur de l'enfant aprs avoir constat par dcision du mme jour son
abandon par sa mre ; que l'acte de naissance dlivr le 6 juin 2001 Fosston, mentionne
les noms de M. X... et de Mme Y..., pouse X..., en qualit de pre et mre de l'enfant ; que
cet acte a t transcrit le 11 juillet 2003 sur les registres de l'tat civil du consulat gnral
de France Chicago, puis enregistr par le service central de l'tat civil de Nantes ; que sur
assignation du procureur de la Rpublique prs le tribunal de grande instance de Paris, qui
avait limit sa demande l'annulation de la transcription relative la seule filiation
maternelle de l'enfant, l'arrt confirmatif attaqu (Paris, 26 fvrier 2009) a dit que Mme
Y... n'tait pas la mre de Z... et a annul dans la transcription de l'acte de naissance de
l'enfant, la mention relative Mme Y... ;
Sur le premier moyen, pris en ses deux branches :
Attendu que les poux X... font grief l'arrt d'avoir dclar le ministre public recevable
en son action, alors, selon le moyen :
1/ que le ministre public n'est pas recevable invoquer, pour voir annuler la transcription
d'un acte tranger d'tat civil, la contrarit l'ordre public qu'il a lui-mme troubl en
procdant ladite transcription ; qu'en l'espce, la cour d'appel a constat que le ministre
44

public avait, dans un premier temps, autoris la transcription de l'acte de l'tat civil
tranger, puis, dans un second temps, demand l'annulation de cette transcription en ce
qu'elle serait contraire l'ordre public ; qu'en dclarant nanmoins le ministre public
recevable solliciter l'annulation de la transcription d'un acte d'tat civil qu'il avait au
pralable autorise, la cour d'appel a viol l'article 423 du code de procdure civile ;
2/ que pour dclarer recevable le ministre public en son action fonde sur l'hypothse
d'une fraude la loi, les juges du fond sont tenus de constater l'existence d'une intention
frauduleuse ; qu'en l'espce, les poux X... faisaient valoir, dans leurs conclusions d'appel
qu'ils n'avaient pas eu recours une mre porteuse aux Etats-Unis dans le but de dtourner
la procdure d'adoption ds lors qu'ils avaient seulement demand la transcription en
France de l'acte de naissance amricain rgulirement tabli par les autorits amricaines ;
qu'en se bornant, pour dclarer le ministre public recevable contester la filiation
maternelle de l'enfant retenir qu'il existait un doute sur la rgularit de l'adoption
prononce aux Etats-Unis, sans constater l'intention frauduleuse des poux X..., la cour
d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 336 du code civil ;
Mais attendu qu'ayant relev que le ministre public contestait l'opposabilit en France, au
regard de la conception franaise de l'ordre public international, des jugements trangers
validant une gestation pour le compte d'autrui, la cour d'appel en a exactement dduit qu'il
justifiait d'un intrt agir pour la dfense de l'ordre public, en application de l'article 423
du code de procdure civile ; que le moyen n'est pas fond ;
Sur le second moyen :
Attendu que les poux X... font grief l'arrt d'avoir accueilli la demande, alors, selon le
moyen :
1/ que pour dclarer inopposable en France un jugement tranger, les juges du fond sont
tenus de constater l'incomptence du juge tranger, la contrarit l'ordre public
international ou la fraude la loi franaise ; que la conception franaise de l'ordre public
international ne se confond pas avec celle de l'ordre public interne en ce qu'elle n'intervient
que pour carter l'application normale du droit tranger en cas d'incompatibilit avec
certains principes fondamentaux ou valeurs considres comme absolues par la socit
franaise ; qu'en se bornant, pour remettre en cause le lien de filiation maternelle tabli par
deux jugements amricains d'abandon et d'adoption de l'enfant Z... et annuler la
transcription de ces jugements dans le registre franais d'tat civil, dduire de la
contrarit l'ordre public interne du recours la gestation pour autrui, sur le fondement
des articles 16-7 et 16-9 du code civil, la contrarit la conception franaise de l'ordre
public international, la cour d'appel a mconnu les textes susviss ;
2/ que le respect de la vie prive et de la vie familiale impose le maintien d'un lien de
filiation tabli depuis plusieurs annes permettant le dveloppement et l'intgration
familiale de l'enfant ; qu'en consquence, l'annulation de la transcription, dans le registre
franais, de l'acte d'tat civil tranger tablissant un lien de filiation maternelle plus de six
ans aprs son autorisation initiale a pour consquence de priver l'enfant de tout lien de
filiation maternelle et est donc contraire au respect de la vie prive et familiale de l'enfant ;
qu'en retenant, en l'espce, que le statut d'enfant adultrin constituait une atteinte moins
grave au respect d sa vie prive que celle obtenue par la falsification de son tat, la cour
45

d'appel a viol l'article 9 du code civil, ensemble l'article 8 de la Convention europenne de
sauvegarde des droits de l'Homme et des liberts fondamentales ;
3/ qu'en retenant, dans un premier temps, que le respect de la vie prive et de la vie
familiale impose la primaut de la transparence soit, en d'autres termes, la conformit de
l'tat civil avec les conditions dans lesquelles l'enfant est venu au monde, sur l'inscription
de la filiation maternelle avec la mre d'intention et, dans un second temps, qu'il convenait
d'annuler la transcription des jugements trangers dans le registre franais d'tat civil,
confrant ainsi l'enfant issu d'une gestation pour autrui laquelle ont eu recours deux
poux, soit l'enfant gntique d'un couple mari, un statut d'enfant adultrin qui ne
correspond pas avec la ralit de sa venue au monde, la cour d'appel s'est prononce par
des motifs contradictoires et a ainsi mconnu l'article 455 du code civil ;
4/ que le principe de primaut de l'intrt suprieur de l'enfant, qui trouve son fondement
dans l'article 3-1 de la convention de New-York du 26 janvier 1990 relative aux droits de
l'enfant, impose au juge de rechercher concrtement si l'intrt de l'enfant guide la mesure
qu'il ordonne ; qu'en se bornant affirmer que l'annulation de la transcription des
jugements d'abandon et d'adoption trangers dans les registres franais d'tat civil ne
conduisaient pas une mconnaissance de l'intrt suprieur de l'enfant, la cour d'appel n'a
pas motiv sa dcision, ou, tout le moins, s'est prononce par des motifs insuffisants
justifier lgalement sa dcision et ainsi priv sa dcision de base lgale au regard du texte
susvis ;
5/ qu'en tout tat de cause, l'intrt suprieur de l'enfant impose que le maintien d'un lien
de filiation tabli depuis plusieurs annes permettant le dveloppement et l'intgration
familiale de l'enfant et, en consquence, que sa filiation maternelle tabli par deux
jugements trangers et transcrits dans le registre franais d'tat civil depuis plus de six ans
ne soit pas remise en cause ; qu'en disant en 2007 que Mme X... n'est pas la mre de
l'enfant Z... n en 2001 et en ordonnant la transcription de ces mentions dans les registres
d'tat civil, lui confrant ainsi en France le statut d'enfant adultrin, la cour d'appel a viol
l'article 3-1 de la convention de New-York du 26 janvier 1990 relative aux droits de
l'enfant ;
Mais attendu qu'est justifi le refus de transcription d'un acte de naissance tabli en
excution d'une dcision trangre, fond sur la contrarit l'ordre public international
franais de cette dcision, lorsque celle-ci comporte des dispositions qui heurtent des
principes essentiels du droit franais ; qu'en l'tat du droit positif, il est contraire au
principe de l'indisponibilit de l'tat des personnes, principe essentiel du droit franais, de
faire produire effet, au regard de la filiation, une convention portant sur la gestation pour
le compte d'autrui, qui, ft-elle licite l'tranger, est nulle d'une nullit d'ordre public aux
termes des articles 16-7 et 16-9 du code civil ;
Que, ds lors, la cour d'appel a retenu, bon droit, que dans la mesure o ils donnaient
effet une convention de cette nature, les jugements "amricains" du 4 juin 2001 taient
contraires la conception franaise de l'ordre public international, en sorte que l'acte de
naissance litigieux ayant t tabli en application de ces dcisions, sa transcription sur les
registres d'tat civil franais devait tre, dans les limites de la demande du ministre public,
rectifie par voie de suppression de la mention de Mme Y... en tant que mre ; qu'une telle
rectification, qui ne prive pas l'enfant de sa filiation paternelle, ni de la filiation maternelle
que le droit de l'Etat du Minnesota lui reconnat, ni ne l'empche de vivre avec les poux
46

X... en France, ne porte pas atteinte au droit au respect de la vie prive et familiale de cet
enfant au sens de l'article 8 de la Convention europenne des droits de l'homme, non plus
qu' son intrt suprieur garanti par l'article 3 1 de la Convention internationale des
droits de l'enfant ; que le moyen n'est pas fond ;
PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;


IV. Commentaire de la loi du 7 juillet 2011 relative la biothique. Jrme Bonnard
(Tous droits rservs). Ce texte a t publi sur le site Dalloz, Forum Famille
http://forum-famille.dalloz.fr/?p=2569

Dans le domaine du droit des personnes physiques, le Code civil a fait lobjet dun apport important avec les
lois dtes de biothique de juillet 1994, en rponse aux questions poses par lvolution de la biologie, de la
mdecine et des murs (recherches sur lembryon, procration mdicalement assiste, gestation pour autrui,
euthanasie, etc.). Cette lgislation a inscrit dans notre Code civil divers grands principes comme la primaut
de la personne humaine, linviolabilit, lintgrit, et la non patrimonialit du corps humain. En raison de
lvolution des sciences et techniques du vivant , il tait prvu leur rexamen dans un dlai de cinq ans.
Avec retard, ces lois ont t rvises par une loi du 6 aot 2004 relative la biothique.
La loi de 2004 prvoyait le rexamen des lois de biothique dans un dlai de cinq ans, la rforme tant
programme pour lanne 2010. cette fin, le Premier ministre a demand au Conseil dtat de raliser une
tude sur lensemble des questions poses par les lois de biothique. Ltude, labore par un groupe de
travail multidisciplinaire, sous lgide du Conseil dtat qui la adopte en assemble gnrale plnire, a t
rendue publique en mai 2009 (Jrme Bonnard : La rvision des lois de biothique , Recueil Dalloz. 2010,
p. 846 et s.). Avec un peu de retard, le projet de loi a t prsent au conseil des ministres en octobre 2010. Il
a t examin par le Parlement en fvrier 2011 et donn lieu ladoption de la loi du 7 juillet 2011 relative
la biothique. Malheureusement, cette loi ne rvise pas grand chose : sur la plupart des questions envisages,
elle fait du surplace.
Au demeurant, cette peur du lgislateur franais au changement nest pas une surprise. Il fallait sy attendre
aprs les dclarations des principaux porteurs du texte, tout au long de ces dernires annes. Ainsi, la ministre
de la Sant dclarait-elle lAssemble nationale en dcembre 2009 : Lheure nest pas la drgulation,
ni au dumping thique Ce nest pas un chamboule-tout lgislatif qui sannonce. De son ct, le docteur
Jean Leonetti, dput et rapporteur dune mission dinformation de lAssemble nationale sur la rvision des
lois de biothique, sexprimait en janvier 2010, en ces termes : Ce nest pas franchement la rvolution.
Pour y voir plus clair, voici schmatiquement les principales options de cette seconde rforme des lois de
biothique de juillet 1994, aprs celle un peu plus consistante qui tait issue dune loi 6 aot 2004.
Sans prtendre lexhaustivit, on insistera sur 7 points.
I. Le maintien de linterdiction de la gestation pour autrui
Dans la perspective de la rvision de 2011, deux courants saffrontaient en matire de conventions de
mre porteuse. Dun ct, un courant favorable la lgalisation de la gestation pour autrui, afin de remdier
aux souffrances de couples sans enfants, et de mettre un terme au dtournement de la loi franaise par des
voyages ltranger, suivis de retours en France problmatiques. De lautre, un courant hostile la
lgalisation de cette technique de procration, en raison des consquences psychiques pour lenfant
(sentiment dabandon), des risques physiques pour la mre porteuse (grossesse et accouchement) ; ainsi que
des principes juridico-thiques de dignit, dindisponibilit et de non-patrimonialit du corps humain,
lenfant ne pouvant tre objet de transaction.
Cest ce second courant qui a recueilli les faveurs du Parlement qui a maintenu linterdiction de la
gestation pour autrui. Plus encore, il na adopt aucune disposition pour faciliter le retour en France de
lenfant issu dune gestation pour autrui, pratique par ses parents ltranger. En effet, actuellement les
parents dintention peuvent se heurter au refus des autorits franaises de transcrire sur les registres de ltat
civil des actes de naissance tablis ltranger, lissue dune convention de gestation dautrui. Pour la Cour
de cassation, cette non inscription l'tat civil franais est justifie la fois par l'interdiction de la gestation
pour autrui et l'absence de lien de filiation entre la mre d'intention et l'enfant n d'une mre porteuse (Civ.,
47

1re, 17 dc. 2008: Bull. n 289; 6 avr. 2011, 3 arrts, n 09-66.486, n 10-19.053, n 09-17.130, paratre au
Bulletin). Autrement dit, la justice refuse de prendre en considration l'intrt suprieur de l'enfant, ainsi que
son droit une vie familiale normale garanti par l'article 8 de la Conv. EDH.

II. Le maintien de lexclusion des clibataires et des couples homosexuels du bnfice de la fcondation
in vitro

La loi de 2011 maintient lexclusion des clibataires et des couples homosexuels du bnfice de la
fcondation in vitro dans le cadre dune Aide Mdicale la Procration (lA.M.P. dsigne lensemble
des pratiques cliniques et biologiques permettant la conception in vitro, le transfert dembryons et
linsmination artificielle, ainsi que toute technique deffet quivalent permettant la procration en dehors du
processus naturel : Code de la Sant Publique, art. L. 2141-7). Comme par le pass, seul un couple
htrosexuel, mari ou en vie commune, pourront y recourir (Code de la sant publique, art. 2141-21). Tout
au plus, l'obligation de deux ans de vie commune pour les couples non maris a t supprime.

III. Le maintien de lanonymat du don de gamtes

En matire de dons dorganes, le nouveau texte ne revient pas sur lanonymat du don de gamtes. Ainsi,
en France, lenfant n dans le cadre dune assistance mdicale la procration, ralise grce un apport
gnrique extrieur, ne pourra-t-il toujours pas connatre ses origines, la diffrence de nombreux autres
pays (Sude, Norvge, Pays-Bas, Autriche, Suisse, Angleterre).
Pourtant, le Conseil dtat, dans son tude en vue de la rvision de 2011, avait propos une modification a
minima. Au lieu de donner la possibilit lenfant daccder, sa majorit, sil le souhaitait, lidentit du
donneur, le Conseil dtat stait prononc en faveur dune leve partielle de lanonymat du donneur :
lenfant, sa majorit, pouvant avoir accs des donnes non identifiantes sur le donneur (ex. : ge,
caractristiques physiques), ou mme son identit, sous rserve du consentement de ce dernier. Cette
innovation tait mme prvue dans le texte initial du projet de loi, avec la possibilit donne lenfant
daccder sa majorit aux donnes non identifiantes du pre ou de la mre biologique (donnes mdicales,
taille, niveau socio professionnel, origine gographique, ge), ainsi qu leur identit personnelle, sous
rserve que le donneur y consente.
En dfinitive, le Parlement a sciemment cart cette mesure. Plus encore, le nouveau texte pose le principe
contraire selon lequel aucune information permettant didentifier la fois celui qui a fait don dun lment
ou dun produit de son corps et celui qui la reu ne peut tre divulgue .

IV. Le maintien de linterdiction du transfert dembryon congel aprs le dcs du pre
En France, le bnfice de lAMP est refus nombre de parents dintention. En particulier, lhomme et la
femme doivent tre vivants (Code de la sant publique, art. 2141-21). Cette condition tenant la vie des
membres du couple conduit empcher linsmination et le transfert dembryons post mortem, contrairement
de nombreux autres pays (ex. : Belgique, Espagne, Pays-Bas, Royaume-Uni). En gnral, ces pays
subordonnent le transfert post mortem un accord exprs du mari ou du compagnon de la future mre, avant
son dcs, et une priode limite cinq ans.
Dans ces conditions restrictives, nombre de franaises demandent aux Centres agrs dtudes et de
conservation des ufs et du sperme (Cecos) la restitution des cellules reproductrices de sperme de leur poux
dcd, afin de procder une insmination dans lun de ces pays lautorisant. Pour linstant, leur demande
tait voue lchec. Cest ainsi que la Cour dappel de Rennes, le 22 juin 2010, a interdit une femme de
rcuprer les paillettes de sperme congeles de son mari dfunt afin de procder une insmination
artificielle post-mortem dans un pays lautorisant. Pour les juges dappel, la loi franaise fait obstacle
linsmination ou au transfert des embryons (Rennes, 22 juin 2010, aff. Justel).
Malheureusement, pour ces femmes, la loi franaise ne va pas changer. Alors que lAssemble nationale
avait autoris au moins le transfert dembryon post-mortem pour les femmes veuves, dans un dlai de dix-
huit mois aprs le dcs du pre, sous rserve quil ait donn son accord de son vivant, le texte dfinitif
adopt par le Parlement le 7 juillet 2011 a purement simplement supprim cette innovation !

V. Le maintien de linterdiction de la recherche sur lembryon, sauf drogations

En matire de recherches sur les embryons humains conus in vitro et les cellules souches qui en sont issues,
le lgislateur franais est tiraill entre deux valeurs contradictoires.
48

Pour certains, il convient de prendre en compte les perspectives thrapeutiques ventuelles quoffrent de
telles recherches, en particulier pour le traitement daffections graves et incurables (ex. : maladies de
Parkinson et dAlzheimer, maladies cardio-vasculaires, paralysie, hmophilie).
Pour dautres, ces perspectives thrapeutiques sont encore trop alatoires pour justifier lutilisation dun
embryon, rduit un simple matriau destin produire des cellules souches. Ce courant est soutenu, en
particulier, par lglise catholique pour qui ces recherches conduisent in fine la destruction des embryons.
Or, selon la doctrine de cette glise chrtienne, lembryon est un tre humain ds sa conception, qui lon
doit reconnatre les droits de la personne, parmi lesquels le droit inviolable de tout tre humain innocent la
vie (instruction romaine Dignitas personae sur certaines questions biothiques, 12 dcembre 2008).
En 1994, le lgislateur a louvoy. Dun ct, il a interdit les exprimentations sur les embryons. De lautre, il
a autoris, sous des conditions strictes, les tudes ou recherches ne lui portant pas atteinte et menes avec le
consentement de lhomme et de la femme.
La loi du 6 aot 2004 a adopt un dispositif encore plus artificieux . Elle a commenc par maintenir le
principe de linterdiction de la recherche sur les embryons (Code de la sant publique, art. L. 2151-5, al. 1 :
La recherche sur lembryon humain est interdite ). Puis, elle a reconduit lexception pour les tudes ne
portant pas atteinte lembryon (Code de la sant publique, art. L. 2151-5, al. 2 : titre exceptionnel,
lorsque lhomme et la femme qui forment le couple y consentent, des tudes ne portant pas atteinte
lembryon peuvent tre autorises ). Enfin et surtout, elle a autoris pour cinq annes, titre drogatoire, des
recherches sur lembryon et les cellules souches embryonnaires sous diverses conditions (Code de la
sant publique, art. L. 2151-5, al. 3).
Cependant, lautorisation nest pas automatique. Le projet de recherche du laboratoire doit tre autoris
par lAgence de la biomdecine. Les recherches envisages ne doivent pas pouvoir tre poursuivies par des
techniques alternatives defficacit comparable. Elles doivent permettre des progrs thrapeutiques
majeurs , par exemple, pour le traitement de maladies particulirement graves ou incurables, ainsi que le
traitement des affections de lembryon ou du ftus (mdecine dite rgnratrice ). Enfin, les embryons
doivent avoir t conus dans le cadre dune assistance mdicale la procration. A contrario, il nest pas
possible en France de crer des embryons in vitro des fins de recherche (Code de la sant publique, art. L.
2151-2), contrairement dautres pays (Grande-Bretagne, Belgique, Espagne, Sude).
Le caractre drogatoire et temporaire du rgime des recherches sur les cellules souches embryonnaires tait
justifi par lespoir dune dmonstration future de lintrt thrapeutique de ces recherches. Ces recherches
sont toujours de nature cognitive, les dveloppements thrapeutiques relevant encore du domaine de la
probabilit. Il tait aussi justifi par la mise au point possible, pendant ce laps de temps, dautres techniques
permettant de se passer de cellules souches prleves sur des embryons (ex. : recherches sur des cellules
souches adultes issues du sang du cordon ou sang placentaire). Cependant, il nexiste pas encore de certitudes
quant lefficacit de ces techniques alternatives.

Partant de l, le texte adopt par le Parlement en juillet 2011 maintient le principe de linterdiction de la
recherche sur les cellules souches embryonnaires et les embryons surnumraires (cest--dire conus lors
dune fcondation in vitro dans le cadre dune A.M.P., et qui nont pas t transfrs dans lutrus de la
mre). Toutefois, il assouplit les conditions des autorisations accordes par lagence de biomdecine.
Dsormais, la recherche peut tre autorise par drogation si elle remplit, entre autres, les conditions
suivantes : la pertinence scientifique du projet de recherche est tablie ; la recherche est susceptible de
permettre des progrs mdicaux majeurs ; il est expressment tabli quil est impossible de parvenir au
rsultat escompt par le biais dune recherche ne recourant pas des embryons humains, des cellules
souches embryonnaires ou des lignes de cellules souches .

On notera deux avances. Dune part, les autorisations donnes ne seront plus limites cinq ans : elles
seront donnes de manire permanente afin de garantir une meilleure visibilit aux quipes de recherche.
Dautre part, elles seront accordes dans un cadre plus large de recherches susceptibles de permettre des
progrs mdicaux majeurs , notion qui remplace celle de progrs thrapeutiques majeurs . On peut au
moins esprer que ce toilettage du vocabulaire permette denglober, lavenir, la recherche fondamentale
(comprhension de lembryon, diagnostic et prvention). Cest sans doute la raison pour laquelle un nouvel
article Code de la sant publique prvoit une clause de conscience pour les chercheurs qui ne souhaiteraient
pas prendre part des recherches susceptibles de conduire la destruction dembryons.

VI. Linformation donne la femme enceinte de recourir au DPN
49

Le droit franais autorise, sous conditions, plusieurs types de diagnostic sur lembryon ou le ftus, en
particulier le diagnostic prnatal (DPN). Le diagnostic prnatal dsigne lensemble des examens accomplis
en vue de dtecter in utero chez lembryon ou le ftus une affection dune particulire gravit (Code de la
sant publique, art. L. 2131-1, al. 1
er
). Les techniques sont diverses : chographie (sonde place sur le ventre
de la mre), embryoscopie (systme optique introduit par le col de lutrus pour observer lembryon),
prlvement et analyse du sang maternel, du sang ftal, du liquide amniotique dans lequel baigne le ftus,
etc. Ds lors quil existe une forte probabilit que lenfant natre soit atteint dune particulire gravit
reconnue comme incurable, linterruption de grossesse peut tre autorise, toute poque de la grossesse
(Code de la sant publique, art. L. 2213-1, al. 3). Il sagit donc dune drogation exceptionnelle au principe
de linterdiction de leugnisme, un enfant handicap tant empch de venir au monde. De plus, le
dpistage, de plus en plus prcoce, des embryons porteurs de maladie ou de handicap peut conduire
multiplier les interruptions mdicales de grossesse afin dliminer ces embryons ou ftus (96% des femmes
apprenant que leur enfant natre est atteint de trisomie 21 avortent).
La loi du 7 juillet 2011 inscrit, pour la premire fois dans notre droit une obligation pour le mdecin
d'informer les femmes enceintes la possibilit de recourir ce type dexamens. En effet, larticle 9 du texte
prvoit que Toute femme enceinte reoit, lors dune consultation mdicale, une information loyale, claire et
adapte sa situation sur la possibilit de recourir, sa demande, des examens de biologie mdicale et
dimagerie permettant dvaluer le risque que lembryon ou le ftus prsente une affection susceptible de
modifier le droulement ou le suivi de sa grossesse. Cette disposition a suscit lamertume de certains
milieux qui craignent une drive eugnique dont seraient victimes les ftus atteints dun handicap, dans la
mesure o, presque toujours, linformation des femmes enceintes sur le DPN les incite y recourir, et la
dcouverte dun handicap mental les conduisent avorter.
VII. Lautorisation de la conglation dovocytes
Du ct des innovations poses par la loi de biothique du 7 juillet 2011, on citera lautorisation de la
conglation ultrarapide dovocytes dans le cadre dune assistance mdicale la procration.
Pour comprendre cette mesure, il faut rappeler que, depuis les annes 1940, la France autorise la conglation
des cellules reproductrices de lhomme (spermatozodes). Depuis les annes 1980, elle autorise la
conglation des embryons, qui sont issus de la fusion de deux gamtes, celui de lhomme (spermatozode), et
celui de la femme (ovocyte). Elle permet encore la conglation des cellules reproductrices de la femme
(ovocytes), mais pas au moyen de techniques rcentes ultrarapides et sans cristaux de glace, appeles
vitrification ou cryoprservation. En effet, ladministration assimile ces dernires techniques de la
recherche sur embryon. Pourtant, les techniques de conglation ultrarapide de lovocyte sont pratiques dans
dautres pays (Japon, Canada, Allemagne, Espagne, Italie, Belgique). Elles y ont permis de donner
naissance plusieurs centaines denfants dans le cadre dune assistance mdicale la procration (AMP),
aussi appele procration mdicale assiste (PMA).
De nombreux scientifiques ont regrett lattitude des autorits franaises. Ainsi le professeur Frydman, qui a
donn naissance, en 2010, des jumeaux par une technique de conglation lente dovocytes, avait-il invit
les pouvoirs publics autoriser le recours la technique de conglation ultrarapide des ovocytes, afin de faire
face la pnurie de dons dovocytes. En effet, la technique de conglation lente conduit souvent la
formation de cristaux de glace qui dtruisent les gamtes.
La loi de juillet 2011 rpond favorablement cette requte, puisquil autorise la technique de conglation
ultrarapide des ovocytes dans le cadre de lAMP.

50

Dossier n 9 : La charge de la preuve

I. Le principe de larticle 1315 du Code civil

C. civ., art. 1315 : Celui qui rclame lexcution dune obligation doit la prouver.
Rciproquement, celui qui se prtend libr doit justifier le paiement ou le fait qui a
produit lextinction de son obligation .
Aux termes de lalina premier, il appartient celui qui rclame lexcution dune
obligation den rapporter la preuve. Ainsi la charge de la preuve repose-t-elle sur le
demandeur. Gnralement, le demandeur la preuve est le demandeur linstance. Par
consquent, celui qui se prvaut dun contrat de bail devra en prouver lexistence. De
mme, celui qui dsire faire annuler un acte pour dol devra prouver le vice.

La charge de la preuve incombe au demandeur : lexemple de lobligation de scurit
dune colonie de vacances.

Civ., 1
re
, 10 fvrier 1998 (Bull. n 57).
Sur le moyen unique : Attendu que Mme X... a t victime le 31 juillet 1983 dun accident
de baignade alors que, ge de 14 ans, elle se trouvait dans un camp de vacances organis
par le Comit central dentreprise de la Compagnie IBM France, employeur de son pre ;

Attendu que Mme X..., soutenant que laccident stait produit lorsque plongeant depuis le
plongeoir, elle a heurt la jeune Frdrique Y..., ge de sept ans, qui se trouvait dans
leau, fait grief larrt attaqu (Paris, 27 fvrier 1996) de lavoir dboute de sa demande
tendant voir dclarer le Comit central dentreprise de la Compagnie IBM France
responsable du prjudice par elle subi du fait de laccident, alors, selon le moyen, quil
appartenait aux responsables du camp de vacances dassurer la scurit des baigneurs,
dune part, en interdisant aux nageurs de saventurer dans laire de plongeon et en faisant
respecter cette interdiction, dautre part, en exerant sur lutilisation du plongeoir, par
nature dangereuse, une surveillance dautant plus attentive quil sagissait dadolescents,
que la cour dappel, qui constatait quil ntait pas interdit de se baigner aux abords du
plongeoir et que les moniteurs qui surveillaient depuis le ponton lensemble de laire de
baignade, mais pas spcialement le plongeoir, ntaient intervenus ni pour loigner la jeune
Frdrique Y..., ni pour interdire Mme X... dutiliser le plongeoir pendant que Frdrique
Y... voluait dessous, naurait pas tir de ses constatations les consquences qui sen
vinaient lgalement en dcidant que ntait tablie aucune faute du Comit central
dentreprise dIBM ou des ses prposs, et aurait ainsi viol larticle 1147 du Code civil ;

Mais attendu que la cour dappel a exactement retenu que lobligation pesant sur les
responsables dune colonie de vacances tant une obligation de moyens, il appartenait
Mme X... de prouver la faute des organisateurs ou celle des moniteurs, leurs prposs ;
quelle a relev quil est constant que lespace de baignade o sest produit laccident est
bord dun ponton dune trentaine de mtres de longueur situ 1,50 mtre au-dessus de
leau et que le plongeoir est amnag 50 centimtres au-dessous de ce ponton, quil nest
pas contest que, compte tenu dune telle topographie des lieux, des moniteurs surveillaient
depuis le ponton lensemble de laire de baignade et que dailleurs Mme X... a reconnu que
ces moniteurs sont immdiatement intervenus aprs laccident, et quil sagissait dun
camp sportif proposant notamment le cano-cayak en eaux vives, des descentes de rivires,
des randonnes cheval, du camping sauvage, de sorte que les organisateurs pouvaient
51

lgitimement penser que des adolescents de plus de 14 ans participant un tel camp
sassureraient avant de plonger que lespace de rception de leau tait libre ; quelle a
ainsi lgalement justifi sa dcision ; que le moyen nest pas fond ;

PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi.

Lalternance de la charge de la preuve : lexemple des factures de tlphone ou deau.

Lalina 2 de larticle 1315 ajoute : rciproquement, celui qui se prtend libr, doit
justifier le paiement ou le fait qui a produit lextinction de son obligation . Ainsi celui qui
se prtend libr a pour charge den rapporter la preuve. Or il est rare quune personne
saisisse le juge afin de voir constater sa libration. Le plus souvent une personne assigne
en justice en paiement soutient quelle nest plus dbitrice ou quelle a cess de ltre. Par
exemple, le demandeur linstance a prouv lexistence dun contrat, dun vice affectant la
validit dun acte juridique, dune faute ; cest alors le dfendeur linstance, qui devenant
demandeur la preuve va devoir prouver, sil veut chapper la condamnation, par
exemple quil a dj excut le contrat, que le vice nentrane pas la nullit... A travers
larticle 1315 du Code civil se dessine le dialogue entre les parties qui caractrise le procs
civil.

Civ., 1
re
, 30 mars 1999 (Bulletin civil 1999. I n 113).

Sur le moyen unique : vu larticle 1315, alina 2, du Code civil ;
Attendu que la Compagnie gnrale des eaux a assign M. X... en paiement de la somme
de 11 415,88 francs reprsentant le montant dune facture impaye ; que M. X... a pay la
somme de 5 000 francs soutenant quil navait jamais eu de factures pour un montant aussi
lev et quaucune fuite navait t dcele dans son installation ;

Attendu que le Tribunal dinstance de Montpellier a nonc, le 25 novembre 1996, que la
Compagnie gnrale des eaux doit apporter la preuve, pour justifier le montant lev de sa
facture, que des modifications substantielles sont intervenues dans la consommation deau
de M. X... ou quune fuite deau aprs compteur existait sur les installations ;

Quen se dterminant ainsi, alors quil incombait M. X... dtablir le fait ayant produit
lextinction de son obligation, le Tribunal a invers la charge de la preuve et viol le texte
susvis ;

PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, le jugement
rendu le 25 novembre 1996, entre les parties, par le tribunal dinstance de Montpellier ;

Mise jour du manuel n 1084 bis). Dans le cas dun contrat de prt dargent entre
particuliers ayant donn lieu la signature dune reconnaissance de dette par le dbiteur, la
Cour de cassation considre que cest ce dernier quil appartient de prouver labsence de
remise des fonds, et non au crancier de prouver la remise des fonds (Civ. 1
re
14 janv.
2010, n 08-18581, Bull. n 7). En somme, lexistence de la reconnaissance de dette
prsumerait la remise des fonds. Il convient donc de faire application de larticle 1315, al.
2 du Code civil : la charge de la preuve est dplace du demandeur, le crancier, au
dfendeur, le dbiteur. Peu importe la nature relle du contrat de prt entre particuliers qui,
supposant la remise de la chose prte (voir supra n 614), aurait d conduire mettre la
charge de la preuve non pas sur le dbiteur, mais sur le demandeur, crancier de la somme
52

dargent, en application de larticle 1315, al. 1, du Code civil (Civ. 1
re
, 14 janv. 2010, n
08-13160, Bull. n 6).

II. Les exceptions au principe de larticle 1315 du Code civil

A. Les prsomptions simples ou rfragables

Par exception, la charge de la preuve nincombe pas au demandeur. Celui-ci peut
bnficier dune prsomption qui permet dinverser le fardeau de la preuve. En cas de
prsomption, la preuve doit alors tre rapporte par le dfendeur. La prsomption est
simple lorsque lobligation contractuelle du dbiteur est une obligation de rsultat allge.
Le dbiteur dune telle obligation peut carter sa responsabilit en prouvant navoir
commis aucune faute.
Beaucoup de professionnels (vendeur, tablissement de crdit, assureur, avocat,
notaire), sont ainsi tenus, de par la loi ou la jurisprudence, des obligations
dinformation et de mise en garde. Lobligation dinformation, au sens strict, consiste en la
dlivrance neutre et objective dlments permettant au client de sengager en
connaissance de cause. Lobligation de mise en garde consiste en la dlivrance
dinformations centres sur un aspect ngatif ou dsavantageux du contrat pour un client
en particulier. Autrement dit, lobligation dinformation est impersonnelle, alors que les
devoirs de conseil et/ou de mise en garde sont personnels. Dans les deux cas, il appartient
au professionnel de prouver quil sest acquitt de ses obligations (par ex. : Cass. ch. mixte,
29 juin 2007 : Bull. civ., n 7, prt dargent consenti par une banque ; Civ. 1
re
, 28 oct.
2010, n 09-16913, Bull. n 215, vendeur professionnel de matriaux de construction).
Pour se constituer une telle preuve, le professionnel peut notamment faire signer au client
une attestation par laquelle il reconnat avoir t inform ou mis en garde, ou encore porter
sa connaissance par lettre recommande avec accus de rception les lments
dinformation ou de mise en garde (par ex : Com., 16 mars 2010, n 09-66144, pour une
banque plaant des contrats dassurance de groupe).

Lexemple du devoir dinformation du vendeur de carrelage pour le pourtour dune
piscine (Civ. 1
re
, 28 oct. 2010, n 09-16913, Bull. n 215).

La Cour,
Sur le moyen unique, pris en sa seconde branche :
Vu les articles 1147 et 1315 du code civil ;

Attendu que M. et Mme X... ont achet la socit Ateliers de la terre cuite (la socit
ATC) divers lots de carrelage ; quayant constat la dsagrgation des carreaux qui avaient
t poss autour de leur piscine, ils en ont inform la socit ATC qui a procd un
remplacement partiel du carrelage ; que le phnomne persistant, les poux X... ont obtenu
la dsignation dun expert dont le rapport a fait apparatre que les dsordres taient lis
lincompatibilit entre la terre cuite et le traitement de leau de la piscine effectu selon le
procd de llectrolyse au sel, puis, afin dtre indemniss, ils ont assign le vendeur qui a
attrait en la cause son assureur, la socit Generali assurances ;

Attendu que pour rejeter la demande fonde sur larticle 1147 du code civil, la cour
dappel a nonc que sil appartient au vendeur professionnel de fournir son client toutes
les informations utiles et de le conseiller sur le choix appropri en fonction de lusage
auquel le produit est destin, en sinformant si ncessaire des besoins de son client, il
53

appartient galement ce dernier dinformer son vendeur de lemploi qui sera fait de la
marchandise commande puis a retenu quil ntait pas tabli que le vendeur et t
inform par les poux X... de lutilisation spcifique, sagissant du pourtour dune piscine,
quils voulaient faire du carrelage acquis en 2003, de mme type que celui dont ils avaient
fait prcdemment lacquisition ;

Quen statuant ainsi alors quil incombe au vendeur professionnel de prouver quil
sest acquitt de lobligation de conseil lui imposant de se renseigner sur les besoins de
lacheteur afin dtre en mesure de linformer quant ladquation de la chose propose
lutilisation qui en est prvue, la cour dappel a viol les textes susviss ;
Par ces motifs, et sans quil y ait lieu de statuer sur la premire branche, casse et
annule dans toutes ses dispositions, larrt rendu le 17 mars 2009, par la Cour dappel de
Nmes.

Devoir de mise en garde des banques lgard de leurs clients profanes quant
linadaptation ventuelle de prts leur situation personnelle (Cass., Chbre mixte, 2
arrts : 29 juin 2007, n 05-21104, Bull. n 7). Il sagit dune prsomption simple (ou
obligation contractuelle allge) car la banque peut carter sa responsabilit en prouvant
navoir commis aucune faute. Elle peut ainsi rapporter la preuve de lexcution de son
obligation, par exemple, au moyen dun questionnaire rempli par le client et la signature
par celui-ci de documents types. On prcisera que depuis ces deux arrts de la Chambre
mixte du 29 juin 2007, la Cour de cassation a prcis que le banquier ntait pas tenu dune
obligation de mise en garde lorsque le crdit consenti tait adapt aux capacits financires
de lemprunteur non averti (Civ., 1
re
19 nov. 2009, n 08-13601, Bull. civ. I, n 232).

La Cour, Vu larticle 1147 du code civil ;

Attendu, selon larrt attaqu, que la Caisse rgionale de crdit agricole mutuel Centre-Est
(la caisse) a consenti M.X... pour les besoins de son exploitation agricole, entre 1987 et
1988, puis entre 1996 et 1999, seize prts ; que des chances tant demeures impayes,
la caisse a assign en paiement M.X... qui a invoqu un manquement du prteur ses
obligations ;

Attendu que pour carter ses prtentions, larrt retient que la caisse avait accept les
dossiers de crdit aprs avoir examin les lments comptables de lexploitation et ltat du
patrimoine de M.X..., dont il ressortait que ce dernier tait, au 30 juin 1998, propritaire
dun cheptel dune valeur dpassant le montant total des emprunts, quil tait acquis que
les trois prts octroys en 1987 et 1988 avaient t rgulirement rembourss jusquen
2000 et 2001 et quen dpit de la multiplicit des crdits accords entre 1997 et 1998 qui
ntait pas significative ds lors quelle rsultait du choix des parties de ne financer quune
seule opration par contrat, il ntait pas dmontr que le taux dendettement de M.X... qui
avait dailleurs baiss, ait jamais t excessif, lentreprise ntant pas en situation
financire difficile, que M.X... ne rapporte pas la preuve que les crdits auraient t
disproportionns par rapport la capacit financire de lexploitation agricole et que
ltablissement bancaire qui consent un prt nest dbiteur daucune obligation lgard du
professionnel emprunteur ;

Quen se dterminant ainsi, sans prciser si M.X... tait un emprunteur non averti et, dans
laffirmative, si, conformment au devoir de mise en garde auquel elle tait tenue son
gard lors de la conclusion du contrat, la caisse justifiait avoir satisfait cette obligation
54

raison des capacits financires de lemprunteur et des risques de lendettement n de
loctroi des prts, la cour dappel a priv sa dcision de base lgale ;
Par ces motifs, casse et annule larrt du 15 septembre 2005 de la cour dappel de Dijon

B. Les prsomptions absolues ou irrfragables

La prsomption est dite irrfragable ou absolue lorsquelle ne peut tre combattue par
aucune preuve contraire (C. civ., art. 1352).
Il en est ainsi en matire contractuelle, lorsque lobligation du dbiteur est une
obligation de rsultat aggrave. Dans ce cas, non seulement le crancier est dcharg du
fardeau de la preuve, mais le dbiteur ne peut dtruire la prsomption qui pse sur lui en
prouvant navoir commis aucune faute. Lhypothse type est celle du transporteur de
personnes qui, aux termes du contrat de transport, assume une obligation de scurit de
rsultat lgard des passagers (Civ. 21 nov. 1991, D. 1913. 1. 249). Dans la mesure o il
est prsum responsable de tous les accidents survenus ses passagers pendant le voyage,
il ne peut carter sa responsabilit en prouvant, par exemple, quil conduisait de manire
attentive. Plus prcisment, il ne peut carter sa responsabilit quen invoquant une cause
trangre qui ne lui est pas imputable, comme la faute exclusive du passager prsentant les
caractres de la force majeure (Civ. 1
re
, 26 juin 1990 : Bull. n 181).
Il en est de mme en matire dlictuelle et quasi dlictuelle, avec la responsabilit
du fait des choses (C. civ., art. 1384, al. 1), la responsabilit du fait des commettants (C.
civ., art. 1384, al. 5), ou la responsabilit des parents du fait de leurs enfants ( C. civ., art.
1384, al. 4).

Lexemple de la responsabilit des parents du fait de leurs enfants

C. civ., art. 1384 : al. 1. On est responsable non seulement du dommage que lon cause
par son propre fait, mais encore de celui qui est caus par le fait des personnes dont on
doit rpondre, ou des choses que lon a sous sa garde
Al. 4. Le pre et la mre, en tant quils exercent lautorit parentale, sont solidairement
responsables du dommage caus par leurs enfants mineurs habitant avec eux .
Al. 7. La responsabilit ci-dessus a lieu, moins que les pre et mre ne prouvent
quils nont pu empcher le fait qui donne lieu rparation .

Jusqu larrt Bertrand de la Cour de cassation, du 19 fvrier 1997, la responsabilit
des parents du fait des dommages causs par leur enfant mineur vivant avec eux, engage
sur le fondement de larticle 1384 alina 4 & 7 du code civil, reposait sur une prsomption
simple de faute. Il en rsultait que les parents pouvaient sexonrer de leur responsabilit
en rapportant la preuve quils navaient commis aucune faute de surveillance et/ou
dducation de leur enfant. Avec son arrt du 19 fvrier 1997, la Cour de cassation a opr
un revirement de jurisprudence en dcidant que les parents ne pouvaient plus sexonrer de
leur responsabilit que par la seule force majeure ou la faute de la victime elle-mme. A
contrario, la Cour de cassation excluait la possibilit pour les parents de sexonrer de leur
responsabilit par la preuve de leur absence de faute dans la garde ou lducation de leur
enfant. En somme, depuis cet arrt, la responsabilit des parents repose sur un mcanisme
de prsomption de responsabilit, aussi appel responsabilit objective ou responsabilit de
plein droit.

Civ. 2me, 19 fvrier 1997, (Bertrand c/Domingues et autres), Bull. civ. II, n 56

55

La Cour (extraits); Attendu, selon larrt attaqu (CA Bordeaux, 4 octobre 1994)),
quune collision est survenue le 24 mai 1989 entre une bicyclette conduite par Sbastien
Bertrand, g de 12 ans, et la motocyclette de M. Domingues; que celui-ci bless, a
demand rparation de son prjudice M. Jean-Claude Bertrand, pre de lenfant, comme
civilement responsable de celui-ci;

Attendu quil est fait grief larrt davoir retenu la responsabilit de M. Jean-Claude
Bertrand, alors que la prsomption de responsabilit des parents dun enfant mineur
prvue par larticle 1384, alina 4, du code civil, peut tre carte non seulement en cas de
force majeure mais encore lorsque les parents rapportent la preuve de navoir pas commis
de faute dans la surveillance et lducation de lenfant; quen refusant de rechercher si M.
Jean-Claude Bertrand justifiait navoir pas commis de dfaut de surveillance au motifs que
seule la force majeure ou la faute de la victime pouvait lexonrer de la responsabilit de
plein droit qui pesait sur lui, la cour dappel a viol larticle 1384, alina 4 C. civ.

Mais attendu que larrt ayant exactement nonc que seule la force majeure ou la faute
de la victime pouvait exonrer M. Jean-Claude Bertrand de la responsabilit de plein droit
encourue du fait des dommages causs par son fils mineur habitant avec lui, la cour
dappel navait pas rechercher lexistence dun dfaut de surveillance du pre; do il suit
que le moyen nest pas fond;
Par ces motifs, rejette...

Commentaire guid de larrt :
1. Quelle est la juridiction qui a rendu cette dcision ?
2. A quelle date ?
3. Dans quelle matire ?
4. Quels sont les faits ?
5. Qui est le demandeur au procs ? Qui est le dfendeur ?
6. Quel est lobjet de la demande ?
7. Qui a obtenu gain de cause en premire instance ?.
8. Quelles voies de recours ont t exerces ? Par qui ?
9. Quelle est, daprs la Cour dappel, la force de la prsomption de responsabilit des
parents du fait de leurs enfants ? Quel est le motif formul par la Cour dappel pour
justifier sa solution ? Quel est le texte en cause ?
10. Qui sest pourvu en cassation ?
11. Quels sont les griefs formuls par lauteur du pourvoi lencontre de larrt de la Cour
dappel ?
12. A qui la Cour de cassation donne-t-elle raison ? A lauteur du pourvoi ou la Cour
dappel ?
13. Pourquoi la Cour de cassation ne revient-elle pas sur les circonstances de laccident ?
14. Quelle est linterprtation donne par la Cour de cassation du texte en cause ?
15. La prsomption retenue par la Cour de cassation est-elle simple ou irrfragable ?
16. La solution retenue par la Cour de cassation constitue-t-elle un revirement de
jurisprudence ?
17. Que pensez-vous de cette solution ?
56

Dossier n 10 : Les moyens de preuve et la mthodologie du cas pratique


I. LES MOYENS DE PREUVE

1. Lcrit exig titre de preuve et lcrit exig titre de validit

Lexemple du contrat de prt avec intrt : Civ. 1
re
, 14 fvrier 1995. Pour comprendre
cet arrt, commencez par lire les explications qui suivent relatives aux formalits ad
validitatem et ad probationem, et au contrat rel.

LA COUR,

Sur le premier moyen : Attendu que M. Y... fait grief larrt attaqu de lavoir
condamn payer Mme X... la somme de 200 000 francs en remboursement dun prt,
en se bornant constater que Mme X... disposait dune telle somme lpoque de
ltablissement de la reconnaissance de dette - produite en photocopie - alors que,
sagissant dun contrat rel, le prteur devait apporter la preuve de la remise matrielle
des fonds ;

Mais attendu que la cour dappel a retenu comme commencement de preuve par crit
du prt allgu la photocopie de la reconnaissance de dette crite et signe par M. Y...,
qui ne contestait ni lexistence de lacte ni la conformit de la photocopie loriginal,
selon lui dtruit ; quayant en outre relev que les circonstances de la cause tablissaient
que Mme X... avait matriellement dispos de la somme indique dans lacte, elle a
ainsi pu donner effet la stipulation de cet acte mentionnant la remise des fonds
lemprunteur ; que le moyen nest donc pas fond ;

Mais sur le second moyen :
Vu larticle 1907, alina 2, du Code civil ;
Attendu quaux termes de ce texte, le taux de lintrt conventionnel doit tre fix par
crit ; que cette rgle est prescrite pour la validit de la stipulation du taux dintrt ;
Attendu que pour condamner M. Y... au paiement des intrts du prt au taux de 20 %,
larrt attaqu nonce que la photocopie de la reconnaissance de dette comporte la
stipulation dun tel intrt ;
Attendu quen se dterminant ainsi, alors que cet acte ne pouvait concerner que la
preuve, la cour dappel a viol le texte susvis ;

PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce quil a condamn M.
Y... au paiement des intrts au taux de 20 %, larrt rendu le 2 avril 1992, entre les
parties, par la cour dappel de Caen

Formalits ad validitatem et formalits ad probationem. Il faut se garder de
confondre les formalits qui sont requises pour la validit mme du contrat solennel
avec celles exiges pour se constituer une preuve de l'existence du contrat. Lorsque
l'crit est exig titre de validit du contrat, son absence empche le contrat d'tre
valable : il est atteint de nullit absolue. Lorsque l'crit, authentique ou sous seing priv,
est exig comme moyen de preuve, il ne transforme pas le contrat consensuel en contrat
solennel. dfaut du respect des formes, le contrat reste valable par le seul change des
volonts des parties. Certes, il sera difficile d'en tablir l'existence en justice ou de
57

l'opposer aux tiers, mais il sera possible de recourir d'autres moyens de preuve, mme
moins performants que l'crit. Par exemple, la vente d'un bien de consommation
courante, en dehors de toute rglementation particulire, constitue un contrat
consensuel, valable de par le seul change des volonts des parties, mme sous la forme
de simples paroles.

Les contrats rels sont des contrats dont la formation ncessite, outre laccord des
volonts des parties, la remise matrielle de la chose qui en est lobjet. Cette catgorie a
toujours t discute en doctrine, et elle ne cesse de samenuiser. Cest ainsi que deux
des exemples les plus significatifs de contrats rels nont plus lieu dtre. Dune part, la
Cour de cassation a dcid que le prt consenti un particulier par un professionnel du
crdit ntait pas un contrat rel (Civ. 1
re
, 27 mai 1998, Bull. n 186 ; 14 janv. 2010, n
08-13160). Il sagit donc dsormais dun contrat consensuel synallagmatique, form ds
laccord des volonts des parties. Dautre part, depuis la rforme du droit des srets,
issue dune ordonnance du 23 mars 2006, le gage nest plus un contrat rel (C. civ., art.
2336 : Le gage est parfait ds ltablissement dun crit [] ). Il ne reste donc plus
comme contrats rels que le dpt, le don manuel (don de faible valeur, dispens du
formalisme de lacte authentique : Civ. 1
re
, 11 juill. 1960 : D. 1960.702), et le prt
conclu entre particuliers ou entre professionnels (Civ. 1
re
, 19 juin 2008, n 1975327).

2. Les prsomptions de fait : le problme des enregistrements et des SMS

Le respect du principe de loyaut. Certains procds de preuve peuvent tre
dclars irrecevables en justice en raison de leur dloyaut sur des fondements les plus
divers (article 9 du Code civil relatif au respect de la vie prive ; article 9 du Code de
procdure civile relatif aux faits ncessaires la solution du litige ; article 6 de la Conv.
EDH qui dfinit le droit un procs quitable ; article 226-1 du Code pnal qui rprime
des atteintes la vie prive, en particulier par des enregistrements dune personne sans
son consentement).
Ainsi ont t carts du procs civil des enregistrements de conversations
tlphoniques raliss par une partie, linsu de lauteur des propos tenus (Com., 3 juin
2008, n 07-17147), y compris dans le cadre de lentreprise (Soc. 14 mars 2000 : Bull.
n 101, pour qui ce mode de preuve nest valable que si les salaris ont t dment
avertis du recours des coutes tlphoniques). Il en est de mme de lalternative qui
consiste demander un tiers de retranscrire le contenu dune conversation
tlphonique laquelle il assistait. Dans ce cas, la Cour de cassation considre que le
procd est dloyal : est dloyal le fait de permettre un tiers dcouter une
conversation tlphonique linsu de lun des interlocuteurs afin de conduire ce tiers
retranscrire les termes de cette conversation dans une attestation (Com., 13 oct.
2009, n 08-19525).
En revanche, la preuve rapporte par SMS est admise car leurs auteurs ne
peuvent ignorer quils sont conservs sur le tlphone du destinataire (Soc. 23 mai
2007, Bull. n 85). Dans les affaires de divorce, lpouse peut produire un SMS recueilli
en mettant la main sur le portable de son conjoint, condition quil ait t obtenu sans
violence et sans fraude (Civ. 1
re
, 17 juin 2009, n 07-21796).
Preuve par enregistrements de conversations :
Cour de cassation, Assemble plnire, 7 janvier 2011
58

La Cour, sigeant en Assemble plnire,
Vu l'article 9 du code de procdure civile, ensemble l'article 6 1 de la
Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des liberts fondamentales et le
principe de loyaut dans l'administration de la preuve ;
Attendu que, sauf disposition expresse contraire du code de commerce, les rgles
du code de procdure civile s'appliquent au contentieux des pratiques
anticoncurrentielles relevant de l'Autorit de la concurrence ; que l'enregistrement d'une
communication tlphonique ralis l'insu de l'auteur des propos tenus constitue un
procd dloyal rendant irrecevable sa production titre de preuve ;
Attendu, selon l'arrt attaqu, rendu sur renvoi aprs cassation (chambre
commerciale, 3 juin 2008, Bull. 2008, IV, n 112), que la socit Avantage-TVHA a
saisi le Conseil de la concurrence (devenu l'Autorit de la concurrence), de pratiques
qu'elle estimait anticoncurrentielles sur le march des produits d'lectronique grand
public, en produisant des cassettes contenant des enregistrements tlphoniques mettant
en cause les socits Philips France et Sony France ; que ces socits ont demand au
Conseil de la concurrence d'carter ces enregistrements au motif qu'ils avaient t
obtenus de faon dloyale ;
Attendu que pour rejeter leur recours form contre la dcision du Conseil de la
concurrence qui a prononc une sanction pcuniaire leur encontre, l'arrt retient que
les dispositions du code de procdure civile, qui ont essentiellement pour objet de
dfinir les conditions dans lesquelles une partie peut obtenir du juge une dcision sur le
bien-fond d'une prtention dirige contre une autre partie et reposant sur la
reconnaissance d'un droit subjectif, ne s'appliquent pas la procdure suivie devant le
Conseil de la concurrence qui, dans le cadre de sa mission de protection de l'ordre
public conomique, exerce des poursuites fins rpressives le conduisant prononcer
des sanctions punitives ; qu'il retient encore que, devant le Conseil de la concurrence,
l'admissibilit d'un lment de preuve recueilli dans des conditions contestes doit
s'apprcier au regard des fins poursuivies, de la situation particulire et des droits des
parties auxquelles cet lment de preuve est oppos ; qu'il ajoute enfin que si les
enregistrements oprs ont constitu un procd dloyal l'gard de ceux dont les
propos ont t insidieusement capts, ils ne doivent pas pour autant tre carts du dbat
et ainsi privs de toute vertu probante par la seule application d'un principe nonc
abstraitement, mais seulement s'il est avr que la production de ces lments a
concrtement port atteinte au droit un procs quitable, au principe de la
contradiction et aux droits de la dfense de ceux auxquels ils sont opposs ;
Qu'en statuant ainsi, la cour d'appel a viol les textes et le principe susviss ;
PAR CES MOTIFS CASSE ET ANNULE, en toutes ses dispositions, l'arrt rendu
le 29 avril 2009, entre les parties, par la cour d'appel de Paris
Preuve par SMS :

Chambre sociale de la Cour de cassation : 23 mai 2007

Attendu, selon larrt attaqu (Agen,5 avril 2006), rendu sur renvoi aprs cassation
59

(chambre sociale,20 avril 2005, pourvoi n Y 3 41-916), que Mme X..., ngociatrice
immobilire la SCP Y..., Z... et A... devenue SCP Y..., A..., B..., titulaire dun office
notarial, a t licencie pour faute grave le 23 aot 2000 ; quelle a saisi le conseil de
prudhommes en contestant son licenciement et en faisant tat dun harclement sexuel ;

Sur le premier moyen :
Attendu que la SCP notariale fait grief larrt davoir dcid que le licenciement ne
reposait pas sur une faute grave, alors, selon le moyen, que commet une faute grave le
salari dun office notarial qui abuse de ses fonctions, des fins personnelles, au
prjudice des clients de ltude ; quen lespce, ayant constat que la salarie,
ngociatrice immobilire charge de commercialiser un terrain, avait propos au
vendeur de lacheter pour son propre compte en dclarant faussement vouloir y tablir
son habitation, avait tent dans le mme temps de le revendre un tiers un prix trs
suprieur et avait ainsi utilis son poste pour tenter de raliser une opration son seul
profit contrairement lthique de sa profession, la cour dappel devait en dduire que
le licenciement de cette salarie tait justifi par une faute grave ; quen dcidant au
contraire que seule une cause relle et srieuse devait tre retenue, elle na pas tir les
consquences lgales de ses propres constatations et a ainsi viol les articles L. 122-6,
L. 122-8 et L. 122-9 du code du travail.

Mais attendu que la cour dappel, qui a retenu que le fait reproch la salarie navait
suscit aucune remarque de la part de lemployeur, a pu en dduire que son
comportement nempchait pas son maintien dans lentreprise pendant la dure du
pravis et ne constituait pas une faute grave ; que le moyen nest pas fond ;

Sur le second moyen :
Attendu que la SCP notariale et M. Y... font grief larrt davoir dclar tabli le
harclement sexuel de la salarie et de lui avoir allou une somme ce titre, alors selon
le moyen :
1 / que lenregistrement et la reconstitution dune conversation ainsi que la
retranscription de messages, lorsquils sont effectus linsu de leur auteur, constituent
des procds dloyaux rendant irrecevables en justice les preuves ainsi obtenues ; que,
ds lors, en se fondant sur des messages tlphoniques daot 1998 reconstitus et
retranscrits par un huissier linsu de leur auteur et sur lenregistrement dun entretien
davril 2000 effectu par la salarie sur une microcassette linsu de son employeur, la
cour dappel a viol les articles 9 du nouveau code de procdure civile et 6 de la
Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales ;
2 / quen imposant M. Y... de rapporter la preuve quil ntait pas lauteur des
messages envoys partir de son tlphone portable, la cour dappel a invers la charge
de la preuve et viol larticle 1315 du code civil ;
3 / que le juge ne peut statuer par voie de pure affirmation ; que, ds lors, en se fondant
sur ce que les pressions de M. Y... staient traduites par un tat dpressif de la
salarie , qu compter de la mi-juin elle a t informe quelle navait plus de bureau
et que le harclement avait eu des consquences sur les conditions de travail de la
salarie et son tat de sant , sans analyser ni mme prciser les pices dont elle
dduisait ces affirmations, la cour dappel a viol larticle 455 du nouveau code de
procdure civile ;

Mais attendu que si lenregistrement dune conversation tlphonique prive, effectu
linsu de lauteur des propos invoqus, est un procd dloyal rendant irrecevable en
60

justice la preuve ainsi obtenue, il nen est pas de mme de lutilisation par le destinataire
des messages crits tlphoniquement adresss, dits S. M. S., dont lauteur ne peut
ignorer quils sont enregistrs par lappareil rcepteur ;
Et attendu quabstraction faite du motif surabondant tir de lenregistrement dune
conversation tlphonique ultrieure, la cour dappel a constat, par une apprciation
souveraine, que les messages crits adresss tlphoniquement la salarie le 24 aot
1998 et les autres lments de preuve soumis son examen tablissaient lexistence
dun harclement ;

Do il suit que le moyen nest pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

3. La libert de la preuve dun acte juridique en prsence dun commencement de
preuve par crit

Aux termes de larticle 1347 du Code civil, une partie nest pas tenue de prouver un
acte juridique par un crit, ds lors quelle produit un commencement de preuve par
crit. Il sagit de tout crit manant de celui contre lequel la demande est forme et qui
rend vraisemblable le fait allgu (le commencement de preuve par crit nest cependant
pas suffisant pour prouver lacte juridique. La partie sur laquelle pse la charge de la
preuve doit utiliser ensuite tout moyen de preuve pour parfaire lindice rsultant de cet
acte).

Cass. 1
re
civ., 11 avril 1995

Sur le moyen unique : Vu larticle 1347 du Code civil ;

Attendu que, pour valoir commencement de preuve, lcrit doit maner de la personne
laquelle il est oppos et non de celle qui sen prvaut ;

Attendu que M. Debarge a mis au bnfice des poux Ribes un chque de 70 000
francs quils ont encaiss et qui reprsentait, selon lui, le montant dun prt quil leur
aurait consenti ;

Attendu que pour faire droit laction en paiement de cette somme forme contre les
poux Ribes par Mme Lize et Mlle Debarge, aux droits de leur pre dcd, larrt
retient que le chque mis par M. Debarge constituait un commencement de preuve par
crit du contrat de prt quil invoquait lencontre des bnficiaires de ce chque ;

Quen statuant ainsi la cour dappel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS :
CASSE ET ANNULE larrt rendu le 13 janvier 1993 par la cour dappel dAix

4. La preuve du paiement

Lune des parties un acte ou un tiers (souvent un hritier de lune des parties ayant
conclu lacte), conteste parfois la ralit du paiement effectu par lautre partie, tel quil
est ventuellement mentionn dans lacte constatant lopration juridique.
Traditionnellement, la jurisprudence considrait que le paiement tait un acte juridique
(Cass. 1
re
civ., 19 mars 2002 : Bull civ. I, n 101). Il en rsultait au moins deux
consquences. Dabord, la charge de la preuve incombait celui qui se prtendait libr
de son obligation (C. civ., art. 1315, al. 2). Il appartenait donc cette personne de
61

prouver le paiement. Ensuite, lorsque le contrat tait civil entre les deux parties, la
preuve littrale du paiement tait exige au-del de 1 500 euros, et elle pouvait tre
rapporte par tous moyens en de. Autrement dit, partir de 1500 euros, une personne
pour prouver quelle avait rembours une dette quelle avait contracte lgard dun
tiers ne pouvait produire des tmoignages ou des prsomptions de fait lattestant. Il en
tait de mme pour un contrat mixte, lgard de la partie civile. En revanche, lgard
dun commerant, et a fortiori dans un contrat commercial pour les deux parties, la
preuve pouvait tre rapporte par tous moyens, mme partir de 1 500 euros.
Cependant, la jurisprudence a abandonn cette solution traditionnelle pour
admettre que le paiement constitue non plus un acte juridique, mais un fait juridique (en
dernier lieu : Civ. 1
re
, 16 sept. 2010, n 09-13947). Dsormais, pour la Cour de
cassation la preuve du paiement, qui est un fait, peut tre rapporte par tous moyens
(Civ. 1
re
, 30 avr. 2009, n 08-13.705, indit). Dans ce dernier arrt, une personne
assigne par un particulier en paiement dune certaine somme, qui dtenait une
reconnaissance de dette de sa part, a ainsi pu rapporter la preuve quelle avait dj rgl
en espces la somme qui lui tait rclame, et ce grce aux tmoignages de deux
personnes prsentes lors du rglement.

Cour de cassation, premire Chambre civile, 30 avril 2009 (indit)

Sur le moyen unique : Vu larticle 1341 du code civil ; Attendu que la preuve du
paiement, qui est un fait, peut tre rapporte par tous moyens ;

Attendu que se fondant sur une reconnaissance de dette du 10 mai 2005, Mme X... a
assign M. Y... en paiement dune certaine somme ; que M. Y... sest oppos cette
demande en faisant valoir que le 21 fvrier 2004 il avait rgl en espces la somme qui
lui tait rclame ainsi quil le justifiait par deux tmoignages ;

Attendu que pour accueillir la demande, le jugement attaqu retient que la prohibition
de larticle 1341 du code civil ne sapplique pas la preuve de simples faits qui
nimpliquent eux-mmes ni obligation ni libration, ce que nest pas un paiement qui
implique ncessairement la libration du dbiteur, de sorte que la preuve testimoniale
nest pas recevable pour contester les reconnaissances de dettes ;
Quen statuant ainsi le tribunal a viol, par fausse application, le texte susvis ;
PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE le jugement rendu le 23 avril 2007 par le
tribunal dinstance de Prigueux ;



III. LE CAS PRATIQUE

1. Conseils de mthodologie

Le cas pratique repose sur lexpos dune situation de fait et implique la
recherche des rgles applicables au problme pos. Il permet de dmontrer une ou
plusieurs solutions proposes au moyen dun raisonnement juridique. Les solutions
proposes doivent donc tre expliques, motives et tayes par les rgles de droit, la
jurisprudence et, ventuellement, la doctrine.
Une fois mis en vidence les divers problmes de droit qui se posent, il faut
viter de recopier des tranches de cours en relation avec ces problmes sans plus se
62

proccuper des faits de lnonc. Il ne sagit pas dune dissertation juridique ou dune
question de cours. Autrement dit, il convient dalterner habilement les exposs
thoriques avec les applications pratiques.

I. LA PHASE DAPPROCHE

A. Lanalyse des donnes de fait
Cette tape consiste analyser les circonstances de fait. Leur examen va permettre
dliminer les dtails superflus ou inutiles. Eventuellement, ce travail permet de replacer
les faits dans lordre chronologique. Ce travail va galement permettre de supposer
dautres donnes, lorsque certains faits font dfaut ou sont incomplets, ce qui nest pas
systmatique.

B. La qualification juridique des faits
Il convient dsormais de rapprocher les faits dune ou de plusieurs rgles de droit pour
dduire si celles-ci leur sont applicables.

Transcription des faits en termes juridiques. En premier lieu, il faut traduire en
termes de droit les mots et les concepts utiliss dans le cas pratique. Ces derniers sont
souvent emprunts au langage courant, sans signification juridique prcise.

Dtermination du problme juridique. Il convient maintenant de dterminer le(s)
problme(s) de droit qui se pose(nt) et le(s) formuler en des termes juridiques. Il faut
souvent lidentifier et le formuler aussi simplement et exactement que possible.

C. La recherche des rgles de droit applicables. Cette tape consiste rechercher les
rgles de droit ncessaires pour rsoudre les questions. Il convient de justifier les
rponses au problme de droit pos au moyen des textes, de la jurisprudence et,
ventuellement, de la doctrine. Lors dun examen crit, dfaut de pouvoir effectuer
des recherches en bibliothque, les lments de rponses sont souvent limits ce qui a
t tudi en cours ou dans les manuels. En revanche, si le cas pratique est prpar chez
soi, il faut largir le champ des recherches bien au del des notes de cours.

D. La solution

Raisonnement. Dsormais, il faut raisonner partir de la rgle de droit retenue pour
proposer une ou plusieurs solutions. La dmonstration doit se prsenter sous la forme
dun syllogisme. Il sagit dune mthode de raisonnement qui consiste partir des faits
pour aller la rgle de droit qui parat tre la plus approprie, puis rapprocher les
conditions dapplication de cette rgle aux faits pour en dduire la solution. Cette
mthode sarticule donc autour de trois lments dont le dernier est la consquence des
deux autres : dune part, les donnes de fait, cest--dire lnonc du cas pratique (la
mineure); dautre part, la rgle de droit applicable (la majeure); enfin, la solution qui est
dduite de la confrontation des conditions exiges par la rgle de droit aux lments de
fait (la conclusion).

Il convient au pralable danalyser la rgle de droit que lon suppose formulable sous
une forme conditionnelle runissant lhypothse (ou prsupposition), qui exprime les
conditions dapplication de la rgle, et leffet juridique que lon est autoris en
dduire. Pour y parvenir, il suffit gnralement de rcrire la rgle de la manire
63

suivante : 1) Si telles conditions sont runies (hypothse); 2) alors on doit en dduire
telle consquence (effet juridique).

Lorsque lapplication de la rgle suppose plusieurs conditions, il est conseill de
reprendre chacune delles en expliquant pourquoi elle est remplie. Si une seule de ces
conditions fait dfaut, on peut la rserver pour la fin, ce qui permet dexposer une
argumentation complte.

Proposition dune solution. Il ne suffit pas de citer le texte ou la rgle, puis dnoncer
une solution sans explication. La solution doit tre motive. Vous devez donc
dmontrer que votre solution simpose parce quelle nest rien dautre que la dduction
logique des consquences qui rsultent de lapplication de la rgle de droit la situation
de fait envisage dans le cas pratique.

Solution non motive : En principe une loi nest pas rtroactive. Monsieur Merlin ne
peut donc obtenir de la banque les intrts perus par elle, au del de 6 % entre le 15
octobre 2002 et le 15 octobre 2003 . Bien que la rponse soit bonne, lenseignant
mettra 0 car elle nest pas motive.

Solution motive : Larticle 2 du code civil nonce le principe selon lequel la loi ne
dispose que pour lavenir; elle na point deffet rtroactif. Ce principe dit de la non
rtroactivit de la loi se justifie par le besoin de scurit des parties. Pour cette raison,
il concerne aussi bien les situations lgales que les situations contractuelles. Dans ce
double domaine, il trouve encore sappliquer dans deux hypothses. Dune part,
lhypothse des situations juridiques qui ont dj puis tous leurs effets. Dautre part,
lhypothse des effets dj passs dune situation juridique en cours. Or, prcisment,
la date de la loi nouvelle, savoir le 15 octobre 2003, le contrat de prt souscrit par
Monsieur Merlin tait en cours dexcution, puisquil a t conclu le 15 octobre 2002
pour une dure de cinq annes. Il en rsulte que Monsieur Merlin ne peut bnficier du
taux dintrt fix par cette loi nouvelle pour la priode antrieure celle-ci .

Proposition de plusieurs solutions. Il est possible de proposer plusieurs solutions,
mme contradictoires. Seulement, il faudra, chaque fois, recenser, dune part, les
arguments favorables, dautre part, ceux dfavorables. Bien entendu, il conviendra
dexpliquer pourquoi les uns doivent primer les autres.

Primaut du raisonnement sur la rponse suppose. Il ne faut pas tre obnubil par
la recherche de la rectitude de la solution. Ce qui prime ce nest pas la solution trouve,
mais le raisonnement logique qui vous permet de dfendre la solution. Si le
raisonnement est solide, la solution simpose. A la limite, une solution diffrente de
celle escompte par lenseignant qui a cr le cas pratique peut faire une bonne copie si
elle est bien justifie.

II. LA PHASE DE RDACTION

Comment construire le devoir ? Il ny a pas de plans types. Lorsque le cas pratique
comporte une srie de questions, il suffit de les examiner les unes aprs les autres en
autant de paragraphes distincts. Il nest pas non plus ncessaire de montrer lintrt
juridique des questions dans une introduction et de concevoir un plan ides .
64

Cependant, si vous souhaitez ne pas entrer immdiatement dans le vif du sujet vous
pouvez ventuellement rdiger une introduction.

Conseils de lecture. Pour plus de prcisions, sur cette phase de rdaction, je vous invite
consulter mon manuel de Mthodes de travail de ltudiant en droit (Hachette
Suprieur, coll. Les Fondamentaux , 5
me
dition, 2011, chapitre 7 : Le cas pratique
et la consultation ), qui comporte, en outre, des exemples concrets.




2. Travail faire : prparer par crit ce cas pratique

Sylvie est une jeune actrice qui, pour son premier rle au cinma, vient dobtenir le Prix
dinterprtation fminine du festival de Cannes. De nature timide, elle a aussitt quitt
le festival pour ne pas tre interviewe par les journalistes. Elle rentre chez elle et reoit
dner son frre, Julien, et un ami de celui-ci, Jean-Gabriel. Au cours du dner, en
prsence de Jean-Grabriel, Julien propose sa sur de lui racheter sa voiture pour le
prix de 15 000 euros. Celle-ci accepte. Aucun crit nest rdig. Aussitt, Julien fait un
chque au nom de sa sur de 10 000 euros, et le lui remet. Il prcise sa sur que, ds
le lendemain, il lui adressera un chque complmentaire de 5 000 euros. Sa sur
accepte.
Deux jours aprs, Sylvie reoit une carte postale de son frre ainsi rdige : Ma chre
frangine, je suis trs content de la voiture que tu mas vendue. Ds que jaurai reu les
5 000 euros, je te les adresserai. Gros bisous. Julien .
Plusieurs semaines se passent. Sylvie se dcide alors dappeler son frre au tlphone. A
cette occasion, elle lui rappelle quelle na toujours pas reu les 5 000 euros quil devait
lui verser. Julien lui dit quil ne lui doit plus rien. Le prix de la voiture qui tait convenu
lors du dner tait de 10 000 euros, un point cest tout. Quant aux 5 000 euros quil a
voqus dans sa carte postale, ils navaient rien voir avec la vente de la voiture. Il
sagissait dune somme que leur oncle avait envisag de lui remettre titre de cadeaux.
Il pensait donc pouvoir en disposer pour la transmette son tour sa sur, titre de
cadeau. Malheureusement, loncle en question vient de se remarier et, ayant dsormais
des problmes dargent cause de son pouse dispendieuse, il nenvisage plus de gter
son neveu. En clair, loncle na pas vers Julien ces 5 000 euros, dont il parlait dans sa
carte postale Le prix de la voiture rappelle Julien tait de 10 000 euros et il a t
intgralement pay par chque. Il ne donc plus rien !

Sachant que vous tes un trs bon tudiant en droit en L1 dans une facult de droit
rpute et avec les meilleurs professeurs et chargs de travaux dirigs de droit, Sylvie
vient vous demander conseils.

Voici les questions auxquelles elle vous invite rpondre.

1. Dans lhypothse o elle envisagerait dagir en justice contre son frre pour le
rglement des 5 000 euros du solde du prix de la voiture, quel serait lobjet de la
preuve ?
2. A qui incomberait la charge de cette preuve ?
3. Quels seraient les moyens de preuve admissibles ?

65