INTRODUCTION

LE DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL, UNE DISCIPLINE DEVENUE

INCONTOURNABLE
UN CONTEXTE DE CONCURRENCE ACCRUE ET MONDIALE
Dans le contexte conomique actuel de mondialisation, aucun dirigeant, gestionnaire,
avocat ou juriste dentreprise, ne peut nier limportance du droit du commerce international dans
la vie des affaires. Lpoque est en effet rvolue o une entreprise pouvait circonscrire son
activit dans les limites de sa rgion ou de son pays. Louverture progressive des marchs
nationaux depuis 1948, linstigation dabord du GATT (Accord gnral sur les tarifs douaniers
et le commerce), puis, partir de 1995, de lOMC (Organisation mondiale du commerce), a
entran une concurrence internationale qui saccrot sans cesse entre les entreprises oeuvrant
dans des secteurs dactivits identiques ou similaires. Cette nouvelle donne sur le plan
concurrentiel, rendue encore plus aigu depuis le dbut des annes 90, au moment o la
mondialisation sest acclre, impose une aux entreprises de se positionner si elles veulent
survivre. Les gestes quelles poseront et les comportements quelles adopteront cet gard
seront rgis par le droit du commerce international.
Pour faire face cette concurrence mondiale, lentreprise dispose de certaines options,
quelle peut utiliser isolment, mais quil lui faudra bien souvent combiner, dautant que le
nouvel environnement concurrentiel impose un ajustement effectu non pas une fois pour toutes,
mais qui doit soprer au contraire de faon permanente. Lentreprise choisira par exemple de
restreindre son activit un ou des crneaux prcis (stratgie de spcialisation ou de niche). Elle
pourra aussi songer acqurir le contrle dautres entreprises dici oeuvrant dans des secteurs
dactivits identiques, similaires ou complmentaires. Elle pourra encore fusionner avec elles,
immdiatement ou aprs lacquisition de leur contrle, ce qui nempchera pas de raliser de
surcrot une stratgie de spcialisation. Lorsque ni la fusion ni lacquisition du contrle par
entente ne sont possibles, lentreprise pourra envisager de forcer lacquisition du contrle par le
lancement dune offre dachat hostile, du moins si les actions de lentreprise convoite sont
cotes en bourse (cas de la socit dite ouverte ), car il est impossible de forcer la vente de
titres dune socit non cote (ou socit dite ferme ).
Quelle que soit la stratgie mise uvre, il demeure que le march national desservi par
lentreprise se rvle frquemment une aire gographique trop restreinte pour latteinte dune
rentabilit suffisante. Cest notamment le cas des entreprises manufacturires, dont le march
dcoulement des produits doit tre dune taille suffisante pour gnrer des rendements
dchelle . Cest aussi celui des entreprises oeuvrant dans des secteurs qui ncessitent
dimportants investissements en recherche-dveloppement, comme la conception de logiciels ou
le secteur pharmaceutique, qui doivent viser un march tendu de manire pouvoir rcuprer
plus rapidement le montant des investissements raliss, et ainsi pouvoir gnrer des profits.
Cest pourquoi il est impratif que ces entreprises ralisent des oprations sur les marchs
trangers. Elles y vendront une partie de leur production au moyen dexportations, en ayant
gnralement recours des intermdiaires locaux. Mais elles pourront galement sy implanter,

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en crant (implantation-cration) des exploitations avec (filiales) ou sans (tablissements)
personnalit juridique. Les filiales pourront aussi tre cres en ouvrant son capital un
partenaire, le plus souvent local certains tats dimplantation lexigent , dans le cadre dun
joint-venture (implantation-partenariat).
Les marchs trangers forment cependant un univers trs diffrent du march national sur
lequel lentreprise a lhabitude dagir. Les relations daffaires sy nouent habituellement avec des
partenaires inconnus, dans un environnement juridique de surcrot parfois droutant. Les risques,
quils soient de nature politique, commerciale ou financire, sont en outre bien suprieurs ceux
qui ont cours sur le march national. Linscurit commerciale et juridique a donc tendance
prdominer dans les oprations du commerce international.
LES STRATGIES DINTERNATIONALISATION
Dans ce contexte, lentreprise dsireuse de faire affaire sur les marchs trangers doit
dabord opter pour lune des deux grandes stratgies dinternationalisation qui lui sont ouvertes :
une action vers ltranger, telle une simple vente lexportation ralise par lentremise
dintermdiaires agissant sur place, ou encore une installation ou implantation ltranger, par
exemple lorsque lentreprise cr un bureau de vente ou une usine de fabrication.
Mais, lintrieur mme de ces deux stratgies globales se profile toute une gamme de
choix plus particuliers, que lentreprise fera en fonction de ses objectifs spcifiques. Ainsi,
lorsque lentreprise opte pour une action vers ltranger, elle doit notamment se demander si elle
doit agir seule, ou sil ne serait pas prfrable de confier cette tche un intermdiaire de son
propre pays, comme par exemple une socit spcialise dans limport-export. Celle-ci pourra
agir en tant que mandataire de lentreprise exportatrice, mais elle pourra devenir elle-mme
exportatrice, dans lhypothse o elle procde lacquisition des produits avant de les exporter.
Lentreprise exportatrice a encore la possibilit de sallier, dans le cadre daccords plus ou moins
formels comme ceux donnant naissance des centrales de vente, des entreprises de son
pays, qui exportent dj ou on lintention dexporter des produits, complmentaires ou non aux
siens, sur le march vis.
Par ailleurs, qui reprsentera lentreprise sur le march tranger? Devra-t-il sagir de
salaris dpchs spcialement sur les lieux (mobilit internationale)? Ou encore dun partenaire
local (intermdiaire ou agent)? Et, dans ce dernier cas, quels pouvoirs lentreprise exportatrice
devra-t-elle lui accorder? De simple reprsentation, cest--dire que le partenaire local ngociera
et conclura les contrats de vente au nom et pour le compte de lentreprise exportatrice (mandat)?
Ou bien lui permettra-t-elle de ngocier et conclure valablement les contrats en son propre nom
(commissionnaire)?
En revanche, dans lhypothse dune stratgie dinstallation ltranger, convient-il dagir
isolment en crant une implantation partir de rien? Ne serait-il pas plus appropri dacqurir
le contrle dune socit locale oeuvrant dans le mme secteur et bien implante sur son march,
ou mme de fusionner avec elle? En cas dchec des ngociations, serait-ce une bonne chose que
de tenter den acqurir le contrle par la force, du moins lorsque ses actions sont cotes en
bourse? Sinon, ne serait-il pas adquat de rechercher le concours de cette socit, ou encore

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dune autre socit oeuvrant sur ce march, avec laquelle les investissements et la gestion de
limplantation, ainsi que les risques dcoulant de son exploitation, seront partags de faon gale
dans le cadre dun joint-venture?
En ralit, le choix entre une stratgie daction vers ltranger ou dinstallation
ltranger dpend du degr dinternationalisation atteint par lentreprise.
Cest ainsi
quhabituellement, aux premiers stades de ce processus, lentreprise na dautre alternative que
dopter pour la premire stratgie. Ce nest que plus tard, lorsque quelle aura atteint ses
objectifs de pntration du march vis, quelle pourra songer sy implanter. De sorte quil est
loisible daffirmer que loption dune installation immdiate ltranger concerne
essentiellement la grande entreprise.
LES INSTRUMENTS JURIDIQUES ET FINANCIERS
chacune des deux grandes stratgies voques et des options particulires quelles
reclent, vont correspondre des instruments juridiques, cest--dire essentiellement des contrats.
Ceux-ci formaliseront la stratgie choisie et ses modalits dans un instrument contraignant pour
les partenaires.
ces instruments juridiques vont en outre correspondre des instruments financiers, dicts
par la ncessit de procder de manire efficace aux paiements ou transferts de fonds devant
permettre lexcution des contrats, tout en accordant des garanties ainsi que des possibilits de
financement aux partenaires.
La ngociation de ces diffrents instruments, tant juridiques que financiers, va mettre en
lumire les traits particuliers des transactions internationales. Internationales, dabord, parce
quelles interviennent soit entre des partenaires relevant dtats diffrents, soit entre des
partenaires relevant du mme tat, mais relativement une opration caractrise par un lment
dit d extranit que nous dfinirons un peu plus loin. Internationales, ensuite, parce quelles
engendrent diverses contraintes : normatives, judiciaires, montaires, territoriales et fiscales,
inconnues des oprations purement internes, et auxquelles les rgles du droit du commerce
international, en particulier ses instruments juridiques et financiers, doivent apporter des solutions
adquates.
LIMPORTANCE DE LA LOI APPLICABLE LA SOCIT
Lentreprise, oprateur du commerce international, ordinairement une personne morale de
droit priv constitue en socit, doit cependant tenir compte, dans sa stratgie
dinternationalisation, de la loi qui rgit son statut et son fonctionnement (lex societatis). Cette
dernire, que lon confond souvent avec la nationalit de la socit, est troitement lie la
localisation de son sige social statutaire. En ralit, la lex societatis pose fondamentalement la
question de la dtermination et du domaine de la loi applicable la socit lorsquelle exerce ses
droits ltranger, non seulement dans lhypothse dune action ltranger, mais encore
lorsquelle sy implante. Mais son importance se rvle dune manire toute particulire lorsque
lentreprise doit se restructurer afin de rester concurrentielle tant sur son propre march que sur

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les marchs trangers, notamment lorsquelle procde cet gard la cration ou au remodelage
dun groupe international de socits.
UN DROIT HTROGNE
Le droit du commerce international forme une matire complexe, notamment parce quil
fait intervenir plusieurs branches du droit, fait appel des sources formelles multiples (tatiques ou nationales -, internationales, et, certains gards, dorigine prive - la lex mercatoria),
entremle ainsi le droit public et le droit priv, interne et international. Cette interaction, ce
mlange des genres, constitue lcueil principal du droit du commerce international. Lon se
trouve donc devant une matire composite, qui ne possde en vrit quune autonomie toute
relative par rapport aux autres disciplines juridiques : elle nest bien souvent, en effet, que la
rsultante de la combinaison dune multitude de disciplines juridiques sinscrivant habituellement
dans un cadre national, mais dont la prsence dlments dextranit confre une autre
dimension.
Il ne faut cependant pas nier une certaine part dautonomie ou, plus justement, de traits
particuliers, propre au droit du commerce international. Ces caractres originaux se rvlent dans
le fait que les rgles matrielles de source internationale revtent une importance sans cesse
grandissante par rapport aux rgles de conflit, dans la prsence dune source formelle dorigine
en partie prive (la lex mercatoria), et enfin dans le recours quasi systmatique larbitrage
comme mode de rglement des diffrends.
DLIMITATION DE LA SPHRE DU DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL
Le droit du commerce international, si lon adopte une conception large, peut en fait tre
dcrit comme une maison tage. ltage, un niveau que lon pourrait qualifier de macroconomique, se trouve le droit international conomique, branche du droit international public.
Lune de ses vocations, qui nous concerne plus particulirement, est la rglementation des
changes conomiques internationaux sous leurs aspects globaux. Celle-ci vise concilier les
exigences apparemment contradictoires que sont, dune part les impratifs de louverture des
marchs nationaux, source de richesses accrues - selon la thorie conomique - pour les
conomies nationales, et dautre part la protection ncessaire de certains secteurs de lconomie
nationale.
Le droit international conomique ne rglemente cependant pas directement les oprations
qui matrialisent les mouvements transfrontaliers des facteurs de productions (biens, personnes,
services et capitaux) que permet louverture des conomies nationales. Cest l plutt le
domaine, proprement parler, du droit du commerce international, que lon pourrait situer au
rez-de-chausse de la maison, soit un niveau micro-conomique.

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LES SOURCES FORMELLES DU DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL
Comme nous venons de le mentionner, le droit du commerce international, du moins dans
sa composante micro-conomique, est htroclite : il fait appel diffrentes branches du droit
interne, fait interagir divers systmes juridiques tatiques, en plus dtre compos de sources
internationales proprement dites. Ses sources formelles sont donc nationales et internationales.
Sy ajoute une source particulire quoique conteste, savoir la lex mercatoria.
Les sources nationales
Les diffrents droits privs tatiques constituent la source fondamentale du droit du
commerce international, un peu comme le socle de la maison qui nous a servi dimage. Il en va
dabord ainsi parce que les systmes juridiques tatiques comportent parfois des rgles
matrielles (de fond) applicables en tant que telles aux oprations du commerce international 1.
Mais le principal apport des droits nationaux rside dans les solutions quils apportent aux
conflits de lois et de juridictions quimpliquent la plupart du temps les oprations du commerce
international.
Les rgles de rsolution de ces deux types de conflits forment la substance de la discipline
du droit international priv, mme si les rgles matrielles, quoique peu nombreuses en pratique,
en font galement partie. la base, le droit international priv est une composante des divers
systmes juridiques tatiques, de sorte quil serait plus appropri de parler de droit priv
international , cest--dire de la partie du droit priv tatique dont lobjet principal est la
rsolution des conflits de lois2 et de juridictions3 engendrs notamment par les oprations
comportant un lment dextranit, quil soit caractre conomique ou non (critres objectifs
dinternationalit), ou encore qualifies dinternationales par les parties (critre subjectif
dinternationalit).
Les sources internationales
Comme il est ncessaire dassurer une certaine cohrence dans cet univers souvent
disparate de systmes juridiques tatiques auxquels conduisent les rgles de droit international
priv relatives aux conflits de lois, il convient de tenter un rapprochement (coordination ou
harmonisation), voire une uniformisation (ou unification), de ces systmes, sinon en ce qui
concerne les rgles matrielles, du moins au niveau des rgles de conflit.
En ce qui touche le droit matriel, ce rsultat est dabord atteint au moyen de ladoption
de conventions internationales de droit uniforme. La question est donc rsolue au niveau
1

Ces rgles de droit matriel portent plus proprement le nom de rgles matrielles de droit international priv .
Cela signifie que le juge tatique les applique directement, sans passer par une quelconque rgle de conflit de lois, du
moment quil a qualifie lopration litigieuse dinternationale en fonction soit du critre objectif soit du critre
subjectif.
2
La question rsoudre tant celle de savoir quel systme juridique tatique va sappliquer.
3
Cette fois, la question rsoudre porte sur la comptence des tribunaux tatiques (for) dans le cadre dun litige
caractre international. Cette comptence comporte deux volets : dune part la comptence directe, soit celle pour
entendre et trancher un litige port directement devant le tribunal, dautre part la comptence indirecte, soit celle
ayant trait aux conditions auxquelles le tribunal va reconnatre (reconnaissance) et dclarer excutoire (excution ou
exequatur) dans son ordre juridique une dcision rendue par un tribunal tranger.

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intertatique, soit laide de la source formelle principale du droit international public quest le
trait (ou convention). Devant tre mises en uvre par les tats parties dans leurs ordres
juridiques respectifs, ces conventions ont en ralit pour but non pas tant dunifier les rgles
matrielles tatiques lgard dune opration prcise de droit priv envisage dans un
perspective purement interne4, comme la vente ou le louage, mais plutt dintroduire dans lordre
juridique des tats signataires des rgles matrielles prenant en compte de manire spcifique
laspect international de lopration5. En effet, dans la plupart des cas, les rgles matrielles des
systmes juridiques tatiques relatives une opration de droit priv ne prennent en compte que
laspect interne, ignorant sa perspective internationale. Cest pourquoi les rgles matrielles de
droit international priv, peu nombreuses au demeurant, sont luvre de la jurisprudence, quelle
cre afin de pallier les carences du lgislateur national.
Pour prendre un exemple de convention internationale de droit matriel, mentionnons la
Convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises du 21 avril 1980, labore
notamment sous les auspices de la Commission des Nations Unies pour le droit commercial
international (CNUDCI).
Cet organe subsidiaire de lAssemble gnrale joue un rle majeur sur le plan du droit
uniforme. Mais il y a galement lieu de souligner celui dUNIDROIT (Institut international pour
lunification du droit priv), organisation internationale intergouvernementale part entire, qui
est aussi lorigine de la Convention de Vienne ainsi que dautres conventions de droit matriel,
dont celles dOttawa du 28 mai 1988 portant respectivement sur laffacturage international et le
crdit-bail international.
Il faut toutefois reconnatre que, lexception de la Convention de Vienne, ces
instruments de droit uniforme ont peu de succs sur le plan des signatures et des ratifications
tatiques. De plus, sauf pour celles qui concernent le transport international, elles peuvent tre
cartes, en partie ou en totalit, par les cocontractants. La raison dune telle libert est que ces
conventions ont t conues en fonction de lintrt des oprateurs du commerce international,
intrt de nature priv dont ils sont encore, selon les tats, les meilleurs juges.
Devant le peu de succs et lefficacit relative des conventions unificatrices de droit
matriel, il est ncessaire demprunter une voie plus raliste, savoir celle de lharmonisation
des rgles nationales de droit matriel. Pour cela, un instrument plus souple, dune nature
compltement diffrente de la convention internationale, est utilis. Il sagit de la loi type ou
modle, cest--dire un prototype de loi sur une matire spcifique, propos aux tats, qui
peuvent ainsi ladopter, tel quel ou avec modifications, dans leur ordre juridique national.
La CNUDCI est sans conteste le fer de lance en cette matire. Son modle ayant connu le
plus de succs a cependant trait au domaine procdural, savoir la loi type sur larbitrage
commercial international du 21 juin 1985, sur laquelle sont bases les dispositions sur larbitrage
4

Il y a lieu de souligner lexception que constituent les lois uniformes adoptes dans le cadre de lOHADA
(Organisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires). Ces lois, qui comportent parfois des
dispositions visant les aspects internationaux, unifient le droit matriel interne des seize tats membres dans les
diffrentes disciplines comprises communment dans ce quon appelle le droit des affaires .
5
Il est ncessaire de souligner que ces conventions internationales de droit matriel comportent aussi, la plupart du
temps, des rgles de conflits de lois.

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que lon retrouve aux articles 940 951.2 du Code de procdure civile du Qubec. Les lois types
de droit matriel, telles celles sur les virements internationaux (1992), sur le commerce
lectronique (1996) ou encore sur linsolvabilit internationale (1997), connaissent cependant
beaucoup moins de succs, mme si leur influence sur les lgislations nationales peut se rvler
parfois non ngligeable.
Comme lunification et lharmonisation des diffrentes rgles tatiques de droit matriel
constituent des entreprises semes dembches et dune efficacit restreinte, les tats limitent
souvent leurs efforts une tentative dunification ou dharmonisation de leurs rgles de droit
international priv portant sur les conflits de lois et de juridictions. Cela peut se faire au moyen
de la conclusion de traits, le plus souvent bilatraux. Mais, en Europe, dans le cadre particulier
de la Communaut europenne (CE), une unification a pu avoir lieu une chelle multilatrale
tant en ce qui concerne les conflits de lois que de juridictions. Cest ainsi que, sur le plan des
conflits de lois en matire contractuelle, le droit commun des tats de la CE se trouve dans les
dispositions de la Convention de Rome du 19 juin 19806. Relativement aux conflits de
juridictions, lunification lchelle europenne rsulte des dispositions du rglement no 44/2001
du 22 dcembre 2000, concernant la comptence judiciaire, la reconnaissance et lexcution des
dcisions en matire civile et commerciale.
La lex mercatoria
Parmi les sources du droit du commerce international, il y a lieu de souligner limportance
quont les usages (ou pratiques rptes) des oprateurs, qui sexpriment souvent par des contrats
types, quil sagisse des usages propres une communaut dtermine de commerants ou de
ceux qui sont communs lensemble des oprateurs du commerce international. cet gard,
certaines associations prives, reprsentatives des oprateurs du commerce international, se sont
donn entre autres pour mission de procder, des fins de clart et de scurit juridiques, la
codification de ces usages. Il en va ainsi de la Chambre de commerce internationale (CCI), qui
est lorigine des Incoterms ainsi que des Rgles et usances uniformes CCI en matire de crdits
documentaires, que nous tudierons dans le cadre du cours.
Les arbitres du commerce international contribuent, de leur ct, la formulation de ce
que lon appelle les principes transnationaux ou principes gnraux du droit du commerce
international . Ceux-ci sont forms de principes gnraux issus soit de la recherche des
principes communs aux diffrents systmes juridiques tatiques, soit encore de rgles matrielles
de source internationale, comme celles que lon retrouve dans les conventions - que celles-ci
soient en vigueur ou non - ou les lois types.
Ces principes ont fait lobjet de deux essais de regroupement et de systmatisation, la
manire dune codification, mais qui demeure dorigine prive. La plus importante des deux a
t effectue par UNIDROIT7. Il sagit des Principes Unidroit relatifs aux contrats du commerce
international. Ceux-ci forment une sorte de code du droit des contrats internationaux, issu de la
6

Cette convention est prsentement dans un processus de transformation en rglement de la Communaut

europenne, dit projet de rglement Rome I .
7
Lautre codification a t luvre dune commission compose duniversitaires de diffrents tats europens,
prside par le professeur Ole Lando. Elle porte le nom de Principes pour un droit europen des contrats. Ceux-ci
ont t publis en trois phases, au cours des annes 1995, 1998 et 2002.

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combinaison et de la conciliation des rgles gnrales du droit des contrats qui sont communes
aux deux systmes juridiques les plus rpandus dans le monde, soit le droit civil (ou systme
romano-germanique) et la common law.
Se pose alors la question de savoir si les usages du commerce international et les principes
transnationaux, les deux lment qui, ensemble, composent ce quon dnomme la lex mercatoria
(ou jus mercatorum), forment un ordre juridique - si tant est quon puisse parler d ordre
juridique - distinct des diffrents ordres juridiques tatiques. En dautres mots, un contrat
international peut-il tre rgi uniquement par la lex mercatoria, sans faire rfrence une
quelconque loi tatique? Cest l tout le problme du contrat sans loi , ou anational , que
nous verrons pendant le cours.
DFINITION DE LA MATIRE DANS SA COMPOSANTE MICRO-CONOMIQUE
On peut dfinir schmatiquement le droit du commerce international dans sa composante
micro-conomique, au sens strict et dans une vision traditionnelle, comme ltude des rgles
sappliquant aux oprateurs et aux oprations du commerce international.
Ces dernires peuvent tre qualifies dinternationales de deux manires : soit lorsquelles
sont rattaches au moins deux ordres juridiques tatiques sur la base de critres objectifs, quils
soient caractre conomique ou non, tels la nationalit des parties, leur domicile ou sige social,
ou encore le lieu de conclusion ou dexcution du contrat; soit galement lorsquelles sont
qualifies comme telles par les parties dans leur contrat, sans gard la prsence dlments
objectifs rattachant lopration au moins deux ordres juridiques tatiques (critre subjectif).
Toutefois, afin de rendre compte adquatement du phnomne actuel de mondialisation de
lconomie et des affaires, une vision plus large du droit du commerce international simpose.
Elle consiste dabord le faire spanouir en un droit des affaires internationales. Il sagit alors
dinclure dans son tude non seulement les lments de droit fiscal (et comptable) pertinents,
mais galement lexamen de limportante question des fusions (et oprations assimiles :
scissions et apports partiels dactif) et acquisitions internationales de socits; en dautres mots,
des restructurations internationales, qui permettent la cration et la recomposition de groupes
internationaux de socits de nature financire, cest--dire caractriss par une participation de
contrle8 dtenue par une socit mre dans le capital de socits filiales9.
Cet largissement de la conception de la matire nest nanmoins pas tout fait suffisant :
ltude du droit du commerce international doit de surcrot englober celle de questions connexes,
dont lampleur se rvle mesure que se dploie le phnomne de mondialisation. Il en va ainsi
de la mobilit internationale des salaris de lentreprise, de sorte que les aspects touchant au droit
du travail et la protection sociale doivent tre pleinement pris en compte.
8

Le contrle est une notion difficile cerner. Il peut nanmoins tre dfini comme le pouvoir dinfluer sur le cours
des activits dune socit et, gnralement, de sa vie sociale. La participation de contrle soppose en cela la
participation dite de portefeuille, qui ne constitue quun simple placement.
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loppos, les groupes dits contractuels sont le fruit de rapprochements entre socits au moyen de la conclusion
de contrats qui vont les lier les unes aux autres, soit sur un pied dgalit (accords de collaboration), comme les
joint-ventures, soit dans un rapport de dpendance de fait existant en dehors de tout lien de capital (accords
dintgration), comme il en va par exemple de la plupart des accords de distribution.

Une telle amplification du champ dapplication de la matire a pour rsultat que le droit
du commerce international, dans le cadre du cours, sera abord non seulement dans sa conception
traditionnelle, telle que nous lavons dj dfinie, mais plus encore suivant une vision que les
auteurs dun des manuels cits plus bas (Mousseron, Raynard, Fabre et Pierre) qualifient
librement de droit international de lentreprise, cest--dire qui intgre tous les aspects juridiques
qui interviennent dans le cadre de lactivit internationale de lentreprise et dont celle-ci doit
imprativement tenir compte.
OBJECTIF PDAGOGIQUE GNRAL
Lobjectif gnral du cours revt deux aspects : il vise dabord ce que ltudiant puisse
identifier et comprendre les principales rgles juridiques, quelles quen soient les sources,
relatives tant aux oprateurs quaux oprations du commerce international. Il vise galement ce
quil puisse saisir la manire dont ces diffrentes rgles interagissent lors de la mise en uvre des
diverses modalits qui concrtisent une stratgie globale douverture de lentreprise vers les
marchs internationaux, savoir en fonction soit dune action vers ltranger, soit dune
installation ltranger.
OBJECTIFS PDAGOGIQUES SPCIFIQUES
Au terme de cet enseignement, ltudiant devrait tre en mesure :
de connatre, dans ses grandes lignes, lhistoire et les tendances actuelles du droit du
commerce international;
de comprendre sommairement lorganisation juridique globale des changes commerciaux
internationaux issue des accords administrs et mis en uvre par lOMC, de mme que la place
que tiennent, dans ce cadre, les accords rgionaux (CE, march commun du cne sud MERCOSUR-, accord de libre-change nord-amricain - ALNA);
didentifier les diverses sources du droit du commerce international et leur imbrication;
de connatre les solutions quapportent les diffrents systmes juridiques tatiques aux
problmes de conflits de lois et de juridictions qui se posent habituellement dans le cadre des
oprations du commerce international, ainsi que le rle et la place des diffrents instruments
internationaux de droit matriel ou conflictuel;
didentifier les rgles juridiques applicables aux oprateurs, surtout privs, du commerce
international, et de saisir le rle quelles jouent dans le cadre de la cration et des recompositions
dun groupe international de socits;
de comprendre les implications juridiques qui dcoulent des contraintes particulires
(normatives, judiciaires, montaires, territoriales et fiscales) avec lesquelles lentreprise doit
composer lorsquelle effectue des oprations de commerce international; en ce sens, saisir les

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diverses manires dont le droit du commerce international, par lutilisation en particulier de ses
instruments caractre contractuel, permet de rsoudre les difficults que ces contraintes
engendrent;
didentifier les principales rgles juridiques, quelles quen soient les sources, applicables aux
diverses oprations du commerce international, suivant la grande division proprement
pdagogique entre instruments juridiques et financiers.

PLAN DU COURS
INTRODUCTION
Section 1 - Histoire et tendances actuelles du droit du commerce international
1 - De la Haute Antiquit la fin du Moyen ge : formation du commerce international et de
son droit
A - La Haute Antiquit et lAntiquit : naissance et dveloppement du commerce international
1 - La Haute Antiquit : apparition du commerce international
a) Babylone : du 4e millnaire avant J.-C. jusqu 539 avant J.-C.
b) Les Phniciens : du 2e millnaire avant J.-C. jusquau 4e sicle avant J.-C.
2 - LAntiquit : dveloppement du commerce international
a) La Grce : de 1 500 avant J.-C. 323 (mort dAlexandre le Grand)
b) Rome : de 753 avant J.-C. 476 (chute de lEmpire romain dOccident)
B - Le Moyen ge : naissance et dveloppement du droit du commerce international
1 - Le Haut Moyen ge (de 476 lan mil) : stagnation du commerce international
2 - Le Bas Moyen ge (de lan mil 1500) : reprise du commerce international et formation dun
droit propre la communaut des commerants internationaux
a) Les croisades
b) Les foires
2 - De la Renaissance aujourdhui : expansion gographique, industrialisation et
mondialisation
A - De la Renaissance la Premire Guerre mondiale (de 1500 1914) : expansion du commerce
international et perfectionnement de son droit devenu national
1- De la dcouverte de lAmrique jusqu la Rvolution franaise (de 1492 1789)

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a) La dcouverte de lAmrique (1492) : largissement gographique du commerce international
b) La naissance et la conscration de ltat (traits de Westphalie, 1648) : l tatisation du
droit commercial
2 - De la Rvolution franaise jusquau premier conflit mondial (de 1789 1914)
a) Lavnement de la souverainet nationale ou de ltat-nation (1789)
b) La rvolution industrielle et la thorisation des changes commerciaux internationaux (fin du
XVIIIe sicle - dbut du XIXe sicle)
c) Le libre-change ltat pur (de 1815 1914)
B - Lentre-deux-guerres (1918 1939) : lre du protectionnisme
C - La priode contemporaine (1945 aujourdhui) : encadrement juridique du commerce
international et mondialisation de lconomie
1 - Les prmices et la premire phase de la mondialisation (de 1941 1960)
a) De 1941 1948 : tablissement des bases de lordre international conomique contemporain
b) De 1945 1960 : expansion du commerce international sur le fondement du libre-change
dsormais encadr
2 - Le visage contemporain de la mondialisation (de 1960 aujourdhui)
a) De 1960 1980 : accroissement des flux dinvestissement direct et affirmation de la puissance
conomique des multinationales
b) De 1980 aujourdhui : dcloisonnement, financirisation de lconomie et dbcle du
systme
Section 2 - Les notions de commerce international et de droit du commerce international
1 - Le commerce international dfini par le caractre international des oprations
A - Le critre subjectif : la volont des parties (art. 3111 du Code civil du Qubec)
B - Les critres objectifs
1 - Les critres caractre conomique :
a) Le flux et reflux par-del les frontires (arrt Plissier du Besset, Cour de cassation
franaise, Chambre civile, 17 mai 1927)
b) Le critre driv : la mise en cause des intrts du commerce international (art. 940.6 du Code
de procdure civile du Qubec)
2 - La prsence dlments dextranit

2 - Le droit du commerce international

A - La composante macro-conomique
B - La composante micro-conomique
1 - La dfinition traditionnelle
2 - La dfinition largie

12

PREMIRE PARTIE
LA COMPOSANTE MACRO-CONOMIQUE DU DROIT DU COMMERCE
INTERNATIONAL : LE COMMERCE INTERNATIONAL DES BIENS ET SERVICES
TITRE 1
LE CADRE INSTITUTIONNEL
CHAPITRE 1
LE GATT (DU 1ER JANVIER 1948 AU 31 DCEMBRE 1994)
Section 1
Les lments historiques
Section 2
Les fondements du GATT
1 - La thorie conomique sous-jacente
2 - Le libre-change organis
3 - La conscration du multilatralisme
A - La libert des changes
B - La non-discrimination (ou galit de traitement)
C - La rciprocit des avantages (concessions) ngocis
CHAPITRE 2
LOMC (DU 1ER JANVIER 1995 AUJOURDHUI)
Section 1
LOMC, cadre institutionnel commun
1 - LAccord instituant lOMC : lappareil institutionnel
A - Les organes intergouvernementaux :
1- La confrence ministrielle
2- Le Conseil gnral
B - Les organes techniques
1 - Le secrtariat
2 - Le directeur gnral

2 - Les quatre annexes lAccord instituant lOMC

A - Lannexe 1
1 - Lannexe 1 A : les accords multilatraux sur le commerce des marchandises
2 - Lannexe 1 B : lAccord gnral sur le commerce des services (AGCS ou GATS)
3 - Lannexe 1 C : lAccord sur les aspects des droits de proprit intellectuelle qui touchent au
commerce (ADPIC ou TRIPS)

13
B - Lannexe 2 : le mmorandum daccord sur les rgles et procdures rgissant le rglement des
diffrends
C - Lannexe 3 : le mcanisme dexamen des politiques commerciales
D - Lannexe 4 : les accords commerciaux plurilatraux
1 - LAccord sur le commerce des aronefs civils
2 - LAccord sur les marchs publics
3 - LAccord international sur le secteur laitier (abrog le 31 dcembre 1997)
4 - LAccord international sur la viande bovine (abrog le 31 dcembre 1997)
Section 2
LOMC, enceinte unique des ngociations commerciales multilatrales
TITRE 2
LE COMMERCE INTERNATIONAL DES MARCHANDISES : LES PRINCIPES
GNRAUX COMMUNS
CHAPITRE 1
LACCS AU MARCH
Section 1
Le principe de la protection douanire exclusive (article XI, 1, du GATT 1994)
1 - Les droits de douane comme instruments uniques de protection des marchs nationaux
2 - Linterdiction de principe des barrires non douanires
Section 2
La non-discrimination
1 - Lgalit de traitement entre les produits trangers limportation : la clause de la nation la
plus favorise inconditionnelle (article I du GATT 1994)
A - Dfinition et historique
B - Application et porte
2 - Lgalit de traitement entre les produits trangers limportation et les produits nationaux :
la clause du traitement national (article III du GATT 1994)
A - Dfinition
B - Application et porte
CHAPITRE 2
LES RGLES MULTILATRALES DE DFENSE COMMERCIALE
Section 1
La lutte contre une pratique dloyale des entreprises : le dumping

14
1 - Le dumping condamnable
2 - Limposition de droits anti-dumping
Section 2
La lutte contre une pratique dloyale tatique : les subventions
1 - Classification des subventions et diffrenciation de leur rgime juridique
2 - Le recours aux mesures compensatoires
Section 3
La dfense lie la dsorganisation des marchs : le recours des mesures de sauvegarde
1 - La clause de sauvegarde (article XIX du GATT 1994)
2 - LAccord de 1994 sur les sauvegardes
CHAPITRE 3
LES EXCEPTIONS ET DROGATIONS
Section 1
Les exceptions
1 - Les exceptions ayant trait aux niveaux de dveloppement et aux intgrations rgionales
A - Le commerce multilatral et les tats en voie de dveloppement
1 - La reconnaissance du principe de non-rciprocit dans les ngociations commerciales
(Partie IV du GATT 1994)
2 - La lgalisation des prfrences gnralises (la clause dhabilitation de 1979)
B - Le commerce multilatral et les intgrations conomiques rgionales (article XXIV du GATT
1994)
1 - Les zones de libre-change
2 - Les unions douanires
2 - Les exceptions dordre gnral et lies la scurit
A - Les exceptions gnrales (article XX du GATT 1994)
1 - Les produits exclus du commerce international
a) Les produits exclus en raison de leurs liens avec les fonctions souveraines de ltat
Limportation ou lexportation de lor ou de largent [art. XX c)]
Les mesures protectrices des trsors nationaux [art. XX f)]
Les articles fabriqus dans les prisons [art. XX e)]
b) Les produits exclus en raison de leurs caractristiques propres
La conservation des ressources naturelles puisables [art. XX g)]
Les produits de base [art. XX h)]
2 - La dfense de lordre public
a) La licit des objectifs poursuivis

15
La dfense de la moralit publique [article XX a)]
La protection de la sant et de la vie des personnes et des animaux ainsi que la prservation des
vgtaux [article XX b)]
Le respect des droits de proprit intellectuelle [article XX d)]
La protection des consommateurs [article XX d) in fine]
b) Les limites inscrites dans le chapeau de larticle XX
Labsence de discrimination arbitraire ou injustifie
Labsence de restriction dguise au commerce international : le critre de ncessit
B - Les exceptions concernant la scurit (article XXI du GATT 1994)
1 - Lexception de scurit internationale
2 - Lexception de scurit nationale
Section 2
Les drogations (article IX, 3 et 4, de lAccord instituant lOMC)
DEUXIME PARTIE
LA COMPOSANTE
INTERNATIONAL

MICRO-CONOMIQUE

DU

DROIT

DU

COMMERCE

CHAPITRE INTRODUCTIF
LES SOURCES FORMELLES DU DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL
Section 1 - Les sources nationales
1 - Les rgles matrielles poses par la jurisprudence
2 - Les rgles de conflits de lois et de juridictions
Section 2 - Les sources internationales
1 - Llaboration de rgles matrielles
A - Les conventions internationales
B - Les lois modles
2 - Lharmonisation et lunification des rgles de conflit
A - Les traits bilatraux
B - Le cas particulier de la Communaut europenne
1 - Les conflits de lois : la Convention de Rome de du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux
obligations contractuelles
2 - Les conflits de juridictions : le rglement no 44/2001 du 22 dcembre 2000 concernant la
comptence judiciaire, la reconnaissance et lexcution des dcisions en matire civile et
commerciale.
Section 3 - Une source particulire : la lex mercatoria

16
1 - Le dbat autour de lexistence, la nature et lautonomie de la lex mercatoria
2 - Le contenu de la lex mercatoria
A - Les usages du commerce international
1 - Les usages communs lensemble de la communaut des commerants internationaux
2 - Les usages propres une communaut dtermine de commerants
B - Les principes gnraux du droit du commerce international
1 - Les principes gnralement accepts par la majorit des systmes juridiques tatiques
2 - Les principes inscrits dans les conventions internationales ou les lois modles
3 - Les principes figurant dans les codifications prives
4 - Les principes dgags par la jurisprudence arbitrale
TITRE 1
LES OPRATEURS DU COMMERCE INTERNATIONAL
CHAPITRE 1
LES OPRATEURS PUBLICS : LTAT ET SES MANATIONS
Section 1
Le droit des investissements directs trangers
1 - Le droit applicable aux contrats dtat
A - Perspective thorique
B - Les clauses contractuelles courantes
1 - Les clauses de droit applicable (electio juris)
2 - Les clauses dintangibilit et de stabilisation
3 - Les clauses darbitrage
2 - Lencadrement des investissements directs trangers par les traits bilatraux et
multilatraux
A - Les traits bilatraux de promotion et de protection des investissements
B - Les traits multilatraux
1 - Les traits multilatraux vocation rgionale (ALNA, protocole de Colonia pour la
promotion et la protection rciproque des investissements dans le MERCOSUR)
2 - Les traits multilatraux vocation universelle
a) La protection des investissements : le Centre international pour le rglements des diffrends
relatifs aux investissements - CIRDI (Convention de Washington, 18 mars 1965)
b) La garantie des investissements : lAgence multilatrale de garantie des investissements
(Convention de Soul, 12 octobre 1985)
Section 2
Les immunits tatiques
1 - Considrations gnrales
A - Les sources des immunits

17
B - Le rgime procdural des immunits
2 - Les deux types dimmunits
A - Limmunit de juridiction
B - LImmunit dexcution
CHAPITRE 2
LES OPRATEURS PRIVS : LE STATUT INTERNATIONAL DES SOCITS
Section 1
La nationalit des socits
1 - La dtermination de la nationalit
2 - Les fonctions de la nationalit
3 - Le changement volontaire de nationalit
Section 2
La situation des socits trangres
1 - La reconnaissance des socits trangres
2 - La condition des socits trangres
Section 3
Les conflits de lois relatifs aux socits
1 - La dtermination de la loi applicable la socit (lex societatis)
2 - Le domaine de la lex societatis

TITRE 2
LES OPRATIONS DU COMMERCE INTERNATIONAL
CHAPITRE 1
LES CONTRAINTES DU COMMERCE INTERNATIONAL

18
Section 1
La contrainte normative
1 - Lapplication usuelle dun droit tatique : les conflits de lois
A - La dsignation de la loi applicable (lex contractus)
1 - En prsence dun choix par les parties
a) La rgle gnrale (art. 3111 C.c.Q.)
b) Les rgles spciales
Le contrat de consommation (art. 3117 et 3168, 5o, C.c.Q.)
Le contrat de travail (art. 3118 et 3168, 5o, C.c.Q.)
Le contrat dassurance (art. 3119 C.c.Q.)
2 - En labsence dun choix par les parties
a) La rgle gnrale (art. 3112 et 3113 C.c.Q.)
b) Les rgles spciales (p. ex., art. 3114 C.c.Q.)
c) La clause dexception (art. 3082 C.c.Q.)
3 - Lintervention des lois de police (art. 3076 C.c.Q.)
B - Lapplication de la loi dsigne
1 - Le domaine de la loi du contrat
a) La formation du contrat
Les conditions de fond (art. 3111, 3112 et 3113 C.c.Q.)
- Existence et validit du contrat ou dune disposition de celui-ci
- Exclusion des rgles concernant la capacit des parties (art. 3083 C.c.Q.)
Les conditions de forme : lapplication concurrente dautres lois (art. 3109 C.c.Q.)
b) Lexcution du contrat
2 - Lviction de la loi du contrat : lexception dordre public international (art. 3081 C.c.Q.)
2 - Lapplication exceptionnelle dun droit de source internationale
A - Le droit matriel
1 - Les conventions de droit matriel
2 - Les lois modles
B - Le droit conflictuel
1 - Les conventions dharmonisation ou dunification des rgles de conflits de lois
2 - La Communaut europenne : la Convention de Rome de du 19 juin 1980 sur la loi applicable
aux obligations contractuelles
3 - Lapplication dun droit propre au commerce international : la lex mercatoria (vu, supra,
chapitre introductif, section 3)
Section 2

19
La contrainte judiciaire
1 - La contrainte subie ou rduite : le juge tatique
A - La contrainte subie : le juge impos en labsence de choix par les parties (art. 3134 et
3148 C.c.Q.)
B - La contrainte rduite : le juge choisi par les parties (art. 3148, 1er al., 4o, et 3168, 5o, C.c.Q.)
C - Les effets du jugement
1 - Les effets du jugement dans ltat o il est rendu : lautorit de la chose juge et la force
excutoire
2 - Les effets du jugements dans les autres tats : la reconnaissance et lexcution (exequatur)
des jugements rendus ltranger (art. 3155 3168 C.c.Q.)
2 - La contrainte carte : larbitrage, mode de rglement privilgi des litiges du commerce
international
A - Prsentation de larbitrage
1 - Justice arbitrale et justice tatique
2 - Les types darbitrages
a) Larbitrage institutionnel
b) Larbitrage ad hoc
3 - Les sources du droit de larbitrage international
a) Les sources dorigine internationale
Les conventions internationales
Les instruments facultatifs : lois types et modles de rglement darbitrage
b) Les sources dorigine nationale
c) Le caractre international de larbitrage (art. 940.6 C.p.c.)
B - La comptence du tribunal arbitral
1 - Lapprciation de la comptence arbitrale
a) Le droit pour larbitre de se prononcer sur sa comptence (art. 943 943.2 C.p.c.)
b) Les consquences du principe sur lintervention du juge tatique (art. 940.1 C.p.c.)

2 - Le caractre arbitrable du litige

a) La rgle gnrale (art. 2639 C.c.Q.)
b) Les rgles spciales

20
Le contrat de consommation (art. 3149 C.c.Q. et 11.1 de la Loi sur la protection du
consommateur, L.R.Q., c. P-40.110)
Le contrat de travail (art. 3149 C.c.Q.)
Le contrat dassurance (art. 3150 C.c.Q.)
3 - La condition pralable au recours larbitrage : la convention darbitrage (art. 2638
2643 C.c.Q.)
a) La clause compromissoire
b) Le compromis
C - Le tribunal arbitral et linstance arbitrale
1 - Les rgles de constitution du tribunal arbitral
2 - La dtermination des rgles de droit applicables linstance arbitrale
a) Les rgles applicables la procdure
En prsence dune dsignation par les parties (art. 3133 C.c.Q.)
En labsence dune dsignation par les parties (art. 944.1 C.p.c. et 3133 C.c.Q.)
b) Les rgles applicables au fond du litige (art. 944.10 C.p.c.)
En prsence dune dsignation par les parties
En labsence dune dsignation par les parties
D - La sentence arbitrale et ses suites : effets, excution et annulation
1 - La sentence rendue au Qubec (art. 945 947.4 C.p.c.)
2 - La sentence rendue en dehors du Qubec (art. 948 951.2 C.p.c.)
Section 3
La contrainte territoriale
1 - Les contraintes relatives aux mouvements de biens, services et personnes
2 - Les contraintes relatives aux mouvements de fonds (paiements courants et mouvements de
capitaux)
A - La rglementation des changes
B - La rglementation des investissements directs

Section 4
La contrainte montaire : la gestion du risque de change de transaction
10

Cette nouvelle disposition (L.Q., 2006, c. 56, art. 2), entre en vigueur le 14 dcembre 2006, est rdige comme
suit :
Est interdite la stipulation ayant pour effet soit dimposer au consommateur lobligation de soumettre un litige
ventuel larbitrage, [].
Le consommateur peut, sil survient un litige aprs la conclusion du contrat, convenir alors de soumettre ce litige
larbitrage.

21
1 - La garantie du risque de change
A - La garantie assume par un tiers : lassurance du risque de change
B - La garantie assume par lune des parties : les clauses contractuelles de garantie de change
1 - La clause valeur monnaie trangre
2 - La clause monnaie trangre
2 - La prvention du risque de change
A - La prvention par le recours des mcanismes extra-contractuels
1 - La suppression de linstrument montaire : les accords de compensation
2 - Le paiement comptant ou la gestion des dlais de paiement
3 - Les transactions sur les marchs des changes
B - La prvention par linsertion de clauses contractuelles : les clauses de variation de change
1 - La clause de franchise de variation
2 - La clause de plafonnement de variation
3 - La clause multidevises (doption de change ou de change multiple)
4 - La clause de panier de monnaies
Section 5
La contrainte fiscale (examine dans le cadre du chapitre 2, section 1, 2)
CHAPITRE 2
LES INSTRUMENTS DU COMMERCE INTERNATIONAL
Section 1
Les instruments juridiques
1 - Laction vers ltranger
A - Les instruments principaux
1 - Le transfert de biens matriels : la vente internationale de marchandises
a) Le droit applicable (droit conflictuel)
Le droit commun
Le droit conventionnel
- La Convention de La Haye du 15 juin 1955 sur la loi applicable aux ventes caractre
international dobjets mobiliers corporels (Belgique, Danemark, Finlande, France, Italie, Niger,
Norvge, Sude et Suisse)
- La Convention de La Haye du 22 dcembre 1986 sur la loi applicable aux contrats de vente
internationale de marchandises (non encore en vigueur)

b) Le droit matriel
Le droit commun

22
Le droit conventionnel : la Convention de Vienne du 11 avril 1980 sur la vente internationale de
marchandises11
- Le champ dapplication de la convention
- La formation du contrat de vente
- Les obligations des parties
- Linexcution du contrat
Les Incoterms (International Commercial Terms)
- Les ventes au dpart (groupes E, F et C)
- Les ventes larrive (groupe D)
c) Les contrats dintermdiaires du commerce international
Lintermdiaire nacquiert pas la proprit des marchandises exportes
- Lintermdiaire ne reprsente pas lexportateur : le courtier
- Lintermdiaire reprsente lexportateur
- Lagent intervient au nom du reprsent : le mandataire
- Lagent intervient en son propre nom : le commissionnaire
Lintermdiaire acquiert la proprit des marchandises exportes : la distribution internationale
- Le droit applicable aux contrats de distribution internationale
- La loi applicable
- Lautorit de conflit comptente
- Le droit matriel des contrats de distribution internationale
- Le contrat de distribution agre
- Le contrat de distribution slective
- Le contrat de concession
- Le contrat de franchise
- La franchise directe
(- La franchise par lintermdiaire dun tablissement ou dune filiale)
(- La franchise par lintermdiaire dune filiale commune avec un partenaire local)
- La franchise principale (ou master-franchise)
2 - Le transfert de biens intellectuels (transfert de techniques)
a) La rservation internationale de biens intellectuels
La rservation par des mcanismes autres que la proprit : la protection du savoir-faire (knowhow)
La rservation par la proprit sur le plan international
- La proprit littraire et artistique : la Convention - ou Union - de Berne du 9 septembre 1886
- Les proprits industrielles : la Convention - ou Union - de Paris du 20 mars 1883
- Les dessins et modles
- Les marques et signes distinctifs
- Les brevets dinvention : la Convention de Washington du 19 juin 1970 - Patent Cooperation
Treaty
- La novation rsultant de lAccord sur les aspects des droits de proprit intellectuelle qui
touchent au commerce (ADPIC ou TRIPS) de lAccord instituant lOMC
11

Les dispositions de la Convention forment le droit commun, au Qubec et ailleurs au Canada, en matire de vente
internationale de marchandises. La Convention sapplique au Qubec en vertu des dispositions de la Loi concernant
la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises, L.Q. 1991, c. 68.

23
La rservation par la proprit dans le cadre europen
- Les dessins et modles : le rglement no 6/2002 du 12 dcembre 2001 instituant le dessin et
modle communautaires;
- Les marques et signes distinctifs : le rglement communautaire no 40/94 du 20 dcembre 1993
instituant la marque communautaire
- Les brevets dinvention
- La Convention de Munich du 5 octobre 1973 sur la dlivrance du brevet europen
- La Convention de Luxembourg du 15 dcembre 1975 sur le brevet communautaire et ses
avatars
b) La commercialisation internationale de biens intellectuels
Le droit applicable au transfert international de techniques
- La loi applicable
- Lautorit de conflit comptente
Le droit matriel du transfert international de techniques
- La commercialisation des informations appropries
- La commercialisation des informations non appropries
3 - Le transfert demploys : le travail international
a) Le droit applicable au travail international
Les questions pralables
- Le contrat de travail
- Le contrat de travail international
La loi applicable
- La relation individuelle de travail
- La relation collective de travail
- La convention collective
- Les conflits collectifs (grves et lock-out)
- La reprsentation collective
Lautorit de conflit comptente
- Lautorit judiciaire
- Lautorit arbitrale
b) Le droit matriel du travail international
Le contrat de travail international
- La clause de mobilit internationale
- Le contenu du contrat de travail
- La notion demployeur

Les dispositions conventionnelles, lgislatives et rglementaires conditionnant le travail

international
- Lobtention des visas et permis de travail
- Le sort des avantages dcoulant des rgimes de protection sociale
- Le dtachement

24
- Lexpatriation
- Limposition des salaires, traitements et autres rmunrations similaires
- Le travailleur expatri (maintien ou transfert de la rsidence fiscale)
- Le travailleur impatri
4 - Le transfert douvrage : les marchs et la sous-traitance internationaux
a) Le contrat international de construction
Le droit applicable louvrage international
- La loi applicable
- Lautorit de conflit comptente
Le droit matriel de louvrage international
- Les dispositions relatives louvrage
- identification physique
- identification conomique (contrats cls en main, produits en main, march en main, contrats
de concession - build, operate, transfer)
- rception
- garantie
- Les dispositions relatives au prix
- les modalits de paiement
- la scurit du rglement et de la ralisation de louvrage
- le financement du contrat
b) La sous-traitance internationale
La dtermination du caractre international de lopration
La loi applicable la sous-traitance internationale
- Les rapports entre lentrepreneur principal et les sous-traitants
- Les rapports entre le matre de louvrage et les sous-traitants
Le droit matriel de la sous-traitance internationale
B - Les instruments complmentaires
1 - Le transport international
a) Le contrat daffrtement
Dispositions gnrales (art. 2001 2006 C.c.Q.)
Dispositions particulires
- Laffrtement coque-nue (art. 2007 2013 C.c.Q.)
- Laffrtement temps (art. 2014 2020 C.c.Q.)
- Laffrtement au voyage (art. 2021 2029 C.c.Q.)
b) Le contrat de transport
Les rgles communes aux diffrentes formes de transport
- Dfinition (art. 2030 et 2031 C.c.Q.)
- La formation du contrat
- Lexcution du contrat

25
- Lextinction du contrat
Les rgles spciales aux diffrentes formes de transport
- Le transport routier international : la Convention de Genve du 19 mai 1956 sur les transports
de marchandises par route
- Le transport ferroviaire international : la Convention de Berne du 9 mai 1980 relative aux
transports internationaux ferroviaires
- Le transport maritime international : la Convention de Bruxelles du 25 aot 1924 pour
lunification de certaines rgles en matire de connaissement
- Le transport arien international : la Convention de Varsovie du 12 octobre 1929 et la
Convention de Montral du 28 mai 1999
- Le transport multimodal international : la Convention de Genve du 24 mai 1980 sur le
transport multimodal international (non encore en vigueur)
2 - Lassurance internationale
a) Le droit applicable lassurance internationale
La loi applicable
Lautorit de conflit comptente
b) Le droit matriel de lassurance internationale
Lassurance lie lexcution du contrat (risques lexportation)
- Le risque catastrophique
- Le risque politique
- Le risque commercial
- Le risque de change (dj examin au chapitre 1, section 4)
Lassurance responsabilit civile produits
2 - Linstallation ltranger
A - Lentreprise opte pour une stratgie de dconcentration (ou dimplantation-cration)
1 - Lentreprise tablit ltranger une force lgre (bureau dinformation, antenne)
2 - Lentreprise tablit ltranger une force lourde : ltablissement international des socits
a) Ltablissement titre principal : le transfert international de sige social
b) Ltablissement tire secondaire
La cration dun tablissement (exploitation ou succursale)
La cration dune filiale
c) Ltablissement communautaire des socits
Le fondement conventionnel : les articles. 43 et 48 du trait CE (anciens articles 52 et 58)
Le champ dapplication du traitement national [la diffrence de traitement entre ltablissement
titre principal et ltablissement titre secondaire : larrt Daily Mail (CJCE, 27 septembre
1988, aff. 81/87)]
La libert de choix de ltat dincorporation : larrt Centros (CJCE, 9 mars 1999,
aff. C-212/97)
Linapplicabilit des lois de police de ltat du sige rel : larrt Inspire Art Ltd. (CJCE,
30 septembre 2003, aff. C-167/01)

26
Laptitude des socits la jouissance de leurs droits [lincompatibilit avec la libert
dtablissement des lois de rattachement des socits par le sige rel : larrt berseering
(CJCE, 5 novembre 2002, aff. C-208/00)]
3 - Les modes de regroupement international de socits (structuration et restructuration dun
groupe international)
a) La fusion et la scission transfrontalires
b) La technique parente de la fusion : la filialisation par apport partiel dactif
c) La prise de contrle internationale (acquisition)
Les socits cibles non cotes
Les socits cibles cotes sur un ou plusieurs marchs rglements (bourses de valeurs)
4 - Le traitement international du groupe de socits
a) Le traitement juridique
Le rejet dune approche unitaire utopique
Le ralisme dune approche pluraliste
b) Le traitement fiscal
Le principe de limposition spare des socits dun groupe international
Les dispositifs particuliers de lutte contre lusage abusif des rgimes fiscaux privilgis : la
consolidation force (imposition extraterritoriale des bnfices)
Les mcanismes de correction des prix de transfert entre composantes dun groupe international
B - Lentreprise opte pour une stratgie de coopration (ou dimplantation-partenariat)
1 - La notion de joint-venture
2 - Les composantes de la joint-venture
a) Laccord de base : la nature contractuelle ou socitaire du support
b) Les accords satellites
Les satellites contractuels
Les satellites socitaires

Section 2
Les instruments financiers
1 - Les instruments lmentaires
A - Le financement de lopration de commerce international

27
1 - Le financement des exportations
a) Les crdits court terme
Objet et dure
Le crdit court terme de prfinancement
La mobilisation de crances nes ltranger
b) Les crdits moyen et long terme
Objet et dure
Les bnficiaires
- Le crdit lexportation (crdit-fournisseur)
- Le crdit limportation (crdit-acheteur)
2 - Le financement des investissements par le recours aux marchs internationaux de capitaux
(les euro-marchs)
a) Leuro-dpt et leuro-crdit
b) Leuro-obligation
c) Les nouveaux instruments financiers internationaux
Les oprations dchange de devises et de taux dintrt (swaps)
La mobilirisation ou titrisation (securitization) des crdits bancaires internationaux : les euroeffets
B - Le paiement de lopration de commerce international
1 - Les rglements en espces
a) Le virement
b) Le chque
c) La traite
2 - Les rglements en nature : les diffrentes formes de compensation
C - La garantie de lopration de commerce international
1 - Le cautionnement

2 - La garantie premire demande (autonome ou indpendante - USA et Canada : lettre de crdit

stand-by avec fonction de garantie)
a) Les fonctions de la garantie autonome
b) La classification fonde sur lobjet de la garantie
La garantie de soumission
La garantie de restitution dacomptes
La garantie de dispense de retenue de garantie

28
La garantie de bonne fin (ou de bonne excution)
La garantie dentretien
c) Les intervenants et leurs rapports
Les rapports entre lacheteur-importateur (bnficiaire) et le vendeur-exportateur (donneur
dordres)
Les rapports entre le garant et le bnficiaire
Les rapports entre le garant et le donneur dordres
Les rapports entre la banque du donneur dordres et celle du bnficiaire (banque intermdiaire)
3 - La lettre de confort
2 - Les instruments complexes
A - Le crdit documentaire
1 - Les fonctions du crdit documentaire
2 - Les intervenants et leurs rapports
a) Les rapports entre le vendeur-exportateur (bnficiaire) et lacheteur-importateur (donneur
dordres)
b) Les rapports entre le donneur dordres et son banquier
c) Les rapports entre le bnficiaire, dune part, sa banque (banque intermdiaire) et la banque du
donneur dordres, dautre part
d) Les rapports entre la banque intermdiaire, dune part, le bnficiaire et la banque du donneur
dordres, dautre part
B - Le crdit-bail international (leasing)
1 - Description du mcanisme
2 - Les intervenants et leurs rapports
3 - La question de la loi applicable
4 - La Convention dOttawa du 28 mai 1988 sur le crdit-bail international
C - Laffacturage international (factoring)
1 - Description du mcanisme
2 - Les intervenants et leurs rapports
3 - La question de la loi applicable
4 - La Convention dOttawa du 28 mai 1988 sur laffacturage international
CONCLUSION
- Critique du fonctionnement actuel du droit du commerce international, en particulier dans sa
composante macro-conomique
- Mise en cause des postulats de base
- Liens entre commerce international et valeurs non marchandes
- Comportement thique des entreprises dans le contexte de la mondialisation : la responsabilit
sociale et les codes de conduite

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MTHODE ET MATRIEL PDAGOGIQUES

Lenseignement comporte une dmarche pdagogique progressive : tout senchane, du
dbut la fin. En consquence, ltudiant qui entend sabsenter frquemment doit savoir quil
sera passablement perdu lors des cours subsquents. Il en viendra, petit petit, perdre le fil
conducteur, ce qui peut lamener au dcouragement.
Livres en rserve
Diffrents manuels ont t dposs la rserve de la bibliothque Paul-mile-Boulet. En
ce qui concerne le droit du commerce international en tant que tel (deuxime partie dans le plan),
il sagit des ouvrages suivants :
BGUIN, Jacques et Michel MENJUCQ (sous la dir. de), Droit du commerce
international, coll. Traits , Paris, Litec, 2005. Cote : K3943 D784.2005.
CACHARD, Olivier, Droit du commerce international, coll. Manuels , Paris, L.G.D.J.,
2008. Cote : K1003 C119 2008.
KENFACK, Hughes, Droit du commerce international, coll. Mmentos , 2e d., Paris,
Dalloz, 2006. Cote : K3943 K33 2006.
JACQUET, Jean-Michel, Philippe DELEBECQUE et Sabine CORNELOUP, Droit du
commerce international, coll. Prcis , Paris, Dalloz, 2007. Cote : K3943 J19 2007.
MOUSSERON, Jean-Marc (), Jacques RAYNARD, Rgis FABRE et Jean-Luc PIERRE,
Droit du commerce international (Droit international de lentreprise), coll. Manuels , 3e d.,
Paris, Litec, 2003. Cote : K3943 D784M933.2003.
RACINE, Jean-Baptiste et Fabrice SIIRIAINEN, Droit du commerce international, coll.
Cours , Paris, Dalloz, 2007. Cote : K3943 R121 2007.
En ce qui touche le droit spcifique au systme commercial multilatral issu des accords
administrs et mis en uvre par lOMC (premire partie dans le plan), il sagit de louvrage de
rfrence qui suit :
CARREAU, Dominique et Patrick JUILLARD, Droit international conomique, coll.
Prcis , 3e d., Paris, Dalloz, 2007. Cote : K3820 C314.2007.
Ltudiant pourra consulter ces livres pour claircir certains aspects de la matire
enseigne, et ce au fur et mesure de la progression du cours, mais plus particulirement en ce
qui concerne la partie postrieure lexamen de mi-session. Il doit nanmoins savoir que ces
livres ne sont pas dune lecture aise : la plupart, en effet, sauf ceux de H. Kenfack, J.-B. Racine

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et F. Siiriainen, sont destins aux initis et aux tudiants ayant dj obtenu un premier diplme en
droit. Certaines parties se lisent bien, mais dautres lui apparatront incomprhensibles.
Ces ouvrages envisagent le droit du commerce international dans une perspective
franaise et europenne. Il nexiste malheureusement aucun manuel quivalent dun point de vue
canadien et qubcois. Le professeur effectuera toutefois les adaptations requises au cours de son
enseignement, mme sil mettra un accent tout particulier sur laction internationale de
lentreprise dici qui cherche soit exporter ses produits et services sur le vaste march de la CE,
soit sy implanter.
Recueil de documents
Le professeur a runi certains documents, en particulier les articles pertinents du Code
civil et du Code de procdure civile du Qubec, dans un recueil mis en vente la Coop tudiante.
Plan de cours
Le plan de cours que vous avez entre les mains se trouve galement sur le site Internet
suivant : www.guglielmi.fr, rubrique 7, Recherches juridiques , sous-rubrique Programmes
en cours . Vous pouvez ainsi le tlcharger et y intercaler les notes prises pendant le cours.
MODALITS DVALUATION
Elles se composent de deux examens. Ceux-ci compteront chacun pour 50 % de la note
globale. Lexamen de mi-session aura lieu le lundi 23 fvrier 2009; lexamen final, le lundi
27 avril 2009.
Les prcisions relatives aux questions figurant dans lexamen de mi-session et lexamen
final seront donnes lors du cours qui les prcdera. Toutefois, dans lventualit o le
professeur serait dans limpossibilit de se prsenter au cours prcdant les examens, il fera
afficher une feuille dinstructions sur la porte de son bureau, que ltudiant pourra aussi obtenir
en en faisant la demande par courrier lectronique. Par ailleurs, sil y a une tempte les lundis
23 fvrier ou 27 avril, lexamen aura lieu le lundi suivant.
Ltudiant aura droit tous documents lors des examens.
Il pourra consulter sa copie corrige non pas en classe, mais au local que le professeur
indiquera, lintrieur des heures de disponibilit figurant sur la page de titre du prsent
document.
Il ny aura pas de reprise pour les tudiants absents lun ou lautre des deux examens.
De surcrot, une preuve crite justifiant leur absence sera exige.
La note de passage est de 50 /100.

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CONSIGNES
Afin que le cours se droule dans les meilleures conditions, le professeur prie ltudiant
de respecter les consignes suivantes :
teindre son tlphone mobile avant dentrer dans la salle de cours;
ne pas poser au professeur, par courrier lectronique, de questions de fond sur la matire.