R e v u e d e l a Tr s o r e r i e G n r a l e d u R o y a u m e -

N 7 Fvrier 2009

Marchs publics

plus dun sicle de marchs publics au Maroc (1907-2009)

le programme de dmatrialisation de la commande publique les enjeux de la rforme de la rglementation des marchs publics

Sommaire

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Editorial Plus dun sicle de marchs publics au Maroc (1907-2009) Les avances de la nouvelle rforme sur les marchs de ltat Le programme de dmatrialisation de la commande publique Les enjeux de la rforme de la rglementation des marchs publics au Maroc La promotion de lintgrit dans la passation des marchs publics Ltude dapprentissage mutuel sur lintgrit dans les marchs publics au Maroc Vers le dveloppement dun ple dexpertise en matire de marchs publics Le rgime de nantissement des marchs publics La gestion dlgue des services publics Les contrats de droit commun Jurisprudence de la commission des marchs
Dpt lgal : 2003/0145 Trsorerie Gnrale du Royaume

Directeur de la publication Sad IBRAHIMI

Responsable de la rdaction Rachid MELLIANI

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Comit de rdaction El Houcine AGHANIM Lahcen SBAI EL IDRISSI

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Abdelaziz EL HEBIL Lakhdar EL AOUANE Btissam ERRAcHIDI

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Conception & ralisation 7 et much communication

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Editorial

De par limportance des enjeux conomiques et financiers quil implique, le systme de passation et dexcution des marchs publics dtermine, pour une part importante, la qualit de la gouvernance publique. Partant de ce constat largement partag, les pouvoirs publics ont procd, en 2007, une rforme denvergure de la rglementation rgissant le systme de passation des marchs de ltat et ce, i) en concertation avec les associations professionnelles des fournisseurs ; ii) aprs une valuation partage du systme prexistant ; iii) dans le respect des engagements souscrits avec nos partenaires trangers ; iv) et avec la ferme volont de promouvoir les principes de la transparence, de lthique, du libre jeu de la concurrence et de lgalit daccs la commande publique. A prsent, le Maroc en dpit des progrs qui restent raliser peut lgitimement prtendre disposer dune rglementation conforme aux normes internationales en la matire. Dailleurs, la Banque Mondiale et lOcDE nont pas manqu de le souligner la premire, dans son rapport de revue analytique du systme marocain de passation des marchs publics en cours de finalisation et la seconde dans ltude dapprentissage mutuel relatif lintgrit dans les marchs publics au Maroc. Le mme constat a t fait par les experts participant la confrence rgionale sur la promotion de lintgrit dans les marchs publics, organise par la Trsorerie Gnrale du Royaume en partenariat avec lOcDE. Experts, qui ont t nombreux estimer que le systme marocain peut servir de modle pour les pays de lAfrique du Nord et du Moyen Orient. Toutefois, des insuffisances ont t identifies et des propositions pour leur dpassement formules. cest ainsi quil a t recommand de poursuivre dans la voie de la rforme, de parfaire le dispositif rglementaire et de mettre niveau les capacits et les mcanismes de gestion des marchs publics. Les actions mettre en uvre devraient tendre :
i) amliorer lefficacit et la ractivit du systme de recours ; ii) renforcer les mcanismes de contrle interne pour un meilleur suivi de lactivit de passation et dexcution des marchs ; iii) responsabiliser les gestionnaires et renforcer concomitamment la frquence et la qualit des audits ; iv) normaliser et uniformiser les procdures et les pratiques de gestion ; v) complter le dispositif rglementaire relatif la phase de lexcution ; vi) professionnaliser la fonction dacheteur public ; vii) mettre en place une vritable stratgie de formation daccompagnement et de renforcement des capacits de gestion tant des acheteurs publics que des fournisseurs ; viii) insuffler une nouvelle dynamique au processus de dmatrialisation.

La TGR, qui partage la mme apprciation, entend par la ralisation dun numro spcial ddi la commande publique, faire le point sur ltat davancement de la rforme et mettre la disposition des diffrents intervenants les outils ncessaires une concertation largie pour mener terme la dynamique engage en vue dun systme de gestion des marchs publics la hauteur de nos ambitions.
M. Ahmed BOURISS

Plus dun sicle de marchs publics au Maroc (1907-2009)

Construction du mle dans le port de Casablanca
cent ans dj, de marchs publics au Maroc. Le premier march qui remonte 1907 fut conclu linitiative du Sultan Moulay Abdelaziz, entre le dlgu de Sa Majest chrifienne Tanger et le reprsentant de la socit franaise dnomme la compagnie Marocaine. cette compagnie choisit comme entrepreneur les Maisons Schneider et cie et J. Vignes qui soustraitrent les travaux avec lentreprise Gendre et Donnadieu de Marseille. Le contrat a port sur la construction et lamnagement dun mle dans le port de casablanca, destin abriter les barcasses servant au chargement et au dchargement des navires, frquemment endommages par les intempries. ces barcasses, tant le seul moyen de locomotion, transportaient les marchandises au rivage o les cargaisons taient alors dbarques manuellement. Le port de casablanca fut de tout temps, un port barcasses jusquen 1932. certes, le projet de construction et damnagement du mle tait modeste mais lEtat marocain, ayant pressenti le potentiel des changes commerciaux, avait vu grand en prvision dun sicle de dveloppement. ce march public a t pass selon une procdure ngocie, cl en main. Le contrat y affrent ayant dfini les clauses financires, techniques ainsi que celles relatives la gestion du march, comporte quelques unes des principales caractristiques des marchs publics tels quils sont passs actuellement. ces caractristiques concernent en particulier les clauses relatives aux obligations et droits des contractants, aux spcifications techniques de louvrage, aux conditions de rception, de paiement et de garantie. Le march de 1907 marque incontestablement le dbut dun long processus en matire de marchs publics et dnote du souci du Makhzen de veiller la bonne utilisation des fonds de la collectivit.

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Fiche du march public pass en 1907

Clauses financires Le prix du march est global et forfaitaire, en raison de la nature des prestations et du mode de livraison cl en main ; Le paiement du prestataire est en devise : la livre anglaise ; Le tiers du montant du march est pay six mois aprs lachvement des travaux et constitue une sorte de retenue de garantie et aucune avance nest prvue. Clauses techniques Les spcifications techniques sont tablies par lentrepreneur, comme cest le cas dans la procdure du concours et elles sont reprises dans le march. Clauses relatives la gestion du march En labsence de ccAG, les clauses concernant lexcution du march sont incorpores dans le contrat savoir : La provenance des matriaux de construction ; La remise en tat des lieux ; Le matriel abandonn qui devient la proprit du Makhzen ; Les frais de gardiennage qui sont la charge de lentrepreneur ; Le matriel et les matriaux imports sont exonrs des droits de douanes ( lexclusion des matriaux achets localement ou vendus pour cause de non utilisation) ; La priorit lutilisation de la main duvre locale ; Le dlai de garantie de louvrage est de trente ans (rfrence la rglementation internationale en la matire) ; Les cas de force majeure sont prvus. Clauses non prvues Les conditions de rception ; Les conditions de rsiliation ; En cas de problme dans lexcution aucune solution nest envisage, la seule clause de sauvegarde est le paiement retard des travaux (1er paiement 12 mois aprs le commencement des travaux et le tiers du paiement 6 mois aprs lachvement des travaux) ; En cas de retard dans lexcution aucune pnalit nest prvue.

M. Abdelaziz EL HADDAD chef de la Division de lArbitrage

Les avances de la rforme des marchs de ltat

Conscient de lenjeu conomique de la commande publique et de son importance stratgique pour soutenir la croissance, le Gouvernement marocain a enclench, depuis 1998, une srie de rformes en matire de passation et dexcution des marchs publics. La dernire rforme est celle intervenue en 2007, travers ladoption du dcret n 2-06-88 du  fvrier 2007 fixant les conditions et les formes de passation des marchs de letat ainsi que certaines rgles relatives leur gestion et leur contrle.

La rforme est devenue incontournable la suite dun certain nombre de lacunes et dinsuffisances constates la lumire de sept annes dapplication du dcret de 1998. De mme, elle sest rvle ncessaire pour la mise en conformit de la rglementation marocaine avec les normes internationales et pour la prise en compte des engagements pris par le Maroc dans le cadre des accords dassociation et de libre change. En outre, elle a t loccasion pour tenir compte des propositions et des exigences du secteur priv, visant assurer plus dquilibre dans la relation des secteurs public / priv.

TRansPaRenCe eT MoRaLisaTion De La GesTion PubLique

Le dcret de 2007 a prvu une srie de dispositions visant le renforcement de la transparence et de lintgrit dans la passation des marchs publics, notamment : La rduction de lintervention humaine travers lobligation faite au matre douvrage de publier, dans le portail des marchs de lEtat, le programme prvisionnel des achats, les dossiers dappel doffres, les rsultats des appels doffres ainsi que les rapports dachvement ; La possibilit donne aux concurrents de tlcharger gratuitement, les dossiers dappel doffres partir du portail des marchs publics ; Lobligation faite au matre douvrage de fonder le choix de lattributaire du march sur des critres objectifs et non discriminatoires, pralablement dfinis et mis la disposition de tous les concurrents ; Labandon de louverture simultane des offres financires et techniques afin de ne pas dvoiler les offres financires pour assurer limpartialit des membres de la commission douverture des plis ; Laugmentation des dlais de publicit de 21 40 jours pour les prestations dune certaine importance permettant aux concurrents de prparer leurs offres dans de bonnes conditions et notamment les entreprises installes hors du Maroc ;

La dlimitation des cas o un appel doffres peut tre dclar infructueux ou faire lobjet dannulation mettant ainsi fin certains abus. Dans le cadre de la moralisation de la gestion publique, le dcret de 2007 a introduit, pour la premire fois, des mesures de lutte contre la fraude et la corruption engageant la fois les matres douvrage et les concurrents : Lengagement que tout concurrent doit souscrire, dans sa dclaration sur lhonneur, de ne pas recourir des pratiques de fraude ou de corruption ; Lobligation faite au matre douvrage de sabstenir de recourir tout acte susceptible de compromettre son impartialit et son indpendance ; La publication dans le portail, des dcisions dexclusion des concurrents ayant fraud ou ayant fait de fausses dclarations; La gnralisation de laudit tout march dont le montant excde 5 millions de dirhams quelle que soit sa nature (travaux, services ou fournitures).

Principes
cette rforme vise, principalement, le renforcement dun certain nombre de principes fondamentaux, dj prsents, dans la rglementation de 1998 : La transparence dans la passation des marchs de ltat et la moralisation de la gestion publique; Lgalit daccs aux commandes publiques et la garantie des droits des concurrents ; Lencouragement de la concurrence et lefficacit de la dpense publique.

Par ailleurs, cette rforme met laccent sur la simplification et la clarification des procdures de passation des marchs publics.

eGaLiTe DaCCes aux CoMManDes PubLiques eT GaRanTie Des DRoiTs Des ConCuRRenTs
Afin dlargir la concurrence et dassurer plus dintgrit dans la slection des candidats, la rforme de 2007 a introduit de nouvelles mesures visant

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le renforcement du principe de lgalit de traitement et des garanties des droits des concurrents, notamment : Lobligation fate au matre douvrage dinformer systmatiquement et par crit, les concurrents des raisons de leur viction, sans attendre quils en fassent la demande ; La publication des rsultats des appels doffres dans le portail ; La possibilit de rclamation offerte aux concurrents, travers linstitution dun mcanisme de recours auprs du matre douvrage en premier, du Ministre intress en cas de non satisfaction et enfin de la commission des marchs en cas de contestation de la rponse du Ministre ; Lobligation de passer prix rvisable, tous les marchs de travaux et dtudes dont le dlai dexcution dpasse quatre mois ainsi que lapplication systmatique de la rvision, mme pour les marchs passs prix ferme, lorsque le dlai dapprobation est dpass ; Lgalit de traitement des concurrents nationaux et des concurrents trangers en exigeant de ces derniers, la production des pices du dossier administratif quivalentes celles produites par les nationaux ; La rduction du dlai de validit des offres de 90 jours 60 jours, sauf stipulation contraire du cahier des prescriptions spciales. Lexclusion des cessions des biens et des prestations effectues entre les services de lEtat du champ dapplication du dcret. Lobjectif tant de ne pas mettre en concurrence les services de lEtat et les entreprises prives ; Ladoption dun traitement gal entre les entreprises prives et les entreprises publiques en matire de pices fournir pour la constitution du dossier administratif

enCouRaGeMenT De La ConCuRRenCe eT eFFiCaCiTe De La DePense PubLique

Tenant compte des enjeux de la concurrence et de son intrt majeur sur la commande publique, la rforme de 2007 a mis en place une batterie de mcanismes en vue de renfoncer la concurrence et damliorer lefficacit de la dpense publique, savoir : La possibilit offerte aux concurrents de complter leurs dossiers administratifs avant et aprs louverture des plis et de procder, ventuellement, aux rectifications des erreurs matrielles ou discordances entre les pices du dossier ; Lapprciation de lactivit des concurrents au vu de lensemble des pices fournies et non seulement au vu de lattestation de rgularit fiscale ; La rduction de la dure maximale du march cadre de 5 3 annes en vue dviter des situations anticoncurrentielles ; La soumission de certaines catgories de marchs ngocis la publicit et la concurrence pralable ; Lobligation faite au matre douvrage, avant le lancement de tout appel la concurrence ou de toute ngociation, de dterminer avec exactitude les besoins satisfaire et dtablir, cet effet, une estimation base sur le cot rel du march ; La dtermination des conditions dans lesquelles le matre douvrage peut exiger une offre technique ; La distinction entre lvaluation des offres relatives aux tudes simples et celles relatives aux tudes complexes ncessitant des recherches particulires. Dsormais, les tudes complexes sont obligatoirement soumises une double valuation, lune se rapportant la qualit technique et lautre loffre financire ;

Linterdiction au titulaire du march de sous-traiter plus de 50% du montant du march ou de le faire pour le corps dtat principal de la prestation.

siMPLiFiCaTion eT CLaRiFiCaTion Des PRoCeDuRes

Tout en exigeant des matres douvrage plus de rigueur dans la passation et le suivi des marchs publics, le dcret de 2007 a introduit certaines mesures en vue de simplifier et de clarifier les procdures dattribution des marchs, essentiellement : Ltude pralable du dossier dappel doffres par les membres de la commission douverture des plis avant mme la publication de lavis afin dviter les itrations et rduire les dlais de visa et dapprobation des marchs ; Lintroduction de la possibilit de report de la sance douverture des plis en cas dabsence dun des membres de la commission dont la prsence est obligatoire, ce qui permet dsormais, dviter les annulations systmatiques des appels doffres en cas dabsence dun des membres ; Lobligation faite au prsident de la commission, de remettre aux membres de cette commission, au dbut de la sance, le support crit dtaillant lestimation du matre douvrage, favorisant ainsi une meilleure valuation des offres financires des concurrents ; La dfinition des conventions et contrats de droit commun ne rentrant pas dans le champ dapplication du dcret relatif aux marchs de lEtat ; La dfinition des marchs par nature (travaux, fournitures et services) ainsi que la dtermination du ccAG(1) applicable chaque nature de march ; La limitation des personnes ayant le pouvoir de signer les marchs lordonnateur, son dlgu ou au sous-ordonnateur ;

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Cahier des Clauses Administratives Gnrales

 La dtermination des pices justifiant les pouvoirs confrs au signataire au nom du concurrent, comme pices du dossier administratif. Les prcisions apportes par le dcret de 2007 ce sujet sont de nature permettre aux concurrents de connatre les pices produire cet effet et dviter, par consquent, le rejet de leurs offres ; La dfinition du lot dans les marchs publics, ainsi que la limitation du mode de jugement des offres aux seuls cas de jugement en lot unique et de jugement en lot par lot. Ainsi, le mode de jugement par article, qui constituait une pratique par le pass, nest plus permis ; Lintroduction dun nouveau type de march, appel march reconductible permettant aux matres douvrage dassurer lapprovisionnement de leurs services, sans interruption pendant une priode de trois annes ;

La concrtisation des tranches conditionnelles par un simple ordre de service au lieu dun avenant pour les marchs passs tranches conditionnelles ; Lintroduction de dispositions apportant plus de prcisions quant la dfinition des groupements conjoints et solidaires, leur mode de constitution, ainsi que la mise en commun des moyens humains et techniques dont ils disposent. En fin, si tous les avis saccordent sur le fait que la rforme de 2007 constitue une grande avance vers plus de modernisation des procdures et de renforcement de lintgrit dans la passation des marchs publics, il n en demeure pas moins que les quelques mois de pratique ont permis de relever que certaines dispositions posent des difficults aux matres douvrage et aux commissions dappels doffres. A ce sujet, on peut signaler notamment :

Le tirage au sort des membres de la commission en dbut de sance, dans la mesure o plusieurs matres douvrage et notamment les services sous-ordonnateurs ne disposent pas du nombre requis de six personnes comptentes en matire de marchs publics pour assurer lattribution du march dans de bonnes conditions ; Le manque de clart de larticle 40 du dcret concernant les modalits de calcul de loffre anormalement basse, de loffre excessive ainsi que la lourdeur gnre par la vrification des prix unitaires anormalement bas ou excessifs en raison du temps quelle ncessite ; La difficult dvaluation des capacits techniques des membres des groupements solidaires lorsque lappel doffres est soumis au systme de qualification et de classification des entreprises (cas de mise en commun des moyens techniques).

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MARcHS PUBLIcS

Le programme de dmatrialisation de la commande publique

Un vritable levier de modernisation
Le programme de dmatrialisation de la commande publique, initi par la Trsorerie Gnrale du royaume, sinscrit dans le cadre des rformes engages par les pouvoirs publics pour une exploitation accrue des opportunits offertes par les Nouvelles Technologies de linformation au service dune administration performante et pour une gestion des marchs publics efficace transparente et quitable.
La commande publique a reprsent en 2007 lquivalent de 17,5% du PIB, soit prs 100 milliards de dirhams dont 35 milliards au titre des marchs lancs par ltat, 5 milliards au titre des marchs engags par les collectivits Locales (cL) et prs de 60 milliards par les entreprises publiques. Ltat passe en moyenne 11.000 marchs annuellement dont plus de 91% par appels doffres ouverts. Le secteur des BTP ralise 70% de son chiffre daffaires dans le cadre des marchs publics et le secteur de lingnierie 80%. Les composantes de ce chantier de la dmatrialisation sont au nombre de quatre savoir : Le Portail Marocain des Marchs Publics (PMMP) dont la fonction centrale est de servir de support la publication lectronique des informations relatives la passation des marchs publics et permettre aux fournisseurs de tlcharger lgalement des dossiers de consultation. La base de donnes des marchs publics, instrument destin mettre la disposition de lensemble des acteurs de la commande publique, des informations relatives aux marchs passs par les acheteurs publics des fins statistiques et danalyse et de leur permettre dacheter dans les meilleures conditions de cot et de qualit. La plate-forme de dmatrialisation des offres qui permettra, dans un premier temps, la soumission lectronique des offres et, terme la mise en uvre de la procdure des enchres lectroniques inverses. La base de donnes fournisseurs qui devra permettre aux acheteurs publics de disposer dinformations utiles sur les fournisseurs et devra simplifier les procdures et les dossiers de soumission. Le lancement du programme de dmatrialisation a t rendu possible grce aux nouvelles dispositions rglementaires prvoyant : La possibilit pour les acteurs de la commande publique dchanger les informations ncessaires lattribution des marchs publics par voie lectronique ; La dcision du premier Ministre confiant la gestion de la dmatrialisation et son dploiement la TGR. A fin novembre 2008, le Portail Marocain des Marchs Publics a t dploy et est devenu le support incontournable de publication pour les administrations, les collectivits Locales et, en partie, pour les entreprises publiques. Par ailleurs, un march a t lanc pour la ralisation de la base de donnes des marchs publics dont la rception est prvue avant la fin de lanne en cours. A lissue dune tude de faisabilit, un march a t lanc pour lacquisition dune plate-forme de dmatrialisation devant permettre denvisager la possibilit de mettre en uvre la soumission lectronique des offres et des enchres lectroniques inverses.

ConTexTe
Le programme de dmatrialisation de la commande publique a t initi dans un contexte marqu par: La rforme du contrle et le rapprochement du cED avec la TGR ; La refonte de la rglementation rgissant les marchs publics, refonte sous tendue par la volont de ltat de promouvoir la transparence et lefficacit dans la passation des marchs publics. La volont du Maroc de souvrir sur ses partenaires et dintgrer les meilleures pratiques et standards internationaux en matire de gestion et dexcution des marchs publics. La prise de conscience que la dmatrialisation constitue un levier important dans la promotion de la transparence et de la lutte contre la corruption et les pratiques frauduleuses.

objectifs
Lamlioration de la transparence, dans la mesure o la dmaterialisation de la commande publique assurera aux fournisseurs des conditions identiques daccs linformation et les rgles de traitement quitables: La rationalisation de la commande publique par la mise en place doutils permettant dacheter mieux et moindre cot pour les administrations; Le dveloppement de la concurrence en permettant aux acheteurs publics de toucher un panel plus large de fournisseurs potentiels ; La simplification des procdures en permettant de tirer le meilleur parti des possibilits offertes par les Nouvelles Technologies de lInformation et de la communication (NTIc) pour tous, tout en conservant le mme niveau de contrle et de fiabilit dans le processus de slection des fournisseurs.

FeuiLLe De RouTe
Le processus de dmatrialisation a t engag lissue dune tude qui en a fix les composantes, larticulation et les modalits de mise en place.
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PoRTaiL MaRoCain Des MaRChes PubLiCs : 1eR PaLieR PLeineMenT oPeRaTionneL

comme en dispose le dcret rgissant les marchs publics, les administrations et les collectivits Locales procdent systmatiquement la publication des avis dappels doffres, des programmes prvisionnels dachat, des procs verbaux des sances dexamen des offres et des rapports dachvement de lexcution des marchs. De ce fait, les fournisseurs sont informs des opportunits daffaires gnres par lexcution et par les acheteurs publics de leur programme dacquisition et les procdures de soumission simplifies, notamment grce, au tlchargement des dossiers dappel doffres. ceci en plus de la documentation rglementaire mise en ligne, rgulirement, et actualise. En outre, le portail marocain des marchs publics est dot dun systme dalerte et de notification qui permet toute entreprise inscrite dtre informe, en temps rel, des nouvelles publications des avis dappels la concurrence et des publications des rsultats dattribution correspondants ses centres dintrts, prdfinis partir de ses propres critres de slection et de gestion de ses prfrences.
Synthse labore par lquipe de la Mission dExpertise en matire des Marchs Publics

PMMP, en chiffres
Le Portail Marocain des Marchs Publics a t mis la disposition des acheteurs publics ds lentre en vigueur du nouveau dcret sur les marchs publics le 1er octobre 2007. En lespace dun an, le portail est devenu le support principal de publication des administrations publiques et des collectivits Locales. A fin octobre 2008, 3390 acheteurs publics se sont inscrits, soit lensemble des services de lEtat et des collectivits Locales en plus de 95 tablissements publics. Le nombre des appels doffres publis depuis le 1er janvier 2008 sest tabli 10.930, le nombre de programmes prvisionnels 637, celui des extraits de procs verbaux des commissions dappels doffres 2.243 et celui des rapports dachvement 471. Le portail a t consult au titre de la mme priode par 40.135 visiteurs.

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Les enjeux de la rforme de la rglementation des marchs publics au Maroc

M. Mostafa MEFTAH Directeur Dlgu de la Fdration Nationale des Btiments et Travaux Publics (FNBTP)

En 2007, les marchs publics ont reprsent plus de 100 milliards de DH, soit 17,25 % du Produit Intrieur Brut. 70% de la commande adresse au secteur du Btiment et des Travaux Publics (BTP) ont t sous forme de marchs publics. Les BTP constituent un secteur stratgique dans lconomie nationale avec, en 2007: 37 milliards de DH de Valeur Ajoute ; 90,7 Milliards de DH de Production; 97,5 Milliards de DH de contribution la Formation Brute du capital Fixe (FBcF) ; Prs de 850 000 emplois.

enjeux De DeveLoPPeMenT De seCTeuRs sTRaTeGiques (inGenieRie, bTP)

Le tissu des entreprises du BTP, comprenant prs de 4500 entreprises organises et employant plus de 850 000 personnes, est tributaire pour sa survie et son essor, de la qualit et du volume de la commande publique dans les domaines des infrastructures, des quipements collectifs et de lhabitat. Aussi, la rglementation des modes de passation et de gestion des marchs publics du BTP, revtelle un caractre dterminant pour tout ce tissu dentreprises. Lon comprend pourquoi la rforme de la rglementation est devenue un enjeu corporatiste pour les entreprises du BTP, et quelle est inscrite dans le chapitre de la dfense des intrts des membres par la Fdration Nationale des Btiments et Travaux Publics (FNBTP). cela explique aussi la forte implication des organisations professionnelles des entreprises du BTP et de lingnierie qui ont apport leur expertise pratique dans llaboration de la rforme de la rglementation des marchs publics. cette implication a connu une forte impulsion, depuis 2002, dans le cadre du chantier de la mise niveau et avec linstitutionnalisation de la concertation entre les entreprises du BTP et les pouvoirs publics lors de la signature du contrat programme entre le Gouvernement et la FNBTP.

eThique eT TRansPaRenCe
Ds le dpart, la proposition de la FNBTP, dintroduire des dispositions explicites contre la corruption et la concurrence dloyale, a t adopte afin de poser de manire claire un des enjeux majeurs de la rforme du dcret de passation des marchs publics. ces dispositions donnent un signal fort de la volont concerte et commune des pouvoirs publics et de la profession de sinscrire dans une dmarche citoyenne dintgrit, de transparence et de libre concurrence. cette volont commune a t clairement traduite dans les dispositions proprement dites du nouveau Dcret.

enjeux De PoLiTique eConoMique

Limportance des sommes engages par lEtat, les entreprises publiques et les collectivits Locales travers les marchs publics, en fait un puissant outil de politique conomique. En effet, limpact sur le dveloppement conomique du pays de toute dynamique visant loptimisation et lefficacit de la commande publique en matire dquipement infrastructurel et sociocollectif, travers le jeu de la libre concurrence, la transparence et lquit est dcisif. A contrario, labsence ou la limitation de la concurrence, lopacit des rgles et les abus en matire de passation et de gestion de la commande publique, se traduisent par des pertes normes en termes de dilapidation des deniers publics et de perte de points prcieux en matire de comptitivit, dquipement du pays et de satisfaction des besoins collectifs

souCi De CLaRTe, De siMPLiCiTe eT De ResPonsabiLiTe

Un grand effort de simplification et de clarification des concepts, une meilleure dfinition des diffrentes formes et phases du processus de passation des marchs publics, a t, galement, fait au grand bnfice des utilisateurs publics et privs de la rglementation. Ainsi, certaines notions, comme celles relatives loffre anormalement basse ou excessive ou aux groupements dentreprises ont t mieux apprhendes. Paralllement, les responsabilits des matres douvrage et des commissions dappels doffres ont t mises en lumire permettant aux entreprises un meilleur recours en cas de contestation.

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souCi DobjeCTiviTe eT DequiTe

Dans le mme esprit, en responsabilisant les matres douvrage dans la dfinition qualitative et quantitative de leurs besoins, en liminant les motifs futiles dlimination des concurrents, en prcisant les caractristiques non discriminatoires devant conditionner les critres de slection et de jugement des offres et en clarifiant les diffrentes tapes de passation des marchs publics, le dcret n 2.06.388 a amlior, sensiblement, les conditions dobjectivit et dquit dans la slection et le jugement des offres des soumissionnaires dans les marchs publics. Dans ce cadre, il faut souligner lobligation dinformation des concurrents, la motivation des dcisions et la possibilit de suspension de la procdure en cas de drapage.

Devant cette multitude de textes applicables la commande publique, la profession avance la proposition dun code global rgissant tous les marchs publics de lEtat, des collectivits Locales, des tablissements publics et semi-publics ainsi que des bnficiaires de contrats de concession ou de gestion dlgue des services et ouvrages publics. Par ailleurs, lapplication des nouvelles dispositions a montr certaines limites et difficults, comme celles relatives loffre anormalement basse ou excessive et aux prix aberrants, la rvision des prix avec les fluctuations brutales et rptitives des prix des matriaux, ncessitant lapport de correctifs, La grande faiblesse reste celle des voies de recours rapide et efficace. En effet, malgr lintroduction de la possibilit de saisir la commission des marchs par les soumissionnaires, le systme de recours privilgie toujours le recours hirarchique qui reste limit. Lautre grande faiblesse rside dans la mconnaissance des dispositions rglementaires par une grande partie des usagers publics et privs des marchs publics. ce faisant, la rforme de la rglementation des marchs publics ne peut donner tous ses fruits que dans le cadre dune mise niveau et dune rforme globale touchant ladministration et la justice, dans un systme national encourageant et protgeant lintgrit, la transparence, la concurrence loyale, la crativit et le mrite dans tous les aspects de la vie publique. La connaissance et lexercice des droits et obligations de chacune des parties prenantes dans les marchs publics et le respect des valeurs de citoyennet, de probit et de comptence, sont le complment indispensable cet important travail de rforme de la rglementation entrepris par les pouvoirs publics en concertation avec les professionnels.

cest aussi une responsabilit commune et un enjeu supplmentaire, non moins important, de la rforme.

MesuRes DenCouRaGeMenT Des enTRePRises

Dautres dispositions favorables sont de nature encourager les entreprises, notamment celles relatives la constitution de groupements sur une base cumulative et complmentaire. Le souci dquit est prsent dans la gnralisation de la rvision des prix tous les marchs de dlais suprieurs ou gaux 4 mois et la facult laisse aux matres douvrage de la prvoir mme pour des dlais infrieurs. Linstitution du Portail Marocain des Marchs Publics relve du mme esprit dlargir laccs linformation et la commande publique.

ChanTieR De La ReFoRMe, ToujouRs ouveRT

La rforme du dcret fixant les conditions et les formes de passation des marchs de lEtat ainsi que certaines rgles relatives leur gestion et leur contrle, nest que la premire partie dans la rforme de la rglementation des marchs publics. Dautres textes sont toujours en cours de rforme, comme le cahier des clauses Administratives Gnrales ou le dcret de qualification et de classification des entreprises, qui sont prvus dans le contrat programme Gouvernement/ FNBTP. concernant la seule phase de passation, un dcret de passation des marchs des collectivits Locales est en cours dadoption et beaucoup dtablissements publics possdent leurs propres rglement diffrant peu ou prou du dcret n 2.06.388.

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MARcHS PUBLIcS

La promotion de lintgrit dans la passation des marchs publics

Synthse de la confrence rgionale organise en collaboration ente loCDe et la TGr
La Trsorerie Gnrale du royaume a organis en partenariat avec lorganisation de Coopration et de Dveloppement economiques (oCDe), une confrence rgionale et un atelier dchanges sur les bonnes pratiques pour la promotion de lintgrit dans les marchs publics les 0 et 0 avril 2008 rabat. au menu, les conclusions dune tude dapprentissage mutuel sur les mcanismes de prvention de la corruption dans la passation des marchs publics au maroc ainsi que des changes et dbats entre experts et responsables des pays et organisations internationales participants sur les bonnes pratiques en la matire et les mcanismes de promouvoir lintgrit dans la gestion des marchs publics
La rencontre sest droule en deux temps : la confrence rgionale qui a t organise le 3 et latelier des changes tenu, le 4 Avril 2008. sest dclar persuad que cette rencontre constituera une opportunit de partages et dchanges sur les meilleures pratiques en matire de lutte contre la corruption dans la passation des marchs publics et sur la gouvernance publique qui constitue le principal dfi relever par les pays de la rgion. ceci dautant plus que ltude dapprentissage qui constituera le tremplin des dbats a t le fruit dchanges intenses entre les experts OcDE issus dhorizons diffrents (France, canada et Etats Arabes Unis) et des experts marocains issus des services gestionnaires, des corps de contrle mais aussi des associations professionnelles et de la socit civile. M. christian VERGEz, a rappel dans son intervention, que cette confrence rgionale sinscrit dans le cadre de linitiative de l OcDE sur la bonne gouvernance lappui du dveloppement des pays arabes. Elle vise, la fois, dissminer le savoir faire, les expriences et les bonnes pratiques pour le renforcement de lintgrit dans les marchs publics. Le point de dpart des changes attendus tant lexprience pilote quest ltude dApprentissage Mutuel sur lintgrit des marchs publics au Maroc, tude innovatrice de cration et de partage des connaissances entre les experts qui ont particip son laboration. Les travaux de la confrence se sont drouls en quatre sances centrs sur les thmatiques suivantes : La prsentation et la discussion de lEtude dApprentissage Mutuel sur

ConFeRenCe ReGionaLe
La confrence a t marque par la prsence de responsables et dexperts venus de pays arabes (Tunisie, Algrie, Jordanie, Liban, Egypte, Emirats Arabes Unis, de pays de lOcDE (France, Espagne, Turquie, canada) et dorganisations internationales (BAD(1), Banque Mondiale, cNUDcI(2), OMc(3), commission Europenne) ainsi que par une prsence massive des principaux dpartements ministriels, des organismes de contrle, des organisations de la socit civile et des associations professionnelles. En outre, les responsables de lOcDE en charge du dossier Intgrit dans les marchs publics et lquipe dexperts qui a men ltude dapprentissage mutuel, y ont particip galement. La sance douverture a t marque par les allocutions prononces par M. Salahedine MEzOUAR, Ministre de lEconomie et des Finances, M. Sad IBRAHIMI, Trsorier Gnral du Royaume et M. christian VERGEz, chef de division la Direction Publique et du Dveloppement Territorial lOcDE. Dans son discours inaugural, M. le Ministre a expos la stratgie de lEtat en matire de lutte contre la corruption et a rappel les mesures prises par les pouvoirs publics dans ce cadre, savoir :
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M. Salahedine Mezouar, Ministre de lEconomie et des Finances et M. Sad Ibrahimi, Trsorier Gnral du Royaume.

La ratification par le Maroc de la convention des Nations Unies de lutte contre la corruption le 30 novembre 2007 ; La rforme de la rglementation rgissant les marchs publics ; Linstitution de linstance centrale de prvention de la corruption ; Le renforcement du caractre rpressif de la loi relative la dclaration du patrimoine ; Ladoption, en 2007, de la loi relative la lutte contre le blanchiment des capitaux. Aprs avoir souhait la bienvenue lensemble des participants, et en particulier, aux reprsentants des organisations internationales et des pays amis, M. Sad IBRAHIMI,

lintgrit des marchs publics au Maroc et lapproche mthodologique adopte par lOcDE pour sa ralisation ; Le degr adquat de la transparence et des exigences de lefficience en matire dexcution des marchs publics ; La responsabilit des gestionnaires des marchs publics, des corps de contrle et du dispositif de recours ; Le rle des nouvelles technologies dans la promotion de lintgrit dans la passation des marchs publics. 1. Prside par M. Mounkid Mestassi, Secrtaire Gnral du Ministre de Affaires conomiques et Gnrales, la premire sance a t consacre la discussion de ltude et la mthodologie de son laboration. Dans ce cadre, M. Ahmed BOURISS, Directeur de la Rglementation et Normalisation comptable et principal interlocuteur des experts de lOcDE pour llaboration de ltude dapprentissage, a prsent dans son intervention les constats, les conclusions et les recommandations de ladite tude. Il ressort de cette tude que le Maroc a ralis des avances importantes dans la consolidation des principes favorables la promotion de lintgrit dans la passation des marchs publics (transparence, libre jeu de la concurrence, moralisation, voies de recours). Nanmoins, le rapport relve, galement, des insuffisances et identifie des pistes de progrs pour les rformes venir notamment en termes de renforcement du systme de recours, damlioration des capacits de gestion, de professionnalisation du mtier dacheteur public, de coordination des organes de contrle et daudit et dextension de la dmatrialisation des procdures de passation. Mme Elodie BETH, administrateur la Direction de la Gouvernance Publique et du Dveloppement Territorial lOcDE et chef de lquipe des experts a expos, pour sa part, la mthodologie et le cadre analytique qui ont prsid llaboration de ltude dapprentissage. cette dernire met en lumire les progrs raliss dans le pays concern, procde un diagnostic des forces et des faiblesses de son systme et propose des actions damlioration pour les dcideurs. Elle permet le partage dexpriences, de

difficults et de solutions ainsi que la dissmination du savoir aux autres pays de la rgion. 2. Lors de la 2me sance, les changes ont port sur le degr adquat de transparence pour assurer lintgrit dans le cycle de passation des marchs publics. A lappui, quatre exposs ont t prsents. Le premier a t prsent par M. Egal NOOR au nom de la Banque Africaine de Dveloppement. Il a expos les conditions de financement des projets de dveloppement et les mcanismes mis en uvre pour sassurer que les fonds sont utiliss conformment leur objet ainsi que les procdures de suivi et dvaluation de lexcution des projets. M. Khaled JOHMANI, Directeur Gnral de la commission Suprieure des Marchs en Tunisie est intervenu pour exposer les principales dispositions rglementaires favorables la transparence et les garanties offertes aux concurrents quant lgalit daccs la commande publique dans son pays. M. Serge MAUREL, en partant de lexprience franaise, sest attach analyser le principe de la transparence des procdures, les difficults en garantir le respect et les bonnes pratiques et dispositions susceptibles de prvenir les drapages ; M. A. A. SEzGIN a expos les principales dispositions de la rglementation rgissant le principe de la transparence des procdures de passation des

marchs et les pratiques de prvention de la corruption en Turquie. 3. La 3me sance sest focalise sur les responsabilits des gestionnaires des marchs publics, les contrles et les mcanismes de recours. cette sance a t marqu par lintervention de M. Abdellah SARHANE, premier vice-prsident de la cour des comptes et les commentaires des reprsentants de Jordanie, dEspagne et du canada qui ont, chemin faisant, fait tat des expriences de leurs pays respectifs en la matire. M. SARHANE a mis en vidence le rle dvolu la cour des comptes dans le dispositif de contrle au Maroc et les volutions que cette institution a connues. Il a soulign, en particulier, ltendue de ses prrogatives en matire de contrle qui va au-del de la rgularit pour porter sur la matrialit, la performance et la qualit des prestations . Il a, galement, numr les risques lis la passation et lexcution des marchs publics. 4. Lors de la 4me sance, les dbats ont port sur le rle des nouvelles technologies dans la passation des marchs. Mme caroline NIcKOLAS de la commission des Nations Unies pour le Droit commercial International a soulign limportance de la dmatrialisation des procdures (soumissions et enchres lectroniques) en tant quoutil fondamental de consolidation de la transparence et de renforcement de lintgrit dans les marchs publics.

M. Sad Ibrahimi et M. christian Vergez, chef de division la Direction Publique et du Dveloppement Territorial lOcDE

Revue de la Trsorerie Gnrale du Royaume 1

SPcIAL

MARcHS PUBLIcS

Dans leur intervention, Mme Nevine GAMAL, charge de mission (Egypte), M. Youssef SAAD, expert confirm des marchs publics du bureau du Ministre dtat pour la rforme administrative (OMSAR(4), Liban) et M. Saad ALAOUI, charg du projet GID la TGR (Maroc), ont prsent les expriences de leurs pays respectifs en la matire et les programmes de dmatrialisation de la commande publique que leurs pays entendent mener leur terme, dans le cadre de la modernisation de lintervention publique et de la lutte contre la corruption. Il est souligner que les quatre thmes ont fait lobjet chacun, dune intervention introductive faite par un haut responsable de lun des pays participants, de commentaires dexperts et de discussions et dchanges sur les meilleures pratiques, qui ont ici ou l, dmontr leur efficacit dans la lutte contre la corruption dans la passation des marchs publics. La sance de clture de la journe prside par MM. VERGEz et BOURISS a t marque par la prsentation des principales conclusions et recommandations de la journe.

de les prvenir. Les thmes abords ont t les suivants : Lidentification des zones vulnrables la corruption dans la passation des marchs publics et les mesures de prvention appropries ; La professionnalisation du mtier dacheteur public et le renforcement des capacits des services gestionnaires en charge de la gestion des marchs publics comme mesure de consolidation de lintgrit ; Les systmes de recours appropris pour le renforcement de la confiance des fournisseurs et la consolidation de la concurrence pour une gestion optimale des ressources publiques.

de la transparence, le libre jeu de la concurrence, la libert daccs la commande publique, des pratiques garantissant le respect effectif de ces principes et la distinction au sein des services gestionnaires des autorits chargs dengager le march et celles en charge de son approbation ; Lexistence de systme de contrle interne efficace pour le suivi de la qualit de gestion des marchs et des organes de contrle externe soumettant ces marchs des audits systmatiques et assortis des sanctions requises pour toute fraude constate sont une condition fondamentale dans toute stratgie de prvention de la corruption ; Lexistence dun systme de recours indpendant et crdible pour linstruction des plaintes constitue une condition essentielle de promotion de lintgrit ; La professionnalisation du mtier dacheteur public est un facteur important damlioration de la qualit de passation des marchs, notamment, au niveau de la dtermination des besoins, des spcifications des marchs et du suivi de leur ralisation ; La normalisation des documents de soumission des offres et la simplification des procdures ont t souvent cites parmi les conditions de rduction des marges de la fraude ; La dmatrialisation des procdures de passation des marchs (information lectronique des concurrents, soumission lectronique des offres, enchres lectroniques inverses, centrales dachats) constitue un levier porteur dans la lutte contre la corruption.

ReCoMManDaTions
A lissue de ces deux journes dchanges et de dbats sur les pratiques et les procdures de promotion de lintgrit dans les marchs, des recommandations et des conclusions essentielles ont t recueillies lunanimit des participants. On en citera, notamment, les suivantes : La corruption dans les marchs publics est un phnomne auquel tous les pays sont confronts. Elle peut causer de graves prjudices au plan conomique, social et politique si elle nest pas combattue efficacement ; Toutes les phases des marchs sont exposes aux risques de corruption (dtermination des besoins, attribution, excution et paiement) La rduction des risques de corruption suppose un dispositif juridique sous-tendu par les principes

aTeLieR Des eChanGes

Latelier, ddi lchange des bonnes pratiques pour le renforcement de lintgrit dans les marchs publics, sest tenu le lendemain de la confrence. Runissant les experts des organisations internationales et des pays participants, il a donn lieu des dbats et des changes approfondis sur la nature des risques qui menacent lintgrit des marchs publics et des pratiques et procdures susceptibles

BAD : Banque Africaine de Dveloppement CNUDCI : Commission des Nations Unies pour le Droit Commercial International (3) OMC : Organisation Mondiale du Commerce (4) OMSAR : Office of the Minister of State for Administrative Reform.
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Participants marocains et experts trangers la confrence rgionale.

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LES PUBLICATIONS DE LA TGR

SPcIAL

MARcHS PUBLIcS

Ltude dapprentissage Mutuel sur lintgrit dans les marchs publics au Maroc

M. Ahmed BOURISS conseiller du Trsorier Gnral du Royaume et Ex-Directeur de la Rglementation et de la Normalisation comptable la TGR

Ltude dapprentissage mutuel (eam) sinscrit dans le cadre de linitiative sur la gouvernance lappui du dveloppement dans les pays arabes initie par loCDe et de la politique du Gouvernement marocain en matire de lutte contre la corruption.
cette tude est dite dapprentissage mutuel parce quelle est le fruit de partage de connaissances et dchange entre experts et praticiens marocains et trangers venus dhorizons divers. Elle sest assigne comme objectifs : danalyser les progrs raliss par le Maroc dans sa dmarche de modernisation ; dtudier le dispositif rglementaire de promotion de lintgrit et sa mise en uvre ; didentifier les pistes damlioration des mcanismes de prvention de la corruption. Il est prciser au pralable que lintgrit dans les marchs publics suppose que : la prestation objet du march rpond un besoin rel de lentit contractante ; Les fonds ont t affects aux fins prvues ; La procdure dattribution sest droule dans la transparence ; Le march est excut conformment aux engagements contractuels. pour la lutte contre la corruption le 9-5-2007 ; la cration de lInstance centrale de Prvention de la corruption (dcret publi au bulletin officiel du 2-4-2007) ; le renforcement du dispositif rpressif de la loi relative la dclaration du patrimoine ; linstitution de Diwan Al Madalim mdiateur ddi la protection des droits des citoyens et la diffusion de la culture du service public ; ladoption par le Gouvernement dun plan daction pour la lutte contre la corruption. Cette rforme a t ncessaire en raison : rendue le libre jeu de la concurrence ; la moralisation et prvention des pratiques de fraude et de corruption; linstitution de voies de recours et de rglement amiable des litiges.

ReGLeMenTaTion FavoRabLe a La PRoMoTion De LinTeGRiTe

La rglementation issue de la rforme de 2007 cre les conditions de promotion de lintgrit. ceci dans la mesure o : La transparence des procdures de passation des marchs a t renforces par : Lobligation faite au matre douvrage de publier, sur le portail des marchs de ltat, le programme prvisionnel des marchs de lanne, les avis dappel doffres et leurs rsultats, les extraits des procs verbaux douverture des plis et les rapports dachvement ; La mise disposition gratuite des dossiers dappel doffres et la possibilit de tlchargement partir du portail ; Lobligation dinformer, tous les concurrents, de toute modification du dossier dappel doffres et de tout claircissement ou information donne un concurrent sur sa demande ; Lobligation dinformer, le soumissionnaire retenu, de lacceptation de son offre et les soumissionnaires limins, des motifs de leur viction ; La possibilit offerte aux concurrents de complter leurs dossiers et de rectifier les discordances avant et aprs louverture des plis.

des insuffisances et lacunes constates la lumire de lapplication du dcret de 1998 ; de la ncessit dadapter la rglementation aux normes internationales et aux engagements de ltat vis-vis de ses partenaires (ALE(1), UE(2), BM, ) ; de la ncessit de mettre niveau et de moderniser les outils de gestion de la dpense publique ; de la prise en compte des demandes et exigences du secteur priv et du citoyen pour plus de transparence et un meilleur quilibre dans les relations administration / soumissionnaires. La rforme a t sous-tendue par des principes favorables la promotion de lintgrit, tels : la transparence et lgalit de traitement et daccs des concurrents la commande publique ;

ConTexTe eT iMPeRaTiFs De La ReFoRMe De 2007

La rforme de 2007 constitue une avance majeure dans la rglementation des marchs publics. elle est intervenue dans un contexte marqu par : la volont du Gouvernement de combattre la corruption et de promouvoir la transparence dans la gestion des affaires publiques ; la ratification par le Maroc de la convention des Nations Unies
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Le recours la concurrence est rig en mode principal de passation des marchs. ainsi, La procdure de lappel doffres ouvert constitue la rgle et les procdures partiellement concurrentielles ou non concurrentielles, lexception ; Les procdures partiellement concurrentielles ou non concurrentielles sont limitativement dfinies et leur mise en uvre est soumise des conditions rigoureuses. Des dispositions spcifiques limitent les risques de corruption. il en est ainsi de : Lengagement des concurrents ne pas recourir directement ou par personnes interposes des pratiques de fraude ou de corruption. Tout manquement cet engagement expose son auteur lexclusion temporaire ou dfinitive des marchs publics avec publication de cette exclusion sur le portail ; Lobligation faite aux gestionnaires des marchs publics de sinterdire daccepter tout don, avantage ou gratification susceptible dinfluencer leur impartialit ; Laudit systmatique des marchs de montant suprieur 5 MDH ; Larchivage systmatique des lments lorigine de llimination des concurrents pendant un dlai minimum de 5 ans (pour contrles ventuels). Des voies de recours sont prvues pour les concurrents insatisfaits. Tout concurrent qui constate un vice de procdure ou qui conteste les motifs de son limination peut introduire une rclamation auprs du matre douvrage qui dispose de 7 jours pour se prononcer. En cas de non satisfaction, il peut introduire un recours auprs du Ministre qui peut : ordonner le redressement lanomalie constate ; de

prsidence. Lavis de la commission des marchs est communiqu au Premier Ministre et au Ministre concern. Le principe du double regard mme de rduire les risques de corruption a t renforc, notamment : La soumission des dossiers dappel doffres lexamen des membres de la commission dappel doffres pralablement sa publication ; Le contrle de lengagement des dpenses portant sur la rgularit de la procdure pralablement lexcution du march ; Le contrle de la validit exerc par le comptable pralablement au paiement; Laudit interne des marchs suprieurs 5 MDH ; Le contrle a posteriori exerc par lInspection Gnrale des Finances et la cour des comptes portant sur la rgularit, la matrialit et la qualit de gestion. La rforme du contrle en cours permettra damliorer lefficacit de la passation des marchs publics. ceci dans la mesure o, cette rforme qui vise lallgement des contrles a priori (engagement et paiement), permet une responsabilisation accrue des ordonnateurs et le recentrage sur la performance et le contrle a posteriori. Les premires mesures prises, dans ce cadre, ont t la fusion cGED(3)-TGR, la cration dun ple unifi de contrle de la dpense et dinterlocuteur unique pour lordonnateur. Il est prciser, toutefois, que la mise en uvre de la rforme reste conditionne par le renforcement des capacits de gestion des ordonnateurs.

matre douvrage dtablir un rapport de prsentation du projet de march mais qui ne prcise pas lautorit laquelle il doit tre soumis ni lexploitation qui peut en tre faite. Il en est de mme pour larticle 91 qui fait obligation au matre douvrage dtablir un rapport dachvement de lexcution du march adresser lautorit comptente sans prciser lusage que celle-ci doit en faire ; Le fait que les ordonnateurs ne disposent pas de comptences techniques ncessaires une gestion efficace des procdures de passation de marchs publics surtout dans un contexte marqu par une volution rapide de la rglementation, leur responsabilisation en matire de contrle, la dmatrialisation des procdures et la recherche de lefficacit et de la performance ; La porte du mcanisme de recours forcment limite en labsence de dlais prcis dinstruction des requtes de la part du Ministre et de la commission des marchs, et du caractre non liant de lavis mis par la commission ; Linsuffisance des moyens ddis la commission des marchs pour mener bien ses attributions en matire darbitrage, dinstruction des rclamations et de propositions de rformes de la rglementation ; Labsence de cohrence et dharmonisation entre les rglementations applicables aux entits publiques (administrations, collectivits Locales et Etablissements et Entreprises Publics (EEP)) ; Les phases relatives la dtermination des besoins et lexcution des marchs constituent des zones risque du fait de labsence du double regard et de la faible frquence des contrles de lopportunit et de la matrialit des dpenses.

ReCoMManDaTions
Le rapport conclut la ncessit de maintenir la dynamique de la rforme et de renforcer les mcanisme de prvention de la corruption. A cet effet, il recommande : de renforcer le professionnalisme des services ordonnateurs dans la gestion des marchs publics travers le dveloppement dun corpus commun de connaissances et de comptences,
Revue de la Trsorerie Gnrale du Royaume 17

sous certaines conditions, suspendre la procdure voire ordonner son annulation. Dans tous les cas, lobligation est faite au matre douvrage de motiver sa dcision et de la porter la connaissance de lauteur de la rclamation. En cas de non satisfaction, une requte est introduite auprs de la commission des marchs via le Secrtariat Gnral du Gouvernement qui en assure la

obseRvaTions eT PisTes DaMeLioRaTion

Parmi les principales observations mises, on en citera les plus importantes, notamment : La porte limite de nombre de dispositions du fait de labsence de modalits de mise en uvre. Il en est ainsi de larticle 90 qui fait obligation au

SPcIAL

MARcHS PUBLIcS

la cration de la fonction dacheteur public ddie la planification, la passation et lexcution des marchs et la mise enplace dun systme de certification des procdures dachats publics ; de renforcer lefficacit du mcanisme de recours en acclrant la procdure de recours par linstitution de la saisine directe de la commission des marchs, en rendant les avis de la commission des marchs liants pour les ordonnateurs et contestables par les seuls tribunaux et en renforant les capacits humaines et budgtaires de la commission des marchs ;

dassurer une appropriation et une mise en uvre harmonise du dcret de 2007 i) en intensifiant les actions de formation y compris en direction du secteur priv, ii) en poursuivant leffort daccompagnement dudit dcret par la diffusion de notes explicatives, manuels et documents standardiss pour une interprtation et une mise en uvre harmonises de ses dispositions et iii) en lappliquant lensemble des entits publiques (administrations, cL et EEP) ;

damliorer lefficacit des contrles par une meilleure coordination entre les corps de contrle (IGF(4), IGM(5) et cour des comptes), une amlioration de leurs capacits techniques en matire de dtection des fraudes et des pratiques de corruption, une systmatisation des audits tous les marchs, le suivi des recommandations travers des post-audits alatoires, une dmatrialisation coordonne et progressive des procdures et une mise en place terme de la passation des marchs en ligne.

La TrSoreie GNraLe DU royaUme

A travers les poques & les gnrations

www.tgr.gov.ma

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ALE : Accords de Libre Echange UE : Union Europenne (3) CGED: Contrle Gnral des Engagements des Dpenses IGF : Inspection Gnrale des Finances (5) IGM : Inspection Gnrale des Ministres
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M. Abdelmjid BOUTAQBOUT chef de la Mission dExpertise en matire des Marchs Publics

vers le dveloppement dun ple dexpertise en matire de marchs publics

La mise en place dun ple dexpertise des marchs Publics au sein de la Trsorerie Gnrale du royaume sinscrit dans le cadre de la volont du ministre de lconomie et des finances de se doter dune structure de rflexion et dexpertise mme de maintenir la dynamique enclenche par la rforme de 2007. De par ses responsabilits en matire de contrle et de lexpertise quelle recle en particulier suite la fusion avec le CeD, la TGr occupe une place de choix dans le dispositif de supervision et de gestion du systme de passation et dexcution des marchs publics. Cette place lui confre une responsabilit particulire dans la conduite de la rforme pour plus de transparence, dintgrit et defficacit de la dpense publique.

Jusquen 2005, la Direction du contrle Gnral des Engagements des Dpenses avait comme mission principale, outre le contrle de rgularit des dpenses dont les marchs publics, celle de coordonner et de conduire les initiatives relatives la rforme de la rglementation des marchs publics. Suite la fusion avec la TGR, il est apparu ncessaire de mettre en place une structure pour prendre en charge cette importante attribution.cest ainsi quil a t procd la cration dun ple dexpertise dans les marchs publics au sein de la Direction de la Rglementation et de la Normalisation comptable. De par son positionnement dans le processus de lexcution de la dpense publique et compte tenu de lexpertise de son corps de contrle, la TGR peut jouer un rle majeur dans la conduite et la mise en uvre des rformes ncessaires pour une gestion performante des marchs publics et elle entend faire de ce ple dexpertise son instrument dintervention.

et dchanges avec les diffrents acteurs de la commande publique (les directions du Ministre de lEconomie et des Finances et la commission des marchs) et les organisations non gouvernementales de promotion de lintgrit des marchs publics. A ce titre, elle devra, jouer le rle dinterlocuteur de lensemble de ces acteurs intervenant dans le processus de lachat public. La MEMP regroupe, dsormais, les attributions qui taient partages entre plusieurs entits de la TGR, ce qui impactait la cohrence de lensemble des initiatives lances en matire des marchs publics. Ainsi, les attributions de la MEMP telles que fixes par la dcision du Ministre de lconomie et des Finances du 28 juillet 2008, devront permettre la TGR de contribuer la modernisation de la gestion des achats publics, par le fait : de proposer toute action de rforme et de modernisation des rgles rgissant les marchs publics ; dinitier toute proposition dharmonisation des rgles rgissant la commande publique avec les normes et les standards internationaux ; de participer llaboration des documents visant la standardisation des outils de gestion des marchs publics ; de reprsenter la TGR au sein de la commission des marchs ; de contribuer au dveloppement et la mise en uvre des mcanismes de

rglement amiable des litiges lis aux marchs publics ; de participer au dveloppement des outils de bonne gouvernance et de lutte contre la corruption dans le domaine des marchs publics ; dentreprendre toute tude et analyse rglementaires, conomiques et techniques relative la gestion des marchs publics ; de superviser et de coordonner la politique gouvernementale de dmatrialisation des achats publics ; dassurer la gestion du volet fonctionnel du Portail Marocain des Marchs Publics ; de suivre et de coordonner la mise en uvre des engagements du Royaume, en matire de marchs publics, pris dans le cadre daccords internationaux (accords dassociation, accords de libre change, ) ; de dvelopper les relations du Royaume avec les bailleurs de fonds et autres organismes internationaux en matire de marchs publics ; de proposer toute mesure de modernisation et de perfectionnement des services chargs de la gestion de la commande publique ; de participer et coordonner toute action de formation dans le domaine des marchs publics en concertation avec les administrations concernes; de dvelopper linformation budgtaire et comptable sur les marchs publics en prvision de la mise en place de lobservatoire national de la commande publique.
Revue de la Trsorerie Gnrale du Royaume 19

(MeMP), PouR une MeiLLeuRe CoheRenCe Des aCTions De ReFoRMe

La Mission dExpertise en matire de Marchs Publics (MEMP) se veut une force de proposition et un ple de rflexion et danimation de lensemble des actions de rforme et de modernisation du processus de gestion de la commande publique. De ce fait, elle est appele instituer des canaux de concertation

SPcIAL

MARcHS PUBLIcS

oRGanisaTion eT RessouRCes
Pour la ralisation des ces objectifs, la Mission dExpertise des Marchs Publics a organis son intervention autour de quatre axes fondamentaux, savoir : la veille juridique et technique; la normalisation, les tudes et la synthse ; la dmatrialisation de la commande publique ; le partenariat et la coopration en matire des marchs publics. Il sagit dune organisation souple qui permet de dgager une dynamique dquipe et une production de qualit et non une organisation classique sous forme de services, source parfois danachronismes et de lourdeurs.

Il sagit, dabord, de llaboration : du projet de ccAG services qui reprend le ccAG Etudes et matrise duvre en vigueur, tout en ltendant aux prestations des services autres que les tudes ; du ccAG fournitures qui reste depuis longtemps la faille du systme juridique des marchs publics au Maroc ; de lamendement de certaines dispositions du dcret du 5 fvrier 2007 relatif la passation des marchs de lEtat en vue de parer aux problmes que pose leur mise en uvre ; des guides dlaboration des cPS des marchs de travaux, de fournitures et de services ; des guides dlaboration des rglements de consultation des marchs de travaux, de fournitures et de services. Par ailleurs, la MEMP qui a, en charge, la gestion fonctionnelle du Portail Marocain des Marchs Publics et de la supervision du programme de dmatrialisation, a donn la priorit la stabilisation du portail et sa disponibilit. En outre, elle sest engage assurer la mise jour et lactualisation des textes rglementaires publis sur le PMMP.

De mme, des actions de sensibilisation et de formation sont prvues, au profit des services utilisateurs du matre douvrage en en vue dune meilleure utilisation du Portail en tant que vecteur dinformation des concurrents. cette sensibilisation devra se faire, en concertation, respectivement, avec les trsoriers ministriels pour les services ordonnateurs et avec les directeurs rgionaux et les trsoriers provinciaux pour les services sous ordonnateurs. ces trsoriers devront jouer le rle de relais et permettre un bon encadrement des services utilisateurs du Portail Marocain des Marchs Publics.

une FeuiLLe De RouTe a La hauTeuR Des aMbiTions

Dans le cadre de la ralisation de ses missions, la MEMP sest fixe un plan daction court terme qui permettra, dans un premier temps, dinitier les projets jugs prioritaires au regard des attentes des acteurs de la commande publique.

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Lahsen OUSSALEM chef du Service des tudes Juridiques

Abdeljaouad AL AABQARY cadre au Service des tudes Juridiques

Le rgime de nantissement des marchs publics

Limites du systme actuel et perspectives de rforme

mis en place depuis plus de cinq dcennies, le rgime de nantissement des marchs publics rpond de moins en moins aux exigences de lvolution de lenvironnement et des mutations provoques par les Nouvelles Technologies de linformation et de la Communication. Si lobjectif premier assign audit rgime tait de permettre aux organismes intervenant dans le financement des marchs publics dapporter leur concours, dans des conditions satisfaisantes, aux titulaires des commandes publiques, force est de constater aujourdhui que ce systme ne permet plus de garantir lefficacit requise pour faciliter laccs des entreprises, notamment les Petites et moyennes entreprises (Pme), au financement de ces marchs. Do, la ncessit dune refonte en profondeur du rgime de nantissement des marchs publics, mme de rpondre aux attentes lgitimes tant de ladministration que des titulaires des commandes publiques et des organismes intervenant dans le financement des marchs publics.
Les entreprises titulaires de marchs publics sont assez souvent confrontes la difficult de mobilisation des fonds ncessaires lexcution des commandes des organismes publics, difficults gnralement aggraves par le manque de fonds propres et par des chantiers stalant sur de longues priodes. A cet effet et pour faire face ce genre de difficults, le lgislateur a prvu, entre autres modes de financement des marchs publics, la possibilit pour les entreprises de recourir au mcanisme de nantissement. Le nantissement des marchs publics sentend de lacte par lequel le dbiteur, en loccurrence le titulaire du march, affecte sa crance provenant de lexcution dudit march la garantie dune obligation contracte lgard dun tiers, le crancier nanti, et confre celui-ci le droit de se payer sur cette crance par prfrence tous autres cranciers, sauf ceux bnficiant dun privilge primant celui du crancier nanti. Le rgime de nantissement des marchs publics est, actuellement, rgi par le dahir du 28 aot 1948, qui reprend les rgles fondamentales dictes en cette matire par le droit commun. Le rgime adapte lesdites rgles au domaine des crances sur les marchs publics notamment en termes de champ dapplication, dobligations de ladministration contractante, de procdures de nantissement et deffet du privilge confr par le nantissement. fait de la remise en cause rcurrente par certains matres douvrages de la valeur juridique des attestations des droits constats, en tant que titre lgal de crances. Par ailleurs, lanciennet des dispositions rgissant ce mcanisme de financement des marchs publics rend ce dispositif peu en phase avec les volutions ayant marqu le processus dachat public et le droit des affaires. ce sont l les principaux postulats ayant prsid la ncessit de refonte dudit dispositif, dans le sens dune vritable redynamisation du processus de financement de la commande publique par le biais du mcanisme de nantissement des crances sur les marchs publics.

LiMiTes Du ReGiMe De nanTisseMenT Des MaRChes PubLiCs

il est vrai que larsenal juridique rgissant le nantissement des marchs publics a permis pendant plus de cinq dcennies et dans le cadre dune scurit juridique relativement bien assure de contribuer au financement des entreprises titulaires de commandes publiques. Il nen demeure pas moins cependant, que ledit dispositif juridique rpond de moins en moins aux attentes des entreprises de ladministration et des diffrents organismes intervenant par le biais du nantissement, au financement de la commande publique. En effet, ledit dispositif napporte plus le niveau de garantie requis pour la scurisation des organismes intervenant dans le financement des marchs publics comparativement lvolution substantielle ayant marqu le volume et les masses financires grs dans le cadre de la commande publique. De mme, le dispositif de mise en uvre des attestations des droits constats prvu par le dahir du 28 aot 1948 sur le nantissement des marchs publics se rvle de plus en plus non suffisamment scuris, du

eConoMie De La ReFoRMe
La rforme du systme de nantissement des marchs publics a t mene selon deux axes principaux, savoir : la refonte du dispositif juridique rgissant le mcanisme de nantissement des marchs publics ; la restructuration de la caisse Marocaine des Marchs (cMM) pour une meilleure contribution de ladite institution en matire de financement de la commande publique.

Revue de la Trsorerie Gnrale du Royaume 21

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MARcHS PUBLIcS

Refonte de la loi rgissant le nantissement des marchs publics La rforme du dispositif juridique rgissant le nantissement des marchs publics rpond, dabord, un souci de modernisation, dactualisation et dadaptation dudit rgime aux mutations profondes ayant marqu lenvironnement de ladministration et de lentreprise. cette rforme vise, ensuite, consolider le processus des rformes engages en matire de rnovation et de modernisation de larsenal juridique rgissant la commande publique. Elle tend galement redynamiser lactivit de financement des marchs publics et faciliter davantage laccs des Petites et Moyennes Entreprises au financement bancaire de la commande publique. Elle a, enfin, pour vocation de renforcer davantage la scurisation des procdures dexcution des actes se rapportant au nantissement des marchs publics. Les principales innovations introduites au niveau du projet de loi sur le nantissement des marchs publics adopt par le conseil des Ministres du 20 octobre 2008 se rapportent aux axes suivants : Rhabilitation de la valeur juridique des droits constats Lune des difficults majeure rencontre au niveau du dispositif actuel de nantissement des marchs publics rside dans la remise en cause de la valeur juridique des attestations des droits constats comme titre lgal de crance faire valoir par le crancier nanti. A ce titre, le projet de texte vise rhabiliter la valeur juridique desdites attestations travers notamment : la suppression de la possibilit de ne pas engager ladministration raison des actes communiqus au crancier nanti, telle lvaluation des travaux effectus ; la responsabilisation du matre douvrage sur lensemble des documents ou actes communiqus au crancier nanti et la possibilit pour celui-ci de

faire prvaloir ses droits sur la base des actes qui lui ont t communiqus ; la prcision que les actes communiqus au crancier nanti sont tablis sous la responsabilit intgrale et exclusive du matre douvrage, induisant ainsi une responsabilisation plus accrue de celui-ci, en matire dtablissement et de contrle des attestations des droits constats au profit du crancier nanti. Renforcement du droit linformation du crancier nanti

cette mesure est de nature remdier aux difficults rencontres assez souvent par les cranciers nantis en matire de scurit de la procdure de notification des actes au vu desquels ils peuvent faire prvaloir leurs droits. le renforcement de la scurit du mode de notification des attestations de droits constats par la prcision que cette notification doit intervenir par lettre recommande, avec accus de rception, permettant de la sorte au crancier nanti davoir la certitude de recevoir les actes lui permettant de mettre en avant ses droits. simplification et modernisation des procdures de notification des actes lis au nantissement des marchs publics A ce niveau, le projet de rforme vise introduire, davantage, de la souplesse et de la flexibilit dans le processus dexcution et de communication des actes lis au nantissement des marchs publics, tout en sauvegardant leffet induit par lesdits actes tant vis--vis du matre douvrage, que de lentreprise titulaire du march et du crancier nanti. Ainsi, le projet de texte prvoit la possibilit de notification des actes lis au nantissement des marchs publics par tout moyen permettant de donner date certaine. Il assure une diversification des modes de notification tout en garantissant leffet, avec une ouverture sur les possibilits dintgration des technologies de linformation et de la communication en matire de notification desdits actes. De mme, le projet de texte a institu lautomaticit de transmission aux bnficiaires des nantissements sur marchs publics, de tout acte ou incident susceptibles den compromettre la ralisation, et partant, dimpacter les droits des cranciers nantis. Par ailleurs, le projet de texte a consacr le principe de continuit des effets de lacte de nantissement mme en cas de changement du comptable assignataire de la dpense, vitant ainsi les situations de blocage inhrentes au simple changement du comptable et les effets induits pour les droits du crancier nanti.

Tout en sauvegardant les droits du matre douvrage et du titulaire de la commande publique, le projet de loi sur le nantissement des marchs publics a introduit des innovations visant le renforcement du droit linformation pour le crancier nanti. Ainsi, le projet de texte prvoit dsormais, que le crancier nanti peut, au mme titre que le titulaire du march, requrir du matre douvrage au cours de lexcution du march, la communication dun tat sommaire des travaux, fournitures ou services effectus ou dune attestation des droits constats. Le droit de communication et dinformation du crancier nanti a galement t tendu aux avances consenties par ladministration au titulaire du march au mme titre que les acomptes mis en paiement. Le droit dinformation du crancier nanti a, en outre, t renforc par lintroduction de la possibilit de requrir du matre douvrage la communication de tout acte susceptible de compromettre la ralisation du march nanti, tels que la rsiliation, la faillite et le redressement judiciaire etc. scurisation dexcution nantissement des circuits des actes de

Au niveau de cet axe, les principales innovations concernent : la prcision que les documents requis par le crancier nanti au titre des droits constats sont transmis directement par le matre douvrage au crancier nanti, vitant le passage par le titulaire du march qui en reoit pour sa part, une copie desdits documents.

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Restructuration de la Caisse Marocaine des Marchs (CMM) Depuis sa cration en 1950, la caisse marocaine des marchs intervient au mme titre que les tablissements de crdits au financement des entreprises titulaires de marchs publics. A cet effet et en vue de mieux asseoir sa place en tant que principal intervenant dans le systme de financement de la commande publique et de renforcer ses capacits dintervention financire en faveur des entreprises titulaires de marchs publics, la cMM a mis en place un plan de restauration de ses quilibres financiers. ce plan de restructuration a t concrtis par une recapitalisation de ladite institution hauteur de 70 millions de dirhams et surtout, par la mise en place, par les pouvoirs publics, dun fonds de garantie de 100 millions de dirhams ddi au financement des entreprises titulaires des marchs publics. Le financement de ce fonds est assur, parts gales, par la caisse de Dpt et de Gestion (cDG) et les banques. La gestion des concours assortis de ce fonds est assure par la cMM. cette

gestion a, dailleurs, t consacre lors de la convention signe le 24 mars 2006 entre le Ministre des Finances et les banques. Les actions de restructuration de la caisse Marocaine des Marchs visent, surtout, faciliter laccs audit financement aux Petites et Moyennes Entreprises, qui prouvent beaucoup de difficults en matire de mobilisation des fonds ncessaires lexcution des marchs dont elles sont titulaires. En conclusion, la rforme du cadre juridique rgissant le nantissement des marchs publics aurait pu aller beaucoup plus de lavant, en prconisant une refonte globale de la garantie de base, permettant ainsi la possibilit de cession au profit des cranciers nantis des crances sur marchs avec plein effet et sans rserve, linstar du systme franais connu sous la dnomination de la Loi Dailly. ce pas, na pu pour le moment tre franchi pour des raisons lies au chamboulement, quune telle prconisation aurait pu gnrer sur le systme en vigueur en matire de privilges. cela se serait traduit, notamment, par labandon du privilge des frais de justice, celui des employs

et enfin le privilge du trsor, qui priment, jusqu prsent, le privilge des cranciers nantis. En outre, cette option demeure, galement, problmatique dans la mesure o il sagit de cession sur des crances qui ne sont pas encore nes. cette cession poserait des problmes en cas dinexcution ou dexcution partielle du march. La finalit ultime dun tel projet est de mettre la disposition des partenaires intervenant dans le financement des marchs, un cadre appropri en phase avec les changements profonds ayant marqu lenvironnement de ladministration et de lentreprise et qui consacre en dfinitive, lassouplissement des rgles et des procdures en matire de financement des marchs publics.

Revue de la Trsorerie Gnrale du Royaume 2

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MARcHS PUBLIcS

Rachid Lahrech chef du Service de lArbitrage des collectivits Locales

La gestion dlgue des services publics

vers un partenariat public/priv

Ces dernires annes, la gestion des services publics au maroc a subi des mutations due lvolution de la situation socio-conomique sous linfluence de plusieurs facteurs endognes et exognes. ainsi, le mode de gestion de ces services connat, selon le cas, le recours diffrentes formes permettant aux services publics concerns daccomplir la tche dvolue en vue de satisfaire les besoins des usagers devenus exigeants.
Eu gard la complexit de gestion du service public caractre industriel et commercial et la ncessit den amliorer la performance et le rendement, ladministration publique a, souvent, eu recours aux oprateurs privs en vue de prendre en charge ce genre des services publics dont la gestion ncessite des moyens techniques et financiers appropris, faisant parfois dfaut la collectivit publique. Toutefois, cette gestion prive des services publics seffectuait en labsence dun cadre juridique fixant la sphre dintervention de linitiative prive et les modes de gestion prive desdits services. En effet, la gestion dlgue du service public, tait ralise le plus souvent dans le cadre de contrats administratifs consacrant un partenariat public/priv, tout en soumettant lactivit grer un rgime drogatoire de droit commun. Il a fallu attendre le dbut de lanne 2006 pour quun cadre juridique de la gestion dlgue voie le jour avec ladoption de la loi n 54-05 relative la gestion dlgue du service public. La loi susvise, promulgue par le dahir n 1-06-15 du 15 moharrem 1427 (14 fvrier 2006), constitue un jalon important dans larsenal juridique se rapportant la gestion prive des services publics. ce nouveau dispositif lgal sur la gestion dlgue des services publics a, galement, pour avantage de fournir un cadre gnral unifi et incitatif au dveloppement des partenariats public/ priv.
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ChaMP DaPPLiCaTion De La Loi n 54-05

En se rfrant larticle 1er de la loi, on relve que lapplication de ladite loi se limite aux contrats de gestion dlgue des services et douvrages publics passs par les collectivits Locales ou leurs groupements et par les tablissements publics. Il ressort donc, que les dispositions de la loi n 54-05 excluent de leur champ dapplication les services publics de lEtat. ce dernier demeure, jusqu prsent, libre dans la dfinition du rgime qui lui parat appropri et de dfinir ainsi, ventuellement un autre rgime qui peut, soit se rapprocher de lactuelle loi, soit de sen carter en se rservant la possibilit dadapter les contrats raliser la nature et limportance des services dlguer ou concder. Ainsi et telle quelle est adopte, la loi est donc, rserve exclusivement la gestion dlgue des services relevant des collectivits Locales ou leurs groupements ou ceux des tablissements publics. Il reste prciser cependant, que mme si la loi ne le prcise pas, il ressort de la lecture de ses dispositions que les services publics concerns par la gestion dlgue seraient ceux dont la nature permet den confier la gestion un oprateur priv, notamment, les services publics caractre industriel et commercial. Dans la pratique, on relve titre dexemple pour les collectivits Locales, que la gestion dlgue des

services publics locaux a port sur les services dassainissement liquide, la distribution deau et/ou dlectricit, le transport, la collecte des ordures mnagre, etc. ce dispositif vient ainsi consacrer la situation qui prvalait en matire de gestion dlgue des services publics de ces collectivits avant lavnement de la loi en question. En effet, avant ladoption de la loi n 54-05 prcite, les collectivits Locales, dont la lgislation relative leur organisation et leur fonctionnement nonce le recours au mode de gestion dlgue de leurs services publics2, ne sempchaient pas, en dpit de labsence dun cadre juridique appropri, de recourir au mode de gestion dlgue de service public en procdant la conclusion de contrats de dlgation de service public. La pratique de conclusion de ce genre de contrats sappuyait sur les dispositions de la rglementation relative aux marchs publics qui, au demeurant, ny correspondait pas, vu la nature des ouvrages et des prestations raliser et le contenu des cahiers des charges y affrents. cette situation a, dailleurs, t clarifie par la commission des marchs dans un avis mis en septembre 2000(3) au sujet des contrat passs par les collectivits Locales avec certaines personnes de droit priv pour la gestion des services dassainissement pour lesquels la rfrence tait souvent faite la rglementation des marchs publics.

Ainsi et aprs avoir conclu que dans le cas despce, il ne sagit pas dun march public mais dun contrat ayant pour objet de charger une personne morale de droit priv de la gestion dun service public local et tout en relevant que lesdits contrats nobissent pas la rglementation des marchs publics, la commission des marchs avait recommand que pour le choix du cocontractant, il est possible de sinspirer des conditions dappel la concurrence et dexcution des marchs publics, mais sans se rfrer expressment cette rglementation. Par ailleurs, le lgislateur na pas limit ce mode de gestion au seul partenariat public/priv puisquil llargit, galement, aux personnes morales de droit public qui peuvent tre appeles tre associes ce mode de gestion(4).

exceptions sont prvues lorsquil y a urgence assurer la continuit du service public : pour des raisons de dfense nationale ou de scurit publique ; pour les activits dont lexploitation est, exclusivement, rserve des porteurs de brevets dinvention ; pour les prestation dont lexcution ne peut tre confie qu un dlgataire dtermin, ce qui rappelle l aussi les conditions dattribution des marchs publics pour les contrats passs par les collectivits Locales(6). En outre, aux termes de larticle 6 de la loi n 54-05 susmentionne, si le dlgant est une collectivit locale, et lorsquaucune offre na t prsente, ou lorsque lappel la concurrence a t dclar infructueux, ledit dlgant peut recourir la ngociation directe, linstar de ce qui est prvu pour les marchs publics. Nanmoins, cette facult donne aux collectivits Locales est assortie de la condition de prsenter un rapport prcisant les raisons ayant dict le recours cette procdure, lequel rapport doit tre soumis lapprobation de lautorit de tutelle. La possibilit offerte aux collectivits Locales, pour la conclusion de contrats ngocis, pourrait trouver son explication dans la volont du lgislateur de permettre aux collectivits Locales de confier certains de leurs services publics locaux dont lactivit est caractrise par la complexit de gestion et son importance des oprateurs privs notamment trangers, leur rfrences dans certains domaines ainsi que leurs capacits technique et financire reconnues, militent en faveur de la conclusion ngocie des contrats de gestion dlgue. Quant aux tablissements publics et tout en les obligeant au recours la concurrence pour lattribution des contrats de gestion dlgue, le lgislateur laisse le soin de dfinir les rgles de fonds sur la base desquelles sera retenu le dlgataire, aux organes dlibrants, savoir le conseil dadministration(7). Le conseil dadministration est galement, charg de la dfinition des formes et des modalits des documents dappel la concurrence.

ConDiTions DexeCuTion eT DexTinCTion Des ConTRaTs De GesTion DeLeGuee

Si le lgislateur a soumis les contrats de gestion dlgue aux conditions dappel la concurrence dans un souci de transparence mais avec des amnagements appropris, il a galement, mis en place des conditions dordre financier pour lexcution de ces contrats vu lenjeu conomique que cela implique, et des conditions dordre juridique pour la dtermination des obligations des uns et des autres. Condition dordre financier Le rgime financier de la gestion dlgue est rgi par les dispositions de larticle 29 de loi 54-05 susvise. En effet, en vertu de cet article, le contrat de gestion dlgue peut autoriser le dlgataire collecter, pour le compte du dlgant ou de lEtat des taxes, redevances, fonds ou participations. Le mme article prvoit, en outre, que le contrat doit prciser, le cas chant, les modes de calcul et les modalits de paiement des droits et des redevances verses par le dlgataire ainsi que les contributions ou les participations au financement du service public qui pourraient tre verses par le dlgant au dlgataire. Il ressort, donc, des dispositions dudit article que les alas dordre financier peuvent tre supports par le dlgant contrairement au principe retenu au niveau de la doctrine, en matire de gestion dlgue des services publics qui vise faire supporter ces alas par le dlgataire et non par le dlgant(8). Lexplication de la mise la charge la fois du dlgataire et du dlgant des alas financiers pourrait, toutefois, se trouver dans les dispositions de larticle 4 de la loi, qui prcise que les parties au contrat veillent au maintien de lquilibre financier du contrat de gestion dlgue en tenant compte des impratifs de service public et de la juste rmunration du dlgataire.
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ConDiTions eT MoDaLiTes DaTTRibuTion Des ConTRaTs De GesTion DeLeGuee Des seRviCes PubLiCs
Si les contrats de gestion dlgue des services publics sont exclus de la rglementation relative aux marchs publics(5), il nen demeure pas moins que certains lments constituent des points communs, notamment en ce qui concerne les conditions dattribution, savoir la publicit et la mise en concurrence. Les dispositions de larticle 5 de la loi susvise mettent en vidence la condition de publicit, lorsquelles subordonnent le choix du dlgataire la procdure du recours la concurrence, en vue dassurer lgalit des candidats, lobjectivit des critres de slection, la transparence des oprations et limpartialit des dcisions. Les formes et les modalits dtablissement des documents dappel la concurrence sont fixes pour les collectivits Locales par le Gouvernement et par le conseil dadministration pour les tablissements publics. Toutefois, si le principe de la concurrence est retenu pour lattribution des contrats de gestion dlgue, il nempche des

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MARcHS PUBLIcS

ces dispositions constitueraient une garantie pour les diffrents oprateurs privs, candidats potentiels la gestion des services publics pour les prmunir contre tout risque quils pourraient encourir en cas de ncessit dabandon de lapplication dune tarification relle, compte tenu de la qualit du service rendu, ce qui risque de mettre en pril leur quilibre conomique et financier. Conditions dordre juridique Les contrats de gestion dlgue des services publics sont, selon les dispositions de larticle 11 de la loi prcite, conclus intuitu personae, en ce sens que le contrat est conclu raison des qualits personnelles du dlgataire. Le mme article prcise par ailleurs, que les contrats conclus par les collectivits Locales, ne peuvent tre cds alors que cette possibilit est permise pour les tablissements publics aprs accord crit desdits tablissements et dans les conditions fixes dans le contrat. En outre, larticle 16 de la loi rgit les biens du service dont la gestion est donne en dlgation. cet article fait la distinction entre les biens de retour et les biens de reprise. Pour les biens de retour, ledit article prvoit quils ne peuvent faire lobjet daucune cession, alination, location ou sret de la part du dlgataire. ces biens sont considrs, en fait, comme faisant partie du patrimoine du dlgant dans la mesure o ces biens sont incorpors la fin du contrat dans le patrimoine de lautorit dlgante. Toutefois, larticle 8 pourrait constituer une exception pour la gestion dlgue des services publics des tablissements

publics, ds lors quil prvoit que les contrats de gestion dlgue passs par les tablissements publics peuvent comporter une clause prvoyant que les biens de retour, viss larticle 16 de ladite loi peuvent faire lobjet dune hypothque. ceci pourrait autoriser le dlgataire constituer un droit rel sur les biens de retour pour les donner en hypothque en faveur de socits ou organismes ayant financ ces biens. Quant aux biens de reprise, ils peuvent la fin dexcution du contrat tre repris par lautorit dlgante dans les conditions fixes par le contrat, ce qui implique que le sort rserv aux biens de reprise demeure subordonn la volont du dlgant pour les reprendre ou les laisser comme proprit du dlgataire. Il reste, enfin, signaler que les diffrents lments devant tre prvus par les contrats et cahiers des charges ont t prvus par larticle 12 de la loi, tant prcis que cet article renvoie pour les collectivits Locales un rglement pris par le gouvernement qui doit fixer les clauses obligatoires devant figurer au contrat. cest dans ce sens que le dcret n 2-06-362 du 9 aot 2006 a t adopt. celui-ci renvoie son tour un arrt du Ministre charg de lIntrieur pour fixer les formes et modalits dtablissement des documents dappel la concurrence pour la dlgation de gestion des services publics par les collectivits Locales ou leurs groupements. De mme dans son article 2, ledit dcret renvoie, galement, un arrt du mme dpartement, pour ltablissement dun contrat type fixant les clauses obligatoires des contrats de gestion dlgue passe par les collectivits Locales ou leurs groupements(9).

En effet, un projet darrt se rapportant la dfinition des formes et modalits dtablissement des documents dappel doffres des contrats de gestion dlgue des services publics des collectivits Locales ou de leurs groupements ainsi que les clauses obligatoires devant figurer auxdits contrats, a t labor par le Ministre de lIntrieur et est actuellement, en cours de finalisation avec les partenaires. Il convient de signaler que parmi les clauses caractrisant les contrats de la gestion dlgue des services publics, figure celle se rapportant la dure dexploitation(10) qui peut tre normale ou anticipe. La fin anticipe du contrat peut survenir la suite de situations qui peuvent aller du rachat de la gestion dlgue par le dlgant, la dchance du dlgataire, ou la rsiliation provoque par lune des parties au contrat suivant les conditions qui y sont fixes. Le constat est que la loi n 54-05 vient combler une lacune longtemps dcrie et partant consacrer une pratique antrieure la mise en place de cet arsenal juridique rgissant la gestion dlgue des services publics. Le dispositif juridique ainsi mis en place vient, par ailleurs, renforcer les volutions ayant marqu ces dernires annes, le cadre juridique et technique de passation et dexcution des marchs publics. Il nen demeure pas moins cependant, que ledit dispositif ne saurait tre efficace en labsence des diffrents textes dapplication de la loi n 54-05, ainsi quen labsence dun cadre juridique appropri devant rgir, galement, tant les concessions que les dlgations des services publics de lEtat.

(1) Article 2 de la loi n 54-04 susvise. (2) Ancienne charte communale du 30 septembre 1976 et celle du 3 octobre 2002 (Articles 39 et 69 de la loi n 78-00). (3) Lettre du Secrtariat Gnral du Gouvernement adresse la TGR n 130/IGSA du 27 septembre 2000. (4) Article 2 de la loi 54-05 relative la gestion dlgue des services publics. (5) Article 2 du dcret n 2-06-388 du 16 moharrem 1428 (5 fvrier 2007) fixant les conditions et les formes de passation des marchs de lEtat ainsi que certaines rgles relatives leur gestion et leur contrle. (6) Article 6 de la loi n 54-05. (7) Article 5 de la loi n 54-05. (8) CE, 30juin 1999, Syndicat mixte du traitement des ordures mnagres centre ouest Seine-et- Marne, req. N 198147. (9) Article 1er du dcret n 2-06-362 du 14 rejeb 1427 pris pour lapplication des articles 5 et 12 de la loi n 54-05. (10) Article 10 de la loi 54-05.

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LE projEt Du SyStmE DE GEStIon IntGrE DE La DpEnSE

Le Systme GID est un systme dinformation unifi et commun lensemble des acteurs de la dpense publique qui permettra une gestion intgre des actes de la dpense et ce, dans les meilleures conditions de fiabilit, de clrit et defficacit. GID a pour objectif dacclrer le traitement des actes lis la dpense publique dans le respect de la lgislation en vigueur, de simplifier et rationaliser les circuits et les procdures de son excution, de mettre en concordance les comptabilits des diffrents intervenants et dlaborer des tableaux de bord ncessaires la prise de dcision. Le projet de Gestion Intgre de la Dpense publique se veut tre un des leviers de modernisation de ladministration publique et un socle pour la mise en uvre des rformes budgtaires et comptables, travers une gestion optimale des dpenses publiques et une meilleure qualit de service aussi bien pour les fournissuers que pour les partenaires de lEtat.

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MARcHS PUBLIcS

Les contrats de droit commun

Mme Mounya KHNABA chef de Projet la MEMP

Un procd simplifi de ralisation des prestations de ladministration

Afin de se procurer des biens ou excuter les prestations ncessaires au fonctionnement des services publics, ladministration utilise le procd contractuel. Les principaux contrats sont: les marchs publics et les contrats et conventions de droit commun. Le march public est dfini comme un contrat titre onreux conclu entre, dune part, un matre douvrage et, dautre part, une personne physique ou morale appele entrepreneur, fournisseur ou prestataire de services ayant pour objet, lexcution des travaux, la livraison de fournitures ou la ralisation de prestations de service. Il est rgi par le dcret relatif aux marchs de lEtat du 05 fvrier 2007. Les contrats et conventions de droit commun se dfinissent comme des accords de volont donnant naissance des obligations de faire ou de ne pas faire, de donner ou de livrer la prestation. Les diverses obligations gnrales qui naissent de ces contrats sont prvues par les dispositions du Dahir des obligations et des contrats du 12 septembre 1913, notamment du premier au 477 articles. ces contrats sont exclus du champ dapplication du dcret sur les marchs publics prcits. Les marchs publics obissent une procdure de passation (appel doffres, concours, procdure ngocie) et leurs fonctions visent la fois garantir le meilleur choix possible aux administrations et traiter, quitablement, les prestataires susceptibles de proposer leurs offres. Quant au procd des contrats et conventions de droit commun, il offre ladministration un outil simplifi pour la ralisation de ses prestations puisquil nest soumis aucune concurrence pralable. cest dans ce sens que ledit dcret a clarifi les contours de la notion des contrats et conventions exclus de son champ dapplication et a limit
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le recours ces procds. En effet, larticle 3 a spcifi la nature des contrats et conventions, exclus du champ dapplication du dcret. Il sagit de ceux ayant pour objet lobtention de prestations dj dfinies quant aux conditions de leurs fournitures et de leur prix et que le matre douvrage ne peut modifier ou quil na pas intrt modifier. Une dcision du Premier Ministre du 4 octobre 2007 a numr les types de contrats et conventions, exclus de lemprise du dcret sur les marchs de lEtat. ces contrats et conventions de droit commun sont : Le contrat dadhsion ; Le contrat dacquisition et de location dimmeuble usage administratif ; Le contrat in house ; Le contrat intuitu- personae.

ConTRaTs in house
ces contrats sont, galement, dnomms contrats de prestations intgres. Ils sont conclus par une personne publique Etat avec un cocontractant sur lequel elle exerce un contrle comparable celui quelle assure sur ses propres services, et qui ralise lessentiel de ses activits par elle. cest le cas, notamment des prestations effectues entre les services de lEtat grs de manire autonome et les administrations publiques. cependant, il convient de prciser que le seul constat dun lien fonctionnel entre le contractant et la personne publique ne suffit pas pour qualifier ces contrats de prestations intgres. Il faut, galement, que ce lien saccompagne dune quasi-exclusivit de la fourniture des prestations concernes au profit de la personne publique. Enfin, il faut souligner que ces deux conditions prcites sont essentielles pour le recours ce type de contrat, et ceci dans le but de favoriser le recours aux rgles de la concurrence contenues dans le dcret des marchs dEtat.

ConTRaT DaDhesion
Le contrat dadhsion est celui dont les clauses sont prtablies par une partie et ne peuvent tre ngocies par lautre. Parmi les contrats numrs par la dcision du Premier Ministre prcite, figurent : Labonnement aux rseaux de tlcommunication ; Labonnement aux services internet ; Labonnement daccs des bases de donnes en ligne ; Lacquisition de vignettes pour le rglement des redevances deau, dlectricit et de tlphone ; Lassurance des vhicules du parc automobile des administrations publiques. Dans le cadre de ces contrats, ladministration ne fait quadhrer aux conventions dj tablies sur la base de conditions dexcution et de prix prdfinies par le prestataire.

ConTRaTs DaCquisiTion ou De LoCaTion DiMMeubLe a usaGe aDMinisTRaTiF

Les conditions dtablissement de ces contrats sont dfinies par la rglementation en vigueur. Il sagit des actes dachat ou de location dimmeubles usage administratif. Contrat de location dimmeuble administratif ce type de contrat est rglement par la circulaire du Ministre des Finances n 143206 du 26 avril 1973. Ainsi, la location dimmeuble pour usage administratif est subordonne

une demande dautorisation pralable adresse la Direction du Budget relevant dudit Ministre. Le bail ne peut tre contract quaprs avis de la commission dexpertise prside par lautorit locale ou par son reprsentant et compose : du chef de la circonscription domaniale, ou son dlgu ; du reprsentant de ladministration intresse. Contrat dacquisition dimmeuble administratif ce contrat est rglement par la circulaire du Premier Ministre n 209. cab du 26 mai 1976. En principe, toute acquisition ncessite ltablissement dun programme annuel adress pour approbation la Direction du Budget. Aprs validation, ce programme est communiqu dans un dlai maximum de 10 jours la Direction des Domaines pour excution et au dpartement intress pour information.

Ds lapprobation de la loi de finances de lanne considre, la Direction du Budget communique la Direction des Domaines, pour chaque dpartement, le montant des crdits allous pour lachat des immeubles en prcisant la rubrique budgtaire dans laquelle sera impute la dpense. Toutefois, les demandes dacquisition, hors programme annuel agr par la Direction du Budget sont adresses cette dernire. ces demandes indiquent que les crdits ncessaires sont rservs et prcisent la rubrique budgtaire qui doit supporter la dpense. Aprs accord de la Direction du Budget, cette demande est transmise la celle des Domaines pour prise en charge.

laquelle il a t pass. cest le cas des contrats passs avec des prestataires de consultations juridiques, scientifiques ou mdicales. La dcision du Premier Ministre, prcite, fait tat de : consultations mdicales ; consultations ou recherches juridiques, scientifiques ou littraires, qui compte tenu de leur nature et de la qualit de leurs auteurs, ne peuvent faire lobjet de march. Il convient de prciser que lexclusion de ces contrats et conventions du champ dapplication du dcret des marchs publics, se trouve justifie par des raisons de commodit et de simplicit. Il sagit de contrats formaliss et dfinis quant leurs conditions dexcution et de prix, permettant aux administrations la ralisation de leurs prestations.

ConTRaTs inTuiTu-PeRsonae
Intuitu-personae est une notion latine qualifiant un contrat conclu en considration de la personne avec

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SPcIAL

MARcHS PUBLIcS

juRisPRuDenCe
Commission des marchs
avis De La CoMMission Des MaRChes n 334/08 Du 15 Mai 2008 ReLaTiF a LexCLusion Dune enTRePRise Des MaRChes De LeTaT.
Lavis de la commission des marchs a t demand pour examiner une proposition dexclusion temporaire dune socit, pour une priode de 5 ans, de tous les appels doffres lancs par un dpartement, du fait que ladite socit a t dfaillante dans lexcution de 7 marchs parmi les 15 qui lui ont t attribus, par la Direction Rgionale relevant de ce dpartement, au cours des exercices 2004 et 2005. Les 7 marchs en cause ont fait lobjet, au cours du premier trimestre 2006, dune rsiliation pure et simple assortie de la confiscation du cautionnement provisoire et de la retenue de garantie. La commission des marchs a examin cette proposition dans ses sances du 26 mars et 30 avril 2008 et a formul son gard lavis suivant : Les mesures coercitives, prvues par le cahier des clauses administratives gnrales, constituent un des moyens dont dispose ladministration pour sanctionner le manquement du titulaire du march ses obligations contractuelles. Elles peuvent tre soit des sanctions tendant se substituer au titulaire (mise en rgie ou la passation dun nouveau march aux torts du cocontractant dfaillant) soit des sanctions rsolutoires qui mettent fin au march (assorties ventuellement de la confiscation du cautionnement dfinitif) soit encore des sanctions lui interdisant laccs temporaire ou dfinitif aux marchs du dpartement concern (exclusion). Lapplication des diverses sanctions prcites et le choix de la sanction approprie font lobjet dune dcision unilatrale relevant du pouvoir discrtionnaire de lautorit comptente. Toutefois, ce pouvoir de sanction est limit par des conditions de forme et de fond. En effet, avant de prononcer une sanction, le matre douvrage doit adresser son cocontractant dfaillant une mise en demeure linvitant satisfaire ses obligations et pour provoquer ses explications et, lorsque la sanction consiste dans lexclusion temporaire ou dfinitive du dfaillant, il doit demander au pralable lavis de la commission des marchs, . Par ailleurs, la sanction doit reposer sur des motifs justifis ayant un lien direct avec le march excuter et tre prise au moment opportun. Elle doit tre proportionnelle la gravit des manquements qui lont provoque, sous peine dtre qualifie dexcessive, et dcide par lautorit habilite le faire. Dans le cas despce, sur les 15 marchs attribus, entre 2004 et 2005, lentreprise dfaillante, 7 ont connu une fin anticipe en faisant lobjet de sanctions rsolutoires assorties de la confiscation des cautionnements dfinitifs et des retenues de garantie, au cours du premier trimestre de 2006. ce nest quen 2008 que ladministration contractante dcide daggraver les sanctions prises lencontre de la dite entreprise en proposant son exclusion temporaire de tous les marchs lancs par ladministration charge des eaux et forts pour une priode de cinq ans. Si ladministration consultante est en droit de sanctionner son cocontractant dfaillant, il nen demeure pas moins que la proposition dexclusion est relativement tardive par rapport la rsiliation et la liquidation des marchs en cause, soit deux ans aprs, alors quelle aurait d tre faite juste aprs la dcision de mettre fin aux dits marchs. A cela, sajoute le fait que ladministration contractante assume, elle aussi, une part de responsabilit dans cette situation de non excution des marchs en cause et ce en donnant suite 15 marchs attribus, au cours dune mme priode, une seule entreprise ayant des moyens relativement peu importants, alors quelle aurait d agir en divisant les prestations en lots et en limitant le nombre de lots attribuer une mme entreprise. compte tenu de ce qui prcde, la commission des marchs recommande ladministration consultante de ne pas donner suite la proposition dexclusion de lentreprise dfaillante en cause de la participation des appels doffres quelle envisage de lancer du fait que cette proposition na pas t faite au moment appropri.

avis De La CoMMission Des MaRChes n 346/08 CM ReLaTiF a LinTeRPReTaTion De CeRTaines DisPosiTions Du DeCReT n 2.06.388 Du 16 MohaRReM (5 FevRieR 2007) seanCe Du 9 juiLLeT 2008.
Vu la lettre du Directeur Gnral dune agence n 239/2008 en date du 3 juin 2008 dans laquelle il demande lavis de la commission des Marchs sur les questions suivantes : La commission dappel doffres estelle habilite demander au concurrent de rectifier des erreurs ou des discordances releves dans lattestation de la caution tenant lieu du rcpiss du cautionnement provisoire ? Quelles sont les mesures prendre en cas de diffrence de signatures portes sur les diverses pices de dossiers administratifs des concurrents voire avec la signature de lacte dengagement ? Le dfaut de la mention lu et accepte sur lacte dengagement peut-il constituer un motif dlimination du concurrent ? Peut-on recourir la procdure ngocie lorsque lappel doffres est dclar infructueux pour dfaut de dpt doffres ? Peut-on ajouter sur le site lectronique publiant lavis et le dossier dappel

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doffres une fiche que les concurrents doivent remplir loccasion de tlchargement dudit dossier? La commission des Marchs a rappel, dans sa sance du 9 juillet 2008, quune autre agence est tenue, en tant qutablissement public, de disposer de son propre rglement de passation des marchs en vertu de larticle 7 de la loi n 69.00 relative au contrle de lEtat sur les entreprises publiques et autres organismes. Elle peut, pour llaboration dudit rglement, sinspirer le cas chant de la rglementation de lEtat en tenant compte de ses propres particularits. Toutefois, si la dite agence dcide de se rfrer la rglementation des marchs de lEtat sans rserve, elle est tenue de lappliquer en respectant lesprit et la lettre de ses dispositions telles quelles doivent tre appliques par les services de lEtat. Sagissant cependant des questions susmentionnes, la commission des Marchs, en se rfrant la rglementation des marchs de lEtat, a formul leur gard, lors de la mme sance, les rponses suivantes : En ce qui concerne la question de savoir si la commission dappel doffres est habilite demander aux concurrents de rectifier des erreurs ou des discordances releves dans lattestation de la caution. La rforme de la rglementation des marchs, opre en 2007 (dcret n 2-05-388 du 16 moharrem 1428 5 fvrier 2007) vise renforcer les rgles encourageant le libre jeu de la concurrence en favorisant une comptition plus large entre les soumissionnaires, tout en instituant un quilibre dans les relations entreprisespouvoirs publics limitant ainsi le pouvoir discrtionnaire dont dispose nagure ladministration. Dans cet esprit de recours la concurrence la plus large en prservant lgalit des candidats et en observant un quilibre relationnel, la rforme a prescrit aux matres douvrage de ne pas carter, lors des ouvertures des plis, des concurrents pour de simples discordances ou erreurs matrielles releves dans les pices de leurs dossiers administratifs. En effet, le 10 de larticle 35 du dcret prcit dispose que lorsque la

commission dappel doffres constate soit labsence dune pice constitutive du dossier administratif, lexception du rcpiss du cautionnement provisoire ou lattestation de la caution personnelle et solidaire en tenant lieu, soit des erreurs matrielles ou discordances dans les pices dudit dossier, elle retient loffre du (ou des) concurrent (s) concern (s) sous rserve de la production desdites pices ou lintroduction des rectifications ncessaires dans les conditions prvues larticle 39 ci-aprs . Pour lapplication des dispositions prcdentes, il faut quil sagisse dune discordance ou dune erreur matrielle vidente, cest--dire, contrairement lerreur substantielle ou dterminante, elle est facilement dcelable et aisment Rectifiable, que la commission dappel doffres peut relever dans nimporte quelle pice du dossier administratif des concurrents. La seule exception prvue cet gard concerne la non production par le concurrent du rcpiss du cautionnement provisoire ou de lattestation de la caution qui en tient lieu. En ce qui concerne les mesures prendre en cas de diffrence de signature porte sur les diverses pices du dossier administratif du concurrent, voire avec la signature de lacte dengagement. La divergence de signature, et mme le dfaut de signature de certaines pices du dossier administratif ne doivent pas constituer un motif dlimination du concurrent, ils peuvent tout au plus faire lobjet dune demande de rectification en application des articles 35 et 39 du dcret prcit. Par contre le dfaut de signature de lacte dengagement ou sa signature par une personne non habilite engager le concurrent, constitue un motif dlimination de son auteur en application de larticle 39 du dcret prcit. En ce qui concerne le dfaut de la mention lu et accept sur lacte dengagement Lacte dengagement est un document tabli par le concurrent lui-mme et de ce fait il ne ncessite pas la mention lu et accept . celle-ci est une mention de style quen retrouve au bas

des contrats dadhsion et qui signifie que le signataire a pris connaissance des stipulations du contrat et quil les accepte sans rserve. A ce titre, il convient de rappeler que le modle de lacte dengagement arrt par la dcision du Premier Ministre n 3.72.07 du 5 ramadan 1428 (18 septembre 2007) ne prvoit pas lobligation dinsertion de la mention en cause. En ce qui concerne la possibilit de recourir la procdure ngocie lorsque lappel doffres est dclar infructueux pour motif quaucune offre ny a t prsente ou dpose. La rglementation des marchs ne permet de recourir la procdure ngocie en cas de dclaration dun appel doffres infructueux que si lensemble de concurrents ont t limins du fait que leurs offres sont juges inacceptables au regard des critres prvus au rglement de consultation nimporte quelle phase de la procdure (admission, examen des chantillons, examen des offres techniques, examen des offres financires). Par contre le dfaut de concurrence (cas o aucune offre na t prsente ou dpose) ne peut justifier le recours la procdure ngocie (confr. Article 42, dernier paragraphe). En ce qui concerne la possibilit du matre douvrage dajouter, sur les sites de retrait des dossiers des appels doffres, une fiche remplir obligatoirement par tout concurrent avant de procder au retrait. Par analogie avec les dispositions de larticle 19 du dcret prcit n 2-05-388 qui prvoient que le matre douvrage doit tenir un registre dans lequel sont inscrits les candidats ayant procd au retrait des dossiers dappel doffres sur support papier, ltablissement dune fiche remplir par les concurrents lors du tlchargement desdits dossiers peut tre retenu afin davoir une traabilit de lensemble des retraits effectus. Toutefois, cette possibilit ne doit pas tre rige en obligation ou conditionner la validit de lacceptation du dossier de candidature.

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