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Le droit c'est la force : thorie scientifique du droit et de la morale / C.-O. Bunge,... ; traduit de l'espagnol, par [...

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Bunge, Carlos Octavio (1875-1918). Le droit c'est la force : thorie scientifique du droit et de la morale / C.-O. Bunge,... ; traduit de l'espagnol, par mile Desplanque,.... 1911.

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Le Droit, c est la tmm


Thorie scientifique
TRADUIT

du Droit et de la Morale
DE L'ESPAGNOL

par

EMILE

DESPLANQUE

. Le

et l'thique. Thories et coles de Thories et coles du Droit, de l'Etat l'thique. et de laSocit. Thorie scientifique du Droit. Thorie scientifique de l'tat et de la Lgislation, Evolution du Droit. Avenir du Droit. Droit Avenir de l'thique.

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C'ESTLA FORGE

BIBLIOTHQUE
PUBLIE

DE PHILOSOPHIE
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SOUS LA

C.-O.

BUNGE

Professeur aux Universits de Buenos-Ayros etlde La Pia^a.:^^^^

-LeJ)roft, c est la Force


/^h^oHe scientifique du Droit et de la Morale
Le droit, c'est la force. La coutume et la loi sont la systmatisation de la force. Le critrium objective en est la systmatisation juiiilique > subjective. c La morale est la gnralisation du droit. L'thique, qui comprend le droit et la morale, est l'ensemble critiquede la systmatisation objective et subjective de la force. TRADUIT

DE L'ESPAGNOL

Par

EMILE

DESPLANQUE

Bibliothcaire de la tille tic Lille

PARIS LIBRAIRIE
8,

SOHIiKIOHER

FRRES
8

RUK M0NS1BDK-LK-PIUK0E, Tous droits rserv

V }

l PRElJftCE

DU TRADUCTEUR

dont nous donnons ici la premire traduction L'ouvrage', Bucnos-Aires, en esfranaise, a t publi primitivement trois fois dans cette langue, sans pagnol. 11 a t rimprim que son succs en soit puis. Ces premires ditions sont intitules : Le Droit. Essai d'une thorie scientifique de l'thique, spcialement sous sa phase {uridique. (El Derecho. Ende la etica, especialrnenle en sayo de un a leoria cienlifica Et c'est aussi sous ce litre qu'il a t trasu fase juridica). duit en italien par le Dr Mario Perlusio (Turin. Bocca frres. traduction 1909, 8). Notre porte un titre plus expressif, choisi d'accord avec l'auteur. Augmente de plusieurs paragraphes, tablie sur un texte revu cl remani par M. Bunge elle reprsenle fidlement sa pense dfinitive, lui-mme, et sa pense, telle qu'il veut la communiquer au spcialement public franais.

Carlos-Oclavio Le professeur Bunge n'est pas un inconnu en France. Ses Principes de psychologie individuelle et sociale y onl paru chez Acan (1903. 8). Les autres ouvrages de pdagogie et de sociologie ; YEducation de la femme (Bucnos-Aires. ^Buenos-Aires. 1905), Le Fdralisme, argentin de psychologie sociale (Buenos897). totre Amrique."essai dont la Ac diAires. 1905), et surtout le trait de YEducation, tion en 3 vol. in-8 date de 1907, sont connus et apprcis de Paris. Plus ignores en France, les oeuvres littraires d'criM. Bunge attestent chez lui un vritable temprament il a compos en vain. En dehors de son labeur scientifique, effet un roman, La Novcla de la sangre (Le Roman lu sang) et de nombreuses nouvelles, parmi lesquelles on cite, comme

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venues, El capitan Pcrez et El ultimo Grande de servile, celui de Espana. Son genre rappelle, sans imitation de Gustave Kahn et de Conan Doyle. Une grande facilit style, de la verve toujours et parfois une ironie discrte, sa constituent un humour amer cl sarcastique lgrement nettet dans la manire. Joignez y une trs remarquable refoule- et pense, une sensibilit exquise volontairement trs dvelopps, prenant la forme de sentiments altruistes et vous aurez l'essentiel de la mentalit de M. Bunge. Trs vivant, trs personnel, il se manifeste tel qu'il est dans toutes ses oeuvres. Il ne se ddouble pas suivant qu'il est' juriste, littrateur, sociologue ou artiste. En cela, il est bien moderne et surtout bien amricain et l'on comprend sa prdilection marque pour le prsident Roosevelt. L'extension de son travail n'est pas moins notable que son intensit. Il n'a qu'un peu plus de trente ans, et il occupe avec distinction celle oVIntroduction jdeux chaires magistrales, gnrale l'lude du droit l'Universit de Buenos-Ayr.es et celle de l'Universit de La Plala. Il collabore Sociologie juridique aux principales confrevues sud-amricaines. Journaliste, rencier, homme d'action, il prend sa part aux lulles sociales et politiques de son pays. Sorti d'une famille d'hommes d'des notions positives tat, il possde sur le gouvernement dont manquent trop souvent les sociologues. les mieux * * que penseur, M. Bunge occupe une position part, qui peut paratre singulire aux Europens cl spcialement aux Franais habitus ranger chaque auteur dans le cadre rigide de classifications A proprement prtablies. aucune cole philosophique m poliparler, l n'appartient ces coles, on tique. Si on tient le dfinir par rapport ne peut gure procder que par ngations. Il n'est pas spiriidaliste ni positiviste : il n'est pas tualiste, ni matrialiste, clrical ni libre-penseur, monarchiste ni rpublicain, dmocrate ni socialiste, ni anarchiste El cependant, insistons sur ce point, il n'est ni sceptique, ni clectique. En effets il croit en la science et en son unit. II proclame En tant *

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comme et en philosophie qu'elle doit tre faite, en sociologie en tout, non de la combinaison, dose d'aprs un critrium personnel, des portions de vrit acquises dans le pass, mais de la connaissance Sa base, dans prsente des phnomnes. toutes ses affirmations, c'est l'tal actuel de nos informations La science existe et doit embrasser tout' ce qui scientifiques. est connaissaoie ; mais elle n'en est pas moins relative et tranI! revient A'blonliers sur celte pense et dit que si sitoire. si Kant, par exemple, les grands d'autrefois, philosophes les donnes scientifiques avaient eu leur disposition que nous possdons, leurs doctrines auraient t bien diffrentes. Cette discipline essentiellement intellectuelle, scientifique des conset raliste, doit faire de M.' Bunge un adversaire tructions rationalistes et mtaphysiques priori. Sa dialeco il les relve et les combat partout tique trs pntrante les trouve, mme dans les thories, soi-disant affranchies de toute mtaphysique, du socomme celles du matrialisme, cialisme et du positivisme comtiste. Ces paraiogismes, ces amphibolies selon l'expression de Kant, lui paraissent sans excuses. En revanche, tous les faits, aussi bien les faits tre analydemandent psychiques que les faits physiques, ss, et il s'embarrasse peu des cas o cette analyse nous conduit des contradictions logiques. Il admet ainsi des entits comme l'me sociale ; il reconnat la valeur des religions, entre , malgr leur origine anthropomorphique. L'opposition le rel et le rationnel lui est absolument indiffrente. Il n'y a de socialement vrai que ce qui s'adapte aux conditions de la vie. doit Or, la vie est complexe ; la science, qui l'exprime, donc l'tre aussi. Cette notion de la complexit de la science tend do plus en plus se rpandre ; elle est admise dans le des sciences physiques, o l'explication simpliste domakp est progressivement des pnenomnes rejete. Elle est familire M. Bunge, et il s'efforce de s'en servir pour donner plus de clart a l'lude des faits sociaux. De procde son ddain pour les systmes absolus et les doctrines troites et l aussi rsultent ses tentatives de rapprochefermes:,de ment entre des thories opposes en apparence. On y verrait bien toi i, soit un got pour le paradoxe, soit la iendanec

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en qute de solutions esprit modr et conservateur moyennes. En pareil cas, ce qui dtermine M. Bunge c'est la ou ngligs ; de facteurs inconnus prise en considration c'est le fait de reconnatre les phnomnes comme plus comPour prendre une complexes qu'on ne l'avait cru jusqu'ici. dire qu'il en est des problmes soparaison, nous pourrions et financires, comme des questions politiques ciologiques sont devenues qui aprs avoir t locales, puis europennes, de la sorte dans: les lments nouveaux introduits mondiales le dbat ont, annul bien des antagonismes qui semblaient irrductibles... d'un

Ainsi le droit ne peut tre tudi en dehors de l'thique, dont il constitue une phase, comme la morale ; et l'thique la elle-mme doit tre considre en relation avec l'histoire, et surtout avec la biologie. Cette exprimentale psychologie dernire science est pour AI. Bunge l'lment mal connu qui de l'thique et en particulier du droit. renouvelle l'explication la biologie la sociologie ne lui apparL'ide d'appliquer ce qui tient pas en propre ; mais ce qui lui est personnel, c'est la manire de procder constitue sa lgitime originalit, cette application. Avant lui, qu'elle ft faite directement ou une analogie, elle se rduisait indirectement, quand ce n'tait pas une mtaphore. On disait : le droit, la morale, la socit, l'Etat sont des organismes, des surorganismes, si l'on veut, il faut donc les tudier comme des organismes. Ou encore : l'homme est un tre organis, son dveloppement social est donc semblable celui des tres organiss qui lui ressemblent le plus. Pour M, Bunge, ces assimilations, bien exactes. C'est que trs utiles, *ne sont pas scientifiquement dans les lois de la vie, ou plutt dans la vie cllc-mm$j' dans son fonctionnement au plus bas degr de l'chelle des tres, qu'il faut chercher le principe des phnomnes sociaux. Dans les ractions de la matire organique rside primordiales du droit. l'origine La nature du droit n'est pas moins troitement lie que son aux lois biologiques. Elles imposent l'homme de origine

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tous les temps, des conditions de vie qui sont propres son Elles lui donnent, en particulier, une aptigenre zoologique. former des espces distinctude excessive, se spcifier, En faisant inlcncnir ces factes extrmement nombreuses. en combinaison avec ls facteurs historiteurs biologiques M. Bunge jette les bases d'une nouvelle ques et conomiques, de l'histoire, le maphilosophie qui complte heureusement et il arrive aussi tracer l'esquisse trialisme historique, d'une thique purement scientifique.

Le droit, c'est la force ! Cette phrase qui forme le litre acde M. Bunge, lui servait tuel de 'omrage primitivement C'est une vritable trouvaille Nous de railleur. d'pigraphe. l'avons mise en vedette parce qu'elle rsume admirablement ses ides sur l'origine et la nature du droit. Le droit, c'est la force ! C'est--dire que le droit est n de la force, qu'il y a toujours identit entre le droit et la force. Le droit, c'est celle extriorisation de la vie qu'on appelle la force. Le droit est fils de la force... La cougnralement tume est la rptition sculaire des ractions de la force, et de la coutume nat le droit. La morale n'est que la-gnralisation du droit : l'thique est forme de l'ensemble de la coutume, du droit et de la morale. La loi est la systmatisation objective du droit et la conscience juridique, sa systmatisation subjective. Quelle qu'heureuse que sot la formule prise pour titre de notre traduction, elle pourrait cependant provoquer, quelques malentendus qu'il convient de dissiper. croire que ce li\rc n'est relatif qu' Ainsi, l'on pourrait et la nature du droit. 11 a au contraire pour sujet l'origine la thorie gnrale du droit sous sa forme la plus complte ; et c'est la premire fois, remarquons-le. que cette matire est d'atraite, en dehors de toute proccupation mtaphysique, exclusivement et positif. prs un critrium scientifique Une autre quivoque pourrait natre dans certains esprits. Ils se figureraient bien tort, en lisant le mol force, qu'il de la Aiolcncc. de la justification de s'agit d'une conscration

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i

de la force individuelle. Ils penseraient que les doctrines M. Bunge se rapprochent de celles de l'goisme pur , professes par Max Stirner el Nielzsche, que sa tendance voiIl s'explique dans son ouvrage, sine avec celle de l'anarchie. ce sujet, dans un sens tout fait oppos. Il enseigne une de la socit, qui e;st base sur les thorie psychique sentiments et les ides sociales. Son droit, comme sa morale, social. ont un caractre absolument La formule si expressive le Droit c'est la Force ! a surtout t inspire M. Bunge par le dsir de bien se sparer du Il signifie seulement que le droit rationalisme philosophique. de la raison humaine, ainsi que le n'est pas une production Le droit, dit-il, est dans un les humanistes. prtendaient la raison. La raison, c'est--dire la certain sens antrieur du conscience subjective du droit serait plutt un surproduit ou organique droit. Le droit, qui nat de la force subjective des individus s'exerce aujourd'hui par la force sociale, c*est-dire par l'Etat. Ces explications suffisent, esprons-le, r prciser la porte et le caractre de l'oeuvre de M. Bunge. E. D.,

INTRODUCTION

LE

DROIT

ET

L ETHIQUE

Je ne crois pas que Ton puisse tudier scientifiquement le droit, autrement que.comme une forme ou phase de l'thique, phase tout fait capitale, il est vrai. Ce mot thique s'emploie dans trois sens, analogues et connexes : i Dans le langage courant et dans les dictionnaires, il est synonyme de morale . 2 Ailleurs, et surtout dans le vocabulaire des sciences sociales, 1' <thique signifie l'tude ou la science de la morale , ou encore l'tude des moeurs et coutumes d'aprs un critrium plus ou moins moral. 3 Certains auteurs tablissent que dans l'humanit les rgles de conduite volontaire peuvent tre tudies sous deux aspects ou phases : la phase et de prceptes, et de la morale, faite de gnralisations la phase du droit, qui spcialise plus ou moins et qui est politique et coercitive. D'autres auteurs diffrencient plus encore, dans ces rgles, trois ordres de catgoriquement : phnomnes et d'tudes s'y. rattachant respectivement serait alors le la moi aie. L'thique l'usage, le droit,

XU

INTRODUCTION

terme gnrique et comprhensif qui embrasserait toute la matire soit aux deux points de vue de la morale et du droit, soit aux trois points de vue de l'usage, du droit et de la morale. Cette troisime acception n'a pas encore acquis droit de cit dans les dictionnaires usuels : elle me parat cependant la plus technique et la plus adquate. Elle tend unir, dans leur origine et leur essence, les deux phases de la morale et du droit, ou les trois phases de l'usage, de la morale et du droit ; elle facilite la vritable solution positive des discussions striles concernant le domaine des tudes sur ces matires et l'antriorit de la morale par rapport au droit, et elle satisfait, par consquent, un besoin de la terminologie des sciences sociales. La pratique, peut-on dire, la consacre actuellement, puisque, sous l'tiquette d' thique , les auteurs modernes s'occupent en gnral des usages et des fondements scientifiques de la morale et du droit, et qu'en revanche, sous la rubrique de morale ils traitent seulement des faits et des prindes vues thoriques sur le cipes morai x, l'exclusion droit. Il est noter, en outre, que cette troisime acception est parfaitement d'accord avec l'tymologie du mol d'tre, moeurs, (thique vient du grec thos, manire caractre) et que les anciens philosophes grecs en ont aussi Ils se fait usage dans un sens gnrique et comprhensif. reprsentaient la justice comme une des vertus ou parties et ils faisaient driver de l'thique le droit de l'thique, pratique, la lgislation, la politique. Le terme morale , qui est d'origine latine (de mos, usage), a t employ par les crivains latins et scolastiques, pour exprimer un point de vue distinct du point de vue juridique, bien que touon en fait rgulirejours gnrique ; et aujourd'hui, ment et bien tort usage, comme si la morale tait en

INTRODUCTION

XIII

quelque

sorte autonome

et mme

trangre

au droit.

Dcide me servir du mot thique dans la troisime acception que j'ai signale, j'en viens dfinir plus ex Si l'on entend son concept. plicitement par dfinir exprimer par une formule l'objet ou la nature de ce que l'on est par elle-mme une tautodfinit, toute dfinition est un cercle d'ides vicieux, une logie. Tonte dfinition quation dialectique sans fin, une rptition ou une traduction de termes plus ou moins synonymes ou quivalents. D'une faon absolue, du fait de la relativit de notre intelligence humaine, lien n'est susceptible d'tre dfini. Mais, du moins, tout est susceptible d'tre dcrit, avec plus ou moins de prcision, relativement d'autres termes Par suite, donns, c'est--dire, galement descriptibles..." une dfinition exacte est toujours une dfinition relative : c'est l'unique dfinition possible. Cette description peut clairs et parfois se rduire' peu de mots suffisamment courte ait quelque vaexpressifs. Pour qu'une dfinition il faut donc la considrer tout pleineleur scientifique, ment et uniment comme une synthse descriptive se rfrant des lments dj connus et tudis. C'est pourquoi les vraies dfinitions scientifiques devraient se trouver non en tte mais la fin des exposs et des traits Et jamais cette observation auxquels ils se rapportent. n'est plus exacte que lorsqu'il s'agit de phnomnes et de 'sciences aussi vastes et aussi complexes que ce que l'on entend usuellement et savamment par thique. un exToutefois, il convient souvent de commencer : c'est le cas pos ou un trait par une simple dfinition o l'on nonce le thorme avant de des mathmatiques, a alors pour objet de prle dmontrer. Cette dfinition

XIV

INTRODUCTION

ciser autant que possible la nomenclature du phnomne ou de la science que l'on va tudier, afin que le lecteur connaisse d'avance, ou prsume tout au moins, la porte que l'auteur donne son thme et la signification qu'il attribue aux principaux termes dont il se sert. Bien que commencer de celte manire ne soit pas d'une mthode strictement scientifique, ni mme trs logique et trs ralisable, il y a lieu, en certains cas, de dfinir d'emble la matire, pour viter des quivoques et des incertitudes. Dans un trait d'thique (mme en considrant l'thique spcialement au point de vue du droit) il y a autant de convenance que d'utilit le faire, parce que l'on comprend sous ce mot un ensemble trs tendu de phnomnes sociaux et une srie de conceptions philosophiques qui leur correspondent. En dbutant, nous savons dj que l'on entend sous le nom gnrique d'thique tous les concepts moraux, jutoutes les ides qui se rapportent ridiques et politiques, au bien et au mal, au juste et l'injuste, au licite et l'illicite. L'thique est ainsi, par suite, un phnomne social ayant un caractre psychologique bien marqu, puisqu'on peut le synthtiser dans le critrium qui juge les actes humains et les qualifie de bons ou de mauvais, de licites ou d'illicites. C'est un de justes ou d'injustes, fait indiscutable que tout homme et toute socit possdent, d'une faon plus ou moins vague et dfinie, et soit dans un sens, soit dans un autre, ce fonds ou lment critique, sans lequel jamais on n'a observ l'existence de l'homme et de la socit. Nous nous trouvons ainsi en prsence d'un fait : Y thique-phnomne. a toujours cherch, dans sa vie historique, L'homme ou la thorie des phnomnes qu'il observe. l'explication n'a pas pu chapper cette loi consL'thique-phnomne

INTRODUCTION

XV

tante qui pousse l'intelligence humaine l'observation et la spculation. Elle a inspir une suite de doctrines et d'coles qui l'expliquent avec plus ou moins d'inexactitude ou de vrit ; ces coles et ces doctrine,ont consou science titu, chacune en leur temps, la philosophie de l'thique. Il existe de la sorte une thique-science corLe langage ne vient pas rlative l'thique-phnomne. notre aide pour exprimer, d'une manire distincte, l'un cl l'autre de ces concepts, celui du phnomne et celui de la science respective ; le mol morale , en effet, que l'on pourrait substituer au vocable thique , quand il s'agit des rgles pratiques, n'est pas aussi comprhensif que ce dernier, et, en outre, il embrasse la fois, certains gards, et le phnomne et ses prceptes thoriques, et mme presque toujours sa thorie scientifique. La conception dualiste de l'thique, comme phnomne et comme science correspondante, n'est pas, d'autre part, une difficult insurmontable, un obstacle irrductible, si l'on lient toujours compte des deux aspects ou formes qu'elle comprend. Sous ce rapport, on reconnat gnralement que l'thique, phnomne el science, forment deux l'autre explicative. parties, l'une noi'maiivc, L'thiquephnomne, c'est les rgles en elles-mmes ; J'lhiquede ces rgles. Et celte explicascience, c'est l'explication tion peut s'appliquer aux causes et la nature des rgles particulires d'un systme thique donn, ou la thorie scientifique des facteurs gnraux des rgles de toutes les thiques quelles qn'ellcs soient. En fait, il y a toujours distinguer une thique pratique, dans les moeurs et usages, et une thique ihoique,dans les prceptes. L'thique rsultant des moeurs et usages, el mme l'thique rsultant des prceptes particuliers appartiennent plutt l'thique-phnomne. L'thiquc-sciencc ne

XVI

INTROPUOTION

donne pas de prceptes et ne conseille pas de moeurs ni d'ules facteurs et les lsages : elle explique scientifiquement ments des moeurs et usages et des prceptes. En d'autres termes, il existe une thique-art, la fois thorique et pratique, et une thique-science du phnomne thique-art, qui est purement thorique, quoique positive et exprimentale. On peut donc dire que l'thique-phnomne comprend deux parties : les rgles elles-mmes et l'explication particulire de chaque rgle. L'thique-science ne s'occupe pas tant de la partie des prceptes et de leur explication en particulier que de la thorie gnrale ou des lments scientifiques gnraux. est ainsi normativo-explicative ; L'thique-phnomne l'thique-science, purement explicative, et faite un point de vue universel. Il est clair que la partie explicalivo-prlie l'thique-science ; mais ceptive est intimement elle ne la constitue pas. La thorie morale d'Aristote, par sans reprsenter, exemple, est prce-ptive et explicative, par rapport nos connaissances actuelles, une vritable science de l'thique ; elle est peine une mtaphysique morale. A un degr de plus en arrire, la religion grecque nous offre une autre thique normativo-explicative ; et sa partie explicative, en raison du polythisme de la religion naturelle des Hellnes, constitue encore moins que l'thiCependant, que d'Aristote une vritable thique-science. la de l'thique, dans toute conception thorico-pralique partie thorique, si elle ne constitue un vritable concept scientifique est pourtant ce qui s'en rapproche le plus, en d'une raison de sa forme et de sa fin. On pourrait'concreter, faon graphique, l'ide que je me fais du dualisme historique et mme essentiel de l'thique, par le schma suivant :
THIQUE-PHKOMENB THIQUE-SCtENCE

Rgles pratiques

Explication

des rgles

Thorie gnrale

INTRODUCTION

'

XVII

En rsum, l'thique est, suivant la faon dont on la considre, soit le phnomne d'un critrium plus ou moins relatif et constant servant qualifier les actes humains, soit la science qui tudie ce phnomne. L'imperfection du langage fait que ce terme thique se rapporte indis la science et son contenu. Celle confusion tinctement premire de la science el de son contenu peut et doit tre vite, condition de se rappeler toujours les deux points de vue o l'on peut placer l'thique : le point de vue et le point de vue , normatif, pratique et thorico-pratique et scientifique. En quelque sorte, purement philosophique le point de vue normatif est essentiellement historique ; est plutt physiologique le point de vue scientifique el c'est--dire biologique. psychologique,
* * *

Les usages et la langue des peuples sont arrivs distinguer ou classer les rgles et les principes thiques en deux grandes catgories : les rgles morales et les rgles la morale et le droit. Celte distinction d'orijwidiques, les philogine usuelle et dialectique, porte frquemment sophes et les juristes tudier la morale et le droit, comme des phnomnes distincts et, d'une certaine faon et en comme opposs mme, sinon en certaines circonstances, antagonisme. Nous verrons, au cours de cet ouvrage, que celte oppon'existent pas el n'ont jamais sition et cet antagonisme 1 exist ; nous verrons que la morale et le droil ne sont que les aspects, les phases d'un seul et unique phnomne, des peuples, tout systme de l'thique ! Dans l'histoire morale renferme un systme de droit ; tout systme de droit renferme un systme de morale. IL est donc faux,
6

XVIII

INTRODUCTION

il est anti-scientifique, anti-sociologique, anli-hislorique, la mthode ou contraire la ralit des faits, d'employer le procd si souvent usit et d'tudier la morale spare du droit, le droit spar de la morale. C'est dans la jurisprudence que cette erreur fondamenle plus de thories fallacieutale a certainement produit Rien de plus frquent que l'oubli, ses et incompltes. du phnomne corrchez les grandes coles juridiques, de la morale, source et mre latif et plus gnrique premire de l'thique ou tout au moins, sa forme la plus vaste et la plus gnrique. De l vient que les thories gnrales du droit, quand elles* ne sont pas purement si vagues et sont l'ordinaire, verbales et rationalistes, ou le mpris D'un autre ct, l'ignorance si incompltes. les moralistes a port, l'occasion, de la .jurisprudence des thories quivoques el mme errones... Conthorie ces prcdents, j'estime qu'aucune trairement ou bien de la morale ou du droit ne peut de l'thique, si elle et rellement tre compltement scientifique, n'embrasse pas le phnomne sous ses deux phases con btir nexes et rciproques. On identifie vulgairement l'thique la morale. Celte identification vulgaire, et non savante, s'explique par ce les Jait que par le terme de morale on entend toujours principes les plus tendus et les plus gnraux de l'thique. Mais l'thique est quelque chose de plus que la morale ; c'est la,morale et le droit. La confusion de la morale et de l'thique s'explique, ici, parce que, d'une certaine faon, la morale, qui est plus gnrique, embrasse aussi bien le droit, que l'on peut considrer comme un minimum de morale et qui est, tous gards, un minimum d'thique . , \\ est arriv que ce minimum, pour des raisons que

INTRODUCTION

XIX

nous tudierons, nous prsente, par rapport h l'thique gtrs surabondant de nrale ou la morale, un maximum Tandis de lois, et de branches particulires.' littrature, que l'thique pratique se rduit quelques rgles, un peu vagues el abstraites, le droit se dveloppe dans d'interminables sries de rgles concrtes et prcises. On pourrait comparer l'thique une superbe desse qui aurait conu et mis au monde deux enfants jumeaux et mortels : une fille toujours vierge, la morale, qui est son vrai portrait, et un garon, le droit, qui est un robuste et innocent gant, dix fois plus grand que son auIl en est venu rivaliser teur et cent fois plus prolifique. avec sa divine mre, la surpasser mme en apparence, et obscurcir sa belle et modeste soeur. Ses multiples maet ses productions et la nifestations dans la lgislation sont arrivs lui donner une fausse spculation juridique eu gard son principe et son origine. prminence, Mais, malgr ses proportions et sa fcondit, la vritable science doit aujourd'hui rduire ses apparences exubrantes ce principe et cette origine. C'est--dire qu'elle doit tudier le droit-phnomne comme une forme de Cetle forme, si elle n'est pas la prel'thique-phnomnc. mire et la plus gnrique, est la plus importante et la sociale. Les rgles plus concrte dans toute organisation pratiques du droit et leur explication thorique, ou jurisprudence, ne peuvent tre expliques qu'en les mettant en relation avec le phnomne gnral de l'thique ; et elles donnent, leur tour, des donnes que rien ne peut remla vritable thorie de l'thiqueplacer, pour difier science. Il est donc absurde de sparer, par un procd dialectique et abstrait, les deux parties, en quelque faon indivises, de ce qui apparat et se prsente comme un tout harmonique et organique dans la nature et dans l'his-

XX

INTRODUCTION

toire.

Chez chaque homme et chez chaque peuple, l'thi la morale et le droit, ou, mieux enque, comprenant core, les usages, le droit et la morale < est une et unique. Par suite, en appliquant le concept, dvelopp plus haut, propos de la thorie,et de la pratique de l'thique, ses, trois formes ou phases les usages, le droit et la morale, je trace le tableau suivant :
Usages (rgles particulires). ( DroH 1C***"*" j' le droit-science I ffiefptSfe des *gIes.

Thorie gnrale du droit.

' ( la morale-phnomnej Jfgj P^SS^. Aae ,*, fnones des particulires rgles. Morale' ' la morale-science Thorie gnrale de la morale.

Dans ce tableau, les incises thorie gnrale du droit et la science" thorie gnrale de la morale correspondent c'est--dire cette branche d'tudes qui a de l'thique, des phnomnes de la conduite pour objet la description de leurs facteurs et sociale des hommes, et l'explication de leurs rapports, de leurs causes et de leurs effets. La science du droit n'est ainsi qu'une partie de la science de l'thique.

"sinon unique, de cet ouvrage est; L'objet primordial, d'tudier le phnomne de l'thique, sous sa phase juridi et comme exprimentalement, unphcque, positivement nomne naturel, comme on tudie la chaleur ou l'lectricit, et cela en vue de constituer une vraie science- du* droit. L'ide n'est srement pas nouvelle. Ds que l p|ii-

INTRODUCTION

XXI

se ft spare de la religion, les premiers iosophie de grecs des diverses coles se proposrent philosophes formuler une science des moeurs , en les considrant' un point de vue moral et non strictement juridique. <deux obstacles, deux grandes et inIls se heurtrent : i l'ignorance des vritables surmontables difficults lments scientifiques de l'thique, tels que l'histoire et la positive ; 2 le dsir intime, plus ou moins psychologie d'tablir et de fixer les meilleures explicite ou dissimul, rgles thiques pour leur pays et leur temps. Ces deux -difficults de la construction d'une vritable science thides anciens philosofont gnralement que et juridique ou des espces de thaumaturges phes ce que j'appellerais de prophtes laques. Leurs thories sont ainsi, la fois, normatives et explicatives, et presque au mme degr que et religieuses. Le mme dles conceptions thologiques faut persiste, d'une faon gnrale, chez tous Jes auteurs, peut-on dire, jusqu' l'poque prsente. Les moralistes ne des tmoins sont pas de vritables esprits scientifiques, des observateurs mthodiques. C'est pour cela, impartiaux, de droit et de mon avis, que les ouvrages d'thique, ou thoricomorale, toujours plus ou moins pratiques de l'thiquesont plutt des manifestations pratiques, phnomne que de la science positive de l'thique. Le phnomne de l'thique se produit et se manifeste, la philosophie, la politique ; dans les religions, l'histoire, mais l'tude de ses principes scientifiques repose plutt sur les sciences physiques-naturelles et sur la sociologie. surtout les anciens, sont moins des Or, les moralistes, hommes de science et des sociologues que des historiens, des crivains politiques. De l-, cette trs nies philosophes, curieuse anomalie que leurs oeuvres, d'Hippocrate - Guyau sont des phnomnes objectifs tudier et non de vrita-

XXII

aNTRODUCTIOK

bles tudes scientifiques. Cas trange de confusion de ^objetsde la science et de la science elle-mme; Gas<trange et unique dans l'ensemble des connaissances cultives par. l'humanit l-Cette confusion .est prcisment la cause principale du caractre diffus-etambiguqu'ontencore aujourd'ihuiaencoreies livres crits sur cette matire. Pour y obvier, il -nous faut distinguer nettement Jes lments phnomnaux des principes -ou des interprtations scientifiques. A et .gard, je-dois dclarer sans plus tarder, *qu' mon avis, en rgle gnrale, tous les juristes et moralistes peuvent elve inclus dans les manifestations jusqu' maintenant phnomnales de l'thique. Par ces manifestations le phnomne social multiples, suprme de l'thique est donc trs vaste. Si vaste que ses raoines et ses lments, en raison ,de leur varit et de leur complexit, tre expliques peuvent et doivent Sans grande exagration, je par-de nombreuses,sciences. crois que l'on peut affirmer que toutes les sciences physiques-naturelles et sooiales, toutes les .sciences qui ne sont nous prsenpas abstraites comme les mathmatiques, tent des connaissances indispensables pour l'explication du phnomne de l'thique, jEn un mot, il faut chercher le phnomne chez les moralistes et les auteurs qui ont crit sur ce genre de science, et lascience -elle-mme, chez les crivains qui n'ont pas -tudi la -matire directement et substantivement. Cette double affirmation, qui parait un paradoxe, s'explique, pour fsa*premire partie, ,par Ae caractre pratique, ouvert ou dissimul des philosophes moralistes, et, pour sa seconde, par la varit et la complexit de l'thique-phnomne, qui .embrasse des lments physiques et psychiques -rentrant idans itous les ordres d'tudes ralistes. Aprs Avoir tabli le fait gnral de la *confusion 'de

INTHODUCriON

XXIII

l?objet de la science et de la science elle-mme chez la des moralistes et des juristes, il me parat opplupart portun, pour clairer a<question, de reconnatre que cette confusion est beaucoup plus complte chez les idalistesque chez les ulUilarisles. Suivant les cas et les ailleurs, elle a des degrs et des faons divers. Chez Hobbes et Bentham, il y a comme une entre l'thique-fait el l'thiquenbuleuse diffrenciation science. Cette diffrenciation, ou tout au moins, le doubleet du faux concept de la relativit de l'lhique-phnomne se rencaractre absolu d'une prtendue thique-science contre sous une fornic mieux dfinie encore dans les doctrines de l'gosme pur de Max Stirner et de Nietzsche, et des sophistes grecs du yie sicle. surtout dans l'amoralil Mais c'est chez les auteurs scientifiques modernes, qui se sont, pour ainsi dire, occups accessoirement de l'thique, c'est surtout chez Darwin, et Hoeckel, Spencer, Wundt Hffding, que la confusion dont j'ai parl se trouve presque dtruite, tel point que l'on peut dire que c'est de leurs observations et de leurs conceptions que sortira la future science de l'thique. Wundt nous prsente un cas curieux : dans son trait de psychologie , il nous donnede solides fondements scientifiques pour difier une thorie de l'thique ; et, en revanche, dans son trait d' thique , il mlange et confond sans cesse avec les principes^ scientifiques, la donne historique ou le concept pratique et personnel de l'thique-phnomne.
* * *

entre l'thique-phnomne ou thique c'est--dire l'thique historique et'senthorico-pratique, ou thique-science a eu sible, et son tude scientifique,

La confusion

XXIV

INTRODUCTION

ce rsultat que les auteurs exposent la fois et arbitraide la rement, et les motifs et les lments scientifiques morale, et les doctrines et les systmes antrieurs et conet aussi leurs propres ides ce sujet. Ils temporains, n'tudient pas l'thique comme un phnomne naturel ; ' ils l'observent au travers de toutes les thories qu'on en a faites et qu'on peut en faire. Leurs ouvrages sont comme l'exposition systmatique des conceptions des autres, qu'ils* se htent d'exagrer et de rfuter, Ils mlent donc les ex*poss historiques et littraires de leurs prdcesseurs, aux analyses et aux spculations qui leur sont propres. Ils ne tel qu'il est, mais ils le prsentent pas le phnomne dcrivent plutt d'aprs les diverses coles, 'les thories et les auteurs, en exposant d'une faon diffuse le concept qu'ils estiment vrai en mme temps que tous ceux qu'ils qualifient de faux... Ce n'est pas ainsi que l'on procde dans les sciences naturelles. Prenez, par exemple, un trait de physiologie. Vous y trouverez dcrites, leur place, les fonctions de la vie humaine, comme l'auteur crment, ingnument, les a tudies, observes et comprises, sans qu'il se rfre chaque paragraphe aux concepts errons des physiologistes antrieurs, sans qu'il s'attarde exposer et ' combattre les vieilles thories animistes et vitalistes... Tout au une introduction, ou un court pasplus consacrera-t-il ces intressantes considrations rsage prliminaire trospectives. Mais il s'efforcera, autant que possible de ne de la science dont il s'accupe avec pas mler l'histoire actuelles sur cette science. l'expos des connaissances C'est une mthode, mon sens, que l'on pourrait trs bien adopter pour les sciences sociales. Que l'auteur rappelle, s'il le veut, les thories et les conceptions qu'il juge les plus importantes, depuis Aristote jusqu' Wundt ; ce

INTRODUCTION

XXV

sera l'objet d'un prologue, ou d'un chapitre rtrospectif ; et c'est l qu'il lui convient de rendre justice aux grands la construction qu'il difie. penseurs qui ont contribu Mais dans le corps de l'ouvrage, pour qu'il n'y ait pas de confusion pour les lecteurs, et pour que les phnomnes soient nettement prsents, le mieux est qu'il ne se trouve ni histoire ni critique. Je pense que la science du xx* sicle offre au sociologue assez d'lments pour lui permettre d'exposer les phnomnes sociaux comme de purs et simples phnomnes naturels. Il n'y a plus besoin maintenant, comme jadis, de suppler au manque de donnes et de connaissances positives par une vaste rudition, plus ou moins hermtique. Dans les sciences sociales aussi, la valeur des faits doit aujourd'hui se substituer au prestige des noms propres. La base inbranlable de ces "sciences c'est l'information n'est pas l'rudition, philologique, Ce mme que le physiologiste actuel ne scientifique. cite plus continuellement Galien et Bichat, le Hippocrate, de nos jours peut laisser Platon, Hobbes et -sociologue Kant dans le chapitre glorieux des prcurseurs et des ansans mconnatre tcdents historiques, cependant l'norme service rendu aux ides par leurs spculations, plus ou moins originales et gniales, et les inapprciables lments qu'ils ont contribu, en premire ligne, fournir la formation des constructions modernes. L'architecte, qui lve un magnifique palais de marbre, de porphyre et d?albtre, n'inscrit pas sur chaque pierre le nom de la carrire d'o elle a t tire.
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' * * *

l'objet de cet ouvrage est d'exposer une thorie du droit. Pour y arriver et puisque je consiscientifique Enfin,

'XXVI

INTRODUCTION

dre le droit comme une forme ou phase de l'thique, je me vois oblig dvelopper la thorie l plus gnrique ^de celle-ci, mais toujours de prfrence au point de vue Conformment aux ides exposes dans cette juridique. ' introduction, j'ai trac le plan et les divisions de mon oeuvre de la faon suivante : Dans le Livre Ier, intitul Doctrines et coles de l'thique, concepts transcendentaux adopj'esquisse les principaux ts cet gard'par les peuples de race blanche. Et je considre l'volution de ces concepts, dans les chronologique deux cycles gnraux qui sont naturellement spars par l'ide chrtienne : thique de la culture antique, thique de la culture moderne. Le Livre II traite des Doctrines et des coles du droit, mises en rapport avec les thories respectives de l'thique chaque poque. Je classe ces doctrines et ces coles juriles semidiques en trois groupes : les mtaphysiques, les positives. Et je m'attarde positives ou empiriques, cole sur les cole principalement positives historique, conomique et cole biologique parce qu'elles me fournissent des donnes indispensables pour btir ma thorie scientifique de l'thique et surtout du droit. C'est de celte Thorie du droit que je m'occupe dans le Livre III. Les deux prcdents m'ont servi exposer l'et le droit-phnomne, considrs dans thique-phnomne leurs diverses doctrines : ici, je laisse de ct les doctrines et j'essaie d'exposer une science de l'thique el du droit. J'utilise pour cela les donnes que me procure l'information scientifique si vaste el si admirable de notre poque, la thorie de l'volution el en particulier ou de la descendance, la thorie conomique de l'histoire el les nouvelles thories sociologiques relatives l'volution de la vie collective,

INTRODUCTION

XXVII

de l'thique et du droit ainsi , Ma thorie scientifique difie, le Livre IV, qui a pour litre Thorie de l'Etat et de lgislation, fait connatre la vraie nature de l'organisation et des lois. Il tudie les formes el les aspects politique divers du droit, sort qu'on l'envisage dans la thorie et la spculation, soit dans la pratique lgislative et coercilive. Il me este encore expliquer le phnomne du dveloppement historique non plus des doctrines el des coles de l'thique el du droit, mais du droit el de l'thique considrs comme rgles et systmes objectifs. Aussi, ai-je consacr le Livre V et dernier l'Evolution de Vthique el du. droit ; el il s'y trouve, d'une certaine faon, ce qu'il me semble, un concept original el tout nouveau de l'histoire el de la politique. Il repose sur les dcouvertes modernes en matire scientifique, spcialement en biologie. C'est pourquoi, toute ma conception du droit el, en gnral, de l'thique, peut tre rsume en une seule phrase : le droit, ' c'est la vie ! rlhfiie1tfc*jesf1a vie !

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LE DROIT, C'EST LA POttCB

LIVRE
Thories

PREMIER

et coles de l'thique.

CHAPITRE
CLASSIFICATION DES THORIES

PREMIER
ET DES ECOLES DE L'THIQUE

1. La tendance spculative et la tendance positive dans le dveloppement de la philosophie, 2. Le positivisme moderne et les connaissances scientifiques. 3. La tendance perfectionniste et la tendance eudnonique dans les thories do l'thique. 1. Classification des tlioiies et des coles de l'thique. BACON,Novum Organum. A, COMTE, Cours de philosophie- pusth c, J. SIX'ART Mtrx, Systme de Logique ddiietive et inductive (IraiJ. franaise). H.. SrLva.it, Premiers principes (trd. franaise). \V. \YUi\DT, Logili Gntndrissen der Psychologie.

La tendance spculative et la tendance positive dans le dveloppement de la philosophie. Des l'aube de la pense philosophique, il s'est rvl chez les hommes et chez les peuples, deux tendances distinctes et en quelque sorte contraires : la spculation el Yobservalion. Ces deux tendances de l'intelligence humaine que l'on peut regarder comme typiques, se sont manifestes dans les thories el les coles les plus vales phnomnes de la ries, a l'occasion d'expliquer nature et de la model. Les langues taient a peinr> lh//5,
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LE

DROIT

C'EST

jLA

FORCE

peine s'enrichir leur vocabulaire commenait que leurs les potes et les penseurs essayrent d'extrioriser en mots et en sensations et leurs ides et traduisirent formules leurs concepts de^ l'univers. Chacun, suivant son milieu el son temprament propre, pencha soit vers une reprsentation idaliste, soit vers une reprsentation C'est pourquoi l'on peut dire que toutes exprimentale. les mthodes et tous les procds employs dans les dans les sciences sociales, sont sciences, spcialement susceptibles d'tre classs en deux catgories : la tenAvec r tendance spculative, et la tendance positive. dance spculative, sur l'obserl'imagination prdomine et les systmes ainsi construits sont le produit vation, de procds dduclifs plutt qu'inductifs ; on y pose des et absolus, d'o concepts ou des principes gnraux dcoulent des vrits particulires. l'axiome que Ainsi, riiomme a droit la libert a pour rsultat que l'esclavage est contraire au droit . Avec la tendance pol'observation sur -l'imagination sitive, ; on prdomine procde en induisant des faits ou phnomnes partiels, le principe gnral, qui, en consquence, leur est toujours relatif. On va de ce qui peut tre connu par l'exprience ce qui est inconnu; du simple'et du particulier, ce qui est compliqu et gnral. L'ignorance, propre l'humanit pendant la priode et durant les temps antiques, laissait le prhistorique des potes~et des mystiques champ libre l'imagination chez qui rgnait sans contrepoids la tendance primitifs, et relationnel" leurs senpour comprendre spculative, sations et leurs ides. Dans la mesure de leurs progrs, les sciences et les connaissances humaines apportrent de plus en plus d'entraves aux fantaisies religieuses et philosophiques. C'est de cette manire que l'avancement des sciences arrive impliquer, dans les temps modernes, la suprmatie de la tendance positive sur la tendance spculative. Les penseurs ne sont plus des prophtes et des bardes qui

THORIES

ET

GOLS

DE

i/THIQUE

3"

construisent leurs thories et leurs systmes avec la canles hommes, mieux dide et sauvage libert de l'ignorance; aux mythes et aux cosavertis, ne croient plus facilement avec l'explication scientifique mogonies eh contradiction des choses et des phnomnes. Auguste Comte a synthchatis celle volution de la pense vers un positivisme et plus dcisif, dans sa fameuse dominant que jour"plus loi ou thorie des trois tats ou stades sociaux. La pense^ sont passs successivement par ces trois et la civilisation et Je le stade mtaphysique degrs : le stade thologiqe, stade positif. et dans les temps antiques, A l'poque prhistorique l'homme s'explique les phnomnes de la nature en leur 11 et surnaturelles. attribuant des causes mystrieuses ftiches ou l'existence d'entits conoit religieuses commande les choses et dieux dont 1'aclion continuelle les vnements. Il adresse ces tres puissants cl surnaturels des suppliques et des prires, pour viter leur colre, M* les rendre propices, s'assurer leur aide et protection. Les superstitions et les croyances religieuses j)rvnlonl ainsi dans toutes celles de leurs conceptions que nous ou seientiliques ; leur philosotechniques appellerions phie est mystique et potique. Ce stade a dur des sicles de sicles ; il a pris des formes diverses, selon le degr de culture et de civilisation. Aux poques sauvages cl chez les peuples sauvages, il se prsente .sous sa forme la plus Le sauvage adore rude et la plus grossire, le ftichisme. un arbre, une pierre, un animal, qui il attribue des pouvoirs divins. Plus tard, il adorera le feu ou les astres, transformant en pyrolalrie ou nstrolutrtc. spn ftichisme Parti de ces croyances, il arrivera ensuite simplifier ses ftiches, en concevant non plus un dieu dans chaque arbre ou chaque ruisseau, mais un dieu de la fort, un dieu des eaux, Un dieu de la chasse, de l'amour, de la transforme etc.. Le ftichisme,se guerre, de l'imlnslric, son lotir, parainsi en polythisme, el ce polythisme,

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

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vient la suprme perfection des croyances religieuses dans la dernire poque du stade thologique. le monothisme, Dans le stade suivant, le stade mtaphysique, les faits et phnomnes ne s'expliquent plus par l'intervention d'entits ou de forces religieuses ; mais on y recherche et des principes absolus, causes premires toujours continue l'emporter sur l'obfinales, et l'imagination Dans le stade thologique, les hommes conservation. naissaient l'absolu par la Rvlation, venue directement ou des dieux ou de Dieu ; dans le stade mindirectement la Raison, qui se substitue la Rvlation, taphysique, nous donne une connaissance a priori de l'univers. Le stade mtaphysique en arrive ds lors n'tre qu'une courte et simple transition, le passage de la conception thologique la conception positive. Dans celte dernire, ainsi que nous l'avons vu, on ne recherche plus les principes mais bien les causes absolus ternels et immanents relatives, en procdant du simple et du connu au comdes donnes particulires aux vrits pos et l'inconnu, gnrales. La thorie des trois stades demeure ainsi rduite un concept de gnralisation el de suprmatie des deux tendances qui ont t signales comme typiques et orihumaine. La tendance spcuginales dans d'intelligence lative prvaut l'poque prhistorique et dans les temps antiques, sous forme de superstitions el de croyances relilui donne, dans gieuses. L'analys critique ou criticisme, les temps modernes, une nouvelle forme, mtaphysiSous cette forme, on peut y voir que ou philosophique. la transition et le mouvement prcurseur du positivisme ainsi que la prdomi; lequel positivisme, contemporain nance et le triomphe dfinitif de la tendance positive, prit corps et se caractrisa avec les tonnants progrs raliss au cours du par les sciences naturelles et historiques xix* sicle. Le caractre transitoire, ou passager, de la mtaphysique justifie le sens lastique, que non seulement le vul-

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"

THORIES

ET

COLES

DE

L'THIQUE

de science el les lettrs donnent gaire, mais les hommes ce mot ou expression, en l'appliquant des coles et des religion et Les termes thories distinctes et varies. n'ont pas la mme lasticit. C!cs't mme positivisme siel les' mthodes que les doctrines religieuses positives et extrmes des deux les expressions catgoriques gnifient la spculation et tendances de l'esprit humain, typiques signifie, En revanche, la mtaphysique l'observation. du premier de ces extrmes la survolution pour passer chose comme un intermezzo au second ; c'est quelque el bref. Cet intermezzo, transitoire de sa nature, intense avec les formes dans ses origines, des affinits prsente, des affinits avec les et, dans sa terminaison, religieuses, formes positives. Il y a ainsi une mtaphysique religieuse, si Ton cences et des rminispeut dire, avec des prolongements de la religion et une mtaphysique pure, empiri\ tendance que, c'est--dire marque pour le positivisme franc et scientifique. Platon et les scolasliques pourraient tre pris comme exemples de la mtaphysique ; religieuse ristote et l'cole du droit naturel du xvm sicle, spcialement avec Thomasius, pourraient galement reprsenter la mtaphysique empirique, plus ou moins en marche vers le positivisme. un juste milieu entre ces deux celle du dbut et celle de la fin, on trouinlaphysiques, verait la place d'une mtaphysique pu ne, une mtaphyel philosophique, de la relisique vritable quidistante et dont l'archtype serait le sysgion el du positivisme, tme de Kant. Si l'on reprsente l'volution mentale de l'humanit aux extrmits de laquelle se par une ligne rencontreraient la prdominance de l'ide respectivement el de l'ide positive, Kant serait exactement au religieuse de celle ligne. point central En raison de pareils antcdents, on peut trs bien dfinir la mtaphysique, son lasticit malgi earactiistique. Elle consisterait dans les thories el systmes philosophicauses absolues causes preques, o l'on rechcrchedcs

LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

mireset finales, distinctes de la divinit, en appliquant ces causes une observation empirique imparfaite des phnomnes.rels. Plus on y rapproche les causes premires et finales .des conceptions mystiques, plus le concept mtaPlus physique s'y trouvera avoir un caractre religieux. du corps et le on s'loigne de .ces causes, en donnant en empirique, plus l'orientation l'espace l'observatiort La notion minemment sera dirige vers le positivisme. philosophique des ides thiques innes et a priori, ni acc'est--dire qui ne sont ni rvles par la divinit, le terme constitue exactement quises par l'exprience, o se plamoyen ou point quidistant et de transition, cera Kant, dont l'intressant systme peut, en mme temps, tre regard' comme le point final d^une vieille tendance qui meurt et comme le point de dpart d'une nouvelle tendance qui nat. La thorie des trois stades a t conue par son illustre auteur d'une manire trop systmatique ; c'est pourquoi on lui a fait de grandes objections. Mais, si on la rduit la notion que j'ai dveloppe, celle des deux tendances typiques de l'esprit humain, de leur coexistence et de leur prdominance successive, et si l'on conoit la mtaphysique comme une suite de formes transitoires de !a de la tendance spculative sur la tendance prdominance pyijitive oppose, ces graves objections demeurent clair-, cies el rfutes. On dit, en effet, contre la conception de Comte, qu'aux mmes poques et dans les mmes pays on voit exister simultanment, les ides et les thories des .trois stades, thologiquc, mtaphysique, positif. On dit aussi que la succession de ces stades a quelquefois t, contrairement ce que Comte prtend, une succession A certaines poques historiques, invertie. on est pass du stade mtaphysique au stade thoogique, comme cela s'est produit en Europe, quand la thologie chrtienne de la phiprvalut, au moyen-ge, sur la mtaphysique losophie grecque.

THEORIES

ET

ECOLES

DE

L ETHIQUE

la coexistence Par rapport la premire objection, diffrentes tombe de luide modalits l'argument mme, du moment que l'on conoit, au lieu des trois car et positive, stades, les deux tendances spculative chaces deux tendances sont propres l'esprit humain, des que poque et dans chaque pays. Le temprament philosophes les fera pencher, alors que le stade compltantt sera achev, tantt vers l'idalisme, tement religieux vers le ralisme. Le ralisme trouvera, pour s'appuyer, les les surviconnaissances des temps nouveaux ; l'idalisme, vances des temps anciens. - des stades, il me Quant la succession invertie de dclarer que l'histoire de l'humasemble opportun nit n'est pas l'histoire d'un seul peuple, ni d'une seule Alors mme que les trois stades ne s'applicivilisation. de chaque peuqu' l'volution queraient successivement la thorie serait vraie, du ple et de chaque civilisation, moins sous sa forme dualisle, el rpsychologique duite." Or, les trois stades sont approximativement apde la civilisation plicables au dveloppement grecque, qui la mtaphysique des passe du polythisme homrique coles des vnc et vi sicles avant J.-C, el de l la tendance positive d'Aristote el d'Epicure. Avec la thologie chrtienne commence, en revanche, le dveloppement de la culture des peuples occidentaux, qui est celle qui a prcisment servi de type pour la thorie de Comte. Par suite, la thorie des trois stades serait, bien moins que la thorie de l'histoire universelle, celle de l'histoire de certaines civilisations, qui. ne fussent-elles que la giccque et l'occidentale, constituent srement les mieux dfinies et les plus importantes. En conclusion, la thorie des trois stades est Maie et mme relle, si on la rduit la thorie des deux tendances spculative el positive et ^i on l'applique respectivement au t>eloppemt,nt des deux u\eles successifs de la civilisation europenne I le cycle prehrlien et le oyele

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' LE DROIT G'EST LA fORCE

chrtien, ou pour mieux dire, comme nous le'verrons, le cycle grec et le cycle occidental. la plus fonde, mon avis, qui se prsente L'objection contre la succession de la tendance spculative, puis de la tendance positive "au cours de chaque cycle historique,, se baserait plutt sur le principe des ractions par contrastes. Le progrs parat se produire par une srie de ractions violentes, par une suite de contradictions. Une poque ou une thorie spculative est prompt ement suivie d'une raction exagrment positive ; une poque ou une thorie positive, d'une raction exagrment spculative. Contre le classicisme froid et rglement du xvine sicle, entre en raction le romantisme sensible et ultra-libral du dbut du xix sicle ; au milieu de ce sicle, succde au romantisme, spcialement dans le rofort cru ; et encore, avant la fin man, un naturalisme de ce mme xixc sicle, le naturalisme parait abandonner le sceptre du got aux coles parnassienne, symboliste et scnsualiste, qui contrastent tant avec l'analyse et- l'observation sur nature du roman moderne... Le mme phnomne s'observe avec frquence dans l'volution de la avec les changements philosophie, rapides d'une gnration qui succde une autre. On remarque ainsi, chez vidente contre l'iAfistote, une raction exprimentale dalisme excessif de Platon. De celle manire, la prdominance spculative et la prdominance vont positive comme dans un zig-zag ternel... La rpulsion l'emporte sur Yimitation. Tout en reconnaissant ces ractions par contrastes, ce pouvoir de la rpulsion dansia succession des ides et des thories, je pense que cela ne dtruit pas le fait de l'volution qui se fait graduellement et peu peu. II faut, en effet, avoir prsent l'esprit que les ractions ont, en gnral, plus de forme que de fond. Le contraste apparent un fonds semblable, parce qu'il recouvre, d'ordinaire, n'y a aucune intelligence qui arrive jamais s'abstraire

THEORIES

Er

EGOLES

DE

L'ETHIQUE

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Ce milieu opre, dirionscompltement de son milieu. nous, sur la surface externe, tandis que la masse interne stable. Dans varie beaucoup moins, et reste relativement le cas de Platon et d'Aristote, le fond des ides mtaphysiques, le problme mtaphysique des universaux est ainsi plus ou moins le mme, malgr l'influence rpulsive que pourrait exercer l'idalisme du premier sur l'esprit du second. C'est pourquoi l'on peut dire que les ractions ou contrastes, les zig-zags et le va et vient de la philosophie n'empchent pas la pense de suivre une ligne ou culture parat mdiane, qui, dans chaque civilisation avancer et aller de l'ignorance librement spculative vers le positivisme de connaissance^ techniques ou scientifiques plus grandes et plus parfaites.
2.

Le positivisme

moderne et les connaissances scientifiques.

Aprs avoir tabli dans le paragraphe prcdent, le fait de la culture humaine vers un de la loi de l'volution positivisme de plus en plus prcis et accentu, il convient maintenant que je rfute quelques exagrations absurdes qui ont t formules parfois au sujet du caractre el de des deux tendances typiques de l'esprit hul'importance Les logiciens clasmain : la spculation et l'observation. siques avaient coutume d'opposer, comme deux systmes la spculation absolument antagonistes et irrductibles, et le positivisme. Cependant il n'y a rien dans la spcudirectement ou indirectement lation, qui ne provienne des perceptions de nos sens. D'un autre ct, toutes nos conceptions, si positives et exprimentales qu'elles soient, ne sont que des reprsentations de notre intelligence Imaginative. Il n'y a donc pas de spculation sans observation, ni d'observation sans spculation. L'idalisme spculatif et le positivisme exprimental ne sont que des for-

IO^

LE

DROIT

C EST

LA

FORCE

mes, qui rvlent, dans chaque cole et dans chaque docrelative de l'une des deux- tentrine, la prpondrance humaine. dances typiques de l'intellectualit Dans le bul d'opposer la spculation au positivisme, on l'une la dduction, l'autre l'ina'coutume d'identifier Les mtaphysiciens ne connatraient ainsi pas duction. d^aulre systme de raisonnement que l dductf ; ls phiLa psychod'autre que l'induclif... losophes positivistes La logie moderne annule et ruine un pareil distinguo. n'existent pas l'tat autonome dduction et l'induction et spar. Ce sont deux procds du raisonnement huet synthtiques. Ce main, en quelque sorte concomitants n'est que par un effort d'abstraction simpliste que l'on peut les apercevoir comme antagonistes et irrductibles. et sont essentiellement analoTous deux se compltent gues. G'est pourquoi on a pu les comparer aux mouvement i systoliques et diastoliques du coeur. Il n'y a qu'en dehors du terrain de la psychologie, el uniquement dans de la logique que l'on peut les concepts schmatiques comme supposer la tendance dduclive par prfrence, de la mtaphysique, et la tendance induccaractristique tive par prfrence, comme caractristique du positivisme. En d'autres termes, je pense que la, dduction et l'induction sont une question de forme plutt que de fond, un procd d'exposition plutt qu'un procd d'investigation. Les logiciens classiques auxquels j'ai fait allusion aux Bacon, Descarlcs, J'ascal, Sluarl Mill, attribuent d'investirgles de la logique un extraordinairj)ouvoir gation el de recherche. mon avis, ce n'est pas dcouvrir des vrits nouvelles que sort la mthode positive, la tendance positivo-inductive, c'est plutt exposer, dmontrer et divulguer les dcouvertes faites par l'homme de gnie. Celui-ci emploie, pour faire ces dcouvertes, des procds mentaux de tout genre, analytiques et synthtiques, inductifs et dductifs. conscients et inet involontaires. conscients, volontaires Ncvdon, quand

THORIES

ET

GOLES

DE

L'THIQUE

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II

il a conu le principe universelle, en de la gravitation voyant tomber une pomme, n'employait pas proprement parler *me mthode positiv,' ni pas davantage une mthode spculative. Mais quand Newton a cherch enseigner au monde une vrit conue d'une faon si extraordinaire, il s'est efforc de la prsenter sous la forme la plus claire et la plus accessible : et une telle forme est touLa valeur exajours plus ou moins positivo-induclive... de la gre que l'on attribue au pouvoir d'investigation logique s'explique par deux raisons : le dsir qu'a tout le monde de dcouvrir de nouvelles vrits, et l'ignorance o nous sommes des procds trs complexes usits par la mentalit singulire ds vritables innovateurs.La tendance positive ou ce qu'on appelle la mthode pode sitive a donc, tout d'abord, l'avantage indiscutable Mais les sa clart didactique en matire d'exposilion. thories et coles positivs actuelles possdent en outre, sans aucun doute, sur les doctrines mtaphysiques et spculatives anciennes, la supriorit d'tre plus vraies el plus relles. Cette supriorit ne provenant pas essentiellement de. leur mthode 1, il faut le chercher dans un autre lest indiscument : cet lment fondamental et primordial tablement l'amlioration des connaissances scientifiques. L'ignorance des causes immdiates et la foi dans la puissance prsume illimite de l'intelligence humaine portaient les thologiens et les mtaphysiciens rechercher les causes premires et les causes finales des phnomnes Ce dfaut essentiel donnait leurs qu'ils observaient. constructions un caractre plutt vague et dialectique que rel et positif. Tout en observant la ralit, ils en cherchaient les causes, et les effets dans des concepts abstraits et imaginaires, tels que la Divinit, tels que les ides universelles de Platon el d'Aristote, la Perfection de Leibnilz ou la Raison de Kant. N'ayant pas connaissance des facteurs naturels, prsents el relatifs, des phnomnes, ils les faisaient remonter de.^ principes absolus

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C'est pourquoi l'on a dit que les mtaet surhumains, alphysiciens allemands, de mme que les thologiens, laient qurir au firmament ce qu'ils avaient leurs pieds. Maintenant, les sciences ont explor avec succs les causes et c.auses qui les expliquent efficientes des phnomnes, et il n'est plus ^besoin de les claircissent relativement, et nous plonger dans le gouffre des causes premires finales. De plus, l'exprience scientifique nous a dmontr el la grossiret de nos la petitesse de notre intelligence sens. Tout ne peut pas tre peru par nos sens, tout ne peut pas tre compris par notre intelligence. Notre relativil exclut pour nous la comprhension de l'absolu.. La seule chose absolue que nous sachions, a dit Comte, c'est que pour nous tout est relalif. Ainsi, de l'homme, reste en dehors des investigations tout ce l'ternel, la chose en soi, qui se rapporte l'infini, au premier principe et la fin. dernire, tout ce que La Yinconnaissable. Spencer a trs sensment appel science ramene l'tude des causes efficientes des phnomnes vite les dlires du fanatisme el les religieux garements de l'idalisme sans frein, de ce que Feuerbach a appel la philosophie ivre . En s'carlant ainsi de l'ancienne tendance spculative, la tendance positive modernespare ce qu'on ne peut pas connatre et qu'on ne doit et qu'on doit pas tudier de ce qu'on peut connatre tudier. Sa prudence et sa sincrit, qui limitent son domaine aux causes efficientes des phnomnes et des chocelte doctrine, le ses, ont fait appeler frquemment ralisme pur, qui n'est au fond qu'un ralisme scientifique. ' Les sciences physiques et naturelles, ainsi que la sdence de l'histoire et de l'conomie politique ont ralis de grands progrs au xix sicle ; on peut dire, qu'en utilisant bon nombre d'lments dj acquis, elles se sont constitues nouveau et ont form de vraies sciences. Assurment, les constructions de ces sciences sont

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loin d'tre dfinitives ; il est mme possible que beaucoup de leurs principes soient destins changer et s'altrer. univerMais, en somme, les thories de la gravitation selle de Newton, la thorie gologique de Lycll, la thorie biologique de Lamarck et Darwin, la conception sociologique de Comte et de Spencer et tant d'autres thses corollaires ont acquis une exactitude relative qui est gnralement admise et reconnue. Ces connaissances ruinent et mtaphy, dans ses bases la philosophie scolastique sique, et donnent d'aulres fondements et une autre orientation aux thories morales et sociales. Par dessus tout, et l'hle systme transformiste, fond sur l'volution rdit, nous suggre un concept tout nouveau de l'homet de la socit. Ce concept mome, de la psychologie difie radicalement les anciens points de vue de l philosophie du^ xvinc sicle et en contredit les axiomes et les c'est bien moins la mthode que prjugs. C'est pourquoi l'information scientifique qui constitue contemporaine, acl'indiscutable des thories philosophiques supriorit du tuelles. Etant donnes les connaissances scientifiques xxc sicle, Kant et Hegel, s'ils revenaient au monde, formuleraient des thories aussi positives, sinon plus, que les ntres. On s'merveille du degr de vrit o sont arrivs parfois, avec leurs extravagantes mthodes spcuDans un passage fameux latives, certains .mtaphysiciens. du Kant a prvu la thorie de Darwin ; sa conception droit et de la justice, concorde, dans ses parties fondamentales, avec la conception moderne de Spencer. C'est donc une erreur, ou tout au moins une exagra- les comme l'on fait, depuis.Comte, lion, que d'identifier, le positivistes du xix sicle, la spculation avec l'erreur, positivisme avec la vrit. A mon sens, ni l'une ni l'autre de ces deux tendances ne possde le monopole exclusif, de la part de vrit relative accessible nos sens borns et notre troite intelligence humaine. Des moyens opposs el divers peuvent faire dcouvrir la vrit ; on peut

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mme y arriver par la forme idaliste et spculative ; mais cela devient chaque jour plus difficile cause de la masse norme de l'rudition contemporaine. scientifique des erreurs D'autre part, le positivisme nous conduit au cours de qui se dtruisent et se succdent indfiniment de la pense .et des connaissances. Une thorie l'volution positive ne doit donc pas viser, comme on l'a prtendu en gnral, tre une thorie dfinitive et absolue. Ce une n'est qu'une thorie exprimentale et scientifique, thorie relativement vraie, par rapport notre capacit humaine et , l'tat actuel de nos connaissances, sur laquelle le philosophe peut spculer avec certaines garansa conception plus ou moins ties de vrit et construire La spculation universelle. est ainsi une contemporaine base de sciences ; mais elle ne cesse pas spculation De telle sorte que le posipour cela d'tre une spculation. renferme un genre tout nouveau tivisme contemporain de spculation scientifique, qui constitue, on peut le dire, la plus heureuse approximation de la vrit connaissable, de la pense huqui ail t ralise dans toute l'histoire Et ainsi, comme la spculation maine. philosophique actuelle tend tre positiviste, le positivisme scientifique Les deux tendances tend, en revanche, tre spculatif... finissent par s'unifier et victorieuse dans l'intime unit de la science. ' Ce concept de Yunit de la science est aujourd'hui dj et une promesse. On peut le replus qu'une aspiration ralit, ou tout au moins garder comme une brillante comme un fait la veille de s'accomplir et de justifier son existence dans toutes'les sphres du savoir. On oppose celte unit la diversit des opinions scientifiques... Mais rappelons-nous que celte diversit est dj bien rduite parmi les vritables esprits scientifiques ; tous sont d'accord sur certaines ides fondamentales ; les divergences ne se produisent qu' propos de questions secondaires, parfois mme de simples formes dialectiques.

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L'IIIIQIJE

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des thories, rappelons-nous aussi Quant aux variations que les thories nouvelles n'impliquent pas la ngation radicale des anciennes ; tout au contraire, elles s'lvent les ruines de avec les matriaux que leur fournissent celles qui sont renverses. Ainsi, la thorie de Fresnl de l'ther paqui attribue la lumire aux mouvements rat aujourd'hui remplace par celle de Maxwell ; mais la premire contenait sa part de vrit, que la seconde a les quautilise^ et qui tablit et explique parfaitement tions diffrentielles de l'optique; 11 y a de plus, de grandes dfinitivement conceptions scientifiques qui paraissent de la acquises. Personne ne doute plus de la rotondit terre. La thorie de l'indestructibilit et des transformales phnomnes de tions de la matire et de l'nergie, animale et la corrlation l'volution physico-psychique sont acceptes, sous telles ou telles rserves, par tous les spcialistes de ces sciences respectives. La prtendue banqueroute de la science, dont caquet eh t encore des mtan'a physiciens mal veills et des bourgeois' ignorants, donc jamais exist. Ramene sa notion exacte et cirune et stable. Ses conscrite, la science esl relativement ses vacillations, ses contradicdoutes, ses hsitations, des-dfauts et des tions et variations sont effectivement de ses donnes la philacunes qui gnent l'application losophie et aux sciences morales. Mais ces dfauts et ces lacunes ne sont ni si graves ni si irrmdiables ; ils diminuent de jour en jour sur un point ou sur un autre ; et telle qu'elle est, la science constitue la seule source d'information acceptable el satisfaisante pour la pense Il n'y a ni moyen ni possibilit de la remcontemporaine. placer, parce quJil n'y a ni moyen ni possibilit de remlit Nalure, universelle, placer, dans la phnomnologie mre de tout, et que la vrit et l'unit de la science ne sont que la fidle image et le reflet de la vrit et de l'unil de la Nature.

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3. et la tendance La tendance perfectionniste dans les thories de l'thique. eudmoniquc

Le phnomne de l'thique se prsente en mme temps sous une forme pratique, les moeurs, et sous forme de conceptions thoriques, les doctrines ou les coles et les de l'thique peut donc tre religions. Le dveloppement tudi soit dans l'volution des moeurs, soit dans l'volution des ides. Mais les ides religions et doctrines ou coles ne sont, dans chaque cas et d'une faon seulement approximative, que Yexprcssion des moeurs, leur Par suite, tudier l'vosynthse et leur reprsentation. lution des ides thiques revient prcisment tudier en consquence, l'volution des moeurs. J'envisage, le ' comme une du dveloppement de l'thique problme histoire des ides religieuses et surtout des ides doctridoit tre critique naires. Cette histoire, naturellement, et raisonne ; elle doit donner chaque expression thoattendu qu'en vritable, rique son quivalent pratique ralit les religions et les doctrines sont des conceptions idalises et exagres de faits plus complexes et plus relatifs, et qu'il leur arrive parfois, d'tre en opposition, dans la pratique, avec des moeurs caches et hypocrites. C'est pourquoi ,en esquissant une histoire rapide des ides thiques, je ne tiendrai compte que des coles et des systmes. qui reprsentent des faits et encore dans la mesure o- ils les reprsentent. La principale difficult de cette tche consistera, ds lors, laguer les broussailles dialectiques et les superfluits philosophiques, pour aller droit au tronc de l'arbre du Bien et du Mal, de l'Arbre de la Vie ! Chaque peuple et chaque poque ont adopt une conception de l'thique qui leur est propre et qui reflte leurs

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moeurs ; il y a, en quelque sorte, autant de thories de l'thique que d'poques et de peuples. Ces thories ont dans les et didactiques pris des formes philosophiques oeuvres des grands penseurs qui ont le mieux synthtis leur temps cl leur milieu. C'est dans leurs ouvrages que l'on tudie aujourd'hui les concepts historiques du* bien et du mal. Mais rien de plus dlicat que cette tude it De sa nature, la matire qui prte plus l'quivoque. traite est des plus vastes et des plus subtiles. Les formes de la thorie n'ont qu'une valeur relative dialectiques termes employs, par et mme passagre. Les principaux suite de leur acception usuelle et de leur signification abstraite, changent de sens, dans leurs drivs et dans leurs traductions. Quand il s'agit de sciences naturelles, les mots ont un sens plus ou moins fixe et stable ; le vocable eau et ceux qu'on emploie pour le traduire ou lui servir de synonyme l mme toujours signifient et d'oxycorps, chimiquement compos d'hydrogne gne. 11 n'en est pas de mme pour les termes et les ides en usage dans les sciences morales ; leur vritable sens dpend du temps el du milieu, je dirais mme, du sujet qui les prononce et les conoit. Que l'on rflchisse un instant sur l'objet et l'extension en grec, que comportent en latin et dans les divers idiomes modernes, des expressions telles que Bont, Justice, Beaut, Bonheur, PerfecPassion... On tion, Batitude, Vertu, Instinct, Virilit, peut- dire qu' chaque poque, dans chaque idiome, et mme chez chaque homme, elles ont eu une porte particulire. Comment ds lors traduire et prsenter sous des formes dialectiques trangres et mme opposes, les>di? Plaons-nous verses conceptions antiques de l'thique un moment sur le teiTain de l'thique de l'antiquit grec-" sextraduit aujourque. Le mot agathos, par exemple, d'hui par bon , le mot callos par beau . Le beau connexes dans et le bon taient des qualits intimement d'une certaine des faon, c'taient l'thique grecque;

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LE nuovr C'EST LA FORCIT

vrins. Po. vientn,u'un roof .compos, form, de,ce deux termes, .calloaagnthos.* el* qni signifie littralement beau-bop , exprime, poijn les Grecs, l'homme de mrite .par excellence, le.type idal do cette socit ariMnhomme, n comme nous dirions auomtiqvo,. un. gcnli 1 jourd'hui, type accompli des vertus prives et publiques... Or la* morale ihologiquo du moyon^Ago spara radicalement la,no,tjon de ,$<bont de celle de h beaut ; Ja la, vritable supriorit .bont morale, supposait, le mpris do la beaut physique ; Inculte, de la beaut physique^tai| de la concupiscence et, du paganisme, c'tait d,pch, c'tait dp la mchancet)) j Et celle ide thoJpgiqpe a, tellement pntr, dans nos idiomes modernes nous., donnons aux .mots a bont , et ,,que,forcment beaut , des significations JriciK diffrentes do .celles qu'Us avaient respectivement >dans, la Grce classique. Gel exemple etiien d!autres montrent que l'tude de l'thique antiquo doit toujours tre une tude philologique et que,l'on peut,regarder les Jnxles anciens, comme intras duisibles en ralit, r >* . JVon seulement les textes anciens,, mais les ouvrages modernes .eux-mmes^ prsentent des,difficults plusLOu selon l'idiome, dans lequel mojns. grandes de traduction allemande classiquo,, en..partiils .ont t crits.-L'lhque culier, a- un vocabulaire emprunt au langage usuel et dans .familier,- qui ne' trom'e pas^facilement' d'quivalent Jestlangues .latines. Los .traductions des oeuvres de moraJp oh gnral des di\ ,'Ijcibnitz, ~Kanl cL Hegel, rontionhcnL Les ulipassages altrs et mmn'presqno,des.contresens. Iitarites<ng]ais, tels que Ilobbes, qui cependant crivait endatin, ont presque d bu jours t,dtourns de leur sens, traduits dans ls langues quand, on> les/"H:,littralement J5t' je pense, enfin, que j\i les, traducteurs n/Matinc/?.'.. des ouvrages fondamentaux de l'thique se pntraient traduisent, ils renriontrcr J)ieh dr'l'eppriLdoftJhTopJrpi'ils bien plus grandes rajeiH dans Jeur travail tls,difficults

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V,T 'COIJS m: i.'iVi moins

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que ellps, qu'ils paraissent rencontrer on gnral et qu'ils verraient que pour exposer des ides trangres, il faut Ptro parfaitement pntr de la culture sociale qui ces d'un peuple ifles, correspondent. Comprendre l'thique riiez un auteur, c'est connatre fond le vritable osprit et l'intelil op peuple, qui so rvle dans le temprament ligence dp l'anteur. Los deux tendances typiques de l'esprjl humain, qui viennent d'tre indiques, la spculation el l'observation, ont dtermin dans les thories de l'thique, doux concepSuivant la tendance tions ou dpu\ directions distinctes. est un phnomnp uniintuitif, l'thique spculative, el absolu; suivantla tendance versel, ternel, immanent est un produit le l'exprience hupositive, .l'thique maine, produit plus ou moins variable, el relatif. Dans les thories de la premire de ces catgories, se place toujours la rechercha d'une, .finalit ou lin suprme ; dans se borne analyser les ratios do la seconde, l'observateur causes, Ou facteurs. Les conceptions spculatives se basent sur les motifs, ainsi sur tes conceptions exprimentales* * les fins. Lo but poursuivi, point les premiers, est toujours, un idal (Je perfection ; les motifs mis on avant pour les derniers sonl IMntrl cl le bonheur. De l une diversion bipartite de loulos tes thories thiques en perfectionnistes et eudmoniques (do eudaimonia prosprit). ou quivalence entre la tenIl existe une corrlation et la tendance positive des sciences dance spculative cl de la philosophie gnrale et les thories et les coles de VthiqupTCspecliYementperfectionnisleseleqdmoniqnes: . le schma suivant la reprsente :
^Pijii.osnriiin Teiuhnces * ,. Tendances ' % '? ci.M HAir> KTIIIQI r [' (ro|ieioi?o't?l . ,. (imMqnhysjaus *J ""w

'

spculatives pq?ilivps.,, ^

Ihpries perfoclionnistes / mo!npl)ysiqnrs). , TltApfies ftiitlejngninucg et potives).

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ou tableau, ainsi que d'autres que je conprsenterai par la suite, ne sont que des figurations de faits et de crtes, des simplifications schmatiques dans la ralit, d'une manire doctrines, qui s'offrent, bien plus complexe et plus diffuse. Ce sont dos reprsentations des directives, des orientaapproximatives, tions typiques, de simples rsultantes ; en d'autres termes, ce sont des synthses plus vraies que relles. De mme que la spculation el le positivisme ne sont pas des moyens ni des mthodes exclusifs, de mme, dans leur ralit vaste et complique, le perfectionnisme et l'eudmonisme ne peuvent tre regards comme des concepet contradictoires. Bien tions toujours antagonistes mieux, il y a, je pense, dans toute thorie complte de et une pari d'udl'thique, une part de perfectionnisme un lment idaliste et un lment exprimonisme, et l'eudmonisme Le perfectionnisme en arrimental. vent ainsi tre de simples tendances, o prdominent, de l'poque et le temprament de suivant la mentalit la spculation ou l'observation l'auteur, mtaphysique scientifique pure. Il y a des auteurs et des coles qui en viennent mme franchement et catgoriquement les fins confondre de l'thique el les motifs exprimentaux mtaphysiques Chez Aristote, par exemple, il y des rgles de conduite. a identification du bonheur et de la perfection ; on arrive au bonheur du pratique par la perfection ; l'objet est la perfection. De mme, chez Leibnitz, le bonheur bonheur est la perfection pratique, sentie, gote, etc. de la perfection ; la Le plaisir, dit-il, est le sentiment joie, le plaisir que l'me sent en elle-mme. Pour chaque il y a comme un niveau comparable la sant. individu c'est tre bon ; descendre au-dessous, tre S'y maintenir, La mauvais ; s'lever au-dessus, al teindre la perfection. c'est donc plnitude, force, el aussi 'ordre, perfection, bont . Ou encore, la perfection c'est le conscience,

Cette formule

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plaisir. Ainsi,'en poussant les choses l'extrme, Aristote et Leibnitz seraient des clectiques. C'est qu'en vcl je dirais mme rit, tous les grands mtaphysiciens, tous les thoriciens de l'thique sont plus ou moins clecet leur classement repose sur.la tiques. Leur qualification de l'une des deux tendances typiques ; prdominance mais cette prdominance n'exclue en rion l'existence plus ou moins avoue ou cache de la tendance oppose. En vertu du caractre double el transitoire des thories la classification de l'thique, mtaphysiques, bi-partile qui a t prcdemment donne, pourrait tre modifie comme suit :
Pj.Rrrtno\MSMn Thories religieuses 'Jhorirs Ew>Luo,\is\in mtaphysiques 'thories positives

En plaant ainsi dans une position intermdiaire et en on quelque sorte clectique, les thories mtaphysiques, exprime d'une faon concrte cl figure la notion que j'ai dvelopp dans le paragraphe antrieur el qui consiste les considrer comme de simples formes de transition dans l'volution de la pense humaine. historique . Classification des thories et des coles de l'thique.

Dans la classification du perfectionnisme et bi-parlile de l'eudmonisme, il entre deux lments essentiels, l'idalisme et le ralisme, et respectivement les fins et les motifs. La tendance idaliste et la prise en considration de la fin des rgles de conduite dterminent quelles sont les coles el les thories de perfectionnement ; la tendance positive et la prise en considration des motifs, les coles et les thories d'intrt ou d'eudmonie. Mais, en outre de ces lments fondamentaux, il y a, pour

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classiiier-les coles, un autre point de vue :rcejui de l'iricl, de Ja socit,-Dans dividu certains systmes perfectionnistes, on se proccupe, avant tout, de Ja perfection individuelle ; dans d'autres, de la perfectioh sociale. Do mme, les thories oudmoniqjtes se rapportent soit J'inlrt de l'individu, soit l'intrt de la socit. En tenant les coles compte de ce troisime lment qualificatif, el les thories thiques pourront se classer ainsi :

KWB,U4,..,

JSESIX ST"-

de l'individu el celui de la soComme le critrium dans les thories les cit sont entremls et confondus el les plus connues, ce tableau prsenta plus importantes Il prsente un dfaut semblable celui un grave,dfaut... antrieur par rapport qui est indiqu, - au paragraphe de la spculation et du, positivisme el au. au.critrium, critrium des fins el des motifs De plus, hrpoinl de vuij indhiducl antrieurement \i\\. ,n!apparat pas toujours point de vue social, au cours de Y volution des th'oriei) La suite historique de l'thique. des coles ne concorde donc pas avec le tableau ci-dessus. Le perfectionnisme des thories religieuses envisage gnralement l'individu de prfrence ij la socit. Le perfectionnisme des* thories individuel est frquemment mtaphysiques clectique Gji social. El quand l'gosme pur, on peuLdjre,- en .laissant . de cpl Jes sophistes grecs, que c'est une cration rcente,de la philosophie ampralistc- de ^lax Slirncr- et social est d'une de Nietzsche., En revanche, l'utilitarisme, da|e bien anlrieurxi, puisque,, sans remontai )h la .phiJe trouvons diez les deux grands losophie grecque,,nous lobbes et-Bentham. li en rsulte qu'en analystes-anglais* nojjs rappplant la thorie de Comte sur. les trois stages, sa valeur relative, on pourrait ci,,en ne hnVdonnantque

THORIES

El* OOEES DE L'THIOTE

dos indiquer une srie de types successifs dans l'histoire ' " f,t f'n"" ' <" thories et des colosrthiques; Lo premier type serait, naturelleinenl/le type religieux. Mais les religions, leur tour, se sont divises'his- et par rapport aux doctrines, en deux catoriquement les religions cullitgories-; les religions 'naUirellcs'et ves.-'.L'entends par K religions naturelle ceLles quif se sont formes spontanment par lar coutume et *a tradi^ et le polythisme iioiti telles que le ftichisme primitif puelii" Et-j'entends par religions cultives ," celles qui ont pris naissance dans les prdications cl "les doctrines de quelque grand Messie et Intiovatcutv L'histoire lf 1 de cette : celle du de signale quatre Jlouddahj catgorie du Ghrist et de Mahomet. Eh cohsidvtion Cbnfuciusj de ces deux classes d religion, la* M$rio historique deS" thories thiqiies se composerait* des cinq'types successifs . . , ,r > v , , , suivants :
1. II. III. IV. V. Ethique des rolieions iwjjjtvjlos.^v r, , Ethique des religion? cultives. Ethique de la mtaphysique'/o]igieuce. Ethique de la mtaphysique piiHo=ophiqiie. Ethique des coles positives. ,, > , ( .^ .

Ces cinq types se retrouvent, avec certaines variantes, lacunes el rptitions, dans l'histoire de l'thique grecque. On peut, on effet, y considrer les thories et les , v coles suivantes : x , r/
' \ l r '*

a) Ethique homrique historique)- ..:

(Epoque prs...

Eiliiqie <h* la religion' ^ tle- Hellnes.

DO Itire) le

d<i,ft mtaphysique rclil'l'i"e '>^1^0l6iT^ffcS^i,^'r^^ s. av. ' .!.-(;.).. \ v) Ecole italique (/' ,tiiiCl -"-"si" */) Ecole lalique (0e.P. av. .1.-6.) <) Heactfou tojilre Ja mjuphysique " Tloiies amorales des Sophisleh * , *{5*' sicle avant J.-tW leliguui*e. Sociale. Platon el Ethique de la mtaphysique |idIY Thoi'jcfe'dc - s *' Aislolc , (5' cjt 6' s. av. J.-G.), losnphiqli. ... ,,; ;j) Eotappicuiiemte 0\s. av.-J.-G) ^ Ethique positive. sicle av. .l.-C.) Elhiquc p;l'U>hy>iqqeave,e,Jeii-t h) Ecoc slohpie^ dance a l'idalisme religieux*."

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LA

FORCE

Ce tableau prsente cette inconsquence apparente d'un retour la mtaphysique chez l'cole stocienne, v inconsquence notable surtout si l'on tient compte de la prminence acquise par les thories stociennes durant toute de Rome. Mais c'est qu'en ralit la prdomil'histoire nance gnrale de l'cole stocienne dans les derniers est due avant tout son temps de la culture greco-latine la philosophie pratique esprit religieux. Elle accommodait toutes les religions et sectes du paganisme. Elle aniva constituer une vritable morale religieuse qui s'adaptait admirablement aux sentiments traditionnalistes et de la culture romaine. conservateurs Ainsi, l'cole picurienne clt le premier cycle,,le cycle antique de la civilisation europenne, le cycle grec proprement dit ; et l'cole stocienne ouvre, avec la culture latine, le second cycle, le cycle moderne, le cycle occidental de la civilisation europenne, qui reprsente un premier degr de l'thique, dj trs idalise, toutefois, de la religion naturelle des peuples paens.
) Ecole 6) c) d) c) /) Ethique idalise de la leligion naluielle (paenne). de la religion (1" Ethique cultive Ethique chrtienne niiginclle " sicle) (chrtienne). reliEthique de la mtaphysique Thologie chrtienne e| scolasligicuse. que (Moyen Age) (Renaissance)... < Ethique de la mtaphysique phiNoplatonisme Rationalisme losophique. (Temps modernes)i de l'cole anEthique utilitaire conglaise et du positivisme Ethique des coles positives. temporain sloque (prclirlienne),.

L'existence de ces deux cycles tant ainsi tablie, je traiterai dans les chapitres suivants, d'abord du dveloppement de l'thique dans la civilisation antique et, enmoderne. La conception grecosuite, dans la civilisation latine se prsente donc la faon d'un prologue de la conception chrtienne.

" THORIES El

COLES

11E L'I'THIQUE

2^
i

CHAPITRE
THIQUE DE LA

11
ANTIQUE

CIVILISATION

naturelle des Grecs. G. Ethique de la 5. Ethique de la religion des Grecs. 7. Ethique de la philoreligieuse mtaphysique de l'thique sophie grecque. 8. Bifurcation thorico-pralique dans la civilisation grco-latine. (trad. Iliade, Odysse. J. Lucbociv, L'homme prhistorique HOMI.JRE, YY. WUNDT, VlhiU. M. SPIACEH, Sociologie iVanaiee). (trad. tiulturvther. Die lleligionen der europxsche franaise). Lirrrivr,

5. Ethique Comme on de la religion naturelle des Grecs.

peut encore l'observer chez les peuples l'poque de la sauvagerie el aux sauvages, l'thique, premiers temps de l'Age barbare, a repos sur trois qua: la force, la ruse et la venlits ou vertus primordiales geance. L'homicide cl le vol, mme commis par trahison, mritent toujours l'estime et le respect ; ne pas savoir se venger est une preuve d'infriorit el de bassesse. En raison de sa valeur ngative pour Ja vie en socit, on peut appeler une pareille thique le systme de Ygosmc brutal. Il a pour bases les instincts gostes de la brute humaine et rvle Yimprvoyance caractristique de l'inH devait de l'homme telligence rudimentaire primitif." consister uniquement, l'origine, en habitudes prhisUne fois que le toriques ; il tait purement pratique. sauvage eut acquis une mentalit capable de produire une premire conception thorique- de ce systme, il la concrla sous la forme de grossires croyances religieuses. Les premires croyances religieuses reprsentent donc, les plus anciennes conceptions de l'thique. ^ Malgr les diffrences qu'elles offrent, suivant les peu-

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ont une certaine analogie de pies, toutes les religions des diirrductibles fond, rsultant des ressemblances verses races humaines* entre elles. Cette analogie essentielle permet de tracer un schma type des religions dans leurs lignes principales, dans leurs fondec'csl--dire, ments psychologiques. Aussi en traitant dans ce paraGrecs, graphe de l'thique dans Ja religion naturelle'des nd feia-t^Oii', en somme, que synthtiser et l'l'origine volution de toutes les croyances religieuses. "' Naturelles les religions reposent, loUtas, sutqhcullives, une base psycholbgtcpie commune Vonthrofiomorphisine. Pour expliquer clairement ce phnomne el sa transcendance thique, il convient- de reconnatre que, dans il y a toujours le dveloppement des religions, deux la phases ott deuX: priodes successives" : la p'riodjde des mythes el des dieux, cl la priode de l'imiformation tatibii des qualits ou des vertus que Von suppose ce dieux. l'homme attribue les phnom'Sauvage et ignorant, des entits nes de la nature des causes mystrieuses, siffiiuli'llcj qu'il s'iqjposc'sentit* et agir la faon d'hes Ces chiites, h leur orl<humains qui serienttbul^puissanls. ginc,\sont d simples ftiches, elles il lussent par se personliifter en do fantastiques Ftichisme, itntigcs hdinaihes. tout converge vers le polylliisnie. p>VolklHe, aslrlalrie... Le [Polythisme est toujours la conception d'un grand nombre d dieux ou dlies divins, ayant la forme el tas caractres de l'hoimrie. Lte phnonriio qui consiste supposer aux les formes et les caractres hu> puissahees religieuses ihaihs, c'est ce que l'on appelle xpressivenient l'anthrono conoit . L'hohiiita pas qu'il puisse pbnuiVphismc exister une espre dne suprieure soit hle. U idalise celte unie, il l'unie de ce qu'il y a de plus puissant dahs ses apptits et ses passions, el il inventa aihsi les des son type 61 u son caractre. L'invention dieu\, l'idUibuiion qui leur tst dtaifx, 10111-personniricanon,

TIIEOIUES,

EliCOLESil)

L'THIQUE

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fate de dfauts; et do qualits sont*l'oeuvre de la pripde' de formation des croyances. L thique religieuse de "scii> une morale de terreurblabjcs priodes est uniquement mV) si Lqn prfre, de fatalisme. Sans dfense au milieul'homdes forces -terribles de la nalure qui l'environnent, me, au& prises ayc les temptes, les cataclysmes, les. botes froces^ les poisons, incarne Ues-fprces CIL dieux$ et ces dieux, avant tout, lui inspirent de la peur. )i "^'ap-, propices par -dos pliquo les. calmer, -se les rendre qu'une prires el des offrandes ; mais il n'a encore moraux- que les dieuxvague ide des commandements lui conseillent cl lui imposent. 11 craint mme que de la diversit des dieux rsultent, pour lu5 dos ordres tondo telle sorle qu'il ne puisse satisfaire les uns Iradicloiresj sans irriter les autres.. Par suite les croyances religieumanifestacl rndimenlaires ses, dans, leurs premires tions, iront pas l'action la plus effective sur ht morale el ne perfectionnent pas trs sensiblement l'thique sauvage de l'gosme pur. Une fois que l'Olympe ou le-Ciel oui l peupl, une l bien dfinis el caractriss les dieux fois qu'eurent ou le .Dieu suprme cl I oui -puissant, c'est--dire quand les progrs do la culture gnrale eurenl mis do l'harmonie et do la cohsion dans le chaos le l'anthropomordes eoinmenya la priode de l'imitation phisme primtlf, dieux* L'imagination tout en'leur attribuant populaire, les conditions et mme les faiblesses humaines, se tas reprsenta comme plus forls, -plus beaux cl meilleurs que les hommes. La tendance inne au progrs les dsigne, ds lors, oLles rige comme les modles les plus Imiter le* dieux, c'vst levs,- dignes de noire iinitutipih se perfectionner-. L'Ide du perfectionnisme MhiqiU' nal ainsi des croyances el dos sentiihenls religieux anlrtaureiuent forms. Ces! un produit logique des constructions religieuses el dos aspiraiiohs humaines imposes par les circonstances internes et externes do la lutte pour

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la vie. On pourrait besoin et dire, que c'est un fils de Y idalisme. 1 C'est dans celte seconde priode, celle d.e l'imitation, leur vritable et suque les ides religieuses acquirent morale et juridique. conprme valeur Chaque peuple vertus. oit en ses dieux ses propres esthtique Peuple et sensuel par excellence, les Hellnes bien pardonnent des fautes el des pchs leur Jupiter, qui avant tout est beau et fort ; la moindre laie physique aurait sufli pour de son trne. Wotan, le dieu des le renverser par contre, divinit de races idalistes et rveuses tait Gerhiains, Les dieux de certains froces et canpeuples borgne. comme les indignes des les Fidji de nos jours, nibales, ces sauvages, froces et cannibales... sont, pareillement de l'imitation de leurs dieux le meilleur En faisant et mme l'unique de se perfectionner, les peuples moyen exaltent donc la culture de leur caractre et de leur temde leurs nergies et de leurs particuprament ethnique, larits. el celui des hros sont, Le culte des nuuws familiaux du polythisme La encore une manire typique primitif. tendance prend ici un caractre coranlhropomorphique C\JOS h.jro.s ont exist, comme porel, pour ainsi dire, aussi les anctres vnrs sous le nom de mnes ou de les divinits dieux lares. Dans l'thique homrique, olym par rapport piques et les hros divins sont confondus des exemples qu'ils offrent aux mortels. Chez l'excellence les peuples de l'Orient, ayant vcu de longs sicles confins sous les tropiques, l'imitation, par suite du tempdonne an boudde la population, rament apathique Au dhisme un caractre contemplatif qui lui est propre. des juifs et l'activit des l'ardeur contraire, passionne comme meilleur leur fait adopter, occidentaux moyen l'imitation active aussi bien de perfectionnement moral, En rsum, de chaque relil'thique que contemplative. de la pour le fond, comme pour la forme, gion dpend,

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mentalit sociale ou du temprament de chaque peuple. Les jeuples s'honorent eux-mmes, en honorant leurs dieux. En leur rendant un culte et en les imitant, ils lvent et le plus. Un peurenforcent les qualits qui les distinguent ple fort et en progrs a des dieux forts el cherchant le progrs ; et les dieux des peuples faibles et dcadents ont la dbilitalion tous les dfauts conscutifs organique et la dgnrescence physiologique. L'anthropomorphisme porte en lui le germe de l'ide fondamentale de tout idalisme, c'est--dire le principe de Yimmortalit de l'me, et un autre principe plus enracin encore dans toute thique, la notion des compensades phnomnes nations. La puissance et l'uniformit d'abord comme une manifestation turels, se prsentent de l'existence d'tres ou d'agents surnaturels, les dieux. Ces dieux, puisqu'ils jouent le rle de causes primor-' diales et dterminantes, doivent donc tre immortels comme la nature elle-mme. Cette notion de l'immortalit des dieux se grave ensuite dans les esprits pendant la longue priode de formation des ides religieuses, et elle engendre une vague ide de Yimmortalit humaine, ide qui s'accentue el se cpnfirme durant la nettement, des dieuxt En effel, pour que celte , priode de l'imitation imitation soit rellement et effective chez complte il faut lui accorder la qualit divine par excell'homme, lence ; la dure sans fin de la vie. Et comme la mort du corps humain est vidente, il faut supposer chez l'homme, une seconde partie idale, l'esprit, organe ou rgulateur de la pense, dont la vie ne s'achve pas avec celle du corps. Dans les religions le concept de l'immornaturelles, talit le l'Ame reste cependant incertain et diffus. Aussi le perfectionnisme n'y a pas la grande et prdominante intensit cultiqu'il acquiert cnsuilo dans les religions ves. La notion de la possibilit pour les hommes de devenir immortels demeure trop confuse ; elle ne donne

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d'inclination^leurs-' aspirations qu'un- 'commencement< imiter les dieux immortels, s'ideniifier eux ; elle n'enmoral encore faible, et gendre qu'un perfectionnisme mal dtermin. En d'autres dire, termes, pourrait-on -l'nergie et l'effet pratique dvelopps par le concept peront d'autant plus de force que l'ide de l'imfectionniste de l'Ame a de clart et de fermet. Ces deux mprlalit 1 de l'Ame et' sont immortalit conceptions, perfection, Au conencore nbuleuses dans les religions naturelles. extromo/de traire,- dans les-religions cultives, l'idalisme Bouddha, Gonfuciusy Christ ou Mahomet, l'Innovateur < leur donne celle admirable nettet, commune" aux doctrines thico-roligiouses de chacun d'eux, o l'on' ne conoit plus' do valeur morale en- dehors de l'obissance Dieu el de limitation de ses exemples. comme les hommes, el Les lieux ont les sentiments comme les hommes,- ils sont capables d'aimer et de har. Ils rcompensent qui les sert et tas respecta ; ils pimirsent qui leur iriaiuhic ou leur dsobit. De l vient l'ide do la rcompense et du chtiment ou de la peine. Les mrites sont rcompenss el les fautes punies. Cette notion conduirai! au dsespoir les hommes, craignant la puissance des dieux, coupables d?avoir failli dans -un mobu d'aberration, si les thologiens ment d'aveuglement no leur offraient une consolation de toutes les religions A l'image des hommes dans le concept de Yexpiation. les dieux son! en elel susceptiptiissanls el* intelligents, bles do pili, de compassion physiologique. Leur indignation ou lenr<colrets'apaiso avec le chtiment que soufils lui pardonnent, cl tiennent fre l'homme qui a faille; le dliL ou la contravention pour sullisainment expi. dans les tempCelle ide du pardon expiatoire produit raments mystiques, chez les hommes qui craigncnl proa divinit, dos exemples surprenants fondment d'abngation el de sacrifice : c'el ce qu'on appelle Yascen qehjuc Usfne. La divinit, toUbhe de cette expiation,

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leur ^le.^ .des. sprte,; preiltive .asctes,.rcompenses la> contemplation et de, |a leur.accordant4 le. hqnheur.de
gi;qee., , , , ' , ,..,.<

La, eo.nnaissance do Imite nojjon dans la religieuse, comme dans celle de l'imitapriode dp-Ja formation Les tionj se fait toujours par la voie de la rvlationen se leur existence anxjiphimes Pieux font,.connatre rvt|ai]t sous forme de .choses ou de phnomnes sensibles .(ftichisme) ou bien en inspirant des. potes, des-proLe procd de Ja, phtes, dos projres, (les lgislateurs. ryklion ,esl surnaturel j c'est le miracle. Aux poques ftichistes, alprs que l'homme pe sait l'expljpatioiLjnmc loul .ce,,qui grpssjpre de rien, le miracjo est,partout; veille et excite son imagination est pne rvlation. Aytu la civilisation, et s,'affaiblit, dimrnhe, l'ide du pnrade Je nombre des hommes en relatioji avec.jelje diminue directe avec Ja divinit par Ja rvlation .miraculeuse. Hi les inspirs du cieL abondent dans les religions naturelles, an contraire, dans les religions cultives, l'inspir est un prophte on rdempteur unique, .envoy de. Pieu luiJJ s'appelle lloudmme son fils ou sa personnification. dah, Confqens, Jsus ou Mahomet. Mais il arrive cependant que, par une< espce de corruption, Ja rylation ac C'est ce continue parfois aprs Ja niorl de l'Innovateur. chrtienne durant le qui* est arriva pour la religion moyen-Age. Pour tre plus clair, j'ai prsent comme parfaitement el eelle de l'imidislihcies la priode do la formation comme Ions lalipn... Mais, il va de soi que la religion, est une volution les phnomnes hislorjqucs, continu, ou, siJ'Vm prfre, qu'elle se forme el se renouvelle nonlinuellomonl. existe djn pondant que la reL'imilalion ligion se forme ; nous le voyons dans les croyances, ftichistes les plus grotesques, lorsque, les par exemple, hommes imitent les qualits dont ils supposent Fexisleiicci chez les animaux sucrs J'entends donc par, priode

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et par formative, cratrice, l'poque primordialement celle' qui la suivit. L'invention de l'priode imitative, relicriture, en donnant de la stabilit aux conceptions indubitablement sur l'aGhvement gieuses, dut influer de la premire priode et le commencement de la se* conde. Il est visible que les religions naturelles ont pass par Ges deux phases, l'une antrieure l'autre' postrieure l'invention et la diffusion de l'criture. En-ce qui concerne les religions cultives, il y a deux observations faire encore : i qu'elles ont toujours eu pour base des religions naturelles plus anciennes ; 2 que la conception de l'Innovateur peut'tre considre comme une de formes, puisque son rle est de donner conception des formes dfinies ses inspirations Ces personnelles. ne sont que la synthse et l'expression con-J inspirations crte d'une forte tendance ambiante qu'il incarne et reprsente. On dirait que l'arrive un certain degr de des religions naturelles annonce toujours dveloppement la venue d'un messie. Cet expos des ides gnrales au sujet de l'volution et du' caractre moral des religions rend facile' d'en faire au cas particulier de la religion naturelle l'application des Grecs.- L'thique de celte religion, appele frquemment l'thique se retrouve homrique, principalement dans les apprciations morales, expresses ou tacites, que nous a lgues Homre dans ses pomes, Ylliade et 'Oest un inspir ; la rvlation dysse. Le barde primitif se produit chez lui d'une manire vague et essentiellement potique. Il chante les hros et les dieux en exaltant leurs vertus et en abominant leurs vices. Le Courage, la Persvrance, la Temprance et jusqu' un certain point son respect \X l'Astuce, sont des qualits qui mritent ses loges; la Vanit, la'Lchet, la Mdisance provoquent ses moqueries et son mpris. Il y a, ainsi, un fonds endmoniqne dans cette estimation des valeurs thiques :

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les qualits propres donner la victoire sont des valeurs positives ; ngatives, celles qui mnent- la droute. Des dieux anthropomorphiques, , susceptibles, non seulement de sympathie et d'antipathie mais pour les hommes, mme d'envie et de perversit, sont en fin de compte les et les dispensateurs de tout modles offerts l'humanit succs. La notion de justice n'est encore que vaguement bauche entre mortels et immortels. Dans toute conception relithico-religieuse primitive, l'anthropomorphisme et l'eudmonisme humain se prgieux et perfectionniste sentent ainsi combins, ds leur origine. 6. L'thique de la mtaphysique religieuse des Grecs.

XLNOPHON, Mmorables. PLATON, DiaHoMfenB, Iliade, Odysse. VICTOR AmsTOxn, Politique. Ethique, Mtaphysique, logues. A. Foim.Ln, Histoire de la de la Philosophie. COUSIN, Histoire W. WUNDT, Elhik. philosophie.

Aux vnc et vi sicles avant J.-C, un grand mouvement se philosophique, parti des colonies de UAsie-Mineure, qui comproduisit dans le monde grec. Ce mouvement, prend l'cole ionique, l'cole italique et l'cole latiquc a t qualifi de lutte entre la religion et la philosophie)) Je pense qu'on pourrait en dire, avec plus de prcision> de la que ce fut une priode d'puration philosophique les Par l'excs de leur grossiret, religion primitive. ne satisfaisaient homrique croyances du polythisme et les imaginations puissantes de plus les intelligences ceux qui fondrent ces coles. Chez les philosophes ioniens, comme chez les lates et les italiques, apparat le le problme de l'univers par des sysprurit d'expliquer un dieu unitaires et de dcouvrir tmes cosmologiqucs Unique dans l'essence ou la nature de l'unit cosmique. 3

> > Ils forment comme une transition entre le polythisme idaliste. s'ensuaiste et un monothisme l'cole d'Ionie va Celle unit cosmique et religieuse, de prfrence la chercher dans la-nature physique ; Fcole d'Italie dans les relations de quantit, ou dans les prin; l'cole d'Elie dans des conceptions cipes mathmatiques dans l'unit et de l'unit dans ingnieuses du multiple dans chaou bien dans l'existence virtuelle le multiple, que chose ou objet de la thse et de l'antithse, par exeml'amour et ple, le bien et le mal, le positif et Jengatif, la haine, etc. Rien n'est plus vari, puissant et subtil, dans la nature physique, que le feu, la lumire et la chaleur. L'imagile prenation frappe par l'exislence du feu, Heraclite, mier et le plus caractristique des reprsentants de Ycole trouve en lui l'essence de toutes choses, natud'Ionie, relles, humaines et divines. L'air, l'eau, la terre, tout tout peut se transformer en n'est que du feu transform, feU. Dieu est de feu, et l'me est en quelque sorte comme une particule du feu divin. Un phnomne physique four la universelle servant de support nit ainsi l'unit d'un monothisme-panthisme mtaphysique religieuse de perfectionnisme naissant, thr commencement s'introLe Dieu-feu est duit par l dans la morale d'Heraclite, dans l'me de l'homme, et l?me de l'homme peut se et s'lever vers Dieu comme la flamme : purifier et lvation simplement purification passives et contenu platives, du reste ; car l'homme n'a pour se perfectionner des transformations que la contemplation philosophique successives du feu. Le mal est le bien qui se dtruit, le Le bien n'existe pas sans le bien, le mal qui disparat, mal ni le mal sans le bien* C'est pourquoi la perfection comprendre ls transthique consiste essentiellement successives du feu universel. formations de l'ccote italique, le senChez Pythagore, fondateur fait place ' un idalisme sualisme physique d'Heraclite

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Les nombres sont antrieurs et suprieurs mathmatique. toutes choses. Le ciel entier est une harmonie et-un nombre; L'harmonie ds nombres est universelle et ternelle. Les rgles morales sont l'harmonie mathmatique de l'unit qui constitue le principe de toute 'quantit. est immorJ)ieu est l'unit suprme. L'me humaine telle et existe dans le'corps comme dans une prison. Appele lutter incessamment avec le mal; elle ne peut* abandonner 1son poste par le suicide/ L'homme vertueuxdoit se restreindre l'imitation de Dieu et lever sonJ ,mp un sentiment unitaire et abstrait. Xnophane, l'un des chefs de Ycole latitjue, qui fut minemment des Dieux, idaliste, attaqua laj pluralit dans les phrases demeures clbres cause de leur ner Il semble, dit-il, que les gie et de leur clairvoyance. hommes ont cr leurs dieux et leur ont donn leurs sentiments, leur voix, leur air... Si les boeufs, les chevaux el les lions avaient des mains et savaient- peindre et faire des ouvrages pareils ceux des hommes, les boeufs se serviraient d boeufs, les chevaux de chevaux, les lions de lions pour reprsenter leurs ides des dieux, el leur donneraient des corps semblables aux leurs. En' opposition avec celle anthropomorphisme par trop grossier des croyances polythistes, il propose la croyance en un seul Dieu, tout oeil, tout esprit, tout oue. Cette ide de l'unit d'un Dieu suprme et unique constitue; par la suite, le vritable fond rcligioso-inoral des thories idalistes de Parmnide, disciple de Xnophane, et d!mp* docle. Somme toute, l'thique de la mtaphysique 1religieuse des Grecs, aux vnc el vf sicles, prsente tin grand progrs, en mme temps qu'elle a le dfaut d'un vague diffus dans les thories et leurs applications pratiques^ Le progrs consista dans la tendance marque concevoir un monothisme en formation philosophique, dj chez Pythagore et plus accentu ensuite chez Anaxogore.

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Mais ces thories sont faibles par suite du vague des solutions abstraites qu'elles donnent du- problme de l'univers v L'obscurit et le genre abstrait de ces solutions se. reflte incurablement dansjes conceptions thiques de ces philosophes ; elles apparaissent non seulement en thorie, mais encore trs peu peu comprhensibles "dfinies pour rgler la conduite des hommes. Les hommes vertueux doivent imiter Dieu , dit Pylhagore, synthtisant la tendance perfectionniste de sa morale. Mais son Dieu est une unit mathmatique, qui ne prescrit pas de rgles prcises et qui, par consquent, n'inspire laisqu'une vague aspiration vers le perfectionnement, sant dans l'ignorance de ce en quoi il consiste et ,de ce qu'on peut et doit faire pour s'y appliquer. Le moment o le vague monothisme philosophique de ces Goles d'Ionie, d'Italie et d'Ele arriva son expression la plus pure et la plus leve me parat s'tre trouv chez Anaxagore, le dernier philosophe d'Ionie qui fusionna, en quelque sorte, la conception physique d'Heraclite et la conception idaliste de Pylhagore. Il' conoit l'existence d'une unit ternelle et infinie : l'Intelligence. Sans se mler aucune cliof.\ dit-il, elle existe seule et par' elle-mme >n Elle est le principe de tout mouvement," elle est plus subtile et plus puissante que tout, elle est l'essence ultime de toute chose, elle est Dieu mme. Cette conception intellectualiste de Dieu et d l'Univers peut tre regarde comme le germe des thories idalistes que professeront plus tard Sociale et Platon. Les causes et les effets se succdent par Une espce de des forces ; l'intelligence transformation est la force motrice universelle.qui les produit. Dmocrite, fondateur de l'cole d'Abdre, rameau dtach de celle d'Ionie, dveloppe cette explication mcanique du monde et arrive une thorie atomislique el matrialiste^ Tout, y compris matrielles. l'me, se compose d'infimes particules Anaxagore et Dmocrite, dans leurs tories dterminis-

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tes, sont d'admirables prcurseurs des dcouvertes scientifiques modernes ; mais ils n'aboutissent pas, sembleD'une t-il, une conception morale bien dtermine. manire gnrale, les eoles ioniques, italiques et lates prparent seulement, en thique, la conception ngative ou amorale des sophistes. C'est l leur oeuvre et c'est "aussi leur gloire.

7Ethiq'ue de la philosophie
XNOPHON, Mmorables. PLATON, Dialogues. de la philosophie. VICTOR COUSIN, Histoire W. WUNDT, Elhik. de la philosophie.

grecque.
RISTOTE, OEuvres. A. FOUILI.EE, Histoire

Les fantaisies de la mtaphysique religieuse grecque, par leur libert illimite, aboutirent de grossires contradictions :Aes philosophes des coles ionique, italique, et lale avaient ruin mutuellement leurs thories. Cette dconsidration des doctrines 5dut produire, au v* sicle, une lacune dans les esprits, par suite du manque d'ides et bien suffisamment uniformes mtaphysico-religieuses en raction arrtes. C'est alors qu'apparat, contre la candide assurance des vieux principes, une nouvelle euhture intellectuelle, celle des sophistes, des savants, (sophistes) des hommes dont la profession est la sdetice. et de la C'est une conception ngative de la religion Rien d'absolu n'existe ; tout est relatif mtaphysique. l'hommek Le Bien et le Mal sont de simples inventions humaines^ Protagoras, d'Abdre, poussant l'extrme les consquences du sensualisme ionien, pose sa clbre maxime : 'L'homme est la mesure de toutes choses . Par suite, les choses sont pour l'homme comme il les sent, comme elles s'accusent dans ses sensations. C'esjl pourquoi les ides sont toujours relatives et plus ou moins trompeuses. Gorgias, de Lontium en Sicile, allant

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bout de l'idalisme soude> son ct jusqu'au italique, tient que rien n'existe, ou que si quelque chose existe et ne peut tre connu, il ne peut tre exprim ... Si. l'on entend par scepticisme le doute systmatique et irrductible, la conception des sophistes est quelque .chose de plus que le scepticisme : ce n'est pas le doute ; c'est la ngation catgorique. Cette ngation signifie, en quelque sorte, le premier pas de la pense humaine, se librant compltement des croyances dogmatiques. Mais ce premier pas, gigantesque et glorieux, valut promptement ses auteur^ le mpris et mme la haine des plus grands penseurs et de la socit tout entire. Le nom de sophiste en vint tre une injure et une opprobre. Ce fut cause de la doctrine d'amoralit qui dcoulait des ngations de Protagoras et de Gorgias. Pour eux, le Bien et le,Mal taient des inventions et des illusions. Leurs disciples, utilisant cette doctrine -dans la pratique, ouvrirent des coles de philosophie o la "jeunesse riche recevait une instruction de paye. Le but de cet enseignement, de cette thique ngative, tait, pour ls l'enseignement matres comme pour les lves, uniquement le succs. Platon nous dfinit le sophiste comme un homme qui . dtourne la dialectique, de sa fin vritable (le bien) et de son vritable objet (la vrit) pour la convertir en de domination d'enrichissement et souvent .instrument, de mensonge Pour Aristole, le sophiste est Celui qui gagne de l'argent au moyen d'une science apparente tt non relle . Le sophiste, ajoule-t-il, dispose des mmes ressources que le dialecticien, mais il en abuse . la gniale conngative, L'thique qui constituait ception des sophistes, tait,, sans doute, dangereuse tt sociale el de prmature. Sous peine de dsorganisation de lui substituer une thique dcadencej il importait positive) o ne se trouveraient plus l,es contradictions marques de la mtaphysique religieuse des Ioniens, des Italiques et des Eltites, et qui acquerrait par l plus

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une les esprits. C'ot alors qu'a surgi la philosophiei de l'thique, conception philosophique reprsente au iv sicle par la jjense puissante de Soils chancrate, Platon et Aristole. Par ide de rparation, grent le nom dconsidr de sophistes par celui de (philosophas, philosophes amants de la sagesse). La violence de cette raction prouve, une fois de plus} le savoir ou que, duraht ces premiers temps de l'histoire, la science n'avaient pas grande valeur en eux-mmes, mais qu'on ne leur en attribuait qu'en tant qu'ils servaient de base ou de fondement l'thique ambiante, l'ainliortion et la correction des moeurs. est avant tout un moraliste ; il Socrate (469-399) n'est mme qu'un moraliste. Il a consacr toutes ses ides et tous ses ades -faire connatre la jeunesse le Bien et la Vrit el la guider dans cette voiek Aptre eh pa-4 rles et en actions, il enseignait par le moyen d'exemples et de dialogues. On Je connat par les crits de XnoDe ces trois auteurs, le pholi, de Platon et d'Aristote les ides les plus lment fidlement premier reproduit du matre ; taires et les plus accessibles de la doctrine le second les tend et leur donne toutes des dveloppele troisime n'en cite que quelquesments personnels.; et aVeG prcision. Tous sont d'acunes, mais sobrement cord, sous des formes diverses*, pour le reprsenter commu de l'amoralil des sophistes. Ses trale dmolisseur vaux n'embrassrent que la morale* dit Aristote* et nulde l nature . Il n'a vu la-nature, lement l'ensemble pburrait-011 dire, qu'au travers des fins' humaines et peraU travers de l'thique C'est sonnelles de la morale, Aristole ajouta que en traitant de la morale, pourquoi comme objet de ses recheril se propose le gnral ches (i)t de l'enseignement Le point saillant et caradtristique d'influence sur
(1) Mtaphysique^ V. Paris, 1&7. trad. de Barthlmy Saint-Hilairc, Livre I Cliapilre

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de Socrate est sa mthode ou procd ; on ls a appelsironie et mayeutique. Il posait des questions avec l'apparence d'une ignorance .candide, afin que ses interlocuteurs pussent Groire dcouvrir par eux-mmes les- vIl laisse de ct rits qu'il cherchait leur inculquer. les conceptions de ses prdcesseurs, ta3 cosmologiques des Ioniens et les conceptions conceptions physiques des pythagoriciens, une mathmatiques .pour employer mthode que nous appellerions aujourd'hui psycholoChacun porte en lui la morale ; gique ou introspeetive. Connais-toi faites-le raisonner, il la dcouvrira. toimme est la suprme maxime de la,sagesse. Ainsi ta morale, s'identifie avec la sagesse. Etre bon c'est savoir ; on ne peut tre mauvais que par erreur ou par ignorance. Cette dcouverte de la valeur thique de l'introspection doit tre rpute le plus grand des mrites de Socrate. est prcisment la grande Son concept de l'introspection conqute de la culture des temps nouveaux. L'homme grec, env vertu de l'hrdit, porte dj en soi une orientation d'ides thithique, un groupe obscur et rudimentaire suffira pour amener ces ques associes. La dialectique hrditaires te ides et ces associations relativement passer ce que les psychologues concrter clairement, modernes appellent le. seuil do la conscience . La se substitue ainsi la rvlation dialectique religieuse, .chez Socrate, demeure rduite la marge restreinte qui, " d'un dmon ou esprit familier que l'on attribue au philoremporte dj sur sophe. L'introspection philosophique les lgendes religieuses^ Mais cette introspection, on la suppose toutefois, bien entendu, inspire par la divinit. La divinit est pour Socrate un Dieu seul et Unique, suLa nature ou essence de ce Dieu est, prme et invisible. La vertu, malgr comme pour Anaxagore, l'Intelligence. sa diversit, est donG une : la vertu* fondamentale est la Sagesse, qui produit ensuite Ja Force el la Temprance, ou* empire sur soi-mme. Ces trois vertus sont propres

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La vertu sociale est la Justice, dont fait par l'individu. tie la Bienfaisance. La vertu religieuse est la Pit ou adoDans la Justice, Socrate comprend ration de la divinit. non seulement le respect des lois ou droit crit, mais le sentiment du juste. plus spcialement verbal de Socrate, avec sa manire de L'enseignement fut assez facile falsifier et procder par exemples, dtourner de son vrai sens. Dj, pendant la vie du phi- . losophe, s'taient formes deux coles qui se vantaient la et qui tombrent d'maner de ses doctrines, l'une, ou cynisme, dans un philosophie" morale d'Antisthne celle d'Arrstippe, ou cyrrigorisme exagr, l'autre, En revanche, nasme, dans un tolranlisme prilleux. et vritable hiitier des doctrines du Platon, disciple matre, les tablit, les amplifia et les gnralisa, en leur mlant ses propres ides et ses thories, mais sans les faire dvier de leurs fins thiques. La philosophie essentiellement morale de Socrate acd'une phiquiert chez Platon (420-399) les proportions Le principe intellectuel ou principe losophie universelle. des ides pures est le principe platonique de toutes choses'; leurs formes sensibles ne sont que de vaines et trom*peuses apparences. Bglel* sa conduite sur l'ide pure c'est se rapprocher de la divinit, c'est la vraie vertu et la plus haute. L'Amour et le Bien se confondent en un seul et suprme idal humain. Dans l'amour, il y a quatre degrs. Le premier et le plus bas est l'amour d'un beau corps ; le second est encore l'amour des formes de ces formes, d'une masensibles, mais de l'ensemble nire gnrale ; le troisime, l'amour de la beaut /le l'me, de la beaut morale de tel ou tel sujet ; le qua-, trime, le dernier et le plus lev, l'amour de l'tre en et- premire. gnral, de la sagesse, de l'ide universelle La forme sensible du bien est le beau On trouve l l'intime connexion entre l'esthtique et l'thique, propre au du peuple grec, synthtis en ce caractre artistique

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DROIT

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LA

TODGE

La thorie qu'oir a appel plus tard Yamoilr platonique. de Platon joint * ainsi l'amour l'intelligence, Comme valeur lhiqUe positive bien cjue d'Un caractre infrieur. En loul cas, l'amour exail et pur do son sensualisme ori<ginel devient, pour ainsi dire, Un stimulant ot mme une et abstraite dont partie de l'intelligence mtaphysique du Platon, comme son matre Socrate, fait l'quivalent bien et de la vertu L'me, selon Platon^ se compose de trois parties : celle qui connat, celle qui sent, celle qui dsire. A ces trois trois vertus ; la Sagesse,' le Courage parties correspondent et la TempranCei Cds vdrlus ont une^ existence spare et relativement autonome comme les parties de l'me auxquelles elles se rapportant ; c'est pourquoi il y a une quatrime et ultime vertu qui met la pondration et l'harmonie entre les trois autres : la Justice*, La Justice est enseigne par Platon dans le sens large et lev que lui donnait Socrate *. c'est un idal d'amiti et de cohsion des aptitudes de soiales, fond sur le fonctionnement l'individu en harmonie avec celles de tous les membres de la socit* Il y a donc dans la justice platonicienne,une double harmonie et cohsion : celles de l'individu et de la socit. Ce concept de l'amour social, bauch par Socrate et gnreusement dvelopp par Platon5 estj je crois, le plus grand mrite des thories platoniciennes* Il introduit en philosophie concrte de l'un l'expression des faits historiques les plus transcendants ; je veux dire l'indpendance pleine et entire de l'individu par l'apau point de vue port l'autorit religieuse et politique, moral el intellectuel. Dans les thocraties de l'Orient) la cohsion sociale tait le rsultat de la tyrannie militaire et du dogmatisme C'est la Grce et Bomej religieux. c'est--dire la culture europenne antique que revient l'honneur du premier triomphe de l'individualit humaine sur l'asservissement impos par les civilisations orientales Cet individualisme aurait amen l'anarchie. grco-romain

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d soGiale ; elle fut vite grcG au principe politique de Yamila rpublique, grce au principe philosophique ti sodale. C'est donc le divin Platon qui. pose et assied,en lui donnant droit de cil dans la science et la phiau vieux concept des peuples losophie; par opposition orientaux, le nouveau coneepl europen de l'amiti sodoit par la suite fconder, gciale^ que le christianisme nraliser et dmocratiser. La dcouverte de la valeur thique de l'introspection, de l'examen intrieur-, fut la grande conqute de Socrate ; celle de Platon, son disciple, fut de donner des bases philosophiques au concept de celle valeur thique de l'amour universel et plus spcialement de l'amour social et civique. En revanche l'erreur de l'un et de l'autre consista attribuer au moral une connexion trop troite avec l'intellectuel, confondre le savoir et l'thique. Celte confusion n'est qu'un aspect el un rsultat de la dcouverte faite par Socrate. En apprenant la puissance de l'inde gnie furent fatatrospection, les penseurs primitifs lement entrans son identification discutable en tho-' rie, identification qui, d'autre part, devenait en pratique un stimulant de moralit, en tant du moins qu'il prsentait un caractre suffisant de vraisemblance. Mais bientt, au milieu de cette effervescence d'ides philosophiques, qui est propre au monde grec, on arriva comprendre que le savoir n'implique pas toujours la vertu, que l'on peut connatre le bien et pratiquer le maL.. Ici se place la grande figure d'Aristote (38i-3aa) dont le plus grand titre de gloire en thique est d'avoir ralis ce qu'on appelle sa dcouverte de la valeur thique des passions , c'est--dire le pouvoir des passions sur la conduite el les moeurs, Socrate et Platon identifiaient l'intelligence et la bont, ils ne faisaient qu'un de la vertu mme et de la connaissance de l'utile et du nuisible : ils se plaaient ainsi un point idal de raction /extrme des sophistes. Cette raction opre, contre l'amoralit

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

Aristote' observe la ralit d'une faon plus directe, et il arrive un concept du bien et de la vertu que l'on pourIl pose ainsi le problme thirait'appeler exprimental. que, non pas dans un monde extra terrestre, mais bien dans le monde des besoins et des convenances, humaines. Son thique, toute pleine qu'elle soit, encore de survivances et de rminiscences est donc vritablemtaphysiques, ment utilitaire ou eudmonique. Dans l'enseignement de idaliste qu'il renferme Socrate, malgr l'identification de l'intellectuel et du moral, il existait un vague concept : le savoir produit le bien, parce que dans eudmonique le bien seul se trouve le bonheur. Platon mconnat cet il exalte, en change, le perfecaspect eudmonique, tionnisme mtaphysique et montre pour lui une tendance bien dcide. Aristole, au contraire, ddaigne la tendance ne voir que le vperfectionniste, pour se restreindre c'est-ritable aspect de toute thique exprimentale, dire l'eudmonisme. Ai'sitote reconnat deux directions thiques, deux orcelles de l'inteldres de vertus : les vertus thoriques, ligence, et les vertus pratiques, celles de la volont. Les vertus thoriques ou dianoliques sont les diffrentes formes du savoir et de la science ; la connaissance conest le souverain bien. Mais les vertus pratitemplative thiques consistent dans ques, les vertus vritablement les* qualits les plus utiles et elicaces dans la vie sociale et individuelle : le Courage, la Temprance, l'Empire sur soi-mme, la Libert, etc. Ces vertus sont constitues par un juste milieu entre deux qualits opposes : le courage, par exemple, est gale distance de la tmrit et de la lchet ; la temprance, de la sensualit el de l'excessive austrit... Les deux grandes vertus sociales sont l'Amiti du prochain) et la Justice. ou Philanthropie (l'amour de ces vertus sociales est une esLe concept aristotlicien et de critique et expripratique pce d'amplification mentale des belles thories de Socrate et de Platon. La

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pense d'Aristote sur l'amiti peut en effet se ramener cette thse ' : aimer, c'est considrer celui qu'on aime comme un autre soi-mme, et aimer ainsi vaut- mieuxencore que d'tre aim . Lathorie aristotlicienne de la jnstice est susceptible d'tre synthtise dans un double concept de Ygalit : et l'galit l'galit dans les -changes ou compensations des droits publics entre les hommes libres. Le premier de ces concepts se rapporte spcialement au droit, le sese trouve cond la politique. Dans le concept juridique de la fraude ; dans implique une svre condamnation le concept politique, n'est pas contenue avec prcision l'ide de l'galit humaine au sens moderne, chrtien et dmocratique du mot, car, loin de cela, Aristole admet et la convenance et la justice de l'esclavage. Il y a un mrite lev et un grand intrt dans la divide la justice, sion bi-partile faite par Aristole qu'il divise en communicative el distribuiivc. Les relations de justice peuvent se ranger en deux classes, suivant qu'il s'agit d'change ou de distribution. L'change suppose une quation de deux choses que se remettent deux personnes, parce qu'elles les regardent comme ayant la mme valeur, quels que soient d'autre part le mrite ou la valeur de ces personnes. C'est l le domaine de la justice emmulative (de commuiare, changer). Mais, dans d'au' tres cas, la justice dpend non des choses elles-mmes, mais de la qualit des personnes. Il n'est plus question entre des personnes, d'changer ; il s'agit de distribuer selon leurs mritas ; les choses doivent donc tre alors en de ces mrites personnels. Et dans cette nonpropoilion Aclle quation, que nous nommerons il endistribuiivc, ire quatre termes : les mrites respectifs des deux personnes et les valeurs respectives des choses. Dans celle seconde classe de justice, la justice distribuiivc, le mrite choses. ingal des personnes compense la valeuringalcdes Il y a toujours ainsi galit et compensai ion: Qu'elle soit

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LB DROIT C'EST LA (FORCE^

commutative ou distributive, la justice apporte toujours, en raison de leur libert et de leur loyaut, un bnfice aux personnes 1. C'est pourquoi Aristote a dit d'une faon- si nergique : La justice, c'est le bien d'autrui . Dans nos poques encore demi barbares, ce respect du bien d'autrui exprime une tape gigantesque du progrs moral et social par rapport aux temps prhistoriques, o ia violence et la ruse taient les valeurs positives sinon les seules, du moins les plus effeclives, d'une thique encore inconcrte et sauvage. 8. de l'thique thorico-pratique Bifurcation dans la culture grco-latine.
DIOGI'AE LARCE. De clarorum philosopharum. CicnoN, Des lois, De l'amiti, De la Rpublique. De devoirs, SLAQUE, Lettres. Mme V. Penses. EriCTLTE, OEuvres. AumxE, COUSIN, Histoire Histoire de ta philosophie. de la philosophie. , A. FOUILLIS, et ses i apports M. Gu'iAU, La Morale avec les doctrines dlpicure contemporaines.

La querelle de l'cole aristotlicienne ou pripatticienne et de l'cole platonicienne dgnra promptement et revtit des formes abstraites et verbales n'exerant que sur la morale pratique et les peu ou pas d'influence au mc side avant J.-C, Getle moeurs. C'est pourquoi, philosophie cda la place aux deux coles rivales de Ypicurisme et du stocisme, qui correspondent respectivement aux deux tendances typiques.de l'esprit humain : la thorie d'Epicure se rapportant la tendance sensualiste ou positive ; et la doctrine des stociens on du Portique, la tendance idaliste et au perfectionnisme moral. Les deux coles se dvelopprent considrablement dans la culture romaine ; et la doctrine stocienne donna ensuite des bases solides et des 'ides fondamentales la morale chrtienne qui la remplaa dans le nouveau cycle de ia culture europenne moderne.

THORIES ET GOLKSDE L'THIQUE

4T.

par Epicure .(341-270) part du postulat exprimental excellence : la sensation est l'unique source de nos conn'est que le souvenir de naissances: L'ide universelle beaucoup de sensations semblables . Il n'y a dans l'idades sensations. Les lisme que des rsums trompeurs dieux, s'ils existent, sont pareils aux images- qur nous visitent durant le sommeil. Ces principes sensualistes fonla logique ou canonique de l'pidamentaux constituent curismc. L'unique ralit est la matire qui est forme de corpuscules infimes ou atomes. Les atomes se combinent et constituent et transides existences objectives toires. L'picurisme corrlationne ainsi sa canonique avec son matrialisme ou atomisme. Tout provient des combinaisons atomistiques de la matire, y compris notre pense. Les ides n'ont donc pas d'existence en ellesmmes, elles ne sont que de simples fonctions d la matire qui compose le corps humain. Les transformations de l'univers ne sont qu'un produit du hasard et non de la ncessit, comme dans l'atomisme de Dmocrite. La morale congruente cette logique et ce matrialisme est franchement et positivement eudmonique ; elle arrive au plus haut degr de l'eudmonisme : la sensualit. Le plaisir est l'unique base de la morale. Ce qui est moral est ce qui nous convient et contribue nous procurer du bonheur. Mais Epicure, moraliste aussi svre que grand et gnial philosophe, est bien loin de proposer les plaisirs sensuels comme rgle de vie morale. Bien au contraire, si les passions procurent, des instants do suprme flicit, elles remplissent peu a peu la vie de chagrins et l'esprit d'amertume... Le plaisir le plus sr et le plus durable ne se trouve pas dans les jouissances des sens^ Ce n'est pas au corps, c'est l'esprit qu'il appartient. Il rside dans Yimpassibilit de la sagesse humaine, qui Epicure donne le beau ' nom d'atamxie. Il faut jouir de' la vie avec prudence tt

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LEx DRQIT

C'EST

LA

FORCE

du prcaution, modrment, en prfrant ^impassibilit* sage, aux luttes et aux agitations. Mme dans l'amour de la patrie et dans les affections domestiques, il faut garder de la modration et de la mesure, pour ne pas troubler du philosophe, par ces sentiments la douce quitude amant de la vritable sagesse de la vie. La morale sociale d'Epicure se base, comme sa morale La socit est une espce de consur l'utilit. individuelle, commune. En ralit, trat conclu dans un but d'utilit un acte humain et, par suite, la socit est'simplement un produit de l'exprience tendant procurer des plaisirs et ,viter des peines . Telle est, dans ses grandes lignes, l'admirable thorie d'Epicure. Elle embrasse tous les points de vue de la philosophie antique : la logique, la physique, la morale. Sa conception de la logique et de la physique est, je crois, la plus haute expression et la plus avance de la pense grecque. La parlic la plus vulnrable de l'picurisme serait sa morale d'indiffrence, en tant qu'elle peut facilement dgnrer en gosme pur. Pour les tempraments mdiocres et pervers, elle reprsentait donc un de leurs passions danger : la justification sophistique anti-sociales. On peut dire que le u jardin d'Epicure ne devait ouvrir ses portes qu' une lite , que la morale d'Epicure n'tait propre qu'aux esprits suprieurs. Mais ces mmes.esprits, dans la culture romaine, repoussaient cette doctrine, pour des raisons faciles frquemment percevoir : i parce qu'elle tait irrligieuse et impopulaire, et ne masquait pas suffisamment leurs dfauts et leurs vices ; a0 cause des dangereux excs qu'elle pouvait provoquer chez le vulgaire ; 3 cause de son peu de beaut pour les rhteurs, attendu qu'elle ne posait pas ses disciples en hros et en modles. Epicure lui-mme, que Lucrce nomme le divin Epicure, cet homme austre, ce matre s'il en fut jamais, est appel irrvrencieusement par Snque un hros dguis en

THORiS-ET

vGOLES

DE -L'THQUE'

JQ

hostitas des philosophes femme '. Malgr.ces-jugements ceux, plus -hostiles encore des tholoromainsy'malgr giens scolasliques, qui allrent jusqu' brler les crits seulement aujourd'hui par des fragd'Epidure,!connus' ments contenus dansdes citations prs que, toujours tronn'a produit ques faites par ses adversaires, l'antiquit scienaucune conception de* l'univers aussi vritablement tifique que la sienne. Il me parat* trs probable que si ses oeuvres avaient pu tre tudies, la Renaissance, dans l'original; elles auraient pu,< en dpit, de Yodium contrebalancer sinon veillrent, ihcologicum' quelles arisexclure, l'influence que prirent alors la philosophie et devancer ainsi,, aux tatlicieiine el le no-platonismej xvie etxvii 0 sicles; les conceptions sensuaistes qui raprurnt au,xvmc. Le stocisme, da doctrine morale enseigne par Zenon 'sicle, avant. J.-G.) dans le Portique ou Stoa, cons(111e doctrine titue,' la diffrence de l'picurisme, l'unique thique, rellement populaire dans la culture romaine. Au point de,vue thorique et scientifique,* il reprsente, mon'avis/une vritable rgression par rapport air conet dterministe do l'cole picurienne. cept exprimental Le slocisme est, en-effet,' une thorie d'un caractre, peiv feclionniste bien marqu ;' c'est- presque une doctrine re-. ligieuse,' cl lotit au moins aussi religieuse que philosophique! r,e stocisme part de ce'concept qu'il existe une,raison, morale absolue et immanente. La matire" est passive*; il n'y a d'actif que la raison.'La raison est'le premier prin>eipe de' toutes nos ides morales ; c'est la raison qui dicte l'homme la' morale. Mais celte raison lui sert seulement de guide ou de critrium moral". La vritable moralit de*chacun dpend de son nergie ou de sa volont. 11 y a donc, chez l'individu, un principe de libert intime, la volont; qui "lutte contre les sentiments et les obstacles extrieurs, pour appliquer la morale que lui cn4

So

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORGE

sejgne la raison. De celte faon/ la raison et la libert les deux forces de la morale pratique, des constituent moeprs et de la conduite. La raison esl le fondement de la dignit humaine. 11 suffit d'tre homme pour possder la raison el tre digne de ht liberl. Le stocisme donne ainsi la justice une base leve, celle du droit humain ou droit naturel. Le droit esl la raison crite. C'est pourquoi les jurisconsultes romains, tous plus ou moins adeptes de l'cole stocienne, posent leur conception de l justice sur le terrain d'une humaine par gnrale, d'une philosophie philosophie excellence. L'unique bien rel e*t la vertu ; l'unique mal, le vice. ToUs les hommes sont essentiellement gaux et capables de vertu el de vice. La justice consiste donner chacun ce qui lui appartient, reconnatre, la libert intrieure de chacun. La vertu consista faire concorder sa conduite avec les principes de la raison, en luttant fcontre le mal de toutes ses forces el de toute son nergie. Pour cette lutte, il laut secouer l'alaraxic d'Epicure ets'in^ tresser effectivement et activement au bien et au juste. Le stoque luttera Gontre la mchancet et l'injustice, en rsistant impassiblement leurs attaques*. Si ces attaques lui rendent la vie insupportable, matre absolu de luimme, la diffrence de l'picurien qui ne l'est pas, il au moyen du suipeul recourir sa propre limination cide. Bien qu'il n'y ai! pas dans rpiclirismo une ngation franche et ncessaire de l'existence tien dieux, son concept matriel et exprimental de la vie tend mconnatre le principe religieux. An contraire, l'cole stocienne, par le perfectionnisme qui esl sa base, par sa thorie du bouilleur comme rsultat de lit perfection intrieure est beauLes coup plus adaptable lotilo croyance religieuse. stociens se vantaient de leur respect envers les dieux : ils les reconnaissaient el tas vnraient, tout en n'arrivant pas expliquer d'Une faon claire el bien catgorie

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COLES

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L'THIQUE

5l

que les fondements religieux de leur thique, base plude la raison. tt'sur la conception mtaphysique du stocisme date de la dcadence grecL'apparition eut lieu l'poque 4e la culture que, et sa diffusion romaine, qui reprsenta, sans aucun dolite, une capacit moindre et intellectuelle scientifique philosophique C'est ce qui explique son que celle dti peuple hellnique. arrir ri bien qu'il ft scientifiquement dveloppement, mme rgressif. Le peuple romain l'adopta : T parce qu'il austre et formaliste ; aveG son caractre concordait a parce qu' Rome on n'tait pas assez' philosophe pour scientifique de l'comprendre la supriorit d'exactitude picurisme ; 3 parce que la doctrine stocienne tait une utile barrire opposer la sensualit et la corruption les des masses. Cette utilit fut clairement comprise'par Ulpien, Gains, Papinien, et aussi premiers jurisconsultes, par les grands pepseurs et moralistes, surtout par Cioron, Snque, Epiclte et Marc-Aurle.' Le m.anqpc dp bases religieuses rellement solides priva le stocisme d'une action vraiment efficace. Sous l'Emsous le lias-Empire, la doctrine pire et principalement, stocienne, n'inspira la conduite que de quelques temprares d'ailleurs ; elle brillait raments vertueux, plus, en dps philosophes que dans gnral, dans les dclamations leur conduite ; le peuple, tout en l'admirant, tombait de plus en plus dans le dchanement des passions. Cette contradiction entre la doctrine el la thorie, prpara doula vernie el la diffusion du christianisme blemenl ses La thorie, stocienne donna la morale chrtienne concepts les plus purs, tandis que la corruption pratique entranait un tel tal de dsordre et, par suite, do malaise do raction qui s'en suivit put, plus qjie le mouvement do tard, tre regard comme une, vritable t rdemption l'humanit dgrade par le vice el opprime par la tyrannie.

' JVA^

? LE DROIT C'EST L4 FOR.CE

CHAPITRE
'THIQUE DE LA Gl\

III
MODERNE

ILIRATION

9. Ethique du christianisme pur. 1D. Ethique de la scolastiquc. de l'idalisme ou mtaphysique ratio 11. Ethique perfectionniste naliste. 12. .Ethique cndcmoiiique ou utilitaire du sensualisme. 13. Elhique de la civilisation contemporaine.

9Ethique
Ancien

du christianisme.
du

Testament. Nouveau Testament. E. RTAVK, Histoire peuple d'Isral. HUI.WCK, L'essence du christianisme.

Le judasme, la vieille religion des Hbreux, tel qu'il se reflte dans les livres sacrs qui forment l'Ancien Testament, tire ses conceptions morales de deux ides fondamentales : l'existence d'un Dieu-Providence et le Tal'idalisation sulion. Le Dieu-Providence reprsente Jhovah est religieux. prme de l'anthropomorphisme une divinit unique, qui a des pouvoirs, des sentiments et des ides humaines. Il professe d'inbranlables principes de morale, qui lui servent de critrium pour apprcier les actions des hommes, les punir ou les rcomsont matriels et arpenser. Rcompenses et chtiments rivent l'homme pendant sa vie mortelle : il semble, en effet, que le peuple hbreu ne se forma une claire notion de l'immortalit, de l'me qu'au voisinage de l're chrtienne. Etant donne la profondeur et l'absolutisme de sa foi, la plus absolue que connaisse l'histoire, il est probable comme se rapprochant que cette notion lui rpugnait, tant soit peu du panthisme et de l'hrosme polythiste. Le monothisme rien d'autre que hbraque n'admettait

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j/TUIQUE

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suite de cette au-dessus du monde sensible.,Par 1celte tendance rendre abstrait et de rpugnance,-~et Jle principe de l'immortalit, environner-d'obscurit leurs les bons, augmentait hovah, pour rcompenser gains, fcond ail leurs moissons, protgeait leurs femmes et leur donnait des fils forts et vaillants ; enfin, il les comblait de bien-tre et de prosprit. Quant* aux mchants, il les chtiait galement dans leurs biens et dans leurs affections. Ses bndictions, comme ses maldictions, serpassaient de gnration en gnration. Le critrium le bien du mal, consistait, en premier vant distinguer de lieu, en une vertu gnrale et suprme, la crainte Dieu, el, en second lieu, en une srie de vertus spciales d'une moralit assez leve et avance. La crainte de Dieu se manifestait par la stricte observance d'un rituel comme parties essenlendu el compliqu, comprenant, des ftes, tielles, la prire, les sacrifices, la sanctification l'assiduit au temple, le respect des prtres, l'abstinence des viandes impures*, telle que celles du porc et du livre, et l'accomplissement ponctuel de certaines menues pratiques de pit extrieure. Les sentiments religieux devaient se montrer ostensiblement et publiquement, pour l'dification des esprits tides. Divinit jalouse et autoritaire s'il en ft, Jhovah rprouvait, comme le plus grand crime, l'impil et l'idoltrie.^ Quant aux rgles morales condenproprement dilcs, on les trouve admirablement ses dans le Dcalogue de Mose : il y Condamne l'imla fornication et l'adultre. pit filiale, le vol, l'homicide, Les chtiments exemplaires de Jhovah furent calqus sur le talion, c'est--dire, l'exemple de ce qui se passait chez les hommes, pour la rpression de la mchancet ou de l'injustice, quand on fait souffrir qui s'est rendu coupable, un mal quivalent celui qu'il a caus par son acte punissable. OEil pour oeil, dent pour dent . Voici comment le Lvitique (XXIV, 77-22) dfinit le talion. Celui qui lue un homme, quel qu'il soit, sera puni de Jhovah

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LE nnoir

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LA IOHCL

mort. Celui qui lin- un animal devra le remplacer ; vie pour blessure un auvie. Quand un homme aura inflige'une la pareille : fracture tre, on lui on infligera pour fracture, oeil Jiour oeil, dent pour dent ; on hu fe-leminemal qu'il loi ; l'tranger a fait autrui... Vous n'aurez qu'iim/soulo sera traii comme celui qui esl n dans le pays; carjcshis le talion prend votre Dieu . Do cette manire, l'Eternel, : humain, el divin un double caractre, humidn quand se aux prceptes de la religion, conformment l'homme, do ses gou-ou par l'intermdiaire Mnge par lui-mme, : praires, rois*ou veriiauls divin, quand Jhovah juges; et la mchancet. l'impit punit directement un des Hbreux tait galement Le Djeu-Providencb cl les rgles ,|u Les prceptes moraux Dion lgislateur. chez les Juifs, dans leur origine droit se confondaient, le commandement de Dieu. Comme dans lotcomnnne, naturelles el dans toutes les socits thotes les religions le droit et la morale, dans le judasme, forcraliques, maient une unit indcise au sein de la conception relides prtres, des rois ou des juges,, le gieuse. L'auloril >cial enfin, tait, on mme gouvernement temps, religieux et juridique.-,.^ firent nailro, \ers Les progrs de hr culture inlellecluelle le* ne sicle avant J.-C, deux nouvelles reliconceptions et l'Immortalit. L'effet de la pregieuses : l'Expiation et .\e complter mire fut d'lever la notion du talion ; il en fut de mme de la seconde par rapport au DieuProvidences On peut dire que le Livre de Jobr contient, sinoii* ces deux nouvelles du moihs l'ide conceiilions, encore neuve de l'expiation. Job-, homme juste, et craiesl accabl dp maux irrparables et de soufgnant-Dieu, frances Ses propres amis on viennent insupportables. douter d sa vertu ; et, lui, dans l'excs de Son dsespoir arme renier Jhovah. Jhovah lui parle M.uis^ coniiie el le-rconforte, il se soumet et le glorifie* Le Dieu-Provdt-nce n'avait d'autre but que de l'humilier et de l'piou-

THORIES EJ' COLES DE L'THIQUE

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ver, comme son fils de prdilection, pour le rcompenser ensuite, ainsi qu'il le rcompense en effet. On trouve l, dien germe, 'idp de, la grce, ou de la prdilection vine ; la grce se manifeste par des preuves, dont l'efl'me. Le malheur n'a pliis,- ds lors fet esl do purifier el toujours, nu caractre de chtiment ; il petit aussi de perfectionnement, autant avoir une fin de rdemption, Dans le cas d'un homme juste comme dire, d'expiatjoji. Job, la,souffrance, qui n'est pas inflige, pour chtier une. faute dtermine, devient, par l'effet de la grce, une sorte d'puration morale,*qui, plus lard, dans le christianisme, pourra racheter galement les pcheurs les plus endurcis. 11 y a ainsi, dans les adversits que nous envoie le Dicii-Proviqence, une intention gnreuse, qui rehausse el digjiilie du talion, laquelle se rduisait l'ide primitive la rancune et la vengeance d'une divinit offense aux colres pareilles celles des hommes. C'est probablement par la culture hellnique que le de l'me humaine s'est infiltr concept de l'immortalit dans le judasme. En lout cas, ce concept ne s'est affirm et surenicnt que dans le christianisme, licitement o il complte l'ide de l'expiation par une morale clairement Dieu cra l'homme et ouvertement perfectionniste. son image et sa ressemblance , dit la Gense. Mais il faut, arriver la fin de l're pr-Ghrticnne et la notion de l'immortalit de l'me, ppur voir s'accentuer celte ressemblance. Elle prend sa forme concrte dans la doctrine du Christ ; of il nous prsente la plus sublime synthse de tout' perfectionnisme Soyez-parreligieux-moral. faits comme esl parfait noire Pre qui est danses cieux. esl donc Comme loule religion cultive, le christianisme plu* dlibrment perfectionniste que la religion naturelle qui le prcde el lui sert de babe. Dans l'esprit de Jsus, dans les prdications de ^aint Paul et des antres aptres, el, par consquent, (Jans les de la nouvelle doctiine ehrpivmiiS interprtations

56 tienne,

LE DROIT C'EST LA ronce

la l'ide mre de Piti ou de Charit, apparat la commisration/ d'autrui, pour la douleur sympathie Cette ide ou ce et les dshrits. pour les malheureux un pouvoir et gnrateur sentiment acquit primordial avait, sa base, ia considrable, parce, qu'il dynamique les de tous de l'Egalit humaine, l'galit conception aussi Sous une forme en droits cl en devoirs. hommes se trouvait le principe absolue et catgorique, galiiairc do> l'Ocnouveau cl rvolutionnaire pour les civilisations des Grecs et des ou rpublicaine cident. L'galit civique de Sola philosophie de l'amiti entre citoyens Romains, sont auel Aristole, la doctrine stocienne crate, Platon humanitaires tant de conceptions qui ont prcd l'gale christianisme lit telle que l'entendit ; mais qui, en aucune n'en contiennent N'oublions faon, l'quivalent. est le patrimoine exgrco-latine pas que la rpublique d'Aristote l'eset que la morale clusif du citoyen justifie Les stociens le sont ceux qui se rapprochent clavage. une ; ils vont plus du christianisme jusqu; proclamer idale et condamner ; mais espce d'galit l'esclavage ils manquent de celle charit qui contribue agissante, amliorer le sort des tant, dans la doctrine chrtienne, des vaincus et des infortuns. faibles, La* charit est la premire des vertus chrtiennes ; mais est la base philosophique de la charit chrtienne. l'galit Il n'y a plus d'esclave, ni d'homme libre, de Grec, ni de Juif, d'homme ni de femme, vous tes tous puisque un en Jsus-Christ saint Paul , s'crie nergiquement l'extrme ce "prinOEp. aux Gttes, 111, :S). Poussant les premiers en arrivent cipe galitaire, pres de l'glise mconnatre la lgitimit du droit de proprit ou, du La nature, sa valeur morale. dit saint Ambroise, inoins, a l donne en commun aux- riches et aux pauvres. vous riches, vous arrogez-vous de la possder Pourquoi, seuls i La nature a cr des droits communs tous ; l'ua produit les privilges. La distinction entre surpation

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riches et pauvres ne paraissait aux premiers docteurs de l'glise ni plus juste ni moins juste que celle entre matres el esclaves (i). Devant Dieu, dit Laciance, il n'y a ni esclave ni matre, puisqu'il est ntre pre commun : tous, nous sommes libres. Devant Dieu, il n'y a pas de plus pauvre que celui qui manque de justice, ni de plus riche que celui qui l'est en vertus . De quel droit, demande saint Augustin, chacun possede-t-il ce qu'il possde P N'esl-ce pas par droit humain ? Selon le droil divin, Dieu a fait les*riches et les pauvres du mme limon et la mme terre les porte, Ce n'est qu'en vertu du droit humain que l'on peut dire : Celle ville est la mienne, celle maison est moi, cet esclave m'apparljcnr. Mais le droil humain n'est aulre chose que le droit imdes prial. Pourquoi ? Parce que c'est par l'intermdiaire empereurs el des rois de ce monde que Dieu dpartit le droit humain au genre humain, Supprimez le droit des empereurs, qui osera dire : cette ville esl la mienne, ? Et, celle maison est moi, celte esclave m'appartient de mme que ce texte, beaucoup d'autres soutiennent qUe la proprit n'est pas de droit naturel ; mais seulement* de droit positif, et, qui plus est* de droit imprial . C'est le cas de se demander si, rellement/ dans le christianisme pur, tel que l'enseignera Jsus et que c\ propagera saint Paul, la proprit se trouve condamne. A mon avis, la question doit tre envisage'sous deux faces, intimement lies d'ailleurs : le travail et la proprit. On a souvent signal, comme une lacune trs curieuse des vangiles, leur silence sur le travail. Relativement la pro l'esprit la fameuse conprit, il vient immdiatement clusion de Jsus : u Rendez C**ar Ce qui est Csar et Dieu ce qui esl Dieu ... \ On comprend parfaitement le silence ds vangiles par rapport air travail.' Le travail effectif et organis suppose
(1) A. Fouille, Histoire de la philosophie.

58 la division

u: DROIT u'iisr

LA FORCE

sociale du travail. Celte division implique l'ipgalil sociale. Condamner les ingalits sociales, c'est condamner le travail comme moyen de culture politique ei matrielle. Les vanglistes no pouvaient donc justifier le travail sous la forme qu'il revtait dans les civilisations antiques. Par contre, en faisant do la charit l'axe el le centre de la morale nouvelle, ils recommandaient tacitement tout travail, ayant connue fin la charit, tendant un but do cullqre religieuse ou perfectionniste. La proprit eslen quelque sorte une forme de travail ; c'est dp travail cristallis f Quand le travail se cristallise on vue de profits politiques ou matriels, il est condamnable. 11 rvle l'ingalit et par suite l'injustice humaine. La proprit, pour se justifier, doH tre employe en oeuvres pieuses cl charitables. Il n'y a*, mon avis, dans le silence des vanglistas relativement au travail el dans la raret de leurs dclarations explicites concernant la proprit, rien qui s'opde la vritable doctrine pose une claire comprhension chrtienne ce sujet. Dans celle doctrine, l'galit est un idal suprme ralis dans le royaume do Dieu ; dans le royaume de l'Homme, il existe des ingalits dans le travail el la proprit qui doivent tre tolres par esprit de charit et dans la ferme esprance que cette charit sera rcompense dans le royaume de Dieu. La prdication de Jsus abonde en maximes et en paraboles qui exaltent la supriorit morale des pauvres et des humbles par rapport aux riches el aux puissants de la terre. C'est l que se trouve la vritable,transmutation des valeurs thiques Pour les paens cl relativelabore par le christianisme. ment aussi pour les Hbreux, les riches et les puissants taient moralement prtres, rois ou gueiriers "suprieurs aux travailleurs et aux esclaves. La grande rvolution opre pur le christianisme dan& le monde antique n'est autre chose que lainise en valeur (l'attribution d'une valeui) aux qualits des faibles et des vaincus, qualits

IlIKORILS

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ht)

considres jusque-l comme ngatives* Pour les Hul'exismains, les mots bassesse d'Ame exprimaient chez les Moyens el lejico de sentiments humanitaires spcialement chez les aristocrates de l'empire ; pour les ronschrtiens, le manque de sentiments humanitaires lilua la vritable bassesse d'me . De la verlu par excellence, je yeux dire, do la Charil, dcoulent, pour Je christianisme pur, une srie de verlus secondaires et concomitantes ; la chastet, la rsignation, la puret de l'me, ]a foi, l'esprance, etc. Kl toutes, elles gravitant dans l'orbite du principe do l'galit humaine el do la ferme assurance d'une justice qui compensera, aprs la mort, les ingalits de la vie de. ce monde.
10.

Ethique
8\iM Tnoms,

de lu seolaslique.
La philosophie

CH. Sximma thcntaqra*. .lowmnix, de Sntnl ThonUa, d'Aqniti.

La eorriiplion les muMirs du monde antique et les grandes lu Hes conomique* entre les classes riches el les classes pauvres, en Ire Home et les provinces, amneront un tat social dplorable, plein de misres et de dpnleurs. Dans une telle situation, les 1 tnmes, surtout les humdans les thories vangbles, trouvrent frquemment, Kl le christiael Ja consolation. liques, la rdemption nisme se rpandit rapidement. les Loin de l'affaiblir; Lois de l'irperscutions lui donnrent de la vigueur. dominait ruption des invasions barbares, le christianisme Les races germanigreeo-laliue. dj dans la civilisation leur lotir, Ja nouvelle religion ques trouvrent, plus pure que leurs grossires croyances ; ilt. Lembrassreut a^ec, toute J?ardeur de If m* temprament Au mystique. moyen-ge, il n'y eut plus d'autre religion qUe le christianisme! compris el interprt* par une Eglise Universelle,

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LL DROIT C'EST LATOKCE

la papaut, La dans hv ville de Home. ayant sa tte, de l'Eglise thorie par deux thique peut se caractriser Le dog: le dogme et la dialectique. conditions formelles de me n'est qu'une des formes de ces liens si nombreux de sujtion ou de servitude qui s'imposaient, vasselage, de la vie sociale. tous les phnomnes au moyen-ge, et en philosophie, du dogme En religion la suzerainet a pour objet de maintenir l'unit de dans l'organisation de la purger des thories trop librales ou s'carl'Eglise, lant de son systme. On ne peut croire que ce que l'Eglise autorise ; sa doctrine orthodoxe esl l'unique interprtades vangiles eux-mmes lion permise ne ;des vangiles en langue vulgaire ni livrs l'interpeuvent tre traduits individuelle. prtation La dialectique est un procd de raisonnescolastiquc ment el sophistique. Sans pntrer des au fond puril les formes, elle glose intermichoses, elle en commente nablement sur les textes. Celle logomachie, ces discussions la scolastiquc sur des mots qui constituent ont leur exdans l'incapacit des nouvelles races, issues des plication comprendre la profondeur et la subtilit de la barbares, culture antique. Celte culture du inlellecluellc moyen-Age,' appele et synthtique d'une faon gnrique la scolaslique, date du christianisme de la diffusion et se continue gnrale la Renaissance son expression la ; elle a trouv jusqu' et la plus complte dans la- thologie ; tt plus adquate les thologiens, son meilleur esl saint parmi interprte dit le Docteur anglique ou l'Ange Thomas d'Aquin, (i2'i5-i37/0. de l'Ecole La conception relgioso-philode l'Eglise esl expose par lui sous toutes ses sophique faces el dans toutes ses parties ; il fixe les ides et les Pour saint Thomas, doctrines. l'homme est un tre raisonnable et libre, la grce divine et capable de recevoir doit avoir dont- la conduite mopour but la perfection a tabli trois vertus rale. L'Eglise : la* foi, thologales

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fil

d'elles, selon l'esprance et lu charit. Indpendamment saint Thomas, il y a des vertus humaines, qui concourent la perfection morale, ou perfection de la volont. Trois savoir : la de ces vertus sont h s vertus intellectuelles, ou connaissance des causes les plus sagesse (sapientia) ou connaissance des (intellcclus) sublimes; l'intelligence principes ; la science (seiencia) ou facult de connatre les consquences. Quant aux vertus morales, elles sont aussi nos acnombreuses que leur objet ; les unes gouvernent tions, les antres, nos passions, etc. ; mais tout l'ensemble* tles vertus morales peut se rduire quatre vertus car. dinalcs, type et origine des autycs : prudence, justice, temprance et force. Toute vertu, qui trouve le bien par des motifs tirs de la raison, s'appelle prudence (prudentia) ; toute vertu, qui tend donner chacun ce qui lui est d et pratiquer'ce qui est juste, s'appelle justice (fustitia) ; toute vertu qui modifie et rfrne les passions, se dit temprance (lempcranlia) ; toute vertu qui fortifie l'Ame contre tonte espce de passions, a pour nom la force (fortitudo). De la prudence dcoulent les prceptes moraux ; par la justice se rglent les rapports entre gaux; se contient la concupiscence de la par la temprance chair ; et, la force nous donne un appui contre le pril de la mort. Saint Thomas nie toute libert (le penser. La pense doit tre subordonne l'Eglise, la scienfce la thologie. Si les faussaires et autres malfaiteurs sont, dit-il, justement punis par les pouvoirs sculiers, plus forte raison, les hrtiques endurcis doivent tr, non seulement mais chtis par la mort (juste oceidi). excommunis, en L'Eglise commence par faire preuve de misricorde cherchant convertir les gars qu'elle ne condamne Mais, qu'aprs une premire et une seconde rprimandes. . si le coupable s'obstine, l'Eglise dsesprant de le convertir et veillant au salut des autres fidles, l'exclue de son sein par l'excommunication-et le livre au bras scu-

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

lier, pour qu'il soit mis mort el retranch de ce monde. \\, cela, comme dit saint Jrme, parce que les chairs gangrenes doivent tre amputes et la brebis galeuse spare du troupeau, do peur qne tout le corps ou tout le troupeau ne soit atteint do la contagion, ne s'infecte, ne se corrompe cl no se perde. Arius, Alexandrie, n'lail qu'une tincelle ; mais faute de l'avoir teinte temps, cette tincelle incendia le monde entier . Avec une du pouvoir, on comprend que, pour telle conception saint Thomas, l'esclavage est do droit naturel, puisqu'il repose sur l'avantage qui en rs'ultc pour le malro et l'esclave; Le principe galiUtire chrtien se rduit ainsi une interprtation purement mystique. L'galit n'existe, pas dans lb royaume des hommes ; elle est rserve au royaume de Dieu. En revanche, saint Thomas regarde la proprit comme an droit naturel, ni contraire ce n'tapt ni/propre droit ; elle lui a l ajoute par une invention des homraiionis humanoe). Comme il n'y mes (per adiveniioncm a pas d'me sauver dans la proprit des choses matrielles, la diffrence de ce qui existe dans le cas le l'esclave, le droit naturel' ne justifie pas cette proprit el* ne la combat point davantage : elle lui esl parfaitement indiffrente. Tontes ces conceptions thiques de la philosophie thomiste drivent d'une conception' minemment intellectuelle de Dieu el de l'Univers. Dieu esl quelque chose comme une raison universelle qui se rlltoel se manifeste dans la raison parcellaire de chaque homme. Il y a lieu de prendre note que la morale chrtienne prit, pour s'difier, des lments trs considrables dans la philosophie chez Platon' el grco-latine, spcialement Aristole. Les stociens, d'autre pan-, lui donnaient un exemple, qui n'tait nullement -V.ygliger, do la pratique des vertus et de la conception des'ides perfectionnistes, du moyen-ge amalgamrent tous ces Les'thologiens

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ainsi tout un systme beaufacteurs ; ils dvelopprent auquel les vangiles sercoup plus vaste et plus compliqu, virent seulement do germe, de point de dpart et mme, la quelquefois de simple prtexte. La partie aplnsneuveel de leur conception est toujours le prinplus originale bien qu'il convienne do remarquer que cipe galitairo, des formes ce principe no revl plus, dans la thologie, aussi absolues el aussi catgoriques que dans les vangiles La civilisation el chez les premiers pres du christianisme. el matrielle n'est plus condamne ; elle est politique en thorie, au perfectionnisme subordonne, simplement l'autorit asctique, en pralique, suprme de l'Eglise. IL de l'idalisme Ethique perfectionniste ou mtaphysique rationaliste.
Spvvt, Ethique (trad. Lrinsn7, franaise). Ktvr, OEuvres. OEuvres. --

On considre avec raison le systme de Kant comme l'expression la plus typique et la plus gnrique de la mtaot, par consquent, de la tendance physique rationaliste, dans l'thique moderne. 11 convient donc perfectionniste de traiter de prfrence ot d'une faon rflchie la-doctrine kantienne. Mais, entre la scolastiquo el juridico-morale ee systme, onlro saint Thomas oh Kant, on vil Jleurir et plusieurs thories d'une imporplusieurs'philosophes tance universelle : l'cole, exprimentale et analytique anglaise de llacon el d'Hobbes ; l'cole do Dosoarlos ; le systme do Spinoza ; l'cole do Leibnitz ; les conceptions modernes do ht philosophie sonsualislo anglaise, do Locke, Berkeley, Hume, Adam Smith ot Henlham ; l'cole cossaise ; ta no-humanisme franais de Voltaire, Montesquieu el Rousseau,.. On pourrait classer tous ces auteurs et toutes ces-coles en deux groupes, en raison de la place qu'y

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LE

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C'EST

LA

FORCE

occupent les deux tendances opposes de la philosophie et do l'lhiquo : tendance spculative et tendance positive en philosophie gnrale ; tendance perfectionniste ot tendance eudmonique ou utilitaire en thique. Aux thories el aux coles idalistes dont font partie Descartes, sous certains rapports, ot Kant, d'une faon Leibnitz, absolue, correspond une thique perfectionniste, qui est, du slopsmc, du chrisen quelque sorte, la continuation tianisme el de la scolasiique ; au sensualisme de Bacon, de llobbei, Locke, Herkeley et Benlham, une thique eunettement utilitaire, qui semble driver des dmonique, conceptions de Dmocritc,, des sophistes grecs et d'Epicure. Je traiterai, dans le prsent paragraphe, de l'thien y intercalant, de de l'idalisme, que perfectionniste de Spinoza, pour auplus, la conception exprimentale Kant ; dans tant qu'elle peut servir de .prliminaires le paragraphe suivant, je m'occuperai de l'thique utili" l'cole anglaise, et j'ataire el sensualiste particulire du xixc sicle. Et, 1orderai ensuite l'thique positive en ce qui concerne le no-humanisme franais, c'est-du des encyclopdistes matrialiste dire la philosophie de xvin 0 sicle, prcurseurs de la Rvolution, je dirai, suite, que leurs conceptions, au point de vue de l'thique suffisamne prsentent pas d'innovations considrables, leur ment claires et concrtes, et qu'elles iirent plutt Gcs politiques. grande importance de leurs constructions constructions politiques, je les exposerai aussi, mais plus les diverses thories'mises sur les tard, quand j'tudierai or;gines et la nature de l'Etat. cartsienne n'a pas On peut dire que la philosophie en thique, de conceptions vraiment originales produit; Les .points de vue principaux et caractristiques. qu'a choisis Descaries (IQ-IGBO) furent bien> davantage : le les facull'existence, doute,* hv certitude et la mthode; ts et la nature de l'me ; l'existence el la nature de Dieu ; le monde et'ses lois. Dans ce vaste plan, o se manifeste

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El'

COLES

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L'THIQUE

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de la mala prtention d'harmoniser une philosophie de de la pense et une philosophie tire, une philosophie la volont, les considrations morales sont vagues et insuffisantes. La morale, peut-on dire, esl une vritable lacune dans le systme construit par Descaries. Et, pas plus que lui, les cartsiens qui lui ont succd, comme Malebranles conceptions thiques. che et Pascal, ne dvelopprent et dvelopQuant Bosset et Fnelon, qui admettent pent les preuves cartsiennes de l'existence de Dieu, ils ne professent d'autre thique que celle de l'Eglise et de saint Thomas. de Spinoza (1682-1677) comprend deux La philosophie relier entre elles : el difficiles parties bien distinctes, sur l'me, la d'une part, des conceptions mtaphysiques nature et Dieu ; d'autre part, des conceptions ralistes sur le dterminisme universel el sur une thique exprimenPour Spinoza, l'me est immortelle, tale et utililarisle. son immortalit. parce qu'elle sent cl exprimente Dieu est l'univers tout entier, ou, pour mieux dire, l'ide de l'univers. La nature est la forme sensible intellectuelle de l'univers, ou de Dieu mme. Ces deux ou trois notions de l'me, de la nature et de Dieu sont donc vritablement panthistes ; on peut les regarder comme appartenant un idalisme mtaphysique et mme mystique. Mais, ct d'elles, Spinoza conoit, d'une faon positive et bien au point scientifique pour son poque, le dterminisme, de nier la libert humaine, avec une logique et une rigueur que l'on n'avait jamais vues chez ses prdcesseurs. Nous agissons d'aprs des influences et des antcdents. * Ds lors, o placer le bien ? Comment le constituer C'est que, pour Spinoza, tout bien est relatif : Le bien et le mal ne signifie rien de positif ni de stable dans les choses ; ce sont de simples faons de penser . Le bien.est ce qui est utile ; l'utile est ce qui nous procure du plaisir. de ses L'thique qu'il expose dans' le plus important : L'Ethique on la Science des moeurs, ouvrages, intitul

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EE

HROIT

C'EST

LA

FORCE

est la sciertce des moeurs et l'art du bonheur. Les causes de cette thique sont uniquement oflicientes. D'une faon plus catgorique, Spinoza nie l'existence des causes finales, des qu'il suppose do simples idalisations philosophiques fins et des desseins humains. Cet tre ternel, dit-il, que nous appelons Dieu ou la Nature (il pourrait tout aussi bien l'appeler la Nature) agit comme il existe et avec une pareille ncessit. Et comme il n'existe pas de cause ayant une fin dtermine, il n'agit pas davantage en vue d'une fin quelconque. Le principe de Faction esl le mme que celui de l'existence, et il n'a rien voir avec une finalit quelconque. L'espce de cause que l'on appelle finale n'est autre chose que 1' apptit humain , en tant qu'on le rapproche du principe de la cause principale d'une chose quelconque dtermine (i) . Une semblable recherche des causes finales et de la conception, que nous appellerions de co que l'on suppose aujourd'hui anthropomorphiquo, les fins thiques de Dieu ou del Nature, constitue, mon sens, la plus scientifique et la plus leve (les ides, dont on trouve une si grande varit dans les oeuvres de Spinoza. et panthiste de la philosophie La partie mtaphysique de Spinoza forme indiscutablement le prcdent de l'idalisme germanique de Kant, Hegel el Fichte ; imrersement, sa morale eudmonique el son systme politique le rapprochent plutt de la philosophie analytique et sensualiste anglaise, el le placent dans le groupe form par Hobbes, Locke et Bentham. De l rsulte une vritable difficult classer le systme complet de Spinoza, qui affecte un vritable dualisme, ayant un aspect en mtaphysique et une autre en thique ; de sorte qu'il faut un vritable effort d'imagination entre pour tablir une corrlation de l'me et sa notion morale son concept de l'immortalit du dterminisme absolu et de la non-libert. En effet,
(1) Elhique. Prnmbulp IV.

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de l'me nous de l'immortalit h preuve inlrospcctive l'ide de sa libert ; la mme introsmne facilement pection qui nous affirme notre existence ternelle ne nous affirmerait-elle pas notre libert de nous dterminer et d'agir ?... Cette antinomie essentielle du spinozisme ne lui d'un systme admirable enlve pas le* proportions par et son tendue. En raison de sa morale ses profondeurs ce systme peut trouver eL anti-mtaphysique, utilitaire parce qu'en outre de place dans le prsent paragraphe, l'action produite, comme je l'ai dt, par sa partie idaliste allemande postrieure, son amoralit sur la philosophie devait exercer sur l'esprit de Kant et de ses successeurs* une sorte d'influence rpulsive, quelque chose d'analogue de Socrate, celle des sophistes grecs sur la philosophie de Platon et d'Aristote. Spinoza tablissait magnifiquement la relativit du bien et du mal, le caractre adjectif, el variable do la morale. Celte conception exprimental et le sensualisme pouvait trs bien justifier l'amoralisme chez le vuldans les moeurs, il pouvait les corrompre gaire born et mesquin. C'est comme pour viter cette dcadence des moeurs que d'abord Leibnitz, contemporain de Spinoza, propose sa morale et que, perfectionniste, plus tard, Kant fonde cl dveloppe solidement sa doctrine de la morale absolue, substanlive, ternelle. L'idalisme do Leibnitz (1646-1716) est beaucoup plus dfini et catgorique que celui de Spinoza. Il reconnat en effet la libert et admet l'existence des causes finales, de Dieu et de l'me, el il s'efforce de les concilier avec les causes efficientes pures. Les mes agissent selon lesdois des causes finales, par les apptits,- les fins et les moyens \ les corps agissent selon les lois des causes efficientes et celles du mouvement. Une harmonie existe entre ces deux domaines, celui des causes finales et celui des causes efficientes . Ayant ainsi concili les causes efficientes elles causes finales, Leibnitz ces dernires prtend concilier avec la libert. L'homme est un. tre intelligent et libre

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LA

FORCE

lui accuse les motifs de ses que son intelligence Dans la La libert est la spontanit intelligente. se trouve le critrium moral. Comprendre les jugede la raison, c'est tre vertueux ; le mal c'est l'iLa vertu nous procure, en mme gnorance et l'erreur. indfini de notemps, le bonheur et le perfectionnement tre me. L'thique de Leibnitz est ainsi eudmonique et Et, dans son livre sur le Bonheur, on voit perfectionniste. s'acGentuer, ct de son eudmonisme, le caractre perfectionniste de cette thique ; le bonheur, en effet, conscause titue la suprme perfection morale, la vritable finale de l'thique, de la morale et du droit. Cette tendance moral se complte et se confirme par au perfectionnisme la notion mtaphysique des causes finales et du bien absolu, qui s'incarne en Dieu, suprme force intellectuelle qui conoit et enchane les causes de cet ordre. A la diffrence de Spinoza, Leibnitz peut en consquence tre regard, dans ses conceptions morales, comme un vritable rationaliste mtaphysicien et comme un perfectionniste. Kant (1724-180A) prtend fonder une nouvelle philosophie, le cnticismc ou critique de la raison qu'il veut placer gale distance des doctrines extrmes du dogmatisme et du scepticisme. La raison est la facult de connatre a priori. Dans la Critique de la Raison pure, il tudie son usage thorique ; dans la Critique de la Raison pratique, son usage moral. Mais il faut tre prvenu que ce criticisme kantien est toujours la mthode introspective de Spinoza et de Leibnitz, mais employe cette fois avec plus de subtilit et de pntration, et de telle sorte que les assertions qui en rsultent sont dogmatiques et catgoriques. L'influence profonde et gnrale exerce par le systme philosophique de Kant peut tre plutt attribue ce qu'il y a d'efficace dans sa morale, et aussi cette circonstance que celle morale concorde avec la morale scolastique et thologique, qu'elle renforce par des arguparce actes. raison ments

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Par rapport Spinoza, Kant marments mtaphysiques. un pas en arrire, car il mprise que scientifiquement l'observation et ranime le concept des oauses finales. Mais, sa on peut, sans conteste, admirer dans sa philosophie, conception raliste du dualisme constitu par le monde de la' raison pure, des ides ou noumnes, domaine d'o et o rgne la libert absolue, est exclu le dterminisme des* phnomnes et par le monde de la raison pratique, sensibles et tangibles, o tout est sujet au dterminisme rsultant des causes et des effets. Pour Kant, il ne faut Les idenfi; pas confondre le noumnal et le phnomnal. une vritable erreur, un manque de suite lier implique dans le raisonnement, qu'il appelle paralogisme . On cette notion du dualisme, pourrait, je pense,, interprter comme l'indice de ce que Kant a eu relativement conshucience que tout ne peut tre connu par l'intelligence maine. Et c'est l un progrs par rapport aux conceptions dans le systme desquelles antrieures, mtaphysiques on prtendait tout embrasser et tout rsoudre. Sans doute, il y a l une antinomie, franchemais une antinomie ment admise et reconnue entre le noumne et le phnomne ; et il ne faut pas oublier, au surplus, que, pour Kant, l'ide ou le noumne l'emporte en valeur et a mme plus de ralit que le phnomne lui-mme. C'est la pense qui rgit et rgle les faits, et non, les faits, la pense, comme on le suppose gnralement. Chez Kant, le 'moraliste se superpose au mtaphysicien et le mtaphysicien l'observateur. La bonne volont ou le devoir esl l'unique chose qui ait une valeur absolue dans ce monde ; de sa connaissance on peut dduire les trois concepts fondamentaux de la mtaphyside l'me, le monde et Dieu. Nous senque : l'immortalit tons dans notre raison 1' impratif catgorique de la bonne volont ou du devoir, que nous ne pourrions accomplir, si nous ne possdions pas une me immortelle, s'il n'existait pas un monde rgi par les lois de la peu-

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C'EST

LA

FORCE

se, s'il n'y avait pas un Dieu qui se propose, comme fin moral de l'homme. Pour Universelle, le perfectionnement Kant nous prsente trois arriver ce perfectionnement, formules, synthtisant la loi morale, la premire ; Agis de telle sorle que tu traites toujours la volont rationnelle, comme une fin et non comme un c'est--dire l'humanit, moyen . En autres termes* Kant tablit que la libert est la fin de la perfection, car c'est dans celle libert que nous rencontrons les prceptes moraux que nous devons suivre, les points spontans de la raison. La deuxime : Agis comme si tu tais lgislateur en mme temps que sujet des volonts libres el raisonnables . de la rpublique Et iF est possible d'tre la fois lgislateur et sujet, parce que la raison, selon Kant, est une et unique .jo^r tous les hommes et pour toutes les poques ; ses principes sont, par suite, universels el ternels, tel point que si ces lois seront' quelqu'un se donne des lois lui-mme, les mmes que celles que se donneront ceux qui en feront autant et seront galement lgislateurs et sujets de la des volonts libres et rationnelles . La troirpublique sime; que l'on peut en quelque sorle trouver contenue dans la deuxime : Agis de telle manire que la raison de ton aole puisse tre rige en loi universelle par toute volont rationnelle et libre . Leibnitz, en insistant sur sa fin do perfectionnement, nglige un peu d'indiquer le moyen de se perfectionner, ou laisse la libert ; Kant, l'inverse, en insistant sur le moyen, la libert, nglige un peu la fin de perfectionnement. O'esl que la libert, dans Fljque de Kant, esl mu 1 vritable lin murale, qui se suffit elle-mme. Comme noiib le verrons en tudiant sa conception du, droit, la thorie do Kant a des applications politico-juridiques importantes et progressistes, prcisment Gause do son insistance concevoir au-dessus de tout la libert. Cotte libert est subjective parce qu'elle rside dans le sujet : elle est formelle en tant qu'elle reprsente une forme abstraite de

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L ETHIQUE

ft

la raison. En raison de ces caractres qu'a chez lui la notion de libert, la philosophie de Kant* en plus du nom de rationalisme rationaliste* critique ou de criticisme celui de rationalisme prend frquemment .subjectif et formel.

X12Elhique eudmonique ou utilitaire du sensualisine.


anglaise LOCKESOEuvres. BLNTHAM, OEuvres. GUYU, La Morale contemporaine.

Dans la conception de toutes nos ides, comme formes ou consquences de nos sensations, il y a toujours en germe dans la sensation le principe de l'ide morale. Elle vient cl utilitaire. L'thique est donc exprimentale de nos sens ; elle s'est forme pour prolger nos intrts humains. Voil comment la conception sensualiste de la psychologie entrane ou dtermine une conception eudGomment pourrait-on superposer monique de l'thique. l'thique un ensemble d'ides innes et immanentes, si l'on nie l'existence et mme la possibilit de semblables ides ?... La morale et le droit ne sont plus, dans des moeurs. ce cas, que les formes intellectuelles Gette tendance sensualiste et utilitaire, dont on trouve une vague bauche chez Dmocrite et Aristole el qui prend un caractre bien dfini chez Epicure, subit un long inromaine et celle du moyenterrgne durant la civilisation ge ; elle ne fui alors ni agissante ni rpandue. L'poque romaine vit le triomphe el la diffusion de la conception de la doctout oppose du stocisme ; le moyen-ge, trine thologique. Cette doctrine el la prcdente sont cl tantes deux, comme nous l'avons vit, perfectionnistes idalisles. lUme, cette tendance perfectionniste et idaliste peibista dans lu mtaphysique moderne : GialtcK

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DROIT

C EST

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FORCE

le mtaphysicien, dit trs expressivement Schopenhauer, ; Et c'est ainsi que la et vous trouverez le thologien de l'thique n'a et exprimentale conception utilitaire ordre, avant le quasi pas de reprsentants de premier xixe sicle dans la philosophie europenne du continent, philosophie dont le caractre gnral est encore, comme nous le savons, mtaphysique et spculatif. En rarevanche, ce profond bon sens, celte observation liste de la vie, qui sont propres aux peuples anglo-saxons dans la philosophie anglaise et cossaise, un produisent, concept positif de la mthode, un concept sensualisle de la psychologie et, comme corollaire, une tendance utilitaire bien marque dans les doctrines de la morale et du ' droit. Hobbes est le premier qui nous prsenta une conception nettement utilitaire de l'thique ; mais il la montre de ' Locke, Berprfrence sous sa phase juridico-politique. keley et Hume dveloppent plus tard leurs admirables systmes de la psychologie sensualisle et en font l'application leurs conceptions respectives de la science des moeurs ; mais'c'est Jrmie Bentham (1748-1832) qui reprsente de la faon la plus typique la morale anglaise Il expose ses princi, base sur l'intrt. exprimentale cipes avec une vigueur singulire et avec un enthousiasme et de leur qui s'explique, par le fait de leur opposition contraste avec les ides courantes de l'poque, o, mme en Angleterre, elles avaient un illustre reprsentant en Adam Smilh. avec sa thorie morale do la sympathie. Dans ses Principes de morale, Bcnlham ,allirme (pic la morale n'est autre chose que la rgularisation de l'est instinctivement gosme . L'homme goste ; il rpugne la peine et cherche le plaisir. 11 agit toujours selon ses instincts el pour satisfaire ses besoins. La morale est donc la manire de dcider de la conduite humaine, en raison de l'utilit de celte conduite. Et, par utilit, Bentham entend u le principe ou qui fait approuver

THORIES

ET COLES

DE L'THIQUE

73

dsapprouver toute action, selon qu'elle tend augmenter ou diminuer le bonheur de la personne dont l'intrt son est en question, ou, en autres termes, contribuer bonheur ou, le contrarier . En effet, la nature a plac : la le genre humain sous l'empire de deux souverains de toutes nos ides, la peine et le plaisir. C'est l'origine raison de tous nos jugements, la cause de toutes nos dcisions dans la Arie. Celui qui prtend se soustraire aux suggestions de ces deux matres ne sait pas ce qu'il dit... Ces sentiments ternels et irrsistibles doivent faire la base des tudes du moraliste el du lgislateur (i). Tels sont les principes^ fondamentaux de la thorie de l'intrt expose et dveloppe par Bentham. Comme on s'en aperoit facilement, elle rsulte d'une analyse vridique des faits et de la vie. Au point de vue scientifique, son plus grave dfaut dpend peut-tre du pouvoir dmesur que l'on y attribue la volont consciente et de l'individu. Dans la conception benthaintelligente aurait invent la morale mienne, il semble que l'homme aisonnment et de propos dlibr, pour s'pargner des souffrances et se'procurer des plaisirs. Or, la science moderne dmontre, comme nous le verrons, que l'utilit, comme cause de la morale, est Je rsultat de la slection bien plus que de l'initiative volontaire de naturelle, hul'homme de l'intelligence c'est--dire, historique, maine aux poques historiques. 8 33. Elhique de la civilisation contemporaine.

\. Covir, Cota A de philosophie positive. II. Hvi Nom, Pi entiers principes, (Julest-ce que la moi aie, La Justice (trad, franaises).

L'thique traverse une crise trs grave dans la civilisaa ruin, tion de nos jours. Le positivisme scientifique
(1) InUodnetion nui pimeipetde moi aie cl de lgislation < J >'l ?.

7i

LE

DROIT

C'EST

LA

FORGE

dans leurs bases, les anciennes conceptions mtaphysiques ; mair-,il n'a pas difi, d'une manire solide et suffisamment stable, de nouvelles disciplines, capables de les Les sciences biologiques et sociologiques nous remplacer. il est vrai, des donnes prcieuses apportent, pour les nouvelles doctrines de l'lhiqtie positive ; mais, aussi bien ces donnes scientifiques que les doctrines bauches par quelques auteurs, ne peuvent tre regardes comme rpandues dans la masse du public. Le public, qui base encore ses concepts thiques sur des croyances mystiques et des hypothses mtaphysiques, manque de l'instruction ncessaire pour concevoir positivement son thique. une instruction G!est pourquoi moyenne peut facilement une conception l'entraner amoralisle de la vie, ce qui de dcadence sociale. implique mme un commencement Telle est la crise de l'thique D'une contemporaine. part, la science dtruit ce qui existait, sans s'entendre pour tablir sa place quelque chose de neuf. D'autre part, les moeurs sont en pril, parce que le public accepte, dans le mouvement actuel, la partie ngative et destructrice, sans arriver admettre la partie cratrice et positive. A Auguste Comte (1798-1867) revient la gloire d'avoir eu la part principale dans la destruction des croyances et hypothses anciennes. 11 a tabli en morale le principe de la relativit ; il a prconis l'exactitude de la mthode aux sciences sociales. Voyons donc positive applique celte double conception de la morale et de la mthode. Le point sur lequel la mthode positive moderne s'carte le plus de l'ancienne tendance spculative, c'est, la conel le& ception de la bril morale. Pour les thologiens classiques, la vrit morale est un prinmtaphysiciens commun tous les hommes el cipe absolu* invariable, tous les peuples. Rvls par Dieu, ou rvls par la raison, le bien el le mal ont l et seront toujours, pour tohtes les rares el toutes le* poques le bien et le "mal... La grande conqute du positivisme dans les sciences so-

THORIES

ET

COLES

DE

L'THIQUE

76

ci aies, c'est d'avoir dmontr la fausset de cette gnralisation ; c'est d'avoir conp la vrit morale, la morale et du mme, comme un produit spontan du milieu sujet. Les hommes l'ont invente, comme ils ont invent la poudre et le verre ; et* pour lui donner plus d'efficacit, ils lui ont suppos, ensuite, un caractre immuable, sinon une origine divine. C'est ainsi que ls coles anciennes, sous l'influence d'un prjug mystique et mtaphysique, prirent tant de fois* comme point de dpart, Un principe erronn, l'existence substantive et ternelle de la morale. Mais, soit dit en passant, il ne faut pas infrer de cette erreur que toutes les thories et tous les systmes des penbass sur une quivoseurs idalistes soient rellement quct II y a, chez eux, des observations relles et mme bien qu'ils y soient arrivs par des proapprofondies, cds distincts de ceux de la mthode positive. On ne peut la concordance qu'admirer qui existe entre la thorie idaliste de la justice propose par Kant et celle formule ensuite au nom du positivisme le plus strict par Spencers De mme, Hegel a conu l'volution, tout au moins eh histoire. Mais quels que soient les procds de recherche, il n'y a pas, pour l'exposition* de mthode plus claire que la mlhode positive. G'est pourquoi, tout en admettant la possibilit de russir en restant dans la tendance idaliste, il faut toujours reconnatre l'avantage du positivisme non seulement cause de sa prudence scientifique, mais aussi cause des conditions o il nous place pour l'exposition didactique De plus, la qualit matresse du positivisme moderne, celle qui esl d son nouveau concomme je l'ai cept do la vrit morale, est certainement, dit antrieurement, la supriorit de son information Si le systlne de Comte l'emporta sUr ceux scientifique. de ses contemporains, il le dbil l'excellence des connaissances de son auteur eh physique el en mathmatiques Ne nous hallucinons donc pas, comme l'a fait Comte, propos de la mthode po&ilhe ; n'oublioiib pas qu'elle n'a

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DROIT

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LA

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pas t la seule permettre les rechc ches et les dcouvertes ; n'oublions pas, non plus, que, mme avec ses procds, il reste place pour Terreur, pour l'ternelle erreur humaine. comme une obligation de notre Acceptons-la simplement temps, et surtout cause de sa valeur plus didactique Au-dessus des mrites tant prns de qu'investigatrice. cette mthode, mettons les grands progrs scientifiques de nos jours, parmi lesquels il en est qui jettent une lumire si abondante sur les sciences morales, comme la thorie transformiste ou de la slection naturelle, les prinet les tudes exprimentales sur la cipes de l'hrdit, Si les grands et des collectivits. physiologie de l'individu 0 sicle les avaient connus comme du xviu mtaphysiciens nous, Ges progrs de la science, leurs systmes, qui nous 1 si idalistes seraient aussi , paraissent peut-tre positifs que les ntres. La mthode est, en gnral, une consquence de l'es- prit de chaque poque. Il n'est pas possible ou tout au moins, il serait trs difficile de se soustraire cet esprit. Ghaque auteur pense selon son temps, et s'il est en avance sur lui, c'est selon les ides et les tendances d'un avenir peu loign, sinon de son temps mme. La capacit de l'homme suprieur pour 1' originalit est assez relative ; quand celte originalit est progressiste, quand elle est debonaloi , quand Ule n'est pas extravagante ou absurde, on peut la considrer comme le fait d'un prcurseur qui vient avant sa date En pareil cas, le penseur original ne fait, que s'lever au-dessus des autres pour regarder d'un peu plus haut, cl voir un peu plus loin. La loi des trois tats d'Auguste Comte trouve, ainsi une stricte applica: l'tat thologique tion mthodologique correspond une mthode thologique, la rvlation ; l'tat mtaphyla raison ; l'tat sique, une mthode mtaphysique, l'observation. Mais cet positif, une mthode positive, de la mthode spculative idans les usage prdominant deux premiers tats, do la mthode positive dans ta dei-

THEORIES

ET ECOLES DE L ETHIQUE

77

nier, n'implique pas, pour ceux-l, comme je l'ai dj ni, pour dit, l'exclusion de toute observation empirique, celui-ci, l'exclusion de toute spculation. Dans la pense, et toujours de la spcuil y a toujours de l'observation lation ; la question se ramne, quand on y rflchit, la ou de la prudence, de la de l'imagination prdominance pratique et de l'exprimentation. Herbert Spencer (1820-1908) est le penseur qui a appliqu, de la manire la plus fidle et la plus tendue, les donnes de la science, son poque, aux sciences morales de la morale et de la socit et sociales. Sa conception transrepose tout entire sur la thorie volutionniste, et improprement formiste ou de l'hrdit, gnralement appele thorie de Darwin. La conduite est un ensemble, un nous dit-il, et, en un sens, un ensemble organique, lies accomplies par un agrgat d'actions mutuellement La division ou l'aspect de la conduite dont organisme. et traite la morale est une partie de, ce tout organique une partie dont les composantes sont indissolublement unies avec le,reste (1). Ayant tabli ainsi l'unit organique de la conduite, Spencer nous expose son perfectionnement graduel travers les espces animales. Ce consiste dans une adaptation amliore, perfectionnement des fins consciente et voulue, des actes de l'organisme utiles. Chez l'homme, plus sa cullure sera avance, plus nous trouverons d'adaptations prcises des moyens des Le critrium*du bien et fins prconues et profitables. du mal dpend donc de l'utilt attribue aux actes. Cette utilit peut se dfinir, au point de vue de la vie, comme la meilleure manire d'adapter les conditions internes de l'organisme aux conditions externes ou au milieu. Le plaisir n'est pas autre chose que l'expression physio-psychologibiologique. que de l'utilit dans l'volution et de la morale, l fois utilitaire Cette conception
(1) Qu'est-ce que la morale ? (lrad> franaise),

~ 78

LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

a pour correspondant une thorie de la jusbiologique* tice ou du droit, suivant laquelle toute rgle juridique a toujours pour fin la libert individuelle. Dans le droit, il y a deux parties : l'une positive, les droits de chacun au libre dveloppement de sa personnalit, et l'autre nimposes ces droits par rapport gative, les limitations aux droits d'autrui. Le droit a donc une fin utilitaire : les conditions les plus propices au libre exermaintenir Le droit est, par conscice des activits individuelles. quent, un assemblage de rgles morales imposes de force par la socit et l'Etat pour protger la libert des indi vidus.

LIVRE
Thories

II
droitt

et coles du

CHAPITRE
THORIES MTAPHYSIQUES

IV
DU DROIT

ET EMPIRIQUES

13. La condes diverses coles juridiques. 14. Tableau gnral 16. Ecoles du droil 17, La naturel. ception thcologique, 18. L cole organique. 19. du droit. thorie formelle L'cole analytique anglaise. GHOTIUS, Le droit de la guerre SAINT-THOMAS, Summa thologieoe. KAM, et de la pniv (Irad. du franaise). Piincipes mtaphysiques IIOKIILS, Elementa de cive, droil (trad. franaise). philosophica I3LMH\M, LUBMJZ, Ausnx, Levialhan. OEuvres. OEuvres. AHRENS, Die or ihe o{ positive Lectures on Jitiisptudence Law. ftncn, des Nalurrcchls. Rcchts-Philosophic. Grundzge

i4. Tableau gnral des diverses coles juridiques.

Comme les thories et les coles de l'thique, celles tre groupes en deux du droit peuvent pareillement grandes catgories : i Les conceptions perfectionnistes, dues des mthodes ou procds o domino la spculautilitaires ou eudmoniques, tion ; 2 Les conceptions et positives. rsultant de recherches exprimentales on Si l'on envisage la mthode plutt que la doctrine, une catgorie d'coles ou de thopeut encore distinguer ries, empiriques et demi-positives, qui pendient parfois vers la conception et parfois vers l'utiliperfectionniste taire. En en tenant compte, nous' aurions les trois grands

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORGE

groupes suivants : i Ecoles spculatives, o l'imagination l'emporte sur l'observation ;'a Ecoles semi-positives, de leur poque une certaine qui allient au rationalisme tendance empirique ; 3 Ecoles positives, qui font parade d'une mthode strictement scientifique et prudente. Dans les premires de ces coles, on conoit gnralement le droit, comme un principe ternel et absolu ; dans les autres, comme un rsultat de l'exprience humaine. Malgr cela, il faut noter que certains penseurs, classs par leur poque, leur mthode et leurs doctrines parmi les mcomme Aristote et Thomasius, taphysiciens spculatifs, ont eu, en thique, des conceptions plus ou moins exprimentales. Bref, les trois grands groupes d'coles et leurs mis en corrlation avec la philosophie subdivisions, gnrale de leurs poques respectives, se rsument approxidans le tableau suivant : mativement,
PHILOSOPHIE JURIDIQUE PHILOSOPHIE GIALBALE

la Renaissance juridique) St Thomas Puffcndbrf.... Descartes ( Grocio, naturel 1 du droit Ecoles (17* sicle) Thomasio Leibnitz (abstraites et empiriques. MVolff, (Ecolclhcologique(anlrieure ( &\ (18e sicle) , ., formelle du droit / Kanl, Fichte, Hegel.... g/Thorie' du et individua- ) (Commencement ~f (rationaliste \ J)onsseau '. m sicle) { Kanl I \ liste) s; / Ecole organique (ractionnaire : anti-rationaliste |{ et anti-individualiste).... |J ) Ecole analytique anglaise ES/ (utilitarsle et de tendance! empirique) f\ t ., / T/. . , Comte R?,d?r< ^hrens\-^%% du 19 m01*le & sicle) (( I .... , Hobbcs n ( Hobbcs, Dentham \ Lockc Ausun ' Mume

'

'

""S, Eco* Ws.oriquc S to^PuAU. gl (mate- ( Marx, Engels, Loria.. g] Ecole conomique ) rialislc et socialiste) (Fin du 19" sicle) ^< ~[ Ecole sociologique et biologique

Marx

j Spencer

Je traiterai],

une par une et en suivant,

de toutes ces

THORIES

ET

ifcoiiKS

DU

DHOlT

'

coles, en laissant? de ct la dernire,, l*cole-, sociologi-, que et biologique, jusqu'au moment o je dvelopperai les relativement au thories qui me paraissent dfinitives droil, l'Etat cl la lgislation.

La conception

thologique.

Pour les thologiens, le droit est une projection de la divinit mme. Dieu, principe absolu et'source de toute raison a dispos le bien et le mal ;. il a cr'la morale et le droit el les a transmis aux hommes par le moyen suprme de En inspirant directement aux, prophtes et la rvlation. aux lgislateurs du peuple hbiveu leurs livres sacrs, ij les premiers et immuables principes du y a implants droit, sans le sparer nettement de la morale. Ce qui esl bien cl ce qui est juste, ce sont les ^choses* permises cl r compenses par Dieu, dans le ciel, par ses reprsentants, et en son nom* sur la terre. La religion esl ainsi l'origine d'une thique parfaite et, peut-on dire, indivise. Au dbut de la civilisation chrtienne, on voit le Christ tablir vaguement une sparation entre le domaine reli; c'est ainsi gioso-moral et" le domaine juridico-poliliqnc qu'a l'occasion d'une obole n'ayant qu'une valeur terresIre, il dit : Rendez l'empereur ce <pii est l'empereur el Deu ce qui est Dieu . Cette sparation radicale eiilrc l'empereur, reprsentant l'Etat, et Dieu, principe de la religion, marque tonte une tendance des temps nouveaux : diffrencier le droit, dont les violations doivent toujours avoir une sanction humaine, do la morale qui n'en a pas toujours une. pas Cependant, les thologiens mdivaux n'arrivent les catablir clairement cette sparation. Auv contraire, nonistes, parmi lesquels on compte des auteurs mincnls, autant qu'ils le purent, le vastejlomano augmentrent,
li

Si*

LE nnoiT

C'EST LA FONCE

du droit canonique. Au moyen-ge, il faut se le rappeler, l'Eglise avait droit de justice sur ses fiefs, comme les autres seigneurs. Cette justice ecclsiastique tait naturellede l'Ement, du fait de la supriorit de l'organisation glise et de la culture plus avance du clerg, de beaucoup plus rgulire et plus quitable que toute autre justice des temps fodaux. C'tait elle qui intervenait, avec pleins pouvoirs, dans les trois grands actes de la vie civile : la naissance, le mariage, la mort. Ce fut ainsi que le droit et thoriquement un canonique envahit pratiquement lorrain qui, dans les temps antiques, tait rserv au droit do civil, spcialement en oc cfiii concerne la lgislation la famille. Une faut pas oublier, nanmoins, que les grands thologiens, saint Augustin surtout et saint Thomas, manifestent de l'indiffrence, sinon du mpris, pour le droit paPour eux, la proprit n'est pas rellement do trimonial. droit naturel, elle n'a pas l tablie par la rvlation.. Elle est seulement de dro.it imprial humain, adventice ; on peut Ja en s'levant au point de vue religioso-mora, en tant du moins qu'elle n regarder avec indiffrence, . sort pas au salujl des mes. , A la- Renaissance, quand refleurit l'tude du droit' romain, les lgistes rduisirent les proportions qu'avait les conflits prises le drojt canonique. Ils solutionnrent d'aprs les textes antiques, en faisant abstraction du conDe plus, ils augmentrent le pouvoir cept thologique. au monarque les prrogatives dont royal, em attribuant avaient joui les empereurs romains. Quand les affaires prsentaient certaines difficults, ils les appelaient cas~ royaux , et les soumettaient la dcision du souverain,. L'abus des 'cas royaux largit la justice laque. Dp Ja sorte, ls lgistes prparrent lff raction de la philosophie des temps 'modernes contre la et de la jurisprudence du droit. vieille conception-thologique

THORIES

ET COLES DU DROIT
i

83

SiO. Ecoles de droit naturel.

La raction.contre celte tendance du droit canonique tout absorber eut son point de dpart dans la Renaissance juridique du xvif sicle, et fut l'oeuvre de l'cole Celte expresijiie l'on appelle Ecole du droit naturel. sion fut emprunte au droit romain. A Rome, en effet, le droit se divisait en : droit civil, jus civile, celui des citoyens romains ; droit des gens, jus gentium, celui do Ions les peuples ; et droit naturel, jus nalurale, celui de tout tre animal. Ulpien a dfini le dernier en disant qu'il lait ce que la nature a enseign i1 ous les animaux (quod natura'omnia animali docuit). hn tel* jus nalurale ne pouvait ds lors dpasser les principes les plus lmentaires de la famille et do la sociabilit, principes qui paraischez les sent,' en effet, exister, comme chez l'homme, animaux suprieurs. Cotte notion du jus nalurale, vague et discutable d'ellemme, devient, dans les textes o l'on invoque ce droil, encore plus difficile et confuse. Il est contre le droit naturel qu'un homme puisse possder un objet en mmo temps qu'un autre. Par contre, \i est naturel que les relations cres par le droit cessent dans la mme forme o elles furent cres. Si la prestation est impossible, la convention mme est impossible/: ainsi l'enseigne le droit naturel . On voit par l que l'expression droit naturel s'emploie dans divers sens ; elle dsigne : le possible et l'impossible par rapport aux conditions objectives de la nature (ainsi l'appropriation de l'air est impossible) ;" les principes de la morale l'a plus lmentaire comme le respect des parents, les notions acquises exprimentalement 1 de par l'homme prhistorique, par exemple l'exclusivit la possession.

8/|;

LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

Si l'on cherche un lien qui unisse, <\<-sdiffrentes acceptions, on sera forcment amen, je pense, le trouver dans la condition axiomatiq'uc do ce droit, dans le fait qu'il se compose d'axiomes. Tout ce qui ne peut pas tre dmontr, ou plutt qu'il n'est pas ncessaire de dmontrer, tombe dans le domaine du droil naturel ; inversement, les coutumes de la cit, sa lgislation, les conflits de son droit appartiennent au jus civile. Pareillement, les prescriptions du jus gentium ncessitent une dmonstration. C'est pourquoi, ,;>fais reposer dans sa condition le vritable caractre du vieux jus naturale, axiomatique, tel qu'il est conu dans les textes de droit romain, Le fameux savant hollandais, Hugues Groiius (i583i67|6) fit passer l'expossion du droit antique dans le droit moderne et cra la science du droit naturel dans son ouvrage : De Jure bclli ac pacis (i6'>5). La grandiose conception de Groiius consiste diviser le droit en deux man de la vograndes catgories : le jus voluntarium, lont de Dieu ou des hommes et variable, par consquent, selon la volont qui l'a cr, et le jus naturale, qui rsulte de la nature des hommes, considrs comme tres raisonnables, et spcialement de leur besoin inn de vivre en socit (appetitus societatis). Ce droit naturel esl invariable et fatal... 11 n'y a pas de volont divine ni humaine capable de le modifier. Il existerait encore quand Dieu aurait cess d'exister. C'est l une thorie minemment attribue la cration dn droit, puisqu'elle mtaphysique, positif l'existence idale de la volont divine et humaine ; en tant qu'elle c'est aussi une thorie anti-thologique, la volont divine, tt rend le droit naturel indpendant-d rurVllc lui attribue la mme immutabilit que la science aux phnomnes de la nature. de "cette poque attribuait Grande fut la vogue des ides de Groiius qui ne tardrent pas . se dvelopper. Peu d'annes aprs lui, apparat le grand, penseur anglais Thomas Hobbes, qui traita le droit naturel au point de vue de son systme philoso-

'THEORIES

ET

ECOLES

DU

DROIT

85

phiquc, Mais, comme ses doctrines sonl, on Angleterre, le dbut d'une nouvelle colo, il convjenj de les sparer do celles de l'cole du droit naturel, cause de leurs tendances analytiques el ulilitaristes. En revanche, Samuel Puffendorf de (iOSa-iGo/i) est le vritable continuateur Grotius. Il en dveloppa et popularisa le concept du droit aux thories de Descarlos naturel, en l'accommodant alors universellement admise^. Son livre : De officis hominis et eivis fut traduit en plusieurs langues et frquemment adopt, comme texte de droit naturel dans l'ende son temps. seignement juridique Ni Grotius, ni Puffendorf ne distinguaient le droit naturel de la morale. Au contraire, au commencement du xvui sicle, Thomasius en fit rigoureusement la diffallant mme jusqu' opposer l morale au renciation, droil naturel. Ce droit acquit ainsi un caractre *si prcis qu'* partir de ce moment le droit naturel' n'est plus autre chose que le droit . Enfin, vers le milieu du xviiic sicle, Wolf (1679-1754), au nom des doctrines de comme Leibnilz, lui donne une forme systmatique, l'avait fait antrieurement Puffendorf; mais cette fois, d'aprs le nouveau concept, driv de Thomasius. Et c'est ainsi que l'on peut dire qu'il a exist deux coles classiques du droil naturel : celle du xvne sicle, qui no le distingue pas de la morale, et qui fut fonde par Grotius, et celle du xvm* sicle, puis vulgarise par Puffendorf, celle de Thomasius et de Wolf, qui fait*cette diffrencation logique. La premire s'appuie sur la philosophie gnrale de Descaries, la seconde sur celle de Leibnitz. Toutes deux sont minemment spculatives ; peine indans la seconde, un vague rationalisme, tervient-il, qui la rapproche de la thorie formelle du droit, thorie rationaliste el criticiste, qui se produit la fin du XVJII* sicle et domino pendant l premire moiti dn xix" sicle.

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LE

DROIT

C'EST

LA

* FORCE

17-

La thorie formelle

du droil.

Les thoriciens du droit naturel, aux xvif et xvinc sicles, tout en employant la' dduction pour dvelopper une ralit empirique. leurs doctrines, les appliquaient leur.s Ainsi, quelque dduclive que ft leur mthode, constructions juridiques, en tant qu'empiriques, n'taient pas cres a priori, n'taient pas le produit d' ides innes .<C'tait plutt une combinaison de principes abel mtaphysiques, extraits d'une solus, semi-thologiques ralit vagu/ et douteuse. 11 leur manquait le caractre on apparence, que le no-humaprcis, mathmatique nisme du xvur? sicle mil dans ses systmes philosophiques^ Etant donn l'tat arrir des sciences physiques et naturelles la fin de ce sicle, ce caractre ne pouvail tre emprunt qu' la raison a priori et devait convenir des doctrines absolues, non seulement dans leurs premiers principes, les mais aussi dans leurs applications plus lointaines. Le droit prit ce caractre rationnel et absolu, objet des efforts de ce que l'on appelle la philosophie du xvme sicle, el sa conception la plus typique el la plus transcendante esl celle, que l'on nomme communment thorie formelle du droit. Kan, le premier (171/1-1804) mit au jour une thorie formelle du droit, tablie critiquement et rationnellement dans ses Fondements mtaphysiques du droit (Metaphider Rechislehre). Dans cet ousische Anffangsgriinde vrage, le droit acquiert le caractre absolu et a priori, qui lui manquait et qui passait, celle poque, pour plus rapproch de la vrit et de la science que l'empirisme ambigu des coles antrieures. Kant dduisait tous les principes du droit naturel d'une source unique, absolue a priori, la raison, observant ingnieusement qu'on pou-

THORIES

ET COLES DU DROIT

87

vait les formuler dans le principe de la libert : -Agis de manire que ta libert concorde avec celle do tous el de chacun . -Ce serait le cas do se demander maintenant, avant d'aller-plus avant, si cette nouvelle tendance criticisle et rationaliste marque un progrs sur l voie de la vrit positive, par rapport l'ancienne tendance purement empirique> tant donn que, sans aucun doute, cesdeux> tendances sont plus ou moins spculatives, plus ou moins idalistes. Il me semble qu'il ne peut y avoir de doute cet gard : malgr son caractre idaliste, sensiblement de Kant russit enchaner plus accentu, le criticisme mutuellement les phnomnes avec plus de lucidit et de Grotius ot de Puffendorf. de ralit que l'empirisme C'est que, en fait, les nouveaux criticistes ne tirent pas leur systme tout entier de la raison, ainsi qu'ils le prtendent ; il faut reconnatre que les.vrits qu'ils supposent innes, sont, bien des fois, et presque toujours, le produit de l'exprience humaine. Il y, a lieu de se rapen est, d'ordinaire, peler que leur procd introspectif vertu de l'hrdit psychologique, un systme indirectement rtrospectif. Tout ce qpe ces philosophes croient leur tre rvl par la raison n'est ds lors pas autre chose de plus que les prdispositions graves dans leur esprit x la race el ancestrale, par l'exprience La thorie formelle conoit le droit comme la limitation des volonts humaines. Elle a pris naissance dans les thories du droit naturel, spcialement dans Thomasius ; el, aprs Kant, on peut regarder Fichte et mme Hegel comme ses reprsentants les plus qualifis. Ces autedrs, particulirement* Kant et Fichte, tablissent, entre le droit naturel et la morale, une sparation- irrelle, purement formelle ; de l le nom de celte thorie. Ils voient dans le droit ce qui ost relatif l'ordre extrieur on corporel : Si le dans la morale, ce qui appartient au for intrieur. en droit avait limiter les volonts, c'tait simplement

88

LE

DHOIT

C'EST

LA

l'OHCE

ce qui touchait lont elle-mme

leurs manifestations extrieures ; la vone relevait que de l'me, elle chappait, par consquent, au domaine du droit. Comme l'observe fort bien Korkounof (i), celte thorie et une base thorique. La formelle a une basehistorique base historique n'est autre chose qu'une protestation et une raction contre les'excs de l'intrusion de l'Etat dans la conduite et a pense des particuliers. Comme la tutelle de l'Etat est d'ordre "essentiellement juridique, si l'on dtachait du domaine juridique tout ce qui est spirituel et lout ce qui est en nous, on dniait du mme coup l'Etat tout droit d'intervenir dans les consciences de ses son action,, qui avait fait tant de sujets ; on restreignait mal, surtout durant les luttes religieuses, au champ trs limit des actes matriels, et seulement la matrialit de ces actes. C'tait, un obstacle oppos aux empitements du pouvoir monarchique. La base thorique de la thorie formelle du droit repose sur les principes de l'individualisme absolu qui rgnait du xvm' sicle. La socit tait un dans la philosophie et libres ; comme intelligents simple agrgat d'individus ils* l'avaient tablie, ils pouvaient la dissoudre ; entre eux il n'existait d'autres liens que ceux qu'avait tablis leur volont souveraine, ou tout au plus, celle de leurs anc l'esprit aucune -importance de tres. On- n'attachait la famille, aux antcdents ethniques et hiscollectivits, toriques, enfin tout ce qui enchane et relie la socil, c) faisant d'elle un complexus organique presque indes' tructible. } H ne me parat pas ncessaire de suivre ici, cette impordu droit sous toutes les formes tante thorie formelle parmi lesquelles il s'en trouve, qu'elle devait prendre, comme celles de Fichte et d'Hegel qui sont assez diffuses et ardues. En outre, il y. a lieu de noter que cessystmes, malgr leurs consquences transcendantes dans la lcgisla(1) Thorie gnrale du Droit, Irad. franaise, o. 1J5.

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et brillants lion, furent que dura).ls. plus grandioses Les principes ractionnaires de l'cole organique, l'opposition de l'cole historique aux tendances juridiques de la dvolution Franaise et, enfin, les progrs considrables des sciences physiques et naturelles, particulirement de la biologie, devaient rendre phmre la vie de toutes monumentales de la mtaphysique alleces constructions mande de la premire moiti du xix* sicle. Elles furent comme ces magnifiques mirages aperus dans la lumire de l'aurore et que dissipera le soleil du matin. Ce soleil qui se levait Thorizon des peuples, c'tait le positivisme scientifique.

18. Vcolc organique.

Mais avant d'aborder les coles licitement posilhes, je lois parler ici de celles que j'appelle semi-positives, parce que, malgr l'analyse et l'observation qui sont leurs procds habituels, elles ne peuvent aruver a la prcision : tantt comme l'cole analytique scientifique anglaise, suffisante ; tantt, comme par manque de documentation l'cole organique, par excs de tendances ractionnaires et violentes, ce qui les empche de garder un juste milieu. Elles servent en ralit de transition pour passer des hauteurs de l'idalisme ancien au moderne terre terre du principe positif. Et on ne peut leur dnier l'honneur d'avoir tabli deux vrits dfinitives : on doit l'cole analytique utilitaire ; l'cole anglaise, l'axiome organique le principe de la solidarit sociale. H convient de faire suivre l'exposition de la thorie formelle du droit de celle de la thorie organique ou organicistc, parce que celle-ci est une raction rapide ft immdiate contre celle-l. l'omets donc, pour le moment, l'cole analytique anglaise, qui est beaucoup plus an-

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cienne et dont je m'occuperai dans le paragraphe suivant. La vrit, du reste, c'est que cette cole a vcu, dans les d'une vie indpendante des grands lies Britanniques, du continent mouvements philosophiques europen. Elle est ne et elle s'est dveloppe l, spontanment, sans se rattacher aux coles continentales, comme un produit typique du gnie de la race anglo-saxonne. La premire cole qui s'opposa au formalisme des anciennes thories idalistes sur le droit fut l'cole organique ou organiciste, reprsente, dans sa premire forme Krause et pins ou moins par Ahrens, mtaphysique, la vieille conception Rder. Contrairement faisant du des volonts, limitation droit une limitation ayant pour but de prolger la libert de tous et de chacun, l'cole des. in (organique conoit le droit comme la limitation rts humains. individuels Or, ces intrts ne sont pas toujours ; gau contraire, ils sont communs ou collectifs, nralement, ou bien relatifs des catgories, des ensembles, des Ainsi, en supposant que la fin du groupes d'individus. des intrts, arrive-t-on la thorie droit est la limitation sociale ; on conoit la socit non plus comme un agrgat libres et indpendants, d'individus mais comme un enou un sursemble organique, un organisme comme organisme. 11 semble, premire vue, qu'une telle notion du droit et de la socit devait conduire ses partisans une conception historique du droit, c'est--dire le supposer un et de l'volution de produit logique du dveloppement social. Mais comme l'cole organique tait l'organisme une raction violente contre l'idalisme mtaphysique, elle chercha ailleurs la vritable origine du droit et crut le trouver dans la force brutale et matrielle de l'Etat. au citoyen, crait L'Etat, en crant la loi et en l'imposant le droit. Cette* ide du droit, qui l'carle compltement de l

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coutume et en fait, par supposition, une oeuvre arbitraire' et voulue, est fausse sans auGun doute, et les recherches modernes sur les faits l'ont amplement dmontr. Mais quelles que soient les mprises de l'cole organique par rapport aux origines et au caractre du droit, ces mprises ne se sont pas renouveles en ce qui concerne son concept de la socit. Et cela est si vrai so-de l'organisme anti-individualiste que son principe cial est aujourd'hui accept, on peut le dire, avec plus ou moins de restrictions par toutes les coles et tous les auteurs qui se rclament de la science. Il est vrai que plus d'un auteur, ordinairement rput comme un adepte de l'cole organique, arrive un concept du droit, qui est presque positif et qui l'est mme Sa conception juriquelquefois. Il en est ainsi d'Ihering. dique, si on la prend dans son ensemble et si l'on admet son vocabulaire, est rellement complte et trs acceptable. On peut dire, comme nous le verrons plus loin, qu' rentrer dans considrer ses bases, elle peut parfaitement l'cole historique, et que ce qui semble l'en carter c'est que l'auteur tudie de prfrence le droit, sous sa phase comme moyen de coercition et de direction pratique, sociale, laissant de ct, en quelque sorte, sa vritable s origine coutumire. On est port confondre la thor.'^ sorganique ou oravec la thorie bioganicisle, appele aussi naturaliste, dans ce trait. 11 y a logique, que j'essayerai d'tablir cependant, ce qui me semble, une notable diffrence entre l'une et l'autre. La premire tudie la socit et les institutions et leur sociales, comme des surorganisms et elle biologiques, applique directement les principes 1' ci erreur natutombe ainsi dans ce que j'appellerais l'cole biologique, raliste .' Tout au contraire, telle que directe lois des de la une fait application la conois, je et une application indirecte vie riiomme-organisme, Et je dvelopperai de ces lois la socit-surorganisme.

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celle

de la bioide, en exposant la double application les bases biolologie la sociologie, quand j'tudierai giques de la morale. Pour le moment, il me reste seulement dire que l'cole biologique drive en droite de Comte, bien que. ligne de Darwin ; et l'organique, les disciples les plus notoires de celle cole, Novicow par au grand naturaliste exemple, empruntent anglais les principes qu'ils appliquent plus ou moins directement au surorganisme social.

Si9L'cole analytique anglaise.

Bien qu'isole du mouvement du conphilosophique tinent, l'ecoic analytique anglaise peut tre regarde comme une lointaine introduction au positivisme moderne en politique et en droit. Comme ce dernier, elle a pour point de dpart une analyse relle des faits, qu'elle fait prcder, en manire de postulat, du principe que l'homme est un animal de sa nature, et qu'il a des instincts de carnassier, modifis et adoucis simplement par la civilisation. en Thomas Hobbes (i5S8On peut voir lgitimement naturel du 1679), bien qu'il soit un adepte du droit \VIIC sicle, le prcurseur et mme le fondateur de celte cole. Dans son" livre Elementa philosophica dej cive, il carte le principe de la sociabilit tabli par Grotius et reconnat, comme trait caractristique de la nature humaine, la Peur, d'o dcoule la loi"premire et fondamentale : pax est quoerenda ! Les hommes primitifs, plus froces que des loups et vivant dans un perptuel tat de guerre .qui leur causaient des peines et des dommages continuels, ont d dsirer la paix. Et, pour l'obtenir, ils sont arrivs une espce de pacte gnral, en vertu duquel- ils ont de maintenir l'ordre une autorit ''dlgu le-pouvoir

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souveraine : c'est elle qui cre la loi. L'origine du droit, est donc absolument comme colle de la morale, utilitaire ; les intrts humains engendrent la lgislation et,les rgles morales. Bentham (17/18-188?.) suit les traces de Ilobbes. 11 dveloppe la thorie de l'intrt, considr comme le fonen dement des socits, comme le principe gnrateur, toute vidence, de tous les actes humains. Par la suite, dans son opuscule intitul : Fragment sur le gouvernement, il pose les principes de la souverainet, en les baet l'asant, comme son prdcesseur, sur l'observation de la Grande-Bretagne. El c'est nalyse du gouvernement un trait curieux de ces deux auteurs que leur ignorance de l'histoire et leur mpris apparent pour elle : leur analyse criliqno ne louche jamais qu' l'actualit, de gomtrique ou d'absSluarl Mil! (1) qualifie traite la mthode de Bentham et de lobbcs. Tous deux parlent en effet d'une abstraction : l'un de la peur, l'auUs emploient donc une mthode inadtre, de l'intrt. missible dans les sciences sociales, qui, les mne ensuite des consquences errones... Malgr ces procds ahstrails et dductifs, malgr leur ignorance crasse en histoire, ou leur mpris de l'histoire, il me semble indiscutable que Ilobbes et Bentham apportent dans leurs obet de l'esprit d'analyse cl servations de la pntration des prjugs (pie, de plus, ils savent faire abstraction fallacieux de la philosophie de leur poque. Ces circonstances suffisent, malgr Stuart Mill, justifier la qualification de semi-positive que je donne l'cole analytique. Ent partant de leurs principes, Austin arrive en effet or the Philosophy dans ses Lectures on Jurisprudence 0/ une thorie du droit, positive Law (S3o) formuler raliste et presque scientifique. De mme minemment il attribue la coutume" l'origine que l'cole historique,
m Op. cit. 1.11, p. 481.

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le ; et, d'autre part, il fait de la souverainet de toute autorit juridique. Ce double concept principe de la common law et de la souverainet contient, sembleet mme une antinomie t-il, une contradiction ; mais l'auet rsout l'antinomie teur esquive la contradiction par la clbre maxime : Ce que le souverain permet, il l'ordonne . Comme nous le verrons en tudiant la vritable origine de la nature du droit, il y a dans cette maxime une part de raisonnement spculatif et une part d'observation positive; elle est semi-spculative et semi-positive. Certainement du reste, comme l'observe Snmner Maine, la thorie anaqu'en a faite Ilobbes, et lytique se base sur l'exposition il a su rendre si complte son analyse du gouvernement et de la socit dans le Lviathan et dans le chapitre de Cive, des Elementa philosophica, qu'il faut tenir pour peu de chose ce qu'ont pu y ajouter Bentham et ustin. ct de la tendance empirico-analytique de Hobbes, demeure si manifeste dans Fcole analytique anglaise, il faut encore placer, ne l'oublions rapas, l'influence liste exerce par Bacon et l'influence due psychologique Locke, cette dernire appele s'accentuer plus tard, avec les doctrines de la fameuse cole de Hume.

du droit

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CHAPITRE
LES COLES JURIDIQUES

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POSITMES

20. Oiigino le l'roe historique, 21, Ln controverse de la coclifir 22, Dveloppement c.'ilion et la thorie rie l'cole historique, le l'cole historique, 23, l.'role conomique. ?i. Oiliqiie de l'cole conomique.

^o. Origine de l'cole historique.

Illico, Lehihneh des NafmreeUts als our Philosophie des posiliven Vom lieehl. SAVJONV, System des heuliyeii lionuseheit Hcrhts, -~ mserer Zcit fur Geselzyebimg und Heehtsioisseiisehaft. Hriiif PUCIHA, tfnetjr de de F, C, Vie et doeliines Savigny. Lwii.v^r, Iurm\o, Insliluliones, zu lnsliluliones, als Einleilung rhp'die Goist des Ftnmchen TtecHls ou/ rfen rerschiedcnen Sltifen semer JUwichr.hmg. MAINE, Ancient Lawf

Les bases de Ycole historique ont l poses par Gustave Hugo (1768-1834) ; mais son vritable fondateur fut Frdric-Charles de Savigny (1779-1860), considr, non mais dans le monde entier, seulement en Allemagne du xixe side. comme le premier jurisconsulte Le no-humanisme franais, avec son caractre accenfaisait du droit et de rationalisme, tue d'individualisme Il en rsultait que une cration de la raison humaine. le droit aurait dpendu, dans 'chaque pays, de la volont de ses lgislateurs. La loi tait la source du droit ; la loi l'tablir. Une telle conl'amliorer, pouvait l'improviser, ception avait pour consquence logique et pratique le principe dit de la codification . En/vue d'amliorer les conditions de la vie sociale, tous les peuples, et chacun d'eux-; devaient s'imposer des codes complets.* conus de la raison, de faon et formuls selon les' principes prvenir et rsoudre d'avance .toutes les difficults et Ces sources claires et prciles incertitudes juridiques. ses, portes la connaissance de tous les citoyens, rdui-

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raient et simplifieraient l'action 'de la justice. Les juges, dans les Gas devenus plus rares o ils auraient intervenir, n'auraient plus besoin de consulter les vieux dits, les anciennes coutumes^ les rgles du droit romain ; ils trouveraient prvue la solution des contixyverses et des C'tait l'application au droit du principe japlaidoierics. cobin de la Rvolution franaise : dtruire les traditions, pour crer, selon les enseignements de la raison, le meilleur droit possible, et le crer d'une manire efficace, abrosbus forme te codes complets et systmatiques, le geant les lois.et les coutumes du pass d'tablissant droit et la justice de l'avenir. ces ides* Hugo, influenc Sans attaquer directement par les gnralisations historiques de Vico? Montesquieu et ilerder, et, de plus, au courant des rcentes thories historibauche la nouvelle conception philosophiques, du droit positif (Lehrbuvh que du droit. Sa Philosophie des Naturrechts ah einc Philosophie des positiven Rcchis, iSofj) se divise en' deux parties.,La premire traile de l'homme considr -la fois, comme' animal, comme tre raisonnable et comme membre de l'Etal, c'est--dire, sous des aspects complexes et rels. Dans la seconde, en exposant les principes du droit civil et du droit public il commence par examiner la question capitale de savoir comment s'est form le droit, et, dans un passage noter histo( i3o), il dpose en germe la doctrine de,l'cole rique. 11 constate en effet que, chez Ions les peuples c'est en dehors spcialement Rome et en Angleterre, de l'aulorjt lgislative, que." le droit se forme, soit dans soit dans le droit prtorien, soit dans l la coutume, corn mon loti). Hugo complte plus tard cette notion dans un article fameux qui a pour litre : Les lois sont>~ces les* uniques sources des rgles juridiques ? ( 1814), et ni se trouve sa compa>ftrfson entre l'origine du droit et celle du langage, repro* tlnile depuis IVnvi par tous les crivains de l'cole bis*

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une poque rapproche, torique 1. On avait cru,'jusqu' de nous, que Dieu, en crant l'homme un beau jour, lui avait enseign tout coup et subitement l'usage de, la parole. Le langage, ainsi invent par Dieu, aurait t, institu par une loi. D'autres pensaient que le langage et avait t Gr par les hommes, commun qui, d'un mutuel* accord, auraient fixe de faon prcise la signification des syllabes et des mots... f au langage de. Or, remarque Hugo, rien n'attribue semblables moderne nous enorigines. La philologie gense seigne tout diffremment quelle fut sa vritable et par quelles transformations il a pass progressivement. L'homme primitif dut se servir d'un certain nombre de cris ou d'onomatopes, peu prs inarticuls, pour exprimer ses sensations de peine et de plaisir, sa faim cl son amour, le danger, la contrarit, la haine ou la Peu peu, la signification de ces sympathie sociale. cris est alle en se prcisant ; ils ont fini par tre articuls et former des racines . Puis, en vertu des facults de gnralisation de l'esprit humain, un son donn en vint exprimer une qualit donne, par exemple, celui qui rampe, celui qui court, celui qui commande ; par cette espce d'adjectivation de la nature, les racines ont donn, pour un mme son* d'abord Jcs serpent, cheval, chef , puis les verbes, substantifs, ramper, courir, commander . C'est de la mme faon que la coutume et le droit se sont forms et dvelopps graduellement, sans, l'indirecte et soudaine de Dieu et sans aucun tervention Les besoins-cl cs pacte ni accord entre* les hommes. usages des peuples sont les vritables causes^ qui peu peu ont form Ip droit. Le droit est, donc, un produit C'est une partie du langage, ajoute llupo. historique. en dire autant de tonte science. Une Et l'on pourrait science est une langue bien faite. Les mathmatiques, la rgle, Mais elle elles-mmes,. ne font pasj3\ception

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est encore plus vraie, pour les sciences o lesmots ont une signification sujette varier et, consquemment, faits pour toutes les tudes relatives aux coutumes, aux 1 contrat , par positifs et, par suite, au droit. Le lerme exemple, n'a pas toujours eu absolument le sens qu'il a . aujourd'hui Par sa comparaison trs heureuse entre lfe droit et le langage, Hugo tablit donc la tendance positive de l'cole qui allait se former, et cela, non seulement en* donnant mais aussi en au droit une origine raliste et historique, envisageant la ncessit d'un langage scientifique qui fixe cl prcise les discussions juridiques^ Sans cela, on courrait toujours risque de tomber dans la strilit des dbats purement verbaux o sont tombs tant de fois les jurisconsultes romains et plus tardes philosophes scolasliqnes et les mtaphysiciens. ai. La controverse d la codification et la thorie de Vcole historique. Au dbut du xtxc sicle, alors que l'Allemagne achevait de se librer de la domination franaise, le code Napodans certaines contres germanilon tait en vigueur, de l'ancien droit local. Cette inques, aprs l'abrogation troduction d'un droit tranger offensait le sentiment patriotique des Allemalids ; il tendait i3e plus leur dmonlrer de leur droit national, compos, en partie, rinsuflisance des lois et ordonnances locales de chaque Etat, en partie, de la lgislation adapte et applique antique romaine, aux besoins modernes A Le moment tait minemment critique. Le vent jacobin et romantique .soufflait en Allede force le magne, comme ailleurs ; l'ide d'amliorer droit par la cration d'un code civil s'iendait et s'accentuait. En outre, eu code, identique pour tous les Etats

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allemands, aurait t un premier pas Vers l'unification el la centralisaiioli fdralivc, dont tout le monde reconnaissait l'urgente ncessit ; car les dernires guerres les uns avaient dmontr que, diviss et indpendants des autres, les princes allemands pesaient peu dans l'quilibre europen, et que leurs Etats pouvaient devenir tout moment la proie des convoitises trangres... De telle sorte que l'ide de crer un code gnral, flattait' le doublement les esprits, dans leur dsir d'amliorer droit local et dans leurs aspirations unifier la patrie commune et venger les dfaites infliges par Napolon. Thibaut Se faisant l'cho de ces voeux, le jurisconsulte publia en J8I/I un ppuscule traitant : De la. ncessit d'un droit civil commun pour l'Allemagne (Uber die NothRedits fiir eines allgemcincs biirgerUchen wendlglfcit 11 y soutenait que le droit actuel en-AlleDeutschland), > nationales insuffisant. Les lois tait de tout point magne laient vieillies vicieuses de forme ; elles se composaient de* dispositions isoles dictes sparment "par les prindont le maintien ,uo ces et les empereurs allemands, pouvait tre dfendu par les juristes mme ies plus conon servateurs. D'autre pari, le droit romain, appliqu Allemagne, tait une lgislation trangre : il rpondait ses rgles taient bien soumal aux besoins nationaux, sa connaissance ne s'acvent obscures el contradictoires, Pour remdier tant de dqurait que difficilement. de crer un code fectuosits, il devenait indispensable civil commun et, cet effet Thibaut proposait la rudu nion d'un congrs de praticiens et de thoriciens droit, chargs de l'laboration de ce code. L'amlioration locales ne pourrait jamais arriver aux des lgislations dans ceilaines rgions, mmes rsultats : on manquerait, de savants capables de mener bien une telle entreultrieur du droit prise ; et, de plus, le dveloppement local, tant donne la situation politique de l'Allemagne, aurait pour effet de rendre plus complet le manque dV

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nil de l'esprit national. Tels taient Jes arguments politiques et juridiques de Thibaut. Un jeune jurisconsulte, Savigny, qui avait dj attir l'attention sur lui par son trait de la Possession, rfuta immdiatement dans un autre opuscule intiThibaut, tul : De la vocation de notre sicle pour la lgislation et le droit (Vom Beruf unserer Zeil fur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, (I8I4). Bien que ce soit un ouvrage de polmique, on y trouve dfinitivement et catgoriquement fixes les bases de l'cole historique, que l'auteur devait complter ensuite, dans le premier volume de son Systine du droit romain aduel (System des heutigen Rmischen Redits, i84o). Dans l'introduction de son opuscule, Savigny pose la question sur son vritable terrain. 31 reconnat que les ides du no-humanisme franais se sont rpandues 1 en Allemagne, que le code franais s'y est insinu comme une gangrne, que l'on ressent, dans certains Etats, le besoin d'amliorer la justice civile. Il expose la relation existant entre la tendance codificatrice et la philosophie de la dernire moiti du xvme sicle, et il dit : En ce temps-l surgit, en Europe, une ardeur aveugle < pour On avait perdu tout sentiment et tout l'organisation. amour de ce qu'il y avait eu de grand dans Iris autres sicles et, pareillement, de tout ce que l'histoire nous apprend de plus utile el de plus profitable, cMest--dirc, le dveloppement naturel des peuples et des institutions, et on fixait exagrment l'attention sur l'poque actuelle qui, croyait-on n'tait destine rien moins qu' voir se raliser la perfection absolue . Ayant ainsi protest contre le jacobinisme philosophique et politique, il protestait de mme contre l'opinion de la grande majole rit des juristes allemands de son poque, touchant Selon cette opinion, le origines et la nature du droit. droit dans son tat normal, n'est rien de plUs que lii du pouvoir suprme de rsultante de<! lois, c'est--dire,

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l'Etat : de l, la ncessit 1 d'un code civil' complet. Le problme de la codification du droit allemand ainsi franpos comme corollaire la fois du no-humanisme ais cl du rationalisme allemand, Savigny aborde l'exdu droit position de ce qu'il juge la vritable origine On ne peut admettre, dit-il, positif. que le droit soit un produit du hasard ou*^de la volont des^ hommes. Il rsulte des besoins de la vie des peuples. Il y a^ une relation force entre 1b droit et te fait. La relation du droit avec la vie gnrale des populations peut tre appele son lment politique ; sa relation avec la science des jude risconsultes, son lment technique . La.preuve celle corrlation entre le droit et la vie sociale, la preuve, du droit ne dpend ni du hasard, ni que la formation de la volont des hommes, se trouve en ceci : c'est que, on se chaque fois que se pose un problme juridique, trouve en prsence de rgles juridiques, dj compltement formes, qui lui sont plus ou moins applicables. Loin d'tre une cration de l'Etat, le droit est un produit de l'esprit du peuple (Yolksgeist). Le droit apparat dans l'histoire des peuples, la faon concrte et casuelle d'actes formalistes. L'on peut recomme la vritable gramgarder ces actes symboliques, maire du droit dans la priode primitive, et c'est une chose digne de remarque des que la tche principale romains consista prcisment les avoir jurisconsultes el appliqus. Plus tard, viennent maintenus les gnralisations et les abstractions juridiques. Mais le fait de' li disparition du besoin de ces actes formalistes et symboliques ne n'unis autorise pas n'en pas tenir compte ' et moins encore supposer que le droit a pu se former en dehors d'eux, d'une faon rationnelle et volontaire. L'histoire en gnral cellb du droit romain en particulier dmontrent la fausset d'une telle hypothse. Assurment, tout en tant un produit spontan, d'orile droit, il faut le reconnutglue populaire et historique,

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lre}> peut tre modifi par les lois> Cela a lieu spcialement dans deux cas : quand la loi a des fins politiques bien dtermines, comme les lois Julia et Papia Popae, sous Auguste ; el quand elle a pour but de rsoudre el de fixer des points douteux en soi, comme pouvait l'tre la dure des prescriptions. Mais ces influences particulires de la ^lgislation n'ont aucun rapport avec celles qui il tait question d'avoir recours en Allemagne ; toutes la craautres taient les Aises de ceux qui-rclamaient du droit national lion d'un code gnral : amlioration el unification de l'Allemagne. L'une et l'autre de ces Arises, soutient Savigny, sont el quasi impossibles. Avant tout, difficiles, inopportunes il est faux que la raison humaine puisse improviser des codes complets : la preuve en est dans tous les dfauts du code Napolon, dans toutes les incertitudes qu'il susvolumes de commentaires cite, dans les interminables Ces dqui n'arrivent jamais i'claircir dfinitivement. fauts du code Napolon svissent aussi, plus ou moins dans les deux autres codes modernes : la compilation el le code autrichien. prussienne (Landrechts) C'est seulement certaines poques d'activit intellectuelle exceptionnelle que le droit a fleuri au point d'en Bacom affirmait rendre possible la codification. que 3c sicle capable de produire un code remporterait en intelligence sur tous ceux qui l'ont prcd. Or, Savigny pensait que l'Allemagne n'tait, en aucune faon, prle pour une codification. D'une part, la culture du droit n'y tait pas suffisante ; de l'autre, il n'y avait pas la moindre entre les tendances juridiques des divers uniformit Etats. Les diffrents droits locaux ne concordaient pas entre eux ; ce qui serait neuf pour un pays serait, en d'un ralit, arrir pour un autre : la promulgation code gnral .risquait d'tre quelque chose comme une biiperflation. donc faire, tant donn que la situation Que fallait-il

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tout le monde !' Le remde consistait dans mcontentait une organisation progressive de la science du droit, laquelle pouvait tre la mme pour toule la nation. Pendant que le progjs se dvelopperait dans les thories et les recherches juridiques, les Etats, comme la Prusse, qui possdaient un code, pouvaient continuer l'appliquer. Dans les pays o il n'existait pas de code, mais seuletrois ment un droit commun et un droit municipal, choses pouvaient placer le droit civil dans des conditions susceptibles de le faire prosprer : la premire, des sources juridiques suffisantes ; la deuxime, des magistrats probes el expriments ; la troisime, des formes de procdure bien comprises. Sur le terrain pratique, comme en thorie, Savigny sur Thibaut. L'cole historique resta trioml'emporta rfutant du mme coup le phante pour le moment, no-humaniste de la codification cl toule la principe thorie rationaliste et idaliste du droit. Celte victoire peut tre regarde comme un des exemples les plus admirables de l'ulilvt el de l'efficacit des tudes classiques cl historiques pour rendre le jugement indpendant des tendances les plus rcemment en vogue el 5 la mode chaque poque. Olez Savigny ses tudes approfondies du droit romain, sa connaissance familire du latin qui facilitait son exgse, cl il n'aurait pas conu sa thorie du droit. Olcfc l'Allemagne celte raction historique de l'cole historique, el le principe de la codification, pour elle, si progressiste en appaprincipe si inopportun rence et si retardataire en ralit l'aurait emport, entranant sans doute les plus graves obstacles au dvelopet conomique, de l'empire pement ultrieur, politique dont on s'tonne et on s'merveille allemand, aujourd'hui . Le cas de Savigny et de l'cole historique est donc Je la plus grande loquence pour couvaiuje les esprits de l'efficacit trs positive mdiocres cl pseudo-pratiques de la haute culture classique cl philologique non K*U-

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DROIT

C'EST

LA

FOllCE

lcnient lriel.

dans l'ordre

moral

mais

aussi dans l'ordre

ma-

Dveloppement

de l'cole

historique.

A peine formules, les thories de l'cole historique toute une renaissance dans la science juriproduisirent dique. Dlaissant les utopies el la fausse mthode du les juristes* se consacrrent de prfrence rationalisme, l'tude du dveloppement du droit romain et de l'ancien droit europenj du droit germanique par dessus tout. En Allemagne on peut regarder Georges-Frdric Pnchia (1798-18/16), le premier des disciples de Savigny, comme l'un des reprsentants les plus typiques de la nouvelle cole, malgr l'influence exerce sur lui par la thorie organique et spcialement par les doctrines phiIl dveloppa losophiques de son contemporain Schelling. et gnralisa les principes de l'cole historique en publiant son Encyclopdie aux pour servir d'introduction Institutions als Einleitting zu bistilulio(Encyclopdie ncs, J>a5) et ses Instiiutiones (iSa4). La inulic originale introduite par Pucita dans Pcole consiste dans l'objectivation et la personnifihistorique cation de l'esprit populaire ou collectif, dont il fait comme une" force existant indpendamment de la conscience des individus qui composent le peuple. Savigny en le consiparle du Volksgeisl presque secondairement, drant comme un vague produit de la conscience de tous et d'un chacun ; c'est pourquoi il dfinit le droit comme un rsultat de la Arie bociale (cin gemeinschujtiche That). Pour Puchta, il y a dans le Volksgeisl une entit et souveraine ; la socit a une me, proindpendante pie elle et dfinie, ainsi qu'en a une tout organisme

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individuel. celle entit psychiCelle ame collective, que, est la premire cause du droit, dont le dveloppement se fait ds lors naturellement et indpendamment Selon celte thorie, d'autres causes (Naturwuchsigkeit). <( le droit procde de l'esprit collectif comme une plante de sa graine ; sa forme et son volution sont fixes d'avance ; les individus ne sont que les porteurs passifs d'un droit qu'ils n'ont pas cr . Ce concept du droit comme produit de l'esprit colleca t plus tif el indpendant de la volont des individus tard expos en dtail par Puchla dans sa clbre mono1828) (Geivohnheiisredit, graphie du Droit coutumier de faire concorder le prino il s'efforce lumineusement historique. cipe organique avec le principe G'esl l le grand mrite de Puchla : avoir russi concilier l'cole organique avec l'cole historique ; avoir ml le principe de la socit-organisme avec celui du droit regard comme rsultat spontan de l'histoire des peuples. Toute socit est un organisme qui possde un les couesprit collectif. Cet esprit cre inconsciemment tumes et, avec elles, le droit coutumier. Mais la volont consciente des individus forme l'Etat politique. Ainsi, bien que les origines du droit soient indpendantes de c'est la volont Individuelle la volont individuelle, qui produit l'Etal. Quand l'Etat donne au droit la forme lgislative, il ne le cre pas ; il exerce seulement sur hii Le peuple, outre qu'il une action consciente et politique. du droit, est sa causa prhiest la causa inslrumcntalis cipalis. La distinction qui s'impose est celle de dterminer ce qui est le droit el ce qui est sa ralisation. conviction du droit, elle est cre.la L'esprit collectif sa causa principalis. du droit, parce Le peuple est la causa instrumenialis qui le rend applicable. que c'est la volont populaire Pour lui doiiner plus d'efficacit, pour rendre son application continue et systmatique, la volont gnrale ins-

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tilue l'Etat, qui arrive ainsi tre le second instrument du droit, l'instrument mais plus effectivesubsidiaire, ment actif, de la volont du peuple, rk5ia causa instrumentons. L'Etat est donc un mandataV' un organe coactif, de la volont du peuple, destin 'garantir l'application du droit, dont l'exercice appartient celte volont mais dont l'origine et l'volution populaire, chappent son action positive el consciente. On peut encore regarder, comme reprsentants el collaborateurs de l'cole historique, Mommsen, Strauss cl ce dernier, a cause de son ouBluntschli, spcialement vrage le Di'oit public universel. Ils n'ont cependant pas trait en substance du droit priv ; mais, en revanche, dont nous avons dj vu les points de Ihering, contact avec l'cole organique, expose magistralement, dans son trait du Droit i^omain, et dans ses livres La Lutte pour le Droit et La Fin du Droit (Ziveek im Redit) une conception et historique du phnoexprimentale mne juridique. Pour Ihering, la notion du droit est purement pratique. Le droit est simplement le rsultat d'une lutte utilitaire et violente contre les agressions du dehors. C'est pourde la lin cl du moyen * quoi on trouve en lui l'antithse La fin est la paix ; le moyen, la force. Les hommes dsirent la paix pour leur bonheur, et l'obtiennent au moyen de la force. Aux poques de sauvagerie, l'emploi l'individu, de la force tait anarchique, appartenait La civilisation rgularisa cet emploi et le confia l'Etat. c'est l'Etat qui procure la fin utilitaire Aujourd'hui, du droit la paix, par le moyen coercitif el violent de la force. L'action juridique de l'individu et celle, de PEtal sont donc une lutte sculaire et rgulire contre l'injUslice. En Angleterre SUmner Maine, admirateur des grands de analystes anglais concilie, son tour les principes l'cole analytique anglaise avec la mthode et le concept

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11 n'a publi, en fait, audu droit de l'cole historique. cun ouvrage complet et systmatique, et il s'est livr de du droit, prfrence des tudes de dtail sur l'histoire o il recherche les origines de la famille, de la proprit Ces tudes runies en plusieurs volumes el de l'Etal. diffrents (Le Droit antique ; Histoire du droit ; Les Insmrititutions ; Le Gouvernement primitives populaire) en raison de leur tent au plus haut point l'attention, et, tout particulireclart, de leur rigueur scientifique ment, de l'abondance et de la qualit de leur documentation philologique ; on y trouve compars et mis en le droit role droit hbreu, parallle le droit indien main, germanique, celtique, anglo-saxon. Le Gouvernement populaire est un opuscule d'un haut intrt, parce que Sumner Maine y rompt avec les dogmes et penche de la Rvolution franaise, dmocratiques croire la supriorit des gouvernements aristocratiques. dit-il L'histoire, aprs Strauss et Renan, est minemment aristocratique sont dues ; toutes les civilisations des aristocraties. Pour rendre l'action de l'Etat vritablement progressiste, il conviendrait qu'il ft non pas le de tous les citoyens, mais bien des meilreprsentant leurs. Le Dieu Demos n'est pas toujours une divinit favorable au progrs. La preuve en est la banqueroute de pres11 n'y a pas envier leur situaque toutes les rpubliques. ; et quant la tion, aux rpubliques hispano-amricaines France, peut-tre n'a-t-elle la prosprit dont elle pourrait jouir sous un autre pouvoir. En revanche, ol ne peut nier les progrs admirables des Etats-Unis de l'Amrique du Nord. Mais on ne peut les prendre pour exemple d'une vritable dmocratie. Au contraire, les colons anglo-saxons ont apport dans leurs relations sociales les tendances aristocratiques de leur race. Si l'on a appel avec exactitude les Etals-Unis la patrie des dshrits , il ne faudrait pas entendre par l que la lutte pour la vie y soit facile pour les es-

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prits faibles et sans nergie. Nulle pari ailleurs, peutlre, la lutle pour la Arie n'a t plus rude et plus pnible ; en aucun pays, la slection naturelle ne s'est opre Les Yankees et plus efficacement. plus cruellement croient que l'homme son succs et son doit attendre bonheur beaucoup plus de son nergie individuelle que de la protection se borne des lois ; leur gouvernement donc tre un gouvernement politique. Except sur le terrain politique, toutes les entraves de la lgislation ont t rduites a un minimum. Aussi, malgr l'existence amricaine n'a pas du suffrage universel, la dmocratie des faibles, ds ineptes, des incapour but la protection pables. Plus que tout autre systme, elle facilite les malheurs du sirugglc for life. Quand les dshrits recueillent l'hritage qu'ils sont venus chercher en Amrique, ce n'est pas en vertu de la protection des lois, mais grce la vivacit de leur intelligence et la force de leurs poings. Toule la prosprit des Etats-Unis repose sur le et sur l'inviolabilit de la respect sacr des engagements juridique qui facilite les transacproprit ; minimum tions conomiques des hommes honorables et entreprenants et qui tend mettre en droute les maladroits, ls engourdis el les malhonntes gens* Dans cet esprit conservateur et aristocratique, qui trouve chez Sumner Maine son maximum, d'expression, de l'cole historique. je relve une tendance originale En plus de ce qu'elle prend contact par l avec l'cole le ct anglaise, cette tendance reprsente analytique de la raction de l'cole historique contre le politique allemand et le no-humanisme rationalisme franais. Et c'est ce qui explique le peu d'importance qu'a eue cette cole dans les pays latins, de la qui, sous l'influence vivre intellectuelleRvolution franaise, continurent ment du no-humanisme tout le romantique pendant cours du xix sicle. Les esprits y vivent mme encore un peu de la vie du xvin* sicle. Et par malheur, dans beau-

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vieille el dmod est coup de ces pays, le jacobinisme venu concider avec le mouvement socialiste de l'cole 0 Du xvni sicle, ils sont passs brusqueconomique. ment au xxe, sans subir la transition de' ,modratrice l'cole historique du xixe side. En Espagne, particulirement en Catalogne, par exemple, le mouvement rpublicain genre xvme sicle, qui se manifeste trs tard la fin du xixc sicle, se croise avec le socialisme genre xxe sicle. Comme il ne s'est pas produit, dans ces pays, un Savi engny ou un Taine, qui serve de palliatif au jacobinisme rag , celui-ci se dveloppe et se dploie au moment trs inopportun o la propagande socialiste el anarchiste avoir arrive son apoge. C'est pour cela, c'est pour leur volution, manqu d'un contrepoids rgularisant c'est pour avoir saut la. phase de la raction anti-jacobine, que ces pays trouvent dans le socialisme un danger bien plus redoutable que ne le trouve l'Allemagne, o il se prsente plutt comme une volution et logique naturelle que comme une rvolution brusque el prmature.

33.

L'cole co7iomique. Comme dans la thorie formelle du droit, comme dans il y a dans presque toutes les thories philosophiques, el une base docl'cole conomique une base historique trinaire. Sa base historique est la mme que celle de la Rvolution franaise ; c'est le mouvement dmocratique des lemps modernes. Le no-humanisme du xuuc sicle donna conscience au peuple de sa situation ; en raction contre le despotisme des rois, il donna leurs sujets le droit de se rvolter. Du moment que chaque homme tait une entit libre cl souveraine, du moment que le mon tir-

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que n'tait que le reprsentant el le mandai aire de la souverainet de tous, e'est--dire du peuple, |e peuple avait, sans aucun doute, le droit de demander des comptes ses mandataires et reprsentants. Or, la condition* 0 du peuple tait assez mauvaise au xvni sicle ; il' n'avait pas de droits lectoraux ; il tait accabl d'impts levs et vexatoires ; il se rvolta en France contre le systme> de gouvernement tabli. Le mouvement rvolutionnaire miavait pour principal objet d'amliorer sa condition srable ; pour l'amliorer, le systme reprsentatif rpublicain fut institu, et le peuple acquit ainsi toute "sorte de' droits politiques. La Rpublique amliora, sans doute, la condition du proltariat ; elle annula les privilges de caste en tablissant l'galit des citoyens ; elle donna au peuple une et diminua reprsentation directe dans le gouvernement ses impts. Mais, tout en tant nomiconsidrablement le nouveau systme politique nalement galitaire, ne dtruit pas l'ancien rgime conomique : la monnaie, les salaires, le capital restent ce qu'ils taient. Bien plUs, ls aggravent la situaprogrs surprenants du machinisme tion- du travailleur ; les petites industries sont toutes absorbes par les grandes entreprises capitalistes 1; leS ouvriers tendent devenir les accessoires des machines ; et sous peine de mourir de faim, ils sont la merci des patrons. i Les dmocrates idologues (lu no-Humanisme, malgr l'im1de leurs donc portance conqutes en politique, n'arrivent qu?( des dceptions en matire conomique. Il faut, en consquence', rformer le rgime conomique, de la mme faon qu'a t rform" le rgime politique par les itistititutiors dmocratiques modernes..." Cette tendance dtruire le systme actuel du capital, de la monnaie et du salaire constitue la base historique de l'cole conomique, dont le but pratique est, prcisment*, de justifier le mouvement socialiste, de Ta mme faon que Peoe rationaet romantique du xvma siele avait liste, individualiste

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justifi le mouvement dmocratique qui devait aboutir la Rvolution franaise. La base thorique de l'cole conomique rsulte des doctrines exposes par Karl Marx dans son standart book : Lu Capital (1867). Pour Karl Marx, d'accord en cela avec les conomistes anglais Ricardo et Smith, la valeur d'change d'un objet quelconque dpend du temps socialement nou le fabriquer. La substance de cessaire pour l'extraire la valeur est le travail ; la mesure de la quantit de valeur est la quantit de travail, laquelle, son tour, se mesure par la dure et le temps de travail. Le temps de travail qui dtermine la valeur d'un produit est le temps socialement ncessaire* ppur sa production, c'est--dire le temps " ncessaire non pas dans un cas particulier, mais en moyenne, ou si l'on veut le temps que demande tout trar vail excul avec un degr moyen d'intensit et d'habilet et dans les conditions ordinaires relativement Un milieu social convenu . Un kilogramme d'or dans une mine inexplore n'a aucune valeur; mais si on l'extrait et on l'affine, il vaudra proportionnellement au travail emet en exploiter ploy dcouvrir la mine, l'explorer, et affiner les produits. Ce concept thorique de la valeur d'change ainsi tabli, nous devons conclure que le producteur capitaliste un excs dev valeur par rapport air touche, aujourd'hui, 1 de toute marchandise. de Profitant des prix production circonstances favorables du machinisme et du systme le capitaliste gagne sur le travail humain en montaire, payainVmal le proltaire et en le touchant avec augmentaMarx appelle cette augmentation tion sur la marchandise. arbitraire et injuste la <tplus-value . De la sorte, un artile travail additionn laplus-value. cle quelconque,cote En appelant M la valeur d'change d'une marchandise son quivalent on peut donc reprsenter quelconque, ' ' s suivante : formule la par
Mx jours et heures de Iravail+n plus-value.

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Mais la concurrence muluelle des capitalistes tend faire baisser le prix de l'article et dtruire la plus-value. Dans ce cas, le capitaliste; retrouve son bnfice, en imposant l'ouvrier un surlravail , qui ne^uisera pas pay ; el l'ouvrir y consent sous la pression du besoin et en raison des conditions de la production moderne. Ce nouveau moyen abusivement la valeur d'change de la mard'augmenter chandise M peut s'exprimer ainsi :
M=x jours et heures de travail+m surlravail.

IL peut arriver alors qu'un capitaliste nergique triomphe de ses concurrents et reste seul matre du march pour l'article en'question ; mieux encore, il, peut arriver qu'un groupe puissant de capitalistes forme un trust et accapare toute la production d'une marchandise donne, l'exclusion des autres producteurs, et cela toujours par le systme de la concurrence commerciale, En .pareil cas, le capitaliste ou le trust, matres absolus de la production, crent nn monopole* Jeur profit exclusif et font monter lasvalcur d'en ajoutant la change du produit ou de la marchandise, La formule de cette nouvelle proplus-value au surtravail. duction monopolise pourrait s'exprimer par l'quation suivante :
M = x jours et heures de Iravail+n plus-value-}-m surlravail.

Par suite, le rgime capitaliste actuel a pour rsultat immdiat de faire enchrir toutes les denres et de rendre plus difficile la vie du proltaire. C'est pourquoi cause et surtout cause de la situade-la misre du 1proltariat c'est pourquoi Marx, s'instion trs pnible de l'ouvrier, en vogue pirant de L'idal* de dmocratie humanitaire notre poque,' censure aigrement le rgime capitaliste, Il soutient qu'r il*suppose de profondes causes historiques. du capital s'esUfaite par la primitive que l'accumulation des peuples, la-formaforce. La force, l'assujettissement ont t, dans l'antiquit, les tion de castes dominantes

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moyens d'accumuler les richesses. Au moyen-Age, il y a en unp volution de ces richesses, qui a amen la transformation du capital en deux catgories ; le capital a usuraire et le capital a commercial . La constitution fodale des campagnes et l'organisation corporative des villes rendit longtemps impossible la mtamorphose de ce capital usnraire et commercial en capital industriel . C'esl seulement l'poque moderne, et surtout dans la priode contemporaine que la destruction de la fodalit et l'avnement du rgime dmocratique permirent la ralisation de cette dernire transformalon du capital, que le machinisme porta au degr maximum, o nous la voyons aur De cette influence rciproque de la condition jourd'hui. l'cole conopolitique et de Ja condition conomique, son postulat fondamental : mique, tire, par induction, tout phnomne historique et politique, a un substratum conomique. L'tat conomique est donc la base de tous les vnements, de toutes les. inventions,, de toutes les manifestations de l'activit humaine. La clef de,l'histoire, de la religion, de l'art, du droit, c'est toujours l'conomie de tous les phnomnes t sociaux sociale. L'attribution et moraux aux facteurs .physiques a fait donner ietlc doctrine et/ sa mthode le nom de matrialispw histoT ri que. Le sociologue italien Achilles Lori a appliqu le prin<du droit dans son cuicipe conomique ljexplication vrage : Basi cconomiche dlia rCostituzigne sociale. Il y, conomique, regarde ledroit comme une forme-limite et en conclue qu!il faut se rduire un ensemble, de rgles inrpratives tendant assurer aux divers producteurs la jouissance duproduitde leurtrayail et de l'accumulation ce prbdpjt. La proposition : o il n'y, a pas de proprit il n'y a pas d'injustice, est, comme il a dj t dit par Locke, apssi certaines, qiie les thoi'mes d?Euclide. C'est pourquoi, attendu que l'ide de proprit, entrane celle d'un droit une, chose,: et attendu que l'ide que nous

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est celle de la dsignons sous le nom d' injustice d'un droit, il est clair que la seconde de ces violation ides ne peut exister si a premire n'existe pas . Toute saUctoii jiiridique repos dond stir une cause conomique. La dausc conomique de ntre droit actuel est le rgime capitaliste ; l'objet ds ldis est d'enipcher, par leurs sanctions, ts violations de ce rgime. celle de L'volution du. droit s'est faite paralllement des" relations conol'conomie sociale. La ti*ansoflation d droit. miques ehtrafne fatalement la transformation Aux temps prhistoriques, en Asie et en trece, en Afrique eoiiime ii niriqe, l famille maternelle ou fleurit matriarcale, avec son systme compliqu de parent. Cette de l iiiile cre un systme organisation particulire sp'dl de droit i \ droit maternel ori matriarcal. Plus tard, hx dbuts de 'pc-qu historique, la famille s*bi^2fnsc sous l.rgime paternel o patriarcal. Le di'oit ders Romains, rlidf, des Goflis et des Gerpriniitif mains fet presque identique 1; peine pfsent-l-il' de Gliz tufc e peuples, on observe ls lgres diffrence^ mnls diVisioiris hlr ls personnes, le riiriie caractre absolu du pouvoir marital et paternel, l mme constitution personnelle de l fhif, l mme distinction entre l'ge?* pubicus et Yager privatus ; chez tous, le droit sancdfe la proprit prive' et ti bornage tionne l'inviolabilit 1 cHi ttfftg, il donn tih base perd^L champ ptrimdhiaT; sortneax obligations, enenatie par Un lien rigoureux la libert du dbiteur et transforme l'objet rel en proprit ; il fllrnl respect d l saintet du Chez tous,'ehfih, sdrritumt, ccdrd ait tmdigage une entire' cOiifine et dsffidjiisr's judiciaires. prescrit l'intervehiiOn 1eh" diverses fe Lri ensuite droit divine catgories, cor*t tfx institutions' : droit de faihille, droit db rspoiidat droit de succession/ droit contractuel drivant ^prpiitl des obligations,' Vfyoii' rglant les relations feilrc les prodroit pnL Et dans ehactiite pritalriis tls travailleurs,

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de ces catgories, il tudie la base conomique de l'volution du droit. Dans le droit familial, les besoins conomiques amle travail social, la transnent, en vue de perfectionner formation de la polyandrie ou de la promiscuit' primitive en matriarcat, en patriarcat. et, ensuite, du matriarcat Le pouvoir absolu du pater familias rpond au fait qu'il est le principal producteur et qu'il convient de soumettre une direction ferme le travail de tous les membres de la la famille et du clan. Dans le droit de proprit, distinction de l'agcr publiais el de Yager privatus, que /on rencontre dans le droit allemand primitif et dans le droit romain, est une survivance de la proprit collective des temps prhistoriques, que ces deux peuples avaient alors abandonne . Relativement au droit d'hritage, la loi fondamentale qui prside son volution est, celleci : Pendant la priode primitive, quand la 5 proprit appartient la famille, la succession se fait ncessairement" 6 intestto, puisque les divers membres de la famille ht dj un droit de proprit ou de cndomtntm sur l'avoir commun ; mais lorsque parat l'esclavage et, avec lui, la proprit individuelle, le motif qui avaii impos l'hritage ab intestato cesse d'exister, en mme temps que de graves raisons militent pour accorder au propritaire le droit de disposer db ses biens, mme quand il n'existera plus . Le fondement conomique du droit drivant des obligations et de celui qui rgle les rapports entre propritaires et travailleurs est encore plus facile apercevoir, car ces deux catgories de droit ont poUr objet direct de protger la proprit individuelle. En ce gui touche ledroit pnal, Loria fait ODserver que les rapports conomiques ont' Une action prpohdrartte sur les crimes et sur les peines et mme sur les dlits Contre les personnes. L'augmentation ou la dimthlith des influent directement salaires, la condition de' l^uvrie? sur ses actes dlictueux c tout genre. En admettant lara-

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n, comme le prtend l'cole type de criminel de Lombroso, il est indubitable anthropologique qu'il serait le rsultat d'une dgnrescence, et les causes de cette dgnrescence sont le manque d'hygine et de nourriture, l'exagration mal ordonne du travail physique, bref, les conditions funestes imposes actuellement la vie du proltaire par le rgime conomique du capitalisme et du machinisme. lil d'un

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Critique L'cole

de l'cole

conomique,

a conquis pour toujours, contre le organique celui de la socit-orgaprincipe de la socit-contrat, nisme. Les philosophes de l'cole analytique anglaise ont leur esprit de lion impos aux tudes juridico-politiques sens et d'analyse raliste, si opportun pour servir de contrepoids aux vises trop leves du rationalisme mtaphynous a donn, franchement, le sique. L'cole historique premier concept positif du droit, en l'envisageant comme forc de l'volution un produit historique- des peuples. L'cole conomique, enfin, ajoute ces progrs de la une notion qui les complte admirascience juridique blement, celle des antcdents conomiques du droit. Mais, part cela, l'cole conomique tombe frquem1' erreur ou 1' illusion ment dans ce que j'appellerai , c'est--dire qu'elle juge les phnomnes conomique sociaux exclusivement d'aprs leur ct conomique, en ou ngligeant les autres facteurs mprisant politiques, La thorie expose par Loria gographiques, biologiques. Mme en englobant me parat, telle qu'elle, inadmissible. tout ce qui se rapporte sous le qualificatif d'conomique la satisfaction des besoins de l'homme, on ne peut pousser cette extension du mot jusqu' lui faire dsigner les instincts gnsiques, origine de tant de coutumes et d'ins-

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titillions. Puisque l'homme est un complexus de faim et d'amour, il faut borner la faim les ludes conomiques el en carter par consquent, sinon l'instinct de la conservation individuelle, du moins celui de la propagation de l'espce. Ainsi, quand Loria attribue les crimes passionnels des causes conomiques indirectes, il comme! un vritable sophisme, puisque l'conomie sociale n'y a videmment qu'une influence accessoire, La nouveaut de la mthode conomique, son caractre de prcision apparente, la partie scientifique qui s'y trouve et jusqu' sa tendance incontestablement, philanthroexclusive de celte pique et socialiste, font de l'application mthode un des plus grands prils que trouve sur son che11 ne doit pas oublier min le sociologue inexpriment. que le phnomne biologique, physique et psychique prcde et dtermine le phnomne conomique dans l'ordre et de la nature. Mpriser cet de causalit de l'volution ordre positif, en cherchant dans le domaine conomique Forigine de tout phnomne social quel qu'il soit) c'est tomber dans une erreur de fait ou dans une erreur de conception. L'erreur de fait serait de croire que les besoins sur les principes biologiques et conomiques l'emportent le milieu gographique ; l'erreur de concept, d'tendre le sens du mol conomie aux faits qui sont gnriquement alors que dans le land'ordre zoologique et biologique, gage scientifique et Gourant, ce mot se rapporte' essentiellement aux besoins de l'homme et surtout de l'homme Parler d'une conomie politique de l'anthrohistorique. popithque est aussi absurde que parler de celle de l'orangoutang ou du rhinocros. * Nous devons non moins nous dfier des vrits de : ils ne notre temps que de ses procds en mthodologie sont en gnral qu'un- driv de ces prtendues* vrits*. A ne considrer les phnomnes hio-sociolbgicpies que sous leur aspect conomique, on les fausse, 'mon avis, ou on La forme conomique est, les prsente incompltement.

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seulement et il ne faut pas la regarder autrement une de la forme transitoire, el dj dpasse dans l'volution, sociale. C'esl pourquoi Loria, en appelant phnomnologie de la politique l'conomie la forme-limite etdujjroil, les ne les niais mme dis seulement Ghoses, pas confondre se trouverait place Leaucoup plus mots. Cette forme-limite justement dans les manifestations premires de la vjc.aimale et par consquent de la vie humaine, E)lc n'appartiendrait pas tles phases survolues de la vie humaine telles que l'conomie politique, mais aux origines mmes de la vie animale. Or, appeler ces origines <cconomiques c'est appeler conomie la science de la vie, lal)iologio. une mtjiodc dtermiS'il fallait adopter dlibrment ne pour l'tude de la sociologie juridique, pour j'incline, mais vers la ma part, non vers la mthode conomique, mthode biologique-. Et c'est ce nom .qu'on peut donner celle que j'emploie dans cet ouvrage, parce qu'elle cherche le principe fondamental des phnomnes sociaux d#ns les lois de Ja biologie, dans l'application directe des lois de la biologie. Cette mthode a, sur celle de l'cole conomi.avantage, de pntrer plus fond le d-. que, l'indiscutable des phnomnes sociaux. Au lieu terminisme scientifique au tronc, et de passer par les rameaux, elle va directement par le Ironp, jusqu'au coeur mme du vieux chne 'de la .vie spjeiale. Je4ois, .sans,doute, reconnatre que les partisans les plus font des efforts pour de jfecple conomique distingus les a\xcrines avec la tjiorie transformiste. en concilier Ferrj et Lor^a en onjt .do^ne J'exjmple dans ces derniers temps. Mais je dois aussi dclarer, pour ma part, qpe ces et en amliorant tentatives, tout en compltant parfois certaines thories de celle cole, arrivent trop ex post facto, onjt un caractre trop artificiel, pour tre rellement scienelles manquent de vritatifiques.. En gnra^ d'ailleurs, ble exactitude, au point de vue biologique ; par ignorance ou mauvaise interprtation, leurs auteurs ne connaissent

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pas bien, je crois, les lois qui rgissent la vie animale et humaine. C'est la mtaphysique allemande qui a engen: dr le socialisme, ce n'est pas Je positivisme scientifique il en serait plutt le beau-pre... du reste, J'exposerai, au moment opportun, du droit, en traitant dp l'volution celle fausse interprtation et ce fondement biologique Ufaplrysiqpc, pour ep tirer- mes arguments les plus fojls, lanl contre la thorie conomique en so| que contre les qui systmes el les consquences politiques et juridiques en drivent.

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10UCE

CHAPITRE
THORIES 2o. Dfinition do riiat. DE 20.

VI
L'il'AT. Thorie du droit divin.

27. Thorie du contrai social. 28. Thorie de l'cole ana' 29. Bifurcation des coles positives anglaise. par lylitjuc rapport la notion do l'Etal, 30, La thorie patriarcale. 31. La thorie matriarcale. BLMIIAM, de cive, Elemcnta Lcvhdhan. IIuHiii>, philosophica AUSIN, Lectures. MoyifcsnuiEU, OEuvres (Irad. franaise). social. BMJNSCHLI, EspiU des lois. ROUSSEAU, DU contrat SU.MM:II MMNE, AnThoiic gniale de l'Etal (Irad. franaise). cienl Laio, Early Hislouj Histoire du Droit (Irad. of Institutions, franaise). ENGELS, Origine de ta {amille, de la proprit prive et de l'Etal (frad. franaise), GUMPLOWICI, Philosophischc Slaatdes sciences politiques, srecht. MOHL, Encyclopdie 25.

Dfinition

de l'Etal.

Dans les deux chapitres prcdents, j'ai expos les prinen me rfrant spcialement cipales thories juridiques, au concept du droit. Mais, ce concept est toujours joint celui de l'Etat. On ne conoit pas d'une insparablement faon gnrale l'existence d'un droit sans celle' d'.un Etat qui lui donne des garanties et des sanctions. Toute thorie du droit suppose donc, ct d?elle, une thorie juridique je vais complter ici politique de l'Etat. C'est pourquoi, les chapitres en question en exposant les thories de l'Etat qui leur correspondent. Il se prsente chez les auteurs de srieuses difficults de quand il s'agit de prciser les termes fondamentaux les mots nation , la science politique, spcialement Etat >>, gouvernement el souverainet . Ils ont respectivement rapport ces expressions leurs doctrines, ils les ont appliques aux besoins de leurs thories: si bien

THEORIES ET ECOLES DU DROIT

t?A

d'accord sur un qu'ils ne se mettent pas catgoriquement point o sans aucun cloute ils devraient l'tre ; savoir, donner ces mots la signification que l'usage ou la convention leur attribuent en dehors de toute application tho^ riqnc ou systmatique, Pour nous, ce n'est qu'aprs avoir dfini nouveau les expressions que nous emploierons que nous pouvons nous dcider difier nos doctrines. nous courrions le risque de ne pas tre comAutrement, pris, ou de nous lancer dans de striles discussions, dans des querelles de mots byzantines. J'arrive ainsi dfinir les mots dont il s'agit/ pour fixer le vocabulaire du sujet. Dans le langage scientifique, comme dans la langue vulindhumaine, gaire, on appelle nation une collectivit de toute autre collectivit humaipendante politiquement ne. Elle doit donc comprendre trois lments : un peuple, un territoire et1un gouvernement particulier. Yaima mater, l'enLe peuple est l'lment primordial, tit mre. Son unit rsulte, en partie, de l'affinit de ses la langue est un facteurs ethniques, et, frquemment, les principaux liens qui Punisse. Mais, comme cause de cohsion chez un peuple, on peut regarder le territoire comme plus important que la race et la langue. de sur la constitution Le territoire inllue doublement l'unit sociale : d'une part, par l'amour collectif qu'inspire toujours la patrie, le lieu de la*naissance ; d-une autre, par Yhomognit qu'il a le pouvoir'de donner au caractre, la psychologie des hommes et par laquelle il rend les-individus semblables les uns aux autres. Cette ressemblance psychologique est un motif de premier ordre d'u*f nion et de concitoyennet. - Un" peuple, tabli sur un territoire, doit, pour arriver constituer 1une vritable nation, tre une entit politique et/pour prciser, se gouverner lui-mme, indpendante, s'il est souavoirr un gouvernement-propre. Autrement, mis une collectivit' trangre, celle-ci-, eiv lui imposant de nation, pour caractre primitif ses lois, affaiblira'son

laa

LE pftpw

a*V&T 1,4 rouan

le transformer en simple proyjjice, e'csl--djre en appejr dice plus ou moins btard. 11 est presque impossible que sous une domination un peuple opserve Jpngjemps soi* caractre trangle, attendu que par une national, sa psychologie d'orjginc, fatalit historique.. Ja nation dominatrice s^fmjpcera toujours de l'assimiler. Jn peuple qui ,eessed'tre pue ludion C'est politique imd perdre ja nationalit psychologique, pourquoi, en djsan nation n9 on eplcnd toujours la coexistence 4fi I i)At|on potique et de h nation psychologique, ,Les Gallois^ les Ecossais,,les Irlandais, oui jet des nations, avant la domination politique de l'Apigleferre ; dpits Jprs, i|s n'pnt m&Vfw plus 4c nationalit psychologique, A peine conserypnMls quelques traits rgionaux car du type spijique de l'^nglaisj qui les distinguent le gouvernement commun, auquel ils sont soumis? tend les rendre seni^ables e]t Jionmgites. On peut donc dire, saps -erreur sensible, et malgr les prtentions dp la fameuse thorie des nationalits que toute najioj) politique jest une nation psychologique ejt vieeversa. Ainsi, le mot nation sjgniie avant tout un peuun territoire qui lui appartient. Ce ple indpend?#MMi, peuple.poiirra sejcomposer de diverses races et de diverses nationalits abolies, possder divers idiomes ; ce iemloire i>ouiT# epjiiprendrfi ds rgipiif djsiUiGtes ,ei mme spares, la ??a|ion n',en existera pas mojns, au sens <piiranj, 1 nippent qu'il f aur# desjiomnies et politigit4u mot, d* associs yr .certaines terres e gpuyeran| librement euxmm$s, eux t leurs terres. Le nier, c'est forcer le sens des mois ou fausser la ralit 4e faits. . En raison des tendances et des passions gostes de ftaite socit ta???l? a tepin, l'iionyne, pour se maintenir dans un t%%sjiffisanjt 4e /cohsion et d'J^arm.n.ie ;: i' de certains nrincipes 4'ttiiqne ;. ? d'une sanction contre Jes j^ansgresseurs de ces PAWPfis, pthiCoinme nous Yffipps yq, pn appelle couramment

THEORIES

ET

ECOLES

DV

DROIT

2$

que l'ensemble de la coutume, 4p droit et de la morale qui fixe ce qui est bien et permis, ce qui est mal ej d- ' fendu. La sanction peut tre sentimentale (mpris, rproou effective ; c'est alors Ja sanction nation, dshonneur) La sanction juridique a son expression GONcrtejuridique. dans la loi ; elle est applique par le pouvoir public. Le pouvoir public ; \\ est form s'appelle Je gouvernement d'une ou plusieurs personnes dtermines ; ses attributions, sont d'dicter les lois et de les faire excuter, Et comme la socit a besoin de ressources ou de fonds communs Je gouvernement pour les frais de son gouvernement, peroit Yimpt. On appelle ainsi le prix que coulent chaque membre de la communaut, les dpenses communes celle-ci, On nomme gnralement souverain, celui qui gouverne, el souverainet, le droit de gouverner. Et l'on appelle tal le groupe gouvernant ou la personnalit morale de la nation ou socit, groupe et personnalit dont les attributions les plus caractristiques sont, en somme, d'dicter les lois Le fait de et de lever l'impt. gouverner^ et l'art d le faire se nomme politique ; et la science de la politique, droit politique. A l'poque moderne, on appelle constitude faon concrle les plus tions, certains codes, exprimant d'une du gouvernement thoriques importants principes l'tude de cette lgislation nation, et droit constitutionnel positive de la politique nationale. 26. * Thorie du olroii divin, -

Les mots ((nation , gouvernement , Etal , souverainet , ne sont ,qne les forces # les aspects divers ; la ^opmbif }}upiaine, l'exisd'un seul fait fondamental de sqcitis. Les hommes tence de collectivits humaines, runis en sopije constituent ''une nation , ils se don-

124

DROIT

C'EST

LA

FORCE

lient un gouvernement , ils appellent Etal l'entit idale qui exerce le gouvernement, et souverainet les droits de commandement et d'autorit de celle entit. Le fait lant tel, la raison humaine cherche naturellement une thorie de ce fait. Quelle est! l'origine, quelle est la nature de l'Etat et de la souverainet. ? La premire explication que l'on trouve dans l'histoire, la plus primitive et la plus ingnue, celle de l'poque thologique, est forcment celle du droit divin. Le souverain est souverain parce que Dieu le veut, parce que Dieu l?a dsign, parce que Dieu lui a dlgu une part au moins de sa souverainet infinie, la souverainet ^temporelle. L'autre partie, le pouvoir spirituel) il la dlgue, pour les peuples catholiques, son suprme vicaire religieux,* le souverain pontife. Et comme le spirituel l'emporte sur le temporel, c'est le pape, qui, selon les saints canons, fait les monarques, et qui les faisait au Moyen-Age, en leur donnant leur diadme par l'investiture du sacre. De cette faon, de mme que le pape reprsente Dieu, le souverain reprsente l'Etat. D'o vient qu'en poussant ses dernires consquences la thorie du droit divin, Louis XIV pouyait prononcer la fameuse phrase qu'on lui attribue : L'Etat, c'est moi ... C'est--dire : Si mon pouvoir mane de Dieu, c'est lui seul que je dois rendre compte de mes actes et non vous simples mortels, mes sujets . Dans sa Politique tire de VEcviture sainte, Bossuet attribue aux rois de France le mme pouvoir que l'onction confrait aux rois de Juda. Le titre de christ est donn aux rois nous dit-il ; et on les voit partout appels les christs ou les oints du Seigneur **, Le prince ne doit rendre compte personne de ce qu'il ordonne... Personne ne peut lui dire i Pourquoi faites-vous ainsi P ... O rois, vous tes des dieux, c'est--dire vous avez dans votre autorit, vous porte sur votre'front le caractre divin . Parler mal tin roi est, pour Bossuet, un crime digne du dernier supplice, presque aussi grave que de blasphmer contre Dieu.

THORIES

ET COLES

DU DROIT

1^5

Il est clair qu'un pouvoir d'origine divine devait tre absolu comme la divinit Louis XV dit ainsj elle-mme. sur son lit de mort : Bien que le roi ne doive compte de sa conduite qu' Dieu... Et Louis XVI, comme une personne de sa famille lui faisait des observations sur certaines de ses dcisions^ s'crie : C'est lgal parce que je le veux . Le roi n'a donc au-dessus de lui que la divinit. Mais la divinit a son vicaire sur'la terre... C'est pourquoi si les princeschappaient la censure du peuple, ils taient soumis celle du pape ; il pouyait les frapper d'excommunication et suspendre par l, en thorie, leur investiture et leur souverainet. la dcadence du pouvoir Toutefois, toute efficacit cette sanction papal enleva promptement * religieuse, laissant libre et sans contrl sur la terre l'autorit absolue des souverains de droit divin." Comme le monarque ne peut gouverner en remplissant fonctions de la souen personne les diverses et multiples ses pouvoirs et les verainet de droit divin, il fractionne dlgue ses ministres et officiers, lesquels procderont l'autotoujours au nom du roi dont ils reprsentent rit. Les fonctionnaires publics sont, en consquence, les mandataires du roi, dpositaires d'une parcelle de son pouvoir. L'absolutisme royal descend* ainsi sur le peuple, comme en cascades, du haut du trne travers l magistrature. C'est pourquoi le systme dU droit divin exige, extraordinaires non seulement des capacits politiques chez le prince,* biais aussi des lments levs d'honneur et de patriotisme dans l'aristocratie qui l'aide gouverner. conSans cela, l'incapacit et l'gosme des gouvernants duiront la socit la dcadence et la banqueroute.

.Thorie

du contrat

social, (

La thorie de la souverainet de droit (divin se heurte en : la non infaillibipratique un 1res grave inconvnient

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

lit des roisx Si le prince tait un ire parfait, un tre divin, tout irait au mieux, grce au droit divin, pour la flicit de son peuple. Malheureusement, au contraire, le roi a des dfauts tout autant qu'un autre homme ; el s'il s'en trouve ses descendants semblent parfois un digne d'admiration, avoir une propension dgnrer. Le monarque de droit divin peut donc errer, et, dans ce cas, abuser de son pouvoir pour user en tyran de la chose publique. C'est ce qui arriva aux rois de France, dans les temps Au milieu d'une cour fastueuse et dissolue, modernes* loin de rendre leurs peuples hem eux, ils en firent le malheur. Le tiers-tat, le peuple proprement dit, suait sang et le bien-tre et la richesse des deux aueau pour maintenir tres tats, la noblesse el le clerg. La classe dirigeante, forme de celle noblesse et de ce clerg, tait personnifie de l'Etat, n'arpar le roi. Et le roi,, le matre, l'incarnation la situation que par les moyens les plus rivait maintenir irritants : des impts excessifs qui acculaient le travailleur la misre et la faim. La faim et la misre firent leur chemin dans les ides el les passions. Le tiers-tat allait s'apercevant peu peu qu'il n'tait pas si infrieur la noblesse el au clerg qu'il dt supporter en silence leur injuste despotisme. Le coud l'humanisme de la Renaissance et rant dmocratique 0 du xvin sicle allumait dj, dans les du no-humanisme Mais le despotisme avait sa esprits, le feu rvolutionnaire. dans la thorie, qui dominait alors, du droit justification divin Pour autoriser ouvertement la rvolte, il fallait une contre-thorie ; cette contre-thorie* dernier rsultat, en de l'humanisme et du no-humapolitique, de l'volution nisme, fut le Contrat social de Jean-Jacques Rousseau. Voici en quoi il consiste essentiellement, L'homme est souverain de un tre bon et libre ; il est originairement du bonheur, il fut la douleur et lui-mme. 11 a l'instinct recherche le plaisir. A une poque recule, il vivait au sein d'une paix admirable. Mais, ayant d ensuite se runir

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COLES

DU

DROIT

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en socitsou nations, les hommes, bons et libres comme ils taient, firent un pacte entre eux, un contrat social. Dans ce'pacte, pour augmenter le bonheur de tous, chacun alinait sa souverainet personnelle et soumettait ses proprits entre les mains d'une autorit commune, le gouvernement, le monarque, qui devient, de la sorte, non plus un oint du ciel , mais un simple mandataire du peuple. Si ce mandataire, au lieu d'accomplir les devoirs imposs par son mandat et de travailler la prosprit gnrale, y manque et cause le malheur de toute la population ou de sa plus grande partie, c'est le droit de ceux de qui il tient son autorit, c'est--dire des Citoyens, de lui demander compte de sa conduite et de rvoquer les pouvoirs qui fin avaient t accords. Ce qui revient dire que le peuple a le droit d'accuser ses rois, de les jUgei*, de les dtrner et de les condamner. C'est prcisment ce que fit l Rvolun'est lion franaise. Sa Dclaration des droits del'htnme de la thorie de Rousseau ; sa rpuqu'une codification la ralisation de cette thorie ; les blique dmocratique, ses consquences extrmes dans un excs du jacobinisme, moment de bitte et de passion. 28. thorie analytique anglaise.

La Ihorie dtt contrat social, expose isolment et, pourrait-on dire, d'une faon purement spculative par Locke, reprise par Rousseau avec ds vises politiques et propa: la prexistence gandistes, part d'Un postulat invitable d'un temps de bonheur,' d'un tat de pai* et de concorde, l Serait impossible, sans d'un ge d'01' prhistorique. cela, qlie tous les horiihtes aient pu s'entendre pour faire unanimement un pacte gnral, domte fait observer trs justement que ce postulat doit. tre une rminiscence, une transformation des principes thblbgiques dans la phi-

" 1^8 LE DROIT C'EST LA FORCE

La Gense enseigne, en effet, que losophic mtaphysique. les premiers hommes, jouissaient l'origine, dans le paradis terrestre, d'une flicit .parfait ; celte poque corresLe contrat social fait pond l'ge d'or des mtaphysiciens. alors songer au pch originel ; comme lui il entrana lar douleur et le malheur. La plus lgre analyse des , phnomnes historiques montre que cet ge d'or n'a jamais exist : c'est une Tout au .conet; romantique. conception mtaphysique la charit, la confratraire, les sentiments humanitaires, ternit ne datent pas de loin : les peuples antiques, comme les sauvages actuels, ont vcu dans un tat presque perptuel de guerre et de violence, ou du, moins de dfiance et d'isolement belliqueux. Loin d'avoir t bon et libre, l'homme primitif avait des instincts animaux, plus rudes, plus gostes, que l'homme moderne ; et, quand il n'lail il l'tait de ses propres pas esclave de matres humains, passions. On ne peut mettre en doute que la civilisation n'ait amlior les hommes au sens de la conception grco-latine et chrtienne du bien et du mal. C'est pourquoi la thorie du contrat social due Rousseau renferme que celle qui appartient Ycolcanalyplus d'inexaelihide tique anglaise, et qui fut expose par Ilobbes et Bentham puis perfectionne par Austin. Ilobbes (Leviathan, de Cive) fait; tout reposer sur le principe utilitaire pris sous une forme absolue et schmatique- : : se procurer le mobile de tout acte humain est l'intit s'viter des souffrances. A l'tat sauvage, des plaisirs, ses instincts, cVsl l'homme primitif obit aveuglment une ble sauvage nott apprivoise ; pour suivre ses gots, leurs ses leurs il atlaque seml.labis, personnes, proprits homo homini est ltpus. Sa vie sociale, si on peut parler : tat de guerre universelle ainsi, est donc un continuel belliim omnium contra omnes. Il n'y a ni droit ni justice : il n'y a que la force. Un pareil lat, loin de produire le bonheur gnral, est

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cause de soucis et de souffrances,sans fin. Et les hommes, tant arrivs s'en rendre compte, forment le dessein de le modifier. Pour le modifier, ils font Un contrat ou pacte , par lequel, ils s'obligent, pour eux et .leurs deset crent cendants, renoncer leur libert primitive une autorit ou souverain , charg de maintenir l'ordre social'. Pour le maintenir, ce souverain commande et fait respecter ses ordres l'aide de la force sociale, par suite de la renonciation des membres de la communaut, qui, non< seulement ont promis de ne plus agir par eux-met de lui faire,obir. mes, mais aussi d'obir l'autorit Le souverain arrive ainsi donner une ralit au droit, qui, avant lui, ne pouvait exister dans le chaos guer L o^ dit Hpbbes, rier de la vie sauvage primitive. n'existe aUcun contrat, aucun droit n'a pu tre transmis, et tout homme a droit tout ; par consquent aucune action ne peut tre injustei, Mais, s'il y a un contrat, le de l'injustice n'est pas violer est injuste et la dfinition autre chose que la non-excution du contraL Ainsi donc, avant d pouvoir qualifier un acte de juste ou injuste, il faut qu'il existe un pouvoir coercitif qui oblige galement tous les hommes excuter leur contrat, par Grainle d'un chtiment plus grand que le profit qu'ils peuvent du contrat . C'est ainsi que le obtenir de la violation arrive la conception fondateur de Tcole analytique du contrat originaire, conception, qui, tout en ne s'accordant pas bien avec les faits historiques et prhistoriques, a, sur la conception de Locke et de Rousseau, l'avantage el d'une analyse, indiscutable de rsulter incomplte schmatique, la vrit, mais plus exacte que les systmes btis sur la mtaphysique el la spculation. La thorie de Ilobbes, quoique plus ancienne que celle de Rousseau, est donc en avance sur celle-ci dans la voie de la vrit.positive et exprimentale* Bentham (Fragment sur le gouvernement), qui professait l'Utilitarisme comme Hobbes, ne russit qu' ajouter 9

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LE- DROIT

C'EST

LA

FORCE

peu de chose la doctrine de la socit expose par ce dernier. uslin seulement (Dtermination du domaine de la jurisprudence) parvint lui donner une forme nouvelle, plus complte et plus perfectionne. Si; dit-il, un suprieur humain dtermin, qui ne se trouve pas en tat d'obissance par rapport un autre suprieur comme lui, est habituellement obi par l'ensemble d'une socit donne, ce suprieur est souverain de cette socit, et celle-ci, y compris son suprieur, est une socit politique indpendante. Les autres membres de la socit sont-les sujets dii dit suprieur, ou, ce qui revient au mme, les autres membres de la socit dpendent de lui. La position de ces autres membres de la socit par rapport * ce suprieur dtermin est un tat de sujtion ou de dpendance. La relation qui existe entre lui el lesdts membres peut s'appeler relation de souverain sujet, de souverainet soumission , Cela tant, le souverain doit tre une personne dterriiine ou un groupe dtermine de personnes ; il faut qu'il soit obi de la communaut ou de la et d'une faon de la communaut grande majorit caractrisent sa souvehabituelle.. Ces trois conditions rainet. Ainsi, le gouvernement de la Grande-Bretagne, qui, pour Hobbes tait une monarchie presque absolue, est plutt, aux yeux d Austjui une aristocratie. &b Bifurcation des coles positives par rapport de VEtaL la notion

La thorie du droit divin avait pour objet de justifier la monarchie tablie au moyen-Age et de lui donner un solide fondement thologique } celle du contrat social, de justifier son tour la souverainet du peuple. L'cole analyliqub prit comme but de dcrire la souverainet telle qu'elle exMe. (11 en esl du moins ainsi des doctrines

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DU

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'exposes pat Bentliam et Austin, car pour Hobbes, on l'a soUp'omi d viser en secret, dans une pense politique, jUstiir la dictature de Cromwell)'. Quoi qu*il en sqil d ces intentions occultes de Ilobbes ,il est certain que son cole se prsente sous un aspect plus, scientifique et plus dsintress que celles qui l'avaient prcde et qu'elle s'lve., chez AuStin, un degr de perfection et de ralisme qiii l rapproche de l'cole historique moderne. Elle il, satis dout, le dfaut d'tre mdiocrement informe, cottimc on ftait cette poque, et de btir ses doctrines d'une iafon un pbu trop abstraite et mathmatique. Mais, si l'a Ihbrife du droit divin suit la pseudo-mthode 1tholosuit la non moins pseudogiqii, si celle du contrat'social mthode mtaphysique, l'cole analytique essaye l'emploi d'Une quasi- mthode, la mthode mathmatique', laquelle sinon le tbut, du moins la partie permet de dcouvrir, soabsirilb et simple du complexus des phnomnes ciaux. Quant la vrit complte, seule la mthode positive poiirr iious la faire dcouvrir.. des La mthode positive est caractrise par l'emploi La thorie du droit procds de recherche scientifique. divin et celle du contrat social' justifiaient ds formes donnes de la souverainet ; l'cole analytique les dcrivait : les coles positives se donnent la mission de rechercher de l'Etat. Pour cela, elles l'origine, la nature et l'volution comptent avec ls donnes de l'histoire, de la prhistoire, l jurisprude l psychologie, d l'conomie politique, il ne s'agit plus, pour "elles, d'tadence et l littrature, ni d consblir des principes religieux et dogmatiques, mais de dcouvrir, truire des thories gomtriques, les l'aile el de poser leiirS cssUibr, interprier grouper*' relaiiohs. , Mais, dans celle tude de l'tat, l mthode positive ii bitureju et form d'eux coies t l'une soutient la thorie L premire patriarcale ; l'autre, la thorie mhiriarate, dile ; proprement correspond a la mthbde hisloriqU,

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LE

DROIT

C'EST,

LA

FORGE

la seconde la mthode conomique. L'une et l'autre peuvent tre regardes comme des formes distinctes d'une mme tendance raliste. Pour moi, je les crois destines, dans un avenir prochain, une heureuse fusion scientifique. Les doctrines de Hobbes, Locke et Rousseau ont un point de dpart absolument erron ; elles antidatent la notion du contrat. L'tude consciente de l'histoire nous apprend mammifre carnassier , a d se runir que l'homme, en clans, hordes et tribus, bien avant d'avoir la notion d'un contrat et surtout bien avant d'tre capable d'un acte aussi difficile et complexe que celui du contrat social ou collectif. Mme en le supposant non exprs mais tacite, une mentalit bien supun tel acte prsume toujours rieure ^celle du sauvage et du barbare. Non seulement il n'y a pas de preuves positives que ce contrat ait jamais eu lieu, mais il y a des preuves ngatives de l'impossiOn d'avoir pu le former. bilit pour l'homme primitif doit donc rechercher les origines de l'Etat et de la souverainet' dans d'autres faits antrieurs la notion du contrat social et srement plus rels et plus positifs. comme tout animal br-sexu, Comme tout mammifre, l'homme ressent deux besoins primordiaux qui dterminent ses actions : la faim et l'a/nou?*. Les instincts utilila ont toujours taires de l'homme pour objet d'viter douleur el de se procurer le plaisir. Par consquent, d'accord avec ses instincts, la nature humaine tend, avant toul el par dessus tout, assouvir ces deux besoins primordiaux! l'amour en ce qui la faim, en ce qui concerne l'individu, concerne l'espce. Hobbes et Rousseau partent ainsi d'un vrai pour toutes les poques, le principe militaprincipe, Utilitaire de l'homme riste; mais ils oublient qUe l'instinct ne poursuit pas d'antre but immdiat que la satisfaction des apptits animaux de Yhomo sapiens et qUe la notion du contrat n'a pas pour fin directe ces satisfactions ; c'est, toul au contraire un concept quivoque et diffus, qui,

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DU

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tout en pouvant satisfaire l'avenir les besoins de l'hurudimenmanit, devait reprsenter, pour la mentalit tire de l'homme sinon une non-satisfaction primitif, immdiate, du moins une satisfaction incomplte. Suppovienne sons, par hypothse, qu'un grand rformateur trouver une tribu d'hommes sans gouverneprimitifs ment, leur explique l'ide du contrat social et leur propose de l'adopter : que dira la foule ? Chaque membre de la communaut verra, sans aucun doute, dans cette proposition, une attaque fond de sa manire d'tre, de son x mode d'existence, de ses instincts et de ses coutumes ; Et pourquoi ? Pourquoi elle sera repousse in limini. chacun verra-t-il en elle une attaque son modus Vivendi ? Prcisment parce que ce contrat social aurait pour effet de restreindre les droits spontans la chasse, la pche, la promiscuit des femmes, la polygamie. Le sauvage supporte qu'on l'attaque sur tous les points, sauf en ce directe et immdiate de sa qui touche la satisfaction faim et de son amour. Les coles positives recherchent les origines de la poliles faits ; par suite, tique en analysant et en interprtant elles se trouvent en prsence des deux lments primorde diaux de la sociabilit humaine et coiisqueinment l'Elut : les dsirs sexuels .et les besoins conomiques. C'esl l qu'une bifurcation se produit entre ces deux coles. Les uns s'efforcent de trouver dans l'apptit sexuel les origines et les fondements de la souverainet et forment de Ycole historique. Les autres plaune nouvelle'branche cent dans les besoins conomiques les fondements de l'Elut Le fait saillant des l'cole conomique. et constituent dite est la doctrines de l'cole historique proprement thorie qui on a donn'le nom de thorie patriarcale ; celui de l'cole conomique, la thorie matriarcale. Mais, je dois faire observer que les grands jurisconsultes1 de l'cole historique traitent rarement en elle-mme, la quesde l'origine de l'Etat. Ils tion plus politique que juridique

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LE

DROIT

C'EST

LA

l-ORCE

ne font que la mentionner accessoirement, sans ctabKr une thorie complte ettoujpurs sous l'influence de l'ide que l famille primitive^ a. d s'organiser sous l'autorit absolue du pre ou patriarche, comme le montre le droit romain . el ls recherches relatives au vieux droit germanique. Sumner Maine, le premier, est arriv donner une exppsitipn En revanche, les cricomplte de la thorie patriarcale. vains de l'cole conomique, les socialistes en particulier, ont abord de suite la question de l'origine de l'Etat, en^ envisageant la solution par la thorie matriarcale, En outre des thories patriarcale et matriarcale, conde l'Etat et s'appliquant cernant l'origine h. uniquement ses.fins,, il a paru, dans ces derniers, temps, de nornbreude la nature et des fins le l'Etat. Ces sesr conceptions coiiceptions font plutt partie du domaine de la politique Pour, ce motif, je me que de cefoi de la jurisprudence. borne ipi .prsenter les deux thories relatives , l'origine de l'Etat,'que ; elles sbnt lesf plus imje viens d'indiquer portantes comme mthodes et comme systmes. En expode l'Etat, j'en ferai l'applicasant ma thorie biologique tion sa nature et ses fins, et Je traiterai, en passait, des autres thories ^ce sujet. . * 3o.

Lu thorie patriarcale.

Les re,chercl\es, historiques nous dmonjrent que le plus unciep lien des collectivits, humaines entre elles a t la ptu;en,l& pu, consanguinit.' $ il parat galement hors du dotp, qu', l'poque historique, pendant les temps hroques, les di,vers peuples de l grande fauiille appele tort 011&i'ftsjxH aryenne pu, ^iiitiqiie^ont.vjctieii coinnu^aU1l'autorit d'un e)ief im%pu patriarche* ts, f^ij|iaes, SQVIS De ces ^e\i3, dpn.pes, on, a infr. \& iMoj/ig pair\a^a,\e, la tbftvie des la : de suivante sp %pn, dpfmjr peut ^

THEORIES

ET

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origines dq la socit en familles spares, dont les meniv bres ne sont unis que par l'autorit et la protection de Fascendant mlb le plus g et capable de gouverner chaque "famille . L'autorit de cet ascendant mle est le, la suile germe de la future souverainet ; la famille, d'une longue volution se constituera en nation et s'individualisera dai)s, la personne morale de Y Etat. Smner ftfaine, l'un,des plus illustres partisans de celle thorie (Le Droit antique ; les Institutions ; primitives Histoire du droit), dmontre qu'elle a de solides fondeet dans celui des Grecs, des Inments en droit romain, diens, des Hbreux, des Germains, des Celtes, des Slaves, et dans presque toutes les sources connues des premiers dans toutes les lois primitives de ces principes juridiques, de race aryenne . peuples supposs gnriquement ces peuples sont Dans leur tat patriarcal originaire, gouverns par le mle le plus fort et le plus prudent, qui sa femme ou ses femmes ; tous ceux garde jalousement qui s'tend sa protection vivent sur un pied d'galit. L'tranger que les circonstances amnent servir sous son toit ne se distihgue pas de l'enfant qui y es,t n. Mais quifenime, fils ou esconque s'chappe de la communaut, clave, rompt ses relations avec le groupe et dtruit la parent, qui signifie soumission l'autorit, participation la protection ,. Telle est la famille de la bte dans son aplre , telle est celle des Cyclopes que nous dcrit Homre. Ils viven^ dans leurs cavernes, avec des droits illimits sur leurs femmes et leurs fils, sans lois, ni assembles, isols l'un de l'autre. Le vritable lieu de ce tjue se rduisait, dans Ton appelle maintenant la nationalit) cet tat barbare, la filiation paternelle, soit naturelle, soit par accession, soit par adoption L'autorit paternelle sont, en paternelle et la filiation effet, le principal objet de la vieille lgislation indienne. l.a cpns.cration religieuse de ce droit paternel se trouve dans V* pratique trs gnrale et 1res importante du culte

lS6

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C'EST

L'A

FORCE

des anctres. Le culte des mnes forme, dit Taylor, une des grandes divisions des religions de l'humanit. Il n'est de dfinir les principes s^ur lesquels repose pas difficile ce culte, qui ne fait que continuer les relations sociales qui existent dans le monde des vivants. Le parent qui a cess de vivre, transform en divinit, continue proet celle-ci, l'honore et le rvre comme tger sa famille, elle le faisait auparavant ; le chef dfunt veille encoreu bien-tre de sa tribu ; il la suit toujours et'y exerce son autorit, aidant ses amis, tracassant ses ennemis, rcompensant le bien et punissant le mal . Or, le culte de ces anctres est exclusivement le culte des anctres mles ; il entrane, par consquent, une systmatisation religieuse de la filiation paternelle. La filiation paternelle a, ainsi, pour premier objet thode perptuer le culte indienne, rique, dans la religion des anctres ; et, pour principal objet pratique, en'droit 11 faut indien, d'assurer la transmission* de l'hritage. donc relier entre eux ces quatre lments de la fa: le chef ou patriarche mille indienne .originaire prila filiation le culte des mitif, paternelle, l'hritage, anctres. Toutes les grandes conceptions du droit successoral romain, fait remarquer Sumncr Maine, se rencontrent dans le droit indien ; mais les termes employs par ce droit, l'hritier, l'agnat, le cognt, Yactio de familia erciscunda, etc., sont remplacs ici par des priphrases leur' signification" lu liturgie indienne et empruntant au systme de sacrifices pour le culte des anctres. Le droit romain primitif renferme l'autorit absolue du pater familiaS) qui avait droit de vie et de mort sur ses femmes, ses fils et ses esclaves. Le mot famille, familia vient de famulus, esclave. La patria potesttts, la manus le divorlio^ ne sont dominhtnh YagnatiO) Ymancipatlo que les noms civiliss des coutumes barbares des Gyclopes, coutumes^ qui ont d aller en s'adoucissant et ont volu vers le type moderne de l'Etat et de la famille.

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Nous arrivons par l conclure que Yupplit sexuel constitue la force cohsive et motrice de l'ordre social primitif. Ensuite, selon SumnCr Maine (i), la famille cyclodont l'vopenne passe par une srie de transformations lution dernire forme l'Etat moderne. Ces transformations peuvent se rduire aux trois types suivants : l'association la communaut la communaut familiale, domestique, 1 de hameau. Dans l'Inde, les membres de l'association familiale possdent en commun la table, le culte el la terre ; la famille indivise cultive la terre el vit de ses produits, en n'ayant aii soLque des attaches accidentelles. Ce n'est pas la terre, mais les liens du sang, qui maintiennent unie l communaut ; el il peut arriver que certains de d'autres industries el mme ses membres s'adonnent au commerce. Des exemples du type de la communaut domestique en Croatie el en Dalmatie, ont l signals en lllyrie, contres qui, tout en tant plus voisines de l'Europe que' l'Inde, ressemblent beaucoup ceux des pays orientaux o ne se fait pas sentir l'influence du mahomlisme. est un progrs, par rapport l'UssoCelle communaut en raison de GC fait caractristique cialioh familiale, qu'elle est dj fixe au sol d'une faon stable. La communaut est une communaut de parents, mais quoique commune soil trs vraisemblablement la filiation la rad'une origine commune s'est affaiblie lit, lu tradition un point qui suffit pour permettre la fiction de jouer un rle considrable dans l'institution o, un moment donn, les trangers peuvent entrer. En mme temps, la terre tend se convertir en vritable base de ce groupe ; ' on l'admet comme un lment essentiel sa vie et elle alors que l'on reconnat la , reste un domaine commun, proprit prive des meubles et du troupeau. de hameau, on pourComme types de la communaut
(1) Les Institutions ppmitivcst chap. III.

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LE, DROIT,p'EST

LA EpRQli

rait citer les communauts existant chez les peuples barbares de VE.urope au moment de la conqute roinaine. On n'y rencontre plus, comme daUs l'association de famille et et la table dans la communaut domestique, l'habitation commune ; le hameau lui-mnie est une agglomration de inajsous, resserres, il est vraj, sur un espace restreint ; est distincte des autres, et l'enmais chaque habitation tre de chacune est soigneusement interdite aux voisins, Les terres du hameau ne sont plus la proprit collective de la communaut ; les terres arables ont t distribues entre les diffrents feirx ; le.s pturages, aussi, ont l rpartis ; il ne reste en commun que les terpartiellement rains non cultivs . La marca, est un type encore plus avanc de, l'organisation sociale : le patriarche, se transforme, en seigneur de la communaut. Au cours du processus compliqu que Sumner Maine appelle la- fodalisation de l'Europe, la marca se convertit en seigneurie et le hameau en fief (i). Du fief il n'y a qu'un pas franchir pour arriver au concept europen de l'Etat, mot qui en vient ainsi tre l'une des npm-, breuses appellations qui dsignent la plus comprhensive des Gomixiunauts comprises dans un pays commun . La souverainet est, par suite, eun pouvoir coercitif ilsur le limit exerc par une partie de la communaut reste et la loi, une manation de la yolonl exclusive du souverain unique ou multiple . 3i. Lu Ihotie matriarcale.

Se basant sur les interprtations de l'histoire pur l'conomie commences par Karl Marx et sur les observations de Morgan relatives l'organisai ion de lu personnelles
(1) Hisloite du Droit.

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J?rlrj fn^els a produit un livre sur primitive, l'Origine de la famille, de l proprit prive et de l'Etat, n'en est pas mpins qui, tpul en manquant d'priginalit, l'ouvrage o soit expos, de Ift faon la plus complte et la plus gnrale, la thorie n\,triqr<:a]l. La famille, dit Ajlorgari, est l'lment aclit c^e la soet ne fait que cit ; elle ne reste jamais statipnnaire une fprme suprieure, passer d'une fprme infrieure conformment l'volution, de la socit, quand elle s'lve d'un degr. En revanche, les, systmes de. parent sont passifs ; ce n'est qu' de longs intervalles qu'ils enles progrs de la'famille au cours des ges ; registrent el ils ne subissent de modifications radicales cpVap,\*sqqe la famille s'est radicalement modifie . Le mme phnomne a. lieu, ajoute Marx, en ce qui cpnceriie, les systmes politiques, juridiques, . religieux et philqsophiques El Engels conclue : Pendant que la famille poursuit sa le systme de parent s'ossifie ; vie et son dveloppement, el, tandis qu'il se maintient par la fpre de la ccutume, la famille continue son cours, indpendamment de lui . Il 'en rsulte qu'en tudiant le systme de parent dans les formes de la fale droit antique* on peut en indur mille aux premires poques do l'ge historique et mnie aux dernires poques de l'ge prhistorique, et qu'en analysant les moeurs de certaines nations sauvages actuelles, passes, flai de fossiles sociaux, on arrive les formes quelles furent, dans l'humanit, comprendre les plus recules de la famille. C'est ainsi que Moigan, uprs avoir pass plusieurs una pu nes parmi une tribu de PeaUx4\ouges, les lroqiipis, les systmes primitifs du comtablir conjecturalement, merce sexuel huniain, c\e,la famille et de la parent. Le premier tat fut lfc conupere sexiiel sans entraves, la promiscuit ; la jalousie et l'horreur de l'inceste sont des sentiments qui ont d se former plus tard, dans un but d'utilit sociate. Dans cette situation, il ne pouvait exister

famille

' I^O LE DROIT C'EST LA FORCE ,

aucun concept moral de la famille el encore moins de la parent. Ses concepts apparurent seulement, sous une forme sortie de grossire et rudimenlaire, quand l'humanit, celle phase prliminaire, fut entre dans la premire tape Les groude la famille : la famille par consanguinit. pes conjugaux y sont spars par rapport aux gnrations. Tous les grands-pres et grands-mres, dans les limites de la famille, sont entre eux maris et femmes ; il en est de mme pour leurs enfants, c'est--dire, pour les pres el les mres ; leurs enfants composent leur tour, le troisime cycle d'poux communs ; efc les enfants de ces derdes premiers, le niers, G'est--dirc, les arrire-pctits-fils . Il y a ainsi une espce de promiscuit quatrime,cycle Dans cette forme de la famille, les par gnrations. ascendants el les descendants, les pres et lesdilS sont les seuls tre exclus entre eux de ce que nous pourrions appeler les droits el les devoirs du mariage. Les frres el les soeurs, les cousins et les cousines au premier, second el autres degrs sont tous entre eux frres et soeurs el, par l mme, sont tous maris el femmes les nus des autres. Durant celle priode, le lien de parent de frre ! soeur a pour consquence l'exercice du commerce charnel rciproque . Natre frres, c'est natre poux. La seconde tape du systme de la famille et de la parent se rencontre dans la famille punalua, qui marque une conqute longue, dillicile et profitable vers la civilisation. 11 consiste essentiellement dans l'exclusion des frres du commerce sexuel. Un groupe A de mles frres (frres ou cousins germains), se marie au groupe B de femmes soeurs (soeurs ou cousines germaines) ; mais les femmes soeurs du groupe masculin A sont exclues du mariage, et il en est de mme des hommes frres du groupe fminin IL Tous les milles du groupe A possdent en commun toutes les femmes du groupe B ; les enfants mles appellent en consquence pres le groupe form

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de leur pre et (1Gleurs oncles ; les filles appellent mres celui qui comprend leur mre el leurs tantes. Mais Ges fils ne reconnaissent aucune parent entre eux el les soeurs de leurs pres ; el les filles en font de mme par rapport aux frres de leurs mres. La parent fraternelle n'a donc plus la mme force sexuelle que dans le rgime du mariage consanguin. Et, chez les indignes des les Hawa, o ce systme existe encore, tous les hommes du entre eux punaluas , groupe masculin A s'appellent c'est--dire compagnons intimes ou associs. De leur ct, les femmes du groupe fminin B s'appellent entre elles punaluas . De l le nom donn au systme. Le mariage sindiasmique prpare une troisime tape : la famille sindiasmique. Dj, l'poque du mariage par il se formait groupes, et mme peut-tre auparavant, des couples conjugaux unis pour un temps plus ou moins long ; l'homme possdait une femme en chef on ne peut pas dire une favorite parmi ses nombreuses pouses, pour laquelle il tait, son tour, l'poux principal entre tous . Ce nouveau rgime s'tablit dfinitivement dans le mariage sindiasmique. L'homme reste avec la femme ; mais de telle faon cependant que la polygamie et l'infidlit occasionnelle continuent tre un droit pour lui, tandis que presque toujours la femme est tenue la plus stricte fidlit tant que dure la vie commune et que son adultre est cruellement puni. Mais le lien conjugal se dnoue sans difficult pour l'un et l'antre des conjoints, el aprs comme avant la sparation, les enfants appartiennent la femme seule, la dernire forme du comCe mariage sindiasmique, merce sexuel aux poques prhistoriques, a donc, comme de faire reposer lontc parent caractristique principale, sur la filiation utrine, de consacrer, en autres termes, le matriarcal. 11 n'y a de frres, d'oncles, de principe que du cte de la mre. On ignore la pagrands-parents rent paternelle ou du moins on n'en lient aucun compte.

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FOft'Cit

Tel est le systme typique observe par Morgan chez les roquois. Engels admet les trois formes du mariage proposes par Morgan, et il les considre comme corrlatives defephases distinctes de l'volution humaine. A l'tat sauvage corrcspPnd le mariage consanguin ; l barbarie, le mariage la monogamie, avec par groupes ; l'poque historique, ses drives, 1* adultre et la prostitution. Gomment se fait l passage de la famille base sur le la monogamie. Ici intervient mariage sindiasmique La domestication Pexplication purement conomique. des animaux et l'levage des troupeaux ouvrirent au VieuxMohde une source de richesse jUsque-l inconhuc ; il en rsulta des conditions sociales compltement nouvelles. Dans 1lat infrieur de la barbarie, les richesses durables encore l'habitation, aUx vtements, aux se limitaient bijoux, et aux objets servant la prparation dcS aliments : les pierres polies, les ,armes, les ustensiles domestiques. JuSque-l il avait t ncessaire de Conqule jour. Mais alors, avec leurs rir des vivres au jour troupeaux de chevaux^ de chameaux, d'ns, de boeufs, de moutons, de chvres et de porcs, ls peuples pasteUrS, des qui gagnaient sans cesse du terrain, se procurrent richesses qui ncessitaient seulement Un peu de vigilance et des Soins grossiers pour se renouveler. Les moyens employs antrieurement furent relgus au second rang ; la chasse, qui avait t une ncessit, devint Un divertissement . Toutes ces richesses qui, a l'origine, appartenaient au clan, la grens, tendirent ensuite, par une volution logique, devenir la proprit prive, la proprit des mles les plus forts el les plus capables. particulire Ges chefs, pour conserver leurs richesses, arrivent ainsi l'institution crer dans la coutume le droit patriarcal, du patriarcat, du pater familias du droit romain. De l sorle, la parent maternelle primitive se transforme en Ulie autre presque exclusivement paternelle. La clef du Jib-

TJbRtS

ET COLES DU DROIT

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antrieure de la noni:n'e se trouve dans la transformation proprit collective de la gens eh proprit particulire des pres de Camille. De cette lutte entre le Vieux droit maternel et le nouVeaU droit paternel, il reste Un beau symbole dans i tra l'ins: Les nnis. Clytemnestre, gdie d'Euripide et Mon tigation de son amant, lue son mari gmemnon, llls Ores te, poUss par sa sdeur, Venge son pre en mettant mort ClylenilieStre. Les Erynhies, furies antiques, reprDrbstfe. sentant le vieux droit maternel, poursuivent Mais Apollon et Minerve, dils nouvelles, dits du nouveau droit paternel, le tirent du danger. Et il faut aussi se rappeler que Bachofen, de son ct/ au cours de ses avait dcouvert des rminiscences recherches historiques, des anciens systmes de commerce sexuel, qu'il appelle ; entre autres, la prostitution Phtarisme primitif des et, en Europe, vierges, chez certains peuples orientaux, - au moyen-ge, le jus primai nociis. Aprs cette exposition des bases de la socit, Engels en vient tablir l'origine de l'Etat, qui n'est autre chose, pour lui, que l'autorit charge de faire respecter la proEt il choisit, comme exemprit collective et individuelle. de l'Etat ple d'un cas typique et gnrique, la formation dans l'antique Athnes. Aux temps hroques, la population se divisait en familles, gentes et phratries, qui formaient des tribus naturelles, ethniques, sinon politiques. La terre avait dj t partage et formait des proprits cet tat conomique, la coutume prives. Pour maintenir cra la constitution geniile^ c'est--dire le gouvernement de chaque gens, propre aux temps homindpendant riques et form par l'assemble du peuple, le conseil du peuple, et le chef dlgu, le basileus. Mais les besoins communs des gentes et des phratries rendent ncessaire une union ou une liaison plus forle d'o entre ces groupes. 11 s'opre alors un changement, de l'Etat : c'est la drive l'ide de la formation primitive

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attribue I Thse. Ce changement consiste constitution substituer aux administrations locales des gentes, phracentrale avec un tries, tribus el cits, une administration conseil rsidant Athnes. Le motif dterminant de cette centralisation n'est autre que d'organiser, de la manire la plus solide possible, la dfense commune des richesses appartenant toutes el chacune ds parties unies. L'Etat en arrive ainsi tre l'autorit gnrale qui maintient le systme conomique d'une collectivit constitue en nation indpendante.

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DU

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CHAPITRE
THORIES DE LA

VII
SOCIT du de

33. La thorie 32. La thorie mcanique. organique. dos principales thories de l'thique, 34. Tableau gnral 35. Double de l'Etat el d la socit. droit, application la biologie la sociologie.

11. SrrAcnn, social. de sociologie HOUSSEW, Du contrat Principes A. La science sociale (Irad. franaise). Fouirxi'r, contemporaine. Sciiicrrix, GUMPLOBail und Lcben des socialen Korpcrs. GTODINGS, The der sociologie. WICZ, Grundriss prUtciples of socio F.-J. NnuMANN1, Volh und Nation. LAZAUUS, Einleitendc logy. M. KOUKOUNOV, Cours de Gedanken ber Volher Psychologie. Novicow, Thorie du Droit. Conscience et volont gnrale M. VACCAIIO, La lutte sociales. el ses effets dans pour Verislcncc Les bases sociologiques du droit el de l'Etat. l'humanit,

32.

La thorie

mcanique.

et la nature Toutes les thories relatives l'origine de la socit pourraient se rduire trois formes ou tendances typiques : la thorie mcanique, la thorie organique et la thorie psychique. en propre aux criLa thorie mcanique appartient 0 xvn des et xvin vains classiques sicles, spcialement Hobbes, Locke et Rousseau. Il y domine l'ide d'un individualisme exagr, le concept de la prpotence de la voOn y suppose que l'homme a vcu lont individuelle. d'al ord isol, l'tat de nature et qu'il a form plus tard la socit par un pacte ou contrai collectif. La sodt se rduit ainsi tre un compos mcanique produit par la volont souveraine et consciente de ses membres. Celle thorie n'a plus aujourd'hui qu'un intrt historique. Il n'y a plus aucun homme de culture moyenne qui croie encore ce prtendu individualisme originaire ni l'omniprsence de la volont personnelle. Les
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ont dmontr que recherches historiques et sociologiques jamais n'avait exist pareil tat de nature ; antisociable et prsocial, sojt sous la forme guerrire que lui donne l'analyse de Hobbes, soit la forme pacifique que lui attribue le romantisme de Rousseau. En aucun temps, on n'a vu l'homme vivre autrement qu'en socits plus ou moins parfaites ; son tat de nature serait bien plutt la vie en socit. est le concept classique faisant Tout aussi inadmissible de la libre volont des hommes le premier principe directeur de leur conduite. Nos dcisions, nos actes ont leurs la sensibilit, la causes profondes dans le temprament, inconsciente ou subconsciente. La -volont, psychologie de comme l'intelligence, est le rsultat, P aspect-limite forces biologiques antrieures el primordiales... En tout maintenant de supposer l'homme cas, il est impossible le langage, la sauvage el prhistorique, l'intelligence, claire conscience el la volont consciente, dont l'homme mme celui de nos jours, aurait besoin pour historique, raliser un pacte social' collectif. Et si un tel pacte, aux poques les plus avances, n'est en ralil qu'un mensonge conventionnel de la dmocratie ou une aspiration moderne, quel point est-il absurde et impossible de le plamental des cer en ces sicles reculs, o le dveloppement brutale des antres hommes diffrait peu de l'incapacit primates S D'autre part, un mcanisme est el demeure une forme se dveloppe, change, stable, et la socit, au contraire, L'histoire continuellement. est un ternel vblutionne succesdevenir . Au point de vue de ses transformations sives, la socit prsente des ressemblances videntes avec el les fonctions des organismes animaux. l'accroissement certains auCe sont ces ressemblances qui suggrrent teurs de la fin du xvnf sicle el du dbut du xixc, la nouvelle thorie organique, qui est une raction contre l'ancienne thorie mcanique.

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33. La thorie organique.

Deux ordres d'tudes distincts apportent leur contribution la conception de la thorie organique : les tudes historiques el les tudes biologiques. vraiment parJusqu' la fin du xvmc sicle, l'histoire, ler, n'tait pas une science, elle constituait un art, un pasLes connaissances se-temps distingu. historiques repo-* saienl sur une srie de mythes, lgendes et chroniques ; la ralit lail ce qu'on recherchait le moins, comme au?si les causes des vnements et leur enchanement. L'histoire ancienne avait les prfrences ; on l'tudiait dans les auteurs classiques latins, el l'on ignorait l'histoire moderne, quand on ne la mprisait pas... Ce n'est qu' l'poque dont nous venons de parler, que l'on voit dbuter quelques recherches historiques, animes d'un esprit plus ou moins scientifique ; elles eurent ce rsultat trs profitable de dmontrer se produisent que les phnomnes de l'histoire d'une manire graduelle el volutive et qu'ils obissent des causes el des facteurs susceptibles d'tre dcomposs el dtermins. Cette ide conduisit Hegel et quelques autres philosophes baucher toute une nouvelle thorie L'histoire, dit Hegel, de l'histoire base sur l'volution. ne tire pas de coups de pistolets . Tout ceci concerne les tudes historiques ; dans celles il se proque nous appellerions aujourd'hui biologiques, duisit un changement non moins radical et surprenant. Les thories cartsiennes, en vogue la fin du xvii" sicle, taient essentiellement mcanicistes ; elles supposaient que tout animal priv de raison, irrationnel , tait un sim*ple mcanisme, une machine. Pour Descartes et ses successeurs, mme pour Spinoza et Leibnitz, les mouvements Il en de la vie animale taient purement automatiques.

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tait de mme pour le corps humain, l'me humaine se rduisant n'tre qu'un tmoin indiffrent de son existence. La conception de Descartes du mcanisme animal et humain a pour adversaire la vieille thorie animiste de la philosophie grecque, enseigne par Pythagore,' Platon, Aristote et Hippocrate et soutenue, au moyen-ge, par Paracelse et les scolastiques, au xvm* sicle par Stahl. D'aprs cette thorie, l'me tait le vritable et mme l'unique principe directeur de la vie ; le corps se rduisait n'tre qu'un instrument passif m par celle force premire, par cet horloger qui rgle la marche de loules les fonctions . de l'organisme Ces deux thories, animiste et mcanique, qui arrivaient reprsenter l'une l'idalisme el l'autre le matrialisme, sans aucun doute, sur un point essentiel : concordaient, la nature mcanique et automatique de l'organisme. Contre cette ide si gnralement adopte se produisit la raction du viialisme, dont l'inventeur et le partisan le plus enthousiaste fut Bichal, qui crivait la fin du xvin sicle. Bichat nie la thorie animiste et l'existence d'un principe immatriel, qui rgle les phnomnes organiques ; il nie galement la thorie mcaniciste et la possibilit, d'identiavec les phnomnes fier ces phnomnes organiques physiques et psychiques, c'est--dire mcaniques. Il tablit ainsi une inluctable el essentielle diffrence entre la phnomnologie de la matire morte et la phnomnologie de la vie. La vie doit s'expliquer par les proprits vitales dites, par les proprits innes de la matire proprement sont essentiellement distinctes vivante. Ces proprits de celles que possde la matire morte, c'est--dire des elles, touqui sont, proprits physiques et chimiques, jours gales et perptuelles, tandis que les premires se terminent avec la vie et ne sont transmissibles qu'avec la vie. Un des corollaires les plus importants de celte, nouvelle

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thorie

vitaliste fut la>'conception, quL en drive, de la et de la solidarit existant entre tourelation indestructible tes les parties et toutes les fonctions de l'tre vivant. A la diffrence des simples mcanismes, l'tre vivant est une unit parfaite, dont les organes ne peuvent exister que par lui et pour lui. Mais, en revanche, cette thorie contenait une partie errone, celle qui opposait systmatiquement les phnomnes physiques et chimiques aux phnomnes les proprits des corps morts aux proprits biologiques, des corps vivants. La vie tait une lut le entre les provitales ; le et les proprits prits physico-chimiques triomphe des dernires, c'tait la vie et la sant ; celui des premires la maladie et la mort. devinrent La thorie vilalisle el les tudes historiques des lments d'information sufscientifique rapidement fisants pour inspirer el dterminer la nouvelle conception sociale. 11 y avait dans les ides ambiantes, d'une part le et la relation entre eux des phdterminisme historique nomnes sociaux, d'autre part, le dterminisme biologique, Cette la relation entre eux des phnomnes organiques. enlre la causalit des faits ressemblance, ce paralllisme et des thories, firent surgir la nouvelle thorie antimcariique de la socit. Puisque la socit se formait la et involontaire de l'organisme et, faon inconsciente se dveloppait, comme lui, croissait, se transformait, que pourrait-elle tre sinon un nouvel organisme, plus compliqu et plus parfait que l'organisme purement biologique ? C'est ainsi que la conception organique prend naissance de Schelling, un disciple de Kant, dans la mtaphysique Gt se consolide dans le positivisme de Comte. Une fois admise contre la vieille notion de la socitse contrat, la thorie moderne de la socit-organisme rpandit avec force, enfantant profusion des conceptions sociales, o les phnomnes sociaux sont tudis avec les usits en matire biologique. procds et le vocabulaire dont la bi" A tel point que la sociologie contemporaine,

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est si abondante, reposa entirement sur cette bliographie notion de la soGit-organisme. Maintenant qu'est pass le premier enthousiasme de la raction organicisle les contre les thories mcanicistes; auteurs se sont mis discuter, plus posment et plus longuement, le point de savoir si la socit est un vritable organisme, ce qui veut dire une unit vivante, justiciable de toutes les lois qui rglent la vie des organismes. Ils trouvent en effet, qu'il y a beaucoup de ressemblances mais aussi beaucoup de diffrences entre les socits et les organismes proprement dits, bien plus, que ces ressemblances sont gnralement vagues et que les diffrences sont profondes et irrductibles. De l-vient que la thorie organides formes diverses et que personne que prend aujourd'hui ne regarde plus la socit comme un organisme animal mais plutt comme un organisme sui generis, parfait, comme un surorganisme. Ainsi, Krause, disciple de Schelling, fait reposer sa thorie organique sur ce point fondamental : que, dans la vie sociale, de mme que dans la . vie organique, tous les phnomnes dpendent les uns des autres, et sont lis par des relations rciproques. sa terminologie la mcanique, Comte, qui emprunte tablit deux parties en sociologie : la statique, ou desdes socicription des organes sociaux, qui est l'anatomie ou le ts, et la dynamique, qui en tudie la physiologie fonctionnement. Mais ses successeurs, de mme que Krause, Ahrens et Rder, se placent de prfrence au point de vue de la dynamique sociale et de son principe, c'est-dire de la loi de la solidarit et de la corrlation des phnomnes sociaux. C'est qu'en ralit, la partie statique de assez abstraite, attendu la* sociologie est une conception que l'on ne peut ni concevoir ni observer les phnomnes sociaux autrement que dans un tat continuel de dvelopmutuel. pement et d'enchanement Utilisant l thorie gologique de Lyell, la thorie de Darwin et la thorie linguistique transformiste de Max

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Muller, Spencer se spare de Comte et difie un corps de doctrine sociologique, vaste et solide, et que l'on peut considrer comme l'un des plus complets, sinon comme le plus complet de ceux qu'a produits jusqu' ce jour l'cole organique. Enumrer toutes les formes et toutes les doctrines adoptes en ces derniers temps par l'cole organique, mentionner les critiques el les rfutations qu'elles ont suscites, reviendrait faire un compte rendu complet de la sociologie contemporaine, reprsente, entre beaucoup d'autres, Novicow, Fouille... par Slneflle, Lilienfeld, Gumplowicz, Je me bornerai donc indiquer les deux phases de l'volution de cette cole ou de sa tendance, que je juge orgatypiques : i sociologie nettement et primitivement niciste ; 2 sociologie organicisle dans la forme, mais o sont dj tablis, d'une faon positive, les diffrences entre l'organisme social el l'organisme animal el o l'on reconnat que ce n'est que comparativement et en quelque sorte indirectement '.la socit qu'il convient d'appliquer les principes biologiques. Dans la premire catgorie on peut placer Schelling et Krause ; la seconde, appartiennent plus ou moins nettement tous ou presque tous les sociologues contemporains. Mais il y a lieu d'observer que l'on remarque chez certains d'entre eux, litre exceptionnel il est vrai, une tendance remplacer la conception organique par une conception plutt psychique. Celle nouvelle notion de la socit, comprise comme un agrgat physique el une entit psychique organise, constitue une troisime el dernire phase, dj bien transforme, de la thorie organique primitive : laihorie psychique. Celte doctrine m'apparat bien fonde el scientifique : je remets donc le soin de l'exposer au moment o je dvelopperai ma conception personnelle de la socit*

l5

LE DROIT

C'EST LV FORCE

3/,.

Tableau

thories de l'thique, gnral des principales du droit, de l'Etat el de la socit.

J'ai expos quelles sont les principales coles el leurs le droit, l'Etat et la socit ; le thories sur l'thique, moment me parat venu de complter cette exposition en dans un nouveau schma, la corrrsumant maintenant, lation de ces diffrentes conceptions. Je vais essayer de le faire, en ne m'occupanl d'abord que de l'thique, du droit et de l'Etat.

Ethique

Droit

Thories

de l'Eial

Tendance spculative ou perfectionniste,

i Ecole t Ecole

thologique., philosophique

'thories du droil divin. Thories du conlrat social cl de la souvciainel populaire (Rousseau). Thorie analytique du. contrat social (Hobbes). Thorie patriarcale. Thorie matriarcale. Thorie organique.

-Tendance positive el (udmonique.

I Ecole analytique an\ glaise 'Ecole historique ) Ecole conomique.. / Ecole organique et \ biologique

Pour complter ce tableau gnral, il me reste tablir le rapport respectif des diverses conceptions qui y sont groupes avec les thories modernes de la socit. C'est ce que l'on peut reprsenter de la manire suivante :

Ethique

Droit [ Ecole

Thories

de l'Htat du dr<>u

Thories

c la Socit

thologque.

T^"

Tendance spculative ou perfectionniste.

j \ J Etole / { 1 , r jicoie

, pjulo-0].]uque.

[ Thorie du contrat social et de la ) < souverainet popularc (loufcj \ seau). ( Thorie analytique } du coniral *soCjyi ^ (JIo1)bes). , . Thorie , , , patriarcale,

cudclectique, [ Thorie el perfectionmomque ) < nislc, de la socit c<m1 sidre comme un jne\ canisme *.*..,*....**.*. ' Thorie purement cudmo( ' que de la ?ocl-m{ aiisme ,....i... / TMore de la socit 5 considre comme un Wouil de rjistoira et j de l'esprit social....., ( de la socit con/ i Thorie sidre comme une orj f \ I 1

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104

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Dans le tableau ci-dessus, on trouve runies l'cole organique et l'cole biologique. Malgr cela, il me semble de confondre la conception mthodologique impossible de l'une et de l'antre. L'cole organique applique directement les principes biologiques la socit et peut parfaitement suivre une tendance perfectionniste, comme c'est le cas pour Krause. El, par contre, l'cole biologique proprement dite est toujours plus ou moins eudmonique, C'est qu'en ralit la biologie prsente une double application la sociologie, comme je vais le dmontrer dans le paragraphe suivant, Ce n'est que pour plus de simplicit et en faussant un peu la nature del'organicisme, que j'ai pu joindre ce systme, qui se prsente parfois avec des ides mtaphysiques bien marques, l'cole purement biologique, qui, mon avis, est aujourd'hui l'expression la plus acheve du positivisme, dans les sciences sociales. .3.5. Double application de la biologie la sociologie.

C'a t, je crois, la plus gniale des ides de Comte su prvoir un noeud que. d'avoir que l'on trouverait ou une solution de continuit entre les phnomnes et les phnomnes sociaux, entre la biophysiologiques logie et la sociologie. Ds que la science sociale nouvelle et t cre et tablie la faon d'une espce de future biologie de la socii, il y eut divers essais temlant appliquer La principes biologiques aux phnomnes sociaux. La premire tentative est due l'cole organique, appele galement, pour cela, cole naturaliste . Comme ou l'a vu, cette cole, en raction contre l'individualisme rationaliste et contre la thorie du contrat social, tablit un que la socit est un vritable organisme suprieur, surorganisme . Il nat, vit, se dveloppe et fonctionne, comme tout autre animal polyplaslidulaire. Par cons-

THLoiuiis

i:r i';cou:s 1)1^DROIT

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quent, on peut lui appliquer toutes les lois de la vie, spcialement celles des organismes suprieurs. Le critrium de. cette cole pour la solution des phnomnes sociaux consiste donc dans l'application et directe de immdiate la biologie l'organisme social. La socit possde son son sensorium, qui est la crme systme crbro-spinal, sociale ou classe dirigeante. Elle possde ses organes d'action : l'Etal. Toul son mcanisme obit' une srie d'acles rflexes hrditaires. Enfin, la socit sent, pense el fonctionne comme un primate el spcialement comme un organisme humain, le plus parfait et le plus compliqu des organismes que nous prsente l'chelle animale. Un des les plus caractriss de cette cole est aureprsentants Novicow, qui a expos ses vues dans l'ouvrage jourd'hui intitul : Conscience et volont sociales, on ne peut Mais, comme nous l'avons fait remarquer, pas regarder la socit comme un organisme ayant cette Bien que les grands orperfection et cette individualit. animaux doivent lre, eiix aussi, considrs ganismes comme des colonies ou des ensembles de cellules et de microorganismes, plus ou moins autonomes, la manire de natre, de s'alimenter el de se reproduire des socits n'est, en aucune faon, identique aux fonctions analogues des faite grands organismes primates. Ensuite, l'application, humain l'orgasans prudence, des lois de l'organisme nisme social, peut conduire l'erreur ; elle constitue la P erreur biologiforme typique de ce que j'appellerai que ou la duperie naturaliste . Nous voyons, par l, directe de la biologie la socit-orque, si l'application ganisme peut clairer la nature de beaucoup de phnomnes sociologiques, elle n'est pas moins, en gnral, un systme de raisonnement dangereux et dpourvu d'une prcision scientifique suffisante. dans l'organisme C'est dans l'individu, de l'individu que la biologie trouve une application directe et vritablement positive, La biologie est, en effet, la science de la

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LL

DROIT

C'EST

LV

FORCE

vie animale, et la vie humaine n'est qu'une forme de la vie animale, sa forme la plus leve et la plus complexe. la vie humaine, en On ne peut connatre scientifiquement l'isolant ; on doit l'tudier en relation avec la vie animale tout entire, dont elle est l'expression et la consquence. En n'tudiant que l'homme, on ne peut arriver le connatre ; il faut l'tudier tel qu'il se prsente dans la nature, c'est--dire, non comme un cas exceptionnel et sui gencris, mais comme un organisme vivant parmi tant d'autres. Aristotc ne voyait dj dans l'iiommc qu'un animal trs ; et, leur tour, les thories transformistes intelligent modernes sont venues lui donner sa vritable place dans de l'homme l'a toujours fait prtenla nature. L'orgueil dre une origine leve et presque divine ; aussi n'acceptela gnalogie vulgaire que lui assigne t-il que difficilement la ralit... Mais les tudes de Lamarck, Darwin, Hoeckcl et autres naturalistes modernes, ainsi que les recherches de el les progrs qui en la palontologie et de l'ethnographie sont venus confirmer, ont rsult, dfinitivement, je Comme Galile, Darwin pense, la thorie transformiste. a des prventions et des prjuges vaincre. On peut dire qu'il les a vaincus, puisque, quoique sa thorie ne soit des pas toujours reue in lotum, le principe de l'volution espces, dj formul par Lamarck et Goethe, parat admis aujourd'hui par tous les vritables hommes de science. Et je prvois le jour prochain o le vulgaire lui-mme s'tonnera qu'une chose, aussi claire el vidente que le ait pu tre tant discute et ait tant tard transformisme, tre comprise. a eu, comme c'tait logique, sa La thorie transformiste La rpercussion dans les sciences morales et juridiques. et de metconception gniale de Comte de rapprocher tre en relations la sociologie et la biologie est rendue posLe presible grce aux progrs des sciences naturelles. et de cette corrlation mier essai de ce 7 rapprochement est reprsent par la tentative de l'cole organique d'ap-

THEORIES

ET

COLES

)V

DROIT

57

la socit-organisme les lois biolopliquer directenent giques. Mais, comme nous Pavons vu, la socit est un organisme, un surorganisme si spcial, que ce n'est que par analogie et mtaphoriquement que l'on peut lui appliquer les lois ou principes tablis en biologie pour les organismes individuels, les simples organismes animaux. on a tent, dans ces derniers temps, d'apPareillement, pliquer la biologie l'homme considr par rapport la socit. C'est--dire, que l'on a prtendu expliquer des faits sociaux par les sentiments et les ides des hommes et que l'on analyse chaque homme selon les principes biologirde la biologie devient ainsi indirecte ques, L'application ou mdiate ; on n'tudie plus directement avec elle la somais on s'en sert pour tudier la sociacit-organisme, bilit, les sentiments sociaux et les ides sociales chez les Parmi les divers essais d'application hommes-organismes. plus ou moins mdiate, c'est--dire par l'intermdiaire de la thorie transfordes organismes individuels, miste la sociabilit humaine, il y a lieu de noter les deux livres de M. . Vaccaro : La lutte pour l'existence et ses el Les fondements sociologiques du effets dans l'humanit droit et de VEtat. Ainsi donc, en rsum, la biologie offre la sociologie, une double application : directe et immdiate par rapport la socit-organisme ; indirecte et mdiate quand on tudie l'individu-organisme, ses sentiments sociaux et ses ides sociales. De ces deux applications, la seconde est la seule vritablement scient ifh; e et positive, la seule conforme la stricte ralit. Mais la premire, si on en fait{ un usage parcimonieux et prudent, peut aussi nous subaux phnomnes ministrer, par rapport sociologiques, d'excellentes gnralisations que la sejence ne doit pas dde la/ biologie l'individudaigner. De plus, l'application la organisme peut facilement nous amener l'appliquer socit-organisme. Supposez que l'on tudie, suivant les le sentiment de la conscience soprincipes biologiques,

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

Ce sentiment formera, dans ciale chez chaque individu. la conscience la psychis collective, dans le volksgeist, sociale de la socit. Ainsi, l'tude de la conscience individuelle nous entrane l'analyse de la conscience sociale^ nous mne connatre l'examen de l'individu-organisme et le critrium la socit-organisme, que nous biologique, avons employ dans le premier cas, sera probablement ap plicable dans le second. Il n'y a donc pas une sparation radicale el absolue entre ce que j'appelle l'appHcalion directe et Implication indirecte de la biologie la sociolose ramne essentiellement une quesgie. La distinction indirecte tion de mthode. En effet, puisque l'application est plus prudente el plus scientifique, c'est par elle, suivant les prceptes de la mthode positive, que le sociologue doit commencer ses recherches, pour conclure, quand ce sera possible et ncessaire, l'aide de l'application directe. L'erreur, la duperie biologique, consistera, comme dans l'cole organique, apon le fait si frquemment ni vrification pliquer du premier coup, sans attnuation, la socit-orgales principes suffisante, biologiques nisme, attendu que, comme nous l'avons vu, la vritable doit consister les appliquer pramthode scientifique considr comme memlablement l'individu-organisme bre de la socit. Je ne veux pas clore ce paragraphe sans ajouter une obOn pense gnraleservation qui me parait opj^rlune. du critrium ment que l'application biologique et spciadans les sciences solement de la thorie transformiste ciales et morales entrane une tendance anarchiste et dissolvante, un ddain prononc pour les sentiments humanitaires elles ides de cohsion sociale et, par confie, la des excs de la force e1 du pouvoir. Telle est justification de Frdric Nietzsche ; selon elle, en effet, la doctrine tout est permis ; la cruaut et la violence sont des vertus, et ce sont des vices que la piti et la gnrosit. <( Guerre et mort au faible , voil ce que doit tre la

THORIE*

ET

COLES

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DROU'

ifi)

; la femme elleproclame par le surhomme mme, parce qu'elle a relativement plus de faiblesse est un lre infrieur et mprisable... Beaucoup d'esprits ont cru trouver, dans la thorie darwinienne de la slection la base scicnlfique immorade la doctrine naturelle, lislc de Nietzsche ; la lutte pour la vie, sous sa forme la plus brutale et la plus prcise, doit tre essentiellement antichretienne ; la charit est un obstacle au triomphe des des faibles... forls el l'annihilation Or, c'est une profonde erreur et je le dmontrerai de croire la doctrine nietzschenne base sur la suite par la science et la biologie. Toul au contraire, ses fondements el son mode d'exposition la mtaphysique appartiennent et l'exgse religieuse. Elle a ses racines chez Strauss, Max Stirner, Bruno Bauer, Schopenhauer, elle drive de cette tendance utilitaire et antichrtienne que l'on remarallemande du xix sicle, et qui que dans la mtaphysique est en partie une raction contre la philanthropie exagre du xvinc. La thorie biologique ne conduit aucunement conclure la ralit de la lutte pour la vie toujours consciente et schmatique, de la prdominance du plus capable de volont. Cela, c'est de la mtaphysique, de la mtaet rien de plus ; c'est la volont physique ultra-idaliste, d'existence de Schopenhauer, dont Nietzsche fait la volont de puissance . On comprend donc qu'aucun n'admettra nietzsesprit scientifique jamais la doctrine chenne ; si elle sduit aujourd'hui tant d'intelligences mal relative, averties, c'est cause de sa nouveaut de son aspect psudo-scentifique, et surtout en raison de son intense mrite artistique, et de la souveraine beaut littraire des livres immortels o Nietzsche a dvelopp ses ides.

vrit

LIVRE
Thorie du

III
droit.

CHAPITRE
L'THIQUE

VIII

du droit comme de l'thique. 36. Le phnomne partie positive des rgles et des rgles 37. Origine techniques thiques. de l'thique. 38. Rase biologique 39. Principes biologiques 40. L'hrdit de la conduite humaine. et l'volution gnraux de la conduite humaine. La spciit de i AI. biologique 42. Clarification dans la formation de l'thique. l'homme dos rgles thique 6. DARWIN, des espces, LWHIICK, Philosophie zoologique. Oiiqinc ILTCKEL, Histoire La Descendance de l'homme (Irad. franaise) LE de la cration des tres organiss (Irad. franaise). DANTEC, Lamachicns et Darwiniens. Tiail de Biologie, ESFJ.NAS, Les MmruMKorr, socits animales. Eludes sur la nature humaine. Luimocic, L'homme positive. COMIT, Cours de philosophie prhis SPENCER, Principes de psychologie, Fontorique (Irad. franaise). dements de la morale (Irad. franaise). LA7\nus, Ueber den Urs PAUEsrv, System \Vu\iir, der Sillen. Elhik. der Elhik. prung Novicow, G. SiMun., in die Moralioisscnschaft. Einlcihtng VACCMIO, La lutte pour l'exissociales. Conscience el volont KOKKOUNOV, Thorie tence et ses effets dans l'humanit. gnrale l'lude du droit. du droit. J. Coimcixu>Sr.\ruiL, Prpaiation G.-O. de BU.NO.E, Principes GUMPLOWICZ, La lutte, des races. et sociale individuelle (Irad. franaise). psychologie

36. Le phnomne du droit comme partie positive de l'thique:

des signifiLe mot droit correspond, dans l'use, cations et des ides diverses. Pour les[uns, il exprime soit dil'existence absolue d'une entit idale, l'origine
11

lC)9.

IX

DROIT

c'r.ST

LA

FORCR

Pour d'autres, le droit n?est pas vine, soit mtaphysique. autre chose que la lgislation positive. Ces diffrentes acceptions du terme gnrique sont relatives aux diffrentes Le droit, considr comme coles ou tendances juridiques. l'oeuvre ternelle de la divinit, est la notion de l'cole thologique ; le droit, considr comme oeuvre catgorique de la raison humaine, est une conception propre aux et rationnelles du droit, et le droitthories formelles lgislation est la consquence politique et positive de celte notion rationaliste... On peut donc dire que chaque cole dans a son concept du droit. Ces concepts se contredisent, le langage courant et mme dans le langage scientifique, tel point que l'observateur se demande souvent avec perplexit ce qu'il faut entendre, d'une faon gnrale, que par le mot droit, en laissant de ct les significations lui donnent les coles et les thories. C'est qu'il n'est pas facile de dmler, dans le fatras des coles et de leurs thories, le fonds commun, le prinle canevas du droit sur lequel chaque pencipe uniforme, seur brode son oeuvre complexe. Mme dans le langage courant, le peuple confond, chaque instant, le sens du mot, et dit c'est le droit , en se rfrant tantt un principe de justice idale, tantt une disposition des lois Et malgr cela, personne ne nie l'existence positives... ni l'importance du droit. Pour comprendre la valeur de ce mot droit l'poque actuelle, le juriste doit faire abstraction de toute doctrine ou rationnelle et chercher ce qu'est le droit mtaphysique dans la ralit, dans le pass et le prsent. On trouve alors de droit se donne gnralement aux rque l'appellation gles de la conduite humaine imposes par la coutume, la tradition, les ides rgnantes et les lois, sous rserve de ces rgles puisse entraner une sancque la violation de la part des pouvoirs publics. Voil, tion, un chtiment, grosso modo et selon le ralisme pur ce qile l'on apde droit. Mais, quelle est l'origine pelle communment

THORIE nu

J1R0IT

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ces rgles juridiques, quelle est leur essence, sur quoi repose leur utilit et leur efficacit ? C'est ici que le juriste moderne doit tudier la vritable nature du droit, en le considrant avant toul tel qu'il se comme un fait ou c'est--dire, prsente l'observation, phnomne social. On ne conoit pas un homme isol, un Robinson dans son le, inventant le droit et l'appli? pourquoi i pour qlti ?... quant. Comment le ferait-il Le droit suppose donc la socit humaine ; il est un facteur de la socit humaine. On ne peut, en consquence, sans fausser la ralit des choses, tudier le droit indpendamment de la socit qui l'incarne. La vritable conception positive du droit doit, par suite, tre toujours sociologique : c'est en tudiant la socit, son organisation et son dveloppement que l'on peut tudier l'origine el la nature du droit. Puisque le droit n'est pas possible sans la socit, il ne serait pas logique d'analyser le droit sans analyser la socit. Mais le droit ne se conoit pas seulement comme un fait ouun phnomne soGial ; il est aussi, et on se l'est figur de la sorte, depuis une haute antiquit, bien avant et d'tude de la socit comme une qu'il n'y objective science spciale, thorique et pratique la fois, la science la jurisprudence, o excellrent les Romains. juridique, Outre qu'il constitue un phnomne social universel, le droit forme donc une science. Cette science, sans doute, est postrieure au phnomne ou fait historique qui l'a romains n'ont tudi les couproduite ; les jurisconsultes tumes, les lois et la justice que quand il existait dj des des coutumes, des lois et un concept du juste et de l'inLe droit-science juste bas sur la tradition et la religion. du droit-phnon'est ds lors que l'lude systmatique mne. Cette tude, naturellement, peut avoir deux objets : en vue d'en la connaissance immdiate des cas juridiques, faciliter la solution, ou bien la ihorie gnrale de ces

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IX

DROIT

C'EST

LA. FORCE

cas. Les anciens jurisconsultes, peu adonns aux abstractions et aux spculations philosophiques, se bornaient gnralement l'tude des cas en eux-mmes ; les modernes btissent de prfrence des gnralisations grande envergure ou des constructions thoriques sur la casuistique et ces constructions ont pour lgale. Ces gnralisations rsultat d'largir le critrium et de s'tendre juridique des lois. jusqu' la Vritable raison d'tre ou philosophie Mais, par malheur, leur laboration se fait frquemment par des procds bien plus spculatifs el idalistes que, cl positifs, ce qui en rend la lecture aussi scientifiques laborieuse qu'indigeste, On peut regarder comme une raction contre ces vieilles thories rationalistes el idalistes, le nouveau concept sociologique du droit. 11 admel les vrits conquises par l'cole historique el les nolions qu'y a ajoutes l'cole codans le dbat l'nomique ; mais, son tour, il introduit tude scientifique et systmatique de la socit et complte admirablement, par l, I^s thses dues aux historiens et aux conomistes. L'organisme prend ainsi juridique une vritable vie ; ses principes et ses rouages apparaissent comme l'anatomie d'un grand corps organique ; son comme une partie trs volution et son fonctionnement intressante de la physiologie sociale.

Origine

des rgles techniques

el des rgles thiques,

Nous allons tudier le droit comme phnomne social, Le droit, produit en recherchant ses bases biologiques. de la vie, obit aux lois de la vie. Si, pour iudier les origines du droit, nous'le supposions existant ds ses dbuts, sous la forme concrte o nous le voyons aujourd'hui, il y aurait de noire pari une trs grave erreur soNon : le droit est un produit de l'volution ciologique.

THORIE

DU

DROIT

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sociale, qui a pass par bien des phases, vagues et nbuet moderne. leuses, avant d'arriver son tat historique Avant tout, son origine, il a d faire partie de l'thique et ce n'est que plus lard qu'il s'est diffrenci primitive, de la coutume el de la morale; 11 est tonnant qu'un animal aussi faible, aussi mal dfendu que l'homme, ait pu subsister dans les temps pr11 n'avait ni les dents el les griffes des flins, historiques. ni la force des grands anthropodes, ni les cornes du bison et du taureau, ni la peau paisse et protectrice des pachydermes, ni la vlocit du daim, le venin des serpents, les ailes des' oiseaux ou les facults mimtiques des petits organismes sans dfense. Seule, une intelligence suprieure, favorise sans doute dans son dveloppement par le situs des organes buccaux servant au crdits el la disposition des polangage, a pu rendre possible sa propagation ques de luttes si rudes el si sanglantes. Celte intelligence a d se manifester par deux inventions, antrieures toutes les autres : celle d'instruments destins suppler aux du corps humain, et celle d'associations imperfections d'individus dont l'union facilitait la lutte pour la vie. Au temps o l'on crait la fronde el l'arc, se faisaient les premiers essais de sociabilit entre les hommes. Pour construire cette fronde et cet arc, il avait fallu, avant tout, inventer certaines rgles : les fibres de tel vgtal, lisses de celle faon ou de cette autre, servaient la corde de la fronde ou de l'arc ; des pierres fabriquer dtermines, tailles ou polies de telle ou telle manire, devaient tre employes pour la fronde ou pour la flche de l'arc. Ces principes lmentaires adopts pour la forconfection des armes et des ustensiles domestiques ment les premires rgles techniques (de techn, art.). Bien que base sur les instincts de famille, l'association mme d'un groupe dtermin d'hommes primitifs, constitue spcialement en vue de la chasse, devait aussi se soumettre certaines rgles ou principes lmentaires.

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LE

DROIT

G'EST

LA

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II' fallait, en premier lieu, une espce d'acquiescement bas sur l'exprience relativement la runion des chasseurs et au partage du butin. En s'associant pour leurs en entreprises, les hommes primitif s/ durent formuler, fait, dans leur langage grossier et peine articul, certains principes de loyaut et de respect les uns pour les autres. Les pres et les frres furent amens acqurir, tacitement ou expressment, et surtout par l'usage, des leurs droits et rgles pratiques de conduite, dterminant leurs devoirs rciproques. L'association n'eut pas t possible sans cela. Ainsi, une fois que l'esprit humain eut pris l'habitude de l'association mme en groupes nomades el transitoires, perptus d'ailleurs par les liens de la famille, il s'imposa des principes de sociabilit et l'on reconnut des actes donns comme licites et permis, d'auties comme prohibs et illicites. 11 se forma donc, spontanment et du fait de l'exprience, certaines rgles de ^conduite; elles constiturent les premires rgles thiques; et c'est d'elles, avec la marche du temps, que sortirent les principes du droit et de la morale. Leur origine commune se confond ainsi avec les humbles dbuts de la sociabilit humaine rudimentaire. Et, comme nous le verrons, ces rgles s'tablirent, 'la faon de ractions d'ordre purement animal, ou pour mieux dire, plus ou moins involontaires et inconscientes de leur finalit. 'tat Les premires rgles thiques, qui contiennent indfini tout le droit et toute la morale, avaient ncessairement des sanctions Bien mieux, c'est la rptition habituelle de ces sanctions qui a d former ces rgles. C'taient des chtiments ou des mpris infligs par l'assojciation. Tout le clan, en masse, avait ainsi interprter des actes et les punir ; et par l, prenait naissance la conscience sociale. Ce n'est que plus tard que les chefs ou le patriarche se virent rserver le soin d'appliquer les sanctions et mme de les prononcer. Et ce n'est qu'avec l'apparition des premires ides religieuses, que les prtres

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DU

DROIT

1G7

arrivrent faire entrer les rgles thiques dans leur concept du surnaturel et leur donner ainsi plus d'efficacit et de stabilit. C'est pourquoi les rgles thiques, nes des besoins sociaux, tendirent se transformer en rgles relileurs gieuses ; et que les peuples sauvages renforcrent principes moraux e^ juridiques en les confondant avec les ) mythes. Des centaines, des milliers de sicles s'coulrent avant que l'homme arrivt concevoir la bifurcation de l'thique en deux biv relies : l'une religieuse <t idale, la morale, la seconde politique et pratique, le droit. )l ne serait donc nullement scientifique d'tudier les sources et les origines du droit et les sparant d la morale, en les abstrayant L'tude des princicompltement de l'thique primitive. pes biologiques du droit est aussi l'tude des principes de l'thique. Et l'analyse positive du droit est, nous le verrons, l'analyse de l'thique dans sa phase la plus exacte et la plus prcise. 38. Base biologique de l'thique. 1

11 n'exista jamais une socit qui n'et ses rgles morales et juridiques, son thique, tout au moins sous une forme L'invention plus ou moins inconsciente et embryonnaire. des premiers mythes religieux donna ces rgles plus d'elicacit, en menaant leurs traisgresseurs de la colre des tres surnaturels, protecteurs de la socit. Et l'invention de l'immortalit de l'unie augmenta la force de ces sanctions religieuses, en plaant les chtiments et les rcompenses divines au del des limites de la vie terrestre. elle aussi, a En dehors de la religion, la philosophie, recherch ls motifs et les raisons fondamentales de l'thique. Bon nombre d'coles et de sous-coles se sont formes sous ce rapport. En gnral, elles ont exerc peu d'in-

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C'EST

LA

FORCE

fluenGe sur la vie pratique. Les hommes suivent la morale chacun sous la forme que lui permet son ambiante, et se proccupent peu des thories philosoidiosyncrasie, concrtent et obphiques, moins qu'elles n'clairent, jectivent leurs propres passions, ou les tendances de leur collectivit. Toutes les ides mises relativement aux bases de l'thique peuvent nous l'avons dj vu se diviser en deux grands groupes, en deux doctrines gnrales. La premire et la plus rpandue affirme que les principes moraux sont absolus, immanents et inns dans l'me humaine ; ils se trouvent inscrits dans la conscience de tous les hommes, toutes les poques. L'autre soutient que les principes de la morale sont le fruit de l'exprience ; le sentiment moral dpend par suite d'instincts ot de convictions ; il est plus ou moins variable et empirique. Ces deux tendances, ces deux coles de morale, sont aussi vieilles que la philosophie. En Grce, dj, Platon les stociens penche pour la premire, tandis qu'Arislote, et les picuriens, malgr leurs divergences d'opinion, font dcouler de l'utilit les rgles de conduite. Dans les temps des deux coles rapparat : d'un modernes, la distinction ct, Descaries cl ses successeurs, Kanl el les idalistes ; de l'autre, Hobbes, Bacon, Locke, Helvlius, Bentham, Stuart Mill. Et il faut noter que, malgr l'existence, relativement nombreuse dans l'antiquit, de philosophes qui se soient aviss du caractre flottant el relatif de la vrit morale, la gnralit des penseurs lui a toujours attribu une nature substantielle et surhumaine. L'ide oppose ne devient bien nette qu'avec les derniers progrs des sciences physiques et naturelles el les nouvelles conceptions sodu positivisme actueh ciologiques ' du principe d'utilit, L'volution depuis les thories aristotliciennes jusqu' notre poque, a fini par lui faire acqurir un* caractre rellement scientifique. Ce caractre aux fondements gnraux de la biologie rpond aujourd'hui

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169

du phnomnes spciaux physico-psychologiques si vaguement plaisir et de la douleur. La thorie utilitaire, formule est arrive ainsi une confirmation d'abord, relle. Quelque concept qu'ils se fassent de la douleur et du plaisir, les hommes de science vritables constatent dans la sensibilit, une manifestation aujourd'hui, primaire de la vie animale, et y reconnaissent la forme psyde tous les actes et de toutes les subjective chologique ides humaines. On peut se demander ici comment des esprits aussi puissants crue ceux des grands philosophes idalistes ont pu mconnatre un fait si gnral, si vident mme... Cela s'explique, en partie, par la prpondrance et les transformations des principes et, en partie, par la thologiques, tendance commune tous, mais plus accentue chez les hommes que chez le vulgaire, d'idaliser les grands d'lever el d'purer les aspirahumains, phnomnes lions humaines. En outre, il faut aussi tenir compte de l'hrdit psychologique ; quand pendant plusieurs sicles, les ascendants ont pratiqu une morale dtermine, elle se relrouve chez les descendants sous forme d'inclinations et de capacits mentales plus ou moins indcises. Un peu un effort intense d'abstraction d'analyse introspective, peuvent faire passer ces ides de la rgion subconsciente Ja rgion consciente. Par suite, comme je l'ai dj dit, le philosophe rationaliste, qui ignore le processus hrditaire, croit que sa raison a cr les principes moraux, au catgopoint, comme Kant, de les supposer impratifs riques de la raison pure . ainsi expliqu, Le rationalisme moral arrivons l'lude du fondement biologique de l'thique. Ce fondement est la vie mme. La vie peut se dfinir comme un double et de dsintgration de matire, processus d'intgration la nutrition, dont le premier effet est d'adapter l'tre ambiantes. ou organis aux circonstances L'adaptation, mimtisme animal, peut son lour se dfinir comme un

et aux

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LE

DROIT

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entre les conditions internes de l'organisme et quilibre la La croissance, la reproduction, celles de l'extrieur. mort sont les consquences successives de ce premier et d'adaptation. Il y a processus gnrique de nutrition donc une espce de dynamisme dans tous les organique phnomnes vitaux, dynamisme que la slection naturelle dans ses ractions favorables perptue, grce l'hrdit, de la vie, au dveloppement La tendance ou la facult de ractiomier contre les conlovens ou Yulditions dfavorables la vie est le primum tima ratio de toute action humaine. L'habitude n'est pas autre chose que la rptition sculaire de certaines ractions utiles l'individu et l'espce. Par ces ractions, l'individu et l'association humaine vitent et chtient toute attaque leur existence. La rptition habituelle de certaines sanctions ou chtiments contre certains actes dterimmins, qui attaquent les mouvements de l'adaptation, posent les rgles de la coutume. De telles rgles sont de vritables un rgles juridiques, quand elles atteignent Et elles consdegr suffisant de prcision et de rgularit. tituent ensuite des rgles morales, quand l'intelligence hishumaine, parvenue Ge point de son dvelorjpement les idalise et les gnralise, pour leur donner torique, plus d'efGacit. Le principe idaliste de la morale corrobore ds lors puissamment le principe coercitif du droit. En autres termes, on peut considrer, en thique, qua: i l raction tre degrs successifs de dveloppement de ses fins utilitaires ; encore inconsciente biologique 20 la raction habituelle, plus consciente dj et transforme ; 3 la raction juridique, qui donne plus de force el de prcision la raction habituelle ; 4 1b critrium tout la fois biomoral, qui juge la raction humaine, et juridique. Et il est naturellement logique, habituelle et la slection naturelle, bien entendu que l'adaptation les racfont prvaloir seulement, en vertu de l'hrdit,

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lions favorables la vie. LaJmort limine celles qui sont dfavorables ou nuisibles. Les ractions biologiques de manifess'accompagnent tations psychologiques ; envisages sous leur forme la plus simple, ce sont la douleur et le plaisir, L'tre organis a de la propension pour le plaisir, de la rpulsion pour la douleur. C'est la phase -nettement des racutilitaire tions biologiques. L'homme invente ses premires rgles techniques et thiques pour satisfaire ses besoins ; la satisfaction de ses besoins tend toujours lui procurer des plaisirs, lui viter des douleurs. De celte faon, il augmente les conditions favorables, son nergie vitale et diminue celles qui lui sont nuisibles ; voil la fonction biologique, assigne par la slection naturelle au plaisir et la douleur. Son dynamisme mcanique consiste rtablir l'quilibre entre l'tre organis et le milieu, de ma*nire que ce milieu ne l'affaiblisse et ne le dtruise pas. La premire base de l'thique est ainsi une base bioloChez le protozoaire, gique, l'adaptation. qui ractionne contre une substance peu nutritive pour lui, il y a' en et le critrium moral. C'est germe la sanction juridique pourquoi j'ai dit que le droit est la vie, que l'thique est la vie. La nature utilitaire des ractions nous conduit la notion utilitaire de la morale et du droit. Et l'on a cru frl'on croit souvent encore, que ce principe quemment, de l'thique est faux , parce qu'il entrane utilitaire de ses instincts les immodre l'homme la satisfaction Si le plaisir est le plus gostes et les plus anti-sociaux. premier fondement du bien et du mal, tous les actes qui ne sont-ils pas peuvent procurer du plaisir l'individu bons, mme s'ils nuisent la socit ? N'arrive-t-on pas et dissolvantes ? justifier- ainsi les passions immorales le bien et le Comment distinguer, d'aprs son utilit, mal, puisque le mal peut parfois tre aussi utile et mme plus utile que le bien ? Gomment alors cimenter les ma-

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triaux de l'thique, dont l'objet est prcisment de prohiber des actions qui, dans des circonstances dtermines et pour des individus dtermins peuvent trs bien tre utiles ou agrables ?... C'est l la grande difficult pra: nous donner un critrium tique de l'thique pouvant nous servir apprcier les diffrents intrts humains. ne peut tre autre que l'utilit, a critrium envisage au milieu social. Ce n'est pour chacun corrlativement pas proprement parler ce que l'on appelle l'intrt gnral ; c'est l'intrt individuel considr par rapport la socit. C'est pourquoi l'on a dit fort justement que les rgles techniques ont pour objet la ralisation de chacun des desseins humains, et les rgles thiques, la ralisation simultane de tous les desseins humains. Un homme primitif se propose, pour satisfaire sa faim, de pcher et de chasser. Conformment aux rgles techniques, il construit sa hadie, sa flche, son harpon. Si d'autres hommes attentent sa vie et lui volent ses armes ou son butin, cet homme ne pourra raliser son dessein, satisfaire sa faim. Pour qu'il le puisse, il faut des rgles de conduite, faites pour contenir les instincts gostes et anti-sociaux de ces autres hommes el les obliger respecter la vie el la Ces rgles sont les rgles thiques. Grce proprit... elles, chacun peut arriver son but, certain que ses compagnons de clan, formant la collectivit rudimentaire, devront respecter sa volont et ses droits. Tous les membres de la socit peuvent ainsi excuter simultanment leurs intentions. La nature utilitaire du plaisir el de la douleur ne se prsente pas clairement dans la mentalit moderne : trop de prjugs l'offusquent. Comme l'a dit Spencer (1) : Dans le cas de l'espce humaine, il s'est produit, et il doit durer longtemps, un drangement profond et com(1) Principes de Psychologict Irad. franc, t. 1, 125,126el 127.

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pliqu de la connexion naturelle entre le plaisir et les actes profitables, entre la douleur et les actes nuisibles, si bien la connexion naturelle drangement qu'obscurcit une connexion inverse. qu'il fait supposer quelquefois Et la croyance demi-avoue qu'on rencontre communment, que les actions dsagrables profitent et que les actions agrables nuisent, a t et est encore renforce par une foi qui offre l'adoration des hommes, un Etre qu'on suppose fch contre ceux qui cherchent leur plaisir, et propice ceux qui s'infligent des mortifications gratuites ou mme des tortures. Nous acceptons ici ce corollaire invitable de la loi gnrale de l'Evolution :~que le plaisir excite aux actes qui conservent la vie et que la douleur dtourne des actes qui la dtruisent. Admettons pour un instant, que la douleur soit favorable la vie et que le plaisir lui soit nuisible... N'en rsulterait-il pas que la loi, suivant laquelle tout animal cherche le plaisir, serait un principe de destruction de la Vie ? La vie se dtruirait par elle-mme. II n'y aurait plus alors la lutte pour la vie mais la lutte pour la mort. De tout ce qui prcde, nous concluons que l'thique a une base premire biologique : c'est le principe de l'adaptation, qui, chez les espces animales, se traduit en plaisir et en douleur. La biologie dmontre ainsi l'origine et la nature essentiellement utilitaires de la morale et du droit.

% Principes biologiques gnraux de la conduite humaine.

Les fondements gnraux de la biologie peuvent se rduire au principe de la transformation des espces par l'hrdit el la slection naturelle. Le phl'adaptation, nomne de la slection naturelle et de la lutte pour la vie consiste, comme on le sait, dans la survivance des

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La plus aptes ou plus adaptables au milieu ambiant. des espces animales et vgpuissance de reproduction tales est si intense, que sans l'existence d'obstacles et dan,? un court laps d'entraves, chaque espce pourrait, de temps, remplir toute la terre ou certaines de ses parties ; le cas ne se produit pas, parce que, sur l'espace limit de la plante, toutes les espces luttent entre elles et limitent rciproquement leur propagation. D'autre part, chaque espce varie suivant les besoins de la lutte pour la vie ; le individus les plus aptes ou les plus adaptables subsistent, les plus faibles ou les moins adaptables prissent. La lutte choisit, peu peu, certains types dtermins ; ils propagent et modifient l'espce, en transmettant par l'hrdit leurs descendants leurs qualits avantageuses. Il n'existe donc pas seulement une lutte pour la vie entre les diffrentes espces, mais aussi entre les individus mmes de chaque espce. Il y a une slection des espces, et une slection des individus de l'espce. En la fonction cre quelque faon, la lutte cre la fonction, l'organe, et l'organe cre l'espce. L'espce ou spciit de chaque organisme se compose ainsi de l'ensemble de aux autres organismes ses diffrenciations par rapport ou tres vivants dans l'Origine des espces Ainsi que le dit Darwin (chap. 3) : La lutte pour l'existence rsulte invitablement de la rapidit avec laquelle tous les tres organiss tendent Tout individu qui, pendant le terme naturel se multiplier. de sa vie, produit plusieurs oeufs ou graines, doit tre dtruit quelque priode de son existence, ou pendant le principe de une saison quelconque, car, autrement, tant donn, le nomhre de gomtrique l'augmentation ses descendants deviendrait si considrable, qu'aucun pays ne pourrait les nourrir Aussi, comme il nat plus d'individus qu'il h'eh peut vivre, il doit y avoir, dans chaque de cas, lutte pour l'existence, soit avec un autre individu

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la mme espce, soit avec des individus d'espces diffrentes, soit avec les conditions physiques de la vie* C'est la doctrine de Malthus applique avec une intensit beau tout le rgne animal et toutcoup plus considrable le rgne vgtal, car il n'y a l ni production artificielle ni restriction d'alimentation, apporte au mariage par la prudence. (i). lutte pour l'existence arrive ainsi L'expression La palmeprendre un sens trs large et mtaphysique. raie, au bord du dsert, avec ses racines avides d'eau, lutte en fait pour l'existence. L'volution des espces est produite joar de multiples causes : les naturalistes les ramnent trois* formes principales : variation, slection et hrdit. Pour raliser ce que Darwin appelle la slection, dit trs bien Vaccaro, il faut trouver runies les conditions suivantes : i que chez les tres organiss il existe des diffrences individuelles) ds variations utiles la vie ; 2 que ces diffrences ou caractres soient transmissibles par Yhrdit et accumulables dans une direction dtermine ; 3 qu'il y ait lutte pour la-vie ; 4 et finalement que Gette lutte ait lieu galit de conditions normales, afin que la victoire aux caractres individuels soit due uniquement utiles des en* lutte et non >des circonstances trangres individus leur organisme et accidentelles (a). entrane facilement l'hypoLa thorie darwinienne indfini des espces par la sthse du perfectionnement lection naturelle Les espces voluent gnralement en de plus en plus augmentant de volume et en compliquant dit Darwin, proleurs organes. La slection naturelle, la conservation et l'augmentation duit uniquement des dans les conditions variations utiles chaque individu organiques et inorganiques o il peut se trouver plac dans toutes les priodes de sa vie. Chaque tre, et c'est le dernier
(1) Trad. franaise, p. 09. (2) La lutte potir Vexhtence,

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terme du progrs, tend se perfectionner de plus en plus relativement ces conditions d'existence. Darwin n'a pas pos la loi de la perfection, comme une loi invariable et continue ; on lui a cependant object, qu' concentrer son attention sur la slection ascendante, il a nglig le phnomne inverse, la slection descendante. Si chaque tre, dit Vaccaro, se perfectionne relativement aux conditions o il vit, c'est--dire par rapport au milieu, il en rsulte que quand ce milieu est favorable aux conditions qui tendent rendre son organisme plus si complexe et plus lev, ces variations s'accumuleront elles se produisent (slection ascendante). Mais si, au contraire, le milieu est dfavorable ces dites variations et favorable celles qui tendent rendre l'organisme moins complexe et moins lev, les variations acquises dans les piemires conditions tendront disparatre comme nuisibles et celles qui tendent le rendre moins complexe en change (slection descendante) (1). s'accumuleront Les deux formes existent dans la ralit ; la nature prsente de nombreux cas de l'une et de l'autre. Yaccaro rappelle le parasitisme comme l'exemple le plus typique de la slection descendante et cite ce sujet Roy Lankester et Espinas. Roy Lankester confirme ce fait que toute nouvelle srie de conditions tendant rendre plus facilement la scurit el l'alimentation le accessibles l'animal conduisent, en rgle gnrale, la dgnrescence. L'habitude du parasitisme opre ouvertement de la sorte sur animale. Faites que l'existence parasitaire l'organisation assure et vous verrez disparatre, peu soit compltement les yeux, les oreilles. peu, les pattes, les mandibules, D'un crabe actif el remuant ou de tout autre insecte ou annclide, vous ferez un simple sac, bon ingrer des aliments et pondre des oeufs et rien de plus. Le parasitisme, ajoute Espinas, ne nuit pas seulement
(1) Op. cit.

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la victime, il nuit au parasite lui-mme, sinon immdiatement dans l'individu, du moins par accumulation, dans l'espce. Ceux d'entre eux qui se fixent dans les tissus y subissent des dgradations telles qu'il a t souvent difficile de reconnatre leurs vritables affinits zoologiqes. La vie de relation tant suspendue chez eux, puisqu'ils n'ont plus chercher leur nourriture mais la reoivent toute prpare, les organes correspondants se sont atrophis. Quelques crustacs lernens, libres, pendant une partie de leur existence, descendent soudain dans l'chelle a commenc pour animale ds que la phase parasitique eux. Reconnaissons *ce nouveau trait l'antipode de la vie sociale : celle-ci est caractrise par un profit et un perfectionnement mutuels ; le parasitisme a pour effet une diminution corrlative de puissance vitale chez l'animal qui le subit et de complexit organique chez l'animal qui le pratique. (i). Spencer dfinit trs bien" la vie comme tant l'adaptation continue des relations internes avec les relations externes , ou, si l'on prfre, comme une lutte rgulire de l'individu et de l'espce avec le milieu ambiant. S'adapter au milieu, c'est la victoire dans la lutte pour l vie ; ne pas pouvoir s'adapter au milieu, c'est la mort de l'inde l'espce. Or, le milieu, les cirdividu et l'extinction constances de l'adaptation sont favorables tantt la slection ascendante, tantt, la slection descendante. La est rgle gnrale, comme le dit la thorie darwinienne, la slection ascendante. Mais la nature nous offre des cas de slection descendante, entre auvaris et nombreux tres le cas typique du parasitisme que je viens de citer. Le manque d'usage des organes, continu pendant plusieurs gnrations, produit leur atrophie : GC serait le principe de la slection descendante. De nombreuses espces, accoutumes vivre dans les cavernes, sous le sol ou dans des
(1) />* nc/dtfs uniinnlcfi. 2* ccUt, \h lOA. 12

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eaux souterraines, perdent ainsi leurs yeux. La slection ascendante est donc la rgle ; mais il faut lui reconnatre des exceptions en grand nombre. La lutte pour la vie est en gnral un mlange de' sincrit et de dissimulation ; ses moyens sont la violence et la ruse, en donnant ces mots un sens large et gnrique. Toutes les espces animales sont simultanment de certaines esvictimes et bourreaux ; elles s'alimentent pces et servent d'alimenls d'autres. De l la lutte pour dvorer et ne pas tre dvor. Dans cette lutte, si l'attaque est faite par la force, c'est la violence qui domine ; mais si l'animal se masque et se cache pour combattre ses ennemis, il est fait usage de la ruse. La violence est toujours plus ou moins volontaire ; la ruse peut tre inou consciente-volontaire ou tenir consciente-involontaire, plus ou moins de combinaisons gradues o entrent ces deux lments. Le mimtisme animal, c'est--dire la ressemblance que prend l'animal avec les objets environnants, pour se dissimuler parmi eux et attaquer ses ennemis naturels ou leur chapper plus facilement, constitue un moyen de ruse, gnralement involontaire, et quelquefois volontaire. Ce phnomne est incontestablement commun tous les animaux, ceux qui emploient principalement la violence comme ceux qui se servent surtout de la ruse. Le lion,,par exemple, prototype des premiers, possde un pelage de couleur mimtique qui le rend difficile distinguer dans le dsert ; il peut ainsi s'approcher plus aisment de sa proie ; et la slection naturelle a fait prdominer dans cette espce les individus dont le pelage Mais il existe diffavait celte teinte dissimulatrice. rentes classes de ruse el de mimlisme et ils correspondent divers degrs de volont et de conscience... Il y a des animaux qui simulent, volontairement ou involontairement la couleur et la forme d'autres animaux possesseurs d'avantages pour la lutte pour la vie... En rsum, on peut dire que chez certains animaux la violence Pem-

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porte, et chez d'autres la ruse, mais que tous emploient ou simultanment. les deux moyens, alternativement de croire que l'usage prpondrant Cependant j'incline la violence correspond la slection ascendante, celui de la ruse la descendante. J'ai vu souvent confondre la slection descendante avec la dgnrescence et je croie qu'iL de fixer plus prcisment la valeur de ces conviendrait deux termes. En pathologie, spcialement en psychiatrie, moron entend par dgnrescence toute diminution Sa caractrisbide de la vitalit produite par l'hrdit. tique est, il me semble, Y instabilit, attendu que, au cours de l'hrdit, ou elle se gurit, ou s'aggrave jusqu' prode la race dgnre. Elle ne consiste duire l'extinction donc pas, comme on le voit, en un processus d'adaptation un milieu dfavorable la slection ascendante, mais plutt en une incapacit hrditaire d'adaptation La slection descendante tend un milieu quelconque. mais stable, sain et normal, produire un type infrieur, d'une nouvelle espropre la propagation parfaitement la dgnrescence produit un type pce. Inversement, anormal et transitoire. Dans la lutte pour la vie, le plaisir et la douleur sont le stimulus intrinsque de tous les actes animaux. D'inthories ont t mises ce sujet. Toutes nombrables tendent plus bu moins dmontrer que le plaisir corde l'nergie vitale, la dourespond une augmentation de celle nergie. Usant du mme leur une diminution critrium que Bain, Spencer nous dit que les douleurs sont corrlatives aux actions qui nuisent l'organisme, cl les plaisirs aux actions qui contribuent son bien-tre > Le premier phnomne psychique de la vie animale, la de la vie du protopremire manifestation intelligente zoaire et du foetus est la traduction de l'insubjective fluence du milieu ambiant en impressions sensitives ; et cette sensation est toujours susceptible de s'accuser par de la douleur ou du plaisir,

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Tout tre anim distingue la douleur du plaisir ; mais jusqu' prsent, personne n'a donn ni de celle-l ni de celui-ci une dfinition exacte. C'est que, comme pour la majorit des phnomnes psychiques, il est aussi difficile qu'inutile He les dfinir. Leur explication, la plus synthtique est que la premire produit une impression, contre et qui, s'il ne laquelle lutte spontanment l'organisme, survient pas de raction, provoque des tats anormaux el pathologiques, les contagions et la l'affaiblissement, mort ; le second provient de l'exercice sain des activits vitales, La premire occasionne si on ne la domine pas temps, un anantissement partiel ou total de la vie ; le second si on ne le laisse pas atteindre artificiellement les limites extrmes, comme dans l'usage du haschich, la sant et la vie. (i). Les fameuses lois de Grootc ne sont que des formes spcifiques de ce principe gnral. Tous ces principes gnraux de la biologie, exposs trs l'orgasommairement dans ce paragraphe, s'appliquent Les fonnisme humain et mme la socit-organisme. dements de la lutte pour la vie, la slection naturelle ascendante el descendante, l'hrdit physico-psychologique, la douceur et le plaisir, la spciil, la dgnrescence, bref les lois biologiques, rgissent non seulement la vie mais aussi, comme nous allons matrielle de l'individu, c'est-le voir, sa vie psychique et collective. L'thique, dire les rgles de la conduite de l'homme par rapport la socit, a donc une base biologique. /IO. L'hrdit et l'volution de la conduite humaine.

La vie ne se conoit pas sans l'hrdit. Si l'organisme n'tait pas capable d'engendrer de nouveaux organismes,
(yC.-O. Buxr.E, Principes de Psychologie franaise), p. 37. individuelle et sociale, (trad.

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sa vie serait phmre, car la mort de l'individu serait la des individus mort de l'espce. Si l'organisme produisait absolument diffrents de lui-mme, il n'y aurait pas d'espces : la vie serait un chaos. L'aptitude de chaque orgaen organismes semblables est le nisme se multiplier de l'hrdit, de la propagation c'est--dire et principe de l'volution de la vie organique. On pourrait dfinir ce phnomne, l'aptitude que possdent les tres vivants ou plus ce que le semblable produise son semblable, son analogue. Tous les naturaexactement, l'analogue, mais il n'existe toulistes constatent ce fait fondamental, tefois pas de thorie qui explique de faon satisfaisante comment se produit l'hrdit, c'est--dire, qui nous rvle son mcanisme intrinsque. de Tout en admettant tous, le phnomne' indiscutable l'hrdit, les biologistes actuels se divisent en deux coles, ou plutt en deux groupes de tendances opposes : les el les nono-lamarckiens, qui drivent de Lamarck, La diffrence, issus de Darwin. darwinisles, qui spare les uns des autres, repose sur l'importance plus ou moins les premiers au grande qu'ils attachent respectivement, de l'hrdit des caractres acquis principe (auiomoret phose : variation du'l'individu) par le dveloppement les seconds, aux caractres produits spontanment par la slection naturelle (allomorphose : variation par les altrations fortuites de l'ovule). 11 est malais d'expliquer ce dsaccord sans recourir des exemples : parmi ceux que la nature nous offre en nombre si vari, il me. vient l'esprit le cas de la girafe qui est trs expressif. Cet animal a un trs long col et des feuilles d'arbres levs, qu'il ne pourrait se nourrit atteindre avec une autre conformation. D'aprs e sysla girafe n'a pas toujours tme de Lamarck, possd ses actuelles. Les besoins de la vie ont dcaractristiques termin chez elle, pendant une longue suite de gnrale cou, afin de tions, un effoil continuel pour- alongci

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prendre son aliment naturel ; cet effort a amen l'augde longueur du cou ; et cette augmentation, mentation devenu un caractre acquis (automorphose) s'est tians: mis par l'hrdit. f Par contre, les no-darwinisles supposent que des circonstances accidentelles ont occasionn la naissance d'une girafe ayant le cou plus long que ses congnres. Cette lui a donn un a facilit son alimentation, particularit rel avantage dans la lutte pour la vie, l'a rendue plus apte la lutte pour la vie. Les autres individus de l'espce qui n'ont pas acquis cette supriorit ont d prir ou perdre par le croisement leurs caractres ngatifs, leurs dsaEt ainsi s'opre une slecvantages ou leurs inaptitudes. tion naturelle (allomorphose), dtermine par les contingences ou le hasard si nous donnons ce nom un et ensemhle complexe de facteurs impossibles simplifier mettre en vidence. Le principe de l'hrdit des caractres acquis a t dfini par Lamarck dans les termes suivants : Tout ce que la nature a fait acqurir ou perdre aux individus par des circonstances o leur race se trouve depuis l'influence longtemps expose, et par consquent, par l'influence de tel organe, ou par celle de l'emploi prdominant d'un dfaut constant d'usage de telle partie ; elle le conserve par la gnration aux nouveaux individus qui en pourvu que les changements acquis soient proviennent, communs aux deux sexes, ou ceux qui ont produit ces (i). nouveaux individus. Darwin, de son ct (2), dfinit ainsi la slection naturelle : 3'ai dbnn le nom de slection naturelle ou de des diffpersistaticc du plus apte cette conservation favorables et cette rences et des variations individuelles des variations nuisibles... Plusieurs crivains limination ont mal compris ou mal critiqu ce terme de slection
(1) Philosophie (2) Op. cil. p. zooionique, p. 199. S(i (trad. franaise).

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naturelle. Les uns se sont imagin que la slection naturelle amne la variabilit, alors qu'elle implique seulement la conservation des variations accidentellement prodans les duites, quand elles sont avantageuses l'individu conditions d'existence* o il se trouve plac. Personne ne proteste contre les agriculteurs, quand ils parlent des puissants effets de la slection effectue par l'homme ; or, dans ce cas, il est indispensable que la nature produise d'abord les diffrences individuelles que l'homme choisit dans un but quelconque. D'autres ont prtendu que le terme slection implique un choix conscient de la part et on a mme argu que, des animaux qui se modifient, les plantes n'ayant aucune volont, la slection naturelle ne leur est pas applicable... Le concept de Darwin est donc clair, prcis et lumiune modification neux. Des causes fortuites produisent favorable l'espce, et l'espce conserve cette modifica-' tion, en volulionnant peu peu peu, en se transformant peu. Les espces relativement simples tendent ainsi se lorsque de ces nouvelles complications rsulte compliquer, une aptitude suprieure la lutte. Le transformisme est, en consquence, un phnomne d aux circonstances, de tout ce que l'individu indpendant acquiert par luimme ; les forces de la nature oprent sur les germes, et la naissance dtermine 1 la transformation spcifique ; manque de transcendance hrl'exprience de l'individu ditaire... Assurment, la slection naturelle, la slection congdire, est la phase la plus importante nitale, pourrait-on des espces ; mais celte explication absolue de l'volution des faits. Daret unilatrale n'embrasse pas l'universalit le reconavec sa perspicacit habituelle, win, lui-mme, nat quand il tablit que les effets hrditaires de l'usage un puissant concours la et du non usage apportent slection naturelle fi). DeGettefaon, la slection naturelle
(1) LL DAMI%, Lamarehiens et Darwiniens, p. 83.

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cl les caractres acquis par l'individu (par allomorphose) loin de s'exclure, se juxtaposent et s'en(automorphose), dans le processus volutif. Il a fallu l'enthoutr'aident le siasme rsultant de la nouveaut de sa dcouverte, fait d'avoir tudi de prfrence la slection artificielle des espces domestiques, le fait aussi que le naturaliste franais n'tait pas le seul soutenir l'hrdit des caractres acquis el enfin une certaine jalousie bien humaine dans d'autres paspour amener Darwin mconnatre, sages, 1'imporlance de la loi de Lamarck. sont aujourd'hui Beaucoup de no-darwinisles plus darwinistes que Darwin, et nient absolument la transmission hrditaire des caractres acquis. Le dsir d'arriver une thorie qui explique l'hrdit est promptement saps doute la cause de celle erreur ; el le matre lui-mme, avait commis cette conmalgr sa puissance scientifique, du fait et de son explication dans sa thorie quifusion Ce besoin d'arriver au plus tt voque de gemmules. une explication exacte de l'hrdit devient de la, sorte le principe de l'erreur des no-darwinistes, qui cherchent sur Yallomorphose, baser cette explication uniquement comme l'avait fait Darwin dans la thorie en question. Elle laisse tort de ct tous les faits et cas d'auio7)iorpJiose. C'est donc avec un grand sens scientifique queLe Dantec affirme que non seulement il n'existe pas d'opposition entre le principe de Lamarck et celui de Darwin, mais que tous deux sont indispensables mie thorie complte de la vie. 1Tout caractre acquis est l'volution individuelle d'un caractre hrditaire. Un individu donn est le rsultat de deuv facteurs, Y h crdit el Yducation. 1Shrdit, c'est la nature de la substance personnelle, l'ensemble des proprits de l'oeuf dont il provient. L'ducation, c'est l'ensemble des circonstances extrieures travers lesquelle dveloppement de l'indhidu. les s'est poursuivi Ou conoit facilement, sans qu'il soit ncessaire pour cela d'insHei davantage, que des ducations diffrentes

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puissent donner des formes diffrentes des tres ayant mme hrdit, et aussi que la mme ducation puisse donner certains caractres communs deux tres ayant des hrdits diffrentes (caractres de convergence). C'est mme, nous l'avons dj dit, une question fort imporla limite des divergences postante que de dterminer sibles (sans que la mort intervienne) entre deux tres ayant mme hrdit. On donne le nom de caractres intervenant sous l'influence de acquis ces variations l'ducation. En ralit, si l'on parle rigoureusement, on doit considrer tous les caractres de l'adulte comme des caractres acquis, puisque chacun d'eux portant, plus ou et pu tre diffrent dans moins, la trace de l'ducation, Mais on a l'habitude de considrer, d'autres conditions. avec moins de prcision, comme caractres acquis par les individus d'une espce, les caractres raliss chez es de conditions diffrentes sous l'influence de individus leur espce pencelles dans lesquelles s'tait reproduite dant les gnrations prcdentes. (). En d'autres termes et eh appelant exprience ce que Le Dantec nomme ducation , nous arrivons conclure hrditaires dveloppe les capacits que l'exprience en caractres acquis et que ceux-ci, leur transformables tour, tendent se produire dans la race comme de nouvelles capacits hrditaires, ou, si l'on veut, comme les anciennes capacits hrditaires modifies par l'exprience Toute la discussion pourrait se simplifier individuelle. ce que l'on si l'on donnait un nom plus scientifique caractres acquis et caracappelle si improprement tres hrditaires T L'individu n'improvise pas de caractres et n'en transmet pas. Il acquiert des caractres en dveloppant ceux qu'il a reus et les transmet, son tour, ds lors, tracer l bous forme do capacits. Qui pourrait, ligne exacte o finit Yollomorpjwse cl o commence Yau(1) LE D*MI\ Tiaittde biologie, p. ?{,).

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tomorphose ? Qui pourrait dlimiter ainsi l'oeuvre de la nature sur l'ovule et le spermatozode et l'oeuvre de l'extendant moprience ou de Pdi cation sur l'individu, difier son spermatozode ou son ovule ? Dans la slection naturelle (par allomorphose) la nature modifie le germe sans participation de l'individu relativement ; dans l'acdes capacits hrditaires, les modifications du quisition germe dpendent de l'exprience individuelle (automorphos), or, les deux faits se produisent satit. Tantt des circonstances trs complexes, o l'individu n'interla modification vient pas, provoquent de principalement ses descendants ; tantt le rle prpondrant appartient l'exiirience ou l'ducation individuelle. J'ai considr le problme de l'hrdit au point de vue de la variation, parce qu'il se pose ainsi dans la nature : c'est ce que reconnat trs bien Le Dantec. Les automorphoses, rsultat d'une raction de l'ensemble de l'organisme sous Pinfluence d'un stimulus extrieur, dterminent naturellement des variations qui sont prcisment en rapport avec le stimulus d'o elles proviennent ; ces sont directement variations adaptes, immdiatement utiles (i). Sous l'influence du milieu, elles prennent une direction dtermine , selon l'expression de Cope, le partisan C'est la nouvelle le plus dcid du no-lamarckisme. forme du principe de Lamarck. Mais ou peut en dire autant du principe no-darwinisle. L'action du milieu sur l'organisme, mme lorsqu'elle se produit directement sur chaque lment, est dtermine au par la nature du milieu et la nature de l'organisme moment considr; Ja variation par allomorphose apparat donc aussi dans une diieclion dfinie, mais elle est sans ; la colorapport immdiat" avec les besoins de l'individu dans les expriences de ration- des ailes des papillons,
(1) F, LE DWILC, Lainai chiens cl Daroeiuiens, p. 90.

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Weissmann peut tre nuisible aux tres chez lesquels elle se produit. C'est affaire la slection naturelle de conserver les variations utiles et de faire disparatre celles qui sont dangereuses, tandis que la variation par automorphosc tait directement qui l'aadapte aux conditions vaient fait natre (i). Il est donc tabli que la transformation des espces s'otantt par automorphose pre tantt par allomorphose, et en gnral par la combinaison des deux. Et l'on doit de mme, admettre comme tabli, que l'une et l'autre de ces formes du transformisme procdent, indubitablement, d'un principe gnrateur unique, l'hrdit, dont le vriconnu. table mcanisme ne nous est pas essentiellement La chimie et la physique biologiques feront voir, quelque ou non l'inconnaisjour, si ce principe appartient sable . De l'volution organique ainsi explique par le double processus de Yallomorphose et de Y automorphose, dcoule la consquence que chaque homme suit, dans sa conduite, son hrdit physique el psychique. Le sens moral, comme toute orientation le est forcment thique dtermine, rsultat de la vie ancestrale ; il est, avant tout, une capacit Je pense donc que seule l'hrdit provenant hrditaire. cad'une longue suite d'aeux sociables rend l'individu pable de comprendre la morale sociale. Je pense que l'dune font que cation ou l'exprience thique et juridique, en lui donnant la forme de caractres ac-: dvelopper, thique contenue au" quis , la capacit hrditaire en germe. C'est ainsi que j'ai pralable dans l'individu pu expliquer l'exactitude de l'thique rationaliste de Kant, ses rapports avec l'hrdit psychique du en cherchant avec sa longue exprience ancestrale, c'est-philosophe, dire celle de ses ascendants, imbus de l'thique grco-latine et chrtienne. Sa mthode introspeetive est, mon avis,
(1) Li. DAMLC, Lamarcliicns et Dai lointcns, p. 01.

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une vritable mthode rtrospective. Si cette ide ne cadre pas avec les affirmations absolues de certains noelle n'est pas en opposition avec la thorie darwinistes, originale de Darwin lui-mme, et elle est logique avec les tendances des no-lamarckiens. Tous nos jugements ont pour origine des perceptions sensibles provoques chez nous ou chez nos anctres. Rien n'existe dans notre intelligence qui n'ait d'abord t peru par nos sens . En gnral, on attribue une imindividuelle ; et cepenportance norme l'exprience dant, c'est nos capacits hrditaires que nous devons la majeure partie de nos ides. La doctrine darwinienne, dit Hoeckel (i) permet de dmontrer que les connaissances soi-disant a priori ont t acquises a posteriori et proviennent en dernire analyse, de l'exprience. Des connaisde perceptions purement sances provenant originairement empiriques et drivant, par consquent, d'expriences purement sensuelles, mais ayant ceci de particulier qu'elles semblent ont t acquises par une srie de gnrations, tre, chez les gnrations venues les dernires, des notions innes, acquises a priori. Toutes ces noindpendantes, tions, dites a priori, ont t formes a posteriori par nos puis, ayant t peu peu, antiques anctres animaux, transmises par hrdit) elles sont devenues des notions a priori. essentielle entre les Il n'y a donc pas de diffrence Dans concepts rationnels et les concepts exprimentaux. ancestrale ; dans les seles premiers domine l'exprience Mais il faut ajouter que individuelle. conds l'exprience aussi dans les notions intervient l'exprience individuelle de l'exprience a priori, comme une simple continuation hrditaire ; et que, dans les nolions acquises a posteriori intervient de mme el exprimentalement par l'individu, Pexperiencc.de leurs anctres, comme cau^e antrieure de leur propre capacit exprimentale.
(J; llistoiir dr tfi nnUon tk < rites oiganiscs, tiad, franais p. ?.

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Si nos ides innes ou a priori manent de nos anctres animaux, ce que j'ai appel notre orientation thique provient, en majeure partie, de nos anctres humains et mme de nos anctres de l'poque historique. Et j'entends par orientation thique la capacit pour l'individu de prciser ses ides et ses sentiments thiques dans un sens dtermin, ou sous une forme systmatique. Supposons que cette forme soit celle de l'thique europenne actuelle, elle est un amalgame de la morale grco-latine et de la morale chrtienne .. Pour la comprendre dans toute sa plnitude, il faut, mon avis, avoir une srie suffisante d'anctres historiques, dont l'esprit s'est form e| duqu selon les rgles de cette thique, cl qui ont pu lguer ainsi leurs descendants la capacit hrditaire indispensable. Un indigne amricain n'a pas cette capacit. J'en ai souvent eu la preuve dans la pratique, et j'en puis citer un cas bien significatif, qui est de ma connaissance personnelle. Un jeune Indien des pampas fut adopl et trait presque comme son fils par une riche et gnreuse dame de La Plat a. Elle le fit instruire et lever chrtiennement. Malgr tout, l'enfant se rvla un voleur in tel point que la bonne dame pensa que ce corrigible, vice tait chez lui une maladie. Elle le fit examiner par un mdecin distingu. Celui-ci le dclara un superbe spcimen de sa race, fort et sain autant qu'on peut l'tre... Ce n'tait donc ni un dgnr ni un malade, comme l'aurait t, en pareil cas, un Europen pur sang, faisant Ce qui pouspreuve d'une amoralit aussi incorrigible. sait le gamin voler tout ce qu'il pouvait et cacher ses vols, c'tait l'hrdit de nombreux anctres qui avaient considr comme oeuvre mritoire le vol envers les tran Ce gers. manque d'aptitude hrditaire a comprendre la morale chrtienne est une des choses, qui dcouragent le plus les missionnaires dans leurs tentatives' d'vanglisation des peuples vraiment sauvages. Us trouvent moins de difficults auprs des populations qui ne sont que bar*

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bares et dont la morale est arrive des formes se rapprochant de celles de la morale chrtienne et grco-latine. chez tous Car les lois biologiques gnrale^ dterminent les peuples des volutions de l'thraue plus ou moins parallles et convergentes. , L'orientation thique arrive donc produire ce que l'on nomme communment et d'une faon assez impropre la conscience morale. L'oeil intrieur qui nous averremords tit de nos fautes et de nos dlits, l'implacable que nous ressentons de nos mauvaises actions ne sont que le rsultat de l'exprience de nos anctres distinguer le bien et le mal, continue par notre propre exprience. Il n'y a donc que la dgnrescence ou le mtissage qui c'est-peuvent produire des types rellement amoraux, dire, privs de toute aptitude avoir le sens intime de la et chrtienne. C'est cette catgorie morale grco-latine de sujets, peu prs incorrigibles, les qu'appartiennent <( criminels de droit ns de l'cole anthropologique pnal. La dgnrescence abolit dans leur cerveau l'exprience historique hrditaire ; et faisant un saut en armorbide rire, l'hrdit supprime les types voisins et se transforme en atavisme et reproduit intermdiaires, L'de l'homme primitif. le type amoral et antijuridique se rvlent, en tel cas, ducation et l'exprience individuelle combler le vide existant plus ou moins impuissantes dans" Phrdit.

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La spciii biologique de Vhomme de l'thique. dans la formation Nous avons ,tabli que la lutte pour la vie, ou le prinet de la douleur, stimulent l'homme et cipe du\plaisir l'amnent produire les rgles techniques et les rgles thiques. Mais il serait absurde d'en conclure que ds l'o-

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rigine, chacune de ces rgles nouvelles fut universelle et les cra et les propagea tant qu'il le put. que l'homme Bien au contraire, les sentiments d'humanit, de confraternit mondiale, sont tout fait modernes : l'homme ne dut connatre, en fait de rgles thiques et primitif techniques, que celles qui le concernaient lui, sa famille, son clan, sa caste... C'est ici que trouve s'appliquer un autre principe : celui de la spciit. La biologie nous enseibiologique gne que la spciit, que les diffrences spcifiques s'accentuent mesure que l'on s'lve dans l'chelle aniChez male, mesure que les organismes se compliquent. l'homme, qui reprsente le produit le plus lev et le plus complexe du rgne animal, la spciit est telle qu'on pourrait dire que chaque race el mme chaque homme est une espce. De l vient que l'thique s'est trouve famille, l'association d'abord restreinte primitive tribu sans s'tendre, en aucune faon, clan, phratrie, Si une rgle thique prohibait le vol toute l'humanit. c'tait entre les membres de l'association ; et l'homicide, elle ne concernait pas les trangers, considrs en somme comme une espce distincte. C'est en ce sens que l'on a est plus froce que le lion et la pu dire que l'homme panthre, car, la diffrence des flins, il ne respecte pas toujours ses semblables, et qu'il les dvore mme en cas L'explication de ce phnomne rside en d'anthropophagie. ceci qu'il y a dans Yespce du lion ou de la panthre une uniformit qui n'existe pas d'une faon absolue dans C'est pourquoi l'homme fait exception le genre humain. au phnomne gnral qui est que, dans la lutte pour la des espces suprieures se respectent vie, les mammifres lutet ne s'attaquent pas pour se dvorer rciproquement, tant seulement entre eux, en cas de ncessit, pour le partage d'une proie ou sous l'empire de la jalousie. La spciit humaine fait voir ainsi pourquoi l'thique humaine a d tre, son origine, un sentiment, particularisle,

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un sentiment de race ou d'association et non une tendance universelle, Le concept de la spciil humaine, je dois le dire tout de suite, a servi dernirement de thme toutes sortes d'extravagances ethno-sociologiques ; et des vanits aristocratiques et imprialistes de tout genre l'ont pris comme On a t jusqu' le faire prtexte pour se manifester. un sentiment servir donner une couleur scientifique aussi rtrograde On prtend ainsi que l'antismitisme. trouver dans la spciit humaine la base de supriorits absolues entre tels et tels peuples. On suppose l'existence d'une race aryenne , dolichocphale et blonde, la race pure par excellence, qui seule on devrait les plus belles cratures de l'humanit. On parle de l'invincible supriorit des Anglo-Saxons et des Allemands... Rien n'est moins scientifique que ces gnralisations inspires par la politique et l'idologie et que Vico appelait dj, de son temps, la vantardise des peuples . Ces thories aussi absurdes qu'irritantes ont provoqu .ne raction logique... mais non moins absuide et irritante. On avait proclam l'irrmdiable infriorit de races aussi capables que la race smite, de peuples aussi intelligents et de sang aussi ml que les peuples dits latins ; cette notion, en choquant ceux qu'elle attaquait injustement, les poussa rpondre, par l'organe de penseurs est une, que le pouvoir d'adapminents, que l'humanit est illimit, tation de l'homme que l'hrdit psycholosecondaire, qu'il n'y a pas de races gique est d'importance pures, que les croisements ethniques sont profitables etc., etc. Le problme ainsi prsent est difficile et complexe. l'gal de Il est indubitable contribue, que l'adaptation l'hrdit, dans la formation de tout type animal. Il n'est qu'il n'y a pas de races absolument pas moins indubitable pures. Il est certain aussi que certains croisements ethniques sont profitables ; et il est encore plus certain que les

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diffrences entre les races ne sont pas absolues et invariables... Mais, dans tout cela, je ne vois rien qui dtruise ce que j'appellerai la thorie spcifique, au profit de celle que l'on pourrait nommer la thorie uniforme. La thorie uniforme serait celle qui suppose Yespce humaine une entit potentiellement indivisible ; d'aprs elle, les races ne sont mme pas des varits de l'espce, mais seulement des produits mal dfinis et transitoires de l'adaptation. Au contraire, la spciit selon la thorie spcifique, est la rgle pour le genre humain, et ce sont ses variations et diffrences qui constituent la diversit des les familles, les races et les aptitudes chez les individus, peuples. L'adaptation peut modifier les distinctions spcifide lentes et ques ; mais seulement par l'intermdiaire continuelles En influences qui chappent la volont. entre les deux thories rsum, le dsaccord fondamental repose sur l'importance plus ou moins grande attribue l'hrdit. Naturellement, les sympathies des dmocrates et des socialistes vont vers la thorie uniforme. Par contre, les ethnologues, les sociologues, les biologues, bref ont tous les savants dbarrasss de prjugs politiques, une prfrence marque pour la conception aujourd'hui spcifique ; mais avec moins de passion et de duplicit heureux de trouver que certains aristocrates et littrateurs, l une base solide pour les aspirations de leur amour tablir la propre. Le sociologue qui a le plus contribu dont on thorie spcifique est certainement Gumplowicz, peut citer de nombreux ouvrages de -droit politique et de ' : La et la sociologie, particulirement Sociologie politique et La lutte des races. Enmettant de,ct les vantardises el les gnralisations et en reconnaissant le bien-fond de cermtaphysiques, taines parties de la thorie uniforme, la thorie spcifique exacte et positive. La repousser est seule, me semblc-l-il, entrane la mconnaissance des phnomnes les plus l? 13

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"mentaires de l'exprience et de l'histoire, desv principes les plus Clairs de la biologie. Qui peut ne pas apercevoir la* profonde diffrence de capacit mentale existant entre un grand penseur europen et le plus intelligent des^sauvages de l'Australie ou de la Terre de Feu, ePmme entre les, descendants de l'un et de l'autre, quelle que soit ? Qui n'a pas l'influence exrce sur eux par l'ducation pu constater la part due au facteur anceslral dans le gnie hrditaire d'un Anglais ou d'un Franais P Qui ne reconnat la supriorit d'esprit d'un descendant non dgnr sur un paysan de quatre cinq gnrations d'intellectuels et IV de campagnes perdues ? Supposer que l'ducation chez l'homme, daptation peuvent faire varier l'hrdit d'un processus volutif sans rinlerVonlioii long et pei4i sistanl, c'est faire preuve d'une ignorance crasse, d'un et d'observamanque absolu d'exprience pdagogique collective. Contredire la thorie spcition psychologique la fique, c'est faire plus, mon avis, que mconnatre ralit biologique ; c'est se boucher les yeux toute ralit ou la passion politisociale. Seuls les prjugs religieux aussi stupide une interprtation que peuvent expliquer des faits et des phnomnes, des cas et des* principes. En rsum, il faut admettre le principe utilitaire expos dans le paragraphe spcifique prcdent et le principe dvelopp dans celui-ci ; et nous arrivons ainsi _poscr sorti que les deux caractristiques de l'thique primitive Toutes deux ont une base l'utilit et le particularisme. biologique ; elles reposent la premire sur le phnomne de la slection naturelle, dont la manifestation psycholo*gique est le plaisir et la douleur ; la seconde, sur celui de la spciit. Ces phnomnes se rapportent naturellement l'un comme l'autre, au fait gnrique de la Yie* c'est--dire et le particularisme ou la lutte, L'utilit l'adaptation r^ ont pour principal propres cette thique primitive sultat d'assurer la vitalit de la race ou de l'association, sur les autres races ou associations, et son triomphe

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c'est--dire, en termes gnraux, son adaptation lection naturelle au moyen de l'hrdit. h. Classification des rgles thiques.

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Il rsulte de ce qui prcde que les rgles thiques peuvent tout d'abord tre classes, par rapport leur degr en trois grandes catgories : l'habitude, le d'volution, droit, la morale ; el, par rapport leur efficacit positive, en deux : la rgle eoerciiive du droit el la rgle idale et critique de la morale. Mais ces classifications concernent plutt la forme que le contenu en la nlatire de ces rgles. At;e dernier point de vue, on peut, il me semble, en former deux grands groupes : 1 celui des rgles qui rhumaine, soit gissent la facull d'acqurir, Yacquisivit les relations el intrts conomiques : : celui des rgles qui rgissent la sexualit, soit les passions el relations les rgles qui sexuelles. Ces deux divisions comprennent rgissent la famille, car elles sont dtermines par la double influence des affections d'origine sexuelle et par les intrls conomiques, et leur caractre dominant est tantt sexuel tantt conomique. i La faim et l'amour, ces deux besoins primordiaux se manifestent, au point de vue psychologide l'homme, que, par des sensations, des instincts, des sentiments, des intrts, des passions. Les conditions de son alimentachez l'animal, tion dterminent mme au plus bas degr de l'chelle des tres, des impulsions marques et des apa pour premier effet titudes d'acquisivit. L'acquisivil de procurer l'aliment et l'abri en proportion des besoins t dans son dvelopepmeiit elle prend la forme offensive dfensive pour conserver Les pour acqurir, l'acquis. agressions trangres contre l'acquis sont vites, el quand il est possible, ehfdies, Ce ehfdinieul de eehn qui prtend

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s'emparer de qui commet actuel, rpt au cours de mation d'une

ce que nous possdons, c'est--dire de celui un dlit , pour employer notre langage sculairement, chez beaucoup de peuples et beaucoup de gnrations, dtermine la forcoutume fondamentale : la pnalit du dlit. et la capacit de l'homme acqurir el L'impulsivit dfendre l'acquis ont ainsi une limite ; la proprit d'autrui. Cette proprit s'tend la fois aux choses ou aux objets et notre corps et notre vie. Les qui nous appartiennent el contre l'intagressions contre la libert individuelle grit de notre organisme nous attaquent au plus intime de notre proprit ; la proprit de nous-mmes. De telle sorte que le respect de la proprit objective et de celle que nous pourrions appeler subjective constitue, par son importance biologique capitale, le contenu ou la fin d'une' immense partie des rgles thiques. 2 L'autre partie de ces rgles se rapporte la sexualit. En partant de la libert primitive du commerce des sexes, l'humanit a volu par suite de l'tablissement d'une srie et restrictives, de rgles prohibitives comprenant la conde l'inceste, de l'adultre, de la prostitution damnation et des aberrations sexuelles. L'horreur de Vinceste est un sentiment acquis, au prix sans doute d'une exprience aussi longue que douloureuse de la faon suivante. Aux poques et que je m'explique les anctres de l'honme devaient vivre prhumaincs, comme les anthropodes, dans les branches des arbres et en se nourrissant de fruits. La conformation physiologique de l'homme actuel le prouve, puisqu'il possde les inteset d'un vgtarien. Quand l'homme tins d'un frugivore el adopta la posiabandonna sa vie d'animal grimpeur tion verticale, sa nourriture changea, devint carne et mixte, A cette poque, la promiscuit des sexes existait et l'inceste constituait une forme rgulire du commerce du rgime alimentaire insexuel. Mais cette modification

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dans l'organisme humain troduisjt des intoxications et des maladies. L'alimentation carne demande des intestins courts, parce que si le trajet des tubes digestifs est d'une grande longueur, la corruption s'y engendre rapidement. Les maladies ainsi contractes durent tre hrditaires et aller par suite en s'aggravant chez les enfants, ns de parents consanguins. Quand le fait fut connu par exprience, la prvoyance de l'homme primitif s'en avisa, une opinion se forma relativement aux mariages consanguins, et ils furent interdits, comme nous l'avons vu dj, propos de la thorie matriarcale, d'abord entre parents et enfants, puis entre frres et soeurs. L'origine de la punition de l'adultre et de la prostitution est principalement d'origine conomique. L'organisation patriarcale des premiers temps historiques impose la fidlit de la femme ou des femmes. Mais la jalousie, en dehors des priodes de rut, est un bcnllmenl acquis, el d la aussi bien que l'inceste. La patria potestas, civilisation, la puissance de l'poux et du pre n'est qu'une survolution du sentiment sexuel primitif, prsentant la fois un double caractre affectif et conomique. sexuelles la civilisation euroQuant aux aberrations penne el moderne les condamne avec une grande svrit. Il y a de cela une raison utilitaire. Si on laissait ces aberrations se justifier, elles se multiplieraient, elles effemineraient la socit cl l'entraneraient la dcadence. La dfense sociale impose donc un chtiment exemplaire et un mpris virulent pour des faits qui, sans cela, mriteraient plutt la rpugnance et la piti. Outre ces deux catgories de rgles thiques subslan*tives, on pourrait en former juio troisime, qui serait pu: elle comprendrait rement adjedive les rgles qui ont el l'organisa lion pour objet, la diffusion de la civilisation de l'Etat. La civilisation el l'Etal ne boni, en effet, que leb meilleures formes,- les meilleurs moyens, d'assurer Pacdes rgles snbstantives des deux giandes iompis&ement

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catgories prcdentes : celles qui rglent Pacquisivit et celles qui rglent la sexualit. La religion galement fournit une srie de rgles que l'on peut regarder comme adjectives. On doit se rappeler en el'fpt, que les religions naturelles se forment en vertu de l'ignorance humaine projRe l'tat de sauvagerie. L'ide anlhropomorphique en est l'axe et l'essence. Et colle ide, applique ensuite aux usages, spcialement dans les- religions cultives, acquiert une efficacit thique d'une haute intensit, attendu qu'elle fixe, consacre et le chtiment et sanctionne par la civilisation de Dieu , les rgles de la conduite humaine.

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CHAPITRE IX
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du droit selon sa forme et ses procds. 43. Dfinition 44. D6J1 selon son objet et son contenu. lion dUidrpit 45, La crois 46. La lutte sance spontane le droit. du droit. pour 48. Telse du droit. du et logique 47. Bases biologiques droit. InunijSG, Gehl des heuligen Rmisehen Redits. SAVIGNY, System des Romisehen Redits Entseiner aiq den versehiedenen Stufen Zweelc im Recht, Kampf uni's Redit. TMOX, Der Rcdilswickelfxng, L'ide moderne du droit. FountE, JELJ.TNEIC, Die opriff, Socialethische von und Vnrcchl Bedeulung Redil^ Sliafe. A. MLHKEL, Redit und Macht. nxoLb, Kullur und Rcchllcben. Su-MM.li MAINE, Aneienl Institutions. Law, Early Histoiy of M. KOJUVOU.NOV, Cours de thorie du droit, gniale H/MTML, Histoire de la cration des tres oiganiss (irad. franaise). Les sens el Vinstinel diez les anunuuj, Liiuuooii, (Irad. franaise). fie l'ducation. G. LE Popi, JUAN AGUSUV GAKCIA,Psydioloyie C.-O. de las Gienias Introihiccion al esiudto sociales argentines, BUAGE, La Educacion.

43, Dfinition lu droit selon sa forme et ses procds.

Bien que loul le monde distingue aisment aujourd'hui un prcepte juridique d'un prcepte moral il est bien difficile d'tablir d'une faon prcise et scientifique les limites du droit et de la morale. Comme je l'ai dit, Je droit Gt la morale sont ns, ensemble et simultanment, des besoins de l'homme el de la sociabilit, sous forme de rgles de conduite que nous appelons rgles thiques. Les peu^ pleb amaeiH, cause de h navet et de rtrolesfce de leur Je droit intellect, ne pouvaient dmler thoriquement el la morale, alors surtout que Tim et l'antre avaient ,lnr ha&e religieuse. La distinction pose par les Grecs entre l'thique et la politique peut tre juste titre regarde*

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comme la premire dlimitation de la morale d'avec le droit public. Il restait la diffrencier du droit priv. Et bien que cela se fit en pratique par une sorte de fonction inconsciente de l'Etal et de la socit, en thorie et au point de vue spculatif, on se heurtait, chez eux, des difficults dialectiques et mme une insuffisance intellectuelle. Les Romains savent diffrencier d'une manire dj plus prcise le droit priv et la morale ; ils les distinguent en ait ; il y a une thique idale el sans sanction juridique et il y a le jus, le droit pratique, sanctionn par l'Etat et les autorits publiques. Cependant, bien que les dans la ralit la morale du droit, Romains distinguent ils dfinissent en gnral ce dernier, ou son quivalent la justice (selon la formule d'Ulpien dans le Digeste) cotisions et perptua volunlas cuique tribuendi. jus suum Gette dfinition est si vaste qu'elle embrasse toutes" les rgles thiques. Nous avons vu en effet que le rsultat de ces rgles tait d'opposer une barrire ou un obstacle aux passions gostes et anti-sociales ; de condamner et de prohiber leurs dbordements ; de dtruire les effets pratiques de l'envie, forme gnrique des passions de celle espce, est toujours la convoitise du dont l'axe psychologique bien d'autrui. La volont constante et perptuelle d'accorder chacun ce qui est sien est le principe de toute thique, si l'on entend par sien , sa vie, ses biens, sa famille, son honneur, ses droits politiques. Celse, de son ct, dfinit le droit ou la justice, ars boni et oequi. El dans les Jnstilules de Justin!en, il est dit que juris proicepta sunl hoec ; honcsle xriverc, ait cru m non laidere, et leur paraphrase suum cuique tribuere. Ces dfinitions sont plus larges encore que la formule d'Ulpien et embrassent par consquent, plus forte raison, toutes les rgles thiques. Il y a cependant dans le droit quelque chose de particulier qui le diffrencie catgoriquement de la morale, et avant tout dans sa foinit et bts procds, ou extiioku-

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d'enfreindre les grands principes de l'thides autorits publiques et que chappe parfois l'action de l'Etat, comme parfois il en relve. Quand il chappe, le est purement moral ; quand au contraire, l'inprincipe fraction peut el doit tre rprime el pwie par les autorits, le principe est juridique. (Bien entendu qu'avant la formation des autorits publiques et de l'Etat, c'tait l'association elle-mme qui rprimait et cela sans l'injustice, doute par l'intermdiaire de ses membres les plus qualifis et la requte de l'offens). Une rgle thique ordonne ' au fils d'aimer ses parents ; le fils dsobit celle rgle ; il ne les aime pas, mais il reste soumis l'autorit paternelle... Getle infraction ne peut tre punie par l'association ou ses autorits : donc, il s'agit d'un principe moral. Mais supposer que le fils se refuse obir son pre ; le pre pourra alors recourir aux autorits publiques pour obliger son fils se boumellrc... Celte infraction-ci peut tre rprime par l'association et ses autorits : donc, il s'agit d'un La rgle thique qui ordonne au fils principe juridique. d'aimer ses parents appartient au domaine de la morale ; celle qui lui prescrit de vivre soumis l'autorit paternelle tombe dans le domaine du droit. L'thique nous donne les principes gnraux et absolus et se traduire dans qui doivent rgir notre for intrieur toute notre conduite extrieure. Le droit ne s'occupe de entranent une transces actes extrieurs, que lorsqu'ils la socit ou des prjudiciable gression notoirement tiers. Ainsi, le droit, comme l'a dit Jellinek, est un minimum d'thique . Pour manquer au droit, il ne suffit pas de manquer l'thique ; il faut lui manquer d'une faon vidente et extrieure el un degr tel que les autol'inrits publiques doivent intervenir pour samegarder Si je convoite le bien d'autriri, trt gnral et particulier. cette envie est contraire l'thique ; mais tant qu'elle se l'tat de sentiment intime, elle n'attaque pas maintient le dioit. II peut al river rtusu que ma convoitise atteigne

lions.

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le maximum ; je volerai alors et j'attaquerai le droit. Un maximum assez intense une immoralit d'immoralit, pour se traduire en faits antisociaux, entre ainsi rellement dans le domaine juridique. C'est pourquoi l'on a pu dire trs justement que le droit est un <c minimum d'thi? que . Mais cela ne le dfinit pas. Quel est ce minimum Nous venons de le voir, relativement sa forme et ses effets : c'est le minimum d'thique dont la transgression doit tre punie par les autorits publiques. La morale elle aussi, peut avoir sa sanction dans l'estime ' ou le mpris public ; la socit sanctionne la morale comme le droit ; mais il y a celle diffrence que dans le est extrapremier cas, la sanction procde de l'opinion, officielle, tandis que dans le second, elle mane des autorits constitues, des lois, des juges, de l'Etat, DG plus, la sanction morale ne se traduit pas en gnral par des faits, elle n'est pas la consquence de dispositions matrielles prtablies ; et le droit, au contraire, a des sanctions pratiques, prtablies par les "coutumes et les lois, Mais la distinction entre les formes extrieures du principale droit et de la morale rside en ceci : que l'autorit offidans chaque cas et qu'en cielle, peut, en droit, intervenir morale, elle ne le peut pas, Sous prtexte que l'thique renferme le droit et la morale, on a voulu parfois la diviser, d'aprs cela, en >i'x parties, et considrer chacune d'elles comme autonome et exclusive de l'autre. Celte division radicale est assurment fausse. Car, de quelque faon que l'on tudie celte est toujours du domaine question, ce qui si juridique morah Dans la langue USUGIIB*on entend par morale , de tantt toute l'thique, tantt la partie non juridique uuinuL l'thique- Vouloir donner une autre dlenniuation et l'ide de moi aie, c'est se mettre en dehors des faons de parler gnrales ni h'carter mme de la ralit M'jentilique, attendu que les rgles thiques ont*t l'origine relie, la foib morales cl juridiques et qn'ejlcb eontinmnl

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Il n'y a donc pas d?opposition vritable entre la morale et le droit. Les deux termes expriment des aspects diso tincts d'un mme phnomne sociologique, l'thique, la morale se trouve souvent par rapport au droit dans la relation du gnrique au spcifique. Ainsi demeurent rfutes les tentatives de certaines coles spculatives mettre en contradiction la morale et 1Gdroit.

44.
Dfinition du droit selon son objet et son contenu.

Dans le paragraphe prcdent j'ai dfini le droit au point de vue de sa forme el de ses procds. Je vais maintenant le dfinir ici par rapport son objet et son contenu. Les efforts tents par les anciennes coles spculatives pour opposer le droit la morale, auxquels j'ai fait allusion plus haut, tendaient toujours attribuer l'un et l'autre un objet distinct, sinon un fond diffrent. L'cole du droit naturel du xvu sicle confond certainement le droit et la morale ; mais Thomasius, au xvm* sicle, essaye le premier une distinction dans ses Fundad'tablir naturoe ex sensu commit deducia in quibus ubimentajuris honesti, jusii ac decori (1713), que secernentur principio 11 y donne aux rgles juridiques le caractre d'tre ab&oment ngatives, de prescrire ce qu'il ne faut pas faire* et de dterminer par l, en mme temps, nos devoirs envers nos semblables. Le principe fondamental du droit devient ainsi : Ne fais pas autrui ce que tu ne voudrais pas qu'on le fasse toi-mme (quod tibi non vis fieri, ait en ne feocri)> Au contraire, les jcglnj, moi nies Knl celles qui fixent nos devoirs envers nous-mmes. La morale a pour prin; tom-loi toi-mme ce que tu voucipe fondamental drais que les autres se fassent eux-mmes . entre devoirs Rien de plus \ague que celle distinction

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envers les autres et devoirs envers nous-mmes. La, morale, quand elle prescrit d'aimer notre prochain, nous impose un devoir envers les autres ; le droit, en nous autorisant user de ce qui nous appartient, pose une rgle de conduite envers nous-mme... L'unique porte de la doctrine de, Thomasius est de faire ressortir, dans deux formule* du reste impropres, le caractre pratique ou extrieur que prsente le droit par rapport aux tiers ou la socit et le caractre thorique et intrieur qui est propre la morale. Rien de plus. C'est la mme ide qui domine dans la thorie formelle du droit expos en synthse par Kanl. La morale appartient au for intrieur. Cette doctrine exprime, comme je l'ai dit, une raction spontane contre l'absolutisme de l'Etat. Si l'Etal seul peut rprimer les actes contraires au droit, et si le droit ne comprend que les actes extrieurs, l'Etal n'a aucun pouvoir sur la conscience et les opinions. Et l'ingrence abusive de l'Etal dans la conduite de chacun est ainsi attnue. Mais il n'est rien moins que certain que l'intention que le for intrieur chappe au domaine du droit. Tout au l'intention consciente est aujourd'hui un des contraire, dans les jugements jupremiers lments qui intervienne ridiques. Pour commettre un vol, il ne suffit pas de prendre par distraction le bien d'autrui, il faut s'en emparer volontairement. La suite donner aux actes anti-juridi'exige que l'on tienne ques, au civil comme au criminel) compte de l'ide ou tout au moins de l'intention qui ont dtermin ces actes. La thorie formelle est donc fausse, prise dans un sens absolu. Dans un sens relatif, elle aboutit tout juste affirmer que le droit est une partie minime de 3'tluque, wuis spcifier bcieniijiqueinenl quelle 'bl celte partie. C'est que pour dfinir le dioit, pai appoit la morale, d'aprs son objet et son contenu, il faut apporter dans des faits une intensit d'analyse atiste qi.c Ton rcxiumti

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ne connaissait pas jadis. Il ne suffit pas du raisonnement ni d'une vague observation donc empirique. Employons cette analyse raliste. Nous trouvons, avant tout, ce fait que l'thique a pour la cohsion sociale, de condamner rsultat de maintenir et de rprimer les sentiments et les actes anti-sociaux. Cela nous donne un critrium pour juger les intrts huCes de lgitimes ou illgitimes. mains, et les qualifier soit illgitimes, soit encore l'un intrts, soit lgitimes, et l'autre la fois, peuvent se rencontrer, se choquer dans la vie sociale, et produire des conflits pratiques. Le droit est ce qui est appel rsoudre ces conflits, en leur appliquant les principes gnraux, sous forme de rgles juridila morale ques. En consquence, comme le dit Korkounov, nous donne le critrium pour juger les intrts humains, et le droit a pour objet le bornage, la dlimitation de ces intrts. C'est l le rsultat du droit : borner ou dlimiter, dans la pratique, les intrts humains et donner ainsi aux conflits surgis ou surgir une solution convenable l'intrt de la majorit ou celui de la classe dirigeante. comme Du moment que l'on dfinit les rgles juridiques des intrts humains, il est facile des rgles de dlimitation ce qui peut tre regard comme le cond'en induire conclure, est la tenu du droit. Ce contenu, arrive-t-on el sociale. ce point de vue, on peut libert individuelle appeler rgles de libert les rgles jurilgitimement comme celle de Spencer, diques. La thorie de Kant, trouve ainsi une base relle qui ne peut se discuter. Toutes deux tablissent, en effet, qu'il y a deux parties dans le une autre droit : une positive, la libert de l'individu, de celte libert afin qu'elle ne soit ngative, la limitation pas un obstacle la libert des autres. La libert d'un se termine l o commence celle d'un autre . individu Au fond des dfinitions si nombreuses, et toutes plus ou moins inexactes, que l'on a donn du droit, on retrouve Ion jours celle ide de son contenu, on sent toujours pal-

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piter le sentiment de la libert. On a dit que le droit est le perfectionnement de la socit humaine (Leibharmonieux de la personnanitz), (( le dveloppement lit (Ahrens), le maintien et le dveloppement de l'or la ralisation du bien-tre dre moral (Trendelenburg), (Kapoustine), la conciliation de la libert et de l'galit de la Or, le dveloppement harmonieux (Soloviev)... personne. , 1' ordre social , le bien-tre , 1' galit ... ne sont en somme, sous des formules diverses, que des aspects ou des rsultats de ce que l'on appelle communment et en gnral la libert humaine. Plus est la formule de Jellinek : exacte, bien qu'incomplte, un minimum de l'thique ; plus prcise est la dfinition des intrts : de Korkounov ; les rgles de dlimitation mais cet auteur n'arrive pas encore dterminer clairement et catgoriquement quel est le vritable et dernier contenu du droit. Ce contenu, si frquemment appel la libert, n'est autre chose, ainsi que le montre la thorie biologique expose dans cet ouvrage, que l'existence organique de l'homme, la vie. En rsum, nous arrivons ceci : les rgles juridiques sont, par rapport leur forme et leurs effets, celles des rgles thiques dont la transgression peUl tre rprime par les autorits sociales. Le droit a-pour rsuldes intrts humains ; son tat ou objet la dlimitation contenu est la libert de tous el de chacun des membres de la collectivit sociale, en tant que cette libert peut comme condition de la tre regarde indispensable vie des hommes cl des peuples. 45. La croissance spontane du droit. Dans la recherche de l'origine et de la gense du droit, de buter contre beaul'esprit se heurte l'inconvnient

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coup de prjugs. La psychologie classique traite deiprfrence des - actions humaines conscientes et nglige l'lude du subconscient La philosocomme absurde, et la mtaphysique transcendante donphie rationnelle nent galement une importance suprme la volont humaine, qui aurait cr et ralis l'ordre social. Et cedu droit n'a t probablement ni conspendant, l'origine ciente ni volontaire. Comme un simple organisme le droit est n indpendamment de la conscience et de la volont. La psychologie positive nous enseigne que la conscience est une acquisition des espces vivantes, postrieure leur existence. Leurs premiers mouvements, les durent tre premiers actes par lesquelles elles ragirent, aussi inconscients que ceux du foetus ou du nouveau-n, tant donn que le dveloppement onlogntique reproLes prcurseurs de l'homduit l'volution phylognlique. me ont donc procd par actes rflexes, ou semi-rflexes, ou semi-instinctifs. et instinctifs La conscience claire de ces actes, simples ractions par rapport au milieu, n'a t du fait de l'usage rpt et acquise que graduellement Ces raccontinuel pendant de nombreuses gnrations; tions affectrent sans doute la forme psychologique d'Une d'un commencement sensibilit Arague et rudimentaire, de sensations du plaisir et de la douleur, que l'volution a d faire passer ensuite du subconscient au conscient, en franchissant peu peu ce que Herbart a nomm le seuil de la conscience (Schwclle des Bewusstsein), L'ide catgorique de l'objet des ractions rflexes primitives a t acquise par une longue exprience souvent nous approchons la main du rpte. Si par distraction feu, nous la retirons promptement par un mouvement spontan, et ce n'est qu'aprs l'avoir retire que nous nous avait pour but de nous apercevons que ^e mouvement viter une brlure* Telles durent tre les premires actions de l'homme : ce furent des mouvements rflexes dtermi-

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et la slection naturelle et dont l'exns par l'adaptation utilitaire. prience allait rvler plus tard la signification Les premires rgles thiques ont d, de mme, tre tablies par la rptition de ractions subconscientes et vole un autre sa Un homme primitif subvolontaires. part de butin ; le vol, en le sachant, tue le voleur. Il a une obi, dans cet acte de vengeance ou de chtiment, soudaine et violente, sans se rendre clairement impulsion ou de la convenance de son acte. compte de l'utilit assez souvent, dans des conSi cet acte se reproduit amsa rptition ditions analogues ou semblables, d'une rgle thique : chacun a le nera l'tablissement Et quand la famille droit de dfendre sa proprit. ou le clan seront crs, des ractions semblables pourcollectives. En des impulsions ront arriver produire ou le clan n'imaginent ralit, la famille pas que la rgle est impose pour le bien gnral : cela ne sera dde beaucoup montr que bien plus tard, par l'exprience de gnrations. Toute ide tlologique, toute finalit n'apque paraissent, dans la gense des ractions juridiques, d'une faon vague-et indtermine. Supposer un pacte pralable ayant fond le droit, c'est antidater la notion du contrat, c'est mme faire remonter trop haut l'existence d'un langage assez perfectionn pour la consSupposer l'homme prhistorique l'exprimer. cience de l'utilit gnrale, c'est lui attribuer une mentalit et les ides avec les raffinements d'homme historique, Alors qu'il ne possdait gnrales propres la civilisation. et qu'il que les onomatopes du langage rudimentaire, n'arrivait pas la conception claire de la cause et des effets mdiats de ses actes, l'homme a d agir par impulsion et par ractions rflexes. Il a ainsi, d'aprs elles, bauch la premire forme du droit positif : le droit coutumier ou la coutume. ' Cette origine inconsciente et matrielle du droit coutuou mier produit ce que Ihering a appel le matrialisme

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de l'ancien dioit romain : Les lois et les la,matrialit ides d'une poque barbare rappellent les hommes qui en sont les contemporains, tres incultes, grossiers, n'ayant d'yeux que pour ce qu'ils peuvent saisir avec la main... Tangibles, extrieures, sensibles, visibles : telles sont les droit ancien. Partout la forme extrieure prnotions'du domine sur l'ide ; les rsultats extrieurs, les oljels visibles du droit sont seuls pris en considration. Prenons, par exemple, les dlits privs du droit anextcien, et le vol d'abord. La circonstance purement rieure que le voleur est pris sur le fait, ou ne Test pas et nec mauifestum), circonstance manifestum (furtum qui dpend entirement du hasard, et reste sans influence aucune pour l'apprciation de l'intention punissable, conessentielle quant la rpression tient une distinction de ce dlit. Le fur manifestas est assign comme esclave au vol : le fur nec manifesius se rachte au moyen du Dans l'un et l'autre cas, c'est du paiement du duplum. vol, de celui qui est atteint extrieurement par le vol, de la peine. L'Etat aussi que dpend l'accomplissement dont l'Etat est ls, car le vol trouble l'ordre juridique est trop leve pour a la garde : mais cette considration matrielle de l'poque ancienne, car ce la conception trouble ne se voit pas (i). Le droit est l'enfant de la force. La victoire est le priiircipe gnrateur du droit. L'ide de la justice-est ne du La puissance subjective d'un homme, fait de l'injustice. dfinie par lui-mme et impose par lui aux autres a ddu droit. Le mot latin jus termin la notion objective (droit) drive de la racine sanscrite ju, qui signifie lier, (joug); imposer, et d'o drive aussi le vocable jugum c'est le pouvoir d'un vainqueur ; Un droit, subjectivement, c'est l'obligation'd'un vaincu. La premire objectivement, des Romains a ainsi t Je dominium, notion juridique
(1) IHCRING, L'esprit du droit romain (Irad. franaise) i. ni, U p. 112.

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le jus in re, le droit du matre. La qualit de propritaire en latin par deux mots dominas et herus. Le s'exprime premier drive de domare (dompter, dominer) ; le second, de la racine /j> provenant du sanscrit haraman (main). Dojninus et herus dsignent la personne qui s'empare matriellement d'une chose. La chose, quand c'est de la terre, mol qui vient de proeda s'appelle proedium (domaine), de ptoehenderc (apprhender, (proie), .conlradion prenbien claimontrent dre, saisir)* Toutes ces lymologies rement que, dans le droit romain primitif tout au moins, l'ide du droit de proprit dcoule de l'acte de s'emparer de quelque chose. L'on peut dire, en synthse, que loin de natre de la raison et d'tre constitu a priori, le droit nat du fait. Le fait engendre le droit. du droit romain antique n'est pas Le matrialisme autre chose que la rptition continuelle des ractions : le droit coutumier en est sorti. Avec le primitives en formalisme, se transforme temps, ce matrialisme c'est savoir en formes extrieures entoures d'un profond respect : gestes, signes et paroles enfin. Des gestes, des signes, des paroles, tels sont les matriaux dont se ert le droit antique, ces dernires tant les plus importantes parce qu'elles ont t choisies avec un grand soin. Ces paroles, ces signes et ces gestes finissent par se convertir en vritables symboles juridiques. Ce n'est qu'alors, peuton dire, que les jurisconsultes Commencent expliquer le droit, donner la clef du rituel juridique, et que, de leur ct, les lois fixent ses principales rgles. A Rome, des premires lois, il se trouva, pour aprs l'tablissement le droit coutumier, d'ales interprter et pour interprter bord les consultations verbales des advoca1i> ensuite leurs respoiisa par crit. rendus en vertu du droit coutumier les Les jugements sont des effets, natupremires lois et leur interprtation de rels, produits en quelque sorte par le dveloppement la civilisation, pour amener les principes coutumiers

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un degr suprieur de conscience el de volont. C'est ainsi que le droit, n et grandi spontanment, indpendamment de la conscience, la faon d'un organisme dans l'organisme social, tend ensuite acqurir une conscience et une volont connue le font tous les tres orgaascendante vers la complexit niques dans leur volution et le perfectionnement. J'appelle celte volution gnralb, la croissance spontane du droit, Puchla a fort bien dit que la coutume, pour le peuple est un miroir o il Se reconnat . Crer ce qui l'tablit, le composer, molcule par molcule, atome par miroir, atome, voil l^cuvre de l'inconscient ; s'y reconnatre la pleine marquera, plus tard, le passage de l'inconscient lumire de la conscience et de la volont. Comme l'a dit Savigny t La coutume Une fois reconnue comme signe du droit positif, et coniiiie un ds lments qui concourront la formation dli droit, deux classes de faits Se placent en premire ligne, cause de leur et de leUr fcondit : ce sont les frnles symimportance du droit, et les jugeboliques rapportes" par l'histoire Les unes traduisent en ments des tribunaux populaires. Caractres visibles le sens des institutions ; les autres, apentre des prtentions rivales, pels rgler un conflit le droit avec une prcision ncessairement dterminent rigoureuse (i). du droit coutumier Ces (c manifestations dans la lne sont que la transition entre gislation et la jurisprudence un tat juridique encore mal conSGient et un autre o apparatra la conscience dialectique et finaliste. Telle est l gense du droit. Avant de terminer ce paragraphe, il me parat opportun de rsoudre une question, qui, malgr sa purilit, a grandement aujourproccup beaucoup de juristes d'hui devenus classiques. Cette question est celle de Yan(1) SWIGW, Traite de droit romain, t. i, p. 3G (irad. franaise).

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triorU du droit ou de la morale. Des deux, qui a exist en premier lieu ? Nous avons vu, quant nous, que les la fois rgles thiques sont des prceptes do conduite, moraux et juridiques ; la morale, et le droit durent, par dans la coutume. Mais, en suite apparatre conjointement des abstractions et des gnralit, la morale implique ralisations que n'a pu atteindre l'esprit de l'homme primitif ; au contraire, les rgles juridiques sont des ractions coercitives, matrielles et mme rflexes leur orices rgles sont antrieures la mogine. Certainement, rale, qui est comme une puration et une idalisation de l'thique. La question tant ainsi pose il faut la rsoudre en admettant que le droit est antrieur la morale, que la morale est une forme dj plus avance de rvolution des premires rgles juridiques, et coerrgles subjectives ' citives sinon mme politiques. En un mot, les rgles thiques primitives ont d tre, par rapport leurs sanctions et leurs effets, des rgles surtout juridiques. Il s'est form ainsi, en premier lieu, une quantit minimum d'thique, la fois stricte et pratique -.-v le droit qui s'est dveloppe peu peu et s'est gnralise, en conservant la mme base originaire, pour arriver constituer une quantit idale maximum la morale. En prcisant mieux la question, nous trouvons que les ont d avoir un caractre ppremires rgles juridiques nal. La raison en est patente. Les rgles thiques se sont produites comme rsultat du maintien de l'ordre dans la matsocit, et les dlits sont la premire manifestation rielle contre la socit. Par suite, ces rgles ont rprim avant tout les dlits sous leurs formes matrielles priLe vol et l'homicide dans mitives : le vol et' l'homicide. le groupe ou le clan, bien entendu ; car, le vol et l'homicide au prjudice de l'tranger constitueraient plutt des c'est--dire actions non seulement licites mais mritoires, adrpondant des convenances sociales instinctivement mises et comprises.

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Avec l'apparition des premires ides religieuses, de nouvelles formes de rgles thiques, d'un caractre mixte, se firent promptement a la fois pnal et religieux, jour. Plus tard, il dut se crer des bauches de formes politiPlus tard ques et, avec elles, des rgles de droit politique. encore, quand la cit exista, on put voir surgir des rgles de droit priv, et postrieurement, aprs bien des progrs dans la cit, des rgles religioso-morales. Les rgles purevu ment morales furent donc les dernires s'tablir, mental capable dj qu'elles exigent un dveloppement d'un effort d'abstraction et de gnralisation. L'ordre biode la gnration des rgles thilogique et chronologique ques serait donc le suivant : rgles juridico-pnales, rgles et politiques, religioso-pnales, rgles religioso-politiques rgles de droit priv, rgles morales. Cette srie d'tapes de" l'volution thique a un caractre positif plutt que : on en retrouve les jalons dans la marcheconjectural ascendante du droit antique, surtout dans celle du droit indien et romain. le droit.

46. La lutte pour

La croissance spontane du droit n'est qu'une lutte rr Il y a ainsi, comme gulire et sculaire contre l'injustice. une vritable antithse dans le droit. l'observe Ihering, Son but est la paix, ses moyens sont la guerre. La paix on reprsente Ths'obtient par la guerre. C'est pourquoi mis, desse de la justice, la balance dans une main et l'pe dans l'autre. Elle pse le droit avec la balance, elle Si le droit, quant son lutte, avec l'pe, pour l'tablir. de l'thique, contenu et ses prceptes, est tin minimum il en constitue au contraire le maximum par rapport la puissance et l'efficacit. Cette lutte de la croissance du droit ou du droit coutu-

d'une micr, c'esl la srie des ractions qui le constituent, manire d'abord inconsciente et rflexe qui passe ensuite l'tat conscient. Le peuple se voit dans le miroir qu'il cre. Mais, en dehors de cette lutte inconsciente, qui est essentiellement prhistorique, l'histoire du droit nous offre' une autre classe de luttes conscientes et volontaires, dont l'objet est de changer le droit. Le droit coutumier cre une situation politico-conomisans que dtermine ; le peuple vit dans celte sitution s'en apercevoir beaucoup. Le droit fonctionne dans l'organisme social, sans se faire sentir, comne le foie ou les reins dans l'organisme Mais il peut arriver humain,,. devienne qu'un beau jour la situation politico-conomique vritablement pnible pour le peuple. Le peuple s'aperde son droit coutumier, dont il oit alors des fonctions n'avait pas conscience auparavant, et cherche le moyen de le changer, pour amliorer son tat. Comme il y a mal, il se rappelle qu'il a un foie et des reins, car nous ne pensons nos Organes intrieurs que lorsque nous y avons mal... Pouss par ses instincts ulilitaristes, par ses ractions de plaisir et de douleur, le peuple tend ainsi rtablir l'quilibre en attaquant le vieux droit. Mais ce vieux une fraction droit convient conservatrice du peuple, qui existe toujours ; et la fraction soutient le vieux droit, et la lutte pour le droit clate. G'est ce qui est arriv la Rvolution franaise, cas trs intressant de lutte de ce genre. un instant l'aspect juridico-psychologique Analysons de ce mouvement, afin d'tablir, de laAfaon la plus typique, le processus de toute lutte sociale pour le droit. Nous savons que, durant le xvnf sicle, le peuple franais s'est senti riial l'aise du fait du despotisme et des Cependant le droit coutumier, reprsent par impts. la*thorie du droit divin, a caus ce despotisme et justifi ses abus conomiques. Malgr que ce droit ait fonctionn et aux* poques antrieures, comme un organe intrieur

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saiis qu'on eii ait conscience, on le sent alors et il gne. 11 faut le changer ; c'est le voeu instinctif de ceux qui souffrent. Pour le changer, il y a lieu de crer un droit nouveau, qui, aprs avoir dtruit l'ancien, s'y substituera. Le peuple, pur lui-mme est trop ignorant pour crer le nouveau droit qu'il appelle de ses voeux. Mais cette cration est dans l'air du sicle ; elle doit se produire d'un moment Ici intervient 1' lite , la crme , la partie l'autre... la plus intelligente de la population : les nohumanistes et les encyclopdistes du xviii* sicle tendent tous inventer le nouveau droit, dont Rousseau propose la formule claire et dfinitive, dans la tliorie de la souverainet du peuple expose dans le Contrat social. Ce livre,- parce qu'il arrive l'instant le plus o|>portun, parce qu'il donne au public la clef du problme qu'il cherchait ; parce qu'il est la cration indirecte du peuple lui-mme ; parce que ce sont ses passions que Rousseau recueille, cristallise et exprime ; ce livre est le rsum de la tendance magistralement il se rpand, et fait du rformatrice. Immdiatement, bruit ; on le lit partout, on le rcite par coeur ! Le peuple possde cette fois le nouveau droit qu'il va substituer de la nouvelle thorie comprend l'ancien. L'tablissement ainsi toute une ducation populaire. Le nouveau droit enseigne leurs droits tous et chacun. Car un droit est toujours un pouvoir garanti par le droit. Mais dans l'ensemble du peuple, il y a une fraction, une le maintien minorit qui convient de l'ancien droit : c'est la noblesse et le clerg. La lutte commence alors entre et rformateurs... Le Tiers-Etat conservateurs l'emporte : la lutte pour le droit sur les deux classes privilgies est termine. Le droit nouveau a vaincu. La lutte pour le droit ne prend pas toujours le caractre de mouvement populaire. Souvent, et on pourrait dire de la transformation dans la majorit des cas, l'initiative du droit vient des gouvernants eux-mmes, comme los-

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que Auguste impose Jes lois Juliu et Papia Popoe. De mme, la lutte pour le droit n'implique pas le triomphe fatal et absolu de la tendance novatrice. La Rvolution Franaise elle-mme se tient dans les limites de la dmoAu moyen-ge, on cratie, sans arriver au communisme. trouve en lutte pour imprimer leur cachet au droit, quatre principes diffrents ; la nation, l'glise, la monarchie, la fodalit. Aucun d'eux, cependant, n'a compltement triomph,: pendant bien des sicles, la lutte se maintient entre eux, avec des alternatives diverses, et en n'arrivant qu' un succs relatif, pour le premier en Angleterre, pour le second en Espagne, pour le troisime en France, et Mais toujours le prinpouV le quatrime en Allemagne. cipe, qui l'emporte respecte les survivances des autres et sujrit, en quelque sorte, les traditions du droit local et du droit romain modernis. Ainsi, la lutte pour le droit non pas de brusques saccades, mais des transproduit, formations se plus ou moins clectiques, dont l'volution fait conscutivement. Et quelque soit l'issue de la lutte, l'oeuvre constitutive du nouveau droit consiste substantiellement et psychologiquement dans l'ducation du peuple, spjt pour lui enseigner ses, nouveaux droits, soit pour lui apprendre respecter les droits d'autrui. J'ai dit, dans le paragraphe prcdent, que la formation du droit coutumier et involontaire, et est inconsciente que par son volution naturelle il passe de l'tat inconscient-involontaire l'tat conscient-volontaire. La lutte inverse : d'abord conspour le droit suit une volution ciente et volontaire, elle tend passer de cet tat l'tat Le processus de la lutte pour le inconscient-involontaire. droit est,, par suite, un processus ducatif, puisque, au l'ducation humaine consiste point de vue psychologique, dvelopper la conscience et passer du conscient l'inconscient. Quand un petit enfant apprend marcher, il fixe son attention sur chacun de ses, mouvements ;,il a conscience

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de chaque endroit o il pose le pied, et de la faon dont il remue chaque jambe ; pour ne pas perdre l'quilibre, il songe et rflchit sur chacun de ses pas ; il n'en fait pas un au hasard, pour ne pas tomber. Au contraire, quand un homme marche, il pense tout sauf son action de marcher. Son apprentissage de la marche a eu pour objet de faire passer toute une association de mouvements de l'tat conscient l'tat inconscient. 11 en est de mme, quand on de apprend faire des armes, jouer d'un instrument Les dbuts, musique, excuter un exercice quelconque. dans tout ce qu'on apprend, sont pnibles, parce qu'il faut fixer l'attention, parce qu'il faut avoir conscience de tout ce qu'on fait, On acquiert ensuite une mmoire du bras, de la main, des doigts ; et les associations de mouvements passent, de la sorte, la mmoire inconsciente ou subconsciente, L'ducation intellectuelle consiste galement former des associations d'ides et les graver dans la mmoire c'est--dire les faire passer du conscient l'inconscient. L'colier lit sa leon, en en ayant conscience, il la saura quand il n'aura plus besoin de la lire pour rpter ce que les dit le texte. 11 a fait passer la mmoire inconsciente associations d'ides, force de les rpter suffisamment avec conscience, ou pour mieux dire avec attention, ce de la conscience. qui est le summum L'ducation de l'adulte est pareille celle de l'enfant ; celle du peuple, celle de l'adulte. Dire que le processus une toujours typique de la lutte pour le droit implique nouvelle ducation revient donc dire que le processus de cette lutte consiste dans un passage de l'tat conscientvolontaire l'tat inconscient-involontaire. de la Rpublidu droit politique Il y a dans l'histoire de ce processus duque Argentine un exemple lumineux catif de la lutte pour le droit. Pendant les guerres civiles nationale , deux tendances dites de 1' Organisation Le fdaet fdralisme. taient aux prises : unitarisnie

lisme Remporta ; les provinces formrent des ffals fdrs, et lit constitution nationale donna au pouvoir fdral le dans les gouvernements droit d' <( intervenir provinciaux, au cas o la forme rpublicaine y serait altre. Lors des premires interventions na, le gouvernement tional intervint , en faisant appuyer son reprsentant par des bataillons ; sans cela, il n'aurait pas t respect, Mais, par la suite, aprs divers cas demeurs historiques, les populations achevrent provinciales leur ducation-du nouveau droit ; elles comprirent que le national avait la force.,. Et, dans les der-; gouvernement nires interventions, On l'emploi des troupes fut inutile. so soumit sans protester an commissaire charg d'intervenir, parce qu'on savait bien alors que derrire lui, il y national et l'arme. avait le gouvernement En rsum, l'on peut dire que le droit, comme Janus, a deux visages, ou, pour employer une comparaison plus et plus expressive qu'il a deux sexes, comme scientifique tous les tres organiss suprieurs. La croissance spontane du droit est le sexe conservateur, le sexe fminin, o l'emporte la loi de l'hrdit ; la lutte pour le droit est le L'hrsexe masculin, o l'emporte la loi de l'volution. est une accumulation dit, dans le droit coutumier qui ; le droit organisme crot et se ds'opre graduellement dite procde, elle, par proprement veloppe. L'volution une srie de ractions opposes. De semblables ractions de mme, chez les tres organiss, quand se produisent ils passent d'un ge l'autre ; mais ils ont rarement la violence des grands mouvements juridiques qui transd'obscures larves souterraines en raforment rapidement dieux papillons,

Bases biologiques Le double processus

du droit. et de dsassimila-

d'assimilation

lion de la inatiro, qui est propre tout organisme, dtermine ses ractions par rapport au milieu, ractions que l'on dit d'adaptation, parce qu'elles tendent adapter ou quilibrer ls conditions internes de l'tre vivant et les circonstances externes. Quand une circonstance externe attaque les conditions de vie d'un tre organis, celui-ci manifeste une srie de mouvements, qui semblent une lutte contre la circonstance nuisible. Ces mouvements sont le germe ou origine de toute sanction juridique ; et la sanction est le principe subjectif de ce qui s'objectivera plus tard dans la rgle juridique. Les droits naissent donc, par la force de l'habitude, des ractions spontanes de l'organisme contre les agressions que l'on qualifiera plus tard d' injustes ou de contraires au droit . Par la suite, ces droits arriveront constituer une seule entit, le Droit, parce qu'ils sont tous rattachs logiquement entre eux par le mme lien : l'utilit, qui dtermine la slection naturelle. Avant qu'il ait exist une Thmis unique, il y eut, dans la conception humaine, de nombreuses des fadivinits, protectrices des droits des individus, milles, des petits groupes ethniques, des intrts divers de classe ou de caste. Ces divinits partielles ont pu se synthtiser en une divinit parce qu'elles reprsentaient des droits concordants et rciproques, dont le but ou finalilt tait toujours de protger la libert et la vie des citoyens. Le dveloppement du droit obit des principes biologiques. Nous avons vu, en effet, que la croissance spontane du droit est un processus psychologique qui consiste faire passer les actes rflexes, inconscients et involontaires, l'tat de conscience et de volont. Ce processus est foncirement parce que la biologie nous biologique, apprend p'ar quelle forme les espces acquirent graduellement, en vertu de la slection naturelle, la conscience et la volont. Le droit, produit de l'organisme humain, les conditions de Vj reproduit ainsi, dans sa formation,

l>'?.0

1.12 WOIT

C KST

L\

rOTtCR

volution animale, dont le dernier rsultat est ce mme organisme humain, la biologie Outre les actions conscientes-volontaires, en enregistre d'autres d'un ordre distinct et mme oppos : actions compliques, qui, tout en ayant une fin utilitaire, ont cependant une ralisation inconsciente-involontaire, Les anciens naturalistes les appelaient actes instinctifs . Certes, ils se diffrencient des simples actes rflexes par leur complication et leur dure. C'est cet instinct ordre d'actions qu'appartient le merveilleux de certaines gupes {Yammophile), qui les fait se jeter sur certains insectes dtermins (la chenille de la noctua segeium) pour les piquer de leur dard juste dans les segments : ce qui a pour but de les rendre incapables de tout mouvement ; en sorte que, quand la gupe les emprisonne ensuite, avec ses oeufs, dans son terrier, la chenille ne peut sortir de ce terrier et reste cependant en vie pour fournir un aliment frais aux jeunes larves. Avec toute autre mthode de capture, plus ou moins ingnieuse, les chenilles pourraient s'chapper ou priraient, et ne rempliraient pas le but auquel elles sont destines : l'alimentation des larves. L'acte de les piquer avec prcision dans les segments ne peut tre considr comme un simple mouvement rflexe ; c'est tout au moins un mouvement rflexe compos et compliqu, d'une catgorie nouvelle. Les naturalistes l'expliquent par une association de mouvements et d'ides, qui, acquis du fait des besoins de la relativement conslutte pour la vie, furent l'origine cients et volontaires (i). Rpts durant des centaines de sicles et des millions de gnrations, ils sont arrivs se graver de telle sorte dans la mmoire de la race que l'individu les excute aujourd'hui instinctivement et machinalement. 11 y a eu tout un processus psychologique qui
(1) JOHN LUBBOCK, Les sens cl l'instinct (trad. franaise). chez les animaux, p. 231

THEOniE

DU MIOIT

991

a consist faire passer, pour l'espce, ces actes du conscient l'inconscient. Toute ducation, ou du moins tout enseignement suit, nous l'avons vu, un processus semblable. L'on pourrait ainsi dire que dans l'volution on passe conbiologique, de l'inconscient au conscient et du constinuellement cient l'inconscient. L'instinct forme l'intelligence, et donne des instincts. S'il en est ainsi, de mme l'intelligence le preque la croissance spontane du droit reproduit do la conscience, mier phnomne, l'acquisition la lutte pour la vie reflte le second, l'acquisition des instincts. C'est pourquoi les doux phases du droit corresbiopondent aux deux procds typiques de l'volution mentale ou nerlogique, dans sa partie psychologique, veuse. Dans la croissance spontane du droit, les ractions nerveuses, qui la coutume donne une direction dfinie, une association crent, plus ou moins inconsciemment, d'ides dtermine ; chaque rgle juridique est une assocontinuelle de ciation d'ides acquises par une rptition ractions adaptatives ou vitales. Supposons une rgle juridique contr.j le vol : c'est avant tout l'association de deux ides gnriques : l'acte de s'emparer du bien d'autrui et sa sanction ou injustice. Dans la lutte pour le droit, il y a deux oprations psydistinctes typiques. La premire est ngachologiques tive ; elle consiste dissocier l'association d'ides forme par l'ancien droit ; la seconde, qui est positive, tablit l'association d'ides du nouveau droit. Ainsi, le droit de la souverainet populaire ralise, pour se constituer, un et double processus : il dissocie les ides de monarchie de justice divine et associe les ides de souverainet populaire et de justice rationnelle ; le tout par un effort conscient et volontaire, comparable aux procds psychologiques de la pdagogie humaine. Tels sont, en synthse, le.s deux aspects psychologiques

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C'EST

TA

tfOUCE^

ou spciaux du phnomne biologique gnral- de la formation du droit. Comme on le voit, j'appliqUe la jus-tiee les principes biolbgiques physiologiques et psycho d'Une faon vritablement logiques positive et scientifique. Cette application marque, peut-tre, un progrs, parce que les applications, que l'on avait fuites jusqu' ce jour* d la biologie au droit, sont, je pense, surtout empiriques. En effet, les auteurs qui ont tent de faire une thorie du droit, et parmi eux Vaccaro, sont hallubiologique cine par l'ide de la lutt pour la vie ou de 1'adhptatioh au milieu. Ils la recherchent dans tous les phnomnes et gnralement avec une vague ide prconjuridiques ue de finalit. Le droit driverait de la lutte humaine, de la lutte des hommes entre eux, la faon d'un prindes faibles et des moins aptes cipe social d'limination au combat. Le fondement biologique du droit serait, par suite, une forme de la slection naturelle par l'application continuelle de la force et de l'intelligence. Je pense que l'on ne peut mettre en doute que la lutte entre les hommes ne soit une image et mme Une consquence de la lutte entre les espces ; mais je croissIque donne au droit de fondemeiits Ttolution biologique plus reculs et plus immdiats que ne le fait cet aspectrsultat de la slection naturelle. Ces fondements Sont, le prin1comme nous l'avons vu, l'adaptation, l'hrdit, de la conscipe du plaisir et de la douleur, l'acquisition ciente et des instincts. Que la slection naturelle soit ensuite une consquence ou un aspect postrieur de ces fondements, d'accord mais commencer par poser que 1b droit est une lutte par slection, c'est, je cros sinon tomber dans l'erreur, commencer tout au moins par o il faudrait finir. La lutte humaine et la slection ethnique est la forsont les rsultats du processus dont l'origine mation de la conscience et des instincts hrdiluire au moyen ds ractions du plaisir et de l douleur. Quand

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le droit prend ceitaines tendances politiques rudimentaires et Sme le germe de l'Etat, il arrive, c'est la vrit, prsenter l'aspect d'une lutte de slection humaine ; ce mais comme l'a trs hien prvu Darwin lui-mme, n'est que d'une manire bien diffuse et complexe. En synthse, le droit est une extriorisation de la vie. Cette extriorisation la force . s'appelle gnralement Le droit est l'enfant de la force. Le droit est la forte ! La coutume est la rptition sculaire des rafctiohs de la force. Et c'est ainsi que nat le droit. La mbrale n'est du droit. Enfin, comme nous le qu'une gnralisation verrons, la loi est la systmatisation objective du droit ; la conscience juridique, sa systmatisation \ subjective. 48." Telse et logique du droit.

La forme la plus ancienne de l'erreur est bien certainement l'erreur anthromorphique ou anthropocentrique. L'homme tre le centre et comme l'axe du s'imagine la Nature, le Hamonde ', il se figure que Dieu, l'Infini, sard, etc., dirige et rgle les phnomnes d'aprs les ides et les sentiments humains. Cette erreur s'est surtout produite dans les Sciences naturelles, en biologie, o elle a engendr les prjugs les plus grossiers et les interprtations les plus fausses. On y suppose l'existence d'un Crateur ou d'une Nature qui cre les tres vivants en fvue d'un but dtermin l'avance, comme le fait l'homme quand il construit ses armes oU ses outils : ce but dtermin l'avance est ce qu'on appelle ls causes finales a. on anthropocentrique L'erreur anthropomorphique prend c'est--dire de lu ainsi la forme de l'erreur tlolotfitjuc, distance des fins mtaphysiques on surnntransmission tureles. Cette aberration consiste, en biologie, considrer la nature comme l'oeuvre prmdite d'Un Etre

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un plan, et plus prcisment agissant conformment dcouvrir, dans chaque espce vgtale ou animale, une pense cratrice incarne , l'expression matrielle d'une cause finale,' ayant un dessein arrt et poursuivant un objet (causa finalis) . l'poque contemporaine, les sciences naturelles ont si je puis dire, de celte erreur vidente. Elles triomph, cherchent toujours la causa ej]iciens des faits et des phnomnes et sont arrives la grande thorie transformiste. Mais, dans les sciences sociales et surtout dans les il est relativement sciences juridiques, plus difficile de se La complexit des causes librer, de l'erreur tlologique. offrent efficientes, le vague des facteurs psychologiques un champ toujours fcond aux vieux prjugs mtaphysiques... En somme, on peut tre certain que la sociologie actuelle doit lutter avec toute sa vaillance pour tablir ses constructions sur des fondements de plus en plus positifs et scientifiques. Dans aucune branche des connaissances humaines, il ne sera plus difficile de draciner l'erreur tlologique que dans la science du droit. J'oserai bien- dire que presque tous, sinon tous les juristes, en sont partisans un degr plus ou moins avanc. L'ide que le droit a t cr et rationnellement volontairement par l'homme palpite au fond des recherches juridiques les plus positives. Le langage lui-mme est si imprgn de cette ide que l'on entend toujours par forme ou contenu du droit un dessein ou un procd historique, concret et prconu. Le concept du droit n indpendamment de la conscience et de la volont humaine parat encore trange et On ne conoit absurde aux plus grands jurisconsultes. ait pu rien faire, rien crer sans pas que l'homme une cause finale plus on moins claire ; et cette cause la libert, le progrs, la satisfaction sera la sociabilit, des dsirs licites etc. Cependant, la vritable causa cfjlciens du droit a opr

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comme si ces lointains rsultats de sociabilit, de libert, de progrs ou de tout ce qu'on voudra- ne devaient pas exister ou n'existaient pas ; elle a agi par des ractions vitales plus ou moins inconscientes et involontaires. Nos anctres animaux et humains ont cr le droit sans s'apercevoir que leurs ractions, en se constituant en rgles de conduite, tendaient vers cette libert, cette sociabilit, ce progrs... C'est pourquoi j'ai dit que la concrtion-du droit est quelque chose comme un acquiescement exprimental des hommes, qui se soumettent aux rgles juridiques parce que l'exprience les y oblige. Cet/acquiescement n'a pas la signification d'un raisonnement utilitaire clair et dfinitif ; c'est plutt une adaptation d'o la volont et la conscience sont encore absentes. Notre langage humain est minemment anthropocens'est form parce qu'il quand trique et tlologique, l'homme tait dji en possession de sa conscience et de De l vient qu'il nous donne une sa volont historiques. ide si imparfaite de l'origine prhistorique et mme prhumaine du droit. Pour la comprendre, il y a lieu^d'carier et de rformer notre terminologie juridique ; sans cela, quand nous nous assoierons au banquet de la vrit, la erreur nous y poursuivra comme le spectre de vieille Banco. Ainsi, je dis, en cherchant me librer de l'imperfection si complte de notre langage finaliste, que le . droit se forme par un acquiescement exprimental Mais puis-je tre sr que celte expression n'veillera pas ? En effet, le mot acquiescedes ides tlologiques ment entrane dans notre esprit l'ide d'une espce de contrat tacite \ et le mot exprimental celle d'une sorte consciente et volontaire. C'est presque d'exprimentation l'erreur rationaliste du contrat social , Et cependant que celte erreur est loin de mon esprit ... Comment cre les rgles juridiques donc exprimer que l'homme presque rflexes, sans se par de simples mouvements de rendre compte de leur porte, do leur objet ultrieur, 15

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sociale ?... Je ne vois pas d'autre moyen de m'expliquer qiie de tendre la main Une mtaphore secourable et de dire que le droit nat et crot comme un organisme, mtaphore que beaucoup rptent et que trs dans toute sa transcendance et sa prpeu comprennent cision, mtaphore lance par une intuition gnrale de ne parat avoir comprise qu' Ihering et que lui-mme Elle signifie que le droit nat de simples moumoiti... et simples, A'cments vitaux, mcaniques analogues- aux ractions adaptatives des micro-organismes infrieurs, qui flottent entre le rgne vgtal et le rgne animal. Plus de sicles, la race acquiert la tard, aprs des milliers conscience et la volont, ce que Maudsley appellera Ypice que Ribot nommera le suragrgat. Eh phnomne, bien ! le droit conscient et volontaire est une sorte d'piet originel. phnomne ou de suragrgat du droit primitif Quand on croit, comme le croient presque tous les auteurs, sans omettre les plus notables de l'cole historique, que le droit a toujours t un phnomne finaliste prdon commet, en somme, une erreur semblable termin, celle des ides innes des cartsiens, ou la conception de Linn et d'Agassiz faisant des espces animales des depuis leur origine jusqu' nos jours. types invariables si elle est Je dois reconnatre que l'erreur tlologique, est beaucoup plus grave en biologie qu'en jurisprudence, aussi beaucoup plus facile vaincre. Plus facile vaincre, et parce qu'en biologie, le fait s'impose au raisonnement le raisonnement est aujourd'hui la qu'en jurisprudence du fait. PI Us grave, parce que dans les partie principale entrane des docsciences naturelles, l'erreur tlologique tvincs absolument controuvos dans tontes leurs concluelle implique sions, et que, dans les sciences juridiques, l'origine fausses relativement et la des conceptions nature du droit, mais non par rapport son dveloppeds que l'homme ment historique et actuel. Effectivement, le droit acquiert sa volont et sa conscience historiques,

leur finalit

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arrive former et augmenter peu peu la conscience 1 et la volont de ses fins. En quelque sorte, le droit historique est un piphnomne et un suragrgat mieux caractris de jour en jour par sa survolution biologique. Si l'on pousse l'extrme ma dfinition de la' croissance spontane du droit et de l'erreur tlologique dans la science du droit, je pense que l'on pourrait m'objecter comme que je conois le droit, au moins, son origine, un phnomne dpourvu de toute conscience et de toute finalit... ce serait une nouvelle erreur, en Assurment, opposition complte toutefois avec l'erreur tlologique. Je ne suis pas expos y tomber, vu que j'incline penser que partout o il y a vie, il y a une conscience plus ou moins vague et nbuleuse. Je ne veux donc pas dire que les ractions vitales qui ont constitu les rgles ont t aussi inconscientes primitives que l'est juridiques la matire inorganique, mais seulement qu'elles manhistorique, quaient de la conscience finalisle de l'homme consc'est--dire de ce que l'on appelle gnralement cience en psychologie. Depuis la vie psychique initiale arrive chez l'homdes protistes jusqu' la vie psychique me 4 son summum, voyez ce qu'il peut y avoir de gradations et de nuances dans la conscience et la volont des Eh bien ! supposer que les actes humains actes animaux. du droit ne sont que la seule contiqui ont t l'origine de nos anctres animaux, nuation de l'activit primitive c'est prcisment ce qui constitue en substance l'erreur L'cole thologique et tlologique dans la jurisprudence. et les l'cole classique ont pouss celte erreur l'extrme, de la fin du xvni 0 sicle ont peut-tre thories rationalistes t plus loin encore dans cette voie. L'cole historique a eu l'initiative d'une premire raction positive, accenMais ce n'est que tue plus tard par l'cole conomique... la biologie qui a pu dcouvrir Yulfimu ralio du droit, sa sa vritable nature de vritable gense prhistorique, n'est arrifinalit utilitaire ractions spontanes dont'la

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ve que bien tard notre connaissance et que nous ne connaissons encore qu' moiti de nos jours. Il est logi voir que de supposer que nos descendants arriveront dans le droit des finalits humaines nouvelles, que nousmmes ne pouvons pas encore discerner, un but gnrajl que nous ne comprenons, pas encore... Ainsi, de mme du matrialisme grosque Ihering parle aujourd'hui sier et inconscient du droit romain, ils parleront alors de l'inexplicable et des lgislamyopie des jurisconsultes l'tude de notre teurs du xxe sicle. Et s'ils appliquent droit actuel,, la clairvoyance de ces temps futurs, ils commettront la mme erreur tlologique que nous, erreur qui se ramne, en dernire analyse, un anachronisme. dans la concepAyant ainsi dfini l'erreur tlologique tion du droit,, il nous est bien facile de dfinir ,ce que j'appelle la tlse du droit. L'erreur tlologique conau droit siste, nous l'avons vu, supposer imaginairement une causalit finale de justice absolue ou de perfectionnement absolu. La tlse du droit est, par contre, son rsultat effectif et positif, ce que les juristes ont l'habitude d'appeler le contenu ou la fin du droit, et qui consiste, selon la tendance d'esprit des crivains, dans la le perfectionnement de libert, la sociabilit, l'galit, le dveloppement harmonieux des facults hul'homme, maines etc. Ce rsultat est, nous le savons aussi, miLa slection naturelle a conserv dans nemment utilitaire. chaque race humaine les ractions favorables son dveCes ractions constituent ensuite les sanctions loppement, ainsi de la slecL'utilit du droit provient juridiques. tion naturelle et de l'hrdit biologique. des espces, l'homme Dans le dveloppement acquiert la conscience et la volont de ses actes ; graduellement lui donne progresde son intellcctualit le dveloppement sivement une meilleure prvision des consquences de sa conduite. Cette prvision des consquences de sa conduite et de l'utilit du droit est prcisment ce qui constitue la

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'220;

vritable tlse du droit; qui consiste, en synthse, dans le fait par les lgislateurs, les gens instruits et mme le peuple, de concevoir d'avance4 son utilit. t En concevant ainsi la tlse du droit comme la Transmission dislance de fins humaines au moyen de rgles, on conoit logique du galement la, vritable droit. La logique du droit rsulte de son utilit et de sa (( tlse . Les rgles du droit sont toutes rciproquement et que, de logiques, parce qu'elles sont toutes utilitaires, plus, l'poque historique, l'homme les formule en ayant relativement conscience de leur nature et de leurs effets. Pour le rendre plus efficace, l'intelligence humaine, dans systmatiser les temps historiques, tend unanimement le droit. Elle forme une construction gnrale et objecC'est tive de toutes les rgles partielles et subjectives. un droit est toujours un pouvoir protg par pourquoi " le droit. On a dit que la logique et l'thique sont deux sciences de rgles par excellence, La logique, en effet, fournit et tudie les rgles du raisonnement ; l'thique, les rgles est, l'gal \ de la conduite. Et, comme le raisonnement de la conduite, un rsultat de l'exprience, les deux phnomnes logique et thique ont une mme origine; De plus, l conduite due l'exprience et l'habitude. influe sur et le raisonnement dtermine le raisonnement et la connexit de la la conduite. De l vient l'intimit logique et de l'thique. Cette connexit trouve un dveadmirable dans le droit, parce que la dliloppement mitation des intrts humains exige un effort tout spcial un effort beaucoup plus grand qu'il n'en de l'intelligence, des intrts, qui est faut un pour la simple qualification le propre de la morale. La tlse et la logique du dans les lois de la vie animale, ont leur origine droit, qui f connexes et rciproques de la sont donc des produits culture humaine, et se lient et se rattachent dans l'unit organique de leur cause immdiate et efficiente : l'Homme.

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CHAPITRE
t LE DROIT SUBJECTIF ET

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LE DROIT OBJEGJ'IF

-49.Phase subjective du droit. - 50. Phase objeclive du droit. du droit. 52. Egalit objective du 51. Ingalit subjective droit. 53. Fondements du droit pnal. 5i. L'essence du droit;. lliuittMi, GeM dei 1-tOmteehcn lechls auf den versehiedeticn Stufeii ZwcH im licchl, Kampl uni's Rechl. THON, r iseiner Entuiichhlung, licchlsnorm und subjectives Rechl. BILRLING, Zur ltlik des KORKOUNOV, Cours de thorie gnfutistiselien Grundbesri[cn. rale du droit.

49. Phase subjective du dtoil.

Le droit nat des ractions subjectives de l'organisme. Ges ractions dterminent des rgles de conduite, Ces rau cours des progrs ingles, leur tour, se traduisent, tellectuels les hommes et des peuples, en sentences ou prdans le droit piiniiceptes dialectiques. Kl frquemment, tif des populations de race blanche, ces prceptes ont pris la forme rythmique. Le rythme, en suivant ou en imitant les pauses de la respiration, aidait apprendre et retenir GCS phrases que l'on rcitait en psalmodiant. Sous cette forme dialectique, la rgle acquiert dj un certain caractre objectif* Elle existe comme un objet distinct et indpendant des ractions subjectives qui lui ont donn naissance. D'o les deux formes gnriques du droit : le point de vue ou l'aspect subjectif, et le point de vue ou l'aspect objectif. / - Pour comprendre ces deux formes, il sufft d'observer un cas juridique Prenons-en, par exemple, quelconque. un trssimple ; Jean cherche s'emparer de la proprit

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de Pierre ; Pierre se dfend et invoque la rgle juridique applicable son cas ; par suite, Jean, en vertu des dispositions de la rgle, ne peut s'emparer de la proprit de Pierre. Ce cas, de mme que tout autre, pourrait se rduire un syllogisme. La rgle forme la majeure ; la la mineure, et la conclusion du prtention anti-juridique, syllogisme est la solution du cas. Voyez, en effet, le schma suivant de l'exemple propos :
( ] { 11 est dfendu de s'emparer du bien d'aulrui, sous peine de....

Aspcct

obieclif

La renie. prtention juidique ou antjuridique

f Jean prtend s'emparer de i la proprit de Pierre, (

La Folution du cas ( Jean ne peut s'emparer de ou du eonllit. < la proprit de Pierre, sous peine de... !La {

Dans la phase subjective, il y a toujours une relation Celte relation dtermine une prtention jurijuridique. dique, qui peut ire attaque par une prtention contraire et par consquent anti-juridique. Ainsi, dans l'exemple prcdent, nous avons les lments suivants : la relation, ngative dans ce cas, entre Jean et Pierre ; la prtention, de l'intrt de Jean ; la prngative on anlijurjdique, de l'intrt de tention, positive et juridique maintenant, Pierre. La relation juridique peut tre plus directe qu'elle ne Test dans le cas d'un droit de proprit. Elle peut tre une vritable relation de dpendance, un droit-pouvoir, Jean doit personnelle. auquel correspond une obligation quelque chose Pierre ; Pierre a, par rapport Jean, un de ce derdroit-pouvoir, auquel correspond l'obligation de Pierre s'appelle une crance ; nier. Le droit-pouvoir de Jean, une dette . l'obligation Ainsi* il y a deux classes de droits : les droits reh sur

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les choses et les droits personnels qui concernent les personnes. Les droits rels sont des droits contre tous ; les droits personnels* ne sont des droits que contre le ou les dbiteurs, c'est--dire, contre un out plusieurs individus. C'est pourquoi l'on dit qu'il n'y a pas d'obligation personnelle correspondant aux droits rels et qu'il y en a toujours une par rapport un droit personnel ou dioitpouvoir. Qu'ils soient rels ou personnels, on peut toujours considrer les droits, soit au point de vue de la rgle (phase objective) soit au point de vue de la relation juridique < (phase subjective). En fait, le sujet de tout droit est l'homme, la personne en chair et en os. Mais, dans la pratique juridique, on reconnat l'existence de personnes morales ou juridiques, les corporations, qui, vues sous leur aspect lgal, semblent >de vritables sujets de droit. Cette subjectivit toutefois est plus apparente que relle, elle a plus de forme que de fond. 11 convient, en effet, de piciser et de dire que les personnes morales ne sont qu'une addition, un ensemble d'intrts semblables. La doctrine de Savigny et de Ihering est lumineuse cet gard. Une corporation quelconque, une socit anonyme par exemple, est comparable une srie d'intrts de mme sorte, intrts dont on pourrait reprsenter chacun par un mme signe mathOr, dans les quations algbriques, les quanmatique+0. tits qui portent le mme signe se groupent entre parenthses La personnalit juridique de la personne morale est comme une parenthse. Son objet est de faciliter leur reprsentation et leurs transactions. Dans les associations commerciales et les socits anonymes, on aperoit facilement les intrts des actionnaires qui s'y trouvent additionns, intrts divers en quantit> mais non en qualit. On a plus de difficult expliquer que le vritable sujet de droit puisse' $tre aussi un

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groupe d'hommes dans d'autres corporations^ telles que l'Etat, l'Eglise, les communes, qui sont galement considres, dans la lgislation et la thorie comme de .vraies personnes morales. En ce qui concerne l'Etat, je pense qu'en dehors de sa personnalit psychologique et sauf en certaines.circonstances que nous tudierons plus loin, il n'est, en dernire analyse, que le groupe des intrts analogues de beaucoup d'individus, qui constituent soit une classe dirigeante, II soit un parti politique triomphant.en est de mme des provinces, des communes, et des autres corporations politiques ; et quant l'Eglise,' il convient aussi de reconnatre en elle un agrgat d'intrts ecclsiastiques. Ces intrts sont reprsents sous une autre forme et se basent sur des considrations thologiques mais, dans la ralit des faits, la reprsentation juridique de l'Eglise est essentiellement semblable celle de toute autre corporation commerciale ou politique. En droit romain, et chez les peuples latins, le temprament de la race a fait gnralement envisager les cas au point de vue objectif, c'est--dire par rapjuridiques l'inverse port la rgle ; chez les peuples germaniques, s'est produit ; et l'individualisme de leur caractre national en a prfr le point de vue subjectif, c'est--dire celui de la relation juridique. Quoi qu'il en soit, il me les personnes parat plus convenable, pour expliquer morales, de se placer au point de vue subjectif qui n'envisage que les intrts personnels groups : i parce qu'il a plus de ralit positive ; 2 parce qu'il vite l'emploi des relativeet thologiques mtaphysiques gnralisations ment >la conception de l'Eglise et de l'Etat. On a discut aussi la question de savoir si les animaux peuvent tre dits sujets de droit, comme ils l'ont t frDans le cas quemment au moyen-ge et dans l'antiquit. d'un legs fait pour l'entretien' d'un animal, on pourrait soutenir qu'il y a lieu de lui donner un tuteur ou un curateur, comme s'il tait sujet de droit ; mais je crains que

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c'ESf

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cette extension donne la subjectivit du droit n'engendre des confusions,. A ce compte, on pourrait galement regarder comme des sujets de droit, les proprits foncires et les monuments, pour la conservation desquels il a t fait quelque legs. Je ne vois donc d'autre subjectivit du droit que celle de l'homme, personne vivante, au physique. L'homm-3 a form le droit pour son usage particulier. La sanction du droit prsuppose, non seulement en droit civil mais en droit pnal et en droit politique, la capacit humaine. Pour tre sujet de droit, au sens complet du mot, il faut tre capable de responsabilit dans toute l'juridique, tendue de ce terme, l'avoir t ou pouvoir le devenir. ou des perL'irresponsabilit pnale des corporations sonnes morales est la meilleure preuve qu'en tarit que sujets de droit, ils ne sont que de pures fictions qui ca: les hommes, les Ghent d'autres sujets plus vritables ayants droit des intrts additionns et reprsents dans la corporation. o. Phase objective du droit.

Le droit, qui a pris naissance dans des ractions subjecdans les tives, se concrte et se cristallise objectivement rgles cres par l'usage, dans les lois et dans les doctrines savantes. Pour que le droit devienne objectif, il faut donc : i de l'anciennet et de la prcision dans les ractions subjectives ; 2 un dveloppement intellectuel suffisant pour abstraire des faits pratiques et particuliers, les principes gnraux el thoriques : 3 un langage articul assez riche et tendu. Le droit objectif n'est ainsi qu'un effet du droit subjectif. Mais, comme c'est une des erreurs les plus frquentes de l'esprit humain de prendre les effets actuels pour

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les vritables causes, surtout quand ces causes sont plus ou 1moins tombes dans l'oubli' du pass, on a coutume de voir dans la rgle la cause efficiente du droit objectif. Mais nous, en tablissant ici la thorie raliste du phnomne juridique, nous ne devons pas ngliger son origine vritablement subjective, qui n'est autre que son origine et coulumire. biologique Toutes les fois qu'un droit ou une rgle juridique deviennent objectifs, on y trouve deux lments : un ordre et une sanction contre qui viole cet ordre. C'est ce qui a fait considrer la rgle juridique comme un ordre conditionnel. Toute rgle juridique peut toujours en effet tre prsente sous la forme suivante. Si en telles ou telles circonstances un homme commet tel ou tel acte, il subira la peine suivante... ou, son ade sera nul . encore les quatre caBeaucoup de juristes mentionnent admises par Modestinus, et tgories de rgles juridiques disent que les lois ont-pour*objet de * imperare, vetare, sont, philosophiquepermittere, punirc. Ces distinctions ment parlant, inacceptables. En principe, tout est permis en droit... Par consquent, la rgle juridique dfend toujours, et ne contient qu'un ordre avec une pnalit correspondante, au cas o il ne serait pas obi. Il y a certainement des lois qui paraissent permettre ; mais, en ralit, on voit si on les analyse, qu'elles ont toujours pour objet, d'abroger ou de dtruire d'anciennes rgles prohibitives. Les lois relatives l'organisation de l'Etat, nous paraissent, en particulier, bien moins des ordres que de simples permissions, par exemple le droit de vote. Malgr cela, rappelons-nous que le droit de voter accord aux citoyens comme l'ordre de ne comporte toujours des interdictions pas voter donn aux trangers, aux femmes, aux enfants, et de plus qu'il abolit toujours d'anciennes formes de monarchie ou de pouvoir absolu* AU point de vue subjectif, quand un droit est attaqu,

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sa> prtention Payant droit doit faire valoir juridique. Aux temps prhistoriques, il le faisait par de simples iL actes de dfense personnelle. Aux poques historiques, le fait, en intentant l'injuste agresseur, ce qu'on apla forme subjecpelle une action. Les actions constituent tive de la raction juridique politidepuis l'organisation que de la socit ; on les divise en relles et personnelles, selon qu'elles protgent un droit rel ou un droit-pouvoir. le a t intente, les juges rsolvent Quand l'action conflit en vertu du droit objectif, de la rgle. Ainsi, la raction biologique subjective se rpte, dans la civilisation, par une raction sociale objective. Par suite, le droit du droit subjectif. objectif n'est qu'une survolution 5i. Ingalit subjective du droit.

Rien n'est plus difficile tablir que la vritable relaou l'galit jurition qui existe entre le droit et l'ingalit et la podique des hommes. La thologie, la philosophie l'ide de droit et celle d'galitique ont li si intimement et mme pour les juristes, il lit que, pour le-vulgaire et pour fin' cette semble que le droit ait pour principe d'une prtendue galit 1... Et cenotion mtaphysique pendant; le droit, aussi bien par son origine que par ses bien visible de et consacre une ingalit effets, produit droits et de devoirs chez les individus. Observons la raction du sauvage en train de s'emparer d'une proie, quand un autre individu prtend la- lui faire abandonner. Quel est son but dans cette raction il lutte pour rester macontre l'agresseur ? Evidemment, tre de sa proie. Il dfend donc une proprit personnelle, ce qui signifie, pour lui, une situation avantageuse par rapport celle de son agresseur. Cette situation implique

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d'un de la proprit ainsi une ingalit : l'exclusivit homme sur sa proie. L'galit lui imposerait de partager avec le survenant. , Dans tout droit, il y a un ayant droit privilgi par rapport aux autres. Tout droit comporte ainsi une ingalit' en faveur de l'ayant droit. S'il s'agit des droits pale droit divise les hommes en riches et trimoniaux, pauvres ; si c'est de droits de famille, en poux, pres, enfants ; si c'est de droits politiques, en citoyens et trangers ; si c'est de droit pnal, en innocents et coupables... O est alors 1' galit du droit, considr subjectivecomme ment ? Fils de la vie, le droit est aristocratique il est aristocratique comme l'hisla,vie. Fils de l'histoire, les tres organiss et toire. La vie divise spcifiquement diffrentes. Et le leur donne des capacits individuelles droit ne fait que reconnatre pes capacits dues au sort, la force. L'histoire, aussi, divise les homl'intelligence, mes en peuples et en classes ; et le droit se diffrencie selo/n les peuples et les classes. Il convient donc de dissocier les ides d' galit et de droit, attendu qu'en vertu et historique, de'leur origine biologique l'galit et le droit s'excluent et se nient ^rciproquement. * Dans l'ordre subjectif, l'galit en droit arriverait tout au plus signifier la tendance la libert qui est propre tout tre vivant. Le droit, en effet, reconnat gnraleson dynamisme organisme ment chaque tre humain, interne. Ce dynamisme tend presque toujours l'adaptala plus au milieu et sa manifestation tion de l'individu typique dans la vie sociale est ce que l'on appelle, en et en jurisprudence, la libert. Protger la politique libert, c'est protger la conservation et le dveloppement de la vie individuelle. Les juristes envisagent le droit subjectif sous la forme et entendent par relations des relations juridiques les liens qu'ont entre eux les intrts positifs juridiques et ngatifs des hommes, Or, une relation, quelle que soit

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sa> nature, est toujours un principe de dpendance. La relation de causalit est ie principe de dpendance de l'effet la cause ; la relation de connexit est le principe d de deux ou plusieurs faits ou dpendance rciproque choses existant simultanment. Toute relation de droit est ainsi un lien de dpendance par rapport l'ayant et s'appliquant tous, s'il droit; dpendance indirecte s'agit de droits rels, directe et ne s'appliquant qu' un ou quelques-uns, s'il s'agit de droits personnels. - C'est de droit correspond toupourquoi au maximum de dpendance. Summum jus, disaient jours le maximum les Romains, summa injuria. En protgeant l libert des plus forts, des plus capables ou des mieux placs dans le milieu social par la naissance ou le sort, le droit protge les ingalits humaines, sous la rserve qu'elles n'attaquent pas l'intgrit des plus faibles et des moins favoriss. La organique libert de ces derniers se rduit donc cel intgrit organique. En* revanche, la libert des premiers s'tend la prdominance de leur pouvoir politique et conomique. De l vient que la notion mme de la libert est substantiellement subjective. C'est qu'en rsum la libert n'est d l'adaptation, c'estqu'une forme sociale du principe -dire du principe de la vie, et que la vie est l'essence de tout sujet. La Vie est la raison de tout droit. J'ai dit plus haut que l'homme est l'unique t vritable le cas de se demander objet du droit. C'est maintenant si tout homme a l et est un sujet de droite Ce problme a, premire vue, diffrentes solutions, selon qu'on le pose par rapport au pass o au prsent, ou par rapport la thorie ou la pratique. Dans l'antiquit, chez les peuples orientaux, ni l'esclave, ne possdaient une subjectivit ni l'tranger relle en droit. L'esclave tait considr comme un animal domescomme une ble sauvage. Les animaux tique, l'tranger sacrs avaient, en quelque sorte, une supriorit de'sub-

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car ils taient le sujet de certains jectivit juridique, que leurs reprsentants naturels, les prdroits-pouvoirs, tres faisaient valoir, en recourant la coercition juridique et mme aux peines les plus rigoureuses. En Grce, les matres avaient certains devoirs moraux envers leurs esclaves, et on y reconnaissait certains usages humanitaires l'gard des trangers. A Rome, on avait conu un jus naturale applicable tous les hommes et et un jus gentium applicable tous les peules animaux ples. L'esclavje et l'tranger acquirent ainsi, dans l'ancienne civilisation europenne, une certaine personnalit morale. Mais ils ne constituent pas encore de vritables sujets de droit, parce qu'il leur manque de pouvoir intenter action, par eux-mmes ou par leurs reprsentants, pour tablir leurs droits prsums devant les autorits Sociales. Au moyen-ge, le vassal, le serf, Yadscriptus glebce ont dj une subjectivit Mais leur droit est juridique. distinct du droit du seigneur fodal. De plus, les dasses dirigeantes et gouvernantes posent en principe que chacun ne peut tre jug que par ses pairs ; ce qui est leur avantage exclusif, car on en conclut, pnr interprtation, et que que le suprieur est le juge naturel de l'infrieur le suprieur n'a d'autres juges que ses gaux en pouvoir ou en rang. D'o il rsulte que la subjectivit de l'infrieur est nominale et relative et parfois mme plus thorique que pratique. Le triomphe de l'individualisme de la philosophie du xvme sicle, amen par la Rvolution franaise', pose, en droit moderne, le principe (pic tout homme esl sujet de droit. C'est l'essence de la fameuse Dclaration des droits de l'homme , que la dmocratie proclamera en France, toutes les constitutions et que rptent ou contiennent politiques modernes. Telle est la thorie... bien que la rgle gnEn pralique, il se produit.que, rale soit que l'homme est toujours sujet de droit, il y a

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des cas o il ne l'est pas et ne peut pas l'tre en fait. C'est des peuples sauvages vivant sur le terle cas, notamment, ritoire et sous la souverainet de nations civilises. Les Peaux-Rouges des Etats-Unis, les Fugiens- de l'Argentine, ou les Australiens et No-Zlandais des colonies anglaises mentale si vidente par de l'Ocanie ont une infriorit et aux du Nord, aux Argentins rapport aux Amricains Anglais et vivent dans un tel tat de sauvagerie que leur n'est qu'un pieux mensonge de la juridique subjectivit loi. En ralit, ils n'ont pas de droits et i\e peuvent pas Les incapables les faire valoir en justice. qui existent dans les pays civiliss sont dans une situation juridique bien diffrente. Ils ont, en effet, pour les reprsenter en droit, leurs tuteurs, leurs curateurs, le ministre public. Les sauvages aussi ont, un certain point, une protection et une reprsentation lgales ; mais, en gnral, elles ne sont pas effectives, l'Etat n'ayant ni moyens ni intrt pour cela. t J'arrive ainsi aux conclusions suivantes : si tout sujet de droit est toujours un homme, tout homme n'est pas un vritable sujet de droit. Chez les peuples antiques, ni l'esclave ni l'tranger ne l'taient en ralit. Chez les peuples modernes, la thorie nonce qu'il suffit d'tre homme pourf tre sujet de droit ; mais, en pratique, les sauvages vaincus et soumis ne sont pas en ralit de tels sujets, et leur droit thorique n'est qu'une fiction de la loi.

Egalit

objective

du droit.

Le droit nat dans le sujet, cl du sujet passe la famille, au clan, la tribu, la cit ; il crot et s'largit comme les cercles concentriques que dessinent les ondes, la surface tranquille d'un lang, quand une pierre y tombe... Mais son point de dpart est toujours la libert du sujet.

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DROIT

2/j I,

La libert subjective amne, en droit, former des gnralisations paradasses et catgories. Ainsi s'est constile droit des tu, chez les anciens peuples de l'Orient, castes, bas sans doute sur un critrium ethnique. Ainsi, dans le droit de l'antiquit grecque- et romaine, les principes du droit ont t gnraliss pour les diverses classes sociales et les diffrentes catgories de citoyens. Et ainsi, dans le droit europen moderne, les rgles galement, ont pour fin primordiale d'assurer - chacun juridiques ses droits patrimoniaux et son intgrit organique. Nous avons vu que l'thique est essentiellement- spciIl en est de mme fique.ou, si l'on peut dire, circulaire. du. droit. L' galit juridique n'est qu'une gnralisation objective, qui place dans la mme situation de droit tous ceux qui se trouvent dans'les mmes circonstances, qui sont embrasss par le mme cercle de faits. Elle se rapAnalysons une rgle juridique quelconque. soit aux propritaires de porte soit aux pres de famille, droits rels, soit aux cranciers nantis de droits personnels, etc.', etc., c'est--dire un groupe ou un ensemble de personnes places sur un pied d'galit thorique. Cette galit .thorique est ce qu'on appelle l'galit en droit . Mais, au point de vue de la ralit psychique et de ces fausses physique, elle n'est que l'nonc de'l'une o se plat tant l'intelligence humaine: gnralisations Tous,les hommes, en effet, ne sont pas pres, ni propritaires de droits rels, ni possesseurs de droits personnels... Et tous les fils, en outre, n'ont pas des mrites semblables... tous les propritaires des droits semblables, des crances tous les cranciers semblables... L'thogalit de la rgle n'est donc qu'un principe sera d'une terrible efficacit pour rique, dont l'application tablir l'ingalit pratique des hommes. La balance que les Grecs donnaient la Thmis pour peser le droit, devait avoir une Ame humaine ; sans cela, on ne comprendrait pas qu'elle put tre sensible ces valeurs morales qu'Aria16

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tte faisait entrer en compte pour tablir ses proportions ou quations de justice commutative , qui est la'vritable , justice sociale. Car la justice distributiv prise au sens absolu, est plutt un songe mtaphysique qu'une ralit politique. Dans le droit romain, l'galit (oequum jus> oequitas) tait un principe, selon lequel tout ce qui tait gal devait tre trait galement par la loi . naturellement, Mais on y reconnaissait les ingalits natulargement relles. L'galit romaine marche la main dans la main avec la vraie libert et par consquent aussi avec le mouvement fcond et les ingalits de l'histoire. Elle peut tre considre comme une manation de la libert mme. A Rome, tout ce qui est dou de force vive doit se dvelopper librement. L'galit romaine veut que l loi ne favorise pas artificiellement une force au dtriment des autres. du rsultat, qui est la suite naturelle de la difL'ingalit frente des forces, ou qui est la consquence du but de l'Etat, n'a pour les Romains rien de blessant. L'ingalit dans la position de vie, le rang, l'tat, l'inl'honneur, fluence politique, la fortune, etc., ne paraissait pas au Romain une faut contre le principe rpublicain. II accordait de bonne grce son respect ces avantages. Ce n'est que dans le droit moderne, partir de la Rvolution franaise, que l'on a pleinement conu l'idal du droit comme l'galit absolue et harmonieuse entre les hommes. Depuis, on est arriv croire que cette galit est ralisable dans Une dmocratie socialiste parfaite, que la suppression du systme montaire entranera la suppression de la proprit prive, et que, non seulement tous les hommes d'un mme peuple, mais mme tous les peu1 vivre sous un rgime qui annule les unis pourront ples privilges de classe et d'origine. Jamais on ne mconnut plus compltement que dans
(1) IlinhiNG, TJ'tsprif du dlot lomahi (trad. franaise), T. JI, \t. 89.

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ce cas la vritable nature de l'homme. Nous avons vu que, la biologie et l'histoire nous dmontrent, jusqu' la satit, le principe de l'ingalit ce que j'ai appel naturelle, la thorie spcifique par opposition la a thorie uniforme . On ne peut concevoir cette thorie uniforme de l'homme et de la socit politique, qu' la faon d'un ou encore, comme sophisme religieux et mtaphysique, je le ferai voir plus loin, qu'en raison d'une exagration ou gnralisation des mouvements de raction des classes souffrantes et opprimes, contre les classes fortunes et dirigeantes. Dans la vie, comme dans l'histoire, le droit la libert est le droit l'ingalit. subAyant ainsi pos ce que j'appelle l'ingalit jective du droit et Son galit objective , il conviendrait de ne' pas finir ce chapitre sans mettre ces deux termes en harmonie. Aprs avoir tabli ce qui prcde, la chose est bien facile. Si le droit consistait en une chez tous les hommes et chez rgle unique, dterminant chacun d'eux la mme capacit juridique, les mmes et de plus des forces et ds droits, les mmes obligations, biens identiques, le droit serait toujours galilire ; il toute ingalit subjective. Mais, comme nous ignorerait l'avons vu, le droit, loin de consister en une rgle objective unique, prend naissance dans des ractions subjectives, et constitue, ds son origine, des rgles multiples,, varies, infinies, que l'usage concrte, gnralise, et diversifie ensuite sous toutes les formes possibles. Dans notre civilisation moderne, tout homme est rgi par un grand nombre de rgles et toute rgle rgit un grand nombre d'hommes. Et les rgles relatives chaque homme, demme que les hommes relatifs chaque rgle, n'ont pas une existence spare et autonome ; mais sont mls, juxtaposs, confondus et enchevtrs dans l'assemblage complexe de la socit. L'galit objective d chaque rgle implique donc une ingalit rsultant de la complexit des rgles, puisque chaque rgle, ft-elle galitaire en

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TORCE

est antigalitaire elle-mme, par rapport au reste des rgles. X... Sa situation juridique est Supposons un individu dtermine par des circonstances relatives sa personne : il est'pre de famille, de certains biens,-et propritaire Y... est aussi charg de certaines dettes. Un autre individu et pre de famille ; mais aucune dette ne pse propritaire sur lui. La situation juridique de ces deux individus prsente ainsi des points de ressemblance, que rgissent les mmes rgles, et des points de diffrence, que rgissent des rgles distinctes. Et, en fait, les points de ressemblance et de diffrence sont, dans la ralit de la vie, plus D'un autre ct, ces deux nombreux et plus compliqus. au cours de individus X... et Y... changent constamment, leur existence, leur situation juridique ; ce.qui ajout e encore ce qu'il y a de capricieux et de variable dans leurs ressemblances et leurs diffrences. C'est ainsi que l'galit objective des rgles, si nombreuses et si ingales entre elles, entrane, comme consquence logique, ce que j'appelle leur ingalit subjective. On pourrait dire que le droit part du sujet et arrive la rgle objective, pour revenir ensuite son point de dpart, le sujet. Qu'on me permette de reprsenter encore, par une cette harmonie existant entre l'galit image matrielle, relative des rgles du droit et l'ingalit de leur application aux sujets du droit. Sur une feuille de papier blanc, appuyons les pointes d'un compas et traons, au hasard, sur toute sa surface, un grand nombre de circonfrences, et excentriques. Puis, grandes et petites, concentriques de lignes, qui noircissent sur l'enchevtrement presque toute la page, marquons o, un point x. Les n'importe les rgles de droit ; le point circonfrences reprsentent Ce sujet se trouvera forx, un sujet de droit dtermin. de divers cercles, correspondant cment l'intrieur une partie des circonfrences dessines, cercles que nous 1a, b, c, d, e, /... Un autre point y, reprsenappellerons

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tant un autre sujet; tombera dans d'autres cercles, appels A, B, C, D, E, F... Un troisime point z, plac entre les deux- premiers, restera dans une partie des circonfrences a; et y, mais se trouvera aussi dans d'auqui. contiennent tres circonfrences qui pourront tre a, B, c, D) e, F, et m, n, o, par exemple. Par suite, chaque point reste toujours dans un groupe dtermin de cercles, et chaque cercle un groupe dtermin de points... Telle est, comprend l'harmonie subeffectivement qui existe entre l'ingalit jective et l'galit objective du droit : chaque rgle certains sujets, chaque sujet certaines rgles. 53. Fondements du droit pnal.

IHERING, Geisl romain MOMMSLN, Le droit pnal (trad. franaise). Rcchts in verschicdencn des Romischen seiner Enllvickelung. Slufen BLCCMUA, Des dlits et des peines. crimiLOMBROSO, L'homme GAUOI-ALO, La nel (trad. franaise). (Irad. franaise). criminologie EMUCO FERRI, La LOMcriminelle (Irad. franaise). sociologie in ditfesa dlia scuola BROSO, FERRI, GARorALo, FIORETTI, Polemica SCHOPENHAUER, criminale positiva. TARDE, Philosophie pnale. Essai sur te libre arbitre franaise). (Irad. HASIOX, Dterminisme COEAJANNI, La sociologia et responsabilit. criminale.

Les notions exposes dans ce chapitre permettent dj une des questions les plus arde rsoudre succinctement ; dues et les plus dbattues de la philosophie juridique le droit de les bases des sanctions du droit, c'est--dire les sanctions juridiques, civiles punir. L'Etat applique ou pnales ; mais sur quelles bases positives, historiques les sanctions ou biologiques se fonde ce droit d'appliquer ? Quel est le vritable principe thique du juridiques ces sanctions, pardroit que l'Etat s'attribue d'appliquer celles qui sont les plus svres et les plus ticulirement des peines cruelles, celles que l'on appelle proprement ? en droit criminel cet effet, que le droit prend sa naisRappelons-nous,

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sance dans les ractions subjectives d l'homme, ractions dans son provoques par les agressions qui' l'attaquent besoins. intgrit organique ou dans la satisfaction de ses1 Le fait de repousser ces^ agressions est le germe, le prin. cipe, ou primum movens de toute rgle juridique. On peut dire que par cela seul qu'un organisme nat avec ' des rflexes, des instincts et des besoins, il nat avec des droits, droits qui n'ont toutefois qu'un caractre purement ank mal ou biologique. Tous les mouvements de dfense d'un organisme humain sont ainsi essentiellement pareils et identiques, quelle que soit l'attaque qu'il ait repousser, et que ce soit celle d'une force inconsciente de la nature, ou d'un animal plus ou moins intelligent, ou d'un autre tre humain. de la sanction Certes, cependant, il n'y a application juridique que lorsqu'il s'agit d'actes humains, accomplis par des hommes en chair et en os. A proprement parler, quand on chtie un animal, ou quand on repousse une force de la nature, on n'applique pas une vritable sanction juridique. Xerxs, qui punissait la mer d'Hellespont, pour avoir commis le crime de dtruire un pont de bateaux, se livrait une conduite extravagante et paradoxale : il n'appliquait pas une sanction juridique. Celui qui tue un loup affam n'agit pas plus en vertu du droit que celui qui fouaille un diien parce qu'il a vol une ctelette. L'homme tant ainsi l'unique sujet passible d'une sanction juridique, quand il transgresse une rgle de droit, c'est Je cas de se demander pourquoi l'homme a rserv et conu le droit l'usage de l'homme seulement... de ce phnomne, de l'exclusivisme huL'explication main qui est propre au droit, rside dans le caractre intellectuel et survolu du droit historique. L'homme se reprsente le droit comme Une ide, qui peut et qui doit tre consciemment respecte. L'homme tablit la rgle pas l'usage et la traduit en formules orales ou crites pour qu'elle soit observe. Or, comment la nature, qui est une

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* 2.4>7

force inconsciente ou tout au moins inintelligente, {comment les animaux, privs de raison J>, pourraient-ils avoir compris le langage humain, avoir connaissance! de la rgle juridique et l'observer ? Le contraire est vident. Pour que la rgle juridique .ait une utilit, il faut? quelle soit plus ou moins comprise. Quand" elle ne peut pas l'tre, il n'y a pas lieu de rappliquer,, elle n'existe pas. Lorsmme que moyen-ge on punissait et on condamnait des animaux des peines infamantes et terribles comme le bcher, c'est qu'on supposait Ges animaux possds d'un esprit malin capable de comprendre et de respecter les rgles juridiques Ce ayant*un caractre thologique. n'tait pas la bte stupide et sans dfense, c'tait le dmon incarn dans son corps, que l'on voulait^ chtier. Et, quand il punissait la mer, Xerxs lui prtait une-me humaine, pour justifier les trois cent coups de fouet,qu'il lui faisait donner comme un esclave. Ces observations nous mettent dj mme de pntrer la 1notion de responsabilit pnale. Le droit de punir, que possde l'Etat, s'applique seulement ceux que l'on de commettre un dlit, suppose capables de l'intention car la peine a pour base son utilit, son pouvoir d'intimidation, ce que les criminalistes modernes de l'cole anthro. On ne peut pologique d'Italie appellent sa temibilit intimider par une peine que les hommes capables de s'en faire une ide, les hommes jouissant un certain degr de leur intelligence et de leur conscience, les hommes que l'on se reprsente comme responsables de leurs actes. 11 y a des auteurs et des crivains superficiels qui supdu posent que le droit de punir repose sur la notion libre, arbitre du dlinquant. Le dterminisme, c'esl-" dire la thorie d'aprs laquelle l'homme agit en vertu de motifs, facteurs et antcdents forcs, serait ainsi une doctrine qui enlverait l'Etat le droit de punir. Si les actes de l'homme lui sont fatalement impubb, de quel

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C'EST

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droit peut-on l'inculper de dlits ? Autant vaudrait punir >u*nepierre, un, arbre, un animal. ' L'tat actuel des connaissances > nous fait scientifiques dterministe. L'homme, pencher vers l'hypothse fragment de l'Univers, obit aux lois de l'Univers ; tout effet a sa* causej toute cause produit son effet; La conduite de elle aussi, est le produit de causes et d'effets. l'homme, Le> libre arbitre, sous sa forme classique, n'est qu'une image trompeuse et une vaine apparence, comme l'immobilit de la terre, et son applatissement. L'homme se croit absolument libre parce* qu?il ignore les causes dont sa volont est 1 l'effet ; et Ges causes sont si subtiles, si varies, si compliques, que l'on ne peut facilement les mettre en vidence. Ybil la notion du dterminisme. Mais cette thorie ne nie pas ce qu'on appelle d'ordinaire la conscience morale , et ne mconnat pas le pouvoir dynamique de Pide. Un homme qui a pleine conscience de sa conduite est moralement libre , parce que sa volont peut subir L'influence des ides morales, agissant comme de vritables forces, comme des ides-forces. Dans ce sens, le droit est une vritable ide-force, qui pourra toujours s'exercer sur toutiiommc ayant l'usage complet de ses facults, c'est--dire tant en pleine possession de ce que l'on appelle gnralement sa libert morale . Le droit pnal, le droit, gnralement parlant, n'a pas besoin'du concept philosophique et mtaphysique du libre arbitre. 11 lui sufft de la notion de la responsabilit de l'homme capable de comprendre les principes juridiques et oblig les respecter. Et l'on pourrait mme dire que loin d'enlever au droit son efdterministe, l'hypothse ficacit et sa logique, devient au contraire, dans sa conmoderne, un de ses fondements les ception scientifique plus solides. De plus, il ne faut pas oublier qu'historiquement, le droit de punir de l'Etat prend naissance dans la raction Le droit pnal des nations barsubjective de l'individu.

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bares tient par suite peu ou pas. compte de la-notion moderne quej nous appelons, la responsabilit psychologicet gard les dlits et les peines du droit que . Voyez, <^ romain, primitif. Des circonstances extrieures et pure-; ment accidentelles, o l'on ne considre en rien l'intention et la* responsabilit dterminent la du, dlinquant, peine. Comme nous* l'avons vu au paragraphe 45, le mme si le voleur ne drobait qu'un furtum manifeslum, ou malade, tait puni pain, mme s'il tait somnambule de l'esclavage vie, et par contre, le furtum nec manifesn'entralum, mme accompli lchement et perfidement, nait comme chtiment que l'amende du duplum. De nos joursj pour qu'il y ait crime ou dlit, et en gnral, pour qu'il existe une transgression de la loi, on le fait d'une volont conregarde comme indispensable traire cette loi chez une personne capable d'agir. Cette rgle fondamentale du droit pnal dvelopp, dit Mommsen,, est trangre aux dbuts de ce droit ; primitivement on ne s'occupe que du fait et non pas de l'tat d'me qu'il qu'il soit un dlinquant suppose. L'homme est immol, a regard, une ou un, nouveau-n difforme ; quiconque vestale nue doit mourir ; le meurtre de l'homme est une, faute et rclame, une expiation, qu'il ait eu lieu intentionnellement ou non . Cette conception barbare du droit pnal diminue naturellement quand la civilisation progresse, et dj, lorsque fut dicte la loi des Douze Tables, elle tait en dcadence. Nous la rappelons seulement pour tablir que les origines du droit pnal dans l'Etat sont antrieuet l'organisation res un tat de la mentalit humaine assez avanc pour l'intention et la volont punissapermettre d'apprcier en consquence consbles. Deux clments contribuent tituer la peine : le talion et l'indemnit Le pcuniaire. talion, que nous avons dj dfini oeil pour oeil, dent
(1) TH. MOMMSEN,Le droit pnal x\n), (irad. franaise), I. 1, p. 9S. romain. (Manuel des Anliq. Rom.

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LE

DROIT

C'EST

LA

FORCE

dent pour comporte une certaine notion morale des C'est quelque chose comme la premire compensations. ide du chtiment, ide engendre "par la raction organique. Pour employer la comparaison adopte par l'cole nous dirions que c'est un miroir dans lequel historique, se reflte l'usage qui le cre. Par la suite, ce concept se consolide grce aux croyances et aux principes religieux, spcialement grce la doctrine de la grce et de l'expiation, d?aprs laquelle ^a divinit approuve le talion et le regarde mme comme l'unique moyen de racheter les fautes ( 9). A cette notion du talion s'ajoute Vindemnit pcuniaire, ou compensation en argent le damnum ou poena des inRomains, le wehregeld des peuples germaniques demnit qui est paye celui qui a souffert du dlit et dont l'effet est, en mme temps, d'effacer ce dlit, de le rendre non existant. Ce concept de l'indemnit se mainhumaine et jutient, grce sa tendance minemment ridique, tandis que celui du talion acquiert, au moyende la thologie chrtienne ge, en raison de l'influence et spcialement du judasme, un caractre profondment Le droit pnal arrive devenir une sorte de religieux. dlgation, faite par Dieu l'Etat, pour chtier en son nom. Le droit pnal prend ainsi dans l'ancienne cole classique, un certain caractre mystique et terrible. Le prince tient dans ses mains les foudres vengeresses de Jhovah, cach sur la cme du Sina. Son droit de punir n'est autre que d'imposer Yexpiation de ses fautes au pcheur dlinquant. Avec le dclin des conceptions thologiques et les prohumaine acqurant peu peu un grs de la civilisation caractre de plus en plusv positif, commence une raction contre la cruaut mdivale de la peine. Pouss plutt par sa tendance lumanitaire que par ses conceptions philosophiques, Beccaria proteste contre la svrit du droit

THEORIE

DU

DROIT

2bI

pnal dans son livre : J)es dlits et des peines, La nouvelle thorie de la philosophie pnale est minemment et dmocratique. humanitaire Et, pour finir, l'cole moles noms o brillent derne d'anthropologie criminelle, des grands penseurs italiens, Lombroso, Garofalo, Ferri, Colajanni et autres, achve de prouver qu'il faut une espce de drangement mental pour vouloir donner encore a la peine une fin expiatoire. La peine n'a eu, son oriqu'une fin utilitaire. gine> et ne peut avoir aujourd'hui Le droit de punir de l'Etat ne repose pas sur le principe de l'expiation, mais bien sur celui de Futilit sodale. 54. L'essence du droit. Comme nous l'ayons vu, le droit est une extriorisation se nomme vulgairement et de la vie ; cette extriorisation d'une faon gnrique, la force ; l'essence du droit, c'est donc la force. Mais cette nouvelle conception scientifique du droit heurte certains prjugs et soulve des difficults, qui vont jusqu' lui donner l'aspect d'une boutade et d'un paradoxe. Si un voyageur tombe l'cart sur une bande de voleurs, les voleurs ont la force de le voler, mais ils n'en ont pas le droit... Le droit parat, dans ce cas, l'anftinomie de la force... Le droit serait, selon les mtaphyr siciens, la raison, dont la fin pratique semble tre de s'op- la force 1. poser systmatiquement De plus, suivant la thorie que nous avons tablie, la morale n'est qu'une gnralisation du .droit; le droit est le germe et le principe de la morale... Or, la morale se indpendant parfaitement prsente comme un critrium ou la contradiction de la force. L'antinomie parat ici ciw core plus violente entre la morale et la force. Comment moral a-l-il pu tirer son origine de la donc le critrium force ?

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LE

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C EST

LA

FORCE

Pour procder iwec ordre, il faut distinguer, en premier lieu la coutume, le droit et la morale, et, en second lieu, et l'thique subjective, La coutume objective l'thique est constitue par la rptition sculaire de certaines racet sociale. tions, propres protger la vie individuelle Le droit est la traduction de ces ractions en langage articul et leur adoption par les pouvoirs publics. Jusqu'ici il n'y a pas de difficult admettre la force comme tant ce qui dirige le droit ou du moins ce qui lui donne sa forme intrinsque. Mais quand il s'agit de la morale, la force s'clipse, si je puis m'exprimer ainsi, et s'efface devant le raisonnement et le sentiment. Puis, au cours de la longue volution de la rgle thique, on achve de perdre de vue son origine et l'on n'aperoit plus que ses derniers rsultats. La raison devient ainsi le dernier rsultat de la force. Le vulgaire et mme les hommes de science commettent donc une erreur de logique en prenant la raison, qui n'est qu'un effet extrme pour une cause premire et dterminante. Il est certain que la raison semble en opposition avec la force. Mais le droit aussi est en opposition avec le droit! Un droit consacr n'est que la ngation d'autres droits non consacrs. En autres termes, la raction qui s'oppose un non-droit implique l'existence d'une prtention antiDe cette faon, la raison n'est que la force juridique. n'est que la force vaincue. Dans ; l'irraison, triomphante sur un l'exemple cit plus haut, les voleurs qui,assaillent chemin dsert, dans un pays civilis, un voyageur sans dfense, n'ont pas rellement le droit, parce que derrire le voyageur, il y a pour le venger et punir les agresseurs, les lois et le gouvernement. En dfinitive, c'est le voya geur qui a de son ct la force la plusv forte, la force qui, Les voleurs selon la rgle et la coutume doit triompher. la force ne possdent que passagrement et anormalement la plus forte. Des voleurs et de l'Etat qui protge le voyageur, le plus fort est, sans aucun doute, l'Etat.

THORIE

)V

DHOIT

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Jusqu'ici, dans ce paragraphe, je n'ai envisag la coutume, le droit et la morale qu'objectivement. Subjectivement, le droit se prsente comme critrium juridique, et la morale comme critrium moral. Or, le critrium jumoral semblent s'opposer, d'une ridique et le critrium ce qu'en langage faon que l'on dirait systmatique, courant on appelle les abus de la force . Le critrium incarnerait donc la raison luttant contre juridico-moral la force. Voil, en apparence, ce qu'est le phnomne thique. Mais ce n'est qu'en apparence, et si l'on cherche y voir la morale et le droit comme des facteurs essentiellement distincts de la force et mme comme y tant oppo: l'imaginass, on commet une relle erreur scientifique tion se laisse dcevoir par un fiux mirage, par un vain de la reflet. On oublie l'origine biologique et coutumirc et morale et l'on oublie aussi ce fait raison juridique a pour support la incontestable que la raison juridique force de l'Etat, et la raison morale, la force de l'opinion collective. La scolastique et la mtaphysique sont arrives ainsi, au entre l'origine relle moyen d'une espce de confusion et la dernire apparence de l'thique, entre l'thique objective et l'thique subjective, produire une vritable interversion dans les mots et les ides. On est arriv, dans les intellects modernes, ignorer et mconnatre substantiellement, la nature du droit et de la morale. C'est pourquoi des esprits prvenus ou obtus peuvent prsenter ma doctrine comme un paradoxe ou, ce qui est plus grave, comme une des abus et des excs de la force. Loin de l, je justification que la force conspense que si l'on admet franchement titue l'essence de l'thique et spcialement celle du droit, je pense que ma doctrine arrache la force son masque de raison hypocrite, et que, par suite, en posant crment est un conflit entre deux que tout conflit juridico-moral forces opposes, elle aboutit des conclusions relative-

P54

I.E DROIT C'EST LA rOROE

ment conservatrices, puisqu'elle des forces suprieures. Si le droit nire instance, il est toujours le forces suprieures. L'injustice des fores infrieures, triomphe passager en vertu de la-nature la vie.

reconnat la lgitimit n'est pas la force en derdes rsultat du triomphe et le non-droit sont le et accidentel triomphe dos choses et des lois de

LIVRE
Thorie

IV

de l'Etat et de la Lgislation,

GIAPITRE
L'TAT

XI

50. Nature de l'Etat. 57. Fins de l'Etal. 55. Origine de l'Elat. de l'Etat. el 59. Caractre politique 58. Base biologique GO, Nature de la lutte pour la vie dans l'humanit. juridique 61. Base de la socit. de la thorie biologique psychique psychique. Su.M\rn de l'Etal (trad. BLU.NTSCHLI, Thorie gnrale franaise). MAC LEWAN, The Law, Early Hisiory MAI\E, Ancient of Institutions. MORGW, Ancient Thorie. Patriarcal Society. ENGELS, Origine de la famille, de la proprit et de l'Etat (Irad. franaise). prive WJLSON, L'Etat. social (trad. franaise). SPENCER, L'organisme sur les origines modernes de la {amille, de la POSIDA, Thories socit et de l'Etal (trad. franaise). Gedanhcn LAVAHUS, Einleitende Jdocn au\ der ber Volkerpsychologie. Lixnwn, Psychologie Novicow, GIDDINGS, Conscience et volont sociales. Gesellschall. The Principles d'conomie o[ Sociology. SCHMOLLER, Principes de politique lranaiso). politique (trad. HOU/ENDORI-, Principes KORKOUNOV, Cours de Ihoiie du droit (trad. franaise). gnrale (trad. franaise).

55. Origine de l'Elat.

Les rgles juridiques des coutumes sauvages et barbai'es sont la premire forme du droit positif. Quand s'est initi la civilisation, a perfectionn l'homme le il a traduit et crit, sous langage et invent l'criture, forme de lois, ces rgles du droit coutumier primitif. Mais,

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LE

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C'EST

L\

FORCE

pour que la loi existe comme telle, il est ncessaire qu'elle soit impose par l'Etat ; sinon, elle ne serait qu'un simple conseil juridique. Par consquent, l'organe qui formule a loi et la fait accomplir, c'est l'Etat. Sans l'Etat, il n'existe proprement pas de loi. Sans tudier et connatre l'Etat, on ne peut donc tudier et connatre la gense et de la loi. l'origine II me semble que l'Etal peut s'tudier et s'tudie aux trois principaux points de vue que voici :son origine, sa nature et son but, J'ai expos, en lomps opportun (chapitre VI) les diverses thorie* relatives son origine, sans arriver une solution concluante. La thorie du droit divin et celle du contrat social sont, comme nous l'avons vu, purement elles de hase toute ; spculatives manquent critique, Elles ne et relle. produisent par suite auanalytique cun concept scientifique dfini, Do son ct, la thorie de l'cole analytique et anglaise fait une analyse empirique raliste du phnomne politique ; elle se rapproche ainsi du critrium positif moderne ; mais son manque d'rudition et de mthode logiquement positive prive ses conIl n'y a que la cepts d'une vritable valeur scientifique. thorie patriarcale de l'cole historique et la thorie matriarcale de l'cole conomique, qui apportent rellement des matriaux d'une qualit scientifique indiscutable pour construire dfinitivement la thorie de l'origine historicode l'Etat et de la souverainet... conomique Des ides et des concepts varis, opposs mme en par rapport la apparence, sont encore en discussion gense de l'Etat. Comme l'observe fort bien Posada (i), Summer Main, Grole, Lange, Mommsen et tous ceux sur l'origine qui s'en inspirent pour leurs recherches des peuples civiliss actuels, dits de race aryenne , le patriarcat limit. admettent comme forme primitive, En revanche, Bachofen, Mac-Lennan, Morgan, Lubbock
modernes (1) A. POSIOA, Thores la Socit et de l'Etat (Appendice sur tes oiigines de la Famille, de II de la trad. franaise), p. 189,

THORIE

DE

L'TAT

ET

DE

LA

LGISLATION

9^^

un tat familial horde ou tribu, croient primitif, fond sur le lien qui suppose la filiation maternelle ou matriarcat, quand elle commence s'organiser... A l'heure actuelle, la question n'est pas encore rsolue. Hearne proteste contre le malriarcal, qui parat fiirauddmontre. Spencer, de Teulon, une chose dfinitivement son ct, combat le patriarcal et en mme temps l'hypothse d'un tat primitif de promiscuit, d'indiffrence sexuelle et de communisme absolu, Starkc se place un des deux doctrines opposes, et, point de vue diffrent s'appuyanl sur un grand nombre de faits et de raisonnements parfois difficiles comprendre, signale la ncessit de tenir compte d'autres rapports que les rapports sexuels et de considrer le matriarcal comme un rsultat de la o le sauvage vt et travaille . Posada, luiconfusion au matriarcal... mme, fait de judicieuses objections Malgr tout cela, je pense que toutes les doctrines et tontes les recherches peuvent lgitimement tre rparties dans les deux groupes de faits que j'ai mentionns, dans les deux tendances poiu la thorie patriarcale et la thorie dont j'ai trac les grandes lignes. matriarcale et la thorie L'on prtend que la thorie patriarcale sont opposes et irrconciliables. Certains matriarcale socialistes, partisans de la dernire, pousss par la passion politique, vont comme Engels, jusqu'' employer contre ceux qui soutiennent la premire un langage viodans une lant et offensif dsagrablement qui dtonne .Te crois, cependant, et je vais controverse scientifique. sommairement le dmontrer ici, qu'il n'y a aucune contradiction essentielle et force entre les deux doctrines ; l'une et l'autre ont des bases scientifiques, car elles interprtent des faits. N'oublions pas qu'en sociologie, les faits ne sont jamais des affirmations absolues, mais bien des donnes relatives, susceptibles d'tre interprtes d'ade la ralit mme. prs le critrium large et multiforme Les arguments en faveur de la thorie patriarcale sont,
17

?.58

LE DBOIT C'EST LA TOBCE

en rsum, de trois ordres ; d'ordro historique, biologiLes argumqnts historiques, que et anthropologique, puisas dans le droit antique, sont assurment irrcusables et antrieure h piQUYcpt qu' une poque immdiatement et mme durant les premiers temps l'poque historique, do celle-ci, l'organisation de la famille fut patriarcale ; que celte organisation familiale est antrieure tonte organisation politique ; et finalement qu'elle a exerc une intranscendante sur les organisations fluence politiques m rfrent la Les arguments primitives. biologiques est un animal mammithorie transformiste ; l'homme fre suprieur, le premier des primates ; les primates vivent gnralement par couples monogames ; ils sont trs rarement polygames ; par suite, l'homme primitif*, par ressemblance ses analogues dans l'chelle animale, a ou d organiser sa famille, non pas dans la promiscuit mais sous une forme rudimenlairemonl la polyandrie, anpatriarcale, monogame ou polygame. L'argument se tire de l'galit du nombre des homthropologique mes et des femmes ; les statistiques n'ont jamais accus la majorit vidente d'un sexe ; par consnumrique quent, la surabondance de femmes que supposent le matriarcat et la polyandrie n'a jamais pu se produire. Pour il y a toujours eu une chaque mle, approximativement, femme ; le luxe ou le pouvoir excessif de certains individus a seul pu produire des cas exceptionnels de poly Tels sont, en gamie. synthse, les arguments historiet anthropologiques en faveur de la ques, biologiques s'ils sont rellethorie patriarcale ; voyons maintenant ment inconciliables avec la thorie qu'on prtend lui opposer. Nous savons que les arguments historiques se rapportent une poque historique ou presque historique et, par de la au mariage syndiasmiquo consquent, postrieure thorie matriarcale. Mais, en revanche, les arguments biobien concerner l'homme primitif logiques pourraient

THORIE DE L'LTVT

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antrieure lu promiscuit d'une ; originairepoque ou polygame ment monogame comme les aulres primates, a bien pu tomber l'homme dans la promiscuit, aprs intellect tic], peut-tre son initiation au processus vers la fin de l'poque tertiaire. tir de la staEnfin, l'argument a peu d'importance des poques durant lestistique considquelles la chasse et la guerre ont d diminuer rablement le nombre des mules et augmente) 1 proportioncelui des femmes ; celle circonstance force et nellement la promiscuit accidentelle rend ds lors possible et la En rsum, la thorie matriarcale polyandrie. peut se avec la thorie patriarcale seuconcilier ; mais condilion comme suit les phases successives de lement de supposer ; monogamie la famille promiscuit, mariage primitive, 11 faut de mariage punalua, syndiasmique, patriarcat, (pie ces phases se sonl succdes trs irrplus admettre selon les climals et les races, gulirement, le plus srieux# que pourraient maintenant L.'argument mettre en avant les partisans de la thorie matriarcale du patriarcat rside dans le passage du lien familial au Si lien politique constitu par l'Etat ou la cit antique. les crivains do l'cole conomique, les j'ai bien compris nouvelles circonstances conomiques, produites par l'inet la domestication vention de l'agriculture du "btail, la famille transforment en simultanment syndiasmique et le clan syndiasmique, famille patriarcale quand il exisen tribu, en cit. De telle sorte te, en gens, en phratrie, de la famille arrive ne plus tre ncesque la constitution saire et forme presque un cas indpendant dans l'voluarriver au basilem, tion le ; pour politico-conomique n'a pas t indispensable. patriarche Cette conception me parat extrmement conjecturale. Le droit antique et spcialement le droit romain, fait bien voir comment la famille la gens : les gnies, la fornjc la cit. L'organisation de la tribu ; les tribus, patriarcale famille est ds lors le premier maillon le (le la chane,

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C'EST

LA

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11 reste, toutepremier pas vers l'organisation politique, fois trs admissible que l'organisation de la patriarcale famille a t dtermine par les nouvelles conditions conomiques, A ce point de vue donc on peut dire qu'il y a un paralllisme de la proprit parfait entre l'volution et celle de la famille, et entre l'volution de la famille et celle de l'Etat et de la Souverainet, En rsum, l'Etat est une survolulion de la famille, produite par des antcdents conomiques, 50. Nature de l'Etat. On appelle gnralement Etal la personnalit morale d'un peuple indpendant, incarne par les autorits qui le Parfois le mot s'emploie dans le sens des augouvernent. torits considres en elles-mmes ; parfois, on le conoit comme la simple reprsentation du pouvoir social. Ainsi, de quelque faon qu'on le considre, l'Etat n'existe qu'en relation avec une socit organise et libre, avec un et gouvernement propre, qui reprsente son organisation son indpendance, Nous avons vu que, par rapport l'origine de l'Etat, il deux thories gnrales; la thorie existe actuellement patriarcale et la thorie matriarcale, dont la combinaison du problme. positive parat nous donner la solution Quant la nature de l'Etat, des concepts et des thories sont encore en discussion. Tout le monde innombrables sait quoi se rapporte l'ide ou la notion de l'Etat ; mais l'Etat rel, historique, l'Etat dans lequel nous vivons ? Est-ce une entit substanet nous mourons, qu'est-il effective physiquetive, une substance, une personnalit ment et juridiquement, quelque chose, en somme, de ou qui presque corporel, ou, si l'on veut, d'incorpor, se soutienne par lui-mme avec une existence propre, bien

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ou bien des conditions 3 que dpendant naturellement l'Etat n'est-il pas plus qu'un simple ensemble, un agrgat d'individus, qui seuls sont des ralits physiques et juridiques possibles et non fictives ? C'est ainsi que se pose la question de la nature de l'Etat, On en a donn des solutions nombreuses et contradictoires ; elles me paraissent pouvoir se condenser en deux formules typiques et gnrales : l'Etat est une entit c'est YEtat-personne ; l'Etal est propre et substantielle, sans substance , un fait occasionune administration nel et secondaire, c'est YEtat-administration, Le concept de l'cole organique, ou de l'Etal-organe, peut tre bon droit considr comme une forme de l'Etat-personne, puisque, selon celle cole, l'organe-Etat sera toujours l'organe de la conscience et de la volont de la socit-organisme. Dans toules ces thories de l'Etat, je confesse trouver vicieuse, de dialectique embrousbeaucoup d'idologie saille. 11me semble que discuter jusqu' quel point l'Etat est ou n'est pas une substance , est ou n'est pas une personne quivaut perdre son temps en paroles et en formules. On ne peut en aucun cas douter que l'Etat ni douter davantage n'est pas une personne physique, morale et juridique. Il y a, qu'il a une reprsentation dans l'Etat, quelque chose de plus qu'une simple administration et quelque chose d plus qu'une mcanique, personne psychique bien idalise. On ne peut donc admettre aucune des deux thories extrmes, ni celle de ni celle de l'Etat-administration. l'Elai-personne, En observant les phnomnes sociaux sans prjugs avec un vritable ralisme pur , nous philosophiques, dcouvrons facilement l'existence, l'existence vigoureuse et dont on ne peut douter un seul moment, de la psych sociale (le Volkgeht. l'esprit du peuple) I! n'y a pas. et. i! n'y a jamais eu une socit qui ne la possde. La communaut d'origine et d'intrts, k coutume de vivre enl'histoire, la, langue, l'art, la resfcembemble^-ks liaditions,

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C'EST

L\

l'ORGE

blance ethnique, tout forme et enracine dans les grandes collectivits humaines un fonds psychologique commun : c'est l la psych qui a sa conscience et ses modalits sociale ou collective. D'un autre ct, nous avons dj vu comment se forme l'Etat. Il entre deux lments dans sa gense ; la parent ou organisation de la famille et les conditions conomiques. Les conditions conomiques amnent le patriarcat ; et le patriarcat volue et forme les premiers gouverneen gnral. Le patriarments politiques, monarchiques le basileus ou rex de devient che, chef de la famille, de vrit, dans les l'Etat, Il y a ainsi une part indniable deux thories, patriarcale et matriarcale, dont la runion la thorie dfinitive de l'origine logique doit constituer de l'Etat. Lne fois les autorits sociales cres et l'Etat tabli, nous trouvons que la collectivit possde une psych sociale, qui rsume la psychologie de ses membres, et un groupe d'autorits, qui reprsente son autorit et ralise ses dessi l'Etat, est l'interprte seins, Si ce groupe gouvernant, a fidle de la psych sociale, la thorie de l'Etat-personne une certaine vrit. Si l'Etat n'est pas cet interprte, il n'est qu'une autorit gouvernante, et alors la thorie de l'tat-administration Le problme tant ainsi triomphe. pos, tout se rduit rechercher les liaisons ou les diffrences qui rapprochent ou loignent l'Etat de la psych sociale, de l'esprit du peuple..> Pour cela, il n'y a qu' mieux dfinir la psych sociale. J'ai dit que cest le fond psychologique commun, l'esprit de ressemblance et de solidarit de tout le peuple. Et cet se manifesteesprit, pour prciser davantage, comment t-il ? Sans aucun doute dans les coutumes et les ides. Ainsi donc, si les ides et les coutumes taient toujours les mmes chez les membres de la socit, la question se facilement... rsoudrait Mais, comme je l'ai dit en tudiant la lutte pour le droit ( /|6), les coutumes et les ides

THORIE DE L'TAT i:r

un LA LGISLATION

AYA

voluent et ne sont pas toujours reprsentes par une seule tendance ; dans un mme peuple, au contraire, il se produit d'ordinaire des fractions et des tendances et synopposes les unes aux autres, Laquelle personnifie thtise la vritable psych sociale I' On pourrait dire que c'est celle qui l'emporte, parce qu'elle reprsente ou la ou une minorit majorit, plus forte et plus agissante que la majorit. De l vient que l'Etat n'est pas toujours l'expression pure do la psych sociale, attendu que quand une nouvelle tendance qui reprsente celle tendance entre en lutte, lui, l'Etal^ incarne plutt l'ancienne tendance, du moins jusqu' ce que la nouvelle triomphe. L'Etat n'est donc qu'une expression retarde ou retardataire, si je ainsi, de la psych sociale* C'est pourpeux m'exprimer et dfinitivement un Etatquoi il n'est pas clairement personne, ni, pas davantage un Etat-administration. Je pense que le sociologue et le juriste doivent apprcier et compter en moins ce retard ou cette divergence qui rsulte du caractre conservateur el pacifique de l'Etat, afin de supposer au moins celui-ci l'expression de la psych sociale. Cela facilite la science approximative et tend, d'un autre ct, el la pratique de la politique^ rapprocher le plus possible l'Etal de l'esprit public, de faon rendre la lutte pour le droit plus gnreuse et plus sauf quelques exceptions, les C'est pourquoi, discipline. thories modernes de l'Etat et du droit public reposent de l'Etat conu comme sur la thorie de l'Etat-personne, ainsi que l'a dfini de la collectivit, une personnification Bluntschli. Seuls, les mcontents du rgime social actuel sur les rangs opposs et* soutenir la peuvent s'aligner C'est le cas des socialistSi thorie de l'Etat-administralion Toutefois, qUand mme le socialisme serait aujourd'hui la vritable tendance de la psych sociale, et serait destin les socialistes se tromperaient triompher prochainement, dans leur concept de l'Etat, attendu que certainement cl est de plus en plus humaUiluiic l'Etui xonlehiporain

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C EST

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dmocratique, et attendu que l'Etat suit dj, bien que la tendance socialiste. Le fait de souffrir timidement, cette influence, et mme de la reconnatre un certain degr, suffit pour laisser entendre que cet Etat est plus Et il y a lieu de se rapqu'une simple administration. de l'Etat comme une peler encore que la dfinition sans substance est du cardinal Newman, administration qui avait rpudi la religion protestante de l'Etat anglais. En synthse, politiquement et psychologiquement, il y a lieu de reconnatre l'Etat une certaine personnalit. De il est une personne morale ... mme, juridiquement, Devons-nous admettre, pour cela, contrairement ce qui a t expos au 4o, que l'Etat est un ^ rilable sujet de droit, distinct du groupe d'hommes qui le composent ? Si on analyse, au point de Aruepositif, la personnalit de l'Etat, on verra qu'il est toujours, la faon d'une corporation et comme je l'ai dil, une fiction. Celle fiction reprsente une certaine somme d'intrts : les intrts d'autorit du groupe gouvernant, les intrts conomiques de la classe dominante, les intrts patriotiques de toute l'a L'Etat est ainsi une somme d'intrts plus population... ou moins concomitants. Derrire lui, il y a les hommes qui sont les vritables sujets de droit, ou ayant-droits. Mais nous ne devons pas* oublier que s'il est des cas o l'on puisse donner une certaine valeur raliste la cration fictive d'une personne morale, l'un de ces cas est celui o la personne morale est l'Etat. Donc, la psychologie collective d'un peuple est beaucoup plus complexe el varie et elle est si comque celle de toute autre corporation, plexe et varie que, comme je le dmontrerai plus loin, elle forme une espce d'organisme psychique. Un pareil organisme peut, la diffrence d'une socit anonyme, tre consid'une secte religieuse, ou d'une municipalit, dr jusqu' un certain peint comme un sujet, un vritable sujet distinct de la smiple somme des instincts de bcs membres, L'Etat, en tant qu'il reprsente cet. orgii-

TUORE

DE L'TAT

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nisme, peut ainsi constituer une exception, plus ou moins caractristique, la rgle qui veut que le vritable sujet du droit soit toujours l'homme. o?Fins de l'Etat. L'origine et la nature de l'Elat dterminent sa fonction organique de gouvernant, gnralement appel son autorit. Donc l'attribut typique de l'Etat est la ralisation du pouvoir coercitif d'une faon indpendante . Toutes les autres associations et entits sociales, si indpendantes qu'elles soient certains points de vue, n'usent de moyens coercitifs qu'avec l'autorisation et sous le contrle de l'Etat. Ainsi l'Eglise, quand elle arrive employer la force, ne peut le faire que dans les limites permises par le pouvoir politique local. L'Etat apparat pour prolger des situations conomiques nouvelles, et il tire son principe de cohsion et son Une fois la autorit des liens de parent et de famille. socit organise, l'Etat prend sa personnalit, en se constituant, l o il lui est possible, sous la forme d'Etatn'est pas une personne personne, Comme l'Etat-personne et qu'il ne reprsente qu'imparfaitement la physique, psych sociale, on peut le regarder galement comme une Mais, de quelque faon qu'on le simple administration... considre, et quelles que soient son origine et sa nature, est toujours l'autorit. C'est pourson attribut distinclif comme un groupe social quoi on le dfinit d'ordinaire el indpendant qui exerce un pouvoir coercitif sur des hommes libres . Ce pouvoir est le droit positif, dont la forme est plus ou moins retardataire et conservatrice. L'objet visible et immdiat de l'Etat est ds lors de raliser le droit, de sorte que.Je rsultat du droit est la fin de l'Etal, Pour nieax dire, le rsultat gnral de l'thique,

' JOG LE DROIT C'EST LA EOllGE

G'est--dire le maintien de la cohsion sociale, est aussi la fin de l'Etat, lequel dispose de moyeha coercitis, pour faire appliquer le minimum effectif de l'thique, soit le droit. La question de la fin de l'Etat ainsi pose, celte fin aple parat claire et simple : c'est toujours la sociabilit, social. Mais oh a dpens beaucoup d'encre et principe de papier pour lucider ce que sont les lins relles et thoriques de l'Etat... L'cole philosophique du droit naturel Considre l'Etat comme Une reprseiilatioii des aspirations historique que les citoyens lui assigiient d'avance . G'est la le Conet de cept de Grolius, c'est la thorie du no-humanisme la Rvolution franaise. L'Etat apparatrait, d'aprs cela, comme le moyen conventionnel, adopt pour arriver aux rsultats qui intressent les citoyens pris individuellement, mais qu'il est impossible d'obtenir isolment et sans f emploi des moyens coercitifs qui sont la porte de la socit Un pacte social et organise . Les hommes coiiclueiil rent l'Etat pour qu!il procure le bonheur gnral. se produit la raction Contre dette cble philosophique actif d de l'GOle historique. Pour elle le principe chaque Etat est dans le processus mme de sa formation de telle sorte que les fins de l'Etat doivent historique, tre toujours et exclusivement du pass et l'application . 11 me semble qu'au fond, l'cole histo^ de la tradition de l'Etat ; mais elle nie rique ne nie pas la fin utilitaire catgoriquement que cette fin puisse tre accomplie au trement qU'eh obissant aux coutumes, la tradition, Elle croit que le droit ne peut s'ilhprvisr l'histoire. par Un effort de la raison ; le crer ainsi implique plus ou moins des attaqus contre l'ordre el le bien-tre social, c'est--dire eonhc la flicit commune, qui est la lin de HSthL De nombreuses- thories ont encore assign comme fin de l'Etat, soit le bien public , koil le x<droit boeial ,

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soit une rt mission morale ..i En ralit, il n'y a dans tbut cela que l'expression de eb que plus ou moins impropre du droit, j'ai appel le fondenient biologique ou utilitaire c'est--dire les foliotions du plaisir et de la douleur qui le dterminent comme tant une ncessit Sociale d'origine individuelle. . Si l'on applique uhe analyse critique et raliste, oti leur fin utili*trouve facilement* que, consquemment laire gnrique, les fins particulires de l'Etat peuvent se diviser en intrieures ou nalloiiales et Cil extrieures ou internationales Les premires concernent principalement ou dlimitation l'objet pratique du droit, la dmarcation des intrts particuliers, ou des intrts de l'Etat par rap} les seconde, les droits polili*port ceux des particuliers qiies de l'Etat par rapport aux autres Etats oU nations. Ges fins sont toutes deux connexes. La sociabilit in*sans la dfense politique lerne est impossible externe et vice-versa. L'Elat qui ne sait pas soutenir ses droits comme interntitionale court le risque d'tre tel dans la politique absorb, annex ou conquis par d'autres plus forts et plus capables D'un autre ct, si l'Etat ne remplit pas Ses lins le droit l'intrieur, nationales, qui sont de maintenir il 'expose ne pas,imposer assez de cohsion sociale pour son action au dehors. maintenir la fin primordiale A l'extrieur, de l'Etat, c'est, comme je l'ai dit, de raliser le droit. Mais cette fin ne sufft pas des peuples. Tous les peuples voluent en l'volution les sciences, les ils. Ces dans l'conomie progressant la vie des citoyens leurs conditions progrs amliorent de plaisir et de bien-tre, Pour le progrs, dont le rsultat il ne suffit pas toujours que l'Etat lui uUssi est utilitaire, et sociaux. Le les droits individuels se borne limiter progrs ncessite aussi d'une, certaine faeoh Mi protecde l'Etat. De l un iiomt'l tion el tes encouragements' objet de celui-ci : la culture sociale. On peut ainsi ramener trois les fins de l'Elut : puis-

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sance nationale, culture sociale. De-ces droit individuel, et antrieures ; fins, les deux premires sont primordiales la troisime est, postrieure et complmentaire. Mais elle n'est pas pour cela la moins importante; Sans la protection de l'Etat, la culture sociale peut stationner et rtrograder la par rapport aux autres nations. Dans ces conditions, fin de puissance nationale ne peut tre remplie, parce que les peuples plus avancs en civilisation faciledominent ment les peuples routiniers et retardataires. Et s'il ne l'Etat, la remplit pas cette fin puissance nationale comme nous l'avons vu, ne pourra galement pas ac11 y a donc juridique. complir la seconde, la coercition La preune harmonie volutive dans les fins de l'Etal. mire qui apparaisse est le droit individuel, la seconde la puissance nationale, la troisime le progrs. El toutes se compltent entre elles et forment celte entit tutlaire des peuples modernes que l'on appelle l'Etat. 11me parat indispensable d'insrer ici mon concept de Yerreur tlologique dans les thories politiques de l'Etat. Nous avons vu que cette erreur tait, la fois, plus grave mais plus facile corriger dans la biologie que dans le droit. Or, en politique elle me parat encore moins grave, corriger, du moins si l'on mais encore plus difficile du droit, et, tudie d'une part les origines prhumaines et mme d'autre part, les formes dj bien humaines presque surhumaines du droit. Les auteurs admettent en gnral, propos du problme de la de l'Etat, qu'il est une fin consciente et volontaire socit et considrent les actes de l'Etat comme des fins du groupe qui le compose et conscientes el volontaires absolu de l'Etal le personnifie. Cependant, ce fmalismc Le dterminisme nous est trs discutable. scientifique induit penser plutt que l'action de l'Etat est une rsultante finaliste seulement en apparence. on ne peut nier Quoi qu'il en soit, vrit ou illusion, que Jd volont du gioupo dirigeant ne donne, ou ne con-

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un certain caractre finacrte, notre poque historique, liste l'Etat. Ce caractre est ce qui rduit l'erreur tlologique une expression minima, qu'il est presque impossible de corriger ou de remplacer. En effet, l'Etat, tel tre considr qu'il existe actuellement, peut justement comme un produit survolutionn de la conscience et de la volont humaines. Le droit sans aucun doute peut galement tre considr de la sorte ; mais, dans ce cas l'erreur est plus grave, en raison de ce que la rgle juridiet je que est une expression de beaucoup antrieure, dirais plus physiologique et moins consciente que les formes dj trs idalises de la politique. Dans le processus et de dveloppement de la conscience et de d'acquisition la- volont, de l'piphnonine de la conscience-volont du genre humain, l'Etat serait la dernire consquence, du droit ; comme il s'est form l'ultime transformation une poque historique, o l'esprit humain tait dj minemment capable de prvisions el conscient de finalit, il a acquis la facult de prvoir et d'avoir une fin qu'ale droit a surgi bien vaient ses crateurs. Au contraire, plus tt, dans la pnombre de l'insouciance prhistoun habit que, et son finalisme est comme un suragrgal, pais qui ne dissimule pas toujours le vieux diable habill en moine. 58. Base biologique de l'Etat.

Le processus de l'adaptation au milieu, principe fondamental de la vie, a pris, une poque rcente, chez les animaux suprieurs, l'aspect d'une vritable lutte pour la Pourtant, vie, plus ou moins consciente ou inconsciente. chez eux, la lutte U'existc qu'entre espce et espce ; les animaux de la mme espce, mme les flins les plus froces se respectent mutuellement, S'ils luttent par-

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fois entre eux, ce n'est "que pour la femelle, ou pour le terrain o ils chassent, et ces luttes ont rarement des L'homme consquences mortelles. seul, parmi les animaux suprieurs, tue ses semblables ou ls rduit' en es dire, clavage. Il n'y a donc pas tant d'exagration comme on le rple en littrature, est la que l'homme bte froce des btes froces. cette frocit de l'homme Ou peut expliquer par le de la spciit, Comme nous l'avons vu phnomne ( 41) et comme je vais le rpter ioi pour plus de prcision, la thorie que j'appelle spcifique enseigne que les diffrences spcifiques deviennent d'autant plus fortes que l'on s'lve davantage dans l'chelle animale. Entre deux espces de protozpaires, les diffrences sont presque nulles; elles sont trs marques. Dans le entre deux primates, genre humain, qui occupe Je plus haut degr de l'chelle la spciit est telle que non seulement ce ?oologique, des anthropodes, mais genre se spare trs nettement que les hommes eux-mmes sont bien distincts entre eux, selon leurs races qui forment en quelque sorte dos espces, Bien mieux, chaque homme est s] diffrent de son qu'il constitue presque une espce indivi prochain duelle. C'est de l que la Sociologie ou anthropologie induit sa thorie spcifique de la thorie transformiste, voadmise dans lutive ou gnalogique, qui est gnralement la biologie contemporaine, Puisque les espces luttent contre les espces, l'extrme Cette la lutte humaine. explique spciit de l'homme lutte prend deux formes gnriques : l'une, interne, au social ; l'aulre, sein du groupement externe, contre les autres groupements sociaux. Toutes deux et surtout la dernire peuvent s'expliquer par les diffrences spcifiques. L'tat noturel des hommes, aux temps do sauvagerie Les diet do barbarie est une lutte externe continuelle, n'ont entre elles que verses races sauvages dit Lnbbocfc(i),
(1) Vhomme prhistorique, trad. franaipe, t. l, p, 220.

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peu de relations spcifiques. Elles sont presque toujours en guerre. Si leurs habitudes sont semblables, ce sont de mortelles rivales, car elles luttent pour les meilleures pcheries ou les meilleurs territoires de chasse ; si leurs besoins sont diffrents, elles combattent pour avoir des femmes, des esclaves, des ornements, ou, si elles ne s'en soucient point, c^est alors pour le plaisir de* se battre, *pour obtenir et autres emblmes dps ttes, des chevelures, considrs comme glorieux. Dans de telles conditions soit d'isolement, chaque tribu vit soit l'tat d'isolement, l'tat d'hostilit avec ses voisins... Ils ne se rencontrent que pour se battre, Dans ces lutes externes, il n'y a pas de rgles thiques possibles ; tout est permis : la fraude, la trahison, le vol... C'est pourquoi l'thique n'est pas ne, comme un principe gnral de solidarit humaine. Pour mieux dire, ce n'est pas une thique ni un droit qui se sont forms, ce sont des thiques et des systmes juridiques innombrables, chacun dans un groupement respectif. Cos groupements n'taient pas seulement indpendants Jes uns des autres, ils taient dos ennemis naturels. A une poque dj trs avance de la civilisation antique, la lgitimit de la haine do l'tranger est encore admise par des philosophes comme Platon et Aristote, des potes comme Euripide, des orateurs comme Isocrate, des historiens comme Polybe et Tacite. En Grce et Rome, le mme mot sert pour dire ic tranger et ennemi ... Si la spciit humaine engendre les luttes humaines, il est logique de penser que plus les diffrences spcifiques seront grandes, plus ces luttes seront froces. De l, la douceur relative des luttes interns toujours termines par l'thique et le droit ; de l, la rudesse sanglante des luttes externes dont la solution ne peut tre que la soumission absolue ou la mort du vaincu. Delena est Carnous enseigne Cs*ar, c'est subjuihago ! Vaincre, guer l'adversaire ; c'est cela faire la paix . Toi est le

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de l'ennemi. concept de la paix romaine : la subjgation La lutte produit des vainqueurs et des vaincus.- Les vainqueurs accaparent les postes et les places donnant le pouvoir et imposent le travail et la servitude aux vaincus. Voil l'origine des castes ou classes. De la sorte, les classes sociales ou les castes sont une expression juridico-politique de la spciit humaine. Leur vritable base est donc fonde sur les diffrences ethniques. Le milieu gographique rend certaines races plus fortes et plus intelligentes que les autres ; ces races s'imposent par leur supriorit plus ou moins relative et passagre. le mot caste signifiait Dans son acception primitive, pur, puret du sang, du lignage. Il vient de warna, terme sanscrit, qui veut dire couleur attendu que la couleur, le plus appala coloration du teint est le signe distinctif rent des races. Les peuples de meilleure race faisaient la conqute des peuples de race infrieure et de leur ceux-ci, une fois absolument et imposaient territoire, , leur caste, les castes ! vaincus, leur supriorit La conqute, l'esclavage et les castes ont occasionn une division d travail accentue el discipline ; celte diComme on demandait un vision a fait la civilisation. Pharaon comment avaient t construites les Pyramides, il montra un fouet d'esclave. Il avait raison : le fouet a de l'antiquit lev tous les grands monuments ; le fouet C'est pourquoi l'histoire esl a t le stimulus de l'histoire. Gomme l'ont essentiellement enseign aristocratique, est le produit d'une Strauss et Renan, toute civilisation aristocratie . de l'Elat, quelque rudimentaire qu'elle L'organisation classe dirigeante, l'existence d'une soit, implique qui par consquent, la formaadopte un chef et provoque, des classes est l'orition de classes sociales, L'origine gine de l'Etat. Le droit dit de status a fait l'Etat. Dans les en classes les hommes se divisaient socits primitives, fermes, les fonctions et les professions se transmettaient

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de pre en fils. Avant mme d'tre n, l'individu tait destin occuper tel ou tel poste dans la socit. Le fils du prtre, tait prtre ; celui de guerrier tait guerrier ; celui de l'agriculteur, Quelles que fussent les aptiagriculteur. tudes du sujet, il ne pouvait changer de classe ou de caste. Ce droit primitif caractre hrditaire est ce qu'on appelle le droit de status, c'est--dire d'tat ou de condition sociale. Si la formation des races est la consquence de la spciit humaine, le droit de status est le produit des races. Telle est la base anthropo-sociologique de l'organisation sociale en classes dirigeantes el en classes diriges. 59. Caractre politique el juridique del lutte pour la vie dans l'humanit. Mon concept du droit et de l'Etal esl difi sur les fondements biologiques de l'adaptation, de l'hrdit et de la slection naturelle ou lutle pour la vie. Je mets ainsi les dcouvertes moderprofit, pour ma thorie juridique, nes des sciences naturelles et je suis en cela la tendance positive de noire poque. Mais celte tendance conduit souel les sociologues concevoir la lutte vent les littrateurs d'une faon essentiellement pour la vie dans l'humanit Par l'appliction du principe de la cruelle et destructive. slection naturelle, on arrive des doctrines aussi fausses de Nietzsche. Ou et aussi antisociales que Yimmoralisme avec l'homme sons l'asse figure la lutte le l'homme pect brutal de la poursuite des herbivores par les flins : l'homme fort est le tigre qui doit dvorer, comme une brebis, l'homme faible . Sa compassion, ses sentiments le solidarit pour le faible sont des dfauts, des vices, est la caractristique du *<surcar le manque d'altruisme el le suhomme . Soyez durs ! c'est la conclusion prme conseil de la vrit morale des- temps nouveaux... 18

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le malade, avec Soyez durs avec l'imbcile, l'incapable, la femme, le vieillard, l'enfant ! Rien de moins scientifique doctrine, qu'une pareille ainsi pousse l'extrme... La lutte pour la vie, il y a lieu de l'observer avant tout, n'a pas chez les espces animales un caractre si rigoureux. Les destructions qui en rsultent ne proviennent pas du concept finaliste de supprimer les rivaux moins bien dous, mais des besoins immet de l'adaptation. diats de l'alimentation La nature ne dit pas aux animaux : Soyez durs ! Elle se borne les pousser dvorer ce que requiert leur organisme et viter d'tre dvors. D'un autre ct, la rigueur de la slection naturelle est intensment tempre par le phnomne de la slection sexuelle. Les couleurs voyantes des fleurs ne servent pas leur dfense, mais elles attirent les insectes qui produile pollen. Le plumage sent la fcondation en transportant attrayant des oiseaux les dnonce de loin leurs ennemis ; mais l'espce le conserve parce que dans la lutte sexuelle elle aide le mle conqurir la femelle et vice-versa. La pesante rainure du cerf gne sa vlocit la course, mais l'poque du rut, elle constitue un avantage pour les combats et les triomphes de l'amour. Ce n'est donc pas la vrit que le principe de la slection des espces soit en lui-mme d'une rigueur absolue ; des et, le serait-il, que la slection sexuelle y apporterait survivance Mais, de plus, l'expression tempraments. du plus apte n'est qu'une simple mtaphore qui man l'homque de prcision exacte, surtout si on l'applique cerf i* Mettez-le me. Un lion est-il plus apte qu'un la diffrence du cerf, il y mourra dans une prairie, de faim; 11se passe peu prs la mme chose par rapport notion bien vague el bien 1' aptitude de l'homme, instable. Qui est le fort et qui est le faible parmi les hommes d'une mme race ou de races qui se ressemblent ? Ce n'est que par exceplion qu'il se prsente des

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occasions o un homme se rvle catgoriquement fort ou faible. En gnral, tous sont faibles ou forts suivant les circonstances et les moments. C'est peine si les grandes diffrences ethniques prsentent une vritaquelquefois ble supriorit pour la civilisation ; et, mme alors, comme nous l'avons vu, le concept de supriorit ne peut tre tabli que d'une faon relative et occasionnelle. Mais, outre que la lutte animale n'a pas le caractre que lui attribuent Nietzsche et ses disciples, la lutte humaine est en elle-mme trs diffrente de la lutte animale, car elle possde un trait essentiel que j'appellerai son cyclisme. La lutte animale, la plus typique du moins, la lutte entre vertbrs suprieurs, a lieu presque universellement d'individu individu. Rarement, elle est le fait d'un groupement contre un autre groupement ou contre Et mme alors, il y a dans le groupe, comme un individu. dans l'individu, unit typique et dfinie. En revanche, la lutte humaine se produit entre les cycles, les plus divers : individu, famille, association, classe sociale... Un homme ne lutte jamais seul ; il fait toujours partie d'un cycle, grand ou petit, compos d'un nombre variable d'hommes dont les intrts sont considrs comme solidaires. Ainsi, la lutte animale esl toujours plus ou moins individuelle, la lutte humaine plus ou moins cyclique. 11 est clair qu'en certains cas la lutte animale parat vaguement cyclique ; : c'est mais dans ces cas, son cycle est bien dtermin il une meule, une ruche. Pour l'homme, une famille, cycles n'y a pas un cycle unique ; il y a d'innombrables se resserse heurtent, se confondent, qui s'entrecroisent, Le cyclisme de la lutte humaine est rent, s'largissent. ainsi multiple, quilibr, complexe, universel. Une mme aux cycles les plus divers, forms personne appartient sa profession, son nom sa position, par sa nationalit, de famille. Un loup est toujours un loup ; un homme est un aristocrate, un citoyen de son pays, un conservateur, un clubman, un pre ou un fils de famille et cent autres

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choses dont l'importance et la diversit sont plus ou moins grandes. Et j'appelle ce phnomne cyclisme el non solidarit, parce qu'il n'implique pas ce qu'on appelle faussement solidarit humaine . La consquence pratique du cyclisme de la lui te entre hommes est d'adoucir cl d'attnuer cette lutte. Nul homme n'est isol ; chacun appartient des cycles divers, qui l'aident, le dfendent, le protgent. Quand on dit l'homme fort est l'homme seul , cela ne signifie pas qu'un homme puisse lutter seul contre tous, mais que l'indpendance de caractre est une force dans la vie. Mais l'indpendance de caractre ne dtruit pas tout cyclisme ; il renforce au contraire et seconde certains cycles, comme la i raille, l'association, la patrie. Si la spciit humaine tend donner la lutte entre hemmes un caractre de frocit extrme, le cyclisme la restreint et l'adoucit jusque dans les cas les plus terribles de luttes entre nations et entre races. C'est pourquoi je dis que la lutte pour la vie, malgr la haute spciit'huinhibitoires maine, a chez les hommes des mouvements et des palliatifs, qui n'existent pas dans la lutle entre animaux.' C'est pourquoi je soutiens que ce que l'on entend communment social ou par par darwinisme nietzschisme n'est pas autre chose que de brillantes fantaisies littraires, o l'on ne tient pas compte des donnes les plus importantes de la vie des hommes et des peuples. En ralit, si la spciit humaine a dtermin la lutte et, par suite, l'thique, le droit et la politique, le cyclisme de cette lutte est ce qui a le plus accentu le caractre de cette thique, de ce droit et de stable et civilisateur cette politique. Donc, comme nous l'avons vu, les intrts solidaires des premiers groupements ethniques ont toujours t un facteur, cpie l'on pourrait qualifier d'externe, dans la gense de toute rgle de conduite.

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60.

Nature psychique

de la socit.

Du moment que l'on considre l'Etat comme l'organe capital de la socit, on ne peut concevoir une thorie de l'Etal, sans une conception sociolojuridico-politique gique qui lui corresponde. Je vais donc complter ce chade la thorie de la socit. Et, les pitre par l'exposition thories mcanique et organique mises de ct, je pense, comme je l'ai dit plus haut (chapitre VII), que la thorie le psychique explique seule, clairement et positivement, de la sociabilit humaine. phnomne le plus important Observons avec soin, cet effet, les diverses socits humaines. Nous trouvons tout d'abord que, pour les esprits modernes, l'ide de socit est semblable celle de nation. Par suite, une socit est essentiellement compose d'un peuple, d'un territoire et d'un gouvernement autonome. Au moyen ge, le lien de la nalionalit tait principalement form par la communaut d'origine, qui se rvlait de langue et de croyances. Le par la communaut Royaume Uni actuel, tait ainsi divis en quatre nations : Anglais, Gallois, Ecossais et Irlandais. En reculant encore plus avant, nous trouvons que dans les hordes barbares des Germains, l'ide de socit correspond celle de clan, ou tribu... Recherchons maintenant o rside, en dernier ressort, el comment se forme, cette unit sociale. aux faits l'analyse du ralisme Si nous appliquons pur ", nous verrons que, parmi les facteurs composant et spcialement les socits acune socit quelconque, des cas, ni tuelles, on ne peut relever, dans la majorit unit d'origine ethnique, ni unit de langage, ni unit Le territoire mme de chaque de croyances religieuses,

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une varit de rgions qui socit prsente d'ordinaire : c'est le est bien loin de former une unit gographique cas de l'empire britannique. On doit ds lors rchercher l'unit sociale dans quelque chose de distinct et de suprieur l'unit ethnique, linguistique, religieuse, gographique. Ce quelque chose consiste, mon avis, dans l'unit des sentiments sociaux et des ides sociales, c'est--dir dans un sentiment et une ide de la patrie, les mmes 1 sodiez tous les hommes qui composent la collectivit ciale, ou du moins chez la plupart. A titre de confirmation de l'importance effective du facteur psychique, c'est--dire de l'esprit social, je propoun vritable serai, par voie d'hypothse ad absurdum crucis. Supposons que tous les enfants ns experimentum dans une socit quelconque, partir 'd'une date donne,' % soient, aussitt aprs leur naissance, envoys, pour y tre' nlevs, l'tranger, o ils resteraient dans la plus plte ignorance de leur patrie d'origine. Aprs vingt our ente annes d'application de ce systme, supposons encore que les jeunes expatris retournent leur pays d'origine, quand les anciennes gnrations y auront entirementdisparu. Comment se reconstituera la patrie d'autrefois ? si ces jeunes gens dpayss sont maintenus* Evidemment, dans une perptuelle ignorance de leur origine et de leurs de la patrie ne-sera pas pos-' traditions, la reconstruction chacun d'eux tirera du ct du pays sible. Naturellement, o if aura t recueilli et lev. Il arivera, par consquent, au lieu de constituer uhe> que l'ensemble des individus, vritable unit sociale, se divisera selon leurs sentiments, 3 leur langue et leurs moeurs, et formera des groupes d'An-* glais, de Franais, d'Allemands, composs respectivement' . de Geux qui auront t levs, en- Angleterre, en France,! en Allemagne... Il se passait quelque chose d'analogue' dans les universits du> moyen ge, dont les tudiants se divisaient en nations ; dans celle d'Oxford, par exemple, o existaient quatre nations, anglaise, galloise, cos-

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saise et irlandaise, Dans le cas o tous les jeunes gens auraient,t .levs dans le mme pays tranger, il y a lieu de croire que la nouvelle socit qu'ils constitueraient serait semblable la socit du pays o ils auraient t levs, et formerait presque une colonie de ce pays. De telle sorte que s'ils avaient t tous levs en Angleterre ils tendraient probablement , prendre l'aspect d'une colonie anglaise. L'influence hrditaire' n'agirait que plus tard 1,pour donner la nouvelle socit un caractre mixte; participant de l'ducation reue et de l'hrdit. Ce caractre se modifierait du milieu goencore sous l'inlluence graphique. Enfin le fait est que par suite de la suppresde sion des traditions et du pass, la patrie manquerait Y unit psychique indispensable et que la socit cesserait d'exister, au moins sous la forme qu'elle revtait antrieurement. Korkounov (i) a donc raison quand il nous dit que la socit est dtermine par trois lments distincts : i les conditions actuelles o elle se dveloppe ; 2 son pass ; 3 l'idal constitu par l'exprience du pass. Et la comparaison que cet auteur emprunte au monde organique est trs heureuse : Selon une expression trs juste de Claude Rernard, la complexit de la vie organique dpend en plus du milieu extrieur, se de ce que l'organisme, trouve envelopp, si l'on peut dire, par un milieu particulier qui lui est propre el qui consiste surtout dans l'lGrce ce milieu intment liquide de cet organisme. rieur, l'organisme peut conserver une haute temprature assez lev, dans en mme temps qu'un degr d'humidit un milieu froid et sec . C'est ce milieu intrieur qui cre et son miune indpendance relative entre l'organisme lieu ambiant. Et la cause de ce milieu intrieur est galement l'exprience du pass, Si l'on applique Gette comparaison la socit, il en
' (1) Op. cit. p. 317. -

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rsulte m'on la trouve de mme enveloppe dans un triple milieu ; i le milieu extrieur ou ambiant, provenant de l'tat gographique et.de la coexistence d'autres socits ; 20 le milieu intrieur, form par les usages et les coutumes reues du pass ; et 3 un milieu spcial, idal, constitu par les idals Communs des divers intellectuel, individus par rapport l'avenir, Les raisons qui prcdent, ainsi que l'inexactitude de la thorie mcanique et l'insuffisance de la thorie organique, autorisent, il me semble, remplacer cette dernire par une conception psychique de la socit. C'est dans la plutt que dans leurs aspects psychologie des individus, matriels et extrieurs, que doivent se trouver les causes difficult de immdiates de l'unit sociale. La principale l'tude de cette conception psychique consistera pouvoir prciser les formes ou les tats de conscience individuels le plus dterminer la socit. Sous ce qui,contribuent rapport, je dvelopperai plus loin certains points de vue Ces points de vue seront, qui me paraissent opportuns. entre autres : la sympathie sexuelle comme premier fondement de tout sentiment de solidarit sociale et de toute solidarit de l'espce ; la sympathie sociale comme driv de la sympathie ou* attraction sexuelle ; la conscience de l'unit sociale comme produit de la sympathie sociale ; la et d'ides comme facteur de sentiments ressemblance de la sympathie sociale ou spcifique ; l'unit des croyances religieuses et morales comme coadjuvant de la sympathie 1 sociale... Mais avant de passer celle tude, il y a liep de reconnatre que, chez la grande majorit des sociologues modernes, on remarque une vritable rpugnance expliquer les phnomnes sociaux dans leur phase psychologique, baser les faits sociaux sur les lois et les principes de la individuelle. On appelle, ddaigneusement psychologie cette tendance le psychologisme sociologique, en avanant et d'tude, que de toutes les mthodes d'investigation

THORIE DE L'TAT ET DE LA LGISLATION

SI

c'est une des' moins sres et des plus trompeuses. Ce mpris retentissant du psychologisme sociologique s'explique facilement par des raisons qui mritent considration : le manque de sret des concepts, psychologiques et la difficult d'en tirer soit des rgles pratiques soit l'explication de cas particuliers. En effet, les lois psychologiques sont plus vraies que relles, attendu qu'elles reprsentent des abstractions simplifies de ralits bien plus complexes et bien plus confuses. C'est pourquoi, si on les et des peuapplique l'tude du caractre des individus ples, elles se prtent des dissertations plutt littraires Aussi, le dsir bien inspir de donner que scientifiques. la sociologie un caractre vritablement scientifique dtourne-t-il ces .sociologues des explications psychologiques. Mais nous, nous ne pouvons pas oublier que, quels que soient les dfauts de ces explications, le phnose prsente plus clairement nous mne'sociologique comme un phnomne psychique, comme un produit de facteurs psychologiques, ou que comme un organisme un mcanisme. de ces facteurs psychologiGrande est la complexit ils consistent dans l'ide de soliques. Essentiellement, darit collective, et dans l'idal de l'amour pour la patrie. Ils sont constitus par un ensemble de tendances ou d'tats de conscience, dont le rsultat se prsente, en dernier lieu, comme un sentiment, une ide et chez chaque individu, la patrie, la dcision de servir une volont : le patriotisme, ces sentiments, celte ide, celte la patrie. Naturellement, volont n'existent pas, sous la mme forme et avec la mme intensit, chez tous les citoyens ; ce qui, chez l'un, est esprit de travail el de sacrifice, n'est chez d'autres qu'une simple vanit, et chez d'autres encore prend mme parfois le caractre d'une sympathie inavoue et dont on a honte... Mais, le fait est que l'immense majorit des membres d'une socit dsirent, au fond de leur me, son triomphe et ses progrs. Le dserteur lui-mme, qui n'a

2S2

LE DROIT C'EST LA FORCE

et le rgime milipas voulu subir le service obligatoire taire, ne souhaite pas la droute, des armes de sa patrie ; l'anarchiste le plus furieux ne verrait pas avec plaisir son conquis par des envahisseurs trangers,.. pays d'origine S'il en est ainsi, je trouve dans ce fondement psychique l'une des bases les plus effectives, sinon la plus effective de toute organisation sociale. La socit se prsente ainsi nous, avant tout, comme un organisme psychique, si l'on me permet celle expression. Tout au moins la socit possde un esprit social, une psych ou me collective qui donne de la cohsion l'ensemble de ses membres et constitue principalement son unit d'action. Cet esprit social ou me collective n'est que le fond des sentiments patriotiques de tous les individus qui la composent ou de la plupart d'entre eux. Nous verrons mme, quand le moment sera venu, qu'il existe une conscience sociale et une sociale, corollaires de l'esprit sympathie, ou cosympathie, collectif,.. Je ne dois pas terminer ce paragraphe, sans exposer car cela me parat opportun pourquoi j'ai expos mes et du droit avant mon concept conceptions de l'thique de la socit. Les auteurs classiques ne concevaient le droit que comme un produit ou un rsultat de la sociabilit humaine. Hors de la socit, le droit n'tait pas possible, pour eux. Nous, nous avons vu que le droit, n'est qu'une raction vitale contre quelessentiellement, de que chose qui attaque ou lse le plein dveloppement la^ vie. L'amibe qui ractionne contre un choc externe exerce dj un mouvement qui, par la suite d'une volution* animale trs tendue, deviendra le coup qui repousse une agression dangereuse et pnible ; ce coup, dans l'hisse transformera en sanction juriditoire de l'humanit, que. Le droit existait donc en germe dans les mouvements vitaux de l'amibe. La socit, en revanche, implique dj, comme prcdent essentiel, l'existence de certains sentiments de sym-

THORIE

DE

L'TAJ'

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DE

LA

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VJlON

1>S.H

patine spcifique qui sont srement postrieurs aux ractions vitales primitives des tres plus simples. On ne peut donc pas dire que lu socit est antrieure au droit. Tout animal, mme vivant isol et d'une vie individuelle, possde un vague instinct de ses droits. Le Carnivore a une de son droit de proprit sur la proie vidente intuition qu'il dvore, el certainement il est dpourvu de sentiments sociaux. C'est pourquoi l'on petit dire, bien que cela paraisse un paradoxe, que le droit est antrieur la sociamouvements ou du moins que les premiers du bilit, droit sont antrieurs aux sentiments de sociabilit. 11 y a donc une logique parfaite et un ralisme vident dans l'ordre que j'ai suivi, contrairement l'usage, en prsentant dans ce livre III, les phnomnes de l'thique, du droit et de la socit, et en mettant l'thique et le droit avant la socit.
61.

Buse biologique

de la thorie

psychique.

Tous les phnomnes et toutes les lois de la biologie contribuent, peut-on dire, former l'esprit social ou psychisme collectif. La difficult rside ds lors ici distinguer les formes ou forces biologiques qui tendent d'une le manire plus vidente et plus accentue constituer sentiment, l'ide et la volont de cet esprit social. Nous constatons, en fait, ds le premier instant qu'il se rvle : sympathie pour par des sympathies et des antipathies l'existence el la puissance de la patrie et pour les concitoyens, pour ceux surtout qui rendent des services plus efficaces la patrie ; antipathie pour les nations trangres et ennemies, el pour ceux qui les composent. Il n'est pas difficile de tiouvcr la racine biologique de ces sentiments sympathiques et antipathiques. Voyons ce que sont chez les espces animales les formes

2S/|

LE

DROIT

C'EST

LA

PORC

les plus infrieures de la sympathie spcifique; c'est--dire de la sympathie pour l'espce. Nous trouvons d'abord les les protistes ; ce sont de simples premiers tres vivants, cellules vivantes, La psychologie de ces cellules, ou plastides, qui a t tudie par Haeckel, ne peut tre que la conscience trs vague des ractions vitales, qui s'accusent par des sensations de plaisir ou de douleur. Les circonstances du milieu la formation dterminent d'tres polycellulaires ou polyplastidaires. Nous arrivons ainsi un second jalon de la psychologie animale : ces tres individualisent et rsument synihtiquement dans la conscience d'un seul moi les consciences partielles primitives des cellules qui les composent. A la suite de l'individualisation des moi polycellulaires un troisime jalon se pose : c'est la formation des sexes et par consquent l'apparition de la psychologie sexuelle, s'tait reproduit seul et isoJusque-l, chaque individu lment ; dsormais, la reproduction rsultera de l'accoude la mme espce. En fait, plement de deux individus les espces unisexelles sont alles en acqurant peu ou gnsiques, si complets peu des organes reproducteurs chez chaque individu, constituait que cet individu un hermaphrodite se fcondant lui-mme. De nouvelles la ncescirconstances ambiantes ont ensuite dtermin hermasit de l'accouplement, pour que deux individus se fcondent Et, enfin, phrodites rciproquement. par de l'espce, les organes de l'un des sexes se l'volution sont atrophis^chez les uns, et ceux du scx oppos dvelopps chez les autres, et il en est rsult la transformation des hermaphrodites en animaux nettement primitifs sexus. La sexuation dtermine un nouveau degr psy: l'acquisiliondes instincts gnsiques. Les inschologique tincts gnsiques sont donc la premire forme de la sympathie spcifique, le premier aspect de toute attraction ou pour l'espce. sympathie du sexe, survient un quatrime deAprs l'acquisition

THORIE DE L'TAT ET DE LA LGISLATION

?-85

: la protection de la progniture, origr psychologique Le moi individuel gine de la sympathie pour la famille. lointain du premier tre polyplaslidaire arrive ainsi se et se ramifier en une double sympathie, pour compliquer le couple sexuel et pour les produits de leur amour. Cet amour sensuel et familial finit ensuite par engendrer un cinquime et dernier degr psychologique ; la sympathie spcifique ou pour l'espce, c'est--dire le fondement psychique de toute socit. Pour s'en convaincre, il suffirait d'tudier fond la thorie patriarcale et mme la thorie matriarcale aux premires orirelativement on gines de l'Etat. Si l'on accepte la thorie patriarcale, trouve que les apptits sexuels sont la force cohsive et Si l'on adopte la thorie motrice des socits primitives. on trouve que, partis de la promiscuit matriarcale, primitive, les peuples voluent, en vertu d'antcdents conola famille patriarcale de miques, pour arriver constituer l'ancien droit. De nouveaux antcdents conomiques amdu patriarche en basilcus ou nent alors la transformation amnent l'institution de l'Etat ; mais le rex, c'est--dire, ne dtruit ni n'annullc le facteur de facteur conomique au contraire, il l'affirme et le confirme. la consanguinit; servir ses intrts et Les affections de la famille arrivent aider son organisation postrieure sous la forme palriarcale. C'est pourquoi, les partisans eux-mhies de la thorie matriarcale ne mconnaissent pas absolument l'existence de ce l'affection bien qu'ils s'atfacteur psychique, familiale, En tout cas tichent de prfrence au facteur conomique. le facteur conomique peut coexister avec le facteur psychique. Rien mieux encore, si le facteur conomique dtermine la constitution premire de la famille patriarcale, il y a lieu de ne pas oublier que ce facteur est constitu rsultant de l'invention circonstances par les nouvelles du btail... et de la domestication de l'agriculture Or, la de l'agriculture domestication du btail et l'invention sontelles possibles, sans qu'intervienne pour les raliser la

?8f)

LE

DROIT

C'EST

L\

TORCE

coassociation de tous les membres de la famille ? Et cette .coassociation est-elle possible sans des sentiments d'affection qui modrent et qui rglent l'gosme instinctif des impulsions vitales ?... De plus, l'exemple des mammifres et spcialement des primates est bien significatif, chez eux-, les apptits sexuels se compltent par la tendresse pour leurs petits et on peut bien le dire pour leur famille. Il n'y a pas de raison pour supposer que l'homme fasse exception la rgle. Ainsi, quelle qu'ait t l'origine de la famille patriarcale du droit antique, il est certains et que que les liens d'affection ont consolid la famille, le gouvernement en se gnralisant patriarcal primitif, pour for-mer le clan, la gens ou tribu, entranait naturellement se gnraliser aussi les sentiments de coassociation, pour constituer l'amour de la pairie. La communaut des intrts se dveloppe paralllement, ou plutt conscutivement aux affections de famille el de classe, puisque ces sentiments sont antrieurs et font partie des circonsde l'existence le cette communaut tances dterminantes d'intrts. Le petit nombre d'auteurs qui ont mis une thorie psydans chique de la socit se spcialisent exclusivement l'lude des sentiments de sympathie qui donnent la cohsion l'unit sociale. Ils oublient ou ngligent, par conou de haine pour l'squent, les sentiments d'antipathie dans tranger. Cet oubli ou cette ngligence s'expliquent, mon opinion, non par le fait que GOSsentiments manmais cause des prquent de ralit et d'importance, et et de fraternit dus la religion jugs d'humanit la philosophie, grecque et spcialement la philosophie la religion chrtienne, prjugs dont les sociologues modernes n'ont pu se librer compltement. En biologie, bien vidente est la lutte spontane entre les espces, dont les unes attaquent pour dvorer et les autres se dfendent pour ne pas tre dvors. El la rgle gnrale est que le sentiment de l'espce se manifeste par

THORIE,

RE

1,'TAT

ET

DE, LA

LGISLYTIOX

2S7

une antipathie instinctive pour les autres espces, surtout pour celles que les circonstances de la lutte pour la vie tendent mettre en opposition mortelle et immdiate. En histoire, bien vident aussi est l'antagonisme des nations antiques, ainsi que leur isolement. Cet isolement a disparu pour les peuples modernes du fait de la civilisation, mais non leur antagonisme, qui se traduit par les A tel point que l'on guerres, conqutes et extorsions. peut dire que sous certains rapports la haine de l'ennemi naturel corrobore et stimule l'amour de la patrie. L'antipathie arrive ainsi tre une force positive dans l'unit sociale. D'o l'on peut conclure sociaux que les sentiments sont constitus par l'amour des siens el la haine des tranen mme gers. La spciit produit, psychologiquement, 11 y a impulsion et sympathie temps, la haine el l'amour. pour nos proches et nos semblables, et rpulsion tendant se convertir en haine dynamique, quand les intrts el l'idal de ceux-ci heurtent nos intrts et notre idal. et d'acOn dirait qu' chaque degr de dveloppement des quisition de la conscience, correspond dans l'volution espces, du moins l'tat latent, un degr proportionnel de rpulsion et de haine par rapport aux tres diffrents et antagonistes. En acceptant tout ce qui prcde, on arrive facilement et de la nature de la de l'origine ma vision scientifique socit. On la conoit, par suite, comme un produit combin de sympathie et de rpulsion. La sympathie forme la famille ; la rpulsion pour l'agresseur tranger donne la cohsion la famille ; et la sympathie pour la famille et la l'unit haine pour l'tranger engendrent et dveloppent et ces inimitis, psychique de la socit. Ces affections sexuel et la faim furent le premier prindont l'amour ensuite, selon la comcipe, s'tendent et se transforment et podes intrts conomiques munaut ou l'opposition litiques.

2S8

LE

DROIT

C'EST

LA

EORCE

CHAPITRE
LA LOI

MI
*

de la loi. G3. Parties de la loi. constitutives C?. Dfinition de la loi. C5, La coutume cl la jurisprudence Ci. Confection GG. Base biologique des tribunaux. de la lgislation. de droit romain MONTESQUIEU, Esprit des lois. (trad. SWIGNV, Trait du droit lomain franaise). franaise), IHERING, L'esprit (trad^ du droit. SUMNEU MAINE, Ancient P. NAMUR, Encyclopdie Laio. COURCIXEE-SENEUIL, Prparadu droit. PRADIER-FOPER, Principes tion l'lude du droit (trad. franaise). BOUEUJ, Mercklenbmgis chen Landrecht. (Irad. franaise), ROOSEVELT, Discows 62

Dfinition

de la loi.

Savigny dfinit ainsi la loi, d'aprs le concept du droit de l'cole historique : Quand le droit positif aurait atteint le plus haut degr d'vidence et de certitude, on pourrait encore chercher s'y soustraire par ignorance ou par mauvais vouloir. Il peut donc tre ncessaire de lui donner un signe extrieur qui le melle au-dessus de toutes les Le droit positif, traduit par la opinions individuelles. el revtu d'une autorit langue en caractres visibles, absolue, s'appelle loi, et la confection de la loi est un des plus nobles attributs du pouvoir suprme de l'Etat. (1). A mesure que la condition conomique et politique des peuples primitifs leur progressait et se compliquait, se perfectionnaient. Ces promentalit et leur civilisation grs durent se manifester tout d'abord dans le langage de l'criture. parl, jusqu' la dcouverte si importante Tant que le langage parl ne se ft pas gnralis et suffisamment enrichi, les sanctions juridiques ne pouvaient
(1) Op. cil,

THORIE DE L'TAT ET DE L\ LGISLATION

289

tre que des actes, que des ractions plus ou moins rflexes. Ces actes se traduisent ensuite en maximes, qui, bien des fois, comme c'est le cas dans les anciens livres indiens, ont une forme rythmique qui aide les retenir de mmoire. est invente, il devient Quand l'criture logique de graver el d'crire de tels principes, pour que tous les connaissent et les appliquent. Ainsi nat la loi, lex, mot qui parat venir de lgre, lire, bien que l'on ait aussi suppos qu'il drive de ligarc, lier. La confection ncessairement la de la loi implique connaissance de l'criture ; mais il est inutile de supposer, comme antrieure, l'organisation dj accomplie et bien dfinie de l'Etat. En mme temps qu'il crait l'Etat, le peuple crait la loi. Dans l'ancien droit romain, on appelle senatus consulta les dcisions du Snat, plbiscita celle de la plbe, et lex celles seulement qui provenaient de Jtout le peuple, patriciens et plbiens. La lex romaine a ainsi son origine dans le peuple plutt que dans l'Etat ; mais pour garantir la loi et la faire excuter, sinon pour l'tablir, il au moins, de l'Etat. fin faut l'existence, embryonnaire Puis, quand le peuple est dj organis et nombreux, il devient impossible qu'il dicte lui-mme les lois ; l'Etat, dans leur confecs'il ne les formule pas, doit intervenir tion. C'est un premier pas qui conduira l'Etat un concept de la loi purement politique : au concept de la lgislation fonction de l'Etat. Quoique mane des citoyens populaires et de la volont du peuple, la loi finit donc par tre une rgle juridique impose par l'Etat . la loi juridique On compare frquemment avec les lois de la nature. On appelle, comme on le sait, lois de de causalit ou d'uniformit la nature les principes des phnomnes physico-naturels. Sans doute, ces prinde sicles antrieurs cipes sont de milliers et de millions Mais c'est le cas de se demander aux lois juridiques. de ce mot lex, celle quelle a t la signification primitive 19 /

290

LE nnoir

C'EST LA FORGE *

de loi juridique ou d lbi natirellb. Sbiis ce rapport, il ne me jiarat aiietmemnl acbptble fcjiie le concept dj bt presque scibntitrjub ds lois d la hatdre cdhijlitjii ait jin entrer dans la men1 alit d'esprits aussi riids et atisi jnimiliis ls prbqii ceiix qiii fcbnfetioilnrbnt mires lois, celle des Douze Tables, par exemple. hia^irier l causalit et l'uniformit dans le plindnihs db l nature ihiplic|tie un dveloppeiheh't ihtellcbtiiel nottible, un pouvoir dj grand d^nalysb et de gnralisation. Lors d l'acqdisitioh d'iiii dveloppement et d'iih pouvoir mtlbctdels pareils, on coriiptait dj d bons sicles dans l'cxistenb ds preriiirs* rgles jurid'ahtibjit, diques crites, des premires lois. En effet; l'xprssib'h legs h'aturS, se Irotive pdur la prerhire' fois, si je n me lathe, dans le gnial jiohie trompe, dans l" littrature de Lucrce, intitul De nitira" thnn. Il est dblic possible que Lucrce ait invbiit l ihtKphore classique tjiii appliqu l'expression loi aux plinoriihes db l ntr; en supposant qu'ils sont rgls, eux aussi, par des principes niforhYes bt coercilifs. dette mtaphore s'est tellehibht faut aujourd'hui un risnnmiit, gnralise qu'il comme fcelur qui prcde, pour disberner quel t te sens primitif du mot. Le mot *< loi , fait remarquer dans son sens gnral, Slackstdfi, dsigne Uile r&le toute espce d'acd'actidn bt s'appiitjue indistinctement tion, soit ds corps vivants ou inertes, des tres raisonnables ou irraisorihablbs. On dit les lois du mouvement, de de lii mhiqe; db mme la* gravittibh, de l'optique, que les Ibis de la nature ou des nations . Bl&ckstorie confond ainsi ei urib seule les deux accj)1ibHs typitjues au terme. universelle du sens postrieur et niLd gnralisation tpfiorique et sa cdrifusoh fis frquente aveb le sens priprsent mitif et original prouvent* que la loi jiiridiqlb dans l'Histoire lbs fconditidns d stabilit et d'uiiifdrfHit Si l'on avait eii, dans" les qu'Ont les lois de la hturj

THOEIB

DE

L''MT

ET

1) LA

LGISLATION

2<)'

tin'jis hffjues, le concept rationaliste et innovateur que le iibhuuianisiri dii xviii sicle et la dvolution demodifficilement brtfi|' Ont ii db la loi, tifcr^ aurait trouv sa ihtphorc, f l'oit aurait difficilement appliqu le vocable loi aux principes inimitables de l nature. " 63. PHrtis cohslitutivs de toi.

11 se trouve dans la Oi deux ides fondamentales : l'ordre social 't la force. Ces ides sont l fin et myH du droit : l* fin est la jiix o l'ordre social ; le moyen, la lutte ou la force pour rprimer les injustices qui pourraient altrer cette p'ax. La loi, concrtion suprme du a pour objet l'Ordre social t; possde la forc droit; 1 ebriiriie arme ou instruisent de rpression ci de cctiOn. L'iagc exclusif de la force corcitive constitue 'iiitofi exclusive d l'tat. La loi renferm donc la in'riie ah'tittlsfe que le drjt. Celte a'ritithse essentielle entr l lin et le moyen di droit se manifeste dans \ de'dx prirtis onstitiitivs d la' loi : les dispositions et l sanction. Lta'i's ses disposilibtis, a bi ordonh'e une cidse oii la dfend ; dans sa Ou le chtiment sanction, elle indique la rprhehsioii 1 Ls dispBsieh'coru si l'on dsobit ses dispositions. tibfs' sont donc fin de' l loi, l'ordre social qu'elle dispos ; la sa'hciibh est le hioSrh dorit se sort l* loi poft c'est le tre obb, c'est fine menace pdtir qui 'iifreint, lgale de l'tat." Le's .dijtprincipe coactif de l'autorit sitiois tablissent ta paix juridicjiie ; l sanction dcrte* afin' qit bette patt juridique' la lutte contre l'injustice, triomphe et rgne sans cesse. s'ris dcrter Si la loi se borhait ses dispositions, l iriahqu'rnejrit vis--vis' se rprimeforit coinmiit 1 i'tle, li b'rit lih inlplb onsii, uh'fe'rgle ihorle" plu-

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LE

DROIT

C EST

LA

FORCE

tt qu'une rgle juridique. Supposez que le code pnal; sans tablir aucune peine contre l'homicide, dise* seulement : Il est dfendu de tuer. Cette disposition n'aurait que la signification d'une maxime morale, qui . l'efficacit coercitive du* droit. manquerait la Dans les lois pnales, la sanction est videmment peine. Dans les lois civiles, elle rside dans les nullits et dans la responsabilit Les actes accomplis civiles. contre ses dispositions sont nuls ou annulables. De plus, en raison du prjudice subi du chef de ces actes, les tiers lss peuvent rclamer des dommages et intrts ; la rescivile de celui qui mprise la loi consiste ponsabilit de s'acquitter de ces dommages et intdans l'obligation rts. Les auteurs qui ont recherch quels sont les caractrois princitres )> de la loi, lui en attribuent d'ordinaire gnrale et stable, lis ont paux : la loi est obligatoire, aussi essay de classifier les lois ; et ce classement repose sur leurs effets, leur objet el leur dure. Suivant leurs et seconeffets, les lois se divisent : en fondamentales et permittives ; en daires ; en impratives, prohibitives prventives et d'exception ; en gnrales, locales, cl personnelles... Suivant leur objet : en personnelles et relles ; et transuivant leur dure, en permanentes, temporaires, sitoires... Mais toutes ces classifications sont thoriques el empiriques ; elles n'ont, de mme que l'lude empirique des caractres de la loi, ni importance scientifique, t ni objet pratique. Nous verrons plus loin, ce point de et pratique, quelles sont les deux catvue scientifique de lois ainsi que les diverses gories fondamentales branches que le droit a formes, non plus thoriquement el les usages mais dans la lgislation et empiriquement, judiciaires. et ses< vritables La loi est toujours un ordre conditionnel caractres rsident avant tout dans le genre et l'intensit la plus de la sanction. Fous ce rapport, la classification

THORIE

DE L'TAT

ET DE LA LGISLATION

2Q3

complte et la plus scientifique des lois est celle des jurisconsultes de l'antiquit, qui en reconnaissaient quatre classes ou catgories : leges perfectoe, leges plus quam perfecioe, leges minus quam perfectai et leges imperfectoe. On appelle leges perfectoe (lois parfaites) celles dont ila sanction est la nullit du fait accompli contre leurs Les lois civiles appartiennent en gnral dispositions. celte catgorie. Dans les leges plus quam perfectoe (lois plus que parfaites), l'acle commis est non seulement nul, mais encore il entrane une peine. Cette peine peut tre civile, et au ou consister dans un profit du tiers ls (poena privaia) chtiment impos directement par l'Etat. Les actes prohibs par cette classe de lois sont ceux qui causent des dommages graves et frquemment irrparables. On les appelle dlits en droit moderne ; et l'on droit pnal la branche de la jurisprudence nomme qui s'occupe de les rprimer... essentiellement Le dlit ne se diffrencie de tout autre au point de vue acte anlijuridique que par sa gravit moral et l'importance des dommages qu'il occasionne. On peut donc dire que de mme que le droit est un mile droit nimum de pnal est un minimum d'thique, la plus violente du droit. Le dfit tant la transgression droit, aucun acte humain n'attaque plus profondment l'ordre social. D'o vient que le droit pnal est considr, ainsi que nous le verrons) comnie une partie du droit public. 11 y a des lois dont la violation n'implique pas la nullit de l'acte, mais cubaine une certaine sanction contre celui qui les viole. Ce sont les leges minus quam perfectoe, lois ayant un caractre civil comme les leges perfeGtoe. Leur sanction n'est pas la nullit ipso jure, mais l'annulation au cas o le transgressenr ne remplit pas certaines conditions.

2Q4

LE DROIT G'EST LA FORCE

de leges mperfe.cfoe s^e dpjie aux Jojs quj ne contiennent pas une sanpfjpn exprpssp. Qn Gppsjlprp conime tpjles les lois ppjjtiqppSj, quj i;gjpn l'prgapisa7 tion de l'Etaf. Mais nous ne payons, pfls puhjjer, pqnime je l'ai dit plus haut, que toute rgle juridique conjjppt en plie sa sanctjpn^ ne fuf-Ge qu'en ne reconnaissant pas poui; valides lps actes accomplis pqntrairerppnj; q sps dis-rj positions. C'est ainsi, en la prenant po^r exemple fjps leges imperfectoe, que la loi qui donne le droit $$ votp aux citoyens maies ajant atteint leur irajprit, coplient ijnla sanction jilp la nullit* .du ypte pjps pnfjmjg, plicitement des femnies ou p"cs trangers qui prptepdrajerij; vpter. Les lpis qui rglementent lps vat|r|butjops c}ps fppc^qpr naires de l'Etat cpnliennpnt auss^ jrnp pappljqiL : c'ps^ |a nullit des actes qui s'caiiept dp Ipqrs pjisposjtiqps. pn pef ainsi dire qu'en rpalil, pujquJjl p'y a pas fie rpglps, saps santipn porrpspQpdante, jm rjp pjpil pas jurjdjques co.ncpyqir l'existence de leges ipipei'fcctoe, fqpt au ipqiqs dans un pays organis conseil ujiqpn,e}|emei;il selop Jps, principes du droit moderne. On le peut dans les autocraties' qripntales et il y a lieu de qnsidprpr Gpmpip.lelle du monarque ab7 les' lois qui tablissent lps attributions solu> bien qye ces lois ne soipnt pas indispensable^, pqjsqu'en fait la volont du souverain est alors la lpi des

Le noni

Confection

de la loi.

Quels que soient lps effets, la lin et la durpp dp la loi* sa confection est tpujpurs pu attrput dp l'Etat, L)ans la ditp pjnaqajj cu}tm/ romaine antique? la lex proprement diretpmpnt des dlibrations dn ppuplp. Ppstripurempnt, ce fpf; P^tt p*e cpi|es de la classe dmgpanfe ; et, sons Je en fait, l'empereur c'tait, qui lgifprajt. Bas-mpire,

THORIE

DE L'TAT

ET DE LA LEGISLATION

2nf)

Rans, la pultqre niqderpp, gpapd *e PrJfiPe piparpe la }pi, c'est le prince qui fait la loi. La. Iqi manp jppjpurs flp ]n souverainet. ]$ souyerain conprjp sous l forjrjp dp lois, les rgles de la cour C'est pourquoi tunip e\ 4p la docfrinp jurjdique. Imitt, la squverainpt, diple la ]o\. Mais tputes qui psrsonqifjp les lois ne sont pas $es prdres direpjs de l'Etat. L'Etat peut des lois confeptjpnppes pprmellrp qu'-i| y ajt eq vigpeur par, une antre aujfirilp que la, sipnne. G'est le pas d'apdes qnalysles anglais modernes : pliquer \c\ l'aphorisipp ($ f]q que l souverain peripcl, il le commande . P'psj, ainsi qpp l'on, dit qu'en Gertajns cas les usages lopaux et les lois trangres put fqrcp de droit . Pareilet les statuts de lempnt, lps cqpjrals eptrp parfipuliers cpvporations sont considrs commp la lpi des parties . Mais il d0H toujours tre bien entendu que la lpj pmanapt de l'Etat, la vritable lpi, aplorise, en pareil cas, l'applief dPs lps lrapgres, ou reaUop 4U $!>0H pontumier ponnat la valeur et le paracjpre effectif des contrais priCe droit coutumier, vs el jes statuts de corporations. ou statuts ne peuvept ces loj^ tjarjgpres, eps conyenliops de l'Etat. Ce abrqger les lois gnrajps ou fondampntalps le n'est- que quand eps, lpjs gnrales el fondamentales dans les dqp'il peut y avoir modification permettent, des rgles, pa,rlicllps pt particulires du droit. positions Les rgles trangres dont la loi nationale autorise l'aprentrer dans l'esprit de cette doivent toujours plication nul droit tranger ne peut contreloi. Nulle coutume, est venir aux disposition de Ja loi, pt toute validit aux contrats enleve, s'ils y contreviennent, privs et v aux statuts des corporations. de la loi, En synthse, il ne peut y avoir abrogation c'est--dire c'est--dire rvocation fplap, ni drogfdiqn, rvopation partielle, qpe $u fait de la loi. Sa confcctpp et elle s'excute est la fapult prqpre de la souverainet l'Etat posppr le mpyep de l'Etat, four la cqnfpctioqner,

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LE

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FORCE

sde, d'aprs le,droit moderne, une branche spciale, le pouvoir lgislatif. En effet, depuis la Rvolution il domine franaise, universellement certains principes de droit politique ou en partie aux institutions' constitutionnel, emprunts Ils ont amen la divigouvernementales anglo-saxonnes. sion des facults de l'Etat en trois pouvoirs distincts : le lgislatif, le judiciaire, l'excutif. Le lgislatif fait les les applique, l'excutif les fait accomlois, le judiciaire ces trois pouplir. Ce qui caractrise principalement Leur voirs, est donc leur action par rapport aux lois. division triparlite obit un idal dmocratique ; le gouvernement ainsi fractionn est plus responsable de ses actes ; la tyrannie est presque impossible. Mais celte division pourrait produire, dans le cas o la volont respective des trois pouvoirs serait oppose et contradicil toire, une, anarchie funeste dans l'Etat. Pour l'viter, existe entre eux, spcialement entre le lgislatif et l'exSi le cutif, des rapports et des dpendances rciproques. la sancfait la loi, l'excutif la promulgue, lgislatif tionne, la publie, et il peut, dans une certaine mesure, opposer au lgislatif le droit de vote. Tels sont les traits gnraux du processus de la confection des lois, chez les nations modernes dont la constitution, suit plus ou moins le principe de la souverainet populaire. 65. La coutume el la jurisprudence des tribunaux

des premires rgles thiques rside, comme L'origine je l'ai dit, dans les besoins et les coulunies spontanes du peuple. La premire forme du droit, mme la preencore mire forme de l'thique, est le droit coulumier, Il surgit, mdiates. inconscient de ses fins utilitaires en dehors de la volont, sans un concept clair de son

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importance et de ses effets sociaux ; il nat, dans l'organisme social, comme un nouvel tre organique. C'est le miroir o le peuple qui le fabrique peu peu va voir se reflter son image. Il est donc le vritable pre du droit positif et la premire forme de l'thique. La loi s'tablit postrieurement, soit comme l'expression de la croissance spontane du droit, soit comme le rsultat de la lutte pour le droit. Quelle est l'importance du droit coutumier, une fois que la loi est tablie ? La rponse faire celte'question dpend du caractre de chaque peuple et de la nature de ses lois. Chez les peuchez le peuple et mme ples de l'antiquit, anglais, dire chez tous les peuples modernes avant le pourrait-on le de la codification, triomphe du principe rationaliste droit coutumier dterminait la loi, et, quand elle tait tablie, il la compltait. l'poque actuelle, le droit coulumier a perdu son au commencement du importance d'autrefois. Dj, xvinc sicle, il y a eu des auteurs, comme Thomasius, de la pour nier d'une faon absolue la force obligatoire coutume. Ils ne l'admettent qu'en tant qu'elle est l'expression d'une loi ou d'un contrat. La thorie du contrat social tend, en gnral, priver la coutume de toute force une effective. L'cole analytique anglaise, rappelons-le fois de plus, a sauv sa doctrine, sur ce point faible, en supposant que la coutume, de mme que la loi mane directement du souverain, parce que le souverain ordonne ce qu'il permet. man du no-humaLe principe de la codification, nisme du xvni sicle, en supposant le droit une cration de la raison humaine, enlve tonte vigueur la coutume. Et, en effet, depuis la rdaction de codes complets et fermoms, la coutume reste relgue, chez les nations dernes un plan bien secondaire, o elle se perd dans une pnombre trs modeste. Si les codes, l'image du tout le droit, il n'y a plus Code Napolon, solutionnent

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C'EST

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dp plape, pu. bipn peu, pour lp jirpit pouiqniipr, J# pj rpsqupl tou^ Ie? F&s CO* Avai)t la' ipyqlqfipn ayaij p}ps franaise, le lgisj^lpur de cqnfianpe daus la poujuipp. Jpsliniep pose pqmipp pn principe incontest que Ja cputpmp pst ppp vprilablp lpi : invetcraiq, pqnsuetudp pip lege not\} iminertfq custqdityr. (Qigeste, 1. 3?, t. JIJ, L 1,) Et i| fppde spp pripcipp sur. ce qup la cpulupip es|, l'expressjpn, dp la yolqpt du ppuplp : nani qi\ty \t\terest suffragiq, pop\i\us vqluntqjein suim deplart, ac reb,j\s ipsis uf faolis,. LeCojie restreijytpepppp)ap- la yaleur du drqit PPUjunHpr, ep dpjapanj; qpp, Sf l'autorit 4'HM couim>e jmcipnne p'est pas mprisala raispn pi poutre la ble, plie np^doit jamais allprxontrp loi/ Dans les S\eie Ppf$idas, lp lgislateur espagnol ^ablif, le mme principe, en omettant toutefois d'en donn,er la rajsqn (J-ey, {3^ lit. II> part. I.) Il ptablj|; galcmept les cpnditions ncessaires pour que la coutprpe soit applicable : ... e tal puebtpj cpmo psle p la njayor partida del, s| usarpn jipz o ypipte arlps a faper aigpna posa, cpnio m manera de cpstpnil:>rp, spbipndolo pi enr de Ja Tiprrfj, p non \o Gontradipiendp p Jpjpendolp por bipp, pupdpn la faGer e debe sep ^enjda e g'^r^da si pp Por costumjrc dos jpipips, fueren dados Gpiipejerameptp este tipmpq de jpzga,r ?>. por plia pie Copies sabidqres epiendidqs Et les haqitajits 5a, d'un lieu II, ijt. pat J.). (Ley ou ja majpure partie d'entre eux, s'ils Gompie celui-ci, ont l'usage, pendant dix ou vingt ans, de fairp U|e chose, cpmme pn maniprp de couluipp, a la ppnnaiss^nce du seigppur de la tprj'Pj saqs qp'jl y coptredise e tapl dtO11^ qu'il le trqpye l}on, ils ppuvepl faire cpj/(,e chqsp, pt elle doit ptre tenue et gardp pppr cpqtpme, conditiqn qup dqrant cp tpiUR? il ait tp repdu publiquement, fTaprj^; (1) L'article 17 du Co,eGivil argentin slaluo que les lois ne peuvent tre modjlics en tout QU. en Railie, sjnqn par d'atitrep tjs,

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cette coutume, deux jugpmpnfs prononcs pa,r dps hppimes sages pt jjabilps a jpgpr. >? Ayant cpmmp aprpg hi Bpvqlptipp franaise, les jprjstps opl tabli les cqpdifjpns- requises popr qu'pnp coptqn^p puissent s'appljqper epnrme loi. Les >ieux g}p$sateyrs 4U clrp}t rpmaiii pp pxigpaient depx : un IppipS ^se? Ipng" et un carapjre raispnnable . Ces copdHjons s'cGrpissept el augipen}ppt ep signale trois : pa|' la, suite. Bartliqje Iqngiipi frequenfia fenjpus,, tacitus consensus, Pppuli, actuuni. Ses sucppsseurs,ipdiqtjpn.f epporp, q\iq(f onutudo sic introducta non errqnea, sefl mn ratfoi\ et quod sit du xixc sicle, ces Au commencement jus non scripium. et on en compte jusqu' conditions vont en augmentant huit : rationabililas diuiurnitas consuetudinis, icmporis consuetudo cqntrafiicip. juditio fqrnialq, pluritas aciuum, acius publid adiium,' actuum, conlinuitas uniformitas actiis cpnsucliiq)f}ii? introbuctipi ppjnip iieessjiafis... Les iurispqnsultes moderqes ppqpne Bohlau rdujsenl dppx les poppjijipns requises *. j jii coutppjp p)H pxprj; ? elle $p\l avfiir ppg juridique iper une conyictiop La. preniirp condition cqptept, $ anpienppl sjiflisapte. du longutn tcinp\i, toujps les aujres, popdil'exqepfiqp si prinptjeuspn.eni, les ancjens apr tions qu*tabli$aipnt teprs. lxprinipr juridique upe cpnviptjpp ? c'pgt ppser iUapi(ps.Jeipent pne rgle de dro implante par l'opinipp gpqra.le. ppur les rajsops exposes plus Jiaut, l'jude de Ja coq-r chez lps patipp dpiurqe n'a pas dp ypi'itable jippprlancp plus piqcrajiqups mpfjppies* Lps proc.s ne se soluHonpcnf par la coutqme. En topt cas, |p vrjfabje drqit poptuipier rsidp plpjqt dans la pyatfque judiciaire pt ontpuiporaip des trjbunaux, dans dans la j\]fi^prifdi]c, p'esHVdire l'enseipble des ugages et des jugpments des aporils jpdh ne modifient ciairps du pays, Cps jugemen|s pas la lqi \ le jngp dojl tpujqprs pn prinpippj ptrp d'accord aypp In les lois, se|qp leur lpi. MajSj ep faij, les juges interprtent

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sentiment et-leur sens critique, et leur donnent ainsi daris les coutumes judiciaires leur signification et leur porte. Bien que ce ne soit qu'en de trs rares occasions, il arrive de motifs d*parfois que la jurisprudence, s'inspirant quit et d'ordre public altre ou transforme le sens gram-J matical et logique de la loi. Ces interprtations, malgr leur prcarit, constituent en quelque sorte l'quivalent de l'ancien droit coutumier ; tandis que 4celui-Gi n'est la' presque jamais cit par les avocats et les plaideurs; est couramment jurisprudence excipe, comme la source el le modle de l'interprtation des lois. 66. Base biologique v ,{ * *

de la lgislation.

Dans le processus de la formation et de la constitution de l'Etat, il y a une base biologique fondamentale : la Les diffrences d'homme homme, spciit humaine. de famille famille, de race race, ont pour fatale consquence de produire dans la lutte pour l vie des vainqueurs et des vaincus. Vaincus el vainqueurs se divisent J naturellement en classes sociales ou castes... Cela tant, les classes dominantes forment l'Etat et, par son moyen, crent de nouvelles rgles juridiques qui confirment et conservent sociale acquise et 'l'organisation conquise pendant la lutte. G'est pour cela, c'est en vertu de principes biologiques suprieurs, que le droit et la loi elle-mme, tout en tant d'origine populaire, tendent peu peu devenir aristocratiques. Si Strauss et Renan ont est le produit d'une aristocradit que toute civilisation tie , j'y ajouterai, moi, que toute loi a toujours eu pour Je n'en excepterai pas effet de confirmer une aristocratie. fortifient les ingaliles lois dmocratiques, puisqu'elles s'il y en ts conomiques, ni mme les lois communistes, a jamais, parce que, comme nous le Verrons, elles ten-

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draient

promptement

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dmocra-.

tique... Toute lgislation repose, je pense, sur deux rgles promoi'diales : le respect de la vie et la condamnation de la fraude. Toutes deux ont pour objet direct de maintenir la situation conomique et politique. Le respect de la vie dans la classe dominante, en ce impose la paix juridique toute qui concerne celte classe, el chtie principalement rvolte possible de la classe domine ; et en ce qui concerne les hommes appartenant cette dernire classe, il assure leur scurit et leur reproduction, de faon ce leur rle de travailleurs. Comme il est qu'ils continuent logique, le respect de la vie des domins sera toujours beaucoup moins moindre que celui de la vie des dominants. Le sudrah qui commet un attentat contre un brahmane subissait les peines les plus svres ; le brahmane qpi tuait un sudrah n'en subissait aucune, ou n'en subis sait qu'une trs lgre. La vie de l'esclave appartenait son matre. Le chtiment de la fraude, que ce soit une fraude a une fin ou contre le gouvernement, contre l'individu encore plus nettement marque, s'il se peut, que le respect de la vie. Son objet est de prserver de toute attaque ocde culte les classes suprieures el l'Etat, afin de maintenir 11 semble en la sorle la situation politico-conomique. quelque sorte que la classe qui triomphe s'efforce particulirement, en cela, d'viter quelque chose comme la slection descendante qui pourrait se produire si la fraude tait ainsi que nous l'avons vu, tolre. Car, biologiquemenl, ont plus d'importance la ruse et la simulation pour les espces faibles que pour les espces fortes. Ego nominor tco, donc je ne me cacherai pas dans mon gte comme un fivre, je ne me dissimulerai pas dans le feuillage comme un insecte. Si ma peau a la couleur du dsert, ce n'est pas moi qui ait peint ma peau, el peu m'importe cela, ft-elle blanche comme les nues on bleue comme les flots de la

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nier, j'attaquerais toujours en face et ma proie serait ma proie 1 x Ce n'est que daiis des occasions trs exceptionnelles et dans des socits dsquilibres, o ls dominateurs-sont faibles et les doihiiis corrompus qu'il est possible d'riger la fraud en systhe de droit et de politique. Et nime, quand on l'rig ainsi, dhime Machiavel l'a fait dans Le Prince, c'est plutt la faon de rgls antilhiqus dsignes k gouvernants et non aux gouverns. La fraude arrive de cette manire prendre diSrerses significations, suivant ceux qui dii Sont les auteurs, , De mih que la condamnation ds attentats pontre la vie i 'ibtgrit organique, l condamnation de la fru'de fe'ildes critriums divers, dtermins par la spciit biologique de l'homme. La sanction d la fraude a toujours t dans l'histoire pliis svre pour ls domins qii pour ls dominants. D!hs les thocraties orientales d l'arititjit, la caste sacerdotale imposait des croyances auxquelles les prtres mme n'ajoutaient pas foi. Les prtres gyptiens possdaient pour eux-mmes une cosmogonie psque ciiitifiqe et exigeaient de l foi populaire de f avrmes' la division sociale gi'dssi'rs superstitions, l'autorit tablie,- ce qui revifit dire cj'lls justifiaient ds classes dirigeantes et obligeaient au travail ls classs mme, on parle de Y hypocrisie diriges. Aujourd'hui comme l'aristocratie de certaines classes conservatrices, anglaise, qui, tout en enseignant au peuple une morale une autre rigoureuse, en ont, pour leur usag particulier, plus tolrante. Leur horreur du scandale, le fait que pour certaines fautes il n'y a d sanction morale que lorsqu'il y* scandale, s'xpliqlue alors facilement. Le chtiment du scandale pour objet d'viter la perversion du jugement dii peuple qui pourrait suivie le mauvais exemple quand il se montre ainsi au grand jour. El, en revanche, tant qu'il n'y a pas de scandale, l faute leste ignore et le lion xen'pe triomphe grce a l dissimulation.

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Il rh'e sttlbl fcfu'n gnral les chjtihs tiitjlis leves de la, religion et de l'politique ii s'lit ni prfres fii pratiques Avec l mme siricrit fiai* la classe irfiit gouverne et )r la Plss gouverne. Le grblipe diri1 se sert i> |)dur fhdlhde iniisbrigesc conventionnels geant tenir l ohsion dans le peupl ht assurer soft obissante aux rgles. Les sfJciltions et ls affaires abusives; cjib ls bourgeois et les politiciens ont cttlitie d fairfej h s'abritaiit du pddvoir; sb dissiiiiiiht prsqde tbiljtlrs des soiis ds iormes habiles bjili chapp'nt l rigiibur Ibis et l cbhsure db l'opinion. Ail contraire, lk meniis vblerifes db la basse classe se blitieht avec fine svrit exemplaire... Atlssi, bien que Ibs lois soillt dmocratiques de nos jours, ne peiit-i dire tju la Cst d prtres Et je crains bien gyptiens soit leinle dalis 1'lnstdir:.. qu'elle ne s'teigne jamais, ^arc que-, tiht qu'il existera ilii hbhiihe, cet libiiimb d geiir animal appartiendra hhw 'piehs, et sbra rgi par ds lois biolbgitjU qui l'gal .d ses siitimbnls, de ses"ides et dtermineront, d sa condtiite, ses caractres individuels et spcifiques*. lans les lois nticjdes, le prihbipe spcifique de l'ingalit" sociale h drbits l bn devoirs se ihnifstlt dment bt xpressiiiht. Dans les li iriodrrls; feii raison de la tendance glitire d l're chrtienne et spcialement efi du rdisbh des' thories dinocratiqus et philanthropiques ce principe dgdis Uvc soin son paradh'o-liumahisme, trb aristocratique. Oii arrive, dans les rpubliques, jusqu' pclnier l'galit absolue. Mais cette galit, qui n'est que pdiilicjii, codvrb la plus relle ingalit condinibjue : ceilb des riches et ds pauvres, ds classes riches et des classes pauvres. C'est pourquoi ls Ibis ls pliis diiiobraiiojiies db' nos jours conservciit tbtijbdrs$ biei qiib caci et occulte, leur carafclre original d protbctidn pbliqiii soht titjtib accorde des sihilHns cohbmifjiib cssentiiielrifeiit aristocratiques. 1 Mjh les mbiiarques' l'es plus puisants dissimulent ii-

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le mieux qu'ils peuvent les ingalits sociales. jpurd'hui VAnti-Machiavel de Frdric-le-Grand est toujours de t mode. Le Tsar,- le Kaiser, le souverain du Royaume-Uni et de l'Empire des Indes font tous le silence sur la vritable tendance biologique de leur politique Cas respective; curieux ! Le plus explicite et le plus franc des chefs d'Etat contemporains parat tre, plutt que Guillaume II, Roosevelt, le prsident des Etats-Unis de l'Amrique du Nord. Cet homme d'Etat insigne a coutume de parler trs clair dans ses discours. Dans presque tous, il proclame, avec une virile franchise, la ncessit pour la Rpublique, de faire son ducation militaire et d'armer ses milices, sans doute pour soutenir la politiquTmprialisle qui la con<duira la conqute des Philippines. Roosevelt arrive {Devoirs nationaux, discours prononc dans l'Etat de Minnosotah, le 2 septembre 1902) concevoir clairement la loi comme la protection de la lutte ouverte et loyale entre les hommes, les classes sociales et mme les nations. Chacun de nous, dit-il, a travailler individuellement ; nous tous, nous avons travailler ensemble. Nous ne pouvons sans doute faire notre effort comme nation moins que nous ne sachions Ions aussi bien agir en combinaison qu'agir individuellement, chacun pour son compte. L'action combine peut prendre diverses la plus efficace doit tre celle formes, mais naturellement qui se prsente sous la forme de la loi, c'est--dire l'action de la (communaul prise dans son ensemble au moyen du corps lgislatif . Et il tablit ensuite, sans beaucoup d'ambages ni de subterfuges, que le vritable objet de la loi est de protger les plus capables. Mais, dit-il, il n'est pas possible d'assurer la prosprit au moyen de la loi. La loi peut faire quelque chose pour le bien cl une mauvaise loi peut faire un mal infini ; uiais> aprs tout, la et le dommeilleure loi peut seulement prvenir l'injustice mage et donner aux hommes conomes, ceux qui voient loin et qui travaillent d'exercer ferme, une probabilit

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avec plus d'avantage leurs capacits' spciales et particulires. 'Sous quelle forme la loi doit-elle protger ces hommes plus capables ? Roosevell reconnat que l'on ne peut,tablir un principe uniforme, et sa^s difficults,.il en tablit deux : ne pas afiaiblir l'initiative explicitement personnelle et rprimer la fraude, qu'il appelle lgamment 1' astuce .' On ne peut poser aucune rgle ferme et stable pour fixer o s'tendra noire lgislation dans son intervention entre l'homme et l'homme, entre l'intrt et l'intrt. Tout ce qu'on peut dire, c'est que, d'un ct, il est hautement juste de ne pas affaiblir l'initiative individuelle et que d'un autre ct nous trouvons chaque instant plus ncessaire de rfrner l'astuce l'avenir, comme dans le pass nous avons rfrn la force. Il n'est pas seulement juste, il est indispensable qu'il y ait une lgislation salaris et pour pour protger les intrts des travailleurs faire une distinction honor el en faveur du patron en tenant compte du dsavantage qu'il subit, humain, quand on le compare ses concurrents sans scrupules qui n'ont pas de conscience el n'agissent que par peur du chtiment. Et plus loin encore, il affirme que la loi ne doit pas protger seulement le travail, mais aussi la lutte de la concurrence commerciale et industrielle, pourvu qu'elle ne soil pas frauduleuse. des ides dmocratiDe nos jours, et sous l'influence ques rgnantes, il n'est pas possible un chef de gouverle vritable objet de nement de dfinir plus clairement Les paroles de Roosevell sont la plus lola lgislation. quente rfutation de ceux qui supposent que la dmocratie yankee s'inspire toujours des doctrines philanthropiques des rveurs du xvine sicle. Et plus loquents encore que les paroles sont les faits de ces derniers temps... de ces esprits rveurs 11 y a lieu de noter la diminution et la du xvnic sicle... Pendant tout le xix, la politique en loi furent galilairos dans la forme et anti-galitaires
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fait. Les principes no-humanistes n'ont t sincres que sur les lvres des Sans-Culottes, des ouvriers socialistes et de quelques hommes au temprament suggestionnable et artistique. J'ai vu bien des loups se vtir de la peau de l'agneau corch, mais jamais je n'en ai vu aucun se transformer en agneau... Erreur ! j'en ai vu un, pas un loup, mais un lionceau, encore la mamelle d'une lionne au bonnet phrygien, j'en ai vu un, un peuple blanc, un peuple unique, qui a toujours pens nostalgie de l'Arcadie ! que la victoire ne donne pas de droits. Oui, je sais un peuple enfant, si parfaitement ingnu encore, si parfaitement gnreux qu'il voit des frres dans ses ngres et ses Indiens... Ce peuple s'appelle sur la carte et dans l'histoire, la- Rpublique Argentine. Son enfance est l'enfance d'Hercule. Mais attendez qu'il fasse ses dents et abandonne la mamelle qui l'allaite, attendez !.., 'En rsum, vaccins par l'cole historique contre la variole noire de l'cole philosophique, vaccins par la thocontre la vrole bte 1du philanthropisme rie biologique nous ne pouvons plus avoir de la loi qu'un romantique, concept positif. Ce concept, driv des fondements biologiques exposs plus haut peut se synthtiser ainsi ': la loi de rgles juridiques est Fexpression politique imposes plus ou moins consciemment par les classes dominantes pour conserver un tat conomique qui les favorise.

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CHAPITRE
INTERPRTATION 67. Importance ET

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APPLIGATION

et concept de l'interprtation de la loi. OS. Inter de j'cole rationaliste prtation plu'osophique, 09, Interpr de l'cole tation historique. 70. Interpilation scientifique. de la loi. 72. Kffcts gnraux de la loi. 71, L'application avec le temps et l'espace. 73. Effets de la loi en relation

du P. NAMU, Encyclopdie BIERMNG, Juristichv Prinzipicnlrhre, Counci droit. du droit. PnADiEii-FoiiLn, Principes EEE-SENTUIL, l'tude du droit. Mthode et Prparation GKW, dlnlerprlation soin ces en droit priv positif.

67. Importance et concept de l'interprtation de la loi.

On peut dire de l'ancien droit coutumier qu'il tait appliqu avant d'tre formul ; au cours de la longue priode des ges prhistoriques, des ractions spontanes craient la rgle juridique, que, plus tard, pendant l'poque historique, le langage devait traduire et' tablir sous forme de lois. C'est le contraire qui se passe pour la loi : et volontairement elle est tablie consciemment et applique ensuite. Cela lui donne une apparence d'innovation, qui la rapproche de ce que j'ai appel la lutte pour le droit, par opposition la croissance spontane du droit. Et cependant, la loi qui est dicte par l'effort graduel des sans changements ides et des coutumes qui l'imposent, violents ni vritable lutte, doit plutt tre regarde comme une expression de cette croissance. La loi moderne pourrait se comparer, en quelque sorte, ces aliments pharmaceutiques, qui s'absorbent dj digrs. La vie actuelle est si active et dbordante que le peuple n'a pas toujours le temps de digrer le droit ; c'est pourquoi^ le laboratoire

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des Parlements le lui sert tout fabriqu avec ses sucs gastriques et ses pepsines. Il y a de plus, pour la classe conservatrice, un intrt vident le prsenter ainsi, de faon le rendre plus facile et plus supportable. Mais cela n'empche pas que les basses classes, ne cessent de digrer, dans leur sommeil de boa conslrictor, la proie norme, constitue par le principe galitaire, dmocratique et socialiste, que le xvme sicle leur a servi et que le xixc a encore accrue. Au moment prcis de l'histoire dont je parle, les faits ne crent plus le droit, ce sont les paroles. Les faits, surtout dans l'ordre conomique el dans celui de la politique ont pris l'habitude de suivre un chemin disinternationale, tinct de celui des lois, Les mots ne comprennent pas toujours les faits ; bien des fois ils les travestissent et les et dialectique de condguisent. Cette faon rationnelle cevoir la loi prsage pour l'avenir de nouvelles luttes, pacifiques ou sanglantes, comme on voudra... Il est si difficile de prvoir l'histoire ! Pour aujourd'hui mme, ce qui est positif c'est que le droit se rvle nous sous une forme presque exclusive: la loi est toujours la loi, dans son apment dialectique Pour les peuples, chez qui plication et son interprtation, serait dj pass J'tat inconscient le principe juridique il n'y aurait mme plus du no-humanisme, rationaliste d'autre forme pour crer le droit. Les mores majorutn, les vieux statuts, tout disparat devant les des jurs, codes ; les codes eux-mmes disparaissent sous l'interprcomme tation, de leurs ides ! Aussi, Napolon disait-il, le premier ouvrage contenant un on. lui communiquait de son code : Mon code est perdu ! commentaire Le principe de la codification est maintenant universel... -Mais Napolon avait tort de se plaindre des commentateurs. L'interprtation, ,si elle est faite avec un vritable scientifique, esprit positif et une abondante information l'interprtation qui ne se borne pas peser des mots et

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rsoudre des difficults est la seule voie de dialectiques, salut du droit contemporain. Elle peut soulever la pierre de ces codes qui pse sur sa tombe et dire, comme Jsus Lazare : Lve-toi et marche l bien que la critique, comme Marthe, se soit crie : Il sent dj ! Il faut donner la vie au droit ! Et pour la lui donner,' il faut interprter sa forme positive, la loi, paralllement au fait politique,, au fait conomique, au fait biologique. Si nous ne voulons pas que l'ouragan renverse cet arbre vermoulu il faut lui faire qu'est le droit contemporain, prendre racine sur le terrain de la science. La loi d'aprs la loi.,., ce sont des mots et des mots. La loi selon la de la loi. science, voil la vritable interprtation Vous me faites observer toutefois que, si j'entends par science les sciences physiques naturelles, elles ne sont pas au droit, l'lude des relations et toujours applicables des cas juridiques... Je vous rponds que j'entends par science l'conomie, la physiologie, la psychologie et surY a-t-il une thorie juridique, tout la biologie. une loi, un article de loi, qui n'ait pas son fondement conomi? Quelle connaisque, physico-psychologique, biologique sance plus artificielle et plus strile que l'tude casuistide ses bases que d'une thologie du droit, dpourvue de ses fondements scientifiques, positifs ? Non le droit, comme tout phnomne, soit physique, soit psychique, ou sociologique, le droit a son soit physio-psychique, S'il universel. germe dans le dterminisme scientifique fait partie du cosmos, il obit aux lois du cosmos. Il n'y a qu' l'en abstraire, en le tirant du rationalisme trs antide l'cole philosophique et des pseudo-juristes rationnel les adepmme de beaucoup d'autres qui se prtendent tes de l'cole historique, de la loi est de touL'objet pratique de l'interprtation le critrium de l'utilit d'aprs jours appliquer ses rgles x et sociale.. individuelle > rgles ne sont pas toutes catbien des goriquement spcifies dans la> loi, et-, dplus,

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fois, leurs- formules concrtes paraissent se contredire en tout ou en partie. De l les trois manires typiques dont se produit l'interprtation : i elle induit des principes dans la loi, un principe particuliers poss explicitement gnral tacite ; a* elle dduit d'un principe gnral, pos dans la loi, les principes particuliers explicitement qui s'y rapportent tacitement ; 3 elle fait concorder les dispositions diverses, en cherchant leur unit logique. Tout cela est possible, en vertu de cetle condition essentielle, et subjective du droit que j'ai appele dj intrinsque sa logique et sa finalit, tout cela est possible si on analyse les facteurs qui ont dtermin la loi... scientifiquement Interprter la loi comprend donc quelque chose de plus la signification de son texte et mme que que dbrouiller d'en connatre l'origine l'anahistorique ; cela implique lyse de ses fondements biologiques et conomiques, l'tude complte de son objet, de sa nature, de sa porte, de ses rpercussions sociales, de ses lacunes et mme de l'antien cas de lutte pour le thse qu'il pourrait provoquer, droit, en raison des tendances de l'poque et des passions du milieu... Et ne me dites pas que cela est impossible avec de bonnes mthodes, de solides connaissances scienintense 1 Non, ne le dites tifiques et un travail intellectuel pas, parce que nous avons dj quelques exemples de l'application de la science au droit, par exemple avec l'cole de droit pnal, avec l'cole conomique, anthropologique de droit allemande, drive des hauavec l'cole'moderne Le point important c'est que tes conceptions de Ihering... le droit abandonne une bonne fois son vieux conceptisme, son babillage de perruches et de perroquets. Le point fonle vtement damental, c'est qu'il change promptoment rp qu'il use encore. Ne voyez-vous pas comme il est perc aux coudes et comme il tombe en loques sales el crasseuses ? de nous donne, par l'intermdiaire L'Gole historique Savigny, une doctrine consciencieuse pour l'interprta-

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tion des lois. Mais l'cole historique el son hermneutique se trouvent aujourd'hui bien vieillies, Elles sont vieillies, a parce que, si Savigny, dans un moment historique, en fait le ratiotriomph dans la thorie en Allemagne, a triomph dans toute la lgislation nalisme juridique moderne. Savigny tablit sa thorie de l'interprtation le vieux droit pour le droit romain actuel ; il reconstruit dans le prsent. Or, maintenant, il n'y pour l'appliquer a aucun vieux droit reconstruire pour interprter les lois ; les codes sont des aliments digrs avant d'tre ingrs. Si le grand jurisconsulte allemand tait n de nos jours, apaux codes en vigueur son systme d'hermpliquerait-il non ; son gnie, si enthousiaste neutique ? Evidemment donner la vie et la ralit au droit, inventerait une inEt terprtation plus approprie aux temps nouveaux. tre, sinon l'interprtation quelle pourrait-elle biologique et conomique, en un mot l'interprtation scientifique,? Ihering, peu d'annes aprs Savigny, parat l'apercevoir dans J'ombre, loin, bien loin, quand il repousse ou traite de l'cole historique. 11 est avec dgot, l'hermneutique lamentable qu'il n'ait pu tablir la nouvelle interprtation scientifique ; mais des raisons contre lesquelles il n'y a rien faire s'y opposaient : d'une part, les sciences naturelles n'avaient pas acquis alors le degr de gnralit el de certitude qu'elles ont aujourd'hui ; et d'autre part Iheavait t exclusivement philologiring, dont l'ducation devait les ignorer. En effet, dans son que et juridique; Esprit du droit romain, il arrive l'analyse de 1' let essentiel des droits privs, et ds ment intrinsque cet instant, on dirait qu'il surgit devant lui une conception de la jurisprudence luipineuse cl trs nouvelle. C'est pourquoi il critique 1' lment logique qui prdode l'Gole philosophique et minait dans l'interprtation H le remplace par 1' lmme de l'cole historique. ment, intrinsque el essentiel et fait ressortir avec plus ou de force, charpie fois, l'ide d'une finalit utilitaire

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base sur l'intrt. Mais celte notion de la lin du droit (Zwcclt im Recht), bien qu'il se rapproche relativement de la base biologique, substantiellement utilitaire du droit, s'en loigne cependant en ce qu'elle ne comprend que trs vaguement ce qu'on pourrait appeler 1' lment animal du droit, sa lente formation au travers du transformisme volutif vital qui produit le type homo. 6S. Interprtation rutionalisie de l'cole philosopliique.

J'ai expos ci-dessus en termes gnraux l'importance de l'interprtation des lois et le concept que je m'en forme. Je vais prciser ce concept. J'entends dire cet effet et doctrinairement, toutes les mthodes que, critiquement ce jour employes- et conues jusqu' d'interprtation peuvent tre synthtises dans l'un des trois systmes suivants : systme rationnel, systme historique, systme scientifique. Le systme rationnel drive de la thorie rationaliste du droit, c'est--dire qu'il provient de l'cole philosophique. de la raison humaine, c'est Si le droit est une invention le lgislateur qui lui donne des formes dialectiques prcises. Connatre le raisonnement du lgislateur, c'est connatre la loi. Et cela tel point que, la loi tant considre comme un vritable dogme juridique , celle interprtation est appele mthode dogmatique . La fausset d'un pareil systme d'interprtation est la consquence de la fausset d'une pareille cole de droit. Si, comme nous l'avons vu, le droit n'est en aucun cas de la raison humaine, en' aucun cas aussi une invention le droit ne devra tre tudi par une simple analyse interprtative de la loi, c'est--dire de la raison du lgislateur. la thorie rationaliste, on rfute du mme En rfutant coup son hermneutique.

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Le produit lgislatif le plus typique du rationalisme et juridique du xvme sicle est sans doute philosophique le Gode Napolon. Et les commentaires du Code Napolon sont, en effet, les-exemples les plus caractristiques d'in Ma devise, disait Domolombe, rationaliste, terprtation ma profession de foi est aussi : Les textes avant tout ! Je publie un cours de Code Napolon ; j'ai donc pour but le Code Napolon lui-mme, d'interprter, d'expliquer considr comme loi vivante, loi applicable et obligatoire ; et ma prfrence pour la mthode dogmatique ne m'empour base les articles pchera pas de prendre toujours mmes de la loi . On attribue au professeur Bugnet un : Je ne connais pas le mot encore plus caractristique droit civil, je n'enseigne que le Gode Napolon . Pour Blondeau, les lois sont la source unique des dcisions juridiques. Hue observe que l'on a tant lgifr pendant ces dernires annes, que la lgislation soixante-dix rsoud tous les cas. Enfin, les plus clbres commentateurs franais, Dniante, Marcad, Aubry et Rau, Laurent, Bau tre considrs Vigie, peuvent dry-Lacantinerie, comme des partisans plus ou moins exclusifs de l'interrationaliste, conceptiste et dialectique, prtation que tradiGny (i) appelle, pour ce motif, 1' interprtation tionnelle . Le rsultat forc de celle mthode c'est le dest tombe en got et le mpris o la science juridique France vers la fin duxix" sicle. Ce n'est mme plus, dans certains cas, une science, mais un art strile, difficile par mais toujours sa technique, utile dans ses applications, un art mcanique, scolastique, routinier et mme rtrograde. Dans mon opinion, une dcadence si marque du droit devrait tre considre, si elle tait dcisive et incurable, comme un symptme de dcadence gnrale. Le droit, huc'est la vie sociale ; c'est une scrtion de l'activit
(1) Mthode d'interprtation el sources en droit priv positif, p. 2?.

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maine, une idalisation et un rgulateur de la lutte pour la civilisation,,. Par suite, si le droit dcline, ce sera parce la lutte, la que dclinent aussi la vie sociale, l'activit, civilisation. Un droit conceptiste et fait de mots est le produit d'une civilisation de chaiv factice, d'une civilisation de la civililatpns. Pour viter une pareille dfaillance sation, amliorer le droit est toujours un moyen, parce que le droit, comme nous l'avons reconnu, est une partie trs importante de l'ducation du peuple.,. Eh bien Ijious allons voir comment l'interprtation historique est une amlioration par rapport la rationnelle, l'interprtation scientifique par rapport l'historique, 69. Interprtation de l'cole historique.

Pour Savigny (), pour l'cole historique, interprter une loi, p'est reconnatre sa vrit ; en autres termes, de noire intelligence, la loi, soumise au critrium doit nous apparatre comme vraie. Cette opration est indispensable pour toute application de la loi la vie relle, et c'est prcisment sur ce caractre de ncessit constante que se fonde sa lgitimit. Celle opration n'est pas restreinte comme plusieurs le pensent, au cas accidentel de l'obscurit de la loi, mais elle peut alors prendre plus d'importance et avoir des consquences plus tendues. Toute loi tant destine fixer un rapport de droit, exprime une pense simple ou complexe, qui met ce rapport de droit l'abri de l'erreur ou de l'arbitraire. Pour que la loi parVienne ce but, il faut que sa pense soit saisie tout entire, el dans toute sa puret, par tous ceux qu'atteint ce rapport de droit. Ceux-ci doivent alors se transporter au ces point de vue du lgislateur, reproduire artificiellement
0) Op. cit., t. I.

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oprations et recomposer la loi par la pense, Tel est, pour le grand jurisconsulte allemand, le procd de l'intre terprtation historique, qui peut, par consquent, ainsi dfini: reconstitution de la pense contenue dans la loi. Ce n'est que par ce moyen qu'on arrive en avoir une connaissance certaine et complte et qu'on se met en situation de remplir l'objet qu'elle se propose... Pour effectuer cette interprtation, Savigny signale l'emploi d'une quadruple mthode ou manire de procder, qui est : grammaticale, logique, historique et systmatique. L'emploi combin de tous ces moyens nous donnera la vritable interprtation de la loi, leur usage isol serait insuffisant et inefficace. La mthode grammaticale a pour objet les mots dont le lgislateur se sert pour nous sa pense, c'est--dire, le langage des lois. communiquer La mthode logique est la dcomposition de la pense du lgislateur, ou les relations logiques qui unissent ses diffrentes parties. La mthode historique s'occupe de l'tat du droit existant sur la matire, l'poque o la loi a t dicte ; elle dtermine le mode d'adion de la loi et les modifications La mthode systqu'elle a introduites. et matique tudie le lien intime qui unit les institutions les rgles du droit au sein d'une vaste unit. Ainsi, le concept de l'interprtation que professe l'cole historique est bien net el bien dfini. Il a toujours pour en objet de pntrer la vritable pense du lgislateur, tudiant la loi elle-mme el dans ses prcdents historirationelle a, elle aussi, pour objet ques. L'interprtation du lgislateur, mais d'aprs la de comprendre l'intention formule ou le texte de la loi. L'cole historique ajoute donc ratio l'lment dialectique et logique de l'interprtation De la comnaliste, urf lment historique el traditionnel. binaison el de l'amalgame de ces lments - dialectique el historique il rsulte une el logique, traditionnel comprhension plus dairc et plus positive des dispositions de la loi ; et cet amalgame et celle combinaison sont pro-

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convenable et simultan des quatre par l'emploi procds sus-mentionns. Le nom d' interprtation historique donn l'usage d'ensemble du procd grammatical, logique, historique et systmatique est exact : i parce ,quo le systme vient de l'cole qui porte ce nom ; a parce qu'il ajoute l'interprtation rationelle l'lment historique, auquel il donne une transcendance et une prpondrance spciales. 70. Interprtation scientifique.

. Bien que l'interprtation historique contienne un lment positif tendu, savoir la situation historique dont s'inspire et d'aprs- laquelle se dtermine le lgislateur, il faut le reconnatre, ne satisfait pas cette interprtation, toutes les aspirations et tous les besoins contemporains. Les codes actuels sont des constructions plus ou moins rationnelles, dans lesquelles le facteur historique ne figure qu'au second plan et, pour ainsi dire, en jouant un rle honteux. Nos lois ne peuvent plus s'interprter comme le droit romain de Savigny ; l'lment logique et idologique prdomine dans leur laboration el dans leur esprit, el ne laisse qu'une marge troite l'lment iradilionnalisle... des lois, un conJe me suis fait ainsi, de l'interprtation cept beaucoup plus tendu que le concept historique, puisque je crois qu'elle doit avoir pour objet de connatre la loi d'aprs ses bases scientifiques et de prvenir ses consquences possibles. Ce qu'a pens, ou n'a pas pens, ou a omis de penser, ou aurait d penser le lgislateur, ne me parat pas devoir tre le but principal de l'interprtation, si on la conoit, ainsi que la loi, non pas- un pointde vue casuistique et avocassier, mais un point de vue rel et sociologique. La pense du lgislateur a sans dans toute interprtation doute de l'importance ; mais je

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pense qu'il faut y faire entrer bien autre chose que cette fragile pense humaine, si l'on veut arriver une vritable connaissance positive de la loi. c'est intressant de savoir l'intention diaEvidemment, dir lgislateur, lectique, logique, historique, synthtique c'est trs intressant mme... Mais avant cela, par dessus cela, en dehors de cela, il y a tout le dterminisme scientifique qui a produit la loi. Qu'est ds lors le lgislateur, sinon un simple accident ? Sa pense estelle quelque chose de plus qu'un symbole ou une rsultante de facteurs trs puissants, indpendants de lui et qui lui sont trangers ? Sa volont, sa volont individuelle purement humaine, a-t-ellc en soi d'autre valeur que de condenser des tendances et des volonts plus qu'humaines ?... La loi n'est qu'une expression du droit; si l'on veut connatre la loi scientifiquement, il faut donc interprter le droit qu'elle exprime. Du temps de Savigny, la thorie de Savigny tait excellente. Elle tait excellente comme principe scientifique et elle tait excellente comme doctrine pratique. Mais depuis lors jusqu' nos jours, quelle violente* rvolution ont subi les sciences physiques naturelles ; quels vastes horizons se sont ouverts la biologie ; que d'ides nouvelles a enfantes la science naissante de la sociologie ! faire chapper le droit aux nouvelles concepPourquoi s'il est partie intgrante de l'univers ? tions de l'univers, Produit de la vie humaine, produit de la psychologie hune devrait-il les noumaine, comment pas s'appliquer velles notions positives acquises sur la vie et la psycholodevant ce que gie ? Que nous restions surpris d'admiration Savigny a fait son poque, c'est juste... Mais proclamer sa mthode dfinitive l'avenir, immuable in soecula soec'est refuser au droit le caractre d'une science. eulorum... Le moment n'est pas encore venu et Dieu sait s'il viendra jamais o n'importe quelle science sera tale ou commencera se retirer. Cela ne se produit que pour les

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arts. Et, prcisment, la premire chose que doive combattre le jurisconsulte, c'est cet tonnant sophisme du du droit tranger la science. droit-art, Gardez-vous de ce droit-art, gardez-vous de ce concepde sophiste, gardez-vous-en, tisme juridique jeunesse des vieilles socits ! Ne voyez-vous coles, gardez-vous-en, pas que le droit qui vient marche sur les talons du droit qui s'en va sJNe voyez-vous pas que, si vous ne les mettez l'un avec l'autre, leur conflit chez les pas en harmonie et corrompeuples blancs et chrtiens peut dsquilibrer pre ces peuples, et cela au moment o vous avez mis entre les mains patientes et habiles d'autresdiommes qui ne sont ni blancs ni chrtiens, des fils des empires du Soleil-Levant, ces admirables joujoux guerriers de prcision que les Kriipp et les Armslrong ? Et comment fabriquent mettre en harmonie ces deux droits, sinon l'aide de ? O peuvent se concilier les pasl'analyse scientifique sions politiques sinon dans la rgion imprgne de la SGience ? Enterrez donc, une bonne fois, au sein de notre le droit pourri, mre la terre, le droit-art, pour que ses dtritus alimentent les vigoureuses racines du droitscience nouveau, dont la semence a dj t arrose par la main gnreuse du positivisme moderne ! Ses fruits seront doux et savoureux, comme les dattes au, dsert... de la loi doit consister, scientifique L'interprtation ainsi que je l'ai dj esquiss, dans l'tude des bases scientifiques de la loi et de ses consquences. Ces bases sciensociologiques, tifique en sont les fondements biologiques, conomiques. Toute loi humaine doit pospsychologiques, sder ces fondements ; toute oeuvre humaine les possde. en dcouvrir la La difficult se trouve principalement vritable relation de causalit... Les bases scientifiques qui sont le plus appliquer varient suivant les diverses branches du droit. Les principes gnraux du droit civiL ont de profonds fondements biologiques et conomiques. Si je veux tudier la famille ar-

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gentille, je ne le ferai pas soulemenl l'aide des dispositions ambigus du code civil ; j'analyserai aussi la gense de cette famille, de ses origines biologiques, son dveloppement historique, son volution conomique, son caractre l'poque coloniale, son nouveau caractre l'poque de l'indpendance, sa situation actuelle... Et je mettrai en corrlation chacun des articles de la loi avec ses facteurs et ses prcdents. En revanche, pour le droit comau domaine conomimercial, je devrai me restreindre que, avec de bonnes statistiques l'appui. Au droit pnal, les vieux principes thiques et les recherches j'appliquerai modernes d'anthropologie et de psychiatrie. En droit politique, je me livrerai des investigations sociologiques vritables. Jusque dans la procdure, la moins scientifique des branches du droit, je puis faire une place l'volution de la forme et du fond du droit, de ses liens et corrlations, tude dont l'importance historique est leve sont profondes. Il n'y a et dont les racines philologiques ou pas, il' ne peut-y avoir, une branche de la lgislation Si du droit qui ne soit alimente par la sve scientifique. bien que la branche tomberait, si celte sve lui manquait... Sile mal s'tendait, branch,, rong aux vers, l'arbreduimme tomberait, l'arbre' de la loi et du droit, et il craserait les cabanes qu'lve sous son ombre, la trs mishumaine. rable... que dis-je, l'admirable civilisation L'tude raliste du droit veille, seule, le vritable intrt intellectuel ; l'interprtation raliste des lois peut, seule, leur ter leur apparence conceptiste, si mortellement ennuyeuse. Pour donner de la vie au droit, pour aux lois, il n'y a d'autre moyen donner de l'animation que de leur injecter le sang nouveau de la science. Sans cela, les tudes juridiques, dj sans utilit, peuvent mme devenir nuisibles ; elles peuvent habituer l'intelligence des discussions dans le vide, des distingo purils, des ne voir que des cas et des thories amphibologiques, cas, des incidents de droit et des incidents de droit, ne

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s'occuper enfin que de ce qui rend tant de traits de jurisprudence hassables aux intelligences viriles. Lorsque vous les prenez, et avant mme de les ouvrir, des essaims de billements vous dmantibulent les mchoires, Et notez qu'il est bien certain que je ne chante pas ici, sur un et platonique, des srnades Madame la mode,lyrique Science, comme Pierrot la Lune. Tant bien que mal chacun fait ce qu'il peut ma- thorie du droit est scientifique, mes amours sont aristotliques. ! Il y a deux caractres saillants et constituant, des inno,vations dans l'interprtation scientifique des lois telle que est synthtique et elle je la conois ; cette interprtation est volutive : synthtique, en tant qu'elle fusionne en une seule construction scientifique tous les facteurs et prcdents des rgles ou de la rgle contenues dans la loi ; volutive, en tant qu'elle reflte la tendance transformiste En conet progressive de tout phnomne sociologique. formit avec les variations des circonstances sociales, l'objet et la finalit de la loi se modifient. D'o vient^que la lgislation contient par avance des effets que n'avaient pu prvoir ses propres auteurs. La loi est une expression du droit, le droit est une expression de l'homme, l'homme est une expression de l'chelle animale... L'acquisition graduelle de rpiphnomne de la conscience el de la volont humaine doit se manifester dans la loi la faon d?une progressive de sa finalit pratique, Ainsi> augmentation de mme' que) lors de l cration d'une rgle juridique on a d ignorer ses consquences sociales, de primitive, d'une loi, on ignore toutes mme, lors de la promulgation les applications qu'un avenir lointain peut lui rserver. La loi sort donc des mains du lgislateur, comme sortaient devant du port les caravelles des vieux conquistadores, qui chaque pas, allaient s'largissant des horizons inaperus, allaient apparaissant du fond des* mers des terres inconnues, allaient surgissant dans le ciel de nouvelles constellations

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mieux prciser,, je dois dire que l'interprtation telle que je la prconise, forme trois tapes scientifique, typiques, bien enchanes cependant les unes aux autres : i interprtation de la pense du logique et historique lgislateur ; a0 synthse des facteurs scientifiques qui ont cr les rgles relatives la loi, d'o drivent les principes tacitement contenus dans le texte lgal ; 3 volution de la porte de la loi selon l'volution totale. sociologique rationnelle s'arrtait la premire partie L'interprtation de la premire tape; l'interprtation,historique arrivait faire toute la premire tape...,Nous, nous arrivons jusqu'au terme de notre route : nous sondons les horizons nous dcouvrons les terres inconnues ; nous inaperus, arrachons aux cieux le secret de leurs nouvelles constella tions. 'Pour 7*L'application de la loi.

On peut m'objecter que mon concept de l'interprtation des lois en fait une tude trop gnrique et varie et lui enlve son vritable caractre spcifique et son objet... Or, prcisment ce que je cherche, c'est de dtourner l'indu systme rationnel et mme du systme terprtation de son vieux c'est de la dpouiller purement historique, de lui faire perdre son objectif cacaractre dialectique, suistique, Puisque je considre comme fausse l'intcrprr ration rationnelle et comme < incomplte l'interprtation historique, mon dessein est de tenter une raction contre l'une et l'autre, en adoptant la seule qui me pascienraisse exacte et positive, c'est--dire l'interprtation tifique qui, par certains cts, se rapproche de celle que des . ont appele synthtique juristes contemporains Assurment, cette nouvelle interprtation exige des conr naissances positives, trs positives mme... C'est que le 21

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n'est pas une science droit, la vritable science juridique, facile, oh-1 non I Son tude prsente des difficults plus grandes que celle de tout autre science, et cela en raison de son imprcision et de sa gnralit. Et son utilit est aussi grande et mme plus grande que celle pareillement de tout autre science, parce que de l'organisation juridique d'une socit dpend en grande partie le bonheur de chacun et de tous. Ce n'est cependant pas une science universelle et* trs transcendantale que je prtends ncessaire de possder des lois. Ce qu'il y a faire c'est pour l'interprtation cette interprtation la science uniplutt d'appliquer verselle... Et c'est une besogne bien faisable, puisque, du commencement la fin, ce sont les principes fondamenles principes fondamentaux, taux, uniquement qui ont de dans l'hermneutique Elle n'exige l'importance juridique. pas, sauf en des cas bien rares, une tude de dtail de leurs bases scientifiques. C'est pourquoi les connaissances scientifiques du juriste moderne doivent tre plus solides qu'tendues. Il n'a pas besoin, par exemple, de savoir l'emmais il ne peut aucunement ignorer que le dbryologie, rvolution ontogntique phyloveloppement rappelle gntique. La prparation pralable du juriste a donc s'orienter vers les sciences relatives l'individualit humaine t la * la sociologie. la psychologie, l'anthropologie, biologie, la connaissance des Pour certaines tudes conomiques, est aussi ncessaire, Et pour 1*exgse lmathmatiques gale'des vieux textes, ceux qui s'y consacrent doivent tre verss dans la philologie, spcialement dans la philblbgie fondamentale du droit latine, en raison de l'importance romain, type accompli et achev, entre tous, d\x droit de l'antiquit. et se modifient, selon le jugement Les lois Rappliquent des hommes. Plus ce jugement sera exact et bien averti, leUr volua et hieillenrc, meilleur sera leur application

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tion... Les juges et mme les lgislateurs fixent leur jugement d'aprs l'interprtation des juristes ; c'est un fait vident et incontestable. Par suite, les progrs raliss des juristes tendent pntrer dans par l'interprtation la jurisprudence des tribunaux et dans la lgislation. La tche'des juristes est donc aussi pleine d'effets que de difl'effoit de l'interprtation vaut la peine d'tre ficults, fait 1 Certains jurisconsultes, faute de connaissances scientifiques pour tayer leurs recherches et anims nanmoins du louable dsir de produire une oeuvre vaste et tendue, 1 se sont mis tablir des rgles pour les cas les plus simples et les plus lmentaires, par exemple au sujet db l'apdes lois. Voici quelles seraient ces rgles : plicatipn Qu'il n'y a de juridiction qu'en vertu de l loi ; que les juges ne peuvent procder d'office ; qu'ils ne peuvent se refuser juger sous prtexte d'obscurit ou de vices dans la loi ; que le juge doit motiver ses jugements ; que le juge doit juger selon la loi et non pas selon ses ides, sont irrvocables . Presque tous ces> que les jugements de la thorie gnrale prceptes sont ou des corollaires du droit, ou des dispositions dj inscrites explicitement dans les codes. Dans le premier dans cas, ils rentrent l'tude de cette thorie gnrale ; dans le Second, ils se l'interprtation des lois, plutt qu' leur rapportent application. Je tiens, pour moi, que le principal prcepte en la matire devrait tre le suivant : le juge aimera la justice et biep la loi... Mais les jurisconsultes connatra suffisamment intentionns, auxquels j'ai fait allusion, ne s'aventureront jamais noncer un axiome aussi simple. Ils chercheavec une raient au moins trois ou quatre incises limitatives et. cela va de soi, sans oublier approprie, terminologie Une oU plusieurs maximes latines, qui les confirmeraient d'une faon rudite et lgante.

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72Effets gnraux

" de la loi.

concrtes dans les lois, produi^es rgles juridiques, sent des effets gnraux par rapport aux personnes, aux choses pt aux actes. De notre temps, toute rgle juridique possible est contenue dans une loi d'une faon au^moins tacite ou expresse. C'est pourquoi des lois l'application de droit. rgle toute,relation Les lois dterminent, par rapport aux personnes, leur tat-civil et leur GapaGit .On appelle tat civil. la>situation de la personne relativement ses liens de famille et capacit sa facult d'agir en droit. L'homme a besoin pour le dveloppement naturel d ses forces, de l'usage et de la jouissance des choses, susDe l, un certain lien de ceptibles d'tre appropries. dpendance entre les hommes et les choses. Cette dpendance varie selon chaque homme et chaque chose, en raison des ingalits humaines, d'origine biologique ou hisles toriqup. Le droit,, par l'organe de la loi,, reconnat droits des sujets sur les choses en leur donnant ainsi leur et spcifique. vritable caractre individuel Suivant les lois, les actes humains peuvent modifier de la famille, validement ou non les relations juridiques La loi dainsi que les relations de droit patrimonial. des actes. Les actes termine donc la validit ou l'invalidit accomplis contre la loi ne sont pas valides. Parfois mme, ils sont punissables de peines physiques et infamantes* et albrs ils se nomment dlits . Les situations et les relations de droit dpendent donc de la loi Mais on ne doit pas en infrer que la loi rglemente tout. En principe, au contraire, j'ai dit que tout est permis. Il en rsulte que la loi ordonne plutt qu'elle ne sous peine d'invalidit permet telle ou telle action,

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ou mme de chtiment. On peut dire, en termes gnraux, est toujours favorable. On que la prsomption juridique prsume que tous les hommes sont capables, que les choses occupent en droit la situation qu'elles ont en fait, que les actes accomplis sont des actes valides. C'est pourquoi le droit romain stipule que le demandeur doit prouver l'action, et le dfendeur l'exception. {Actor probat actionem,' reus exceptionem). Les lois produisent aussi des effets gnraux par rapport l'Etat. L'organisation de l'Etat, gnralement tablie par la coutume durant les premiers temps historiques, repose toujours maintenant sur les lois. La nature dmocratique de la thorie de la souverainet qui est actuellement en vigueur rend prsent indispensable une rglementation minutieuse. juridico-politique Par ses effets sur les personnes, les choses et les actes, du droit : elle maintient la loi remplit la fin utilitaire la l'Etat, elle se cre, de mme, paix sociale. En instituant son organe d'action sUr les sujets qui composent le peuple. La loi donne ainsi de la stabilit et de la prcision de l'Etat. aux rgles du droit et l'organisation De nos jours, l'action de la loi est la vritable finalit du du droit. La libert, l'harmonie sociale, l'obtention le progrs, toutes les fins utiles du bien-tre, l'galit, >droit, peuvent, d'une certaine manire, tre considres comme les effets gnraux de'la loi. Au moins la loi y et se manifestent-ils dans la loi. Mais contribue-t-elle nous ne devons pas oublier qu'avant la loi et comme son il y a toujours la psychologie hulment dterminant, maine. L'homme est la cause efficiente du droit, de mme que la vie est la cause efficiente de l'homme.

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' * ' 73. a?ec l'espace et le temps. Effets de lu loi en relation - Le droit

ayant pu pour origine les rgles, de conduite de chaque groupement la loi, JfiU humain, particulires du droit, doit toujours tre applique la, collectivit ou nation qui l'a dicte. Chaque nation a un territoire det la loi s'applique sur l'tendue dp ce territermin, toire ; c'est ce principe que l'on a appel la territorialit de la loi. Mais la nation ne se compose pas que d'un, territoire, elle comprend aussi un peuple qui l'habite et pour de lequel la loi a t tablie. Les membres ou individus ce peuple peuvent se transporter sur d'autres territoires/ chez d'autres nations ; ils se soumeltept alors du fait de de rsidence, - aux lois respectives des leur changement pays qu'ils sont venus habiter. Cependant, il peut se prsenter des cas o, malgr leur domicile tranger, la loi leur soit encore applicable. Il arde leur pays d'origine rive aussi, l'inverse, des cas o des trangers, qui ont chez une nation^ continuent, accompli des actes juridiques aprs l'avoir quitte, tre rgis, par rapport ces actes, par la loi de cette nation. En consquence, dans certaines les lois peuvent tre appliques hors du tercirconstances, de la loi ; quoiCe fait s'appelle l'exterritorialit ritoire, elle a donc qu'en principe la loi soit toujours territoriale, dans des occasions dtermines. des effets exterritoriaux Quelles sont ces occasions ?.En quel cas dbit-on appliquer les lois trangres ? L'tude de ces questions correspond une branche spciale du droit, le droit international priv ; elle prsente de grandes difficults. des anciens peuples a disparu L'isolement belliqueux chez les nations modernes. Toutes ont un intrt pareil l'tranger, dans telles ce que leurs lois s'appliquent tontes C'est pourquoi ou telles mergences juridiques.

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reconnaissent le principe de l'exterritorialit de la loi; bien quelles ne soient pas encore parvenues le codifier sous forme d'un statut gnral et international, le principe est universellement accept. Les codes de chaque pays l'admettent en spcifiant toutefois que la<loi aujourd'hui, ne ,sera applicable qu'autant qu'elle est d'accord avec l'esprit des lois nationales et avec l'ordre public. En pareil se fera toujours la demande des cas, son application son existence, parties intresses, qui devront prouver attendu que l'on ne peut demander un juge de connatre les lois du monde entier (i)t Il existe divers systmes ou thories sur l'exterritorialit des lois. Il y a d?abord la thorie classique des statuts. On les divise en statuts personnels, rels et mixtes. Toutes les lois peuvent tre classes dans ces trois catgories. Les statuts ou les lois sont personnels quand il ont pour objet la personne et se rapportent la naissance, la libert, la l capacit, la majorit, etc. Les statuts rels lgitimit, concernent les choses, comme sont les ventes, les donations ; dans les statuts mixtes entrent la fois les personnes et les choses. Le statut personnel suit toujours la per; par contre, le statut rel est sonne, il est exterritorial Et qUand on arrive au statut mixte, la thorie territorial... devient si confuse qu'elle ne peut servir, malgr que, si on considre bien les lois, la majeure partie d'entre elles ap celle catgorie, et qu'il est parfois assez difpartiennent
(1) Le Code civil argentin tablit ce qui euit par son twic 14 : Les lois trangres ne seront pas applicables : 1" quand leur application est oppose au droit public ou criminel do la Rpublique, la religion de l'Elat, la tolrance des cultes, ou la morale et aux bonnes moeurs ; 2* quand leur application est incompatible avec l'esprit de la lgislation de ce code ; 3' si elles sont de simples privilges ; quand les lois de ce code en conflit avec les lois trangres sont plus favotablcs la validit des actes. Plus loin, article 15, le Code dispose que t L'application des lois trangres, dans le cas o le Gode Fnulorifce, 'aura jamais lieu, sinon la requte de la partie intresse, la charge de qui incombera la pleuve de l'existence dbsdites lois. Sont exceptes leb lois trangres qui seraient rendues obligatoires dans la Rpublique par des commuons diplomatiques ou eu veltu d'une toi spciale.

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FORCE

ficile de classifier les lois personnelles et les lois relles. La thorie des statuts mise de ct, on a propos celle de la nationalit, celle du domicile, celle du tribunal appel juger, celle de la volont prsume des parties, et bien d'autres. Mais en pratique, elles sont toutes d'une application difficile et prsentent des vides et des lacunes, au point que l'on n'a pas pu jusqu'' prsent soumettre le fait juridique de l'exterritorialit aucune' thorie gnrale et absolue. L'application des lois trangres se trouve ainsi faire l'objet de principes et de cas particuliers plutt que de gnralisations philosophiques. Quoiqu'ils n'aient pas l'importance pratique ni la varit casuistique des controverses concernant les effets de la loi en relation avec le territoire, les effets de la loi en reation avec le temps ont donn lieu galement bien des dsaccords. Ils roulent autour des principes de Yirrtroactivit ou de la rtroactivit des lois. En termes gnraux, pour les uns, les lois doivent rgir seulement l'avenir, sans avoir, pour ce motif, d'c,cfets rtroactifs ; pour les autres, les cas o les lois rgissent le pass sont si nombreux qu'il y aurait plutt lieu de soutenir le principe de la rtroactivit. 1 on invoque Comme base des thories de la rtroactivit, toujours Yintrt gnral. Toute loi possderait un intrt alors gnral qui donne de la convenance sa rtroactivit, atmme que celle-ci frapperait des intrts particuliers, tendu que les intrts particuliers doivent venir aprs l'intrt gnral. Cependant, comme nous le verrons, l'intrt gnral n'est pas une notion oppose en aucune faon De plus, les tliories favorables aux intrts particuliers. la rtroactivit admettent tant d'exceptions indispensala rgle, ou obscurcit grandement bles, que l'exception tend mme devenir la rgle... Les partisans de l'irrtroactivit arguent gnralement de l'existence de droits acquis. Les lois nouvelles ne doivent pas dtruire les droits acquis en vertu des lois an-

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ciennes, sous peine d'enlever l'organisation juridique de la socit, la stabilit dont ejle ne peut se passer et que rclament les intrts particuliers aussi bien que l'intrt gnral... Franchement, je ne vois pas, pour moi, qu'il convienne de faire de longues recherches et des distinguo compliqus pour tablir quand et comment les lois doivent avoir un effet rtroactif. tant donn l'esprit rationaAujourd'hui, liste et minemment lgal qui inspire le droit, il est clair En gque la loi innove et qu'elle innove pour l'avenir. nral, donc, la loi est tablie pour l'avenir. C'est l le prinde la loi. cipe de l'irrtroactivit* 11 peut se prsenter cependant des cas o les lois rglent le pass et ont des effets vritablement rtroactifs. C'est au exlgislateur faire alors sur ce point des dispositions ne le fait pas, personne ne presses ; quand le lgislateur l'entend ainsi (i). Et ce fait sufft pour prouver que l'intention du lgislateur est que l'irrtroactivit soit une maxime tacite et inbranlable de toute loi. Poser le princ'est aller contre un fait aussi rel cipe de la rtroactivit, et aussi irrfragable. Aprs avoir tabli que les lois n'ont d'effets rtroactifs que si le lgislateur le dispose, certains auteurs tudient un dans quel cas' il doit disposer ainsi. En recourant critrium libral et positif, je rduirai ces cas trois : i quand l'intrt public l'exige d'une faon premptoire ; a0 quand la nouvelle loi est plus favorable la validit des actes juridiques ; 3 quand la nouvelle loi frappe les dlits de peines plus lgres. L'importance suprme de certaines circonstances d'intrt public, la convenance qu'il enfin y a faciliter les transactions et les actes juridiques, la philanthropie qui caractrise notre poque justifient dans de pareilles occasions, la rtroactivit expresse des lois.
(1) Le Code CIOI! argentin tablit (art. 3) que : les lois disposent et ne peuvent altrer les n'ont aucun effet rtroactif pour l'avenir, droits dj acquis. El, dans les articles 4444, 4445 et 4446 il applique ce principe diffrents cas spciaux-.

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C'EST

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FORCE

,
DIVISIONS DU

CHAPITRE
DROIT ET

XIV
DE LA LGISLATION

entre les droit public cl le essentielles et formelles 74. Distinctions 1 droit priv. 75. Diffrenciation du droit public et du droit prive. 76. Thorie d'un droit unique, priv et public. 77. Divisions du droit positif. SAVIGNY, Trait de droit romain (trad, franaise). IHERING, L'esprit du droit romain (trad. franaise). PUCUTA, Vorlesungen ber des A. POSADA, heutigen Rmischen Redits. AMIENS, Eneyclopadic. P. NAMUR, Encyclopdie Tralado de derecho admimslrativo, du droit. COURCELLE-SENEUIL, l'tude du droit. KonPiparation KOUNOV, Cours de thorie gnrale du droit (trad. franaise).

74.

Distinctions

essentielles et formelles entre le droit et le droit priv.

public

sont si varies que leur lude Les relations juridiques complte ne peut se faire qu'en les classant par groupes. La pratique, plutt que la thorie est venue constituer Ges divers groupes et former les diffrentes branches du droit et de la lgislation. Quand on vient connatre ces une division fondabranches, on trouve premirement mentale, celle du droit public et du droit priv. Bien que admise, cette division a donn lieu beaugnralement coup de discussions et provoqu beaucoup de thories en ce qui concerne son essence et ses limites exactes. Les Bomains avaient dj tabli une distinction entre le droit public et le droit priv ; le premier se rapportait aux intrts publics ou sociaux, le second aux intrts pri Pnblcum jus, dit Ulpien, (De jttstivs ou particuliers. cia et jure, 9,, L 1), est qnod ad ,staium rei roman ai utilitalem pcrlispectat, privutnm, quod ad singuhrum nel, su ni enim qnrvdam publie ntilia, qnoedam pri-

TJJOHE

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a t accepte par beaucoup de Cette dfinition mme de nos jours. jurisconsultes^ Si l'es intrts partGuliers se prsentaient toujours comme distincts de l'intrt public, ou opposs cet intrt, la thorie romaine serait acceptable. Mais ce n'est pas la vrit que les intrts humains puissent tre rangs ainsi en deux catgories si radicales et absolues. Au contraire, il y a gnralement concidence entre eux. L'individu tant le sujet d'intrts de toutes sortes, l'intrt au fond que lui public ne concernent priv et l'intrt sa vie qui sont le rsultat des actes et et c'est son utilit, des rgles !juridiques quelles qu'elles soient. La lgislation de la famille, par exemple, touche la fois aux intrts publics et privs, quoiqu'elle appartienne en grande partie sont au droit priv. De plus, beaucoup-de faits juridiques rputs de droit priv, bien qu'ils soient relatifs ce qu'on entexid gnralement par l'intrt public, et vice-versa. Les marchs de'fournitures militaires sont d'uii intrt public vident et on les considre cependant comme faisant partie du droit priv. Les lois sur l'hygine et la sant publitrs souvent des intrts privs et cepenque atteignent Ds lors, la disdant elles font parlie du droit public... et l'intrt gnral n'est tinction entre l'intrt particulier ni claire ni substantielle, et elle ne peut donner la clef le droit public du droit priv. pour diffrencier de la dfinition romaine a port Savigny L'insuffisance . poser la question sous une autre forme, et la thorie qu'il a propose a t adopte et amplifie .par Stalil. Chez les intrts le droit d'aprs qu'il Ulpien, on distingue les IXMV rgle ; Savigny et Stahl, en revanche* diffrencient lions juridiques d'aprs leur fin ou- leur objet. Dans le droit public, l'Etat est la fin, et l'individu n'occupe qu'une dans le droit priv, c'est place secondaire. A l'inverse, ! l'individu qui est la fin, et l'Etat n'est que le moyen, une thorie semIhering a dvelopp postrieuremenl trois dusses de droit, suivant que le blable, en distinguant

vatim.

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destinataire est l'individu, la socit ou Etat. Mais cette distinction n'est pas comme son auteur le reconnat luimme une division fondamentale du droit, attendu que ' toute institution juridique peut avoir comme,destinataire la socit ou l'Etat ; la proprit, par exeniple, l'individu, De plus, dans la peut tre prive, sociale ou publique. pratique, la socit et l'Etat sont synonymes 1. Restons-en donc la thorie de Savigny et de Sthal... Savigny et Stahl admettent que le droit public et le droit priv sont conjointement relatifs aux individus et la socit. Mais, dans le droit public, le sujet est considr comme membre de la socit ; dans le droit priv comme individu Suivant ces ides Ahrens distingue, indpendant. dans le droit, l'objet immdiat et l'objet final. L'objet final de tout droit est la personnalit humaine. Mais la personnalit humaine peut tre la fin immdiate de la relation juridique a cette fin imm; si la relation juridique diate, elle est de droit priv ; si, au contraire, elle a pour objet la socit ou l'Etat, cette relation est de droit public. Gomme l'observe justement Korkounov (i), la classification donne par Ahrens est insuffisante ; sa thorie, de mme que celle de Stahl et de Savigny, n'explique pas comment il peut arriver si souvent que l'Etat soit le sujet de d'un caractre relations civil et juridiques purement priv )> Quand l'Etat achte, vend, change, loue, etc, il est lui-mme la fin et non le moyen> contrairement la thorie de Stahl ; une fourniture de bottes la troupe n'a pas pour objet l'intrt personnel que Stahl considre tant comme caractristique du droit priv ; et dans ce cas la fin qui se recherche n'est pas celle o de fourniture, tendrait la volont individuelle qu'Ahrens prsume dans le droit priv, l'Etat entier tant celui qui payera les dpenses et en profitera* Ces diffrenciations du droit priv et du droit public / (1) Op. cit., \u K57(trad. franaise).

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drivent

en d'Ulpien, car elles font entrer principalement et les intrts collectifs. compte les intrts individuels Elles sont essentielles, parce qu'elles distinguent un droit de l'autre, d'aprs son contenu et son objet. Leur fausset consiste dans une conception empirique des fins utilitaires du droit qui est errone et incomplte. Cette conception ne procde pas d'une vritable analyse positive des intrts que protge le .droit. On y parle frquemment de l'intrt gnral comme s'il ne rsidait pas aussi bien dans les intrts particuliers. En ralit, le droit n'a pas pris naissance et ne s'est et lointains pas dvelopp pour prolger des intrts dans leurs idaux, mais bien les intrts des individus relations sociales. Du fait que l'on dit que le droit a pour objet la sociabilit, on doit entendre que les intrts individuels crent la sociabilit, et qu'en mme temps, pour la maintenir, ils crent le droit. La socit et le droit ne sont pas* l'oeuvre de pactes et de conventions conscientes ; ils se forment d'aprs les circonstances et la nature des et rflexe. Ils naissent choses, d'une manire inconsciente tous deux comme un organisme. Ds son origine nbuleuse, instinctive et inconsciente, le droit se prsente la fois comme public et priv. Avant que le groupement social et pris la forme d'une vritable il a d exister des rgles juridipolitique, organisation ques, protgeant de toute attaque la souverainet et la proC'taient les rgles d'un droit pUblG, prit gnrale. encore et mal dfini. Mais peine, avec le embryonnaire le droit et-il revtu Rome des dbut de la civilisation, diffrencie le et lgales, qu'Ulpien formes dialectiques a Et la diffrenciation jus publiGum du jus privatum. de la pour objet de faire primer les intrts primordiaux d'une moindre sur les intrts particuliers collectivit utilit gnrale. Sals publica suprema lex esto l de la thorie d'Ulpien et l'ignoLe prestige historique rance o l'on tait alors du principe scientifique de l'tili-

"' 334'

-f

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-- >I>E DROIT

C'EST

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entranrent les juriscon1^tarisme biologique universel du xix? sicle, ' se placer suites^, vers le commencement gnralement au point de vue des intrts gnraux et des intrts particuliers, pour distinguer les droits d'ordre public et d'ordre"priv. Mais, comme cette diffrenciation essentielle veillait -juste titre des critiques et des rfutations, on s'est plutt efforc, depuis, lors, d'tablir* une distinction, purement formelle entre ls deux brandies du droit.. Les jurisconsultes allemands, surtout, se sont distingus en tablissant des groupements logiques des droits, suivant qu'ils correspondent l'individu considr comme considr comme membre de l'Etat. tel, Ou l'individu, Dans le premier cas, les droits appartiennent au droit priv, dans le'second au droit public 1.La difficult consiste ici diffrencier, dans tous les cas et dans chacun d'eux, doit tre considr comme simple partiquand4'individu culier^ et quand comme citoyen de l'Etat.".. t Une autre distinction formelle entre le droit public et le droit priv a t propose par Thon. Dans son Rechtstiorm und subjeldives Uccht, il prend pour base les consquentces de la violation de la rgle juridique. Si les particuliers peuvent seuls demander la rpression de cette violation, Si l'Etat peut procder motu il s'agit d'un droit priv. proprio, le droit en question est public. G'est une thorie acceptable dans la plupart des cas ; mais elle laisse forcment bon nombre de faits en dehors il d'llei Ainsi, quand il existe une justice administrative, mme si la maest fait droit la requte des particuliers, tire est de droit public. D'autre part, il y a des contestadont la solution' peut tre demande la tions juridiques et par l'Etat. C'est ce qui arrive fois par les particuliers pour les poursuites engages propos d'un grand nombre de dlits, propos d'homicide par exemple. L'Etat peut au criminel ; et le particulier ls, poursuivre l'homicide au civil. Nous verrons, d'ailleurs, dans le paragraphe suivant, la porte de cette thorie de Thon, et la valeur,

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LGISLATION,

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certains gards, que je lui attribue en complmentaire ce qui concerne la vritable diffrenciation du droit publio et du droit priv.

Diffrenciation

du droit public

et du droit priv.

La thorie essentielle d'Ulpien el les conceptions de Savigny, de Sthal et d'Ahrens, qui lui font suite, ne sont pas acceptables, cause de leur inexactitude. Les thories formelles sont aussi peu satisfaisantes, en raison de leur empirisme et de leur manque de prcision scientifiques: Bien que parfois partiellement exactes, elles ont le dfaut de ne pas pntrer la nature relativement philosophique de la division bi-partite du droit. Et cependant, l'anciennet' et le caractre gnral de cette division font penser qu'il doit exister des limites plus ou moins essentielles entre l'un et l'autre droit. Sinon, on s'expliquerait difficilement l'unanimit presque absolue des opinions ranger les droits humains dans ces deux catgories fondamentales... Diffrents jurisconsultes russes ont tent, dernirement, de dcouvrir par un procd mental d'analyse et de gnralisation cette diffrence plus ou moins essentielle entre le contenu du droit public et le contenu du droit priv. Parmi ces thories, celle de Korkounov (i), suggre, je crois, par fcitovieh, prsente une trs remarquable lucidit. D'aprs elle le droit priv est toujours un droit de Le le droit public, un droit d'adaptation. distribution; droit, dit-il, est en gnral la facult de se servir d'Une chose. Cette facult peut tre garantie un individu sous une double forme. La forme la plus simple est de rpartir l'objet en diverses parties, chacune desquelles sera pos(1) Op, c\t.t p. 373 (trad. franaise).

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sde titre de proprit. Ainsi s'tablit la diffrence entre le mien et le tien. Toute la conception de la pro. Conjointeprit prive se fonde sur cette distribution ment cette forme de distribution du mien et du tien, existe aussi l'adaptation de l'objet la ralisation de certains intrts collectifs. la proprit Conjointement la proprit sociale a sa place. particulire, C'est de prfrence sur les droits patrimoniaux que raisonne Korkounov ; mais sa thorie peut, de mme, tre ceux par gnralise dfautres catgories de droits, exemple qui concernent l'autorit ou la puissance. L'autorit rsultant de la puissance paternelle et de la tutelle des droits distributifs, h> telles constituent appartenant ou telles personnes, c'est--dire distribus entre telles et ce sont des droits pritelles personnes. C'est pourquoi vs. L'autorit de la loi, ou de l'Etat, en revanche, est adapte toute la socit ;'c'est une autorit gnrique et commune. Mme quand la socit se divise en classes et que l'autorit de l'Etat retombe diversement sur elles, elle doit tre adapte-tout au moins au groupe que forme chaque classe. Ainsi, le principe de l'autorit de. la loi et de celui de l'aul'Etat est-il de droit public, contrairement torit du pre ou du tuteur. il se fait le Quand l'Etat, agit comme un particulier, il opre des actes de droit priv. sujet de droits distributifs, On*pourrait cependant objecter que ces actes de droit priv ont une fin d'usage gnral. L'Etat achte des chevaux comme un particulier quelconque ; mais ces chevaux sont d'ordre public, l'arme. De sorte destins une institution que> si en achetant des chevaux^ l'Etat opre un acte de en les utilisant, il en excute un autre de droit distributif, droit adaptatif. Prcisment, dans les cas o l'Etat agit comme un parses actes sont de droit priv. Mais, une fois ces ticulier, actes effectus, l'achat des chevaux fait ils peuvent devenir la base d'autres actes, qui eux sont de droit public.

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des chevaux, l'Etat est un particulier , En.achetant qui agt selon le droit priv ; en les utilisant, l'Etat agit dans le domaine du droit public. En effet, l'arme est uneJ institu. . tion d'ordre public. Toutes les-fois que l'Etat agit comme un particulier,* il n'y a qu' dcomposer ses actes en deux parties : le moyen et la fin. Le moyen est de droit distributif ; la fin de droit celle adaptatif l'usage gnral. L'objection souleve, que certains actes de droit priv peuvent s'excuter par sociale,, n'est pas fonde, puisque ce n?est l'adaptation sociale, mais que ce pas, l'acte en soi qui est d'adaptation sont ses consquences. L'acte en soi, l'achat des chevaux^ est une simple distribution de droits, bien que lhin des soit l'Etat lui-mme. sujets qui y intervienne L'emploi des chevaux ensuite est adaptatif ou de droit public ; mais l il s'agit d'un fait juridique nouveau et distinct, rgi par consquent par d'autres rgles. Il arrive frquemment qu'un droit public soit en opposition avec un droit priv ; ainsi lorsqu'il y a expropriation. En pareil cas, le droit public prime le droit priv, mais en le reconnaissant toujours ; par exemple, quand l'Etat exproprie, il indemnise le particulier expropri de la valeur de sa proprit. Voici comment j'interprte, eh la gnralisant, la thorie propose par Zitovich et Korkounov. On peut, d'aprs elle, reconnatre deux formes dans la justice, chacune des un objet ou contenu diffrent. quelles correspond Quand la justice distribue quelque chose entre tous les citoyens, ou du moins entre une catgorie dtermine de citoyens, il s'agit de droits privs, et de droits publics quand elle adapte des choses, des actes ou des hommes l'usage commun de la socit. Telle est la distinction entre les deux droits, distinction plus ou moins essencomme je l'ai attendu^ tielle, plutt moins que plus, dit, que tous les droits utilitaires par essence, ont l'individu pour fin dernire, qu'ils procdent tons des ) cautions 22

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- LE DROIT C'EST L'A FORCE

individuelles de plaisir et de douleur et qu'ils tendent tous < au libre dveloppement de la personne, au principe de la libert. Pour complter cette diffrenciation que j'appellerais formelle de Thon, expose semi-essentielle, la distinction ci-dessus, me parat devoir tre accepte. Il n'y a qu'une rserve y introduire, seul peut celle-ci : quand l'individu requrir la sanction de la violation d'une rgle juridique quelconque, cette rgle appartient au droit priv ; quand selon les principes intervenir l'Etat, gnraux peut avec dans cette requte, soit seul, soit en concurrence la rgle appartient au droit public, mais avec l'individu, lesrestrictions qu'impose le droit administratif de chaque pays.

Thorie 'd'un, 'droit unique,

priv et public.

Divers auteurs ont ni, dans ces derniers temps, Texisfence de toute distinction entre le droit public et le droit professeur priv* Parmi eux* se trouve Posada, rmittent de l'Universit d'Ovido, qui soutient qu'il y a lieu de romaine imporompre une bonne fois avec la tradition sant cette division, et cela pour de bonnes raisons philosophiques et aussi de convenance juridique... La distinction, dit-il, ne rpond ni la nature thorique du droit, ni ses exigences pratiques. Aussi, le droit ou peu s'en faut. Elle ne fournit pas anglais, l'ignore-t-il un critrium adaptable toutes les circonstances et ne peut servir de base pour une classification des institutions juri*diques. Au moyen-ge, la souverainet tait'patrimoniale, c'tait un droit priv ; les fonctions taient publiques alors considres comme une proprit de droit priv. Les contrats, qui sont gnralement considrs comme faisant partie du droit priv, constituent, pour certains

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les appliquent auteurs, un acte de droit public, puisqu'il l'explication des relations ayant pour objet le payement de l'impt, les traitela prestation du service militaire, ments des fonctionnaires publics. Le concept du mandat La s'applique de mme la reprsentation politique... distinction admise est seulement historique. gnralement Elle ne rpond pas des exigences universelles et permanentes ; elle ne contient pas un critrium accommodable toutes les circonstances et n'implique pas une diffrenciation essentielle dans le concept du droit. Sans doute, elle exprime une diffrence qui a eu et a encore de la ralit ; mais elle ne peut raliser une classification des institutions Son apparition dans le droit rojuridiques. main s'explique comme une consquence de l'affirmation au sein de l'Etat, de l'lment priv, avec son propre de ses intrts ; mais de l droit, protecteur et rgulateur les sphres trs varies de il ne peut arriver constituer de l'Etat, car l'activit sociale, hors et indpendamment il faut tenir compte que l'volution, dans le sens de la des relations sociales, ne s'est dsintgration juridique, pas arrte au point o l'on peut supposer le ddoublement de la vie en vie publique et prive, mais qu'elle a Le public, au dans le public. continu se dsintgrer au du mot, correspond sens romain plutt aujourd'hui (i). politique Le public et le priv n'expriment pas deux sphres et la fasubstantiellement distinctes, puisque l'individu mille ont une vie "publique et sont des lments de droit politique ; c'est une erreur, comme le dit Giner(a), de penet ser qu'il y a un droit public, qui se rapporte uniquement l'Etat, et un droit priv qui se rapporte exclusivement et aux siens. Cette division, l'individu ajoute Posada, errone que le droit est l'oeuvre part de la supposition
T. I, p. 72. Trata de berecho dninifittalwoi (1) A. POSADA, (2) /esume de In Filosotia del Dcrraho. p. 240, citA par Postula, T. p. 1\. ln'dt,

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objective cle l'Etat. De plus, elle met en opposition deux termes : l'individu et le tout social, qui ne doivent,pas tre considrs comme formant seuls les relations juridiques. Il existe d'innombrables autres centres et groupes d'associs qui sont susceptibles de droits et d'obligations... Tous ces arguments sont, les uns d'ordre philosophique, les autres d'ordre pratique. Les premiers rejettent la diffrenciation substantielle de l'individu et de l'Etat, est le sujet de parce qu'en dernire analyse, l'individu tous les droits. Les seconds relvent la confusion facile du public et du priv et aussi l'existence d'un grand nombre d'associations ou de personnes morales ' qui ne sont ni l'Etat, ni l'individu... Je pense, contrairement cette thorie de l'indivisibilit thorico-pratique du droit, qu'il y a lieu de maintenir, tout en lui assignant de justes et relatives limites, la division bi-partite : i parce qu'elle n'est pas dpourvue d'une certaine base philosophique et logique ; 2 parce qu'elle a une utilit pratique, drive de son caractre historique et traditionnel ; 3 parce qu'on ne connat pas jusqu' d'autre division maintenant qu'on puisse lui substituer. Tout d'abord et sans discussion, il me faut admettre radicale et invitable qu'il n'y a pas une divergence entre le droit public et le droit priv. Mais il n'y a pas plus de doute qu'il n'y ait entre l'un et l'autre, une diffdoctrinaire et philosophique, renciation plus ou moins catgorique et plus ou moins essentielle. J'ai dj trouv dans le contenu de la justice distributive cette distinction et celui de la justice adaptative, si l'on me permet d'employer cette expression ; la premire partie de mon argumentation se trouve donc expose dans le paragraphe prcdent. de Giner et de D'autre part, malgr les observations bien qu'un peu indcise parfois, a Posada, la division, une certaine utilit pratique, qui rside dans les diffrenciations et classifications des droits, des rgles et des in t-

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rets. Elle est de plus comme incruste dans l'organisme du droit. Droite ou dvie, elle est sa colonne vertbrale et historique. En reconnaissant ses dformaorganique tions, le mieux est de l'accepter comme elle se prsente, sous peine de faire perdre cet organisme sa position spontane la plus commode. Mconnatre l'existence relative et plus ou moins nbuleuse de la division, c'est risdaus le quer .de tomber, par manque d'esprit positif, rationalisme de l'cole philosophique, qui est imprudent, lorsqu'il n'est pas strile. Jusqu' prsent, en effet, on n'a pas tabli, et on ne peut pas tablir, je crois, thoriquement ni rationnellement, une nouvelle division juridique qui soit plus acceptable et qui remplace celle que l'on prtend supprimer. Il est certain qu'il y a, en plus de l'individu et de l'Etat, un grand nombre d'associations et d'organismes intermdiaires dans l'organisme social : l'glise, les comet savantes, etc.. Mais munes, les socits commerciales ces organismes intermdiaires en fait, aux s'assimilent, comme l'Etat lui-mme s'assimile eux quand individus, il vend, achte, loue. Ds lors, tant donn que ces orga^ nismes s'appellent en droit personnes civiles, juridiques ou morales , on peut dire que la justice distributive du droit priv se rapporte, non seulement aux personnes physiques, mais aussi aux personnes morales, quand elles des actes de droit priv. Je conviens que accomplissent celte explication pralable n'a rien de prcis ni de mathmatique ; mais si elle est fonde sur la ralit pratique, le Il n'est juriste ne peut que, la commenter et l'amliorer. pas en son pouvoir de la dtruire, et cela serait-il qu'il ne le devrait pas en raison d la commodit historique qu'elle prsente, soit dans la doctrine, soit dans la lgislation. Je trouve qu'il est relativement facile de distinguer, selon les rgles juridiques quand et dans applicables, quels, actes les personnes morales revtues d'un caractre l'Etat, les communes les procpolitique provinces,

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dent-comme personnes de droit priv. Je suppose cet effet le principe suivant : la rgle juridique sera de droit priv si elle est susceptible aux particuliers. d'tre applique Par suite, l'acte rgi par la rgle est aussi de droit priv. Il n'y a que certains actes de l'glise dans des pays dont la constitution est religieuse, comme en Russie, qui puissent chapper la division Aussi, certains bi-partite. ; droits pujuristes ont propos une division tri-partite Mais ces derblics, droits privs, droits ecclsiastiques. niers peuvent tre mis de ct, parce qu'ils ne peuveht exister que dans des nations dont le gouvernement politique et religieux est plus ou moins absolu. 11 ne me semble pas que la reconnaissance et l'tude de la division du droit public et priv contienne, en aucune faon une notion objective du droit qui soit fausse. Qu' d'autres poques cette notion fausse ait exagr le distinguo, c'est exact. A notre poque, on ne conoit la loi que comme fonction de l'Etat, comme objet de l'Etat ; mais il n'est pas plus ncessaire (3e la concevoir ainsi pour distinguer l'ordre public et l'ordre priv. Quoique la loi soit une cration subjective du peuple, de l'individu, l'individu et le peuple, en raison du fondement et biologique utilitaire du droit, doivent reconnatre Tordre public et lui accorder la primaut dans la loi. Et de fait, c'est ce qui s'est pass, depuis Ulpien jusqu' Savigliy. humaines soient Quant ce que les institutions la fois de l'un et l'antre droit, cela est vrai, sans qu'on par exempuisse le nier en rien, Les droits patrimoniaux, ple, sont publics et privs... La cause en est que sous l on entend les principes institutions et les rubrique faits les plus divers. En ralit, il n'existe d* institutions juridiques bien dfinies que par une abstraction : ce qui humaine el une gnralisation de rililelligence ce sont les existe, ce qui a exist et existera toujours, rgles, les relations de droit, les droits et les devoirs. Le est fonconcept de la proprit, en tant qu' institution

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damentalement ; il y a des droits patriantiscientifique et des rgles juridiques moniaux mais il s'y rapportant, la proprit n'y a jamais eu, que dans les imaginations, comme fait absolu et uniforme. Peut-on comparer, par hasard, la proprit d'une tribu sauvage sur son territoire de chasse, celle d'un barbare sur ses armes et ses femmes, celle d'un seigneur fodal sur son fief, celle d'un millionnaire contemporain possesseur d'une estancia dans l'Argentine, d'actions des mines, du Transvaal et de titres de la rente russe ? Et il en est de mme que de la proprit, qui ne sont de la famille et de toutes les institutions ou des gnralisations de l'esprit que des groupements humain. Leur existence relle ne se prsente en droit que sous forme de rgles ; et toutes les rgles peuvent tre ranges soit dans le droit priv, soit dans le droit public, de deux sans entendre par cette distinction, l'existence substances diffrentes et moins encore opposes. Je dirai, pour conclure, que je ne crois pas davantage Le que l'on puisse identifier le droit public la politique. droit public traite, en gnral, des rgles de justice adaptatives ; la politique en forme une branche : la branche - gouvernementale interne et qui traite de l'organisation externe. La relation entre celui-ci et celle-l est donc une relation de genre espce. Et il n'est pas difficile de disle droit politique des autres brantinguer pratiquement ches du droit public* attendu qu'il existe un concept clair et prcis du gouvernement fait historique et politique, actuel. En outre* la diffrence Je toutes les autres rgles se rapportent celles de la politique juridiques, frquemconcrtes et ment des institutions positives ; institutions bien dlimites. La nation,les provinces,les communes sont des choses institues avec une uniformit relative, ce qui n'est pas pour l'individu* l'intrt, la proprit, la famille, simples abstractions dialectiques et objectives. Bien qu'en soit spculatif, irrel et antidroit le concept d'institution il peut en politique tre parfaitement scientifique, positif.

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77Divisions du droit positif.

Si le droit nat comme un organisme et comme un aussi se dveloppe, son- dveloppement doit organisme 1 tre sans nul doute un processus de diffrenciations faites peu peu. En" effet, ce que j'ai appel le principe fminin du> droit, sa croissance spontane, a t dans des tempsreculs, quelque Ghose comme l'ovule maternel de l'thi-' que. Fcond par la lutte pour le droit, par ce que mle, l'ovule a acquis, une vie j'ai nomm le principe Cette vie, comme celle de tous les orgaindpendante. vers le conscient. Un nismes, allait de l'inconscient ensemble informe de ractions vitales la constituait ; l'thique tait encore indivisible. Les premires luttes externes pour le- droit, celles des et des tribus entre ellesj achevrent groupes d'habitants de concrter certaines rgles thiques et en firent des lois ; c'est l o le juridique se spara pour la premire fois du moraL Au* dbut, le juridique est en gnral le politique, comme en Grce. Mais Rome, il se cre et s'tablit dj un droit positif qui embrasse des rgles juridiques dont l'espce ne peut tre regarde comme politique. C'est le droit civil. La cit forme son droit civil, son' jus civile. Tout le droit positif n'tait que jus civile. Nanmoins, ds Ulpien, apparat la tendance diviser ce droit del cit en privattim et publicum. De sorte qu' peine estil form* on voit se former dans le droit, du moins dans le droit europen, Une esquisse de la division bi-partite C'est ainsi que l croissance organique du droit commence ses diffrenciations progressives* bien que le droit romain ancien, malgr la grandeur de son en-avant et l'abondance de ses rgles, de ses sy ml oies et de ses formes, n'ait pas pouss plus loin la classification et la division de ses branches.

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Dans les temps modernes, le droit civil s'est circonscrit et en formant l'une des diverses branches du individualis, droit et de la lgislation. 11 rgle spcialement' les relations de la famille et les relations, du droit patrimonial. On l'appelle souvent droit priv, en raison de ce que la a cette catmajeure partie de ses rgles appartiennent gorie du droit et aussi droit commun, parce qu'il rgit la capacit des personnes et leurs droits patrimoniaux en gnral. Les autres branches du droit appel gnralement droit priv concernent la lgislation de cas ou de formes spciales, comme le commerce ou les salaires ; mais leurs dispositions dans les prinrentrent toujours cipes du droit civil, qui en vient ainsi servir de source indirecte et de complment la lgislation commerciale ou ouvrire. Au moyen-ge, une division bien concrte s'introduit ; dans le droit positif. l'gal de l'Etat, l'Eglise cre une nouvelle catgorie de droit, le droit canonique, qui est aussi organique et effectif que le droit civil ; l'un et l'autre constitue alors ce qu'on appelle les deux droits . Cette division a t conserve, en Angleterre, avec tant de prd'autres formes de la civilisation mdivale, Sur frence celle du jus publicum et du jus privatum. le continent, la diminution .progressive de la puissance de au l'Eglise a1fait perdre chaque jour plus d'importance droit canonique ; depuis la Rvolution franaise, il est rest relgu, chez les nations dmocratiques, dans la catgorie d'un droit d'exception qui ne rgit que les affaires intrieures de l'Eglise. Le droit canon se divise en public et priv. Public, il traite de l'organisation de l'Eglise J priv, des droits particuliers rgis par l'Eglise. Ses sources, dans ses deux branches, sont toujours les canons et les dcisions des autprits ecclsiastiques. Les plus anciennes rgles juridiques, par consquent les premires rgles du jus civile sous leur forme primi-

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tive d'usages, ont d tre des rgles pnales. Et de mme, pendant tout le moyen-ge,, les dispositions pnales qui taient dictes prenaient toujours place dans le droit civil ou taient comprises dans le droit canonique ; d'orielles avaient alors un gine laque ou ecclsiastique, caractre thologique, et partant trs svre. Le fameux livre de Beccaria, tyes dlits et des peines, inspir par le courant philanthropique de l'humanisme et particulirement du nohumanisme, contribua la formation d'une cole d'un droit pnal indpendant du droit civil, en donnant une forme concrte aux critiques qui taient dans l'air. Cette cole dtermina plus tard la sparation complte de ce droit pnal, sparation qui" n'est devenue un fait positif que dans la lgislation moderne. Les besoins du ngoce amenrent, de mme, l'poque la promulgation de statuts d'un caractre mdivale, ces statuts, comme les statuts commercial. Nanmoins, pnaux, faisaient encore partie du droit civil. Mais l'augcontinuelle du trafic mercantile rendit prompmentation tement ncessaire la cration de tribunaux spciaux. Ces finirent tribunaux par produire un droit galement spcial, qui, dans la lgislation moderne, constitua plus tard une nouvelle branche du droit, le droit commercial. cra indirectement la science du Le no-humanisme ses thories, la Rvoludroit politique et, en appliquant lion franaise les condensa en lois constitutionnelles, dont une catgorie toute nouvelle du l'tude allait former droit positif, le droit constitutionnel. de ce L'application droit certains conflits entre particuliers, qu'il doit rgir en raison de leur fin et de leur nature* porte aujourd'hui le nom de droit administratif. suivre devant les autorits Les procds judiciaires cl les pouvoirs de l'Etat engendrent, de leur ct* une autre branche indispensable de la lgislation* le droit de branche qui, depuis son origine fut confonprocdure, due avec le droit civil. Il fallut l'en sparer, au dbut du

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xixe sicle, cause de son extension et-de sa complication. Ds la fin du xvme sicle, les relations internationales, de plus en plus continuelles et importantes, achvent de le vieux jus gentium, en lui donnant une gnraliser forme nouvelle, plus ou moins rationaliste avec tendance la conciliation des intrts politiques ; c'est ainsi qu'apparat, au dbut du xixVsicle, le droit international public. Le commerce universel et les rapports rciproques de divers pays finissent d'habitants ensuite par rendre des lois tranncessaire, en certains cas, l'application de l'exterritorialit gres ; le principe lgale se pose, et une subdivision s'tablit dans le droit international : c'est le droit international priv. crent et ContiCependant, les besoins contemporains nuent - crer, de nouvelles lgislations spciales : lgislation agricole, des mines, oulgislation lgislation vrire, etc. Telle est, prsente sous une forme un peu gnrique et schmatique, du droit le processus de la diversification alle en se divisant en esppositif J chaque branche,est Par ces, selon les besoin de la socit et de la lgislation. suite, ces branches, qui ne sont que des crations empine rpondent pas en ralit, riques et occasionnelles, des thories philosophiques des concepts rationalistes* et transcendantes. Et c'est pourquoi les auteurs d'encyclose licurtent des difficults insolubles pdies juridiques Leur dfinition se trouve quand ils veulent les dfinir. bien plutt dans leur contenu et dans leur forme que dans leur objet et leur fin. Dfinir d'une faon encyclopdique ou le droit civil c'est en donner un concept incomplet de ses rgles et de ses tendances quivoque. L'ensemble Et permet seul de nous en former un concept vritable. il en est plus ou moins de mme, peut-on dire, pour les autres branches du droit. et plus aventur Les classifier est encore plus difficile

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que de les dfinir," Toutes ces branches sont composes d'une vaste runion de rgles appartenant au droit public et au droit priv. Partant, c'est une erreur d'en dresser un tableau o elles se; aient ranges dans l'une ou l'autre de ces catgories. Le mieux, pour les classer et les dfinir d'une faon serait plutt d'tudier les espces sucencyclopdique, cessives qu'elles ont form historiquement, d'analyser en dtail ce que j'expose ici sommairement. Mais cette anaune analyse embryologique des lyse, que j'appellerais branches du droit est trs complique, et suivant les peuil m'a paru prfrable de ples elle varie. C'est pourquoi n'en tracer ici qu'un tableau tout fait gnral et simpliste, en laissant leur tude spcifique plus approfondie, aux recherches spciales sur chacune de ces branches. Si l'on tient, cependant, en tablir une classification et approximative, on peut la synthtiser, d'aempirique prs Namur, dans le schma suivant :
V interne. public. I / cxlcrnecMcrne \ / I .) thorique. < 1 \ pratique i constitutionnel. ] administratif ' Pnainlcational. \t canonique, 1 civil. \ commercial. < lgislation mim'eru. / lgislation ouvrire. { lgislation agricole. Procdure,

priv. if

Ce schma peut nous servir comprendre la classification de la nomenclature courante. Mais il ne nous faut pas oublier que le droit est un tout harmonique. De la connaissance* de son origine et de sa nature dcoule que les rgles du droit public sont nes pour protger les rgles du droit priv ; les rgles du droit priv sont donc contenues dans les rgles du droit public.

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du droit que j'ai signales se Il y en a d'aurapportent spcialement la lgislation. tres, comme l'conomie politique, qui sont plutt d'ordre et doctrinaire ; leur numration serait, philosophique suivant le critrium employ, plus ou moins longue et varie, attendu que toutes les sciences sociales sont susceptibles d'tre tudies,' sous leur aspect juridico-politique, c'est--dire sous un aspect plus ou moins relatif au droit positif et la lgislation. Comme se rapportant aussi au droit positif, on a individualis et fait une science spciale, au mme titre que tant d'autres, dans le dernier tiers du xixe sicle, de la des lois lgislation compare, ou l'tude comparative travers le temps et l'espace. On a fait remarquer, par rapport celte dnomination, que le droit n'embrasse pas seulement les lois, mais aussi la coutume et la thorie juridique, et que, par suite, il serait peut-tre plus jcienli attendu que la loi ne doit pas tre tudie isolfiquc, ment et en elle-mme d'appeler la nouvelle science le droit compar. Mais si l'on tient compte qu'en droit moderne, et par l'effet du systme gnralis de la codification, la loi a une valeur unique et quasi-absolue, je pense que l'tude comparative du droit moderne peut lgitimement s'appeler lgislation compare . En revanche, en raison de de la loi, et de l'importance l'insuffisance prpondrante l'tude comparade la coutume et de la thorie juridique, tive du droit ancien pourrait se nommer droit compar. l'voDe la sorte, la premire expression s'appliquerait. lution juridique du pass ; la seconde, aux concordances du prsent. et aux dsaccords des situations juridiques La lgislation compare peut tre tudie, sous forme de la lgislation d'un commentaire nationale, ou bien sparment, comme une branche distincte du droit. Des de la dernire, son tude, deux faons, et spcialement mrita d'tre faite, quoique difficile et embarrassante,

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Par parce qu'elle fixe et largit le critrium juridique. la lgislation opposition compare, le droit compar ainsi rien moins que la connaissance des ne deviendrait du droit. Quelque nom que l'on origines et de l'volution donne cette connaissance, son importance est vidente. Les origines et la gense historique du droit sont la meilde la thorie gnrale du droit, quelle leure confirmation conomique ou biologique. qu'elle soit, historique,

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CHAPITRE
UNIT SOCIALE DU DROIT

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ET DE LA LGISLATION conscience sociale. 79 socialo. 80. Le facteur 81. L'unit intrinsque et de la lgislation,

du droit cl la 78. L'unit psychologique Fadeurs psychiques de la conscience dans la conscience sociale. religieux cl les divisions extrinsques du droit

SAVIGNV,Trait de droit romain (Irad. franaise) ; Vom Bcrul unserer PUCHTA, EncycloZcU Jilr Gcseizgcbung und Rcchlwissenschaft. IIIEIUNC, Zweck padie als cinleitung zu Jnstitiitione ; lnstitutiones. im Redit. NOVICW, Conscience et volont sociales. LINDNE, Ideen mr Psychologie der Gescllscha[t. Le BON, Psychologie dos foules. WUNDT, ElhiU, PAULSEN,System dev jlhili.

?8. Vunii psychologique du droit et la conscience sociale.

L'cole organique compare la socit un organisme, elle la compare mme un surorganisme ; elle lui attribue donc une conscience et une volont. Ce concept a t gnralement accept ; tous les auteurs reconnaissent que le de sa classe dirigeante peuple, ou la reprsentation l'Etat est capable de possder et d'agir suivant une conscience et une volont gnrales, qui sont celles de la L'Etat a socit ou du moins du groupe qui gouverne. ainsi, tout au moins, dfaut de la conscience de lui Il a, mme, celle des forces qu'il incarne et personnifie. dit Wundt, une conscience sociale, incomparablement plus forte et plus respectable que toutes les volonts individuelles qui le servent, une conscience sociale qui se comet des aspirations de la masse de pose des reprsentations ses membres. Mais il lui manque la conscience de lui connaissance de soi-mme ), mme (Selbsbewusstscih, la possession immdiate d'un moi. Le fait est que la sit possde une conscience et une

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volont et que l'Etat possde l'une et l'autre ; mais ce ne sont pas les mmes ; et tous deux manquent de la possession immdiate d'un moi. Ils ne peuvent l'avoir, parce que leur unit n'est jamais aussi intime que celle ou suprieur. d'un animal infrieur Cependant, certains gards, la socit et l'Etat ont une volont et ont conscience de leur action et de leur vie ; mais ces consciences et ces volonts sont mdiates, parce quelles n'existent que chez les individus qui composent la socit, ou chez les membres du groupe qui forme l'Etat. Pour procder scientifiquement, il conviendrait, ds lors, de fixer o se trouve cette conscience-volont sociale et comment elle s'tablit et elle agit. Nous savons avant tout qu'elle rside chez les individus. Mais en quelle partie de et sous quelle forme ?... Je pense qu'il n'y a l'individu d'une part, et que la thorie de l'hrdit psychologique, la psychologie des foules, de l'autre, qui puissent nous donner la clef du phnomne. La psychologie des foules, telle que l'exposent Le Ron et dans un processus de Sighele, consiste essentiellement contagion et de suggestion des passions et des ides. Toutes les foules subissent cette contagion, spcialement dans les moments de danger et de raction ; elles ont leurs meneurs, leurs agitateurs, qui les dirigent, les impressionnent et se prsentent comme des exposants ou des stimulants sociaux. Or, les groupements primitifs ont d vivre continuelledes foules. Les intrts ment dans l'tat psychologique communs formant des passions sociales agissaient sur tous les individus et sur chacun d'eux. Suggestionns les uns gnrales, par les autres, ils subissaient des ractions des rgles gnrales de droit et de o se formaient les passions, les mouvements de morale. Les intrts, alors fixer un certain critraction, tout contribuait Ce critrium, en se dverium thique et juridique. dans ce que -j'ai appel la inconsciemment loppant

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croissance du droit, a grav sans doute, dans spontane la conscience de chaque individu, lcertains jugements lui faisant discerner le dfendu du permis, l'inmentaires, le mal du bien. Aprs bien des gnrajuste du juste, tions, par une transmission opre sans cesse par l'hrdit psychologique, l'individu finit par natre, sinon avec certaines ides thiques avec certaines innes, du moins avec certaines hrdiprdispositions thiques, capacits ce que j'ai appel son orientation taires, qui constituent De telle sorte que l'exprience individuelle fait thique. seulement passer la pleine conscience des ides prconsanceslrale. C'est pourcientes, acquises par l'exprience ne sont ni des imposteurs, quoi les idalistes, Kant surtout, ni mme les victimes d'une illusion quand ils supposent les prceptes de l'thique des impratifs de catgoriques la raison . En pareil cas, la raison n'est qu'une forme de l'hrdit Dans la lutte pour le droit, psychologique. les nouvelles on se bat pour faire pntrer rgles du droit, d'abord dans la mmoire ensuite dans la mindividuelle, moire sociale. Une fois graves dans la mmoire de tous et de chacun, elles passent a leur tour dans^l'hrdit de la race. La croissance aussi bien que spontane du droit, dans l'ola lutte pour le droit, tendent donc former, un critrium rientation juridique. thique des individus, sera semblable chez les sujets tant que leur Ge critrium D'o vient que la ressemblance, sera semblable. hrdit de tous, forme quelou le fonds commun des critriums en rsultant : c'est la que chose comme un seul critrium conscience sociale, thique et juridique. a eu deux significations en phiLe mot conscience le interne : celle de critrium pour distinguer losophie de l'existence de bien du mal, et celle de connaissance et de ses ides. (Selbsbevmssde ses sensations soi-mme, la premire et thologique tsein). Ces deux significations, sont et la seconde, proprement psychologique, scolastique, car elles leur trs apparente diversit, malgr analogues, 23

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ont leur principe et leur base dans l'hrdit. L'hrdit fait acqurir aux organismes vivants la conscience psychoaux organismes hulogique et, plus tard, spcialement mains, la conscience thique. Si la conscience psycholode la sensibilit primitive, la gique est "une survolution conscience thique est une survolution de l consoicnee psychologique. La conscience sociale arrive ainsi tre la partie commune ou semblable de la conscience de tous et de chacun. Elle n'est pas, par consquent, une conscience psychologique immdiate (Selbsbewusstsein) ; elle est doublement mdiate : i par.ce qu'il y un organe social qui l'tablit ; 9.1 parce qu'il l'tablit dans sa forme morale survolutionne. De mme que le droit est une partie de l'thique, la conscience juridique est une partie de la conscience sociale. Quant la conscience de l'Etat, elle est celle du Cette conscience de l'Etat groupe dirigeant ou dominateur. avec la conscience juridique de la socit ? concide-t-elle C'est l,' prcisment, ce que j'ai analys, en d'autres termes, au paragraphe 56. Et le rsultat de ces recherches est que la conscience de l'Etat est l'expression plus ou moins conservatrice et retardataire de la conscience juridique gnrale. comme entit Le principe de la conscience juridique, traduit le droit en paroles et en lois, tant formule et qui tabli de la sorte, on comprend que de l'unit de cette du droit. Psyconscience, rsulte l'unit psychologique le droit est un et unique. Sa division en chologiquement, de droit public, en droit priv et en branches distinctes sur aucun princes deux droits, ne repose directement de Il n'y a l que des approximations cipe biologique. classement plus ou moins formelles. J'ai pourtant essay la division bi-partite ; mais ce d'tablir scientifiquement n'a t que pour faciliter une classification, qui est la plus gnrale et la moins illogique possible. Si j'ai cherch une

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celte division d'une manire presque thorip dlimitant essentielle c'est parce que la nature de la division s'y prte. 79Facteurs psychiques (\e la conscience sociale.

La forme primaire, la forme la plus apparente et la plus spontane de la conscience sociale, c'est la sympathie sociale ; j'appelle ainsi le sentiment de cohsion sociale par excellence, celui qui nous pousse dsirer le bien de nos parents, de nos concitoyens, de nos semblables. C'est quelque chose de plus que la justice et quelque chose de moins: quelque chose de plus parce qu'il est plus intense et plus dsintress ; quelque chose de moins parce que ce sentiment )'a pas de sanction officielle ni coercitive. En Grce et Borne, ce fut Yaiiti, si exagre, de Platon et de Cic'est la charit ; sous la Rcron ; dans le christianisme, volution franaise, la fraternit... Amiti, charit, fraternit, ne sont que les noms et les aspects divers dhme mme d'un mme sentiment fondamental, force psychologique, la sympathie. Avoir de la sympathie pour son prochain; G?estressentir ses douleurs et sps plaisirs ; c'est s'identifier, par un effort sa situation triste ou heuinconscient de l'intelligence, est naturellement reuse. Ce sentiment plus intense dans les circonstances douloureuses, parce qu'alors l'effort d'identification s'accompagne d'un autre, d'un sentiment de comme si celui qui sympar raction contre la douleur, ihisc occupait la place de celui avec qui il sympathise, comme s'il tait dans sa peau . Les sensations agrables ne produisent semblable, il est donc pas une raction clair qu'elles .ne provoquent qu'une sympathie beaucoup la plus pure et la plus dus faible. Ainsi, la sympathie effective est toujours celle de la douleur, celle qui se traduit par la compassion.

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Il rsulte logiquement de ce concept de la sympathie humaine qu'elle dpendra en quelque sorte de la similitude ou ressemblance entre celui qui sympathise et celui pour qui il sympathise. Plus forte sera celte ressemblance, C'est pourquoi plus marque pourra tre la sympathie. il y a des gradations dans la sympathie humaine : l'affection paternelle, fraternelle, de ressemfiliale, maximum blance, maximum de sympathie ; l'affection entre parents, entre amis ; la sympathie de classe sociale, de race ; la sympathie pour le genre humain, enfin... La sympathie peut mme se ressentir pour d'autres espces animales que l'homme ; et dans ce cas, elle est d'autant plus forte que l'espce est plus analogue l'homme ; on pleure a mort d'un chien, mais non celle d'un insecte, et moins encore d'un microbe.' On dit, il est vrai, ton pire ennemi, c'est celui qui fait ton mtier . Mais^ ce phnomne, que l'on pourrait ap obit des causes ampeler l'inimiti professionnelle biantes qui touffent la sympathie spontane ; ces causes sont les difficults de la lutte pour la vie, l'ambition, la de tous les instants... concurrence ces diffiSupprimez et vous obtiencelte concurrence, cults, cette ambition, drez chez les hco"-professionifes, un coefficient de sympathie assurment plus fort que chez des personnes ayant des professions distinctes. C'est une profonde vrit que l'on ne connat que ce qu'on aime. Aussi n'y a-t-il que l'amour, que la sympathie qui nous permettent de nous identifier ce que nous dsirons connatre ; il n'y a que la ressemblance, naturelle ou cherche, qui facilite cette identification mentale. de La Rochefoucauld, L'amer aphorisme disant que nous nous rjouissons des malheurs de nos meilleurs amis a cependant sa part de vrit et aussi son explication psychologique. Quand notre sympathie nous identifie cette identification nous ces malheurs, mentalement cause un tel malaise, que notre organisme ractionne et

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ractionne avec l'ide qu'au bout du compte ce n'est pas notre moi qui souffre, mais celui d'un tranger, dont nous pouvons bien nous sparer et nous dsidentifier... C'est cette raction goste qui constitue la joie mystrieuse, diabolique, qui nous pntre au plus profond de notre tre quand nous compatissons un ami qui nous est cher. Mais quand le malheur tombe, non plus sur un ami, mais sur un parent qui notre ve et nos intrts nous lient plus troitement, alors la raction n'est pas possible et la sympathie de la douleur nous anantit. sympathiser est sans doute une capacit ]j'apiiiude hrditaire qui tend dfinir notre orientation thique. C'est pourquoi le surhomme de Nietzsche serait avant tout un type atavique, ou mieux encore un homunculus cr, sans aucune trace hrditaire d'amiti ou de sociabilit humaine, dans les cornues d'un alchimiste mtaIl n'est pas possible, qu'aprs tant de sicles physicien. d'exprience anceslrale, d'thique europenne ou grcoun homme sain naisse- exempt de sympathie chrtienne, humanitaire. Plus ses ascendants ont t cultivs et civitend tre lises, plus sa capacit mentale et affective grande, pourvu que la dgnrescence n'intervienne pas ; et la sympathie humaine fait partie de celle capacit. D'o blanc moderne peut tre considr vient que l'homme comme organiquement altruiste, surtout quand il possde une intelligence suprieure. Nietzsche a prsent ainsi, dans sa vie pratique, un contraste saisissant avec ses doctrines ; il ressort de ses relations avec sa soeur, qu'il a chrie si malgr qu'elle fut femme, faible et strile. profondment, Et l'ide me vient que ce qui a pouss ce singulier philosoph formuler son thique, c'est peut-tre une sensibilit sympathique excessive, si excessive que, dans un milieu goste et mdiocre, elle fut choque au point de provoquer chez lui une lutte intense et dfinitive contre lui-mme, qui eut ensuite pour rsultat son oeuvre surprenante. Des chocs et des crises pareilles ne sont pas

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rares dans la vie des hommes bien dous au point de vue affectif. Je les ai subis moi-mme, et, par raction* je suis all alors spontanment aux extrmits opposes de la morale anti-altruiste. Ce ne fut, par bonheur, qu'une volution passagre de mon adolescence, oar je trouvai un modus vivendi, promptement qui remit l'quilibre entre les exagrations de ma philanthropie intrieure et la tideur du philanthropisme ambiant... Il rsulte de ma conception de la sympathie qu'elle est la forme la plus nette de la conscience sociale. Si la conscience sociale est le fond semblable et commun de tous et de chacun, ce fonds, son tour, se manifeste premirement sous forme de sentiments sympathiques. de ces sentiments sympathiques L'utilit est vidente^ tant qu'ils se maintiennent dans l'orbite sologiquement cial, sans s'tendre des races en antagonisme et des nations naturellement ennemies. Ce sont eux qui facilitent l'action de la conscience sociale, ce sont eux qui donnent de la sincrit et de l'efficacit la conscience juridique, ce sont eux, enfin, qui constituent le trait d'union de la socit, le plus fort et le plus intime. Qu'elle s'appelle amila sympathie sociale est le ressort ti, charit, fraternit, de toute unit morale, juridique et politiindispensable que. Vient-il manquer, le peuple se dsagrge et s'puise en luttes intestines* le peuple tombe. Carthage, Rome, Byzance, la Pologne, et tant et tant d'orgueilleux empires ont t renverss dans la boue de l'histoire* pour avoir : de l est venue manqu de sentiments sympathiques leur chute, plus que de la force de leurs ennemis. Il y a toujours eu des peuples puissants et avides, ct de peuples petits et modestes, sans qu'en rgle gnrale GCS derniers aient pri de la main des premiers. Pour qu'un peuple soit une proie facile, sa petitesse et sa pauvret ne suffisent pas, il faut plus encore, qu'il soit min, branl,' puis par des luttes intestines, fratricides et suicides. Les juristes indiquent le sentiment de la justice comme

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suffisant pour maintenir et prserver l'ordre social. Jd crois, pour moi, que ce sentiment de la justice est insuffisant en lui-mme ; la conscience juridique a besoin de s'identifier la conscience sociale, et celle-ci K sympathie sociale, La conscience sociale est moins la conscience psychologique, la conscience de soi de la socit (Selbslbcwussiseiri) que sa conscience morale, celle de ses droits et db ses devoirs. La partie la plus intime de la conscience sociale, celle qui se rapproche le plus d,e la conscience psychologique est, ds lors, la sympathie sociale, l'amour de nos concitoyens, la conscience que nous avonsde leurs peines et de leur joie. En ne m'appuyant plus sur un sentiment religieux, mais sur le positivisme scientifique et sur ce qu'il y a de plus pur dans mon idal patiiotique, je puis donc vous rpter, jeunes gens, la divine parole de Jsus : Aimez-vous les uns les-aulres . Et sachez que l'amour de vos proches contient parfois la violence et, je dirais} la haine, l'gard de l'tranger. La sympathie humaine drive de la ressemblance spcifique entre celui qui a de la sympathie et celui pour qui il en a, elle est donc un i^roduit de la spciit humaine. Cependant, dans les chapitres prcdents, j'ai pos ce phnomne de la spciit, comme tant plutt un principe d'antagonisme et de conqute, un sentiment plus ou moins accentu d'antipathie et de haine... La haine n'interviende la consdrait-lle pas elle aussi dans l'engendreinent il rsulte de ma thorie que cience sociale. Evidemment; la lutte humaine et les diffrences spcifiques produisait que la lutte engendre la politique. Par suite, les diffrende la mme faon que ces spcifiques forment l'antipathie, En consla sympathie. ls ressemblances dterminent quence, l haine est quelque chose comme le stimulant et le coadjuvaht de l'amour. La conscience sociale, tout fert tant le rsultat direct de l'amour pour les siens, est Et aussi le rsultat indirect d la haine pour l'tranger.

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il serait difficile, sinon impossible, de dire lequel de ces deux sentiments, qui ont engendr la conscience sociale, a le plus contribu au dveloppement de la culture dans les premiers temps de l'histoire ! D'o vient que, quand * on nglige la haine pour expliquer la gense sociale, on commet une profonde erreur psychologique et biologique. Il a t expos dans ce chapitre que la sympathie est la base de la conscience sociale, mais j'ai simplement voulu dire par l que la spciit humaine est la fois l'origine de la sympathie et de l'antipathie ; que ces deux formes psychologiques sont cohrentes et concomitantes ; et, enresserre la fin, que l'antipathie pour les dissemblables sympathie pour les semblables et produit la conscience sociale. On peut donc dire que la socit est un rsultat de l'amour et de la haine. L'amour fait la cohsion sociale, et la haine la fconde. De leur accouplement, comme du choc de deux silex, sortira l'tincelle qui doit allumer le flambeau resplendissant de la civilisation. De leur accouplement vont natre l'thique, le droit, l'Etat, le progrs. So. Le facteur religieux dans la conscience sociale.

Celte lude synthtique des facteurs psychiques de la conscience sociale, base immdiate de l'unit subjective du droit, serait incomplte si nous omettions l'lment religieux. On discute beaucoup, en effet, sur la vrit de la religion et trs peu sur son utilit pratique. Et cependant, les derniers fondements de toutes les religions sur l causa causarum, c'estreposent toujours sur l'infini, l'Inconnais-dire sur ce que l'on appelle aujourd'hui sable parce qu'il chappe la faiblesse de l'intelligence humaine. Il serait plus scientifique de laisser de ct ces discussions transcendantales et d'tudier les avantages po-

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sitifs ou les inconvnients entrane pour que la religion le peuple. Cela rentre dans les limites du critrium de l'homme et peut avoir videmment un effet ; car si l'on trouve dans la religion de l'utilit, il y aura tendance la conserver ; ou la corriger et la diminuer, si elle offre des dsavantages. Il n'est pas douteux que les religions n'aient toujours provoqu, ennime temps qu'une fortifiante antipathie pour les croyances des trangers, un sentiment plus ou moins dvelopp de sympathie sociale. La communaut de culte est, pour Jcs hommes, un lien plus fort que celui de la communaut de langage et mme d'origine. Croire au mme Dieu, c'est sentir l'infini de la mme faon, c'est se ressembler par les parties les plus nobles et les plus caches de l'esprit ; c'est sympathiser au degr le plus lev. Ds lors, quelle que soit une religion, sa premire et de' garantir un systme thique ; fonction est d'affirmer et elle compte pour cela, comme Jiase psychologique, sur la sympathie rciproque qu'elle engendre parmi ses adeptes. 11n'importe qu'elle justifie les haines et les chtiments ; il n'importe ralits de la vie ; il qu'elle mconnaisse'les n'importe que ses mythes soient cruels ou bienveillants, le seul fait de l'unit de ses sentiments'mystiques signifie la cohsion sous son aspect essentiel de co-sympafhie. Et. et la co-relicelte relation directe entre la co-sympathic des gion suffit pour tablir, en termes gnraux, l'utilit sentiments religieux. Aucune religion, sans excepter le bouddhisme, ne pret la co-symsente un lien aussi clair entre la co-religion palhie que la religion chrtienne et cela dans sa gensc\et ses mythes. Jhovah, pour racheter les hommes, envoie' son fils sur la terre, et ce fils se personnifie dans le plus pauvre des mortels, Jsus de Nazareth. Jsus ne prche ; il les pratique au pas seulement la charit et l'humilit plus haut degr : il souffre toutes les douleurs et toutes les 11 enseigne : Tu aimeras tentations de la vie humaine.

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ton prochain comme toi-mme a et il ralise cet anibur sans limit, il pousSe son Sacrifice jusqu'au martyre. Il ne prconise mais il la pas seulement la sympathie! stimule en prissant sur la croix. Tous ses actes tendent ce que les hommes Son sorti s'identifierit et mme le souhaitent. ce l'applaudissent Auparavant* mme prcepte de l'amour se lisait dans le PcntateUque, mais les scribes, les prtres et le peuple s'attachaient peu le suivre-. Il fallut que le Christ se fit Glair> dans un -homme en cliair et en os comme eux, et souffrit comme Souffrit avec eux. eux, et qu'il qu'il Albrs, quand ils virent le Ghrist agonisant sur la croix, ils sentirent ses angoisses et ses peines. Alors, ils compri*rerit ses doctrines; lui aussi, enseigne dans ses admirables Marc-Aurle, Penses, une morale admirable * mais la> sympathie qu'il inspire n'est pas suffisante pour crer une nouvelle secte ne souffre ni plus ou moins religieuse; car Marc-Aurle ne se sacrifie. C'est que la sympathie a beaucoup plus de force dans les cas de douleur *'ce n'est que datts la douleur, qu'elle provoque des ractions) qui rie se produisent pas quand elle se manifeste >propos de plaisir. Le plaisir de celui pour qui Tbn sympathise peut laisser bieii tranquille celui qui sympathise polir lui, et que la douleur d premier agiterait cependant comme si ce ft lui qui souffrait. La religion, quelle qu'elle soit, prsente ainsi) d'abord, : elle resserre la sympathie sociale ; deux formes d'utilit Outre ces formes elle donrie ds bases l'thique. chaque religion peut fen offrir de spgnrales d'utilit, ou pour mieux dire, ciales. Dans la religion chrtienne, dans les religions chrtiennes) ces avantages particuliers consistent surtout en de puissants drivatifs aux grandes amertumes de l vie. La prire est, Jiour beaucoup; un et l croyance soulag-emeiil dalis ls grandes tribulatibns, les consol de la perte de ceUx qu'ils ai l'immortalit

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Croire en un Etre suprme, qui s'occupe de leurs petites misres et qui entend leurs prires leur fait l'effet d'une caresse qui les rconforte et rend plus lgres leurs peines et leurs charges. Cette faon d'envisager les sentiments religieux, sur le terrain d'une argumentation utilitaire sans choquera doute les cerveaux Unilairaux. Ils jiosent encore la question comme au temps de^saint Paul : la religion est-elle vraie ou fausse ? Les esprits modernes doivent reconnatre bien plus compliqu. L que le problme est aujourd'hui question de la vrit ou de,la fausset des religions est dans VInconnaissable, dans ce qui relgue aujourd'hui ne doit pas tre discut SGientifiquemenL Nous sommes fixs,, en revanche, d'une part, sur l'Utilit des sentiments de l'autre sur leur sincrit;.. L'hrdit d'une religieux, longue srie d'ascendants, tous plus ou moiris nlystiquesj a grav dans notre me une tendance religieuse qui s'affaiblit aujourd'hui, mais que deux ou trois sicles de scepticisme n'effaceront C'est pourquoi, il est pas facilement. parfaitement possible en ce moment, que mnie chez les tempraments positifs, mme' chez des hommes incrdusiiicrest Darwin les, il existe .des sentiments religieux le temple; Gladstone, chef du parti libral frquentait anglais, a crit, avec plus de bonne volont que d'rudi: Le Roc inexpugnable des Evangiles. tion, le livre intitul de Pasteur ses croyances religieuses est L'attachement bien cdnnu... Le cas de ces savants* de cet homme politique) offre des exemples d'uti dualisme, sui generis minemment actuel : la coexistence de l'esprit critique et du sentiment mystique. En Et celte coexistence ne semble pas draisonnable* effet, quelle que soit l'tendue des Connaissances scientiune fiques, elles laissent toujours, rivcG l'Inconnaissable, Wundt, lui-mme* le porte ouverte sur le spiritualisme. chef aduel de l'cole allemande de psycho-physiologie, incline) si je le Comprends bien, Vers un vague spiritua-

ment.

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lisme. Du spiritualisme au thisme, il n'y a que quelques pas ; il y en a moins encore du thisme aux religions. Les thories scientifiques n'ont, en aucun ,cas, * entrer, .en lutte avec les sentiments religieux. Leur sphre d'action est distincte. Le transformisme sera admis par les Groyants, comme l'est la rotondit de la terre. D'un bout l'autre de leur oeuvre, ni Darwin, ni Galile ne toudient la cause premire ; leurs dcouvertes laissent toujours Dieu a pu donner place aux conjonctures tholbgiques... l'homme un quid divinum, aussi bien qu'en le tirant directement du limon, en le formant d?autres espces animales tires auparavant du limon. Rien n'est plus imprudent de nos jours que la lutte Elle spare en deux camps les forces religioso-librale. vives dw peuple ; elle leur inspire un dgot mutuel ; leur rsultat forc est un affaiblissement national... Les sentiments religieux et la critique scientifique ont'leur utilit Loin de se respective et mme leur utilit commune. contredire, ils doivent se contrler, se faire valoir, et mme se complter. Tandis que les sentiments religieux maintiennent un milieu de moralit favorable, la critique, la faveur de ce milieu, avance sur le chemin du progrs. On met en avant, contre les sentiments religieux ou plutt contre les croyances religieuses, les victimes si nombreuses qu'elles ont faites, depuis Iphignie jusqu' Dreyfus... S'il\ s'agit des formes modernes du christianisme, et il semble que cet argument a bien peu d'importance, de Victimes le mai rsultant dans le pass de l'immolation t moindre que les effets sociaux religieuses a toujours aux sentiments religieux. bienfaisants que j'attribue On dit du christianisme qu'il affaiblit la virilit, qu'il Sur et raisonne de l'thique. empche l'tude critique le premier point, je suis loin de croire que les sentiments vitale ; je rechrtiens affaiblissent l'nergie toujours ils forme, connais, pourtant, que sous une certaine peuvent manquer de force et avoir mme des jnconv-

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nients dans la lutte pour la vie... Mais cette forme des sentiments religieux, dont je m'occuperai plus loin, concerne plutt la vie extrieure ou internationale que la vie intrieure ou nationale. D'autre part, je me borne reconincontestable natre, en vertu de ce qui prcde, l'utilit la des sentiments religieux quelconques par rapport sociabilit, par rapport la sympathie sociale. Je ne crois pas davantage que les systmes religieux empchent l'tude critique de la morale. Chez les sectes protestantes, le libre examen laisse la morale au pouvoir de la critique thologique. Dans les pays catholiques, elle Le principe est de fait entre les mains de la philosophie. n'a pu empcher la discussion scientifique, dogmatique du principe dogmatique repose plutt dans l'importance la doctrine que dans la pratique. Ce n'est donc heureusement pas la vrit que la religion empche toute critique de l'thique. Et la preuve en est ds hautes tudes morales qui se font chez les nations catholiques, tudes dont ce livre est un tmoignage. On dit aussi que la croyance en l'immortalit de l'me n'est plus ncessaire. L'homme moderne se sentirait plus satisfait et plus lger, quand ne pserait plus sur lui le d'une existence consciente poids de cette conception Peut-tre. Mais il n'est gure'possible de dsans/fin... oeuvre de l'extruire, en un jour les sentiments religieux, prience ancestrale de tant de sicles. S'ils doivent disparatre, ils s'en iront d'eux-mmes, petit petit, lentement, de noucomme le reflux de la mer laisse, en se retirant, vellles terres dcouvert. 81. L'unit intrinsque du droit et les divisions extrinsques et de lit lgislalio7i.

Dans le chapitre prcdent, j'ai expos les divisions obdu droit et de jectives et en quelque sorte extrinsques

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la lgislation. Dans celui-ci, j'ai expliqu son unit intrinsque et subjective, en la rapportant ses antcdents et ses facteurs psychiques et historiques. Pour complter ces deux chapitres, il me faut encore mettre en harmonie ces divisions extrinsques avec cette unit intrinsque... Je ressayerai donc dans le prsent paragraphe, en synthtisant certaines lignps gnrales de ma thorie du droit. Le droit, comme phnomne objectif et social, rpond, l'poque historique, un sentiment hrditaire et individuel de la justice. La croissance spontane du droit et la lutte pour le droit ont grav dans l'me de la race et dans celle de chaque homme, une certaine tendance distinguer Je juste de l'injuste ; cette tendance est l'orientation thique, dont une des formes constitue ce que j'apC'est pourquoi; sans avoir pelle ja conscience juridique. tudi les lois, lorsque nous sommes en prsence d'un conflit de droit, nous trouvons dans notre critrium une propension lui donner une solution que nous proclamons la seule juste. C'est pour cela', plutt qu'en vertu de l'influence de la tradition Gonsciente, laquelle Savigny attribue tant de poids, que tout nouveau Gas qui se pose est rsolu d'avance dans l'esprit du juge. La conscience juridique est, ds lors, un critrium gnral* ou ' une mieux dire, prdisposition psychologique, qui pour Son oritend toujours s'appliquer aux cas particuliers. gine n/est ni divine, ni rationnelle ; elle n'en a d'autre que l'exprience hrditaire, les lois biologiques au travers de la prhistoire et de l'histoire, les principes de la vie travers le pass. La conscience juridique n'est qu'une forme de la conscience thique; la conscience thique, qu'une partiesubstantive de la conscience sociale ; le fondement psychologique de base son cette conscience sociale, que la sympathie tour sur la ressemblance. Des hrdits semblables produisent des consciences semblables chez les individus ;

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la sjmilHude facilite alors une sorte d'identification mentale entre, celui qui sympathise et celui pour qui il sympajjiise, pe qui esj, h bien dire, la forme interne et spirituelle de la sympathje. Et la fonction biologique de la doulpur rend d'autant plus forte la raction de celui qui sympathise que le cas de celui pour qui il sympathise est pliis douloureux. Cette force subjective de raction est la forme psychologique du sentiment de la justice. Le juriste, le lgislateur, le juge se mettent mentalement la place de celui qui souffre l'injustice et raGlionnent par lui contre elle. La vengeance et la loi du talion ne sont que aujourd'hui antisociales f|es fprrnes primitives, ou, extra-sociales de la raption vitale de la justice. Les religions se sont cres pour soutenir un ordre thique dtermin ; les sentiments religieux ont donc toujours Ils font partie de la leur Jranscendanpe morale et juridique. conscience de la socit et dp la conscience du droit. De nos jpurs, un scepticisme marqu loigne les esprits des croyances religieuses* Cela ne fait pas obstacle pe que les principes moraux du plus sceptique n'aient eu leur pass ancestral plus Pli nioins mystique ; t cela, partant, ne s'oppose pas ce que l'incrdule pe professe des tendances morales qui ne sont que des Sentiments religieux renouvels sous forme laque* Alors mme que celte forme Jaqpe marquerait qne volution plus avance, j'estime que le Gulte des sentiments religieux n'est pas forcment contraire au critipisme scientifique. La ponseryation de ces sentiments religieux convient cause de leur efficacit pratique. Le progrs ne fait pas de saut, il va pas pas* Rompre brusquement avpG le pass peut, dans la socit, produire des enlever la ractions rtrogrades, et, chez les individus, part utile de son quilibre menpsychologie dUsujcTmie tal et de sa sant physique. de subjectif, de biologi^En ce qu?il y a d'intrinsque, de sociologique, que, dp psychologique, de physiologique, enfin dans son essence scientifique le droit est un

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et unique. Mais pratiquement, critiquement, objectivement et historiquement, il se divise en deux grandes catgories, le droit public et le droit priv, et en une srie de branches. J'estime qu'il y a une convenance vidente dans ces divisions, parce que, malgr leur inexactitude relative, elles sont les seules possibles ; elles sont, de plus, consacres par l'usage, et consacres tel point que cet en dpit de usage les a spares presque essentiellement, leur origine et de leur nature vritables. Telle est la simple ralit des faits. les divers Si l'on considre comme des institutions la division du droit en groupes de relations juridiques, devient impossible. La famille, la proprit, le mandat ' au droit priv et au droit public, ils appartiennent encore au droit civil, pnal, constitutionnel, appartiennent toutes les sortes de droit. Le fait est que cette forme de juridiques est antiposipar institutions groupement tive ; c'est une gnralisation irrelle, due en partie l'insuffisance des langues. Les relations et les faits juridiques les plus divers se classent dans la mme institution , de sorte qu'on peut leur appliquer les rgles les plus diverses du droit public et priv... , cause du manSi, laissant de ct les institutions scientifique qu'elles prsentent, que absolu d'exactitude nous ludions seulement les faits, nous trouvons que l en soi n'est pas la forme-limite du aussi, le fait juridique droit. Tout fait donne lieu, en effet, une multitude de relations juridiques, auxquelles les rgles les plus varies peuvent, leur tour, tre applicables. Par suite, le fait en lui-mme n'est pas la forme-limite ne l'est pas plus ; cette du droit, et la relation juridique en tue un est la rgle. Lorsqu'un individu forme-limite cre Ce fait anti-juridique autre, il y a un fait, l'homicide. une relation juridique par rapport l'Etat, parce que l'ordre public a t troubl, et une autre relation juridique par rapport aux personnes ises par ce dlit.

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La premire est de droit public et pnal, la seconde de droit priv et civil. Yoici donc un seul fait, l'homicide, bien diverses. qui se prle des consquences juridiques C'est pourquoi la manifestation du droit, en dernire anales faits et les lyse, se trouve moins dans les institutions, relations juridiques, que dans les rgles. Et les rgles, comme nous l'avons vu, peuvent toujours tre ranges en groupes et en classes. Ces groupements ont principalement un caractre graphique et lgislatif ; ce sont des produits occasionnels et exprimentaux ; mais la tradition continue pendant longtemps et qui a presque juridique, du droit histopntr jusqu' l'essence et la conception rique, leur donne un certain caractre, la fois semiextrieur et semi-organique, enfin, une individualisation et philosophique. Rien qu'extrinvaguement substantielle sques et postrieures, les divisions du droit peuvent ainsi tre considres comme stables et comme scientifiques jusqu' un certain point. d'un Etat, l'unit est toujours proDans la lgislation duite par la souverainet qu'exerce le groupe gouvernant. L'unit intrinsque et subjective du droit, conue par ce groupe, se traduit, pour la nation, par l'unit de lois. une certaine diversit, Cette unit prsente, cependant, quand il existe la fois un Etat fdral et des Etats profdrs ol des corps municipaux relativement vinciaux autonomes. En pareil cas, la souverainet nationale dlides divers corps politiques mite les pouvoirs lgislatifs elle tablit unis ou fdrs ; et, par celte dlimitation, l'unit de la loi. Par dessus la varit des lois provinciales il y a l'unit de la loi nationale. ou municipales,

JtA

LIVRE Evolution

V du, droit,

CHAPITRE
L'VOLUTION

XVI
DU DROIT

UNIVERSELLE

83. La humaine et le principe 82. La spciit aristocratique. 8i. La raction el le principe dgnrescence galitairc. ga 85. La raction eh Orient. lhaire en Occident. galitahe

8a. La spciit humafac et le principe aristocratique.

LASAUJA-, J.-A. der Gcschichte. Philosophie RANKE, Wellgeschichle. GUMPLOWICZ, des races humaines, GOHNEAU, Essai sur l'ingalit du droit de, l'Etaf, La l\ille des races VeriyalUtngslehre, P/n7psop/ije (trad. franaise),

Nous a\v>ns Vu que le droit peut tre considr comme universellement produit par deux principes combins : la coutume, l'lment qui est le principe conservateur, le principe l'lfemelle, et l'innovation, progressiste, ment mle. Mais la combinaison de ces deux facteurs sculaires ne suffit pas pour nous expliquer le phnomne hisdmocratique et gililaire du droit. torique de l'volution Pourquoi tous les privilges, tous les droits de caste et de classe vont-ils chaque jour en se perdant de plus en plus et de mieux en mieux ? Comment expliquer le fait de l'volution uniforme, lente, continuelle du droit vers 1' galit sociale ? Cette volution est-elle inhrente la nature de la condition juHumaine, le principe de l'galisation

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ridique des hommes est-il une tendance fatale de l'esprit humain ? Comment alors la ralit historique expliquer des castes et des conqutes ? La narration des historique faits ou leur description fourconomique suffirait-elle nir cette explication ?... En recourant ici la mthode de chercher la cause du prodirecte, je trouve, dans la biologie, l'explication cessus galitaire du droit, explication qui s'applique naturellement aussi la religion, la morale, la politique. Je vais donc dvelopper, dans ce chapitre, ce que j'estime tre les causes premires des castes et de la lutte des classes. Ce que je tente ainsi'n'est rien moins qu'une thorie biologique de l'histoire. Ce n'est que grce elle que l'on peut, je prsume, dterminer l'importance et la porte du mouvement-socialiste actuel, qui tend troubler si notre vieux concept du droit. profondment Le mot droit renferme aujourd'hui en lui une srie de prjugs thologiques et mtaphysiques, qui obscurcissent et changent mme sa vritable signification scientifique. Il se passe, au sujet de ce mot, quelque chose de semblable ce que Spencer fait observer, comme je l'ai indiqu au 38, par rapport aux termes douleur et plaisir . Par une vague association d'ides, le droit voque les principes d'galit, de dignit, de philanthropie et mme de justice divine. Cependant, toutes les poques et dans toutes les langues, un droit, c'est touou un groupe* jours un pouvoir reconnu un individu Le droit de puissance paternelle est un pouvoir de pre sur sa famille ; le droit de proprit, celui d'une personne sur un objet ; le droit de souverainet, celui de l'Etat sur les citoyensj etc., etc.. Ces pouvoirs ne consacrent pas de l'galit, mais bien celui de l'ingalit. le principe Les droits divers de chaque homme, de chaque groupe, de telle sorte tous les poude chaque Etat distribuent voirs qu'ils impliquent, par leur seule existence, l'ingade la RvoluLe droit l'galit politique lit humaine.

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tion ou le droit l'galit conomique du socialisme sont, eux-mmes, dans leur essence, un pouvoir octroy aux opprims et aux dshrits contre les oppresseurs et les capitalistes ; c'est un droit de rbellion donn aux uns par rapport alix autres et qui pose comme cause finale une Et je dis ulopique, galit utopique. parce qu'elle est contraire au principe biologique de la spciit humaine que nous avons tudie. Nous allons voir ici comment cette spciit se manifeste, avant tout, sinon dans les races , car ce mot est un fantme bien difficile dfinir, mais dans les diffrenciations ethniques ; qu'il soit donc entendu que je dsigne ces diffrenciations indiscutables, lorsque j'emploie le terme de races. Les phnomnes biologiques peuvent lgitimement se rduire aux trois formes ou modalits suivantes : Le milieu cre la fonction. La fonction cre l'organe. Les organes crent les espces. Comme tous les animaux, le genre ou l'espce homo est sujette cette succession causale de la vie. Quelles que soient les doctrines que Ton professe sur l'origine des races, il est vident que le milieu gographique forme les et de l'hrdit n'est pas raGes. Le rsultat de l'adaptation autre chose que les diffrenciations ethniques plus ou et la psymoins accentues et durables. La physiologie chologie des races dpendent des ambiances o elles ont de l'alimentation. Plus longue respir, de la temprature, est la dure du sjour d'une race dans un milieu gographique, plus forte est l'influence de ce milieu. C'est pourquoi, si l'anciennet de l'homme remonte au del de l'c'est la vie prhistorique, immenspoque quaternaire, ment plus longue de dure que la vie historique, qui a form les races ; la vie historique n'a pas eu le temps d'y profondes autrement que par apporter des modifications les croisements. En plus de celte anciennet trs recule que dmontrent la palontologie et la gologie, l'isolement caus par les

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des poques sauvages et barbares a enferm et cirles races et a facilit ethnileurs diffrenciations (1) observe ainsi fort bien que le dveques. GumplowiGz de l'humanit se prsente l'inloppement prhistorique le preverse de celui de l'humanit historique} puisque mier comporte un processus de diffrenciation, et le sedes lau contraire, un processus d'assimilation cond, ments htrognes. de l'homme soit une ou Que l'origine ne peuvent nier le et polygnislcs diverse, monognistes relades tribus prhistoriques fait d'un isolement ethnique tivement beaucoup plus grand que celui dGS peuples moLa fusion dernes. des races est un phnosystmatique mne historique, dont les exemples les plus importants, ceux que fournissent et l'Aml'Empire austro-hongrois guerres conscrit rique, sont, on peut dire, rcents. Deux grands principes mon maintenaient, politiques des races l'poque et sens, l'isolement prhistorique : l'un dans les premiers de l'poque temps historique tait le systme des castes et de l'esclavage qui avilissait et prohibait les croisements entre les tribus conqurantes n'a Nul peuple de GCS poques et les tribus conquises. dans les lois, chapp ce rgime, plus ou moins strid plus ou moins relch dans les moeurs. Le second principe est politique auquel je fais allusion le concept de la conqute et de l'organisation des empires de Rome dmontre la Toute l'histoire antiques. jusqu' satit que son ide, en fait de conqute, n'tait pas d'asmais de dominer similer* par les armes pour lever des tributs. Ce caractre est encore plus accentu en ce qui condes peuples asiatiques, cerne la conqute spcialement des Perses ou des Mdes h'Edit des Egyptiens, perptuel ou la Loi qui ne change pas des JMdcs et des Perses est une loi dictaut des impts trs onreux. D'autres fois, le mais il tait pay directribut ne se levait pas en argent, de l'esclavage ou des tement en travail, par rtablissement
(1) La lutte des taies.

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castes, ce dernier cas se produisant quand le vainqkeur s'tablissait sur le territoire du vaincu, bu bien, ce cftli" est plus rare, quand il transportait en masse le peuple vaincu sur son territoire. Tribiis en argent od tributs en des tributs que l cottqdt et travail,, c'taient toujours l'imprialisme imposaient dans l'antiquit. Le tribut en argent ou en travail, la conqute rohi&iie, supposent une diffrenciation ethnique accentue et dj spcifique. Le processus prhistorique est arriv alors U degr o il produit l'histoire, puisque toute civilisation est l'oeuvre d'une aristocratie . Le fait pralable tbt toute histoire, est aiiii aristocratie, toute civilisation, la diffrenciation d produite ethnique par l'adaptation des milieux l'homme les uns divers. De ces milieux, peuvent tre favorables et les autres dfavorables au proet de la force humaine. C'est pour 1 grs de la mentalit quoi, en mme temps qUe les races se forment, les Ulies et les autres acquirent des aptitudes pour la domination ne le font pas, ou encore toutes acquirent ces aptitudes mais des degrs diffrents. Nous avons vu que la lutte humaine peut- tre interne et externe : interne au sein du groupement social j exet un autre. La lutte interne a< terne, entre un groupement d tablir les premiers droits : ceux de l'individu sur ses armes, ses prises^ ses femmes, ses enfants. La lutte externede a engendr dj quelque chose comme un embryon droits politiques sur le territoire de Chasse et ensuite sur l travail des vaincus. Gar toute guerre ou lutte externe 1 pour cause la spciit ethnique, qui fait des tribus fortes' * et des tribus faibles. des anciens prince De sorte que par le prolongement humaine ou historipes biologiques dans la survolution les races que, nous trouvons que : la gographie,fait o'est--dire la Spciit du genre humain ; la spciit' huniuino fait la guerre et l conqute ; la conqute fait les classes ; les classes font l'Etal.

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Les lois de la vje? les Tel est le schma bio-sociologique. engendrent, au cours du prophnomnes de l'adaptation cessus ethnique, le principe politique de l'Etat. Ce prin1diff son tour la L'ancienne lgislation. cipe engendre renciation juriethnique se transforme en diffrenciation dico-politique. Il est de l'intrt des classes dominantes de maintenir cette nouvelle diffrenciation. Et pour cela, elles combattent afin de lui donner une force effective et des bases. Les bases, elles les dcouvrent dans leurs systmes relgiosomoraux ; la* force effective, elle, rside dans les rgles qur se fixent ensuite* dans les lois. Ainsi, la juridiques, dont l'origine rgle juridique, premire se trouve dans la lutte-interne, acquiert^ grce la lutte externe, des formes, dialectiques tendant . lui donner plus de prcision et de stabilit. Il n'importe en rien que l'on discute si les quatre* gran1 et la la bhmche, la jaune, la noire des raGes roUge ou amricaine peuvent- rellement tre considres* comme des espces , ou si ce sont de simples varits , ou mme des sous-varits d'une' seule varit Il pas plusr de savoir pourquoi, selon la thorie' n'importe, 1et toute* 1 itoute d'une varit transformiste, espce provient en espce. Car les concepts varit, tend se transformer d'espce et de varit sont lastiques et relatifs. L'unique 4de la ou de est celui fondamental l'adaptation principe luttes pour la vie, c'est--dire, celui de la spciit] celui 1 des genres, des espces, des varits, dessous-varits, de ' > tout-ce qu'on voudra... Dans la lutte interne, le droit humain est pareil' . un l'homme sur sa droit sanimah La propritMe primitif prise la* chasse ne diffre pas beaucoup de celle du. Gnien. sur son; os ; l'autorit des pres sur leurs enfants est Gelle susses petits. Le/us naturale querprimate dein'importe sauvage. Mais* d'Ulpien* est donc le droit de l'homme de mme que l'hon^rne sauvage est en volution vers

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l'homme civilis, les premires ractions juridiques sont en volution vers une justice sociale. La socit, la civilide sont une survolulion sation; l'histoire, biologique Yhomo. Il en est de mme du droit. 11est une survolution de la spciit humaine. C'est pourquoi droit signifie toujours ingalit. Le droit d'un pre sur son enfant rpond la co-existence de deux hommes ingaux : un pre, avec plus d?ge et d'exprience, et un fils. Le droit d'un homme sur une chose implique la co-existence de cet homme, qui a un plus grand pouvoir sur cette chose et d'autres hommes qui peuvent y prtendre. Le droit de souverainet d'un Etat sur un territoire comporte la co-existence d'un Etat qui a une plus forte autorit sur ce territoire et d'autres Etats qui le convoitent. Le plus d'ge et d'exprience du pre, le plus grand pouvoir de l'homme sur la chose, la plus forte autorit de KEtat sur le territoire ne sont possibles que s'il 1existe plusieurs hommes et plusieurs Etats ayant des pouvoirs ingaux les uns aux autres. En dernire analyse, un droit est une ingalit tolre ou autorise par le droit. Le droit est un ensemble de rgles qui obligent tous et chacun ' respecter les droits d'autrui et les leurs. qui les autorisent maintenir Mon intention n'est pas de rsoudre l'aide du principe de la spciit humaine la vexata quoestio des races qui ont tant suprieures, et des races Infrieures fait bavarder en ces derniers temps les anthropologo-sociodilettanti de l'anlogues, et plus encore les innombrables et de la sociologie. Comme je l'ai dj dit, thropologie rien de moins scientifique,- rien de plus grotesque que des Anglo-Saxons ou des leurs ides sur la supriorit Latins. La race blanche est si mle, elle possde des qualits- si diverses qu'il en devient comique de discuter ses prtendues supriorits / absolues, celles que Vico appelle la <( vantardise des nation*, >n Je retrace simplement ici le phnomne de la diffrenciation, qui implique sans aucun dbute, <certains' moments de l'histoire, une sup-

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non pas entre des^t rpes riorit ou une infriorit, aussi semblables les unes aux autres que les peuples blanps europens, mais plutt entre d'autres grpupes ethniques ou infriorit mieux diffrencis qui ne supriorit sont pas toujours gnriques, niais qui sont ,4u mojns car et guerractrises par Inaptitude politique, conomique a naturellement Gette diffrenciation t plus rire. accentue clic les tribus prhistoriques et, dans les emcar, si pires antiques, que chez les peuples modernes, celles-l vivaient l'tat d'isolement, ceux-ci se communiquent entre eux tous leurs progrs et toutes leurs dcouvertes et parfois bien imprudemment,.. En rsum,, la spciit est- d'autant plus forte que l'on s'lve d'ans l'chelle animale. L'homme occupe,le sommet de cette chelle; Par suite, la spciit est plus forte chez lui que dans n'importe quel autre genre ou espce* La consquence de cette spcipit maximum-est Ja, survoLa forme juridico-politique lution sociale de l'homme. de ou prih<est le principe aristocratiquej cette survolution la forme cipe des castes. Ce principe cre et dtermine du droit, et; en. dj civilise, historique ou survolutive mme temps, cre l'Etat. Sans l'Etat, le droit demeurerait confus de simples ractions anicomme un embryon males. Pour donner de la stabilit au surorganisme social, l'homme complte ainsi l'oeuvre du droit, en constituant qui lui donnera l'efficacit ncessaire. l'organe politique I La dgnrescence 83. et le principe galitairet

Si les r4Pes dominantes pouvaient maintenir leur supriorit l'tat stalionnaie, sociale, une fois l'organisation LeSrCastes ou classes sociales resforme,- seait invariable. teraient spares, o<Zeternum ; ls conqurants Continue possder la supriorit politique et raient indfiniment

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conomique sur les conquis,.Mais de mme que la biologie nous enseigne que la spciit est d'autant plus forte que de mme" elle nous fnonest plus compliqu, l'organisme est compliqu, tre, je pense, que plus l'organisme plus il est expos la dgnrescence-. Rien n'est donc plus susceptible de dgnrer que l'homine ; et parmi les races humaines, que celles dites suprieures . Les castes entranent une organisation sociale qui n'est pas toujours favorablo la saht physique et psychique des dominateurs. La richesse, les plaisirs continuels, les et les intoxiquer. excs de table tendent les affaiblir D'o vient que l'on peut comparer physiologiqueriient la domination au parasitisme ; leur dgnaristocratique rescence n'est pas, proprement parler} un cas de slection descendante, mais elle paut tre considre corrime une contre slection, une slection rebdrs. Plusieurs intellectuelle et d'oisivet gnrations dd vie purement physique produisent dans les races humaines une certaine de vitalit, qui se traduisent par l'puisenint diminution et les nvroSes.A l'inversoj il arrive frquemment dans l'histoire que les classes ou castes domines se fortifient et se rgrirent de La domination par la vie des champs et le travail. l'tranger sert plutt les stimuler qu' les affaiblir. Dans des circonstances plus ou mois favorables, plusieurs ginverse nrations d'agriculteurs donnent un rsultat celui des gnrations simultanes d'aristocrates ; tandis ceux-l se relvent^ Et quand que ceux-ci se dpriment, avec ls domins se sont relevs, le contact contiiiue la civilisation agrandit suprieure d leurs dominateurs leurs idesj largit leurs horizons. Ainsi,- la victoire dps etcastes fbrtesj qui faisait dps vaincus, des agriculteurs des artisans, et ds vainqueurs; des nobles5 des prtres et des guerriers, peut pdusser la- dgnrescence des forts. et la rgnration des faibles ; leur rgnration commorale gffioe plte : physique grce ait travail hyginique,

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de la civilisation. la contagion tant que Naturellement, la spciit maintient la supriorit des castes qui comest juste, elle est impose par mandent, leur domination la fatalit des lois biologiques et historiques. Il n'en est plus de mme quand les domins finissent par acqurir une nergie vitale plus forte que celle de leurs conqurants en dcadence ; leur domination devient alors, sinon Les infrieurs tout fait injuste, tout au moins irritante. dominent les suprieurs ! Et ceux-ci, pousss par leur insse rvoltent. Ils engagent une tinct animal utilitaire, lutte de classes. L'oisivet des vainqueurs en arrive dede leur ruine ; le travail des asservis, venir l'origine la base de leur future grandeur. constituer L'idal de la lutte des classes sera, par suite, une nouvelle tendance De la mirritante. galitaii'c, oppose une aristocratie me faon que les classes dominantes avaient invent prles domins inventent cdemment le droit l'ingalit, maintenant, par raction, le droit l'galit. L'histoire arrive, par l, prsenter deux cycles : la et la tendance galitaire. tendance aristocratique Celle-l mane de la spciit originelle ; celle-ci de' l'inversion de cette spciit par la dgnrescence si je puis m'exen quelprimer ainsi. Au premier cycle, correspondent, les luttes de que sorte, les luttes externes, internationales, les luttes de conqute ; au second, les luttes nationales, classes, les guerres civiles. les hommes sont donn quelconque, A un moment et religieusement pratiquement gaux, ou thoriquement, tend ingaux. S'ils sont gaux, la spciit humaine et crer des des dominations aristocratiques produire empires. S'ils- sont ingaux, la dgnrescence de ceux d'en haut oui des plus riches et la rgnration de ceux d'enbas ou= des plus pauvres engendrera la lutte des classes, la tenCe dualisme de la supriorit dance dmocratique. et de essentielle la dgnrescence est, je pense, l'antinomie des religions, de l'homme ; c'est l le secret de l'instabilit

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de la philosophie, de la politique ; c'est l, en un mot, le ressort de l'histoire. Si pour des causes biologiques, les hommes ne dgnraient pas ingalement, ceux d'en haut plus vite que ceux d'en bas, les riches plus vite que l'ensemble des pauvres, les aristocraties seraient dfinitives. Mais, tout est pris dans l'antinomie essentielle de la spciit et de la dgnrescence et rien ne peut tre dfinitif dans l'histoire des hommes et des peuples,,. D'un autre ct, sans ses diffrences le spcifiques, genre humain pourrait adopter, comme n'importe quelle une finalit relative et apparente quelespce animale, conque. Sans ces diffrences, il n'y aurait, chez les individus et chez les peuples, ni conceptions distinctes du ni capacits distinctes progrs, L'aspirad'aspirabilit. bilitc ne serait pas possible : lliomne vivrait dans la nacomme l'homme ne serait pas ture, l'anthropode, l'homme ! Pour que la lutte des classes ait lieu, il faut une accentuation suffisante du double processus, dgnratif et r-, Une classe domiou du moins du premier. gnratif, nante, mme si elle dchoit dispose de physiquement, bien des moyens pour.conserver sa domination. La relitout la favorise ; il suffit, de gion, les lois, la tradition, sa part, d'un peu de jugement et de prudence. Mais quand la dgnrescence s'accrot et s'accentue, la classe dominante, n'ayant plus de freins pour modrer ses passions, impulsive et cruelle du fait de sa morbidit mme, pousse son pouvoir l'extrme, intolrable, jusqu' le rendre en y jusqu' dpasser les limites de sa forme primitive, nouvelle. des abus nouveaux et une tyrannie ajoutant C'est alors que la classe domine se rvolte, et cre, contre un droit galitaire nouveau. le vieux droit aristocratique, La domination produit presque toujours un processus ; dgnratif plus ou moins marqu chez les dominateurs mais elle n'amne videmment pas toujours la rgnra-

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tion des domins. Dans l'antiquit, par exemple, la situation faite aux esclaves leur causait plus de dgnrescence que os plaisirs, lo travail de tte et la suralimentation D'autre part, il n'en causaient aux classes aristocratiques, des classes domines qui se s'est trouv dans l'histoire, sont montres absolument inaptes se rgnrer. Il n'y heureuses qui puisse a qu'un concours de circonstances indisElle n'est pas d'ailleurs, produire la rgnration. pensable comme valeur absolue ; elle suffit comme valeur relative la dgnrescence de ceux qui dominent. On pourrait admettre on rgle gnrale que la cruaut entrane la dgnrescence et l'avarice des dominateurs des classes domines, esclaves ou parias. Mais l'histoire nous prsente, cependant, assez de cas, plus ou moins o des races domines se sont rgnres et exceptionnels, Ces se sont souleves contre leurs anciens conqurants. mon concept de la spcas peuvent me servir justifier ciit et de la dgnrescence, ma thorie de l'histoire. 84. La rqction cya\\tQirc en Orient,

A. BAHRT, Bulletin des religions de Lois franaise). MANOU, (trad. ' Lq religion du Vda, Le Bouddha (trad* franl'Inde. H. PLDVDERG, JI. KFRN, IJislpire du Bouddhisme dans l'Inde. MIXAYEIT, aise), Recherches sur le Bouddhisme.

Il esWndubitable que le droit et la politique ont monune tendance gahumaine, tr, pendant toute l'histoire nat de l'ingalit ; litaire marque. Chaque civilisation mais l'ingalit tend ensuite l'galit. Cette volution se dans les systmes religieux, qui, remarque particulirement ainsi' qu*on le sait, ont fix leur route Fthique et au droit, C'est, en effet, contre les deux formes aristocr^tioo le les caractrises de l'antiquit plus imprialistes, et la domination brahmanisme romaine, que surgirent le les deiix religions galitaires qui comptent aujourd'hui

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plus grand nombre d'adeptes. En Orient, la civilisation Gelle de l'Inde, amena la raction bouddhiste ; primitive, en Occidpnt, romain facilita, s'il ne la l'imprialisme provoqua pa6, la raction chrtienne. Voyons grands ces deux mouvements traits et sommairement universels. En vertu des deux faits do la spciit du genre humain et de la dgnrescence des classes dominantes, l'histoire, en remontant je yeux dire le pass de l'humanit jusdu pithcanqu'aux temps reculs de l'anthropopithque, du thrope ou de FJiomme-singe, prhomme pourrait se diviser en deux immenses poques : l'poque castocratique (qu*on me passe ce nologisme, parce qu'il est ou impriaplus prcis que les mots aristocratique Durant la premire, ls liste ) et la priode cgalitaire. hommes taient trs nettement partags en Gastes ou classes, suivant que leurs races avaient t fortes et victorieuses ou faibles et vaincues : celles-l opprimaient et celles-ci. Mais certaines castes d'oppresseurs exploitaient de ne dgnrrent par l'usage du pouvoir et l'habitude se rgnrrent, rien faire et quelques classes d'opprims conformment aux lois de la physiologie, par la vie la parfois campagne et le travail ; les puissants devinrent ainsiles plus faibles et les opprims les .plus forts. Les taient changs et cependant ils contipersonnages tenir leur ancien rle dans la nuaient, anormalement, comdie humaine... Il' arriva' ainsi dans l'Inde, berceau de la 1 civilisation, un moment o le droit consacr par la religion brahmanique tait en dsaccord avec la'ralit, un instant historique critique o ce droit tait devenu injuste. Car, il ne pouvait plus tre juste que ceux qui maintenant taient en fait, G'est--dire les suprieurs d'autrefois, infrieurs d' prsent, les suprieurs parce qu?ils opprimassent avaient l ls infrieurs dans le pass. En d'autres termes, les agriculteurs et les artisans, tant parvenus, par la rgnration valoir autant que les prtxps et les guer-

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riers, il n'tait plus logique qu'ils se laissassent tyranniser comme auparavant... Un droit qui n'est pas juste, n'est pas un droit ; un droit qui se rend injuste cesse d'tre un droit, Et, contre un vieux droit qui tombe, surgit un droit nouveau qui s'impose ; contre la vrit insincre, qui cesse d'tre vrit, surgit la vrit sincre, qui est, pour son temps, la vrit unique, ternelle . C'est alors qu'apparat Bouddha, avec sa doctrine galitaire. Comment lutter, en effet, contre un droit castocratique, sinon en lui opposant un droit oppos, c'est--dire dmocratique ? Comment draciner la religion de castes qui tomL ait en pourriture sinon en plantant sur son fumier la semence d'une religion contre les castes ? A chaque idal qui meurt, son contre-idal qui nat ! L'idal d'oppression, le droit de la force au service de la faim et de l'amour, avait persist des sicles de sicles. Depuis l'tertiaire, peut-tre depuis l'poque poque quaternaire, et les dbuts de l'histoire furent toute la prhistoire castocraliques, jusqu' ce que la raction bouddhiste vint commencer, avec la lutte des classes, l're galitaire, qui dure, son* tour, depuis quatre ou cinq mille ans. Le Brahmanisme fut le summum, la cration la- plus typique et la plus vigoureuse du principe castocratique ; le bouddhisme en fut autant pour le principe galitaire. ou comme peuples, les hommes sont Comme individus tous ingaux entre eux ; ils sont les uns plus aptes,. les de la vie. Leurs autres moins, vaincre les difficults ingalits tendent, dans un tat originel ou idal de dmocratie universelle et parfaite, produire la lutte, pour subsister, d'abord, et ensuite aussi pour acqurir la suprmatie, attendu que chez l'homme, il n'y. a pas seulement comme chez les autres btes, mais la faim et l'amour, ostensibleExtrieurement, qu'il y a, aussi Yaspirabilit. la lutte divise les hommes en forts ment, politiquement, et victorieux et en faibles et vaincus. La lutte, ainsi, forge les castes. Ergo, pour viter les castes, il est ncessaire de

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la lutte. Le dilemme se posa ainsi pour Boudsupprimer dha : ou la lutte, et avec elle les castes, ou abolir la lutte. C'est en raison de cette situation historique, que Bouddha le Nirvana, la non-action, le nonimposa le quitisme, tre, la perfection par la connaissance, la connaissance par la contemplation. C'est l l'essence du bouddhisme, du bouddhisme (ce qu'on appelle communphilosophique sotrique n'nst qu'un amas de sument bouddhisme de Boudperstitions religieuses antrieures l'avnement dha, et relies artificiellement plus taid sr}$ doctrines par certains de ses adeptes). Il est vrai que les auteurs verss dans la science du sanscrit et les mieux informs contestent la signification que la tradition donne au Nirvana et font observer historique tant qu'il n'est pas certain que les textes le mentionnent et si fondamentalement et qu'il n'est pas davantage certain , par annihilation qu'on puisse toujours le traduire car cette traduction rendrait beaucoup de passages absurOn peut rpondre la premire des ou inintelligibles. ne se trouve pas observation que, si le mot lui-mme rpt dans les textes, la chose, elle, existe frquemment et va jusqu' constituer son dans la raction bouddhiste Par rapport la et sociologique. essence psychologique la traduction seconde observation, que ces mmes auteurs de pasdonnent du terme Nirvana est exemption sions humaines , saintet , batitude , plutt que non tre au sens absolu. Il semble aussi qu'il signifie en effet, parfois repos aprs la mort . Les Hindous, des mes, qui, la transmigration par un croyaient mouvement continuel, passaient successivement du corps des hommes dans celui des animaux ; ils symbolisaient les ces passages par l'ocan Sansgara, et reprsentaient par les vatransmigrations rapides des vies corporelles gues qui se succdent, passent, vont et viennent. Or, dans le symbolisme hindou on reprsentait le Nirvana par une le de repos ternel aprs la mort, situe au 25

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milieu du tumultueux Sansgara. Donc, Nirvana peut se traduire par vie bienheureuse sur la terre et par repos infini de l'me. Et cela est, prcisment, l'ide fondamentale du Nirvana religieux et philosophique : la nonlutte, que le fanatisme, logique dans son exagration, transforme en non-tre, non-action, non-vie, en annulation complte, De plus, nos intelligences modernes distinguent facilement les ides de batitude sur la terre et de repos ou de destruction post mort cm ; mais cette dislmentaire ne devait pas tre si facile pour la tinction une mentalit de l'Hindou forme, antique, poque et dans un milieu apocalyptique o tout tait primitive la la flore et la faune, mtorologie pour gigantesque, et par le dogme de l'immortalit et de la transmigration ternelle des mes. L'Hindou trouva dans le Nirvana, la non seulement de ses oppressions terrestres, libration, des tourments de sa vie humaine, mais aussi de Sesvieilles Le Nirvana est ainsi l'exemption divinits implacables. de la douleur et de la peine par le quitisme et la nonlutte. Excelsior ! 85. La raction
Nouveau

galitaire

en Occident.

M. G. LICHTI:NBI:RGEK, E. Rnuss, La Bible. Testament. B. KIUI.NSKY, Le ca\holides sciences religieuses. Encyclopdie HAR les autorits cisme d'aprs catholiques. RIAAN, OEuvres. du cht istiaisme. NACK, L'essence

Nous savons tous, d'une faon large et gnrique, qu'il une tendance galitaire acceny a dans le christianisme tue. Comme dit saint Paul (Epttrc aux Galates, m, 28), (( il n'y a ni esclave, ni homme libre, ni juif, ni grec, ni homme, ni femme, parce que nous sommes tous un en Jsus-Christ . Jsus tablit l'galit de tous les hommes, c'est au dshrite et s'il donne la prfrerce quelqu'un,

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et l'humble. Par l il entre en opposition et ractionrie contre le principe aristocratique des socits organique antiques ; il mprise le riche pour exalter Je pauvre et l Mais ce systme d'galit absolue est impossible glorifier. dans les socits humaines, toujours et partout organises sur la base de la division ingale du travail. C'est pour: Mon royaume n'est pas quoi Jsus dit admirablement de ce monde. Pour arriver Bouddha prconise la non l'galit, ce qu'on appelle Nirvana. Avec lutte, la contemplation, du caracplus de sens pratique, et une parfaite intuition tre, Jsus se borne garder le silence par rapport au traLe travail est toujours une vail des peuples occidentaux. forme de la lutte ; le travail engendre la division du tradans l'exercice de l'activit vail, c'est--dire l'ingalit humaine. Si le Christ avait proclam le travail un moyen de perfectionnement, il aurait proclam indirectement l'ingalit des hommes. Aussi les critiqus et les exgtes, ont-ils frquemment signal, comme une u lacune du Nouveau Testament, cette ibsence d'apprciation en ce qui concerne le travail. de cette lacune et Harnack (i) reconnat l'existence, par deux raisons : la premire est fonde sur l'explique ce que le travail dpend toujours des phases de l'histoire : lier la religion au travail, c'est la lier pour toujours une est variable et phase dtermine du travail. Or, l'histoire ses phases sont passagres ; lier, la religiont au travail serait donc faire une grave injure son caradre^univcrsel, ' absirait et ternel. La seconde raison consiste en ce que le travail n'est pas une fin de l'homme . Quelle que ou la Giillure, le'travail prcieuse que soit la civilisation n'est qu'un moyen de raliser le bien gnral. Nousrne, vivons pas pour travailler, mais pour aimer et tre aims. Faust a raison quand il dit que le travail est rpugnant
(1) L'essence du christianisme (trad. franaise.)

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quand il n'est que le travail pour le travail, Le travail doit avoir l'amour pour objet. Le plaisir que le travail en luimme peut procurer est secondaire et il y a beaucoup de dans les loges conventionnels rhtorique qu'on lui dcerne... Ces explications de la lacune des vangiles me paraissent puriles. La vritable explication se trouve d,ns le caractre historique, et psychologique du conomique dans sa tendance en antagoChristianisme, galitaire, nisme si marqu avec la notion relle du travail. Bien Jsus semble plus positif que les socialistes modernes, communiste sous sa forme que l'activit s'apercevoir est contraire au d'galit absolue et anti-biologique, vrai caractre spcifique de l'humanit. C'est pourquoi, l'homme bien que Jhovah ait impos le travail dans la Gense, et que le travail communiste soit, en thorie, l'unique conciliation possible du travail et de l'galit, Bien le Christ ne conseille pas ce travail communiste... .de plus prudent. D'autre part, il ne se risque pas prconiser l'inaction absolue, ce qui, exprim trop catgorichez le aurait rendu sa doctrine impopulaire quement par temprament, peuple hbreu, actif et entreprenant En ne concevant l'galit absolue que pour le, royaume humaine et par de son Pre, Jsus condamne l'ingalit sociale et juridique, autant consquent sa conscration dire les lois et l'Etat. Cependant rien n'est plus loin de son esprit que de se poser en rvolutionnaire politique, en champion d'un programme Quand on veut politique. chrit l'humilit, le faire roi, il fuit la foule. Gomme,il le mpris des biens terrestres et mme le sacrifice de soi, il tolre, sans hsitation, la soumission aux puissances de ce monde. Allez et prsentez-vous aux prtres , dit-il sont accuss. Mais il ne veut pas ses disciples, lorsqu'ils les autodire par l qu'il reconnaisse comme lgitimes C'est contre ces rits civiles et les autorits religieuses. dernires qu'il lance sa plus terrible (saint imprcation

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Mathieu xxm, 27) : Malheur vous, scribes et pharisiens hypocrites ! vous tes semblables des spulcres blanchis, qui paraissent beaux au dehors, et au dedans Ainsi, bien sont pleins d'ossements et de pourriture. qu'il ordonne de se soumettre, il prche avec indignation contre toute autorit, contre l'autorit particulirement religieuse. Il dit du roi Hrode, avec une poignante ironie : Allez et dites ce renard,... Il y a des exgtes qui prtendent que Jsus n'attaquait d'une manire franche et dcide que l'autorit religieuse et qu'il respectait les autorits lgales . Une distinction si prcise entre l'autorit lgale et l'autorit religieuse est trop subtile et trop moderne pour l'poque ; on peut la considrer comme un anachronisme vident ; c'est peine si le Christ innove en bauchant une vague diffrenciation entre Dieu et Csar... Sans doute,' son indignation tait plus forte l'gard des scribes et des. pharisiens, plus faible et presque nulle l'gard des autorits romaines. Il est logique qu'il en ft ainsi, puisque ces der ses nires, la diffrence des prcdents, n'opposaient Et c'est pourdoctrines aucune religion transcendante. quoi, s'il fulmine contre les uns, il tolre presque les autres. Mais presque toutes les autorits, celles qu'il anathmatise, comme celles qu'il tolrent, tombent sous l'esdans laquelle il enveloppe toute sentielle rprobation, ingalit humaine, tout droit et toute politique. errone et anachronique que je signale, L'hermneutique a t enfante par une fausse application du critrium moderne aux choses de l'antiquit et, de plus, par le louable dsir de ces exgtes, protestants en gnral, de concilier les principes du christianisme pur avec l'organisation sociale actuelle de leurs nations respectives. La laen ce qui concerne le travail et curie des Ecritures quelques autres passages ambigus, qui s'y trouvent, facividemment faite par intrt... litent cette confusion, Mais une critique scientifique dsintresse conduit infail-

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liblenient celle conclusion que le Christ, bien que d'une manire moins absolue que Bouddha, repousse les diffrenciations sociales et, par l, la civilisation et la culture. Si toute civilisation est fille d'une aristocratie, si toute culture est le produit d'une rpartition plus ou mqins cl si Jsus abomine toute du travail, aristocratique aristocratie et mprise tout travail n'ayant que des fins humaines il est clair qu'il sape par leurs bases, la civilisation et la culture. H a mille fois raison de dire : Mon royaume n'est pas de ce monde . En cartant ainsi le du travail des sanctions de l'thique, le vrai principe christianisme originel supprime donc ce que l'on pouressentielle du socialisme, rait appeler la contradiction l'antinomie irrductible du travail et de l'galit... Pour arriver l'galit thorique et morale, Jsus intervertit les valeurs humaines : Mais Jsus, lit-on en saint Maie (x, 42)> une fois qu'il les et appels, leur dit : Vous sur les nations les matrisavez que ceux qui dominent sent et que les grands d'entre eux usent d'autorit sur elles. Mais il n'en sera pas ainsi entre vous ; mais quiconque voudra tre le plus grand entre vous sera votre serviteur. Et quiconque d'entre vous voudra tre le premier, sera le serviteur de tous . Ainsi celui qui comde celui qui est commande est l'gal ou l'infrieur niand. Jsus ne transmute pas seulement la valeur du commandement, mais aussi, et par consquence le mrite de la force... Mais moi, je vous dis ; Ne rsistez pas au mal. Mais si quelqu'un te frappe la joue droite, prsente-lui aussi l'autre. Et si quelqu'un veut plaider contre toi et t'ter ta robe, laisse-lui encore le manteau (Saint v, 3Q-4O). De cette manire trs expressive, Matthieu, Jsus enseigne qu'il faut non seulement respecter toute autorit, quelle qu'illgitime qu'elle soit, mais souffrir chrencore foutes les vexations. Obissez, souffrez, tiens, aurait-il pu dire <ses proslytes. mais n'oubliez

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pas, ah ! n'oubliez jamais que vous tes meilleurs, infiniment meilleurs^ que ceux qui vous commandent et vous offensent. Et si cette satisfaction intime de votre vanit humaine ne vous suffit pas, rappelez-vous que je vous rcompenserai avec usure, dans le royaume de mon Pre, o les premiers seront les derniers, de votre orgueilleuse humilit et de vos sacrifices volontaires. Tout droit, nous l'avons vu, est un pouvoir garanti par la force sociale et dont l'objet est l'ordre social ; il y a ainsi dans le droit, une antithse entre sa fin, la paix, et son moyen, la force. Le Ghrist rprouve la force et le pouvoir, mais il n'attaque pas la paix. Des deux termes de. l'antithse, il dtruit l'un et prconise l'autre. Mais alors, tant donn l'gosie de la nature humaine, com la force ? Par un ment obtenir la paix sans recourir idal suprme de batitude ternel et un idal infrieur Si Jsus mconnat des supriorits la lgihumaines. timit et la bont du droit humain, il cre un droit divin, le seul bon el lgitime. Ce droit divin est absolument opconomique, pos au droit rel, historique, biologique, enfin au droit vritable ; c'est un idal irralisable dans seulement le royaume des hommes, dans le possible d'une royaume de son Pre. Mais, bien qu'irralisable manire absolue, cet idal peut influer sur le droit hules main ; il peut en adoucir les asprits, en affaiblir sanctions, el lui donner une nouvelle rouie suivre... Celte nouvelle roule correspond la tendance galitaire de l're chrtienne.

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CHAPITRE
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XVII
EUROPEN

87. de la tendance dans l're chrtienne. 86. Evolution galitaire 88. Critique de la doctrine de la docCritique dmocratique. S9. Schmas de l'volution tiine socialiste. du droit.

86. Evolution
AIM:, Les duction > lisme el LK BON,

de la tendance

galitaire

dans Vre chrtienne.

BARKAVE, Introde la France contemporaine. oiigines A. LicmiAUEnoER, Le Sociaa la Rvolution {lanaise. JAURS, Histoire la Rvolution socialiste. franaise. du socialisme. Psychologie

Le christianisme reprsente donc comme une seconde son closion occidentale. De closion du bouddhisme, lui part le mouvement d'Occident, galitaire l'poque galitaire o nous vivons encorp, nous peuples de race blanche. Il n'y a pas lucider ici si Jsus fut rellement ou si ce fut saint Paul, l'auteur d'une si belle religion, certains exgtes qui donnent au comme le soutiennent Fils de Dieu un rle quasi secondaire, celui d'un simni intrt. Le ple prcurseur, Gela n'offre ni importance Christ est pour les Europens, ce que Bouddha est pour les Asiatiques : un symbole. Voil ce qui importe et ce qui nous intresse. L'autre question n'est pas une lude fondamentale de synthse hislorico-philosophique ; c'en est pluet d'analyse. tt une d'rudition Comme Bouddha, le Christ naquit un moment opcelui de la dcadence de l'empire portun de l'histoire, romain. Aprs avoir impos leur hgmonie au monde, les Latins avaient dgnr. A partir de Csar, cette dgAu point que, comme en Orient nrescence s'accentuait. lors de l'avnement du bouddhisme, la caste dominante,

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les citoyens romains, les plbiens et patriciens, s'taient rendus infrieurs aux peuples qu'ils dominaient, spcialement aux barbares d'Europe. A l'intrieur mme de la les Romains taient infrieurs la popninsule italique, pulation du Nord, les habitants de la capitale aux provinaux plbiens. ciaux, el mme les patriciens L'ingalit tait rendue irritante, car elle ne se justifiait plus par une ! Elle tait invertie spciit effective par la dgnrescence. Aprs ses dbuts sur ce terran propice, l're galitaire chrtienne des peuples d'Occident passe par une srie d'tapes et de transformations, parmi lesquelles il faut retenir les suivantes, en raison de leur importance : historique i Le christianisme dit, c'est--dire la reproprement dont les trois vertus thologales sont ligion chrtienne, la foi, l'esprance et la charit, mais dont la plus essentielle est la charit ; 2 Le rgime fodal, premire pntration du christianisme dans la politique. Sa caractristique est de n'avoir que d'une faon barbare et rucompris le christianisme dimentaire, je veux dire, en y faisant surtout place la foi et l'esprance, les deux vertus les plus simples et les plus faciles, d'aprs lesquelles il modle le type de son sans donner la charit toute systme gouvernemental, avait l'origine... transcendante qu'elle l'importance un rgime aristocratique, la Mais, quoique constituant moins fioce une aristocratie fodalit forme toujours que celle des castes anplus modernise, plus chrtienne, tiques et mme que celle de la cit grecque ou romaine ; o non seulement les aris3 La monarchie chrtienne, tocrates) mais le peuple entier .ont droit une certaine reSinon en fait, du moins en thoprsentation politique... divin a pour premier idal, le rie, la monarchie de/droit nationales salut de toutes les mes, nobles ou roturires, trangres ; , ou^ ' 4 La Rforme. C'est peut-tre la plus pure manifesta-

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une lion du christianisme vanglique.^ Elle se produit fois que la scolastique a dgrossi la barbarie des barbares ; 5 Le no-humanisme de la philosophie dmocratique romantique qui, laissant la religion de ct, pose sur le terrain politique le problme de l'galit de tous les hommes en droits et en devoirs. La Rvolution franaise est sa consquence logique ; 6 Et enfin, le socialisme. On peut le dfinir comniG une tendance politique qui rclame pour les hommes la plus grande et la plus relle galit possible en droits et en devoirs. Cet idal n'ayant pu tre atteint par l'galit polile sociaindividualiste, tique du systme dmocratique lisme rclame en plus une rforme complt 1du rgime conomique de la proprit prive ; dans tous les cas cette rforme ne peut consister que dans le communisme plus ou .moins gnral ou relatif. a crit depuis l'invention de Tout ce que l'humanit l'criture jusqu' notre sicle est peu de chose en comparaison de ce qu'il y aurait crire sur les dtails et les galitaire aspects aussi multiplies que varis de l'volution 11 serait long, par consquent, pendant l're chrtienne. de prsenter une esquisse complte des formes o s'est manifeste la tendance galitaire dans les grands mouvements mentionns ci-dessus. De plus ce n'est pas touLe fonds de charit qu'il y a dans jours indispensable... les sentiments chevaleresques est bien clair et vident par comparaison avec les vieux sentiments de l'autocratie et de paens. Tout en tant une poque de luttes l'imprialisme les germes des et de violences, le moyen-ge contient la Renaissance, la Rtemps modernes. C'est pourquoi "et l'humanisme sont des tentforme, la Contre-Rforme dances plus ou moins nettement marques de philanchrtien, c'est--dire, thropisme et d'un philanlhropisme de celui de l'antiquit diffrenci grco-latine par la reconnaissance tacite de l'galit morale de tous les honV-

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mes, libres ou esclaves, seigneurs ou sujets. Ce n'est cedu xvmc sicle que pendant que dans le no-humanisme cette tendance philanthropique, tacite et inapaisable, arrive prendre des formes bien concrtes. Ces formes sont : d'abord' une vague utopie socialiste, ensuite un difice dbti. mocratique catgoriquement Aucun historien n'a jamais ni l'essence galitaire de la Rvolution franaise, considrer cette fin d'galit dans Mais l'galit de tous les hommes en droits politiques. et la Rvolution franaise conil y a plus. L'humanisme tenaient l'avance le mouvement socialiste actuel, bien qu'ils n'en aienta eu qu'une perception obscure et qu'ils l'aient mme combattu. Les no-humanistes les plus caracles encyclopdistes el les matrialistes les plus tristiques, la libert politique, notables, rclamaient principalement avec la formule donne par Diderot, d'Alembert, d'Holbach et par dessus tout par Rousseau ; mais tout proche de ces dmocrates, et en dessous d'eux, se glissait dj dont Saint-Simon, Fouun fort courant de communisme, ricr el Proudhon sont les expressions les mieux caractrises. On trouve, en effet, quand on tudie les prodromes doctrines et chimres comdu socialisme, d'innombrables munistes dans les crits des promoteurs de la Rvolution franaise. mme de la Rvolution peut tre conL'tablissement sidr comme une attaque toute proprit. L'exproprialion des droits fodaux sur les terres n'est qu'un premier dmocratique possible... Les rpas vers le communisme rclament libert et galit ; la livolutionnaires du systme bert, dans l'esprit de tous, c'est l'abolition c'est ; l'galit, dans celui de quelques-uns, monarchique du rgime de la proprit... Ces deux forl'annihilation mes ne se prsentent pourtant pas d'une faon catgorique cl prcise ; leur ensemble plus ou moins confus constitue la tendance rvolutionnaire. Ainsi, ds le premier bien dfini moment de la lutte, le concept dmocratique

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et le concept communiste encore inconnu et indfini apparaissent parfois runis, parfois spars et mme opposs l'un l'autre. Raconter comment le premier arriva dominer et obscurcir le second, serait faire l'histoire Qu'il me suffise donc de poser complte de la Rvolution. comme tabli que la tendance galitaire tait alors, en mme temps, politique et conomique. Pourquoi donc les rvolutionnaires se sont-ils contents d'instituer la dmocratie sans arriver au communisme ? On peut rpondre d'une manire large et gnrale, que si les circonstances et les esprits taient plus ou moins mdiocrement prpars aux formes dmocratiques, ils ne l'taient en aucune faon au communisme. L'tablissement d'un rgime communiste impliquerait, s'il tait possible, des conditions trs spciales de civilisation et de cohsion que la France du xix sicle ne pouvait pas possder et que mme aujourd'hui aucun peuple ne possde peut-tre. De l l'impopularit fondamentale des <( utopies socialistes ; de l les accusations rciproques, que s'adressent les uns aux autres, les hommes et de vouloir dtruire le rgime les partis rvolutionnaires de la proprit, car si la proprit est dtruite, les esprits eux-mmes ne conoiles plus passionns d'innovations la pierre angulaire vent plus l'ordre social indispensable, de la thorie de Rousseau. La dmocratie tait juste, tait facile, tait possible ; mais que deviendrait la France, une fois disparu tout respect pour la proprit bourgeoise et populaire ? Robespierre, Marat, Danton, Saint-Just, Mirabeau, tous les chefs rvolutionnaires paraissaient comprenet que sa situation dre que la Rvolution se discrditerait, deviendrait par suite intenable, si l'on proclamait la suppression absolue du tien et du mien. Le concept communiste ne revtait pas de formes dfinies chez le peuple ; ce que celui-ci demandait, au contraire, c'tait de dpouiller les classes privilgies de leurs richesses pour tre seul le plus chacun s'appropriant en jouir exclusivement,

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qu'il pourrait des dpouilles gnrales. Tel est l'objet des fameuses lois agraires . Les vrais thoriciens du jacobinisme furent Robespierre et Saint-Just, dont il est facile de connatre les opinious. Selon Robespierre, la proprit individuelle n'tait plis un droit primitif. Elle se dfinissait : Le droit qu'a chaque citoyen de jouir et de disposer de la portion de ses biens qui lui est garantie par la loi . Cette proprit n'est pas aux autres hommes, parce que la socit prjudiciable qui l'a cre n'a pas pour unique objet de procurer des avantages tous et de faire subsister tout le monde. Chaque homme a droit au ncessaire. Nul ne disposera de son superflu jusqu' ce que l'ensemble des citoyens satisfasse ses besoins. Thoriquement, l'Etat aura le droit de refaire il s'en abstiendra. le systme social. Mais* en pratique, La loi agraire est une chose absurde : Le cerveau le plus dlirant ne peut l'avoir conue. L'galit de biens est essentiellement dans la socit civilise. Elle impossible suppose ncessairement le communisme qui est sans doute On respectera la proprit et une certaine chimrique. Mais il faut combattre l'ingalit coingalit invitable. nomique actuelle qui concentre tous les grands avantages sociaux entre les mains des riches gostes au prjudice des pauvres. L'galit civile et politique la diminuera. De plus, l'Etat assurera tous les citoyens leur subsistance en du travail, en secourant les indigents, leur procurant en maintenant la vie des prix supportables, en multipliant Un svre impt progressif et le nombre des propritaires. rduiront le luxe des riches qui des taxes supplmentaires se limitera aussi par des lois sur les successions et peut (i) tre jusqu' mettre une limite leur fortune. Il y aura l'galit poLa thorie jacobine triomphe. Elle est imposconomique. litique, mais non l'galit sible ; et, d'un autre ct, le nouveau rgime, sans arriver
Le Socialisme et la Rvolution franaise, p. 85. (1) LICIIEMJERGER,

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au communisme, favorisera efficacement la situation des pauvres et rendra plus difficile l'accumulation excessive des richesses. Cependant, la limitation des fortunes et mme la philanthropie de l'Etat n'arrivent pas devenir des faits accomplis, parce que la nouvelle bourgeoisie ne le permet pas. Celle-ci restreint, dans la mesure du posside l'Etat dans la distribution ble, l'intervention des bien, et produit, grce aux progrs de la technologie et au dveloppement d crdit, le systme actuel de capitalisme industriel. C'est une observation trs importante faire qu'aprs le succs de la Rvolution, l tendance galitaire politicoinconomique rencontre, en elle-mme, un mouvement hibitoirc antinomique ou conservateur, en ce qui concerne la nouvelle proprit bourgeoise. Quand les biens fodaux ont trouv des acqureurs, quand l'absolutisme monarchique est aboli, le peuple, la socit entire,, demande de la stabilit dans le rgime dmocratique rcemment institu. Et la stabilit ne peut se rencontrer que dans le respect des droits de proprit, droits que le Code Napolon doit consacrer ensuite par des dispositions solennelles et minutieuses. est passe* le mouvement inhibiQuand l Rvolution loire et conservateur, auquel j'ai fait allusion, prend des de plus en plus concrtes et arformes qui deviennent rivent se condenser dans les crits de Thiers et deTainc. En Allemagne, l'cole historique de Savigny et de Puchta lve, son tour> une digue contre l mare montante du et du rationalisme. Et en Angleterre, l'esjacobinisme prit prudent et conservateur de l'cole analytique maintient l^i Rvolution en de du canal de la Manche. L'cole la tendance ractionnaire franallemande, historique aise, et un moindre degr, l'cole analytique plus isole et trop particulire, trop britannique, donc, interrompent si l'ompeut parler ainsi, le mouvement galitaire des SansCulottes, et ouvrent la parenthse opportune du xix sicle

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entre la dmocratie du xvin 0 sicle et le socialisme -pratique qui s manifeste vers le xx sicle. C'est le manque de cette parenthse volutive, la jonction de la tendance jacobine avec l tendance marxiste, lgrement aggrav par un vague esprit de sparatisme politique, qui donne Gomme nous l'avons vu, sa prilleuse violence au socialisme catalan,en Espagne.

87. Critique de la dodrinc dmocratique.

de la raison pure (Irad. franaise). de la raison KANT, Critique Critique COMTE, Cots de (trad. franaise). pratique philosophie positive. SUMMEH de la Fiance TAIM:, Les origines contemporaine. MAINE, Le gouvernement populaire (trad. franaise). BOUCL, La dmocratie devant la science.

De toutes les conceptions de Kant, aucune n'a jamais t aussi attaque que sa fameuse dualit entre le monde de la raison pure, celui des noumnes el de la libert absolue, expos dans sa Critique de la raison pure, et le monde des phnomnes soumis au dterminisme des causes et des effels, dont il traite dans Sa Critique de la raison si pratique. On dit qu'il y a entre eux une contradiction irrductible qu'elle enlve toute unit et toute efficacit au systme philosophique du grand penseur de Koenigsberg. Si la raison pure et la raison pratique se dtruisent elles laissent sans solution les grands promutuellement, blmes mtaphysiques relatifs au lien du subjectif avec l'objectif) de l'infini avec la ralit finie, de la libert avec le libre-arbitre*.. Cependant, mon avis, la dualit antinomique du systme kantien est ce qu'il y a de plus profond dans ce systme et constitue sa plus grande, sinon son unique conqute. En effet, pour Kant, l'intuition ne donne, d'elle-mme, que les phnomnes relatifs, et lorsque l'on veut passer de ces phnomnes aux noumnes

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vice de transiabstraits, on tombe dans un vritable tion , dans un paralogisme, que le philosophe appelle et qui consiste confondre l'empirique avec amphibolie le transcendantal. Les mtaphysiciens prcdents, les cartsiens en particulier tombaient dans ce vice de raisonnement et englobaient dans un seul concept leurs difices btis a priori et le ralisme empirique. Comme ils ne concevaient qu'un monde subjectivo-objectif, leur plus grave erreur consistait subordonner, plus ou moins incondiau subjectif. Je pense, moi, tionnellement, l'objectif que le dualisme kantien a fait faire un grand pas dans le sens de la vrit positive, car je crois que, sous des formes moins absolues et moins claires, ce dualisme existe dans tout systme de philosophie juridique el politique... Par malheur, les philosophes venus aprs Kant ont oubli son observation si fonde ; ils mconnaissent sa division et en confondent les deux parties, commettant ainsi de vritables amphibolies. Chez aucun auteur," le paralogisme de l'amphibolie, l'antinomie de la ralit et de la mtaphysique, n'apparat avec autant d'vidence que chez Auguste Comte, le pre de la philosophie positive . Etudiez, en vous y arrtant, l'difice construit par Comte et vous verrez sans difficult sparmes. qu'il s'y trouve deux moitis parfaitement de toutes les D'un ct, une vue critique et matrialiste connaissances humaines, runies dans un seul systme vaste et complet, et voici pour la partie positive. Mais, d'un autre ct, il se trouve que Comte se figure la dmocratie rationaliste comme la vritable fin de l'humanit. Elle passe, suivant lui, par les trois stades thologique, dont le dernier est le desideratum mtaphysique, positif de la philosophie, la panace universelle de nos erreurs, le repos au bout du long chemin de nos penses et de nos connaissances. Rien moins que cela 1 II n'y a qu' relire enthousiastes sur la partie- dj acses paragraphes complie de la Rvolution franaise et sur le rgime

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pacifique et rationnel vers lequel tendent indfectiblement tous les progrs humains dans Y ge de la gnralit ... Or, cet ge de la gnralit sous son aspect ce rgime pacifique et rationaliste cijuridico-politique, ment sur l'galit humaine introduisent des consinon plus, que celles qui ceptions aussi mtaphysiques, sont dveloppes dans le monde des noumnes de la Critique de la raison pure. Si Comte avait distingu, comme Kant, son monde noumnal du monde phnomnal, son cosmos objectif du cosmos subjectif, il aurait expos, propos de l'un, ses trs remarquables conceptions positives, et relgu dans la partie qui traite de l'autre, ses ides finalistes sur la libert, la dmocratie, la gnralit. Ge qui est chez le premier philosophe une franche et courageuse antinomie, constitue chez le second une contradiction diffuse et honteuse. Ainsi, C3 point de vue, Kant est-il beaucoup plus prudent, beaucoup plus vrai que Comte, et par consquent, du fait de la plus grande pntration de son esprit, plus positif ! dans G'est un cas trs frquent et presque universel l'histoire de la philosophie que les systmes des grands et dans la philosophes ne sont compris, leur.poque priode qui suit, que dans leurs penses secondaires, et que la partie la plus neuve, la plus innovatrice de leur ide reste d'abord mconnue. Ce n'est que dans des temps postrieurs que les critiques attards s'aperoivent de ce qui n'avait pas su tre compris plus tt, et cela quand> en les livres originaux du proie aux vers et l'humidit, penseur sont regards comme vieillis . La philosophie Kant comme celle de Vives, celle d'Averd'Emmanuel a subi ce sort triste... mais ros, d'Aristole, de Platon, glorieux. Ignorant ou oubliant, la manire de Comte, tout ce qu'il y a de perspicacit profonde dans l'antinomie du du criticisme kantien, les philosophes positivistes xixe sicle ont englob, en trs grande gnralit, dans une seule conception tout fait confuse leur monde sub26

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jectif et noumnal et le monde phnomnal et objectif. Et beaucoup, non sans avoir fait une moue de ddain la (c mtaphysique voire la scolastique de Kant . Il serait interminable d'analyser toutes les formes prises diez les philosophes par la dualit mlaphysico-positive positivistes modernes de deuxime et de troisime ordre. Il nous suffit de l'avoir constat chez Comte, le matre et l'initiateur de cette cole, car il est ais de prsumer combien ce dfaut doit tre plus accentu par la mdiocrit de ses disciples. On remarquera que je n'implique pas dans cette dualit la conception matrialiste moniste, soit une hypothse aUssi transcendante quoiqu'elle que l'idalisme pur. Je ne l'y implique pas parce qu'en ralit elle ne nuit pas, par elle-mme, au positivisme scientifique, auquel elle ajoute au contraire un esprit de prudence et d'analyse qui est avantageux. Peut-tre les grands penseurs anglais Hobbes, Locke, sont-ils les seuls, Bacon, Hume, Stuarl-Mill, Spencer ou peu prs, avoir, chacun pour leur poque, rduit une quantit minime et secondaire, la partie subjective, noumnale et mtaphysique de leurs thories, idalistes ou due Spenmatrialistes. La notion de l'Inconnaissable, cer, est admirable cet gard. On dirait que le sens profond de la vie que les Anglo-Saxons apportent dans les affaires pratiquer, passe aussi dans leur activit d'ordre leurs ides thorique, bien qu'il manque gnralement* de proportions les systmes btis la grandeur qu'ont par les philosophes les plus remarquables du Continent. de la dmoEn synthse, la conception philosophique cratie part d'une srie de fausses hypothses, telles que le contrat social, l'individualisme originel, la souverainet populaire clo. Ces fausses hypothses n'ont pas t enfantes par l'analyse scientifique, pure et simple, des phnomnes sociaux, mais par un sentiment de protestation et de raction contre l'absolutisme thologique. On y confond ainsi la ralit objective avec les sentiments suh-

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avec les aspijectifs, l'ingalit biologique et historique, rations de l'humanit vers une fantastique galit. Telle est ma critique de la philosophie de la dmocratie. Cette critique n'implique pas que je mconnaisse les grands services qu'a rendus et que rend encore l'humanit le droit public et priv de la dmocratie. Ce droit, plus que tout autre, tend, spcialement sous sa phase po et litique, pourvu qu'on n'exagre pas dans la pratique les erreurs de sa thorie au renouvellement pacifique et continuel du groupe dirigeant, de telle sorte que ce sont les plus capables qui gouvernent. fausse La dmocratie, comme concept philosophique, peut tre trs utile comme ' Elle abaisse les barrires entre les classes usage pratique. les mieux dous des sociales, elle pousse les individus basses classes la conqute de la richesse et du pouvoir. Elle a, par l, le double avantage d'amliorer le gouvernement et d'aviver les activits humaines. Cet avantage est compens par l'inconvnient pour la l'Etat l'unit d'action dmocratie d'enlever d'ordinaire et la stabilit indispensables son oeuvre d'ordre et surtout de culture. C'est pourquoi j'ai dit que la politique sont utiles tant qu'on n'exagre et le droit dmocratiques pas leurs erreurs. Ces erreurs sont, entre autres; l'galit aliarl'individualisme absolue, le mpris des traditions, chique et dissolvant ; il faut donc, en pratique, les rduire et pour cela, favoriser le dveloppement un minimum reconnatre la valeur naturel des ingalits intellectuelles, de l'exprience du pass, stimuler les associations logiques et fcondes. Et il convient que les peuples' reconnaissent afin de ne pas user leurs les utopies de leur lgislation, forces en discussions striles sur des concepts aussi abstraits que l'galit absolue et de les employer, en revanche, un idal plus ralisable de bien-tre et de grandeur.

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Critique de la doctrine socialiste.

socialiste. A. LORIA, Les MARX, Das Kapilal. MENGER, L'Etal problmes sociaux (Irad. franaise). -- JAURS, Histoire Socialiste. en 1907. J.-B. JUSTO, El Socialismo E, FAGUET, Le Socialisme (confrence).

Je trouve chez Karl Marx, quatre grands concepts gnrateurs, ou ides-mres. Le premier consiste dans sa thorie de la valeur comme rsultat du travail. Le second, le plus connu et le plus tendu, consiste considrer tous les phnomnes politiques, religieux, et mojuridiques du facteur coraux, comme dpendant exclusivement humaine est fatale et obit nomique ; ainsi, l'volution aux transformations Le troisime affirme conomiques. que la base des transformations conomiques est l'instrument de production, A chaque stade de l'instrument de production correspond une nouvelle situation conomique, laquelle, son tour, est cause de toute la phnomnologie de production sociale. L'instrument volutionne sans cesse, et quand il acquiert de nouvelles formes qui ne concident pas avec le rgime conomico-politique en visociale qui dtruit ce rgueur, il clate une rvolution gime dj vieilli pour lui substituer un rgime suprieur. On peut ainsi envisager quatre priodes dans la constitution conomique : priode asiatique, priode antique, priode fodale, priode bourgeoise moderne. L'volution <le production ne s'est pas arsculaire de l'instrument rte avec cette dernire priode ; il s'impose donc auun changement de la situation conomique : le jourd'hui socialisme ou communisme. Les trois premiers concepts peuvent tre admis comme ralistes et mme comme exacts, si on ne les pousse pas l'extrme en en faisant un critrium exclusif. Par mal de l'cole marxiste heur, la dialectique matrialiste

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avec une frquence et une intensit Puis, si nous laissons de ct ce qu'il y a dplorables... de mtaphysique dans une pareille forme dialectique, et si nous acceptons la partie positive du fond, nous trouvons que le quatrime concept gnrateur est d'une modalit encore bien plus marque. La forme diamtaphysique lectique s'y confond avec le fond, qui est plus sentimental el subjectif qu'objectif et positif. Pour mieux faire comprendre ces critiques, j'en viens de suite analyser sucet dans l'ordre o ils se prsentent, les quatre cinctement, concepts classiques de Marx ; il rsultera de cette analyse il qu'entre ces trois premiers concepts et le quatrime, existe un vritable paralogisme, de l'espce de ceux que Kant appelait amphibolies. i Je crois qu'il n'y a pas un seul conomiste d'esprit scientifique pour nier aujourd'hui que le travail soit une de toute valeur cause importante la d'change, sinon de cette valeur. Il n'y a qu' cause immdiate principale ajouter cette cause, d'autres causes moins immdiates, mais cependant nullement ngligeables et que l'on pouret la raret... rait synthtiser dans l'utilit de la valeur d'aprs Prise au sens absolu, l'quation A^ mon avis, la cause fonMarx me parat inacceptable. la spdamentale et premire de la valeur est toujours : i dans le ciit humaine. Elle se manifeste doublement dsir d'acqurir l'objet ; 2 dans la difficult de l'obtenir. ce "dernier point de vue, Si l'on envisage la production qui est celui dont Marx s'occupe de prfrence, on pourdes conclusions dj exporait observer, en synthtisant ses : que la spciit engendre le droit ; que le droit dtermine le partage du travail ;/que le partage du travail fixe le travail de chacun ; et que du travail de chacun dSi la valeur d'usage et d'change. pend principalement nous cette ide par une formule, l'on voulait exprimer en appelant M la valeur d'usage et d'change trouverions, : d'une marchandise

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ce critrium

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Spciit humaine Droit Travail individuel M

Droit Partage du travail

Travail individuel Partage du travail

En somme, la spciit humaine est la premire cause du travail de chaque homme. En d'autres termes, la valeur du produit dpend en partie des conditions spcifiques du travailleur qui le produit. Une anne de travail d'Edison, de Rodin, ou de Ramon y Cajal vaut des milliers, des millions d'annes de travail d'un ouvrier, et mme de beaucoup d'ouvriers, et mme encore de peuples entiers, si ces peuples sont des Iroquois el des Fugiens... Si je souponnais que ma besogne en composant ce livre n'et pas plus de valeur que le travail excut pendant le mme laps de temps par mon cordonnier, croyez-moi, je me mettrais faire des souliers... Vous me direz que j'englobe valeur , non seulement la valeur dans l'expression sociale... C'est d'usage et d'change mais aussi l'utilit qu'en ralit, il n'est pas facile de dlimiter dans la valeur thorique, ce qui est valeur d'usage, valeur d'change et utilit sociale. Ce sont trois notions qui, en fait, s'unissent s'unir et se sparent pour revenir ensuite indfiniment et d'absoluet se sparer... Ce qu'il y a d'uniquement ment positif dans les thories et les quations de la valeur, c'est, je pense, que l'homme value les marchandises d'aprs le plaisir qu'elles lui procurent et la difficult qu'il a n'est plus complexe que ce postu les obtenir. Et,rien lat ; dans l'un de ces termes, le plaisir , il y a place les plus diverses et les plus variapour les apprciations obtenir les bles, et dans l'autre, dans la difficult le travail, la raret, marchandises dsires, interviennent l'offre et la demande. Et encore ce second des deux termes de mon postulat contient, comme lment principal, la qualit du travail, dont la cause premire rside dans les diffrences spcifiques du travailleur.

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a La plus scientifique et la plus vraie des quatre conla seconde. J'ai dmonceptions de Marx est certainement tr, au cours de cet ouvrage, que toute situation juridicoest prcde par une situation politique conomique qui la dtermine. Mais j'ai dmontr, pareillement, que cette situation loin d'tre une forme-limite , conomique, comme le dit Loria, n'est qu'une forme intermdiaire entre les premires causes biologiques et les derniers effets et moraux. politiques 3 Il me parat indiscutable des que la transformation de travail, que les progrs de la technologie instruments sont la cause immdiate de toute volution conomique. Sous cet aspect, la thorie marxiste est videmment vraie. Seulement ce troisime concept devient faux, quand on suppose, en faisant dvier peut-tre la pense de Marx, se transforme comme de lui-mme, sans que l'instrument obir un aqtre ordre d'antcdents biologiques,-phyLes instruments de producsiologiques, psychologiques. cette expression dans le sens tendu tion, en employant que lui a donn Marx, ne sont que des formes techniques inventes par l'intelligence suivant son dvehumaine, et les vritables causes de loppement psycho-physique, ce dveloppement sont les lois de la vie. L'instrument de> au lieu d'tre une premire cause, est simproduction, plement ainsi un rsultat du partage du travail produit par la spciit humaine, ou si l'on veut, par la lutte pour En quelque la yie chez les espces ou varits humaines. et de sorte, le droit et la politique, par le fait d'imposer consacrer un partage dtermin du travail, sont antrieurs ce partage, du moins dans leur tat latent et tacite de Il est bien endiffrences spcifiques encore inconcrtes. de simtendu que j'appelle ici droit ' et politique ples ractions vitales accompagnes" de tendances thiques huet juridiques. On pourrait donc dire que l'volution de facteurs psycliomaine est une chane interminable anet politiques... Le premier conomiques physiques,

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neau de la chane rentre dans les principes gnraux de la biologie, 4 La partie la plus vulnrable de la thorie marxiste concerne la ncessit urgente de transformer le rgime On suppose que capitaliste actuel en rgime communiste. la transformation dernire du capital usurire en capital ainsi que le machinisme industriel, moderne, entranent un changement tel dans les instruments de production qu'il rend indispensable une rforme complte du systme ; cette reforme est le socialisme, La politico-conomique tendance chrtienne, qui avait t dmocratique la Rvolution franaise, devient maintenant conomique. Le mouvement galitaire de notre re passe ainsi par une srie de phases successives : du Christ saint Augustin, il est thaumaturgiqqe ; de saint Augustin Voltaire, thologique ; de Voltaire Kant, mtaphysique, romantique et rationaliste ; de Kant ' nos jours, mtaphysico-positif. La phase thaumaturgique comprend saint Paul ; la phase saint Thomas, la scolastique, la Rforme, la thologique, 1 la Contre-Rforme le no;' phase romantico-rationalistc, humanisme du xvin 0 sicle-et la Rvolution franaise ; la en substance, le... socialisme. phase mtaphysico-positive, /Au point de vue de son efficacit actuelle, on pourrait considrer Karl Marx comme plus chrtien que saint Paul et couvre ces plus romantique que Rousseau... L'horizon phases pour les collectivistes et leur cache ce qu'il y a derrire, parce qu'ils le regardent de prs ; s'ils taient plus loin pour regarder le panorama, et se plaaient,plus haut, ils verraient, iVoLd'oiieo^ que leur socialisme n'est que la dernire cme d'me chane de hauteurs qui part du 1 Calvaire, ou mieux encore,6de l'Himalaya La mtaphysique est la science de l'absolu, la science qui cherche les relations absolues... et le socialisme, en dehors de ses remarquables recherches en matire cono: i parce qu'il repose sur une mique, est mtaphysique dialectique matrialiste , 2 parce qu'il croit que l'hu-

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manit doit arriver une organisation pacifique, stable et finale. L'absolu peut donner lieu deux ordres d'tudes : la cause originelle et la cause finale. La thologie et la scolastique s'occupaient de prfrence de la causa causarum ; le socialisme, beaucoup plus positif, envisage surtout lafinalit sociale. En cela, sa mtaphysique est beaucoup moins imaginaire et spculative que celle du rationalisme. La philosophie rationaliste a t qualifie de philosophie ivre ; on pourrait se figurer la philosophie socialiste comme une philosophie endormie. Ce n'est qu'en dormant qu'elle a pu rver ses beaux rves d'une Arcadie humaine. Il est certain que beaucoup de socialistes professent un <( ralisme ingnu , qui n'est pas de la mtaphysique, mais de la peur de la mtaphysique, Mais ces socialistes sont les moins importants, ce sont des socialistes btardes. Les vrais, les purs, sont ceux qui croient que la socit de l'avenir s'organisera sous une forme idalement juste (sic) et que celle forme sera la fin des ides politiques et des institutions. Ceux qui ont peur de la mtaphysique me paraissent plutt des anarchistes', avous ou non, que des socialistes. Marx et Engels ont nomm leur systme d'interprtation conomique de l'histoire dialectique matrialiste . c'est--dire le Ils ont raison. Le socialisme doctrinaire, socialisme original, directeur, n'est pas autre chose... Et qu'est-ce que la dialectique sinon la logique des abstractions mtaphysiques ? Qu'est-ce que le matrialisme sinon une hypothse mtaphysique, soeur jumelle de l'idalisme. On sait reconnue. a t pleinement Cette origine que les pres du socialisme , ceux qui lui donnrent allemande leur son caractre, relient , la philosophie . Nous grandiose et fconde conception de l'histoire autres, socialistes allemands, dijait Engels en 1891, nous nous enorgueillissons de descendre non seulement de Saint-

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Simon, d'Owen et de Fourier, mais aussi de Kant, Fichte et Hegel. Le mouvement ouvrier allemand est l'hritier de la classique allemande , Cette filiation intellecphilosophie tuelle a t admire et respecte par les disciples, et, aujourd'hui encore, les thoriciens allemands du socialisme greffent des controA erses mtaphysiques sur les questions de programme et de tactique . Or, par son caractre mme et dans l'opinion de ses crateurs, le mouvement ouvrier est intimement ml au socialisme universel d'Allemagne et lui sert, en quelque sorte, de rgle et de modle,., On objecte, pour contester ce recours du socialisme : i que ces thories mtaphysiques n'ont la mtaphysique t formules que pour donner plus d'aplomb au nouveau systme ; 2 que ni Marx, ni Engels, ni aucun des grands penseurs socialistes, ne professent un credo mtaphysique dtermin, qu'ils ne sont ni kantiens, ni fichtiens, ni hgliens, ni quoi que ce soit... Par rapport la premire objection, je soutiens qu'il de supposer de pareilles est absurde, anti-psychologique, purilits chez des penseurs de grande envergure. Par rapport la seconde, je prtends que, les systmes mtaphysiques tant quelque chose comme des sensations raisonnes, il ne peut en ralit y avoir deux mtaphysiciens absolument gaux, de mme qu'il n'y a jamais eu deux Jamais on ne pourra cerveaux absolument identiques. mieux dire, qu' propos des mtaphysiciens que comprendre, c'est galer . Comprendre un systme mtaphysique dj invent, c'est presque en inventer un autre. C'est pourquoi je croirais bien que Marx, qui est peuttre un des mtaphysiciens les plus originaux, est un Hegel rebours . Marx dit dans la prface de la seconde dition du Capital : Ma mthode dialectique non seulement difde celle d'Hegel, mais elle lui est fre fondamentalement directement oppose. Pour Hegel, le processus mental, sous le nom dont il arrive faire un sujet indpendant d'ide, est le dmiurge de la ralit, laquelle n'est que sa

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manifestation extrieure. Pour moi, l'inverse, l'idal n'est que le matriel, transpos et interprt dans le cerveau de l'homme . On a fait frquemment observer que certains passages de Marx, ainsi que de Lassalle et d'autres crivains socialistes sont crits, directement ou indirectement, en style mtaphysique . Il me semble que cet argument, qui concerne une forme accidentelle de composition, a peu d'importance. Celle forme peut tre une imitation inconsciente chez des hommes ayant reu la mme ducation que Schelling et Jacobi. Le fond en ce qui est en cause ici, et quant au fond, il suffit de la thorie que j'ai expose et que l'on pourrait dvelopper dans de longues et savantes dissertations... On a dit de mme de Nietzsche, par exem cause du style de ses crits ; ple qu'il tait thologien, sa phiet, cependant, avec son brutal pseudo-positivisme, en s'en losophie est tout ce qu'il y a d'anlilhologique, tenant au concept chrtien de Dieu . Pour conclure, et en rsumant tout ce qui prcde, je soutiens que, de mme que la philosophie de Kant, que celle de Comte, que celle de tous ou presque tous les philes thories de Marx losophes, idalistes ou positivistes, raprsentent deux parties, deux phases : l'observation liste et l'idalisation mtaphysique. A l'observation sous rserve positive, appartiennent, d'une certaine tendance la dialectique finaliste, qui les affaiblissent et les faussent un peu par son exagration, ses concepts gnrateurs de la valeur, des facteurs conomide l'importance des transformations ques de la politique, dans l'volution conomide production de l'instrument * en de plus mtaphysique incombe, que. A l'idalisation son quatrime sa dialectique, c'est--dire, la concept, dite. De la sorte, el en ne doctrine socialiste proprement les absscientifique, sparant pas de la phnomnologie tractions effectives et intuitives, de la faon prconise par Kant et ralise par lui, si elle n'est pas toujours ralisable,

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Marx tomfce dans le vice de transition , dans le paralogisme de Yamphibolic, et, de mme que Comte, il comprend les deux parties ou phases dans une seule conception sociale et politique, Et il y a lieu de noter que cette essentielle du socialisme, que cette erreur contradiction du socialisme, prend chez les disciples cl sucirrfragable cesseurs du ma're, les formes les plus grossires et les de l'coplus absurdes, comme celle du concept-limite nomie soutenue, contre toute vidence scientifique par un sociologue cependant aussi distingu qu'Achille Loria.

89. Schmas de rvolution

galitaire.

Pour clairer les ides que je viens d'exposer, je trace les schmas suivants, Par les courbes tlu premier (fig. 1), du principe castocralique et du je synthtise l'volution en Orient. La ligne II' reprsente principe dmocratique l'galit absolue ; la ligne DD', les castes absolues. L'humade nit part d'une galit chaotique, l'tat silvestre et volue, quand les races sont forranthropopithque, mes, vers l'imprialisme castocratique. Lorsque le brahmanisme est arriv ce point que j'ai appel ri/i-harmo/iic entre la faiblesse des dominants et la force des domins, lorsque ceux-l sont dgnrs et ceux-ci rgnrs, il se produit la raction bouddhiste, la raction galitaire. Dans le second schma (fig. 2) je prsente le mme phnomnes chez les peuples d'Occident, en marquant toutes les tapes particulirement caractristiques que j'ai numres plus haut. Et arriv au socialisme, je schmatise, d'accord avec les principes que j'ai exposs, l'hypothse de la possibilit d'une nouvelle raction vers la castocra-

VOLUTION DU DROIT' tie, qui rappelle do Vico. vaguement la thorie des corsi

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r Fie. 1. Sciioiiia do l'voli lion galitaire on Orient. Il y a lieu de noter que dans ces deux schmas, la partie du dessus devrait tre considrablement plus longue que trs recule de celle du dessous, en raison de l'antiquit eue la prhistoire et de la dure qu'ont et l'hisl'homme,

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dure beaucoup plus grande que celle de toire primitive, l'histoire soit aprs Bouddha, soit aprs Jsus-Christ, J'ai resserr la premire partie des schmas pour les rendre plus clairs et plus maniables.

FIG. ?. Schma de rvolution

galitaire

en Occident.

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CHAPITRE
AVENIR DU

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90. Caractres du droit contemporain, 91. La tendance conservatrice et la tendance innovatrice dans le droit contemporain. 92, Formes de la tendance innovatrice et critique de cette tendance. 93. Avenir du droit. 95, Avenir de la science juridique.

0Caractres Rien recul. oublie Et ces du droit contemporain.

de plus vain en sociologie que de prdire un avenir Tout phnomne social a tant de facteurs qu'on en dans une pareille tude. forcment quelques-uns, facteurs oublis dans les calculs de prvision sont les plus dcisifs et les plus fconds. La rapifrquemment dit vertigineuse de notre civilisation moderne contribue, elle-mme, rendre errons les mieux faits de ces calculs de prvision... Mais, puisque, suivant le fameux aphorisme de Liebnitz, le prsent contient le devenir', nous ne devons pas renoncer toute esprance, je ne dis pas de lointaines mais au moins de d'imaginer prdictions, prvoir un avenir rapproch. Cela rentre dans la critique scientifique, et rien n'est plus digne d'attention et d'tude. Je vais donc appliquer les thories dveloppes dans cet ouvrage pour essayer d'tablir ici une synthse de l'tat et en infrer ce que seront, de notre droit contemporain mon sens, ses plus prochaines et probables transformations. Et, aprs l'avoir d'abord considr comme phnomne social, comme partie de l'thique, je rechercherai galement son avenir comme science. Il n'y a qu'un seul procd logique pour se rendre compte de l'avenir du droit, c'est de connatre d'abord l'tat

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actuel du droit, Et il n'y a de mme qu'un procd logique c'est de le pour se rendre compte du droit contemporain, comparer avec le droit du pass. Cette comparaison a pour rsultat de nous faire voir que les caractres du droit peuvent de-nos jours se rduire trois principaux ; il est il est dmocratique, il est individualiste. Tous rationnel, trois drivent du no-humanisme ; en droit, comme en nous sommes encore rgis par les ides du politique, xvme sicle. Nous avons dj vu que les caractres typiques de l'ancien droit romain, taient le matrialisme, le formalisme et Eh bien ! le rationalisme du droit contemle symbolisme.., porain est un caractre prcisment oppos ces caractres, Le droit, maintenant, se conoit objectivement, la faon des principes gnraux, On le runit en codes btis rationnellement. On le conoit, comme s'il tait une ide a priori et absolue, Et on l'applique d'aprs un critrium tlologique, en essayant de prsumer et de prvoir ses consquences et son utilit sociale. L'intelligence l'emporte sur la raction, la finalit sur l'acte rflexe. Le droit antique reconnaissait, plus ou moins catgoriquement, l'existence de diverses classes sociales ou castes superposes. Chacune avait en quelque sorte son droit, sans cesser pour cela d'tre sous YUnperium, ou sous ce si l'on me passe la tolrance imprative, que j'appellerai du dioit mme de la classe gouvernante. Les .l'expression, castes et les peuples co-existants dans les empires antiques de l'Orient taient rgis par des rgles qui leur taient propres. Les citoyens romains en gnral, et les patriciens avaient aussi leur droit proet les nobles en particulier, et les trangers. Aprs pre, de mme que les provinciaux les invasions barbares, les peuples du midi de l'Europe furent rgis par des lois, ou des droits nationaux. Chacun de son pays dforigine. vivait soumis aux rgles juridiques Puis,' sous le rgime fodal, quand furent amalgams les divers lments ethniques qui ont form les nationalits

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modernes, il co-exista encore un droit de privilge pour la noblesse et le clerg et un autre ou droit commun, pour le peuple. On peut ainsi dire que jusqu' la Rvolution et politiquement arisfranaise le droit tait franchement et mme dans les pays tocratique. Aprs la Rvolution, le droit a supprim les principaux monarchiques, privilges et nivel les classes sociales, La dmocratie triomphe donc dans la conception actuelle du droit. Cette dmocratie n'arrive cependant pas jusqu'au communisme. Loin de l, elle reconnat pleinement le droit de proprit et le droit d'hritage. Elle fixe aussi la notion de la monnaie comme reprsentation d'une valeur garantie par l'Etat. D'o un rgime social d'conomie monet libralement institu taire, franchement individualiste, et maintenu par le droit contemporain. 91La tendance conservatrice dans le droit et la tendance contemporain. imiovatrice

Contre ce droit rationnel, dmocratique et individualiste en lutte la tendance innovatrice est entre aujourd'hui de l'idal communiste. Le socialisme tente de rnover le systme actuel d'conomie montaire, pour lui substituer un nouveau rgime o les hommes seront gaux,et o seront supprims ou rduits au minimum la proprit prive et l'hritage. Si nous soumettons une analyse concrte et pratique du droit contemporain, nous troula tendance innovatrice verons que ses attaques contre le rgime actuel sont diriges de prfrence aux quatre points de vue suivants : i La rpartition du travail ne se fait pas, dans notre so2 le capitacit, suivant les capacits ds individus; la dgnrescence de lisme et le machinisme produisent infantile excessive de la classe l'ouvrier ; 3 la mortalit

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ouvrire entrane la destruction de beaucoup de" vies Uti- 4 les ; 4 l'amlioration de la race est rendue impossible parce que les besoins d'argent et la vanit sociale restreignent les affinits lectives, surtout dans les classes riches et imposent des mariages de convenance. "- Je passe l'analyse de ces "quatre points, en prsentant les arguments des socialistes et les rponses qui leur sont faites du ct conservateur. i La production totale, allguent les socialistes, sera doutant plus forte que la rpartition du travail sera faite suivant ls aptitudes de chacun; Sous le rgime actuel, l'ingalit conomique dprime et rend inutiles un grand nombre d'aptitudes. Les professions intellectuelles ne sont mais aux riches Beau^ paSiaccessiblfes aux plus intelligents, coup de ces derniers se montrent incapables d'occuper ls professions qu'ils ont choisies. D'autres se livrent aux plaisirs, perdent ainsi leur activit et donnent les pires exemples* De plus, le bien-tre, dont ils jouissent, leur enlve parfois le stimulant ncessaire l'action. En revanche, le pauvre, quelles que soient ses incapacits, se voit toujours condamn des travaux obscurs et mcaniques, Sans aucun doute, ces observations sont en partie fondu travail est bien loin d'tre parfaite des. La rpartition dans la socit moderne, Mais o prend-on l'assurance une absolue procurerait que le rgime de la communaut un stimulant plus effecmeilleure rpartition et fournirait tif que l'Ingalit conomique ne le fait >... Nous saxons que les plus hautes intelligences qui se soient rvles apen grande majorit, et par un phnomne partiennent, hrditaire vident, aux classes cultives cl intellectuelles, Il a t fait des statistiques A ce sujet. Bougie (t) en cite qiielqUesMines, et il attribue re phnomne aux facilits plus grandes que trouve, la classe riche pour lever et dvelopper ses capacits mentales. N'y a-Ml pas lieu au&si
(1) Lu nnotliti dvai\l la slenc, p. (59.

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de se rappeler que dans les cas, o des intelligences exceptionnelles se font jour dans les basses dasses, le dsir de trouver leur niveau est alors le plus puissant des perons ? En' un mot, les dfauts que prsente l'ordu travail social sont aujourd'hui relati4 ganisation vement corrigs et l'introduction, dm communisme absolu ne les rduirait pas* beaucoup. De plus, l'Etat actuel au moyen' de primes et de bourses, en peut intervenir, faveur de ceux qui se distinguent, et par l nous marchons vers un progrs qui rachte en certain cas les imper> fections-du rgime dmocratico-capitaliste. 2 C'est une vrit) une triste vrit, que le machinisme tend causer la dgnrescence de certaines catgories d'ouvriers. Le mal est trs gravei Mais, sous le rgime communiste) qui effectuera ces travaux ? .Ne cotirra-t-on pas le risque qu'ils soient confis des individus sup*ricurs . ceux qui les excutent aujourd'hui P Leur sup*pression, d'autre part, ne nuira-t-elle pas au progrs R Au d'aumoins, me direz-vous, les travaux anti-hyginiques seront rglements sous le nouveau rgime ; on jourd'hui prendra des mesures d'hygine pour viter leurs funestes faire cela mainteconsquences ?.,. Ne pourrait-on nant ; cela ne se fait-il pas dj actuellement sous l'autorit de l'Etat ? La lgislation ouvrire peut donc arriver, diminuer ce en respectant le systme individualiste, grave inconvnient. d36 Rellement, la mortalit infantile est aujourd'hui solante dans les classes pauvres. Dans les familles nobles des enfants de moins de cinq la mortalit d'Allemagne, ans est de 5,7 %, d'aprs Caspr, tandis que chez les pauvres de Berlin^ elle est de 3',,5% (). A ce point de Vue, la situation s'Amliorerait il me parat qu'effectivement Mais une bonne lgislaavec le rgime communiste.
contemporains, |i. 21). \t,*A. V.\r(1) A. LoniA, Problmes .SOCIAUX J. NoYlcow, ruw. La lutte polir Vcrislcnee, p. 199 (trad. IrohgateiO* VavoHr de la lacn btotorhp (It **d. franaise).

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tion ouvrire ne peut-elle aussi bien amener cette amlioration P 4'Les intrts conomiques, en produisant des mariaaux affinits lectives des conges d'argent contrairement la race... Les consertractants, dgnrent et-affaiblissent vateurs pourraient y objecter-que l'instinct gnsique est si puissant chez tout homme bien constitu qu'il l'emporte gnralement sur les intrts, au point de rduire l'inconvnient signal une quantit minime. D'autre part, comme il'y a beaucoup de futurs conjoints des deux sexes 1 qui sont dans des conditions quivalentes, il reste toujours quelque place pour le libre choix, tant donn surtout, qu'en rgle gnrale) la passion attire l'un vers l'autre les individus ayant la mme position sociale, ou poiir mieux dire, une idiosyncrasie hrditaire Il analogue. n'y a que dans les contes de fes que les princes s'amouradient de bergres et les princesses de paysans.

92.

Formes de la tendance innovatrice et Gritique de cette tendance. Si* l'on se reprsente ainsi le conflit existant entre un tout nouveau et le droit dmocratique droit communiste actuel, on aperoit facilement le caractre et l'importance de la lutte pour le droit au xxe sicle. Il abonde des esprits suffisants, myopes ou blouis) qui pensent et soutiennent de la force et de la que tout progrs dpend aujourd'hui capacit de la tendance librale , et) que, partanl, les les plus tides et les plus prusentiments conservateurs dents signifient toujours' routine et recul. Le fait que le mouvement galitaire n'a cess de gagner de plus en plus de terrain depuis son point de dpart, au dbut de l're du dans les esprits la prsomption infuse chrtienne, croit doit Oh socialisme, du fatal s'impoqu'il triomphe

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ser, comme s'est impose la dmocratie avec la Rvolution franaise. N'oublions pas cependant que le courant du no-humanisme du xvine sicle trouva dans la thorie de la souverainet populaire, une forme pratique et ralisable, dont il existait dj, certains gards, un prcdent historique dans le gouvernement parlementaire anglais. Voyons maintenant si la nouvelle tendance conomique, ou si l'on veut, la nouvelle forme conomique de la tendance galitaire amne avec elle une contre-doctrine, qui soit assez logique et assez opportune pour conqurir la majorit in-' dispensable qui lui donnera la victoire sur le droit dmocratico-socialiste en vigueur. actuellement Pour amener cette doctrine, il faudrait que la vrit de la nouvelle tendance soit capable de lui attirer de plus en plus d'opinions et de volonts. Or je crains beaucoup, au contraire, enlever sa que la critique positive ne tende aujourd'hui force et son prestige" a l'impulsion galitaire du socialisme... J'ai appel, par antonomase, le mouvement galitaire de nos jours, la tendance innovatrice du droit contemporain. Cette tendance, qui constitue 'gntiquement le sodiffrentes formes et cialisme, prend, dans la pratique; se formule en diffrents programmes ; on peut les rsumer en trois : communisme absolu, communisme relatif, socialisme d'Etat. Le Gommunisme absolu consiste, pour quelques-uns, dans la rpartition par tte de tous les biens ; pour d'auen conomie et en histoire, dans une tres plus instruits division force du travail, base sur l'quit et d'aprs les capacits de chacun, mais sans oublier autant que possible De quelque faon qu'il s'implante* le principe galitaire,.. le communisme absolu bouleverserait donc le systme jurile concept de la dique actuel, en modifiant compltement - - : du salaire. de l'hritage, proprit, A ct du socialisme intgral ou communisme absolu proposent d'autres projets de sobeaucoup d'innovateurs

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cialisme partiel ou communisme^ relatif ; ainsi, le communisme agraire, ou communisme de l terre,, le communisme des maisons d'habitation] celui de certaines marchandises mobilires... Dans ces projets, il n'y aurait pas d'innovations dans l'ensemble du systme juridique, mais dans certaines de ses parties et sur certains uniquement points de dtail. Le socialisme d'Etat, sous ses formes extrmes, tend au socialisme absolu; mais, sous ses formes modres, qui sont les plus gnrales, il consiste simplement accentuer par-miles fins de l'Etat actuel, l tendance philanthropique protger les classes pauvres. Ainsi, il n'entrane du droit actuel, mais seulement pas une transformation un Goncept plus tendu du gouvernement. De plus, il n?a pas besoin de se laser sur un idal mtaphysique d'galit, car le principe mme d l'utilit sociale ou nationale peut servir de solide fondement l'amlioration conomique et hyginique du proltariat ouvrier. Bien des pages et des plus diverses pourraient s'crire * et s'crivent au sujet de l'imminence et de l'efficacit de ces trois formes de socialisme. De suite l'on peut dire qu'il n'y a pas de doute que le socialisme d'Etat ne gagne lentement du terrain dans les lois et dans les moeurs. Le socialisme partiel, le suivra-t-il d'aventure sous forme d'essai P le socialisme absolu arrivera- t-i\ s'implanter ?.. On ne peut nier que la tendance galitaire ne fasse encore des progrs dans la conqute des esprits ; et elle continuera sa marche en avant, tant qu'elle lie sera pas interrompue accentue... La difficult par une raction anti-galitaire consiste donc prvoir jusqu'o, peut aller le mouvement socialiste avant qu'il ne provoque sa contre-force ou contre la fin du Comme je l'indique tendance inhibitoire... paragraphe prcdent et comme l'indique toute ma thocette contrerie de l'thique, du droit et de la politique, tendance a commenc et se poursuit dans le positivisme scientifique aduel.

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Le-mouvement inhibitoire du socialisme est latent dans la nature mme de l'homme. Les instincts humains sont gostes et le genre humain est minemment spcifique. Les hommes ne sont pas gaux, et une thique de l'galit ne convient pas aux plus forts et aux plus intellime parat une utopie, pour le gents. L'internationalisme moment du moins. Je conois un rgime communiste dans un cycle d'hommes dtermin : chez un peuple plus ou moins homogne, par exemple. Mais il me semble et antique c'est un concept absolument chimrique universel, qui scientifique que celui d'un communisme imposerait une galit absolue entre certains peuples dgnrs habitant les rgions trs fertiles des tropiques et certaines nations illustres et puissantes qui possdent des terres pauvres el en partie striles. Je m'imagine la posrelatif entre les habitants du sibilit d'un communisme Royaume-Uni ; mais je doute que ceux-ci partagent jamais ce droit communiste avec les indignes de l'Australie et les Kabiles de l'Egypte. Pour le moment, on ne peut nier qu'aucun peuple ne soit prpar pour le communisme total. Il faudrait pour cela une sur-ducation, capable de pousser toute la masse accepter spontanment une rpartition galitaire dit'travail. Imposer par la force celte division spontane des activits humaines serait de toutes faons prouver qu'elle est impossible, parce que personne ne voudrait se rsigner aux besognes les plus obscures et les plus pnibles. Obliger chacun une petite dose de ces besognes n'est pas non plus possible dans l'tat actuel des industries qui rclament toujours des spcialistes et des professionnels La seule issue possible serait que les uns se rsignent exploiter les iwines et conduire les machines et que les autres se rsignent aux travaux des arts et des sciences. aux labeurs des ou^Qui sont ceux qui se rsigneraient viiers, en laissant d?autres) plus heureux, les Besognes la bourgeoisie et dont il sera dont s'acquitte^ aujourd'hui

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indispensable de conserver une partie P... Je ne vois ^cela d'autre solution que le communisne volontaire; auquel, je l'ai dj dit, aucun peuple n'est prpar,, et auquel Dieu sait si aucun le sera un jour... comme possible l'tablissement J'accepte, cependant, d'un rgime plus ou- moins communiste chez un. peuple dtermin, le peuple allemand, pour en, nommer un. J'accepte aussi que l'activit humaine trouve, sous ce rgime, un stimulant au,travail assez.fort pour remplacer la concurrence individuelle... Pensez un moment, messieurs les novateurs ce que serait l'empire vallemand aprs une semblable rvolution socialiste. Tout ce qui se dilapide de l'administration immaintenant pour ls superfluits le peupriale, se dpenserait duquer et hyginiser le plus fort, ple... Que serait ce peuple P Evidemment relativement resserr et mais le plus fort sur un territoire alors que les tropiques restent en pauvre. Permetlra-t-il la possession de nations faibles, puises, compltement dgnres P Seul un utopiste ou un ignorant de la nature ! pourrait le suphumaine, que dis-je P de la biologie une conqute et un parposer. Forcment, il se produirait tage des tropiques par les peuples les plus forts, les peuples socialistes. Et j'appellerai, quant moi, cette nouvelle socialiste. Il se passerait forme politique... Yimprialisme ce qui avec leur rvolution, donc pour les Allemands, s'est pass pour les Franais avec la leur, pour les Etatsdu Nord avec leur dmocratie. Ce n'est Unis de l'Amrique qui feraient plUs, comme autrefois, les empereurs-hommes On peut ainsi des conqutes, mais les peuples-empereurs, des nglo-Saxons se figurer rpublicain l'imprialisme socialiste, de la comme un prodrome de cet imprialisme mme faon que la rpublique des Grecs le fut, certains gards, du christianisme-dmocratie, D'autre part, penser qu^ les dcouvertes scientifiques cette mo/che, qui est la marche natudoivent ralentir N'estai pas plus relle des hommes me parat maladroit.

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de supposer qu'ils comme ils l'acclreront, logique ont acclr jusqu' tous les mouvements du prsent progrs ? (De plus il est craindre qu'il n'arrive un jour o' toutes les inventions seront puises, o il ne restera plus rien dcouvrir..,.un jour, enfin, o les phnomnes de l'avenir seront connus aussi bien et coordonns ceux du pass ! Mais, ce jour-l, queile sont aujourd'hui s'il arrive, tous les hommes ne mourront-ils pas d'ennui et de dgot P) La philosophie individualiste de la Rvolution fran; la philosophie aise a t romantique socialiste, qui lui a succd et la continue lgitimement, est mtaphysique ; o se trouve donc la vritable philosophie scientifique, Gelle qui ne contredit pas les lois et les vrits de la science, mais s'y conforme au contraire, celle qui n'tablit pas, des pseudo-positivistes mais dtruit, la fatale amphibolie modernes P Sera-t-elle ce qui n'a pas ou semi-positivistes t formul encore ? de Un socialiste comme homme, comme type dfinitif darwinien ; l'homme, est trs distinct de l'animal-homme c'est une utopie. Comme utopie, il doit s'vanouir, aussitt aprs son triomphe, quand il oublieia la mtaphysique qu'on lui a apprise et qu'il sera press par ses ambitions et ses besoins... Ainsi, par exemple, les socialistes alle- la fin du xix* sicle de ce que les mands s'indignent l'tablissement d'un fort ouvriers australiens rclament droit d'entre sr les coolies chinois qui empche la concurrence que leur font ces rivaux redoutables par leur activit et leur sobrit.,. Et ces socialistes allemands s'indignent de mme des grves faites par les ouvriers de du Nord contre les ouvriers ngres et chinois, l'Amrique ou Qui est dans le juste, des socialistes anglo-saxons des allemands P.Il me semble que le temps donnera raison, quand le socialisme s'tablira, s'il s'tablit jamais, d'abord aux Allemands mais plus tard, quand le socialisme se convertira eh imprialisme socialiste, aux Anglo-saxons,

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ces Anglo-saxons que j'ai.considr comme les prcurseurs'du systme, eux et leur no-imprialisme dmocratique. Je trouve donc qu'il y a une muraille infranchissable entre les lois dr la biologie et ies principes du socialisme ou du communisme absolus. Chez les hommes de science qui professent l socialisme, je rencontre une curieuse dualit : d'un ct leur sentimentalisme mtaphysique ; de l'autre, leur science positive. Ils-ont post-romantique deux demi-ttes. Il n'en est pas de mme pour ceux qui n'embrassent le socialisme que comme parti politique .% ceci est autre il y a lieu d'admettre eux pour chose^ qu'ils soutiennent les principes socialistes, non comme justes et immuables, mais parce qu'ils y voient un moyen et pratique, l'unique moyen pratique d'amliorer de gurir pour aujourd'hui, la socit. Il est indiscutable que la supriorit des nations modernes s'extriorise par la diffusion de l'ducation : or, la diffusion de l'ducation produit dans le proltariat, surtout chez les ouvriers, des pousses de socialisme... Il se peut que la socit qui arivera la premire une organisation socialiste, sera la plus cultives Sous cet aspect, les ouvriers socialistes et leurs meneurs sont beaucoup plus dans la vrit que les grands thoriciens'du parti Tandis que ceux-ci divaguent sur le ralisme ingnu de l'action, tandis que les uns, les grands rvent l'impossible, les autres, les petits pratiquent ce de la qui est possible. Au lieu de proclamer 1' inutilit philosophie >>,ce qui est paradoxal, mme en considrant la phase conomique comme le premier point de dpart de toute construction sociologique, Marx et Engels auraient d signaler la fausset d& la philosophie elle-mme et commencer par l. C'est pourquoi bien que moins inexacts que les no-humanistes et les mtaphysiciens empiriques, les conomistes mtaphysiciens' ne laissent pas pour cela d'tre leur tour inexacts. L'inexactitude plus ou moins

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de grande des uns et, des autres n'est qu'une. question sous ses fordegrs et de points de vue. La philosophie, du moins, n'a frquemment mes politiques t qu'un art ; et comme art,, elle a m'oins vcu de la ralit elle7 mme que des exagrations de la ralit, ou pour mieux dire, des ractions violentes contre une ralit actuelle, ractions que la prochaine ralit venir applique vaguement et faiblement... De tout ce qui vient d'tre expos dcoule une srie de consquences : i le socialisme n'est qu'une impulsion une forme morale et affective, sur-volutionne du principe chrtien ; a9 le socialisme absolu manque de vritables bases scientifiques ; 3 il n'y a pas encore de milieu suffisamment prpar pour l'accepter, et il n'a pas encore trouv pour l'appuyer une conception ayant assez de prestige et excitant assez les sympathies, comme fut jadis la thorie du contrat social ; 4 sa forme la plus ralisable modre et relative est, pour le moment, l'intervention de l'Etat en faveur des classes pauvres ; 5 son triomphe, s'il arrivait se produire sous la forme du communisme, serait aussi passager et aussi trompeur que celui de la dmocratie moderne. Si je professais le socialisme el mme l'anarchie, je n'y verrais donc qu'un systme de transition menant au nosocialiste... lit aprs ? Qu'y aurait-il aprs P imprialisme les paupires et que C'est en. vain que je m'carquille je fixe mes pupilles dans le vide, je ne parviens pas voir 1 Si-l'homme savait .toujours o .il si loin 1 Qu'importe marche il ne marcherait peut-tre pas... le progrs est un perfecLa marche de la civilisation, Le monde marche , parce que indfini. tionnement l'homme se perfectionne. Eh bien 1 alors, quelle formule P Evidemment pourrait embrasser ce perfectionnement se perfectionne l'homme par rapport ses congnres. c'est se rendre suprieur, en intejDonc, se perfectionner, ligence et en caractre, aux autres, hommes el aux autres

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peuples; Et ici nous rencontrons la formule biologique du progrs : progresser, c'est se spcifier. Elle pourrait avoir comme formule correspondante, la formule historique ou humaine du progrs : progresser, c'est' s'aristocratiser. C'est--dire se perfectionner, par rapport aux autres hommes et aux autres peuples, afin de cimenter en une de pouvoir et relle, le principe d'autorit, supriorit de qui constitue la substance intransmuable d'ingalit tout droit pratique et effectif.

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* Avenir du di%oit.

Tout droit est une forme de pouvoir ; tout pouvoir est une forme de proprit. En effet,. on appelle proprit, le droit d'user d'une chose et tout pouvoir contient le droit d'user, en tout ou en partie, d'une chose ou d'une volbnt. Tous les droits sont pareils en substance. Tous les droits sont des phases du droit, ils sont des aspects du pouvoir, dont l'essence est Yide de proprit. son tour, est une consquence fatale La proprit, des besoins humains et mme, pourrait-on dire, des besoins animaux. O l'on trouve la vie, on trouve la pror prit. Le chien conoit un droit de proprit sur l'os de proqu'on lui jette ; toute bte a la notion d'un^droit prit sur son gte, ou sa tanire. Les animaux les plus les protistes eux-mmes ressentent, dirait-on, infrieurs, comme un vague instinct de proprit sur la place qu'ils occupent, puisque quand on exerce une pression sur eux pour les dloger, ils ractionnent comme contre une agression injuste . L'amour pour leurs petits et l'instinct sexuel lui-mme tirent leur caractre chez les animaux de diverses espces du sentiment de proprit. D'une faon ample et gnrique, la proprit est, par suite une au milieu ; c'est l'usage que rsultante de l'adaptation

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tout animal fait, selon ses besoins, des choses et des tres de tout droit Ainsi, la base intrinsque qui l'entourent. est-elle, Vide d'un usage exclusif, attribu un homme ou un groupe d'hommes sur un objet dtermin ou sur une volont dtermine. D'o dcoule fatalement cette consquence : la vie engendre le droit. Il .n'y a pas de droit sans vie, il n'y a pas de vie sans droit. La tendance innovatrice pousse l'extrme exagration, envisage sous ses derniers aspects de communisme absolu et d'anarchie, demande Y abolition de tout droit . C'est une absurdit. Supprimer la proprit quivaut nier l'adaptation ; supprimer le droit quivaut abolir la vie... Aussi, le socialisme, sous ses formes savantes et raisonla rforme et non la supnables, rclame-t-il simplement pression du droit de proprit. Or, jusqu' quel point les les droits de proprit, sont-ils susdroits patrimoniaux, ceptibles de rforme P C'est ici le quid le plus grave de la question. Tout droit de proprit a pris son origine dans le pouvoir spcifique, autrement dit, dans la spde celui qui le possde ou de ses asciit individuelle cendants ou auteurs. La spciit entrane donc l'ingalit C'est pourquoi, en restant dans les limites des patrimoines. de la thorie spcifique, le socialisme ne pourrait jamais aller plus loin qu' rendre quivalents et d'une faon les relative et de,chacun dans patrimoines prcaire du cycle de la patrie, c'est--dire au sein d'un l'intrieur groupe, compos mais cependant plus ou moins homoon ne congne. Mais si l'on a en vue toute l'humanit oit pas, sans sortir de la thorie spcifique, que la thorie absolu soit possible, aussi longtemps du du communisme moins qu'il subsistera des races aussi diffrentes que les Loin de conraces blanche, jaune, ngre et amricaine. cevoir cette possibilit, l'hypothse qui se prsente c'est un rgime, qui sans socialiste modr, qu'un rgime son miactuel, rduirait toucher au systme juridique

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et la misre vaudrait'au l'ignorance peupl un tel accroissement de force, que l'exqui l'appliquerait, pansion de ce peuple en serait la consquence force 1.Cette P Rien de plus difficile expansion serait-elle pacifique Mais ce qu'il y a de vrit dans la thorie prvoir. de Malthus donne penser qu'elle ne le serait pas toujours. En Synthse, tout droit est un pouvoir et tout pouvoir une forme plus oti moins vague de la proprit ; de plus, la proprit et le pouvoir sont des conditions indispensables de l'adaptation vitale ; aucun systme juridico-politique n'est donc pas concevable s'il ne se base pas sur ce fait Cela ne signifie pas que je primaire du pouvoir-proprit. nie au droit la facult d'voluer et de se transformer ; mais cela m'ntran reconnatre que, quelles que soient son volution et-ses transformations, le droit reposera tou1sur le fait ; forme pratique de sa jours pouvoir-proprit, base spcifique, qui est l'ingalit humaine. Les causes inluctables de cette ingalit sont les lois mme de la vie ou de l'adaptation. Par consquent, croire que l'on puisse crer un noh-droit c'est--dire Un droit ngatif, antiet anti-autoritaire, serait commettre l'erreur propritaire du villageois de la fable, qui voulait apprendre son baudet ne pas manger. Le baudet l'apprit, oui il l'apprit... mais hlas t ce fut au moment o il mourut de faim 1 En effet, cette Utopie du non-droit, du droit ngatif, que peut-elle tre sinon la passion de la mort ? A l'oppos de Tolsto et de Kroptkine, qui, sans le savoir, prchent un Si horrible il faut enseigner aux hommes sentiment, s'incliner et se rsgnef devant les ingalits justes et c'est--dire leur relles, devant la proprit et l'autorit, ehsigner avoir la pssion de Itt vie \ Je trouve qu'en tout droit il y a deux parties : i un ; r> la reconnaissance de ce pouvoirpoli Voir-proprit proprit. Or, cette seconde partie entrane la condamnation de la fraud, dans les rapports cycliques, dans les rapnimum

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ports- entre co-assofcis. Hbbbes a donc raison quand il fait? intrieure de la cit sur le respect reposer l'organisation de la parole donne, sur la bonne foi, *,ur la vrit. Le droit repose sur la vrit* Sans vrit, le droit se transforme en anarchie. D'o vient que la loi doits avant tout punir la fraude ; d'o vient que l'thique doiti reconnatre comme une faute capitale la tromperie l'gard du co-associ...' Mais, suivant les ides dj exposes le dmrite de la du lien qui fraude et du mensonge dpend directement rattache le trompeur au tromp. Mentir un parent ou un ami est plus grave que de mentir un tranger... Et quand il n'y ^ pas une troite solidarit entre le trom peur et le tromp le bon sens public envisage alors le fait selon>ses rsultats, et les mensonges diplomatiques de ministres d'Etat comme Pift el Bismarck, passent pour des actions d'clat, de glorieux exploits, qui sont le plus beau fleuron de leur couronne de lauriers. Pour des esprits simles Pitt, Bismarck et presquelous plets etromanlicolatres, grands hommes d'Etat seraient de misrables fripo.'iillcsv Cependant, les peuples de leur pays respectif les ont immortaliss par le bronze et le marbre I... Ces peuples ont sain de la vie a pris le dessus dans eu raison. L'instinct leur jugement, sous la forme d'un vigoureux amour de l patrie, et il a pris le dessus en. dtruisant par sa force lui inne, la fausse orientation thique que prtendaient de pauvres et nafs esprits Vangliques. imprimer Le grand danger qu'il y a proclamer haute voix mon les systme d'thique serait, sans aucun doute d'induire >gens simples et qui ne voient les choses que par un ct une fausse gnralisation qui serait l'inverse de la gn appliquer nos ralisation vanglique ; il consisterait de la dfiance et de frres et nos similaires le critrium la haine... C'est en eci que se trouve l'oeuvre fondameii': inculquer l'amour harmonique et ntttle de l'thique cessaire, C'est en ceci que se trouve l'oiuvre primordiale du droit : rprimer la fraude et la ruse. S'il manque au

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droit sa base de vrit et de loyaut, son importance comme lment de slection ascendante peut s'annihiler au point qu'il se produira par opposition une slection les gadescendante, parce que les meilleurs n'auront,pas ranties indispensables l'exercice de leurs droits- de proSans ces garanties, le partage du* traprit et d'autorit. vail n'aura plus son stimulant, la production et- la civilisation .diminueront... Le triomphe sera alors le lot des incapables... Le papillon a travers la flamme sans prir encore, mais il s'est brl les ailes. Il ne faut pas oublier que, conjointement cette oeuvre de l'thique et du droit, il en cyclique et primordiale existe une autre secondaire et extracyclique ; il ne faut donc pas ojiblier que, si l'amour est ncessaire, la haine elle aussi, est ncessaire. Ce dernier principe, ce principe de la haine, ou du moins de la dfiance, chappe ce qu'on' appelle le droit proprement parler, il ne rentre pas dans le minimum d'thique du droit. C'est pourquoi l'aset mme sont extra^juridiques tuce et la dloyaut Le droit, par* sa nature essentiellement anti-juridiques. la base de son^ comme condition, cyclique, implique existence, le mrite de la vrit. Il,rsulte de tout ce qui vient d'tre expos : i que je crois que le droit existera tant qu'existera la vie ; 2 que quelque soit l'avenir du droit, son premier fondement de la fraude, au thique consistera dans la condamnation moins par rapport aux co-associs. je dduirai un coPuis de cette dernire conclusion) moderne t la nrollaire relatif l'organisation juridique la loi pas tant dans ses formules cessit de perfectionner que dans son application ; la ncessit de reconnatre plus Comment P En donde force au droit qu' la lgislation. nant plus de place dans la loi l'quit afin que les juges puissent rgler leurs arrts plus sur leur conscience que sur les dispositions lgales. Encore imbu des tendances jacobines, vous me direz peut-tre ; Que les dieux

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.nous prservent de l'quit I Je vous rpondrai :