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………………………….. 20**
[●]
et
ÉNERGIE DU MALI (EDM)
Nodalis
Herbert Smith Freehills Paris LLP
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SOMMAIRE1
1
Note à EDM : Nous avons fait des propositions concernant les différents délais d’information,
notification, etc. prévus dans le Contrat. D’une revue d’un ensemble de précédents de contrats
équivalents dans la zone UEMOA, il n’y a pas de consensus unanime sur ces éléments et il peut donc
être prévu une marge de négociation les concernant.
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LE PRÉSENT CONTRAT est conclu le [date]
1.1 DÉFINITIONS
Sauf stipulation expresse contraire, les termes et expressions définis dans le Contrat
auront la signification qui leur est attribuée ci-après :
Sauf définition contraire, les termes et expressions utilisés dans le présent Contrat et qui
sont définis dans la Convention de Concession ou la Convention de Raccordement auront
la même signification que dans la Convention de Concession ou la Convention de
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Raccordement. Par soucis de commodité une copie des définitions du Contrat de PPP et
de la Convention de Raccordement figure en Annexe 7 (Définitions du Contrat de PPP et
de la Convention de Raccordement).
Dans le cas où l’un quelconque des termes définis serait modifié dans le la Convention de
Concession ou dans la Convention de Raccordement après la date de signature du
présent Contrat, ce terme sera interprété comme ayant la signification qui lui est attribuée
après la prise d’effet de la modification de la Convention de Concession.
« Date de Prise d’Effet désigne la première date à laquelle toutes les Conditions
» Suspensives sont satisfaites ou levées conformément à l’Article
3.2 (Conditions suspensives).
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« Date de Signature » désigne la date de signature du présent Contrat, soit le
_________ 20___.
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« Pénalité de Non a le sens indiqué au paragraphe 10.7.1 de l'Article 10.7 (Pénalité
Performance » de Non Performance).
« Période d'Exercice » désigne une année civile d'exploitation soit du 1er janvier au 31
ou « Année » décembre inclus ; à l'exception (i) de la première Période
d'Exercice qui sera réputée courir de la Date de Mise en
Exploitation Commerciale au 31 décembre de la même année,
et (ii) de la dernière Période d'Exercice qui sera réputée courir
du 1er janvier de l'année au cours de laquelle le présent Contrat
arrive à expiration normale ou anticipée, jusqu'à cette même
date.
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(4) aux termes « y compris » ou « inclure » ou « notamment »
signifieront respectivement « y compris, mais de façon non
limitative » et « inclure, mais sans s'y limiter » et « notamment,
mais de façon non limitative » ;
(5) aux expressions « ou autre » ou « sinon » ne doivent pas
s'entendre comme limitant l'ensemble des termes précédents si
une interprétation plus générale est possible ;
(6) à une personne s'entend comme visant toute personne physique
et toute société, association ou autre entité juridique ou
groupement avec ou sans personnalité morale, ou gouvernement
(notamment l’Etat et les Autorités Publiques) ;
(7) à une Partie ou à toute autre personne s'entend comme visant
également ses successeurs et ayants droits, cessionnaires et
autres ayants cause, que ceux-ci viennent aux droits de cette
personne du fait d'une cession, d'une fusion, d'une scission, d'un
apport partiel d'actif, d'une transformation ou dissolution de ladite
personne ou de toute autre circonstance ou opération d'effet
équivalent (sauf si une telle opération n'est pas conforme aux
stipulations du présent Contrat) ;
(8) à l'expression « cet Article » ou « au présent Article » s'entend
comme l'Article dans lequel cette expression est utilisée ;
(9) à un avis ou à une notification s'entend comme un avis ou
notification par écrit ou sous une autre forme tel qu'indiqué dans
le présent Contrat ;
(10) à un terme juridique français utilisé pour tout recours, action,
méthode, procédure judiciaire, document juridique, statut légal,
tribunal, agent, concept ou processus juridique s'entend,
concernant les autres juridictions que la France, comme incluant
un équivalent correspondant le mieux à ce terme ;
(11) à une période courant à compter d'une date, ou jusqu'à une date,
s'entend (quels que soient les termes employés à cet effet)
comme incluant la date ainsi mentionnée, et pareillement toute
référence à une période courant d'une date à une autre date
(quels que soient les termes employés à cet effet) s'entend
comme visant la période débutant à la première date, expirant à
la seconde et incluant ces deux dates ;
(12) à l'accord, agrément ou consentement d'une Partie (quels que
soient les termes employés à cet effet) s'entend comme visant
son accord préalable et écrit ;
(13) à un code (de l'électricité, civil ou autre) ou à un texte législatif ou
réglementaire s'entend comme visant ce code ou ce texte tel qu'il
existe en droit malien (tel qu'éventuellement complété, modifié ou
remplacé) ;
(14) à un contrat s'entend comme incluant tout contrat, acte notarié,
franchise, licence, traité, convention, accord, contrat de vente,
concession ou autre engagement écrit ;
(15) à l'engagement d'une Partie de « tout mettre en œuvre » ou de
faire « ses meilleurs efforts » ou « ses efforts raisonnables » ou
d'agir « raisonnablement » ou de manière « raisonnable » en vue
d'exécuter une obligation constituera, sauf stipulation contraire
expresse, une « obligation de moyen » et qui, quand cet
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engagement se rapporte au Vendeur, devra s'interpréter comme
l'engagement par cette Partie de faire tout son possible en qualité
d'Opérateur Raisonnable et Prudent dans les circonstances
données, pour satisfaire à l'obligation concernée ; et
(16) à la loi ou aux règles de droit (quel que soit le vocable employé à
cet effet) s'entend comme visant la loi, ainsi que les décrets,
ordonnances, arrêtés, traités et autres mesures législatives, la
réglementation, les actes administratifs de portée générale et les
directives, instructions, avis ou recommandations émanant de
toute Autorité Publique, autorité administrative ou professionnelle
nationale ou internationale, tels qu’amendés, étendus, codifiés ou
re-codifiés présents ou à venir.
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des Installations de Raccordement) et 6.2 (Construction et mise en service de
la Centrale et des Installations de Raccordement), l’Article 10.1.2 (Principe de
facturation en Take or Pay), l’Article 18 (Résiliation), l’Article 23.5
(Confidentialité), l’Article 21 (Transfert et cession/Cession), et l’Article 23
(Règlement des Différends)/Résolution des différends et recours), le
paragraphe 24.5.5 de l’Article 24.5 (Communications) et l’Article 24
(Généralités/Stipulations diverses) prennent effet à compter de la date de
signature du Contrat.
3.1.2 Les autres Articles du Contrat prennent effet à compter de la Date de Prise
d’Effet.
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3.3.3 Les Stipulations Survivantes demeurent en vigueur nonobstant l’expiration ou la
résiliation du présent Contrat.
4.3 Négociation
Les stipulations du Contrat ont fait l'objet d'une négociation de bonne foi par les Parties,
lesquelles les ont librement acceptées en considération des obligations réciproques
souscrites dans le Contrat.
4.5 Conformité
La conclusion par chacune des Parties du Contrat et l'exécution des obligations qui en
découlent respectivement pour chacune d’elles ne sont, et ne seront pas contraires :
4.5.1 à aucune loi ou règlementation qui lui est applicable ; ou
4.5.2 à aucun de leurs documents constitutifs (ou documents équivalents) respectifs.
4.6 Notification en cas d’inexactitude d’une déclaration ou garantie
Chaque Partie notifiera promptement à l'autre Partie, conformément aux stipulations de
l'Article 24.5 (Communication), la survenance de tout évènement ayant pour effet de
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rendre inexacte l'une quelconque des déclarations faites ou garanties apportées au
présent Article, et mettra tout en œuvre pour y remédier dans les meilleurs délais.
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ARTICLE 8. LIVRAISON, MESURES ET CONTRÔLES
2
Note à EDM : Comme indiqué dans la Convention de Raccordement, nous proposons ici un dispositif
dans lequel le Gestionnaire de Réseau garde le contrôle sur le Dispositif de Mesure et où le Vendeur
peut installer un Compteur de Contrôle. Nous pourrions toutefois également envisager un dispositif dans
lequel le Compteur Principal serait fourni et exploité par le Vendeur et le Compteur de Contrôle serait
fourni et exploité par le Gestionnaire de Réseau. A discuter.
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Mise en Exploitation Commerciale, en conformité avec la Procédure de Mise en
Exploitation Commerciale prévue par la Convention de Concession.
[8.3.7] Le Gestionnaire de Réseau et l'Acheteur veillent à ne pas porter atteinte à
l'intégrité et au bon fonctionnement du Dispositif de Mesure, qui est scellé par le
Gestionnaire de Réseau à la suite de la vérification conjointe initiale visée au
paragraphe 8.3.6 du présent Article. Par ailleurs, et aux fins de clarification, les
scellés apposés sur le Dispositif de Mesure ne peuvent être rompus que de
manière contradictoire, en présence du Vendeur et de l'Acheteur, lorsque ceux-
ci doivent être inspectés, testés ou ajustés. Toute Partie ayant l’intention de
rompre les scellés apposés sur le Dispositif de Mesure est tenue d’en informer
l’autre Partie par écrit au moins quarante-huit (48) heures à l’avance.
8.3.6[8.3.8] En cas d’intervention sur le Dispositif de Mesure (à l’exception du Compteur
de Contrôle et du Compteur de Secours) afin de pallier un arrêt ou un
fonctionnement défectueux, le Vendeur est tenu d’informer l’Acheteur des dates
et heures d’intervention sur le Dispositif de Mesure dans les meilleurs délais.
L’Acheteur se réserve le droit d’assister à ladite intervention et, le cas échéant,
de faire des commentaires. À la fin de l’intervention, le Dispositif de Mesure est
de nouveau scellé.
8.3.7[8.3.9] Le Gestionnaire de Réseau et le Vendeur peuvent demander à tout moment
la vérification du Dispositif de Mesure et des pyranomètres. Le comptage vérifié
est reconnu exact lorsque les appareils respectent la précision définie pour
chacun d'eux, telle qu'indiquée à l’[article 16 (Dispositif de Mesure) et à
l’[annexe (Cahier des Charges des Dispositifs de Mesure, de communication et
de surveillance)] de la Convention de Raccordement. Si le comptage vérifié est
reconnu exact, les frais de vérification sont à la charge du demandeur de la
vérification concernée. Dans le cas contraire, les frais sont à la charge du
Gestionnaire de Réseau pour le Compteur de Contrôle et du Contrôle de
Secours et du Vendeur pour les autres équipements.
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8.5.2[8.5.3] Le Gestionnaire de Réseau est tenu d’adresser au Vendeur les puissances
actives validées par pas de temps de dix (10) minutes. Ce fichier permet au
Vendeur d’identifier les éventuelles corrections apportées à sa Courbe de
Mesure conformément aux stipulations de l’Article 8.6 (Modalités de correction
des Données de Comptage).
8.5.3[8.5.4] Dans le cas où le Gestionnaire de Réseau manquerait à ses obligations de
fourniture au Vendeur des Données de Comptage relatives au mois M,
conformément aux stipulations du présent Article, le Vendeur est autorisé à
utiliser les Données de Comptage auquel il a accédé par télérelève
conformément aux stipulations des Articles 8.5.5 à 8.5.11, pour calculer
l’Energie Facturable.
8.5.4[8.5.5] Le Vendeur ou un tiers mandaté par lui, est autorisé à télé-relever
directement les Données de Comptage.
8.5.5[8.5.6] Ces données brutes sont télé-relevées sur le port client du comptage mis à
disposition par le Gestionnaire de Réseau. Le port client est différent de celui
du Gestionnaire de Réseau et doit être de type RS 232 et conforme au
protocole CEI 62056-42/46/53/61/62.
8.5.6[8.5.7] Les modalités d’accès aux Données de Comptage via le port client sont les
suivantes : [A compléter - Modalités d’accès au port client du compteur]
8.5.7[8.5.8] Afin de pouvoir accéder aux Données de Comptage par télérelève, le
Vendeur ou le tiers mandaté par lui, est tenu de procéder, à sa charge, à la
mise en place de l’équipement technique nécessaire et de disposer d’un logiciel
lui permettant d’accéder et de traiter les informations délivrées.
8.5.8[8.5.9] En cas de modification du Dispositif de Mesure, le Gestionnaire de Réseau
peut être amené à modifier les conditions d'accès par télérelève des Données
de Comptage visées au présent Article. Dans ce cas, le Vendeur ou le tiers
mandaté par lui est tenu de prendre à sa charge les éventuels frais permettant
d’assurer le fonctionnement des appareils et logiciels de sa station de relevé.
8.5.9[8.5.10] Afin de permettre au Gestionnaire de Réseau d’assurer son obligation de
relevé des Données de Comptage, le Vendeur ou le tiers mandaté par lui
s’engage à ne pas perturber le fonctionnement du Compteur Principal ou de
l’installation de télécommunication permettant l’accès aux Données de
Comptage.
8.5.10[8.5.11] Si les accès par télérelève au Compteur Principal effectués par le Vendeur
ou le tiers mandaté par lui perturbent le Gestionnaire de Réseau dans sa
mission de relevé des Données de Comptage, l’accès par télérelève au
Compteur Principal prévu au présent Article peut être interrompu, après un
premier avertissement du Gestionnaire de Réseau resté sans effet.
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(A) les données mesurées par le Compteur Principal doivent être utilisées
pour mesurer l’Energie Effectivement Livrée ;
(B) en cas d’écart entre les données mesurées par le Compteur Principal et
les données mesurées par le Compteur de Contrôle, les Parties
conviennent d’utiliser les données mesurées par le Compteur de
Secours ;
(C) dans le cas où les données du Compteur de Secours ne permettent pas
d’interpréter l’écart entre les données mesurées par le Compteur
Principal et les données mesurées par le Compteur de Contrôle visé au
paragraphe (B) ci-dessus, les Parties conviennent de se rencontrer afin
d’étudier la possibilité d’utiliser les données du Comptage de Contrôle ;
(D) dans les cas où : (i) le Vendeur n’a pas installé de Compteur de
Contrôle ; (ii) le Compteur de Contrôle n’est pas opérationnel ; ou (iii) que
les Parties ne s’accorde pas sur l’utilisation des données du Compteur de
Contrôle, les Parties conviennent d’appliquer la procédure suivante :
(1) dans le cas où des données sont absentes ou invalides pendant
une période inférieure ou égale à trente (30) minutes, les
grandeurs manquantes ou invalides (trois points consécutifs au
maximum) sont remplacées par interpolation linéaire à partir des
grandeurs encadrantes ;
(2) dans le cas où des données sont absentes ou invalides pendant
une période strictement supérieure à trente (30) minutes et
inférieure ou égale à une (1) semaine, les grandeurs manquantes
sont remplacées, par les données mesurées lors de périodes
précédentes représentatives, éventuellement corrigées par des
données d’ensoleillement ; et
(3) dans le cas où des données sont absentes ou invalides pendant
une période strictement supérieure à une (1) semaine, les Parties
conviennent de se rapprocher pour bâtir ensemble une courbe de
mesure reconstituée à partir de tous les éléments d'information
disponibles ; et
(E) dans le cas où les Parties ne parviendraient pas à un accord quant à
l’interprétation d’un écart entre les données mesurées par le Compteur
Principal et les données mesurées par le Compteur de Contrôle, les
Parties conviennent de soumettre le litige à un Expert Indépendant
conformément aux stipulations de l’Article 23.2 (Expert Indépendant).
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ARTICLE 9. EXPLOITATION ET ENTRETIEN-MAINTENANCE DE LA CENTRALE
9.1 Exploitation
9.1.1 Le Vendeur assurera l'exploitation de la Centrale conformément aux stipulations
de la Convention de Concession, aux Bonnes Pratiques du Secteur ainsi qu'aux
règles, procédures et paramètres d'exploitation définies dans la Convention de
Raccordement.
9.1.2 En particulier, le Vendeur s’assurera d’exploiter la Centrale de façon à atteindre
les Indicateurs de Performance définis à l’Annexe 2 (Indicateurs de
Performance).
9.1.3 Sont transférés à l'Acheteur au Point de Livraison : (i) les risques attachés à
l'EEL et (ii) la propriété de l'EEL ainsi que les droits qui y sont attachés.
9.1.4 Le Vendeur s'engage à livrer à l'Acheteur et l’Acheteur à acheter toute la
production de la Centrale, diminuée, le cas échéant, de la consommation
propre du Vendeur dans les conditions prévues à l’Annexe 3 (Mode de calcul
de l’Energie Facturable) et à l’Annexe 4 (Annexe Tarifaire).
9.1.5 L'Acheteur s'oblige de manière générale à collaborer de bonne foi avec le
Vendeur et à prendre toutes les dispositions lui incombant pour la bonne
exécution du présent Contrat, et à fournir au Vendeur toutes informations
techniques requises, en particulier relatives au Réseau, pour assurer la bonne
exécution du présent Contrat.
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9.2.5 Lorsque les circonstances nécessiteront une Interruption de Maintenance, le
Vendeur informera l'Acheteur de ces circonstances, des travaux requis ainsi
que de la date prévue de cette Interruption de Maintenance et de sa durée
estimée. Les Parties conviendront ensemble, dans les meilleurs délais, du
moment jugé le plus acceptable par les Parties compte tenu des circonstances,
de leurs contraintes respectives et conformément aux Bonnes Pratiques du
Secteur pour que l'Acheteur procède à cette Interruption de Maintenance.
9.2.6 En cas d’intervention urgente de maintenance curative, les Parties conviennent
de la possibilité pour l’Acheteur de procéder à une Interruption de Maintenance
sans respecter la procédure visée à l’Article 9.2.5.
9.2.7 Les Interruptions de Maintenance ainsi que, pour autant qu'elles aient été
programmées au Plan de Maintenance, les Interruptions Programmées ne
constituent pas des faits générateurs d'Énergie Non Enlevée.
9.4 Assurances3
9.4.1 Le Vendeur souscrira à ses frais toutes les assurances et garanties qu'il jugera
nécessaires et conformes aux Bonnes Pratiques du Secteur en plus de celles
exigées par l’Autorité Concédante au titre de la Convention de Concession pour
l'exploitation et l'entretien-maintenance de la Centrale conformément à la
Convention de Concession.
9.4.2 Le Vendeur fournira à l'Acheteur une copie des attestations de souscription aux
polices d'assurances visées à l’Article 9.4.1 ci-dessus et, sur demande de
l'Acheteur, la copie du paiement des primes d'assurance.
9.4.3 L'Acheteur devra être informé de toute modification ou résiliation concernant
ces polices.
9.4.4 Ces polices d'assurances devront être conformes au Droit Applicable (et
notamment l'article 308 du Code des Assurances des Pays de la Conférence
Interafricaine des Marchés d’Assurances (CIMA)) et souscrites auprès de
compagnies d'assurance de premier rang et notoirement solvables, et qui sont
autorisées à fournir des couvertures d'assurance au Mali directement ou par le
biais d'intermédiaires au Mali, étant précisé que ces assurances devront être
souscrites auprès d’assureurs ou de réassureurs dont la dette long terme non
3
Note à EDM : A revoir par un conseil en assurance.
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subordonnée est notée au moins A- par Standard & Poor’s Rating Services ou
A3 par Moody’s Investors Service Inc.
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un impact sur la production de la Centrale n’aboutissant pas sur
le constat d’une défaillance, conformément aux stipulations de
l’article |68.1] (Vérification, entretien et dépannage de la Centrale
en exploitation) de la Convention de Raccordement ;
(3) de la réalisation d’essais et de vérifications sur le Réseau
réalisées par le Gestionnaire de Réseau en phase de
fonctionnement de la Centrale conformément aux stipulations de
l’article |68.2] (Vérification, entretien et dépannage de la Centrale
en exploitation) de la Convention de Raccordement ;
(4) d’une situation où le réseau d’évacuation n’est pas dans la
configuration du Régime Normal visée à l’article [70.1]
(Alimentation en schéma de secours) de la Convention de
Raccordement ;
(5) d’une demande de découplage de la Centrale par le Gestionnaire
du Réseau, liée à la situation du système électrique,
conformément aux stipulations de l’article [70.2] (Découplage de
la Centrale de Production) de la Convention de Raccordement ;
(6) d’un effacement d’urgence réalisé par le Gestionnaire de Réseau
conformément aux stipulations de l’article [70.3] (Effacement
d’urgence) de la Convention de Raccordement ;
(7) d’une disponibilité partielle du Réseau visée à l’article [70.4]
(Disponibilité Partielle du Réseau) de la Convention de
Raccordement ;
(8) d’une défaillance de la Protection de Découplage visée à l’article
[70.5] (Défaillance de la Protection de Découplage) de la
Convention de Raccordement ;
(9) d’un incident entraînant une coupure d’alimentation du Réseau
conformément à l’article [72] (Localisation des incidents
entraînant une coupure d’alimentation du Réseau) de la
Convention de Raccordement ;
(B) de la survenance d'un Cas de Force Majeure Politique ;
(C) de la survenance d'un manquement de l’Autorité Concédante au titre de
la Convention de Concession, d'un manquement de l'Acheteur au titre du
présent Contrat ou d’un manquement du Gestionnaire de Réseau au titre
du Contrat de Raccordement empêchant le Vendeur de produire ou livrer
l'énergie électrique ;
(D) du fait d'une interruption partielle ou totale de la disponibilité du Réseau
ou de variations des fréquences et de la tension du Réseau au Point de
Livraison qui dépasseraient les limites fixées dans la Convention de
Raccordement, ne résultant pas d’un manquement de l’Acheteur à ses
obligations au titre du présent Contrat, de la Convention de
Raccordement ou de la Convention de Concession ;
(E) d'une interruption de la disponibilité de la Centrale causée par des
travaux publics effectués sur le Site conformément à [l’article 6.4]
(Travaux publics effectués sur le Site) de la Convention de Concession,
(chacun de ces évènements étant réputé constituer une « Cause Extérieure »).
10.3.2 L'Acheteur devra payer au Vendeur le montant de l'Énergie Non Enlevée sur
l’Année considérée, dont le détail de calcul figure à l'Annexe 3 (Mode de calcul
de l'Énergie Facturable).
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10.3.3 S'agissant du paragraphe 10.3.1(D) , l'Acheteur pourra se prévaloir d'un
nombre d'heures équivalent à 125 (cent vingt-cinq)4 heures d'indisponibilité du
Réseau par Année (le « Plafond d'Indisponibilité ») pendant les heures de
production de la Centrale (soit entre 6h et 23h)5 (les « Heures de
Production »). Le Plafond d’Indisponibilité est commun aux Heures Pleines et
aux Heures Creuses.
Un compteur d’indisponibilité sera mis en place et réinitialisé au début de chaque
Année. Durant les Heures de Production, le compteur d’indisponibilité est
incrémenté pour chaque pas de 10 minutes pendant lequel une Cause Extérieure
relevant du paragraphe 10.3.1(D) est survenue. L’Acheteur ne devra pas payer
au Vendeur le montant de l'Énergie Non Enlevée relevant du paragraphe
10.3.1(D) tant que le compteur d’indisponibilité est inférieur ou égal à 1050.
10.3.4 Dans le cas ou le taux de disponibilité du réseau est supérieur à 98%, l’Acheteur
bénéficiera d’une remise d’un montant équivalent à l’impact du surplus des
disponibilités du réseau par rapport au volume de facturation globale de l’année.
1. Ratio de Performance PV
Les ratios de performances réels de la Centrale sont déterminés selon les modalités de
calcul définies en Annexe 3 (Mode de calcul de l'Énergie Facturable) (les « Ratios de
Performance Réels » ou « RPR »).
Dans un délai de dix (10) Jours à compter de la fin de chaque Année, le Vendeur
communique à l’Acheteur les valeurs ainsi que la justification détaillée du calcul des RPR
pour cette Année. Le Vendeur fournira à l’appui de ce calcul l’ensemble des données
utilisées pour procéder au calcul.
Les indicateurs de performance réels de la Centrale seront déterminés selon les modalités
de calcul définis en Annexe 2 (Indicateurs de Performance) (les « Indicateurs de
Performance Réels » ou « IPR »).
4
Note à EDM : Cela correspond à 2% d’indisponibilité réseau sur les horaires de production de la
Centrale.
5
Note à EDM : 6h correspond au début de la production solaire, alors que 23h correspond à l’heure
maximale de fin de la plage de restitution de l’énergie en soirée (en conservant une marge par rapport
au profil actuellement proposé dans la Convention de Raccordement).
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Dans un délai de dix (10) Jours à compter de la fin de chaque Année, le Vendeur
communique à l’Acheteur les valeurs ainsi que la justification détaillée du calcul des IPR
pour cette Année. Le Vendeur fournira à l’appui de ce calcul l’ensemble des données
utilisées pour procéder au calcul.
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Performance de la Centrale et des instruments mis en œuvre par le Vendeur
pour les prévisions à court terme en cohérence avec la Convention de
Raccordement
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[(A)] THC,n exprimé en Euros FCFA par kWh injecté en Heures Creuses hors
taxes, révisé le cas échéant en application de l’Annexe 4 (Annexe
Tarifaire) (« le Prix de l’Energie HC »).
[(B)] THP,n exprimé en Euros FCFA par kWh injecté en Heures Pleines hors taxes
révisé le cas échéant en application de l’Annexe 4 (Annexe Tarifaire)
(« le Prix de l’Energie HP »).
13.1.2 L’Energie Facturable injectée pendant les Heures Pleines sera facturée au Prix
de l’Energie HP, dans la limite d’un plafond journalier d’Energie Facturable en
Heures Pleines de quarante-et-un mille huit cents kilowattheure (41800 kWh)
(le « Plafond HP »). Dans le cas où l’Energie Facturable injectée pendant les
Heures Pleines dépasserait le Plafond HP, l’Energie Facturable au-delà du
Plafond Heures Pleines sera facturée au Prix de l’Energie HC7.
13.1.3 Chaque facture est libellée en Francs CFA avec mention de la contre-valeur en
Euros et payable en Francs CFA au taux de change FCFA/Euros (le « Taux de
Change ») en cours au jour de la facturation.
13.1.4 Tout écart lié à une variation de Taux de Change entre la date de facturation et
la date de paiement sera compensé selon les modalités décrites à l’article 13.2
(Evénements d’Ajustement) (l’ « Ajustement de Change »).
7
Note à EDM : En plus de la définition d’un indicateur de performance sur la valeur minimale annuelle
d’énergie à injecter en heures pleines (cf. Annexe 2 du CAE), nous avons proposé de fixer une valeur
maximale journalière pour l’énergie facturable au tarif Heures Pleines. Cela permet à la fois de bien
définir le besoin (la plage entre valeur minimale et maximale permettant d’éviter des dimensionnements
de batterie trop différents entre candidats) et de limiter la variabilité de l’énergie injectée par le Vendeur
au cours de l’année (sans maximum journalier, le Vendeur pourrait injecter plus pendant les premiers
mois de l’année quand sa batterie le lui permet et ainsi injecter beaucoup moins certains jours de l’année
sans que cela soit anticipable pour le gestionnaire de réseau).
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l'Article 23.3 (Arbitrage) auquel cas la résiliation de la Convention sera
suspendue jusqu'à ce que le Différend soit définitivement tranché.
8
Note à EDM : Si un instrument de garantie est mis en place avec une institution financière en soutien de
la Garantie de Paiement indiquée dans cette clause, l’ensemble des dispositions relatives à la Garantie
de Paiement devront être revues avec le fournisseur de cet instrument de garantie. Les modalités de
prise en charge des frais liés à la mise en place et au maintien de la Garantie de Paiement et de
l’instrument de garantie devront également être détaillées dans le contrat, sur la base d’échange avec
l’institution financière concernée.
9
Note à EDM : A confirmer par l’Acheteur : Soit la garantie est émise directement par une Banque
Confirmatrice Acceptable, soit par une banque locale puis couverte par une Banque Confirmatrice
Acceptable via une contre garantie.
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14.8 Le défaut de reconstitution de la Garantie de Paiement au niveau du Montant de la
Garantie de Paiement dans les conditions prévues à l’Article 14.5 constitue un Cas de
Défaut de l’Acheteur conformément à l’Article 18.2 (Cas du Défaut de l’Acheteur).
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opération de débit concernant tous montants qui constitueraient des montants
contestés jusqu'à la résolution définitive d'une telle contestation conformément
aux stipulations du présent Article 15.2 (Contestation de la facture) ; à moins
que le solde disponible sur le Compte Revenu soit, à une échéance donnée au
titre des Documents de Financement, insuffisant pour permettre au Vendeur de
payer les montants dus aux Prêteurs conformément aux Documents de
Financement : dans un tel cas le Vendeur pourra, à sa demande, sous réserve
de l’accord préalable de l’Acheteur qui ne pourra s'y opposer sans motif légitime
et sans préjudice de la qualification de montants contestés, débiter du Compte
Séquestre les sommes nécessaires au paiement de ces montants dus aux
Prêteurs.
15.2.5 En cas de contestation d’une facture et à l’expiration du délai de concertation
amiable visé à l’Article 15.2.3, chacune des Parties pourra faire appel à l’Expert
Indépendant conformément aux stipulations de l'Article 23.2 (Recours à un
Expert Indépendant) pour les Réclamations qui ne peuvent faire l'objet d'un
règlement à l’amiable.
11
Note à WAPP/MMEE/EDM : le statut de « zone franche » prévu dans l’Acte Additionnel A/SA.4/12/18 du
22 décembre 2018 portant adoption du plan directeur de la CEDEAO pour le développement des
moyens régionaux de production et de transport d'énergie électrique 2019 - 2033 devra être confirmé et
le cas échéant pris en compte dans les clauses pertinentes de la Convention de Concession.
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17.3.1 tout Cas de Force Majeure Naturelle au titre de la Convention de Concession
constituera automatiquement un Cas de Force Majeure Naturelle au titre du
présent Contrat ; et
17.3.2 17.3.2 Concession constituera automatiquement un Cas de Force
Majeure Politique au titre du présent Contrat.
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18.2.1 le transfert ou la cession (ou promesse de transfert ou de cession) du présent
Contrat par l'Acheteur en violation des stipulations du présent Contrat et/ou de
la Convention de Concession ;
18.2.2 la dissolution anticipée, la cessation d'activité, la liquidation judiciaire ou la
faillite de l'Acheteur ou toute autre procédure similaire à laquelle pourrait être
soumis l'Acheteur ;
18.2.3 le non-respect du Droit Applicable par l'Acheteur, ayant un effet direct, durable
et significativement défavorable sur l'exécution du présent Contrat ;
18.2.4 le fait pour l'Acheteur de ne pas respecter ou de ne pas exécuter une décision
de l'Expert Indépendant ou une sentence arbitrale rendue contre elle au titre du
présent Contrat ;
18.2.5 toute garantie donnée ou déclaration faite par l'Acheteur au titre du présent
Contrat s'avère inexacte ou trompeuse à la date à laquelle elle a été faite ou
donnée et cette garantie ou déclaration inexacte ou trompeuse produit un effet
défavorable significatif sur la capacité de l'Acheteur à poursuivre l'exécution du
présent Contrat ou d'une Convention Liée ou un effet défavorable significatif sur
les droits de l'Acheteur au titre du présent Contrat ou de l’Autorité Concédante
au titre de la Convention de Concession ;
18.2.6 le non-respect de l'obligation de l'Acheteur de s'acquitter dans les délais visés à
l’ Article 15 (Modalités de Paiement) des paiements dus au titre de l'EEL et de
l'ENE sur le Compte Revenu ou, le cas échéant en cas de contestation, le
Compte Séquestre (sauf dans le cas où le Vendeur aurait fait appel à la
Garantie de Paiement conformément à l’Article 14 (Garantie de Paiement)) ;
18.2.7 la non-fourniture avant la Date de Mise en Exploitation Commerciale ou le non-
renouvellement de la Garantie de Paiement par l'Acheteur dans les conditions
prévues à l’Article 14 (Garantie de Paiement) ; et
18.2.8 tout autre manquement significatif de l'Acheteur dans l'exécution de ses
obligations au titre du présent Contrat, y inclus la résiliation du Contrat de
Raccordement pour faute de l’Acheteur auquel il n'est pas remédié (ou
commencé à remédier de façon suffisamment satisfaisante à la discrétion du
Vendeur) dans un délai de 60 Jours après envoi d'une mise en demeure par le
Vendeur faisant état d'un tel manquement.
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18.4.3 Sauf stipulation contraire dans le présent Contrat :
(A) la résiliation ou l'expiration du présent Contrat est sans préjudice des
droits et obligations acquis à la date de la résiliation ou de l'expiration ;
(B) les Articles requis pour donner effet à la résiliation ou l'expiration du
présent Contrat survivront à cette résiliation ou expiration ; et
(C) tous les droits et obligations du Vendeur et de l'Acheteur en vertu du
présent Contrat cesseront et n'auront plus aucun effet à partir de la date
d'effet de la résiliation (telle qu’applicable conformément à l’Article 18.4.4)
ou de l'expiration du présent Contrat.
18.4.4 Sous réserve des paragraphes 18.4.1 et 18.4.2 ci-dessus et de l’Accord Direct,
après réception d’un Avis de Résiliation, si la Partie défaillante n’a pas remédié
au cas de défaut soulevé avant l’expiration de la période de remédiation
applicable au titre de l’Article 18.4.2(B), l’autre Partie pourra résilier le Contrat
par la remise d’une notification de résiliation. Le Contrat sera alors résilié à la
date à laquelle cette notification est remise à la Partie défaillante.
07/18232345_1 27
20.2.2 Toutefois, ces indemnités ne sont pas applicables si le dommage ou la plainte,
perte, réclamation ou préjudice résultent directement d'une omission fautive ou
d'une négligence grave de l'Acheteur.
20.3.2 Atténuation
Chaque Partie s'engage envers l'autre à prendre toutes les mesures raisonnables
pour atténuer toutes les réclamations, préjudices, pertes et/ou dépenses
encourus ou subis par l'autre Partie en lien avec le présent Contrat.
20.3.3 Indemnité
II est convenu entre les Parties que, pour un même fait, une seule indemnisation,
correspondante à l’indemnisation la plus importante, pourra être due au titre (i), le
cas échéant, des [articles 17.1 (Indemnités dues par l’Autorité Concédante) ou
17.2] (Indemnités dues par le Concessionnaire) de la Convention de Concession
et (ii) de l'Article 20 (Responsabilités et indemnisation) du présent Contrat.
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modification du présent Contrat, un avenant sera établi, signé et approuvé dans
les mêmes formes que le présent Contrat.
23.1.1[23.1.2] À défaut d'un règlement à l'amiable dans un délai de soixante (60) Jours à
compter de la notification par une Partie à l'autre de l'existence d'un Différend
(la « Notice de Différend »), ce Différend sera soumis, selon le cas, à un
Expert Indépendant selon la procédure décrite à l'Article 23.2 (Recours à un
Expert Indépendant) ou à l'arbitrage selon la procédure décrite à l'Article 23.3
(Arbitrage).
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même paragraphe est manifestement erronée ou frauduleuse, la question fera
l'objet d'un arbitrage ayant un caractère définitif et contraignant.
23.2.7[23.2.8] Le recours à l'arbitrage devra être exercé dans un délai de trente (30)
Jours à compter de la date de réception de la décision de l'Expert Indépendant.
23.3 Arbitrage
23.3.1 Dans l'hypothèse où (i) le Différend n'aurait pas été résolu entre les Parties par
le biais d'un règlement amiable conformément à l’Article 23.1 (Règlement
amiable) et ne constitue pas un Différend Technique ou Financier ; ou (ii) dans
l'un des cas mentionnés au paragraphe 23.2.7 ci-dessus, les Parties
conviennent que le Différend sera tranché par le biais d’un arbitrage mené en
français par un arbitre unique, conformément au Règlement de la Chambre de
Commerce Internationale (dans sa version en vigueur au moment du
Différend), étant précisé que, sauf si les Parties en conviennent autrement :
(A) le siège de l’arbitrage sera à Paris ;
(B) si les Parties ne parviennent pas à s’entendre sur la désignation de
l’arbitre unique dans les 14 Jours suivant la demande soumise par une
Partie à l’autre Partie à cet égard, l’arbitre unique sera nommé par la
Chambre de Commerce Internationale ;
(C) l’arbitre ne devra pas être de la même nationalité que l’une ou l’autre des
Parties ou tout Actionnaire ;
(D) les Parties seront libres de convenir d’un endroit qui leur convient
mutuellement pour les audiences d’arbitrage. A défaut d’accord entre les
Parties, toutes les audiences se tiendront à Paris ;
(E) l’arbitre unique rédigera les termes de référence et les soumettra aux
Parties pour signature, dans les 21 Jours suivant la réception du dossier,
étant précisé que les termes de référence ne comprendront pas de liste
des questions à trancher ; et
(F) aucune Partie ne sera tenue de divulguer l’ensemble de ses documents,
mais il pourra lui être demandé de produire certains documents
spécifiques, clairement identifiés et en lien avec le Différend.
07/18232345_1 30
(A) par l’arbitre unique qui a ordonné la jonction à moins que la Chambre de
Commerce Internationale décide que cet arbitre unique ne serait pas
approprié ou impartial ; et
[(B)] conformément à la procédure, au siège et dans la langue spécifiésla langue
spécifiée dans la convention d’arbitrage dans le contrat en vertu duquel
l’arbitre qui a ordonné la jonction a été nommé, sauf accord contraire
convenu par toutes les parties à la procédure jointe ou, à défaut d’accord,
ordonnés par l’arbitre dans la procédure jointe.
23.4.4[23.4.5] Le présent Article 23.4 (Jonction des Différends liés) s’applique même si
les pouvoirs de jonction de la procédure existent en vertu de toutes les règles
d’arbitrage applicables (y compris celles d’une institution d’arbitrage) et, dans
de telles circonstances, les stipulations du présent Article 23.4 (Jonction des
Différends liés) s’appliquent en sus de ces pouvoirs.
23.5 Confidentialité
[23.5.1] Les Parties s'engagent à préserver la confidentialité du recours aux procédures
décrites ci-dessus ainsi que de l'ensemble des questions liées à ces
procédures, des décisions correspondantes et des documents de toute nature
(y compris les écritures, soumissions et transcriptions d'audiences) échangés
dans le cadre du Différend, et ne divulgueront pas ces informations à des tiers
sauf :
(A) aux auditeurs et aux conseillers juridiques de cette Partie auxquels
seront étendues les obligations de confidentialité énoncées au présent
Article ; ou
(B) si cette Partie est soumise à une obligation réglementaire de faire cette
divulgation, mais dans la limite de cette obligation légale ; ou
(C) si ces informations sont déjà dans le domaine public (autrement qu'en
raison d'une violation du présent Contrat par l'une des Parties) ; ou
(D) avec l'accord préalable et écrit de l'autre Partie.
23.5.2 Les Parties acceptent de prendre toutes les mesures raisonnables pour que
leurs administrateurs, dirigeants, mandataires et employés aient connaissance
des conditions du présent Article.
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fournir rapidement, selon le cas aux représentants de l'Acheteur ou du Vendeur
un nombre de copies raisonnables de ces registres, archives ou données.
24.1.2 Le Vendeur devra mettre en place un logiciel de facturation conforme aux
normes internationales pour les projets de ce type et devra en permettre l’accès
à l’Acheteur.
24.5 Communication
24.5.1 Toute communication devant être fournie au titre du présent Contrat doit l'être
par écrit et, sauf indication contraire, peut être remise :
(A) en main propre, par courrier sous pli recommandé ; ou
(B) si les Parties y consentent, par tout autre moyen de communication
électronique.
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24.5.2 Aux fins du présent Contrat, une communication électronique sera considérée
comme étant une communication écrite.
24.5.3 Pour les communications au Vendeur, les coordonnées sont les suivantes :
Adresse : [●]
Téléphone : [●]
Fax : [●]
E-mail : [●]
24.5.4 Pour les communications à l'Acheteur, les coordonnées sont les suivantes :
Adresse : [●]
Téléphone : [●]
Fax : [●]
E-mail : [●]
24.5.5 Les notifications et/ou toutes autres communications seront valables et
réputées avoir été effectuées (i) en cas de réception du courrier recommandé
par la poste ou par porteur, à la date de remise de celle-ci si un tel Jour est un
Jour Ouvré ou, dans le cas contraire, le Jour Ouvré suivant immédiatement le
Jour de réception ; (ii) en cas de communication électronique, à la date de
réception de celle-ci si un tel jour est un Jour Ouvré ou, dans le cas contraire, le
Jour Ouvré suivant immédiatement le jour de réception.
24.5.6 Tout changement de coordonnées devra être notifié à l'autre Partie dans un
délai de ___5______ Jours Ouvrés suivant ce changement.
24.5.7 Les Parties conviennent que, sans préjudice de toute stipulation contraire du
présent Contrat, les délais indiqués au présent Contrat débutent le Jour suivant
la date de l'événement considéré comme point de départ pour le calcul desdits
délais. Lorsque le dernier Jour du délai n'est pas un Jour Ouvré, le délai expire
à la fin du Jour Ouvré suivant.
24.6 Langue
24.6.1 La langue officielle du présent Contrat est le français.
24.6.2 Tous les documents, notifications, renonciations et autres communications
écrites ou non entre les Parties en lien avec le présent Contrat devront être
écrites, établies ou effectuées en français.
24.7 Avenants
Les avenants ou modifications du présent Contrat, à l'exception des changements
d'adresse, ne seront valides et contraignants pour les Parties que s'ils résultent d'un
accord écrit des Parties.
24.8 Tiers
Le présent Contrat est signé au seul bénéfice des Parties. Sauf stipulation contraire dans
ce Contrat, rien dans le présent Contrat ne doit être interprété comme créant une
obligation, un devoir ou une responsabilité en faveur ou au détriment de toute personne qui
n'est pas partie au présent Contrat.
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présent Contrat ou partie de celui-ci, ou au droit de cette Partie d'exiger par la suite
l'exécution de ces stipulations, sauf disposition expresse contraire du dans le présent
Contrat.
24.11 Invalidité
Si l'une des stipulations du présent Contrat devait s'avérer contraire au Droit Applicable et
de ce fait, ne pas être valable, les autres stipulations resteront pleinement en vigueur et les
Parties négocieront, de bonne foi, un accord équitable qui remplacera ces stipulations
invalides.
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SIGNATURES
_____________________
Nom : _____________________
Titre : _____________________
_____________________
Nom : _____________________
Titre : _____________________
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ANNEXE 1
CONDITIONS SUSPENSIVES
12
Note à EDM : A confirmer – peut-être que l’ouverture des deux comptes peut être mise en CP
Convention de Concession plutôt.
13
Note à EDM : A confirmer – peut-être que l’ouverture des deux comptes peut être mise en CP
Convention de Concession plutôt.
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ANNEXE 2
INDICATEURS DE PERFORMANCE
1.1.1 Définition
Le Vendeur est tenu d’injecter en Heures Pleines une quantité d’énergie
minimale de 38 MWh par Jour. Le contrôle de cette exigence se fait
annuellement et la valeur minimale à injecter est de EHP,min = 13 870 MWh.
1.2.1 Définition
Le Vendeur s’engage à avoir à disposition une capacité utile effective de
stockage minimale tout au long du projet. Cette capacité de stockage est
mesurée annuellement via le Test de Capacité défini en Annexe [4] (Mise en
Exploitation Commerciale de la Centrale et Test de Mise en Exploitation
Commerciale) de la Convention de Concession.
Pour la Centrale de [*], la Capacité utile effective minimale contractuelle est
fixée à Ceff,min = 40 MWh14.
14
Note à EDM : cet indicateur est complémentaire à l’indicateur n°1 et la capacité indiquée correspond à la
capacité utile des batteries estimée au bout de 10 ans de durée de vie, avec une marge de 5%. Le calcul
est le suivant 60 MWh (capacité nominale estimée en année 1) * 0,87 (profondeur de décharge) * 0,8
(capacité résiduelle après 10 ans) * 0.95 (coefficient de marge) = 39,7 MWh arrondi à 40 MWh.
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1.3 « Nombre de Jours d’indisponibilité partielle de la production photovoltaïque » :
1.3.1 Définition
Ratio de disponibilité minimale de la production photovoltaïque, calculé chaque
Année comme étant le nombre de Jours durant lesquels la Centrale est
partiellement ou totalement indisponible divisé par le nombre de Jours de
l’Année.
Le taux de disponibilité minimal est fixé à 97 %, soit une indisponibilité partielle
de la Centrale PV maximale de NINDPV,max = 11 Jours par Année. Le contrôle
du respect de cet indicateur portera sur le nombre de Jours (11 Jours).
1.4.1 Définition
Ratio de disponibilité minimale du parc de stockage calculé chaque Année
comme étant le nombre de Jours durant lesquels l’unité de stockage est partielle
indisponible divisé par le nombre de Jours de l’Année.
Le taux de disponibilité minimal est fixé à 97 %, soit une indisponibilité totale
du parc de stockage maximale de NINDstock,max = 11 Jours par Année. Le
contrôle du respect de cet indicateur portera sur le nombre de jours (11 Jours).
15
Note à EDM : Soit 60% de la capacité utile effective minimale des batteries.
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2. INDICATEURS DE PERFORMANCE GARANTIS ET PÉNALITÉS
1. Quantité d’énergie annuelle à MWh/an EHP > EHP,min , avec PIP1 = (EHP,min - EHP)*THC
injecter en Heures Pleines
EHP,min = 13 870 MWh/an
EHP
2. Capacité utile effective MWh Ceff > Ceff,min , avec PIP2=3 000 000 FCFA/jour
minimale de stockage Ceff
Ceff,min = 40 MWh
3. Nombre de jours Nbr de NINDPV < NINDPV,max , avec PIP3=2 000 000 FCFA/jour
d’indisponibilité partielle de la jours/an
NINDPV,max = 11 jours/an
production photovoltaïque
NINDPV
4. Nombre de jours Nbr de NINDstockage < NINDstockage,max , PIP4=2 000 000 FCFA/jour
d’indisponibilité partielle du jours/an avec
parc de stockage NINDstock
NINDstockage,max = 11 jours/an
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ANNEXE 3
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ANNEXE 4
ANNEXE TARIFAIRE
Le Prix de l’Energie HC et le Prix de l’Energie HC sont calculés selon les formules suivantes16
{ ( )
y∗CPI n
∗FEn
CPI 0 z∗ℑn
T HC ,n= x + + ℑ ∗T HC ,0
FE0 0
T HP , n=2∗T HC ,n
16
Note Nodalis : il est proposé de fixer le rapport entre le tarif HP et le tarif HC. Le fait d’avoir un tarif
heures pleines supérieur reflète le fait que le parc de stockage pèse dans les coûts de l’opérateur et
l’incite à utiliser ces batteries par la structure tarifaire (les incitations liées aux indicateurs de
performance de l’Annexe 2 venant compléter le dispositif contractuel).
17
Note à EDM : ce tarif sera directement repris du formulaire FIN-1 remis par l’attributaire du marché à
l’issue de l’appel d’offres.
18
Note à EDM : l’objectif de cet indice est de refléter l’évolution du coût de la main d’œuvre locale en
période d’exploitation. Si un indice pertinent reflétant l’évolution du coût de la main d’œuvre existe au
Mali, cet indice pourrait être modifié.
19
Note à EDM : cet indice est à définir ensemble sur la base de la pratique d’EDM pour les contrats
incluant des révisions de prix.
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z est la part estimée des coûts d’exploitation et de maintenance dépendant du coût des
équipements, et est égal à 0,05
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ANNEXE 5
MODÈLE DE FACTURE20
20
Note à EDM : A déterminer sur base des modèles existants.
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ANNEXE 6
21
Note à EDM : A déterminer en coordination avec le garant si un instrument de garantie est proposé dans
le cadre du DAO.
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