Droit Commercial Version Complete

DROIT COMMERCIAL 201 0
INTRODUCTION SECTION 1 DFINITION ET RLE DU DROIT DES AFFAIRES A) Dfinition Les affaires sont les oprations de toutes natures constitutives de la gestion dun patrimoine ou de la ralisation dune convention. Le droit des affaires cest la rglementation des diffrentes composantes de la vie conomique, ses cadres juridiques, ses agents, les B et S quoi en sont lobjet, les activits conomiques, production, distribution, consommation. Il sagit dun vaste sujet. B) Situations voisines ne pas confondre Droit des affaires - droit civil Le droit civil a t conu de manire formaliste et conservateur. Il est attach la conservation des biens plutt qu leur circulation. Cest le droit de la richesse immobile. Le CC de 1804 tait surtout centr sur la valeur immobilire. La vie des affaires se nourrit de nombreuses relations qui se font et se dfont avec une rapidit inconnue dans la vie civile. Le droit des affaires a donc t imagin pour favoriser la circulation des richesses en permettant la rapidit des informations. A lheure de la mondialisation des changes et de lacclration de la circulation des richesses, ce droit est de plus en plus important. Le droit des affaires fait partie du droit priv, il rgit des rapports entre particuliers. Il faut se rappeler que le droit civil constitue le droit commun en matire de droit priv et donc lorsque le droit des affaires prsentera une lacune le juge se rfrera au droit civil pour motiver sa dcision. Cest la raison pour laquelle un commercialiste est toujours un civiliste.

Sa spcificit a pour impratif la recherche du profit qui ncessite des transactions rapides et la possibilit de recourir au crdit pour dvelopper une activit qui se veut de plus en plus internationale. Droit des affaires - Droit commercial Lexpression droit des affaires et souvent employe comme synonyme de droit commercial : pas tout fait exact. Le droit des affaires dpasse le cadre trop troit du droit commercial qui est le droit applicable aux seuls commerants, socits commerciales et actes de commerces. Le droit commercial fait intgralement partie du droit des affaires ce qui singularisera davantage encore le droit des affaires en raison prcisment de la spcificit du droit commercial. Le formalisme du droit commercial va ainsi se dmarquer des rgles du droit civil tantt le formalisme sera rduit son strict minimum dans un souci de rapidit, tantt il sera trs rigoureux notamment pour les oprations concurrent un crdit. Cest ainsi quen droit commercial, la preuve se fait par tout moyen, que des garanties de paiement plus efficaces que les surets classiques du droit civil ont ts mises en place, quil est fait plus gnralement un large recours la publicit. Droit des affaires - droit conomique Le droit conomique est plus vaste. Il est lensemble des rgles de droit gouvernant lorganisation et le dveloppement de lconomie relevant de ltat de linitiative prive, ou du concert de lun et de lautre. Il englobe des aspects du droit public, ce qui nest pas le cas du droit des affaires. C) Le rle 1) Le droit condition de lordre des affaires a) Droit expression de la libert des affaires

Il faut prendre conscience du rle du droit dans la socit et du rle du droit pour les commerants. Sans droit rien nest possible. Cest le droit qui va organiser les affaires. Le droit va laisser une grande latitude aux hommes daffaires pour exercer le commerce et pour fixer un certain nombre dlments : condition, montant du prix, libert au moment de la livraison, pour les modalits de paiement. Cette libert, cest la libert de commerce et de lindustrie pur produit du libralisme : art 7 du dcret Dalarde 2 et 17 mars 1791, qui a nonc : il
sera libre toute personne de faire ngoce ou dexercer telle profession art ou mtier quelle trouvera bon .
Le CE nen a pas moins dcid quil sagissait dune libert publique Arrt du 4 juillet 1989 Et le CC a intgr cette libert dans la libert dentreprendre dcision 20 janvier 1990. Libert dentreprendre art 4 de La DDHC : tout ce qui ne nuit pas autrui,
ainsi lexercice naturel de chaque homme na de borne que celle qui assure aux autres membres de la socit la jouissance de ces mmes droits, ces bornes ne peuvent tre dtermines que par la loi.
Cette libert sexerce lart 1134 du CCiv. b) Le droit, expression de la scurit des affaires Lexistence de la rgle de droit est de nature rassrner les contractants, ils sont la libert damnager leurs rapports mais ils disposent de tout un arsenal juridique pour limier les risques et assurer la scurit du projet. Le rle du juriste est capital ce stade. Lorsque dans certains domaines, lautonomie de la volont est insuffisante pour assurer lordre des affaires sera pris par les pouvoirs publics pour la scurit de lactivit conomique.
Cest ce que lon appelle lordre public conomique, qui se dcompose en
ordre public de direction (crdit, monnaie, concurrence) et un ordre public de protection (salaires, actionnaires, consommateurs). 2) Les sources du droit des affaires

Prend sa source dans la loi e dans certains textes supra lgislatif, rglementaires, jurisprudence. a) La loi dans le droit des affaires Lhomme daffaire doit savoir o il va, ce nest pas la loi quil saura quand la proprit dun bien lui sera remise Cette loi doit lui tre connue avant quil ne traite laffaire : principe de non rtroactivit des lois. La loi ne doit pas tre propre une affaire ou un individu : principe de gnralit. Cette loi a aussi un caractre obligatoire, celui qui la violera devra tre contraint de lexcuter. Mais la loi nest pas parfaite, cest luvre des hommes qui sigent aux parlements et peuvent tre influencs par les lobbys. On la trouve dans le code de commerce. Il sagit en 2000 dune refonte droit constant, mais globale, toutes les lois qui navaient pas t intgr dans le code nont pas t changes dans le fond, mais on fait lobjet dune nouvelle numrotation. Lancien code de commerce de 1807 avait t vid de son sens : plus que 105 articles. Tout le droit des affaires nest pas dans le code de commerce. Mais tout ce qui concerne la banque : code montaire et financier. b) les textes supra lgislatifs et les textes rglementaires Il existe certains textes quil faut signaler : Trait de Rome (au dessus de la loi) 25 mars 1957, qui institue la CEE. Les pays signataires ont accepts de donner aux rgles communautaires directement ou indirectement une autorit suprieure leurs lois internes. Il faut ajouter les rglements communautaires. Les directives sont dapplication indirecte. Actes de certaines autorits indpendantes, comme l'autorit des marchs
financiers, qui a rdig un rglement gnral, lautorit de la concurrence, ou

encore de lautorit de contrle prudentiel, qui depuis le 21 janvier 2010 a vocation remplacer la commission bancaire.
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Il y a galement des actes, rgles, dorigines privs : code de bonne conduite,
des documents qui sont rdigs par la Chambre Commerce internationale.

Lexpression dune volont prive qui nen traduit pas moins une certitude authentique peut tre vue travers les contrats dassurances. En droit des affaires et droit commercial, la jurisprudence est surtout remarquable au niveau du premier degr de juridictions : T de commerce. La justice consulaire est fonde sur le principe dune justice des marchandises, rendu par les marchands et non des magistrats professionnels, dont lorigine remonte au Moyen-ge, par un dit royal de 1563. Juridiction consulaire : 24 aout 1790, puis par le Code de Commerce de 1807. Les T de commerces sont composs de commerants, 3 juges consulaires, dont 1 est le prsident, le MP est prsent depuis 1970. Il y a un greffier. Ce ne sont pas des fonctionnaires, ils sont titulaires de leur charge. Ce sont des juridictions dexception, parce que la loi leur donne expressment comptence pour juger certains litiges : litiges entre commerants, entre un commerant et un non commerant et les litiges relatifs aux actes de commerce. La comptence du T de Commerce est illimite charge dappel, pour les litiges infrieurs ou gal 4000 , et en dernier ressort (seul un pourvoi est possible). Dcret du 13 mai 2005. Certaines matires, qui intressent au premier chef les commerants, leur chappe : cas des contestations relatives aux baux commerciaux TGI. TI comptent pour la fixation du bail rvis. Il faut prciser que les litiges que les T de commerce ne se limitent plus aux contentieux entre commerants tendu des domaines divers : droit des socits cotes, droit de la concurrence. Les intrts en jeu dpassent les commerants : salaris, consommateurs, pargnants.

Lintroduction dun magistrat professionnel cot des magistrats non professionnel : chevinage a t envisag mais qui na pas abouti. Ce serait une bonne chose, car les problmes juridiques sont de plus en plus importants et les commerants magistrats ne sont pas des juristes. Il y avait notamment la possibilit pour des juges consulaires de siger dans les CA, prvu aussi pour viter les conflits dintrts quil y ait une ordonnance de roulement qui devait tre arrte par le prsident du T, et dans le mois de janviers, les affaires devaient tre fixe sans possibilit de changer. Leur mandat est gratuit. Le T des commerces reste une institution singulire, rien voir avec une audience du TGI. Le recours un avocat nest pas indispensable. Il sagit de trouver une solution acceptable, si aucun narrangement nest trouv droule comme un procs. Les CA statuent en formation commerciale et si problme, cest la chambre commerciale de la CCass qui tranche.
En Alsace Moselle droit local, pas de T de commerce chambre

commerciale du TGI. Elle est compose dun magistrat professionnel (premier vice prsident du TGI) et de 2 juges consulaires. La reprsentation dun avocat est obligatoire en principe, mais en pratique, une drogation est admise. La chambre commerciale nest comptente que pour les procdures dont le montant dtermin par la valeur de la demande est suprieure 10.000. Il ny a pas de territorialit de la postulation nimporte quel avocat inscrit au barreau en France. Pour les litiges infrieurs 10.000 cest le TI qui est seul comptent. SECTION 2 LE CONTEXTE DU DROIT DES AFFAIRES Paragraphe 1 Le domaine de prdilection du droit des affaires
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A) Le droit des affaires et lentreprise 1) La notion dentreprise Lentreprise cest un ensemble de moyen humain et matriel, runie en vue de raliser certaines fins conomiques. Par nature, elle na pas la PJ, donc elle na pas de patrimoine propre. Les B qui sont mis sa disposition lui sont affects mais ne lu appartiennent pas. Ils appartiennent lentrepreneur, PP ou PM. On parle alors dentreprise exploite sous forme individuelle ou entreprise sociale. 2) La problmatique Si le droit des affaires peut tre peru comme le droit de lentreprise, la notion nest pas sans poser certaines difficults, il nexiste pas notre droit de dfinition juridique de lentreprise. Larticle L110-1 du code de commerce, o le terme est employ dans le terme de profession, mais sinon le terme est absent de ce code. Ce nest que rcemment que le lgislateur sy est intress problme lis aux statuts des travailleurs et chmage. Si lentreprise figure de plus en plus dans les textes, aucun de ceci ne la dfinie. Les seules prcisions sont apportes par la doctrine. Le rapport sur la rforme de lentreprise entrepris par Sudreau (Ministre de De Gaulle, ancien rsistant). Dans son rapport, il dfinit la cellule conomique de base de toute conomie industrielle.
Sayag et Hilaire distinguent les entreprises multinationales dont la tendance

est de se plier au droit lorsquil ne fait obstacle leur politique conomique, de sy soustraire lorsquil il entrave leurs actions et ventuellement dlaborer leurs propres rgles. A cot, il y a les grandes entreprises nationales qui ont la possibilit dorienter la production du droit et de conformer la rgle leurs exigences, grce aux relations privilgies quelles entretiennent avec les administrations. E Enfin, il y a les petites et moyennes entreprises, qui subissent en moyenne la rgle de droit.
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B) Le droit des affaires et les biens de lentreprise Les biens sont de toute nature : corporel, et mme englobe dautres entreprise, mais aussi ils peuvent renfermer des biens incorporels au rang desquels figurent les monopoles et les clientles. 1) Les monopoles Ils peuvent tre classs en 2 catgories : de fait et de droit. Le monopole de fait type est celui qui fait bnficier lentrepreneur dune position privilgie purement fortuite, cest le cas dun grand terroir (comme le village de Roman, 3 hectares). Un monopole de droit classique : officine de pharmacie, tude de notaire, auquel la loi interdit de faire concurrence. Cest le droit qui va crer le monopole, en ne permettant pas un pharmacien au cot de ceux dj installs.
Autre monopole de droit : celui accord aux inventeurs et auteurs brevet,

condition quils aient rgulirement enregistr leur proprit lINPI. Le brevet fera partie du patrimoine de lentreprise (20 ans). Un monopole est reconnu aux auteurs : proprit littraire et artistique : libert de lexploiter seul. (70 ans aprs la mort de lauteur) 2) les clientles La clientle des entreprises reprsente une valeur importante, cela na pas toujours t le cas. Il y a un peu plus dun sicle, la clientle ntait pas un bien. Les commerces navaient quun visage humain : confiance accorde au commerant. La taille des entreprises a chang et lattachement de la clientle se ralise moins vis--vis de lhomme que vis--vis de lentreprise. Toutes les clientles ne sont pas mises sur un mme pied dgalit . Les entreprises non commerciales (mdecin, avocat), nont en principe pas de clientle qui puisse tre ngoci davantage attach la personne. La jurisprudence qui traditionnellement refusait daccorder un caractre patrimonial la clientle civile, sest inflchi arrt du 7 novembre 2000, CCass, o elle reconnait lexistence du fond libral.
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C) Le droit des affaires et le patrimoine Le patrimoine cest lensemble des biens et des obligations dune mme personne de lactif et du passif, envisage comme formant une universalit de droit, un tout comprenant ses biens prsents, mais aussi venir. Toute PP ou PM a donc un patrimoine un seul : unit du patrimoine. En droit des affaires, cette notion est importante, elle est le reflet de la solvabilit du dbiteur. En consquent ds quune entreprise cesse ses paiements, tous les biens de lentrepreneur, PP ou PM seront affects au redressement de lentreprise, o si le redressement savre impossible lapurement du passif. Les cranciers ont sur les biens un droit de gage gnral. Hormis certains biens, les cranciers peuvent les faire vendre pour se faire payer sur le prix. Ils peuvent aussi avoir un bien dtermin affect une dette dtermine suret relle. Paragraphe 2 Les acteurs du droit des affaires A) Les Personnes Physiques du droit des affaires Il y a de nombreuses PP susceptibles dintervenir : -
Les commerants, Les artisans, Les conjoints des commerants ou artisans, Intermdiaire du commerce, Agriculteurs, Ceux qui se livrent des actes de commerce, Ceux galement qui agissent sous le couvert dun prte-nom.
B) Les Personnes Morales du droit des affaires
Intresse toute PM de droit priv art 2 du 21 janvier 1985, codifi larticle 20-2 du code de commerce.
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Socit commerciales dotes de la PM : SA, SARL, SNC, SCS, SCA, SPAS, SE Socit fictive PM de droit prives non commerantes : GIE, Associations, syndicat dinitiative, association syndicale de propritaires, CPAM, organismes de prvoyances, mutuelles
TITRE 1 LE DROIT DES AFFAIRES ET LE COMMERCE
SOUS-TITRE 1 : LES ACTES DE COMMERCE CHAPITRE 1 : LA NOTION DE LACTE DE COMMERCE A) La thorie de lacte de commerce Les auteurs du Code du commerce ont sans sous estimer que les principes rvolutionnaires : galit devant la loi, libert de commerce et industrie, suppression des corporations, ntaient pas compatibles avec un droit rserv aux professions commerciales.
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Le droit commercial a t prsent comme le droit des actes de commerce, qui devait dfinir le commerant : art L121-1 du Code de commerce (en 1807, article 1er) : . Selon cette thorie, le droit commercial est lensemble des rgles rgissant les actes de commerce indpendamment des personnes qui les accomplissent. Lacte commercial se caractrisera par son objet, sa forme, quil soit ralis par un commerant ou nom. En ralit, le droit commercial ne peut pas tenir compte de la personne qui accompli lacte, et en vertu de la thorie des actes de commerce par accessoire, tous les actes faits par un commerant pour les besoins de son commerce sont considrs comme des actes de commerce, mme sil ne rponde pas aux numrations lgales de lart L121-1 du code de commerce. B) Lintrt de cette thorie Lapplication des rgles du droit commercial sera commande par la notion dacte de commerce, or lapplication du droit commercial comporte des diffrences par rapport au droit commun
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Rgle de la libert de la preuve, Rgle de la solidarit prsume qui existe entre codbiteur du droit commercial (solidarit ne se prsume pas, elle doit tre stipule), Rgime de la mise en demeure (dette qui arrive chance, le crancier
doit mettre le dbiteur en demeure excution de paiement : en droit civil cest le ministre dhuissier qui est requis acte extra judiciaire, alors quen droit commercial : simple lettre),
Rgime de la prescription extinctive, qui avant la loi du 17 juin 2008 tait

limite 10 ans en droit commercial au lieu de 30 pour le droit commun.
Rgime de la clause compromissoire qui est licite : clause en vertu de

laquelle on convient par avance que le litige ne sera pas soumis aux juridictions de lordre judiciaire, mais un arbitre
Anatocisme : capitalisation des intrts prohib en droit civil et

permis en droit commercial.
CHAPITRE 2 : LES DIFFRENTES CATGORIES DACTES DE COMMERCE

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Lart 110-1 du Code de commerce donne une liste, inchange et est incomplte. Certaines activits se sont dveloppes depuis : assurance, aviation La jurisprudence a interprt de manire extensive le code de commerce. Le lgislateur a qualifi des activits dactes de commerce : art 210-1 du Code de commerce, tir de la loi de 1966 : les socits taient commerciales par leur forme, mme lorsquelles avaient un objet civil. Les actes de commerce par nature, par leur forme et les actes de commerces par accessoires. A cela la doctrine ajoute les actes mixtes. A) Les actes de commerce par nature En 1807 art 632 (commerce de terre) et 633 (commerce de mer). a) actes de commerces isols Achats de bien meubles ou immeubles pour les revendre, ce qui suppose un HA pralable en vue de la revente. Cependant la revente dimmeuble ne sera pas qualifie dacte de commerce en vue ddifier un ou plusieurs btiments et de les vendre en bloc ou par locaux. b) oprations dactes intermdiaires Oprations dintermdiaires pour lachat, la souscription et la vente dimmeuble de fonds de commerce, daction ou de part de Socit immobilire. c) oprations de banque et de change Les banques = intermdiaires entre les commerants et le dposant. Elle intresse la gestion des moyens de paiement, dtention de fons publics, oprations de crdit, le change dune monnaie. Concerne aussi les banques mutualistes, sur lequel la jurisprudence avait hsit. Les oprations de bourses ne sont pas ncessairement des actes de commerce : particuliers qui placent leurs fonds ne sont pas ncessairement des commerce, mais les agents de change si. 2) Les actes de commerces ncessitant lentreprise
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a. Les entreprises de location de meubles Le meuble na pas besoin avoir t achet, il peut avoir t fabriqu. La location doit tre pratique en entreprise, avoir un caractre professionnel. La location dimmeuble demeure une activit civile. b. Les entreprises de commission, dagences, bureaux daffaires et courtage La commission est un mandat qui permet un commissionnaire de faire en son nom propre des oprations pour le compte dun commettant. Une agence peut tre une agence de voyage, de publicit, matrimoniale. Le courtage est une activit qui consiste mettre en relation deux personnes qui veulent contracter. Cette catgorie lactivit des intermdiaires du commerce. Ces activits dentremise sont toujours commerciales mme si elles portent du des oprations civiles. c. Les entreprises de fournitures Entreprises dont lactivit est dassurer la prestation successives de marchandises : fournitures Il est fait en entreprise. d. Les entreprises de manufacture Il sagit dentreprises industrielles : lachat ou la vente nest pas ncessaire, parce que les industries qui procurent leurs clients les services de matriel ou de leur MOD font partie de leur catgorie. e. Les entreprises de transports par terre ou par eau Il convient dinclure les transports ariens, qui ntaient pas envisageable en 1807. Cest un art du code de laviation civile qui le rajoute. f. Les tablissements de vente lencan Cette catgorie vise lexploitation des salles de vente publique aux enchres, car les commissaires priseurs, huissiers, notaires, greffiers qui mettent en avant la vente ne font pas un A de commerce. g. Les tablissements de spectacles publics
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Regroupe les thtres, cirques, radio et TV prives, les clubs de foot professionnels. B) Les actes de commerce par leur forme Ces actes seront toujours des actes de commerce mme dans lhypothse o il viendrait tre pratiqu occasionnellement par des non commerants. La jurisprudence ne leur pas toujours produire des effets dans ce cas. La commercialit ne rsulte ici que de la forme de lacte. Il existe deux types dactes de commerce par la forme :
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Les lettres de change souscrites entre toutes personnes : toutes les personnes engages sur la lettre de change tireur, tir accepteur,
endosseurs, laval.
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Les socits commerciales dfinies par le Code de Commerce dfinis aux art L210-1 SNC, SCS, SARL, Socit par action : SA, SCA, SAS, SE.
Toute socit qui viendrait emprunter une de ces formes serait commerciale. C) Les actes de commerce par accessoire Ce sont des actes qui ne font pas partie des deux premires catgories : par nature, par leur forme. Ce sont des actes dont lobjet est purement civil, mais qui vont tre considr comme commerciaux, parce quaccompli par un commerant loccasion de son commerce. Cette notion dA de commerce a pu tre dduite par la jurisprudence, de lart L110-1 alina 9, les obligations entre ngociants, marchands et banquiers
sont rputs tre des actes de commerce et de lart L721-6 alina 1er du
Code de Commerce, qui carte implicitement la comptence du TC pour les A que fait le commerant pour son usage particulier. Ce principe de la commercialit accessoire est trs gnral, il sapplique tous les contrats relatifs lexploitation gnral : achat de matriel pour les besoins
du commerce, contrat de W conclu avec les salaris, aux quasi contrats, c'est-dire, aux engagements extra contractuels des commerants ns loccasion de lactivit commerciale (enrichissement sans cause), la responsabilit civile, c'est--dire, lobligation de rparer les dommages causs loccasion de
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lexercice de son commerce. Cela couvre aussi bien la RD que la responsabilit quasi dlictuelle.
La commercialit est prsume dans ces A de commerce, mais il sagit dune prsomption simple, c'est--dire, quelle est susceptible dtre combattue par la preuve contraire. Cette thorie permet aussi de donner un caractre civil des A qui devraient normalement tre commerciaux.
Ainsi, ne sont pas commerciaux, les A accomplis par le commerant sans rapport avec le commerce et pour son usage personnel, pour les A de commerce par nature fait par un non commerant pour les besoins de sa production (achat dune toile, pour la revendre, pour un artiste), idem pour les A de commerce par la forme, la Chambre Com de la CCass du 11 mai 1993 a censur les juges du fond qui avaient estim quun artisan qui avait sign des lettres de change pour les besoins de son activit professionnel pouvait tre assign devant le TC. Pour la chambre Com. Lacceptation de la lettre de change ne pouvait confrer un ... la qualit de commerant.
Ne relve pas de la juridiction commerciale, les accidents de W du salari du commerants, les actions en contrefaon dinvention brevet ou de marque de fabrique, accidents de circulation poss par un vhicule terrestre moteur du commerant. D) Les actes mixtes Un Acte mixte est un acte qui est commercial pour lune des parties et non commercial pour lautre. Il ne sagit pas dune nouvelle catgorie dA, mais plutt d'une situation dans laquelle peut se prsenter un A de commerce par nature, ou un A de commerce par accessoire, par ex, la vente par un professionnel, la vente dun
vhicule par un particulier est un A mixte : commercial pour le concessionnaire et civil pour lacheteur).Cest la catgorie la plus intressante, car le rgime de
lA mixte sera diffrent pour chacune des parties. 1) Les comptences dattribution et le rgime de la preuve a. La comptence dattribution des juridictions
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Si le demandeur laction est le commerant, il ne pourra assigner le non
commerant que devant le T civil.
Si le demandeur est le non commerant, il a le choix entre le TC et le T civil. Si une clause attribuant comptence du TC existe, la jurisprudence a
considr quune telle clause tait valablement stipule et simposait au non commerant qui ne pouvait plus opter pour la juridiction de son choix. Mais depuis un arrt de la chambre Com. de la CCass du 10 juin 1997, est inopposable un dfendeur non commerant une clause attributive de comptence. Depuis la L NRE du 15 mai 2001, lart L721-4 du code de commerce prvoit que le TC connait des billets ordre contenant des signatures de commerant et de non commerant.
Sil y a une clause qui viendrait droger aux rgles de la comptence territoriale, lart 48 du CPC dcide quelle est rpute non crite lgard du
nom commerant. b. La preuve Pour le rgime de la preuve cest la qualit du dfendeur qui dtermine le rgime applicable.
S'il est commerant, le demandeur non commerant pourra lui opposer un mode
de preuve commercial, c'est--dire par tout moyen (preuve testimoniale est recevable).
Sil est non commerant, le demandeur commerant ne pourra que respecter les
rgles du droit civil et notamment la ncessit dun crit au-del de 1500, sauf L du 13 mars 2000 sur la preuve lectronique admettant dsormais une suite e lettre de caractre, de chiffre ou de tout autres signes ou symboles dots dune signification intelligible quelque soit leur support et modalit de transmission. 2) Les autres moyens dimplications Forme de mise en demeure et tendu de la solidarit, cest le caractre de lobligation lgard du dbiteur qui importe. Selon quelle sera commerciale ou civile, la mise en demeure ou la solidarit suivront le droit commercial et le droit commun.
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Pour ce qui est de la prescription, cette question tait importante avant la rforme du 17 juin 2008, car, avant cette loi la prescription commerciale tait dcennale et la prescription de droit commun, trentenaire. Maintenant, les deux sont quinquennales. Elle sapplique aussi bien aux obligations entre commerants, que celles nes entre commerants et non commerants. Dans les A mixtes, la clause compromissoire est nulle et il sagit dune NA, cela veut dire quelle est invocable par le commerant et le non commerant. Depuis la L NRE du 15 mai 2001, cette clause est valable toutefois dans les contrats conclus raison dune activit professionnelle (pas forcment commerciale) art 2061 du CCiv.
Par ex, les associs de socit librale, peuvent convenir dans leurs statuts de soumettre des arbitres des contestations qui surviendraient entre eux pour raisons de leur socit.
La notion dA mixte qui revient renforcer les pouvoir du profane au professionnel a perdu beaucoup dintrt avec lmergence dun droit autonome de la consommation, qui impose dsormais une certaine rdaction des contrats et qui donne comptences au T civil, par ex le TI a comptence
exclusive de tous les litiges ns dapplication de la loi du 10 janvier 1978, en matire e crdit la consommation.
SOUS-TITRE 2 : LES COMMERANTS Les commerants sont les sujets du droit commercial, ils peuvent tre des PP, ou des PM (socits, GIE..). CHAPITRE 1 : LA DFINITION DU COMMERANT Lart L720-1 du Code commerce : sont commerants ceux qui exercent des A
de commerces et en font leur profession habituelle .

La doctrine sest essaye donner dautres dfinitions du commerant. Le commerant est une socit commerciale par la forme, un associ de SNC, un commandit, une PP immatricule au RCS sous la lettre A, toute PP ou PM faisant profession dexercer ou effectuer ses risques et pril ou de manire indpendante titre principal ou secondaire les A de commerce par nature. Cest la dfinition du code de commerce qui prvaut.
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Cela ne suffit pas, pour que la profession exerce soit commerciale, il faut que les A le soient dune manire indpendante. Le commerant agit pour son propre bien. 1) Lexercice dActes de commerce Cest le fait daccomplir des A de commerce, qui va permettre un individu dacqurir la capacit de commerant. On peut regrouper les A de Commerce en 2 catgories :
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A de commerce objectifs, qui sont des A qui ont un caractre commercial

par eux mme, indpendamment de la personne qui les accompli.
A de commerce subjectifs, parce que ce sont des A qui revtent un

caractre commercial, parce quils sont accompli par un commerant.
Les A de commerce dont laccomplissement permet dacqurir la qualit de commerant sont les A objectifs et les A commerciaux par nature. 2) La profession habituelle N'est commerant que celui qui accompli la profession de manire habituelle. Elle suppose donc quil y ait une rptition des actes. La difficult cest que le lgislateur ne prcise partir de combien dA lhabitude est consacre. Le juge saisi apprciera souverainement si la condition dhabitude est remplie. 3) Lindpendance La qualit de commerant suppose encore que lon fasse des A de commerce pour son propre compte, c'est--dire, ses risques et prils. Il en rsulte que les salaris employs par un commerant ne sont pas commerants, car ils sont subordonns leurs employeurs. Les mandataires, agissant pour le compte dun mandant commerant ne sont pas commerant car ils ne font pas des A de commerce pour leur compte personnel. Les VRP et les placiers nont pas non plus la qualit de commerant, ils sont soumis leurs employeurs. Le grant salari dun fonds de commerce et le grant succursaliste ne sont pas des commerants car ils ne sont pas indpendants. Le locataire grant est commerant car il exploite le fond ses risques et prils.
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Les administrateurs, le prsident du conseil dadministration, les directeurs gnraux des SA, les grants des SARL ne sont pas commerants car ils nagissent non pour leur compte, mais pour celui de la socit qui elle est commerante. Si laccomplissement rpt dA de commerce sert dfinir le commerant PM et PP, il faut garder prsent lesprit quil existe des groupements qui ont un caractre commercial de leur forme. Il existe des PM qui ne sont pas commerciales raison de leur forme et pour celles-ci, cest lanalyse de leur objet qui permettra de dterminer si le groupement est commercial ou non. On observe enfin quen droit franais limmatriculation au RCS napparait pas comme une condition ncessaire pour acqurir la condition de commerant. CHAPITRE 2 : LA DISTINCTION ENTRE ARTISAN ET COMMERANT La frontire est floue car le statut du commerant est diffrent de celui de lartisan. En pratique et depuis la L du 25 janvier 1985 qui a rendu applicable la procdure de redressement aux artisans, la distinction a perdu une gde partie de son intrt. A lorigine, lartisanat ntait pas rglement et il a fallu attendre 1925. Cest a cette date que furent cres les chambres de mtiers. En 1934, le registre des mtiers devenu depuis le rpertoire des mtiers fut introduit dans notre droit. Mais pour autant aucun de ces textes ne confrait un statut lartisan. SECTION 1 LA DFINITION DE LARTISAN Il nexiste aucune dfinition prcise. Le problme c'est que ces textes proposent des dfinitions divergentes, et la juris a t amene de son cot dgager les lments dune dcision plus pragmatique de lartisan. A) La dfinition de lartisan dans les textes
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1) Avant 1996 a. La dfinition juridique Il rsultait que lartisan tait une personne qui travaillait dans un secteur de mtier : production, transformation, rparation ou de prestation de service,
lexclusion de lagriculture ou de la pche. Toutefois certaines activits listes

par le lgislateur ne donnent pas lieu limmatriculation au rpertoire des mtiers :
distribution
de
combustible
(eau
gaz,
lectricit,
htellerie,
restauration, sauf les taxis et les dmnagement, les activits mdicales, paramdicales et pharmaceutique, sauf les ambulances, les activits culturels et sportives, sauf la gestion des cinmas et les thtres de marionnettes, qui devaient avoir une certaine qualification professionnelle (pour lartisan, toutes une srie de diplmes, pour le titre de maitre artisan, confr des personnes qui ont un qualification suprieure), qui prenaient personnellement part lexcution du travail.
N'ont pas la qualit dartisan, les personnes qui ne travaillent que pour elles
mmes, qui travaillent pour le compte dun tiers unique, personnes qui nexercent une activit titre accessoire et de peu dimportance.
Lartisan tait aussi une personne qui ne pouvait employer quun nb limit de personne -6> pas plus de 10 salaris (dcret de 83). Ne sont pas compris dans ce nb le conjoint, ascendants, descendants, collatraux ou allis jusquau 3me degr et dans la limite de 3 pour chacune de ces catgories, les associs, les handicaps et apprentis. Elle devait tre immatricule au rpertoire des mtiers, qui doit tre demand dans le mois du dbut de lactivit, et la demande est adresse au CFE, qui est dans le ressort de la chambre des mtiers du dpartement o lartisan envisage dexercer son activit. b. Les dfinitions fiscales Certains textes du code gnral des impts prennent en compte la situation de lartisan avec la caractristique de la dfinir plus troitement que la dfinition juridique. Lartisan pourra ainsi tre exonr de certaines taxes, mais ne jouerons que sil nemploie que des apprentis.
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Au regard du droit fiscal, il travaille seul en famille ou avec un ou 2 compagnons. Il travaille manuellement et vend les produits de son travail. 2) La loi du 5 juillet 1996 Doivent tre immatriculs au rpertoire des mtiers les PP et PM qui nemploient pas plus de 10 salaris qui nemploient pas titre principal ou secondaire une activit de production, de transformation, rparation et de prestation de service. 3) Les dcrets du 2 avril 1998, modifi en 2007 Ces dcrets modifis prcisent les domaines concerns : -
Entretien et rparation des machines Constructions et entretien des btiments Mise en place, entretien et rparation des rseaux qui utilisent des fluides ou de llectricit Activits de ramonage Soins esthtique Ralisation de prothses dentaires Boulangers, ptissiers, bouchers, poissonniers, glaciers Activit de marchal ferrant
Ils prcisent galement les conditions pour sinscrire au rpertoire des mtiers. A cot de cette dfinition, il y a une dfinition juris. B) Une dfinition jurisprudentielle Lartisan est un travailleur autonome, manuel et qui ne doit pas se livrer principalement des oprations dachat pour revendre. 1) lartisan est un travailleur autonome Cest le caractre dautonomie qui permet de distinguer de louvrier domicile. Il ne rend de compte personne, pas subordonn une quelconque hirarchie, alors que louvrier qui travaille domicile et qui travaille pour quelque dautres. 2) lartisan est un travailleur manuel
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Lartisan est un travailleur manuel, les prestations strictement intellectuelles vont tre exclut de lartisanat. Mais parfois il a des activits qui sont la fois manuelles et intellectuelles sculpteur. Il faut recherche llment le plus important. 3) Lartisan ne doit pas effectuer des oprations dachat pour revendre Il nest pas interdit de le faire, mais il faut quelles soient demeurent accessoires. Son activit commerciale pure nexcde pas le cadre dune activit artisanal normale. 2 catgories dHA pour revendre peuvent trs bien coexister avec un W manuel :
-
Vente de produits achets en ltat. Le produit va tre revendu par

lartisan sans avoir subit la moindre transformation. Lartisan peut se livrer des oprations de genre conditions quelles restent accessoires :
cas du cordonnier, qui vend des lacets et du cirage, du coiffeur qui vend du shampoing.
-
La vente peut aussi tre effectue aprs que le produit ait t
transform.
SECTION 2 LE STATUT DE LARTISAN Il peut tre assimil au commerant, il bnficie du rgime particulier des baux commerciaux, renouvellement du local dans lequel il exploite son fond artisanal. Il peut aussi mettre son fond artisanal dans les mmes conditions que les locations.
Depuis 1985, il relve de la mme procdure en cas de faillite. Avant 1985, lartisan ne pouvait as tre soumis au rglement judiciaire.
Parmi les diffrences existantes, on remarquera que lartisan doit tre inscrit au registre des mtiers et non au RCS. Il relve en principe de la comptence des T civils. Le rgime de la preuve est galement civil. Il bnficie de certains avantages fiscaux que na pas le commerant. Il est lecteur la Chambre des mtiers, et non pas la chambre de commerce.
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Ordonnance de mai 2005 : Suppression de lobligation faite aux commerants de transmettre au RCS leur contrat de mariage. Le dcret d 24 mai 2005, supprim le rgime matrimonial pour toutes les PP qui y taient soumises. Problme : pas toujours vident de savoir si on est en prsence dun commerant ou artisan. Cest le cas des teinturiers blanchisseurs artisan-commerant, qui doivent souvent tre inscrit au RCS quau rpertoire des mtiers. Il en rsulte que les seul les tous petits artisans sont considr comme ayant une activit purement civile.
CHAPITRE 3 : LE STATUT DU CONJOINT DU COMMERANT OU DE LARTISAN Un artisan ou commerant ne peut pas faire ce quil veut sans le consentement express de son conjoint lorsque celui participe son activit en qualit de conjoint travaillant dans lentreprise. Il ne peut pas aliner ou grever des lments du fond de commerce ou de lentreprise artisanale dpendant de la communaut qui par leur importance ou nature sont ncessaire lexploitation de lentreprise. Il ne peut pas non plus donner bail ce fond de commerce ou cette entreprise artisanale. Il ne peut pas percevoir les K provenant de telles oprations. Le conjoint qui na pas donn son consentement express peut en demander lannulation. Laction en nullit lui est ouverte pendant 2 annes compter du jour o il a eu connaissance de lA sans pouvoir jamais tre intent plus de 2 ans aprs la dissolution de la communaut.
Depuis un arrt de la 1re Chambre Civ. CCass, 10 juillet 2002 , le conjoint dun commerant en liquidation judiciaire peut bnficier de la procdure de surendettement pour ses dettes solidaires. Le conjoint travaillant dans lentreprise familiale na pas lui mme la qualit de commerant, puisque lart L121-3 du Code de Commerce, depuis la loi de 1982, que le conjoint dun commerant est rput lui mme commerant que sil exerce une activit spare de celle de son poux.
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Le conjoint dun chef dentreprise artisanal ou commercial, peut y exercer son activit en qualit de conjoint collaborateur mentionn au RCS ou au rpertoire des mtiers, en qualit de conjoint salari ou en qualit de conjoint associ. SECTION 1 LE CONJOINT COLLABORATEUR Le rgime ne sapplique que si le conjoint collaborateur est mentionn comme tel au RCS ou au rpertoire des mtiers. Le conjoint collaborateur est un mandataire. Chacun des poux la facult de mettre fin la prsomption de mandat, o la condition de procd sous peine de nullit, par voie de dclaration devant notaire et que le conjoint soit prsente ou dment appel. Cette dclaration prend effet lgard des tiers, trois mois aprs que la mention en ait port au RCS ou au R. des mtiers. En labsence de cette mention, elle n'est opposable au tiers, que sil est tablit quils en ont eu connaissance. La prsomption de mandat cesse de plein droit en cas dabsence prsume de lun des poux, en cas de sparation de corps et en cas de sparation de B judiciaire. Depuis la L du 2 aout 2005, dans les rapports avec les tiers, les actes accompli par le conjoint collaborateur sont rputs ltre pour le compte du chef dentreprise et nentrainent aucune obligation personnelles.
SECTION 2 LE CONJOINT SALARIE La loi du 10 juillet 1982 qui est venue ajouter au code du W une disposition concernant le conjoint salari : sont applicables au conjoint du chef dentreprise
salari par lui et sous lautorit duquel il est rput exercer sont activit des lis qui participe effectivement lentreprise ou lactivit de son poux titre professionnel et habituel et quil peroit une rmunration horaire minimal gale au SMIC.
Le conjoint salari peut avoir une autre activit si elle est compatible avec sa qualit de salari.
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SECTION 3 LE CONJOINT ASSOCIE Le conjoint du chef dune entreprise artisanale et commerciale peut aussi tre associ ce dernier. Il faut cependant distinguer la coexploitation directe du fond de commerce, de lexploitation indirecte ralise par lentremise dune socit. A) Le conjoint coexploitant dun mme fond de commerce La plupart du temps, les poux sont copropritaires du fond et lexploitent ensemble. Si la qualit de commerant est exerce par un conjoint qui exerce un commerce spar, cela ne signifie pas quil ne pourra y avoir application des procdures collectives au conjoint, qui na pas de profession spare, mais qui apporte une aide telle au commerant quil y a en somme exercice en commun confrant lun comme lautre la qualit de commerant. La prsomption de non commercialit du conjoint qui nexerce pas une activit commerciale spare n'est pas irrfragable. La ralit concrte des petits commerces pouvant bien le permettre de le considrer comme commerant passible des procdures collectives. Cette analyse est fonde sur la juris qui est venue se greffer sur la rdaction antrieure du Code de Commerce (L du 10 juillet 1982). La nouvelle rdaction de cette disposition codifie lart L121-3 rend caduque cette juris. En cas dexercice commun, seul un des conjoint pourra tre commerant mais surgit alors une difficult, lequel des deux doit on considrer comme commerant, lorsque les poux tiennent dans le mme commerce un rle identique. Deux rponses du garde des sceaux en date de 13 octobre et 21 novembre 1983 ont pu admettre que le coexploitant a pu acqurir la qualit de commerant. La rponse ministrielle nengage que son auteur. B) Le conjoint associ dune socit commerciale
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Le conjoint peut tre associ avec son pouse, une socit qui exploite un fond de commerce : socit entre poux. Lart 1832-1 du CCiv dispose que mme sil
nemploie que des B de communauts pour les apports une socit, ou pour lacquisition de part sociales, deux poux, seuls ou avec dautres personnes peuvent tre associs dune mme socit et participer ensemble ou non la gestion sociale .
Cet article 1832-1 comporte une seconde phrase : toutefois cette facult nest
ouverte que si les poux ne doivent pas lun et lautre indfiniment et solidairement responsable des dettes sociales. .
Il rsultait de cette disposition que si deux poux pouvaient figurer dans une SARL (pas tenu indfiniment et solidairement des dettes sociales), ils ne pouvaient pas en revanche faire partie dune SNC, puisque dans ce type de socit, tous les associs sont solidairement et indfiniment responsables des dettes sociales. La L du 23 dcembre 1985 relative lgalit des poux dans les rgimes matrimoniaux, a supprim cette phrase. Le conjoint associ dune Socit la qualit dassoci, mais pas du commerant. Cest la socit qui dispose de cette qualit. Une structure socitaire est intressante car elle permet de mettre labri le patrimoine familial. Cet avantage est moins net avec les rcentes rformes : 1 er aout 2003, qui permet de dclarer insaisissable leurs droits sur lI o est fix dans leur rsidence principale.
CHAPITRE 4 : LES CONDITIONS DACCS A LA PROFESSION COMMERCIALE Il faut dabord avoir la capacit juridique et ne pas tomber sous le coup de restriction lgale. SECTION 1 LA CAPACIT DEXERCER UNE PROFESSION COMMERCIALE
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Certaines personnes considres comme incapables par le droit civil, peuvent exercer le commerce ? Paragraphe 1 : Le mineur Un mineur non mancip ne peut pas exercer le commerce.
Avant 1974, un mineur mancip pouvait tre commerant, condition quil ait 18
ans, quil obtienne une autorisation de ses parents, ou Conseil de famille et que lautorisation soit publie au RCS. Depuis 1974, la situation a chang, lart 487 du CCiv et lart L121-2 du Code du commerce , disposent quun mineur mme mancip ne pas tre commerant. Cette question disparait donc totalement. Paragraphe 2 : Les majeurs protgs Les majeurs qui ont une altration de leurs facults mentales peuvent tre soumis 3 rgimes de protection diffrents : sauvegarde de justice, curatelle et tutelle. Depuis la rforme de la protection juridique des majeurs oprs par la L du 5/3/2007, cette question a volue. A) Les majeurs placs sous sauvegarde de justice Cest le rgime de protection le plus lger, parce que tout en conservant lexercice de ses droits, le majeurs a simplement besoin dtre protg notamment en cas de lsion ou dexcs art 435 CCiv. Il ne rend pas le majeur proprement parler incapable, par consquent, il peut exercer le commerce. Toutefois les actes accomplis pas un majeur en SJ, sont fragiles. B) Les majeurs placs en curatelle La curatelle cest un systme de protection intermdiaire, il prvoit lassistance dun curateur pour les actes les plus graves de la vie civile. La situation des A est plus dlicate. Si lincapable a agit sans lassistance de son curateur, lA ne peut tre annul que si le majeur protg subit un prjudice.
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Sous le droit antrieur 2007, on pouvait tirer argument de lart 510-3 du
CCiv, pour considrer que pour les lettre de change souscrites en reprsentation dun A de la nature de ceux que lincapable pouvait accomplir seul, une obligation de droit commun pouvait survivre lannulation de la lettre de change sauf pour lui ou pour son curateur intenter une action en rescision pour lsion ou en rduction pour excs, mais comme avec le droit nouveau, la personne en curatelle ne peut sans lassistance de son curateur fait emploi de ces K (Art 468, 2me al CCiv), une telle interprtation nest plus possible. Le curateur devant gnralement apposer sa signature cot de celle du majeur en curatelle. Une seule signature pourrait valablement tre appose sur autocitation du juge (Art 469 du CCiv). En thorie, un majeur en curatelle peut accomplir des A de commerce, mais avec lassistance de son curateur, lexercice dune profession commercial implique une assistance constante de lassistant ses cots, ce qui en pratique est difficilement ralisable. C) Les majeurs placs en tutelle Cest le rgime de protection le plus important. Cest la reprsentation continue par un tuteur sous le contrle du juge des tutelles. Le majeur en tutelle est donc soumis un rgime de reprsentation. Il ne peut avoir accs la profession commerciale, pour la bonne raison quil nintervient jamais sur la scne juridique. Il rsulte des dispositions de lart 465 troisimement du CCIv, laccomplissement dun A de commerce, comme la signature dune lettre de change par un majeur en tutelle est nulle de droit. A cette premire rgle, il convient dajouter celle de lart 464 du CCiv, qui dispose que les A accomplis avant sa mise en tutelle par le majeur seront
annulables si la preuve est rapporte quau moment de lengagement, son tat mental tait dfaillant, que cela tait notoire ou connu et quil en est rsult un prjudice pour lui. Lacte est nul mais doit cependant avoir t accompli il y a
moins de 2 ans, et laction doit tre introduite dans les 5 ans compter du jugement douverture de la tutelle. Paragraphe 3 : La femme marie
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La question de la femme marie commerante est maintenant absorbe par celle du statut du conjoint du commerant mari et les problmes sont dsormais les mmes que les conjoints du commerants plus de distinctions. A) Avant 1985 lorigine ne se posait pas le problme de la capacit commerciale de la femme considre comme incapable, et ne pouvait exercer le commerce quavec lautorisation de son mari. Les L de 1938 et 1942 ont supprim lincapacit de la femme marie. Elle navait plus besoin de lautorisation de son mari pour avoir accs la profession commerciale, mais elle tait hypocrite car il subsistait une ingalit : elle pouvait exercer le commerce condition quil ny ait pas opposition du mari. Il a fallu la rforme des rgimes matrimoniaux de juillet 1965 pour quelle soit affranchie de lautorisation de son mari. Affirmation expresse larticle 4 du Code de Commerce. Dans lhypothse dun mari commerant, la femme marie ne pouvait avoir la qualit de commerante que si elle exerait une activit commerce spar de son mari. Discrimination sexiste abolie par la L du 10 juillet 1982 a chang la rdaction de cette disposition, lart L121-3 du code de commerce, pour en faire un texte relatif au conjoint du commerant, et non plus quune disposition ne frappant la femme marie.
Si le conjoint nexerce pas une activit spare, il ne sera pas thoriquement

commerant, sil travaille dans lentreprise familiale, il pourra exercer son activit en qualit collaborateur, associ ou salari et il na plus la possibilit dadopter un statut particulier.
Si chacun des poux exercent un commerce distinct , ils seront tous deux
commerants.
Si le conjoint se borne aider le commerant, il nexerce par le commerce

spar et ne peut donc pas tre commerant. Il existe une prsomption de non commercialit jouant vis--vis du conjoint qui nexerce pas un commerce spar.
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Le commerant PP doit nanmoins lors de sa demande dimmatriculation informer son conjoint commun en B des consquences des dettes contractes dans lexercice de sa profession : Art R123-121 du Code de commerce. Au regard de la qualit de commerant un dsquilibre subsistait un prjudice de la femme marie, il sagissait de la dtermination des B quelle pouvait engager par lexercice dun commerce. Sous le rgime de la communaut, ctait le mari qui avait la gestion des B communs. B) La loi du 23 dcembre 1985 Abroge les articles 5 du code de commerce et 1420 du CCiv. Lart 1421 dispose dsormais que chacun des poux a le pouvoir dadministrer seul les B communs et den disposer, sauf rpondre des fautes quil aurait commises dans sa gestion, que les actes accomplis sans fraudes par un conjoint sont opposables lautre et que lpoux qui exerce une profession spare seul le pouvoir daccomplir les A dadministration ncessaires celle-ci. Le principe est la gestion concurrente des B communs et lexception cest que chacun des poux un pouvoir exclusif en ce qui concerne la disposition et administration des B ncessaire lexercice dune profession commerciale spare fussent ils commun. Cette disposition dicte par le principe de lautonomie principale des poux, affirme par lart 223 du CCiv selon lequel chaque poux peut librement exercer une profession, percevoir ses gains et salaires et en disposer aprs stre acquitt des charges du mnage Certaines difficults peuvent surgir lexercice dune profession.
En rgime de sparation de B, quadvient il des B engags par lin des poux du

faut de lexercice dun comme spar. Au terme de larticle 1536 du CCIv, chacun des poux conserve ladministration, jouissance, et la libre disposition de ses B personnels et chacun deux reste seul tenu des dettes nes en sa personne avant ou pendant le mariage.
En rgime de communaut des B, lart 1418 du CCiv exclut du gage des

cranciers dun poux, les propres de lautre. En revanche, chacun oblige par ses engagements les B de la communaut (Art 1413 du CCiv) et ses propres B (1418 du CCiv) sous rserve des dispositions de
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lart 1414 du CCIv qui prvoit que les gains et salaires qui sont des B communs ne peuvent tre saisis par les cranciers de son conjoint, sauf si lobligation a t contracte pour lentretien du mnage ou de lducation des enfants conformment lart 220 du CCiv. SECTION 2 LES RESTRICTIONS A LEXERCICE DUNE PROFESSION COMMERCIALE Cest essentiellement pour des raisons politiques, conomiques et sociales que certaines restrictions ont t dictes. Ce sont des entraves la libert du commerce qui vont toucher tantt certaines personnes, tantt certains commerces. Paragraphe 1 La possibilit dexercer le commerce va tre supprim lgard de certaines personnes A) Les incompatibilits de certaines professions Elles sont interdites aux fonctionnaires publics, aux notaires, aux avocats, aux experts comptables, aux architectes La transgression dune incompatibilit fait acqurir la qualit de commerant puisquil nest pas ncessaire que lexercice de lactivit commerciale soit licite pour produire ses effets. La personne concerne pourra faire lobjet dune procdure de sauvegarde, liquidation Cette personne qui aura transgress cette interdiction sera encore lobjet de sanctions disciplinaires dans sa profession.
Ex, le notaire sera destitu de son office ministriel. Le fonctionnaire sera radi du corps des fonctionnaires.
Il a t jug par la CCass que lincompatibilit ne peut pas tre invoque par linterdit pour se soustraire ses obligations contractuelles Chambre Commerciale, 30 janvier 1996. B) Les restrictions frappant les trangers
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Certaines professions vont tre interdites aux trangers sauf drogations spciales, c'est le cas des anciens agents de change, ou titre rsiduel, les socits de bourses. Il faut demander un agrment au CECEI ou encore lautorit des marchs financiers. La profession de banquier est interdite aux trangers, mais il est possible dobtenir un agrment. La Carte didentit tait prvue par un dcret loi de 1938, elle est dlivre par le prfet du dpartement o ltranger doit exercer son activit, sous condition (dcret du 28 janvier 1998). Cette CI concerne les commerants PP, mais aussi lexercice du commerce sous une forme sociale. Lorsque lactivit est exerce sous une forme sociale, doivent avoir obtenu la CI : les associs de nationalit trangre tenus indfiniment et solidairement des dettes sociales mais aussi les associs et les tiers de nationalit trangre ayant le pouvoir de diriger, grer ou qui ont le pouvoir gal dengager titre habituel la PM. Ltranger rsidant hors de France est tenu une obligation de dclaration sur lexercice sur le territoire franais dune professions commerciale, industrielle ou artisanale dans des conditions rendant ncessaire son inscription au RCS ou au rpertoire des mtiers. Il doit pralablement cette inscription adresser une dclaration au prfet du dpartement dans lequel il envisage dexercer son activit art D122-1 et suivant du Code de Commerce. C) Les dchances Cest une L du 30 aout 1947, dite sur lassainissement des professions industrielles et commerciales, prvoit quun certain nombre de personnes puissent tre dchues de la possibilit dexercer une profession commerciale. Lordonnance du 6 mai 2005 relative aux incapacits en matire commerciale et la publicit du rgime matrimonial des commerants en a reprit lesprit en codifiant les dispositions aux art L128-1 et 128-6 du code de commerce. En vertu de ces textes, nul ne pourra directement ou par personne interpose, pour son compte ou pour le compte dautrui dentreprendre une profession
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commerciale, sil a fait lobjet depuis moins de 10 ans dune condamnation dfinitive pour crimes. Sil a fait lobjet dune condamnation dfinitive 3 mois demprisonnement au moins sans sursis pour vol, escroquerie, abus de confiance, recel, blanchiment,
corruption, faux, falsification, participation une association de malfaiteur, trafic de stupfiant, proxntisme, certains dlits financiers (infraction la lgislation commerciale, banqueroute, pratique de prts usuraires, fraude fiscale)
Les personnes tombant sous le coup de ces mesures ne peuvent pas devenir commerantes, il sagit dune interdiction de plein droit, sans mme que le juge nai le prononcer explicitement. En outre, elles ne peuvent exercer aucune fonction de grance, de direction ou de grance dans une socit commerciale, mme si lexercice de ces fonctions ne leur confre pas la qualit de commerant. Pour les personnes dj commerantes, elles devront cesser leur activit dans les 3 mois compter du moment o la dcision est devenue dfinitive. Il faut observer que dans la mouture de 1947, lincapacit dexercer devait tre prononce par les T dans un dlai de 5 ans, et cela ne touchait que les personnes dj commerantes. Aucun minimum nest pos par lordonnance. Des sanctions pnales taient prvues pour celui qui contrevenait ces interdictions (2 ans demprisonnement et 375000), maintenant lordo renvoie aux peines de lescroquerie : 5 ans et 375000. La personne dche va pouvoir dans certaines circonstances tre rhabilite. (rare). Paragraphe 2 : Certains commerces ne vont pas pouvoir tre exercs librement A) les commerces interdits Certains commerces sont interdits parce quils porteraient atteinte la dfense nationale : rpression du commerce avec lennemi en tant de guerre,
parce quil porterait atteinte la sant publique (prohibition des commerces sur les remdes secrets, stupfiants), parce quils porteraient atteintes la
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moralit publique. Cest la protection de lordre public que visent ces
interdictions. Il y a des commerces interdits aux particuliers parce que la L en a interdit la commercialisation : armes, poudre canon, B) Les commerces soumis une autorisation pralable Certains commerces ne peuvent tre exercs que sils font lobjet dune autorisation pralable qui sera dlivre selon les cas, par le gouvernement, prfet ou maire.
Il en est ainsi des tablissements dangereux insalubres et incommodes, des dbits de boissons, laboratoires danalyses mdicales, pharmacies et fabricant de produits pharmaceutiques, agences et bureau de voyages
CHAPITRE 5 : LES OBLIGATIONS DU COMMERANT Il a deux obligations fondamentales, ce faire immatriculer au RCS et tenir une comptabilit. SECTION 1 LE RCS lorigine, il ny avait que le RC cre en 1929, puis plusieurs modifications. Le dcret du 3 juillet 1978, que le RC a t transform en RCS motiv par une importante disposition du 4 janvier 1978 portant rforme du droit des socits. Avant cette L, il ny avait que ces socits commerciales qui taient soumises la formalit de limmatriculation, condition indispensable pour quelles aient la PM. Cette obligation ne touchait pas les socits civiles, qui avaient la PM sans immatriculation. La publicit dcoulant de cette immatriculation est une mesure extrmement utile de linformation des tiers et du public en gal.
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Le RCS reu pour mission de centraliser toutes les informations concernant lensemble des entreprises sociales. Il y a eu plusieurs modifications, pendant longtemps le dcret du 30 mai 1984 a rgi la matire, aujourd'hui les dispositions sont codifies aux articles L123-1 et suivant du Code de Commerce. La LME est venu abroger une dfinition qui permettait aux socits civiles dj constitues de ne pas simmatriculer. Dsormais, toutes les socits civiles doivent procder limmatriculation. Le dcret du 28 juillet 2005 mentionne doffice au RCS certaines dcisions prises dans le cadre des procdures collectives R123-122 du Code ce commerce. Avec le dcret du 9 mai 2007, tout commerant personne physique doit lors de sa demande dimmatriculation et sous sa responsabilit dposer une attestation justifiant quil a inform son conjoint commun en bien des consquences des dettes contractes dans lexercice de sa profession. Cette info est rglementairement fixe.
Paragraphe 1 : lorganisation du registre A) Les personnes 1) Les acteurs Cest le greffier qui est charg de la tenue du registre. Le prsident du TC surveille la bonne tenue du RCS par le greffier. 2) Les assujettis Lobligation dimmatriculation au RCS touche un certain nombre de personnes physiques ou morales :
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PP ayant la qualit de commerant, mme si elles sont tenues galement

au rpertoire des mtiers.
GIE, ayant leur sige dans un dpartement franais, et jouissant de la PM. Socits commerciales, dont le sige est situ hors dun dpartement
franais, mais qui ont un tablissement dans lun de ces dpartements.
EPIC (tablissements publics franais caractre IC)

-
Autres PM dont limmatriculation est prvue par des dispositions lgislatives ou rglementaires particulires.
La L du 11 juillet 1985 qui autorise lmission dobligation par les associations, souscrire des emprunts. Cette L prvoit que lassociation doit avoir une activit conomique depuis au moins deux annes et il est prvu que pralablement lmission dobligation, lassociation doit tre immatricule au RCS.
-
Reprsentation commerciale ou les agences commerciales des tats, des collectivits ou tablissement publics trangers tablis dans un dpartement franais.
Selon le code de commerce : Nul ne peut tre immatricul au RCS sil ne rempli
les conditions ncessaires lexercice de son activit , et en outre pour les PM

si nont pas ts accomplis les formalits prescrites par la lgislation et la rglementation en vigueur qui les concerne.
Les associations peuvent elles immatricules au RCS ?

Une rponse ministrielle du 25 mars 1991 semblait en admettre la possibilit. La chambre commerciale de la CCass, le 1er mars 1994 a pu dcider quune
association nentre dans aucune des catgories de PM dont le dcret du 30 mai 1984 prvoit linscription au RCS, et par consquent une association na pas tre immatricule.
B) Les registres Cela suppose quil existe plusieurs registres, en fait il existe des registres locaux et des registres nationaux. 1) Les registres locaux Un registre est tenu aprs de chaque TC, par un greffier sous la surveillance dun magistrat. Le registre lorsquil est tenu par le greffier du TC est plac cependant sous la surveillance du prsidence du TGI ou dun juge commis cet effet, pour les formalits concernant les PM qui nont pas la qualit de commerant et qui relvent de la comptence du TGI. Cest le cas des socits civiles. Le registre local le contient dossier un fichier alphabtique constitu par des la personnes demande immatricules,
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individuel

dimmatriculation, en outre, et pour toute PM, un dossier annexe o figure les A et pices quelles sont tenues de dposer au RCS. 2) Le registre national Un registre national est tenu par lINPI qui centralise un second original des registres tenus dans chaque greffe. Cest le greffier qui va transmettre au registre national un exemplaire des inscriptions effectues au greffe et des A et pices qui ont ts dposs. Paragraphe 2 : La procdure dimmatriculation C'est sur la dclaration incombant au PP ou PM que repose limmatriculation au RCS mais quen fait limmatriculation a lieu par le biais des CFE (centre de formalit des entreprises), qui ont ts cres pour facilit les conditions de formations de entreprises, en 1981 et sont obligatoires depuis 1984. Le dcret 19 juillet 1996 est venu apporter plusieurs prcisions. Le CFE local qui est dans le ressort de la Chambre de commerce, ou dagriculture, va rceptionner un dossier unique. Il na pas cette occasion apprcier le bien fond des dclarations. Il na que le simple rle de boite aux lettres. Il remet au dclarant un livret prcisant les obligations du CFE son gard. Il lui remet enfin un rcpiss. Et depuis la loi du 1er aout 2003, loi pour linitiative conomique, le greffier du T ou du CFE dlivre gratuitement un rcpiss de dpt de dossier de cration dentreprise, toute personne assujetti limmatriculation au registre, ds que celle-ci dpos un dossier dimmatriculation complet. Ce rcpiss permet daccomplir sous la responsabilit personnelle de la PP, qui la qualit de commerant ou qui agit au nom dune socit en formation les dmarches ncessaires auprs des organismes chargs daccomplir le reste des formalits. Ce rcpiss comporte la mention en attente dimmatriculation. Le CFE va transmettre au greffe du T, TC ou TGI, pour transmission lINPI. Le greffier va contrler les document avant de procder limmatriculation.
Les CFE sont aujourdhui rgis par la partie rglementaire du Code de
Commerce : art R123-1 R123-30.
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Limmatriculation a un caractre personnel, c'est--dire, quune mme personne ne va pas pouvoir tre immatricule plusieurs fois mme registre. A) une procdure diffrencie 1) Les Personnes Physiques Dans le mois qui prcde le dbut de lactivit commerciale, toute PP ayant la qualit de commerant doit demander son immatriculation au plus tard dans le dlai de 15 jours compter de la date du dbut de son activit commerciale. Il doit le faire par lintermdiaire du CFE, mais pour le greffe dans le ressort duquel est situ soit le sige de son entreprise, soit son principal tablissement, soit son domicile ou le cas chant sa commune de rattachement, telle que dfinie, pour lexercice des activits ambulantes ou pour les personnes circulant en France sans domicile. Les personnes physiques qui exercent une activit civile ou commerciale peuvent tre dispenses de simmatriculer au RCS tant quelles bnficient du rgime des micro entreprises. 2) Les Personnes Morales Toute PM dont le sige est situ dans un dpartement doit demander son immatriculation auprs du greffe du T dans le ressort duquel est situ son sige. Lorsque le sige est situ hors dun dpartement ou lorsquil est situ ltranger, limmatriculation doit tre demande au greffe du T dans le ressort duquel est ouvert le 1er tablissement en France. Limmatriculation des socits et des groupements conomiques et demand sitt accompli les formalits de constitution, publicit comprise. Celle des autres PM doit tre demand dans les 15 jours de louverture du sige ou de ltablissement. Si par limmatriculation le lgislateur dune pour socit son ne peut tre demand avant laccomplissement des formalits de constitution, aucun dlai na t prvu immatriculation postrieurement laccomplissement de ces formalits ( sitt ).
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Il na pas t prvu que la socit devait tre immatricule dans un dlai donn, parce tant quelle na pas t immatricule au RCS, elle na pas la PM , c'est-dire, une existence autonome, et ne peut pas fonctionner en tant que telle. Les fondateurs ont intrt faire procder limmatriculation le plus rapidement possible pour tre dgag le plus rapidement possible. Les demandes dimmatriculation doivent tre tablies en doubles exemplaires accompagnes de pices attestant que la personne remplie les conditions ncessaires. Ces demandes doivent tre accompagnes de la signature de lassujetti ou du mandataire. Le dpt de la demande est mentionn par le greffier dans un registre darrive indiquant la date de dpt au greffe, les noms, prnoms, RS ou dnomination du demandeur. Le greffier lorsqu'il reoit le dossier sassure de la rgularit de la demande : vrifie que les nonciations sont conformes aux dispositions lgislatives ou rglementaires et quelles correspondent aux pices justificatives et actes dposs en annexes. Depuis le dcret davril 1995, il vrifie en outre que la constitution ou les modifications statutaires des socits commerciales sont conformes aux dispositions lgislatives et rglementaires qui les rgissent. Le greffier doit ensuite procder linscription dans le dlai dun jour ouvrable aprs la rception de la demande. Cependant, si le dossier est incomplet, il doit rclamer des pices manquantes dans le mme dlai, qui doivent tre fournies dans un dlai de 15 jours compter de cette rclamation. Le greffier procde ensuite limmatriculation, toujours dans le dlai dun jour ouvrable. Ce dlai peut tre port 5 jours, lorsque la complexit du dossier exige un examen parti culier, le greffier doit alors en informer lassujetti dans un dlai dun jour par lettre motive. A dfaut de rgularisation de la demande, ou si le greffier estime quelle nest pas conforme aux dispositions applicables, il est tenu dans le mme dlai soit de remettre au demandeur contre rcpiss une dcision de refus dinscription, soir de la lui adresser par lettre recommande avec AR. La dcision de refus comporte les motifs du rejets et prcise que le demandeur la facult de saisir le juge commis la surveillance du registre.
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Depuis 1995 et dfaut de rponse du greffier, dans le dlai prvu, limmatriculation n'est plus rpute acquise lexpiration du dlai, il ny quune solution : saisir le juge commis la surveillance du registre. Le greffier doit mentionner linscription dans un registre chronologique, attribu au demandeur, PP ou PM, un numro dimmatriculation. Depuis 1994, il y attribution dun numro unique ds linscription au rpertoire des entreprises et est notifi au requrant par le greffe. Tout commerant immatricul, ou toute PM, qui ouvre un tablissement secondaire, doit dans le dlai dun mois demander au greffe du T dans le ressort duquel est situ ltablissement une immatriculation secondaire, sil nest pas dj immatricul dans le ressort du T, ou immatriculation complmentaire dans le cas contraire. Un tablissement secondaire est un est tablissement permanent distinct du sige social ou de ltablissement principal et dirig par lassujetti, un prpos, ou une personne ayant le pouvoir de lier le rapport juridique avec les tiers. B) Les dclarations incombant aux assujettis aux fins dimmatriculation 1) Les dclarations incombant au PP Il y a diverses informations relatives la personnes et ltablissement qui vont devoir tre dclares dans la demande dimmatriculation Nom,
prnom, domicile personnel, adresse du sige de lentreprise, date et lieu de naissance, nationalit du requrant, sil est tranger, les titres qui lhabilite sjourner sur le territoire franais, Elle doit informer quelle a informer son conjoint sur les consquences
Depuis la loi du 1er aout 2003, les PP qui demandent leur immatriculation doivent dclarer ladresse de leur entreprise et justifier la jouissance. Ils peuvent mme exercer leur activit dans le local dhabitation, ds lors quune disposition lgislative les y oppose. Lorsquelles ne disposent pas dun tablissement, les PP peuvent dclarer celle de leur local dhabitation, ce qui nentraine ni lapplication du statut des baux commerciaux, ni un changement daffectation des locaux. 2) les dclarations incombant aux PM
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Ces tablissements des devront PP indiquer les mmes renseignements pour ltablissement
le
ou
les
activits
exerces,
adresse
de
ltablissement, ou du domicile, date du commencement de lactivit, RS ou dnomination social, sigle commercial, forme juridique, montant du K social, montant en dessous duquel il ne peut tre rduit, dure de la socit, fix par les statuts. La date de clture de lexercice socialhop
La domiciliation dune entreprise dans des locaux utiliss pour plusieurs entreprises est rglemente. La PM va tre autorise installer son sige au domicile de son reprsentant lgal, mais il peut linstaller pour une dure ne dpassant pas 5 ans compter de la cration de cette ci, i dpasser le terme lgal ou contractuel. Dans ce cas o la PM va installer son sige dans le domicile de son reprsentant lgal, elle devra notifier son reprsentant pralablement au dpt de soin immatriculation notifier son intention duser de la facult au baillet et au syndicat de coproprit et avant la priode de 5 ans elle doit communiquer les lments justifiants son changement dendroit En cours de vie sociale, certaines PM, et notamment la quasi-totalit des socits commerciales, ainsi que les socits dexercice libral, sont tenues de dposer en double exemplaire leur comptes sociaux dans le dlai dun mois compter de leur approbation par lassemble gnrale. Ne sont pas concernes par cette obligation, outre les SNC ou les SCS
socit de personnes, qui ont au moins un associ une PP, ne sont pas concerns les socits civiles, GIE, GIP, GEIE.
En cas de refus dapprobation des compte par les actionnaires et associs, une copie de la dlibration doit tre dpose au greffe du TC. Le commissaire au compte qui a connaissance du non dpt au greffe des comptes sociaux est tenu de rvler cette infraction au procureur de la Rpublique, si elle savre dlibre, si les dirigeants ne la rgularisent pas. Les socits ne peuvent pas sopposer une consultation tlmatique de leur compte, ds lors que ceux-ci doivent tre consults par tout intress. Le conjoint du grant associ unique, ou du grant associ majoritaire dune SARL, ou dune socit dexercice librale RL, fait galement lobjet dune mention au RCS. C) Les inscriptions modificatives
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Pour que le RCS puisse jouer pleinement son rle, encore faut il que toutes celles mentions relatives aux personnes soient mises jour. Les assujettis peuvent obtenir une inscription modificatives, mais sont galement prvues des inscriptions doffice art R123-45 du Code de Commerce, qui prvoit, organise cette demande de modification. Toute modification qui intervient dans la situations des personnes qui sont inscrites et qui rend ncessaire une modification ou une adjonction doit dans le dlai dun mois faire lobjet dune demande dinscription modificative de la part du commerant. Cest dabord dans le domaine des difficults des entreprises et des procdures collectives que des mentions vont pouvoir tre portes doffice sur le registre. Dabord la loi du 25 janvier 1985, puis dans la loi du 26 juillet 1995, les inscriptions mentionnes doffice ont t revues Seront mentionnes doffice
les dcisions intervenues dans les procdures de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire, dcision qui va convertir la procdure de sauvegarde en procdure de redressement judiciaire
Sont galement mentionn doffice, les mesures dincapacit ou dinterdiction
dexercer une activit commerciale ou professionnelle, ou une incapacit de grer ou administrer une PM, qui aurait t prononc par une juridiction dcision passe en force de chose juge.
Sont radis doffice ces mentions lorsquun intervient une dcision dincapacit,
damnistie, ou lorsquarrive le terme dinterdiction fixe par la juridiction.

Sont mentionns doffice, les dcisions judiciaires prononant la destitution ou
la nullit de la PM, le dcs de la personne immatricule.

1) La radiation a. Les PP Va tre radi doffice tout commerant frapp dune interdiction dexercer une activit commerciale, en vertu dune dcision judiciaire, soit en vertu dune dcision excutoire, le commerant dcd depuis plus dun an, tout commerant
compter de la clture dune procdure de liquidation judiciaire pour

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insuffisance dactif, sera radi aussi doffice le commerant, qui au terme du dlai dun an aura dj mentionn au registre, la cessation totale de son activit.
b. Les PM mmes causes globalement. Est radi doffice toute PM au terme du dlai fix par des statuts . Si les associs ne prennent pas une rsolution pour modifier les statuts, au terme prvu il sera procd la radiation doffice. Lorsquune personne a t radie doffice, elle peut dans un dlai de 6 mois et ds lors quelle montre quelle a rgularis sa solution, saisir le juge commis la surveillance du registre au fin de voir annuler cette radiation. Paragraphe 3 : la publicit du RCS 1) La communication des inscriptions et des actes Les greffiers et lINPI qui dtiennent les registres sont astreints et seuls habilits dlivrer quiconque en fait la demande des certificats, copies, extraits des inscriptions au RCS et des actes dposs en annexe : Extrait K ou K-bis. 2) Mentions sur les papiers daffaires Toute personne doit indiquer son immatriculation en tte de ses factures de ses notes de commande de ses tarifs, et de ses documents publicitaires ainsi que sur toutes correspondances relatives son activit. Le locataire grant doit prciser sa qualit de locataire grant sur les papiers daffaires. Toute contravention ces dispositions est punie par une amende de 4me classe (750). 3) Publication dannonces Toute immatriculation donne lieu linsertion dun avis au BODACC (bulletin officiel des annonces civiles et commerciales).
Pour les PP, cet avis comprend beaucoup moins dinfos que ce qui est port au
registre : infos relatives lidentit de lassujetti et son conjoint, informations
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relatives limmatriculation, lieu dactivit, nom dexercice, date de commencement dexploitation
Pour les PM, lavis contient : montant du K, RS ou dnomination sociale, adresse
du sige, forme de la socit, rfrence dimmatriculation, identit de ceux qui sont tenus solidairement des dettes sociales, identits de ceux qui ont la qualit de grant ou dadministrateur.
Paragraphe 4 : Effets attachs limmatriculation au RCS
Pour les socits civiles et commerciales, limmatriculation au RCS leur

confrent la PM, pour les SARL et pour les Socits par action, lopposabilit aux tiers ne devient relle que pass le dlai de 15 jours aprs linsertion au BODACC.
Pour les PP, limmatriculation emporte prsomption de la qualit de commerant,

elle en sera pas opposable au tiers, qui apporte la preuve contraire (prsomption simple). Pour pouvoir se prvaloir de la prsomption, les tiers doivent tre de bonne foi, c'est--dire, quils ignoraient que la personne immatricule ntait pas commerante. Une PP qui na pas acquis son immatriculation aprs un dlai de 15 jours ne pourra pas se prvaloir de sa qualit de commerant . Toutefois, elle ne peur pas invoquer son dfaut dinscription au registre pour se soustraire aux obligations et responsabilits inhrentes cette qualit. Le commerant qui inscrit qui cde son fond ou qui en considre lexploitation notamment sous forme de location grance ne peut se soustraire aux actions en responsabilit dont il est lobjet du fait des obligations contractantes pas son successeur qu partir du jour o a t opt la radiation ou la mention correspondante. La personne assujetti limmatriculation ne peut dans lexercice de son activit opposer, ni aux tiers, ni aux administrations publiques, qui peuvent toutefois sen prvaloir, les actes et les faits sujets mention qui si ces derniers ont t publis au registre. Paragraphe 5 : le contentieux relatif au RCS
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Toute contestation entre le personne tenue de simmatriculer au RCS va tre porte devant le juge charg de la surveillance du registre. lgard des tiers, la publicit se heurte au secret des affaires et il est tentant pour lentrepreneur de la ngliger. Un juge commis soit doffice, soit la requte du procureur de la Rpublique, ou de toute personne justifiant y avoir un intrt, ce dernier va rendre une ordonnance enjoignant de demander lassujetti de demander son immatriculation. Le juge peut demander de faire procder soit aux mentions ou rectifications ncessaires en cas de dclaration inexactes ou incomplte, soit la radiation. Il y a des sanctions civiles : inopposabilit aux tiers de lA de commerce ou de la
qualit de commerant, avec toutefois la possibilit pour eux de sen prvaloir.

Le commerant non immatricul a les obligation des commerants, sans en avoir les droits : il ne pourra pas se prvaloir de la prescription commerciale. Il ne pourra pas bnficier du droit au bail. Il ny a que 30% des entreprises qui dposent leurs comptes au RCS, alors que c'est obligatoire. Le Code de Commerce fait obligatoire aux Socits par action, au SARL et aux SNC de dposer les comptes annuels. Depuis la loi LME, la demande de tout intress ou du MP, le prsident du T statuant en rfr peut enjoindre sous astreinte au dirigent de toute PM de procder au dpt des pices et actes au registre. Le prsident du T peut dans les mmes conditions et cette mme fin dsigne un mandataire charg deffectuer ces formalits.
Dans un arrt de la chambre Commerciale du 15 juin 1999, elle a
dcid quil nest pas exig que la production des comptes nest pas ncessaire la dfense des intrts du demandeur pour admettre son action.
Il y a en France 189 T de commerce (36 supprim en 99, 55 en 2009). Il y a 23 juridictions composs de magistrats professionnels statuant au sein des TGI. Il y a 14 juridictions chevines. Il y a les 7 chambres commerciales dAlsace Moselle et les 7 T mixtes de commerce dOutre mer. La majorit ne sont compos que dune chambre. Celui de Paris en a 22 chambres. Il y a plusieurs 100 de milliers de dcisions rendues par ces T.
Site gratuit : Societe.com ou bilan.com
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La cration dentreprise est assez peu dveloppe dans notre pays. Il y a 50 ans, elle tait plus importante. Il faut signaler que la Loi du 1er aout 2003 a supprim le risque du chef dentreprise de perdre sa rsidence principale. Cette dclaration doit tre publie au bureau des hypothques. Cette dclaration na deffet qu lgard des cranciers dont les droits naissent postrieurement la publication loccasion de la dclaration. Si lI est usage mixte, la partie affecte la rsidence principale ne peut faire lobjet de la dclaration que si elle est dsigne dans un tat descriptif de division. Cette dclaration doit tre reue par notaire peine de nullit et doit contenir la description dtaille de lI et lindication de son caractre propre, commun ou indivis et lorsque la personne fait lobjet dune immatriculation au RCS elle doit tre mentionne au registre. Lorsque la personne nest pas tenue de simmatriculer, un extrait de la dclaration doit tre publi dans un journal dannonce lgal dans le dpartement dans lequel est exerc lactivit et en cas de cession des droits immobiliers dsigns dans la dclaration initiale, le prix obtenu demeure insaisissable sous la condition du remploi de cette somme dans le dlai dun an lacquisition par le dclarant dun I o est fix sa rsidence principale. Les effets de la dclaration subsiste aprs la dissolution du rgime matrimonial lorsque le dclarant est attributaire du B. le dcs du dclarant emporte rvocation de la dclaration. SECTION 2 LA TENUE DUNE COMPTABILIT La comptabilit est utile pour les intress eux mme, car ils pourront connaitre avec prcision ltat de leur affaire. Il y a aussi un IG : fiscalit et solvabilit. La comptabilit des commerants tait jusqu' une loi de 1983 essentiellement envisage sous langle des livres de commerces. La L du 30 avril 1983 est venue modifier le Code de Commerce, c'est--dire, certains textes relatifs aux PP ou PM, mais galement certains art de la L de 1966 sur les socits commerciales. Ces obligations ont par la suite t modifies.
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A) La teneur de lobligation comptable 1) Les dispositions de la L du 30 avril 1983 Codifi aux articles R123-12 et suivant du Code ce commerce. Elle a pour but de dvelopper linformation conomique de lentreprises. Elle contient un vritable droit comptable susceptible de rponse 3 ncessit : fournir ltat des informations pouvant tre exploites des fins fiscales et mettre disposition des personnes concernes des infos sur lentreprise quil gre. Les comptes devront tre rels et sincre. Ils devront donner une image fidle du patrimoine, de la situation financire et du rsultat de lentreprise. La comptabilit doit tre le reflet de la vrit. Toute PP ou PM doit procder lenregistrement comptable des mouvements affectant le patrimoine de son entreprise. Ces mouvements doivent tre enregistrs chronologiquement. Ils doivent contrler par inventaire au moins une fois tous les 12 mois, lexistence ou la valeur des lments actifs ou passifs du patrimoine de lentreprise. Elle doit tablir des comptes annuels la clture de lexercice au vu des enregistrement comptable et de linventaire. Ces comptes annuels comprennent le bilan, le compte de rsultat et une annexe qui forme un tout indissociable. Le bilan dcrit sparment les lments actif et passif et fait apparaitre de faon distincte les K propres. Le bilan cest un tableau reprsentant lA et le P dune socit individuel un moment donn. Cest un document qui permet davoir une vision patrimoniale de lentreprise. Le compte de rsultat va rcapituler les produits et les charges, sans quil soit tenu compte de leur date dencaissement ou de paiement. Il fait apparaitre par diffrences aprs dduction des amortissements et des provisions, des bnfices ou la perte de lexercice. Les produits et les charges classs par catgories doivent tre prsents soit sous forme de tableau, soit sous forme de listes. Lannexe a vocation complter et commenter linformation donne par le bilan et le compte de rsultat. Ainsi les montants des engagements de lentreprise en matire de retraire ou de complment de retraite, en matire dindemnit ou dallocations la retraite, ou les avantages similaires des membres ou associs du personnels, des mandataires sociaux est indiqu dans lannexe.
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Par ailleurs, les entreprises peuvent dcider dinscrire au bilan sous forme de provision , le montant correspondant tout ou partie du montant de leur engagement sociaux.
Les commerant pourront dans certaines conditions adopter une prsentation simplifie de leur compte annuels lorsquils ne dpassent pas la clture de lexercice certain seuil pour au moins des deux critres suivant : montant net de CA infrieur ou gal 534000 , un total de bilan infrieur ou gal 267000. Ces entreprises perdent cette facult lorsque cette condition nest pas remplie pendant 2 exercices successifs. La prsentation des comptes annuels, comme mthode dvaluation retenue, ne peuvent tre modifie dun exercice lautre. Si des modifications interviennent, elles doivent tre dcrites et justifies dans lannexe. Pour les lments dactif immobilis, les valeurs retenues dun inventaire doivent sil y a lieu tenir compte des plans damortissements. Si la valeur dun lment de lactif devient infrieur sa valeur net comptable, cette dernire est ramene la valeur dinventaire la clture de lexercice, que la dprciation soit dfinitive ou non Cest lapplication du principe de prudence comptable. Les B fongibles sont valus soit leur cot moyen pondr dacquisition ou
de production, soit en considrant que le premier B sorti est le premier B entr (FIFO).
La plus value constate entre la valeur dinventaire dun B et sa valeur dentre nest pas comptabilise. Sil est procd une rvaluation de lensemble des IC et financires, lcart de rvaluation entre la valeur actuelle et la VNC ne peut tre utilise compenser les pertes. Cet cart est inscrit distinctement au passif du bilan. Les lments dactif et de passif doivent tre valus sparment, aucune compensation ne peut tre opre entre les postes dactifs ou de passif du bilan ou entre les postes de charges et produits du CR. Le bilan douverture dun exercice doit correspondre au bilan de clture dun exercice prcdant.
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Pour ltablissement du principe de prudence, le commerant, PP ou PM, est prsum poursuivre ses activits, mme en cas dabsence ou dinsuffisance du bnfice, il doit tre procd aux amortissements et provisions ncessaires. Il doit tre tenu compte des risques et des pertes intervenues au cours de lexercice, ou dun exercice antrieur, mme sils sont connus entre la date de la clture de lexercice et celle de ltablissement des comptes. Seuls les bnfices raliss la date de clture dun exercice peuvent tre inscrits dans un compte annuel, aprs inventaire, le bnfice ralis sur une opration partiellement ralise, mais il faut quelle ait t accept par le cocontractant, que sa ralisation soit certaine et quil est possible au moyen de documents comptables prvisionnels, dvaluer avec une scurit suffisante le bnfice global de lopration. Les documents comptables sont tablis en et en langue franaise. Ils doivent tre conservs pendant 10 ans. Ces documents comptables relatifs lenregistrement des oprations et linventaire sont tablis et tenus sans blanc ni altrations daucune sorte. La comptabilit rgulirement tenue peut tre admise en justice pour faire preuve entre commerant, pour fait de commerce, si elle a t irrgulirement tenue, elle ne peut tre invoque par son auteur son profit. La communication des documents comptables ne peut tre ordonnes en justice que dans les affaires de successions, communauts, partage de socit, et de procdure collective (largement entendu, y compris pour les procdures non contentieuse, comme la conciliation). 2) Les dispositions rglementaires Si dans la L il nest plus question des livres de commerces, ils sont prvus dans les dispositions rglementaires. On opposait autrefois les livres que le commerant devait obligatoirement tenir, aux livres facultatifs. Le seuls livres obligatoires taient le livre journal et le livre dinventaire. Ils restent obligatoires, mais un 3me livre, le grand livre, facultatif auparavant, dispose dun caractre obligatoire aujourdhui.
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Ils constituent le support juridique de la comptabilit des commerants, sachant que la question ses documents comptables informatiss a galement t apprhende. Depuis 2007, pour les livres de commerces, un document doit tre tabli ds lors quil est ncessaire la comprhension du systme de traitement et la ralisation des contrles. Le livre journal et le livre dinventaire peuvent tre la demande du commerant tre cots et paraphs par le greffier du TC. Chaque livre reoit un n didentification rpertori par le greffier sur un registre spcial. Il sagit dune facult, avant 2002, ctait une obligation. Les documents informatiques crits peuvent tenir lieu de livre journal et de livre dinventaire. Dans ce cas, ils doivent identifis, numrots et dats ds leur tablissement par des moyens offrant toute garantie en matire de preuve. Les mouvements affectant le patrimoine de lentreprise sont enregistrs opration par opration et jour par jour sur le livre journal. Tout enregistrement comptable prcise le contenu et limputation de chaque donne ainsi que les rfrences de la pice justificatives quil appuie. Les oprations de mme nature ralise en un mme lieu et au cours dune mme journe peuvent tre rcapitul en une pice unique. Certaines PP, celles placs sous le rgime rel dimposition et celles soumise au rgime dimposition de la micro entreprise peuvent procder lenregistrement comptable des encaissements et paiements en retenant la date dopration figurant sur le relev qui leur est adress par le banquier. Les critures du livre journal sont portes sur le grand livre et ventiles suivant le plan comptable du commerant. Le livre journal et le grand livre sont dtaills en autant de journaux auxiliaires et de livres auxiliaires que les besoins du commerants lexigent. Les critures portes sur ces journaux doivent tre centraliss au moins une fois par mois sur le livre journal et le grand livre. Les PP places sois le rgime rel simplifi dimposition peuvent centraliser ces critures tous les 3 mois. Linventaire est un relev de tous les lments dactifs
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au regard desquels sont mentionns la quantit et la valeur de chacun deux la date de linventaire. Ces donnes dinventaires sont regroupes sur le livre dinventaire et ces donnes sont distingues selon leur nature, ce livre devant tre suffisamment dtaill pour justifier le contenu de chacun des postes du bilan. Les comptes annuels sont transcrits chaque anne sur le livre dinventaire, sauf, lorsquils doivent tre publis en annexe au RCS. Les PP soumises au rgime dimposition de la micro entreprise peuvent ne pas tablir de compte annuel, dispenses de tenir un livre journal, un grand livre et un livre dinventaire. Depuis 2008, elles doivent simplement tenir un livre chronologique du montant et de lorigine des recettes, en distinguant les rglements en lespce des autres rglements et en indiquant les rfrences des pices justificatives. Pour celles ayant un CA trs faible (18.000), ces personnes peuvent tenir un livre aux pages numrotes sur lequel elles inscrivent le montant de leur recettes professionnelles, suivant leur date dencaissement et en distinguant les rglements en espce, des rglements dune autre nature. B) La sanction du non respect de lobligation comptable Aucune sanction n'est spcifiquement prvue par le Code ce Commerce en cas de non tablissement des livres obligatoires. Mais des sanctions sont prvues dans certaines situations particulires : cest essentiellement le droit des procdures collectivits qui organise ces sanctions. 1) Les sanctions civiles Outre le fait que les documents irrguliers ne peuvent servir de preuve, il existe des sanctions personnelles : faillite personnelle et des mesures dinterdictions. Depuis la loi du 25 janvier 1985, aujourdhui codifie dans le Code de commerce, partir du moment o une procdure de liquidation ou de redressement est ouverte, le T peut prononcer la faillite personnelle lgard des PP commerantes ou ayant une activit artisanale, lgard des agriculteurs et lgard de tout autre PP exerant une activit professionnelle indpendante, y compris une profession librale, lgard des PP dirigeants de droit ou de fait de PM, lgard des PP reprsentants permanents des PM.
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La faillite personnelle pourra tre prononce si ces personnes ont fait : -
soit disparaitre des documents comptables, soit nont pas tenu de comptabilit lorsque les textes applicables leur en
faisaient obligation,
soit ont tenus une comptabilit fictive, manifestement incomplte ou

irrgulire au regard des textes : art L653-5 du code commerce.
La faillite personnelle emporte interdiction de grer, d'administrer, contrler directement ou indirectement, toute entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole, toute entreprise ayant une activit indpendante et toute PM. Le T peut en outre, prononcer lincapacit dexercer une fonction publique lective, lorsque le T prononce la faillite personnelle ou linterdiction, il fixe la dure de la mesure qui ne peut tre suprieure 15 ans. Il peut ordonner lexcution provisoire de sa dcision : mme si la personne fait appel, il faut appliquer linterdiction qui produira tout de suite ses effets. Les dchances, interdictions, cessent de plein droit au terme fix, sans quil y ait lieu de prononcer un jugement. 2) Les sanctions pnales Il y a le droit des procdures collectives qui prvoit dj que celui qui viendrait transgresser lune des interdictions prononces fait encourir son auteur 2 ans demprisonnement et 275.000 damende. En cas de procdure collective, sont coupables de banqueroute les commerants, artisans, agriculteurs qui ont :
-
soit tenu une comptabilit fictive, soit qui ont fait disparaitre des
documents comptables de lentreprise ou PM,
soit qui se sont abstenu de tenir une comptabilit lorsque les textes
applicables en font application,
soit qui ont tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire.
La banqueroute est un dlit pnal et depuis de 1992, les peines ont ts renforces : 5 ans demprisonnement et 75.000 damende. La complicit est en principe assortie des mmes peines. Si lauteur ou le complice de banqueroute est dirigent dune entreprise prestataire dinvestissement, les peines sont portes 7 ans demprisonnement et lamende 100.000.
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Plus gnralement, le droit des socits vient sanctionner lomission dtablir les documents comptables annuels, ce qui expose les dirigeants des socits commerciales concerns une amende de 9.000. De plus, tout agissement peut aussi tre constitutif de faux et dusages de faux qui exposent son auteur, selon le CP, une amende de 45.000 et un emprisonnement de 3 annes. Les PM peuvent tre dclares responsables (5 fois plus). Le Code gnral des impts prvoit des sanctions fiscales et pnales, ainsi
les critures omises inexactes ou fictives du livre journal ou du livre dinventaire font encourir leur auteur dune amende pouvant jusqu' 75.000 et dun emprisonnement pouvant aller jusqu' 5 ans. Il pourra tre priv de ces droits
civiques, civils et de famille (art 131-26 du CP). SOUS-TITRE 3 : LE FONDS DE COMMERCE Le fonds de commerce est un ensemble dlments organiss par le commerant pour lexploitation de son commerce. Bien que ce soit une notion fondamentale du droit commerciale, elle ne figure pas dans le Code de Commerce. Cette notion a t dgage au XIXme sicle par la pratique commerciale. Le lgislateur la reprend dans plusieurs Lois ces L, il convient dajouter les rgles relatives au bail commercial, cest notamment le dcret du 30 septembre 1953, aujourdhui codifi dans le code de commerce, qui organise les baux commerciaux. Aucun de ces textes ninstaure vritablement une rglementation globale du fonds de commerce en tant que proprit du commerant. Ces textes se rapportent en fait, soit aux oprations qui peuvent porter sur le
fonds (vente, nantissement, grance), soit au bail de lI dans lequel le fonds est exploit.
Mme si les dispositions relatives aux baux de locaux en matire commerciales sont connues sous le nom de dispositions relatives la proprit commerciale, il ne sagit pas proprement parler de la proprit du fonds de commerce. La proprit commercial dont il est question ici cest le droit pour le commerant, locataire du local o est exploit son fonds dobtenir du bailleur le renouvellement de son bail lorsquil arrive expiration, ou dfaut de renouvellement, dobtenir une indemnit dviction.
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CHAPITRE 1 : LA NOTION DE FONDS DE COMMERCE On peut lapprhender travers ses lments et sa nature juridique. SECTION 1 LES LMENTS DU FONDS DE COMMERCE Il comprend les lments corporels dune part, et puis des lments incorporels dautre part. Paragraphe 1 : les lments corporels Parmi eux on distingue, le matriel et loutillage et les marchandises. C sont des B meubles qui servent lexploitation du fonds, alors que les marchandises sont destines tre vendues. Paragraphe 2 : les lments incorporels On trouve la clientle, qui doit tre distingue, car les autres lments incorporels vont prcisment avoir pour fonction dattirer la clientle. A) La clientle Elle peut tre dfinie comme lensemble des personnes qui ont lhabitude de se fournir chez un mme commerant. Lachalandage, est la clientle qui est surtout attire par la situation gographique. La clientle va tre attache aux qualits personnelles du commerant qui exploite le fonds. La doctrine tend distinguer en opposant la virtualit de lachalandage la ralit de la clientle stricto sensu. Mais en fait cette distinction napporte pas grand-chose, parce que ds que le pouvoir attractif ne sexerce plus, il ny a plus de clients, et donc de fonds de commerce.
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Lorsque la clientle a disparu, lachalandage subsiste. Cet achalandage peut tre cd avec llment qui le gnre, mais sa valeur se confond avec celle de cet lment. Il ny a plus la VA qui sattache la clientle stricto sensu, et qui faut que le fonds de commerce n'est pas uniquement la somme des lments qui le compose. La clientle reprsente une certaine valeur et quand un commerant acquiert un fonds de commerce, il acquiert un droit sur la clientle qui fait partie du fonds de commerce. Ce droit il va pouvoir le protger contre les manuvres dloyales de ses concurrents, ou encore contre les ventuelles tentatives du vendeur, tendant rcuprer la clientle quil a vendu. La doctrine nest pas unanime pour faire figurer la clientle parmi les lments du fonds de commerce, si pour certains auteurs, la clientle apparait comme llment essentiel du fonds, pour dautres, elle serait plutt un but recherch par le commerant, plus quun lment du fonds. B) Les autres lments incorporels Ils ne servent que de support la clientle : en va-t-il du nom commercial, de lenseigne, du droit au bail, ou encore des droits de proprits industriels. 1) Le nom commercial Cest le nom sous lequel le commerant va exploiter son fonds de commerce, il sagira le plus souvent du nom patronymique, mais aussi du prnom, ou dun nom de pure fantaisie. Afin que lacqureur dun fonds de commerce, puisse utiliser le nom commercial de son prdcesseur, le droit commercial va permettre que le nom patronymique puisse tre cessible. Le nom commercial est protg contre son usage par la concurrence et contre les confusions que les concurrents pourraient entretenir dans lesprit de la clientle en utilisant un nom commercial prsentant des ressemblances. En matire de commerce lectronique, ou simplement pour communiquer, il peut tre intressant pour une entreprise douvrir un site internet et pour dnommer ce site, il faut choisir un nom de domaine : nom de lentreprise, marque principale, nom patronymique.
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2) Lenseigne Il sagit souvent dune dnomination de pure fantaisie. Elle va servir au mme titre que le nom commercial rassembler la clientle. Lenseigne se confond parfois avec le nom commercial. Elle est protge contre son usurpation et contre son imitation. 3) Le droit au bail Il est juridiquement un droit de crance (droit personnel) que le commerant locataire a lencontre du propritaire bailleur de lI. Si le commerant vend son fonds, il est normal que ce droit au bail soit transmis lacqureur, retenir une autre solution priverait lacqureur du local om tait exploit le fonds de commerce et lobligerait sinstaller ailleurs. Une dlocalisation du fonds de commerce entrainerait la perte de la clientle. Il est donc ncessaire que droit quavait lancien locataire, soit transmis avec le fonds au commerant acqureur. 4) Les droits de proprit industrielle Il sagit des monopoles dexploitation, ou dutilisation, qui font dobjet dune protection contre lusurpation par le biais de laction en contrefaon. Ces droits sont les brevets dinventions, les marques de fabrique, les dessins et modles. Il peut y avoir dautres lments incorporels au sein desquels figurent des lments qui sont personnels au propritaire du fonds et qui ne seront pas transmis avec le fonds : licences et cartes professionnelles, qui normalement ont un caractre personnel. Toutefois, les licences des dbits de boissons sont transmises avec le fonds. En principe, les contrats passs par le commerant qui vend son fonds restent personnels celui-ci et ne sont pas transmis lacqureur. Cependant, il y a des contrats passs par le commerants vendeurs qui seront toujours transmis avec le fonds lacqureur : contrat de W et les contrats dassurances, relatifs au fonds. SECTION 2
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LA NATURE JURIDIQUE DU FONDS DE COMMERCE Paragraphe 1 : une proprit incorporelle La doctrine considre aujourdhui que le fonds de commerce constitue une proprit incorporelle. Il a dabord t considr comme une universalit de fait, puisquil constitue une entit autonome par rapport aux lments qui le compose. Or, dans notre droit, il existe une notion qui permet de caractriser une runion dlments ayant une individualit propre, cest celle duniversalit que lon rencontre propos du patrimoine. Il tait tentant dassimiler le patrimoine affect lexploitation dun fonds de commerce. Il convient dobserver que dans le rapport Marini de 1996, il a t fait tat dun patrimoine fiscal daffectation pour les commerants et un projet de loi de 2008 envisage la cration dune entreprise patrimoine affect, et serait dfinie dans le code de commerce, dans un art 528-1. Il serait constitu de B, de droit ou de surets, et il est prvu qu'une personne ne pourrait bnficier que dune seule entreprise patrimoine affect. Une procdure de dclaration qui naurait deffets qu lgard des crances nes, postrieurement la publication de cette dclaration. Laffectation des B communs et indivis serait subordonne linformation expresse du conjoint ou partenaire (PACS). Comme il y aura en quelque sorte 2 patrimoines, la comptabilit sera autonome et spare avec obligatoirement une ouverture de compte bancaire spare, qui serait propre lentreprise au patrimoine affect. Le dcs du dclarant emporterait rvocation de la dclaration daffectation, sauf reprise de lentreprise patrimoine affect, par un hritier. Pour dterminer la nature juridique du fonds de commerce, il a t envisag de se rabattre sur la notion duniversalit de fait, mais cette notion ne correspondait pas grand-chose (par exemple, pour un troupeau de vache). Paragraphe 2 : Le fonds de commerce est un meuble incorporel
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Les B se composent des BM et des BI et comme les divers lments du fonds de commerces font tous parties de la catgorie des BM, on comprend que le fonds de commerce ait t rattach la catgorie des meubles. Le fonds de commerce ne comprend pas tous les lments matriels et humains agencs par le commerant pour laccomplissement de son activit. Il y a des lments matriels qui vont figurer parmi les composantes de la notion dentreprise, alors quils ne font pas partie de la notion de fonds de commerce, cest le cas des I. Cest la mme chose pour les lments humains qui dont fondamentaux pour le cadre de lentreprises, comme les salaris. Il ne faut pas non plus confondre entreprise et socit entreprises qui sont exerces sous la forme socitale, dautres sous forme individuelle.
CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU FONDS DE COMMERCE On sest aperu que le commerant qui perd sa clientle perd son fonds de commerce. Pour certains auteurs, la clientle est llment le plus important. Cest la raison, la protection de la clientle sest avre ncessaire pour protger le fonds de commerce. Elle peut tre menace, par ex par un concurrent, qui la dtourne son profit,
par le bailleur de lI, dans lequel le fonds est exploit, qui pourrait tre tent de refuser le renouvellement du bail commercial.
Le commerant qui exploite son fonds dans un I lou doit pouvoir obtenir le renouvellement de son bail, dfaut le commerant priv de son local serait oblig daller se rinstaller ailleurs, o il nest pas tablie quil pourra se reconstituer une clientle, quil tait dj avoir cens constitu. Deux protection principales du fond de commerce ont t imagines : contre la concurrence et une autre contre le bailleur de lI. SECTION 1
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LA PROTECTION DE TOUS LES FONDS DE COMMERCE : LA PROTECTION CONTRE LA CONCURRENCE Elle peut avoir diffrentes origines : lgales, conventionnelle, jurisprudentielle. Paragraphe 1 : La protection lgale La libert de concurrence est le principe fonda du commerce. Mais il a t ncessaire que le lgislateur pose certaines rgles pour viter les abus du libralisme sauvage et pour runir les conditions dune saine mulation. A) En droit franais Les interventions du lgislateur en matire de concurrence sont assez variables. Elles dpendent de la conjoncture conomique et politique. Selon que lon sera en priode dconomie librale ou en priode dconomie dirige, ces interventions seront sensiblement diffrentes, le lgislateur se manifestera davantage en priode dconomie dirige. C'est la loi du 27 dcembre 1973, Royer, qui a consacr pour la premire plusieurs dispositions lamlioration de la concurrence. Cette L est venue poser certaines restrictions, notamment, limplantation de grandes surfaces soumises certaines autorisations. LOrdonnance du 1er dcembre 1986 relative la libert des prix et de la concurrence est venue retoucher la matire en prohibant certaines pratiques anticoncurrentielles : actions concertes, conventions, ententes, expresses ou
tacites, lorsquelles ont pour objet ou pour effet dempcher de restreindre, ou de fausser le jeu de la concurrence sur un march, lexploitation dominante abusive sur un march, ou encore de lexploitation abusive de dpendance conomique. Codifi aujourdhui dans le code de commerce L420-1 et L420-2. 1) Les pratiques interdites
a. Les pratiques individuelles
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Il y a dabord le paracommercialisme, c'est--dire, cest le fait davoir une activit de vente sur le domaine public sans autorisation vente de beignets
sur la plage sans autorisation.

Ces ventes dites sauvages constituent une contravention de 5me classe (1500). Les agents de la direction gnrale de la concurrence et de la rpression des fraudes peuvent consigner pendant un mois les produits. Le T peut ordonner la confiscation pure et simple des produis ou encore condamner lauteur de linfraction de verser au TP le montant de la valeur des produits consigns. Pour les pratiques commerciales dloyales, trompeuses ou agressives, c'est la L du 3 janvier 2008, dite L pour le dveloppement de la concurrence au service des consommateurs, qui est venue prohiber ce genre de pratique. La pratique est ainsi dloyale lorsquelle est contraire aux exigences de la diligence professionnelle et quelle altre ou est susceptible daltrer de manire substantielle le comportement conomique du consommateur normalement inform et raisonnablement attentif et avis lgard dun B ou dun S. Tandis que la pratique est trompeuse, lorsquelle risque de crer une confusion avec un autre B ou S, elle omet, dissimule ou fournit de faon inintelligible, ambige ou a contre temps une information substantielle art L121-1 nouveau du code de la consommation Au titre des pratiques commerciales agressives, le lgislateur est venu prohiber certaines. Ce sont des pratiques qui dcoulent de sollicitations rptes et insistantes ou de lusage dune contrainte physique ou morale, ds lors que cest de nature altrer de manire significative la libert de choix dun consommateur. Outre les sanctions pnales encourues (emprisonnement de 2 ans et amendes de 150000), le contrat conclu la suite de pratiques agressives est nul et de nul effet art 122-15 nouveau du code de la consommation. Il y a aussi les pratiques discriminatoires, constitues par le fait de pratiques lgard dun partenaire conomique ou dobtenir de lui des prix, dlais de paiement, modalits de vente ou dachat discriminatoires et non justifies par des contreparties relles.
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C'est galement le fait dobtenir ou tenter dobtenir un avantage, condition pralable la commande, sans lassortir dun engagement crit, sur un volume dachat proportionn. C'est discriminatoire dobtenir ou de tenter dobtenir sous la menace brutale, des prix, des dlais de paiements, des modalits de vente, manifestement drogatoires aux conditions gnrales de vente. C'est le fait galement de participer directement ou indirectement la violation de revente hors rseau faite un distributeur li par un accord de distribution slective ou exclusive (lorsque le fabriquant a slectionner ses revendeurs sur des critres de qualit). Toutes ces pratiques discriminatoires constituent des fautes et sont de nature engager la responsabilit civile de leur auteur dans les conditions de droit commun. b. Les pratiques collectives On retrouve les ententes prohibes, ce sont celles de lordonnance de dcembre 1996, c'est--dire, celles qui limitent le libre exercice de la concurrence en faisant obstacle une libre fixation des prix, mais aussi en limitant ou en contrlant la production des dbouchs de progrs technique. Mais aussi en rpartissant les marchs et les sources dapprovisionnement. Cette liste nest pas limitative, c'est aujourdhui lautorit de la concurrence qui apprcie au cas par cas, par ex, la chambre commerciale de la CCAss, 18 mai 1996 a pu dcider que les systmes de prix imposs faussent le jeu de la concurrence. Le conseil de la concurrence dans une dcision du 10 mars 1992 a retenu quil y avait galement distorsion de concurrence lorsque les oprateurs condamns ont procd un partage de clientle sur le march national. Il y a galement labus de protection dominante, la CA de Paris, le 17 octobre
1990, a pu dcider que le fait de pouvoir sabstraire des contraintes du

march et dobliger les concurrent saligner sur son propre comportement est constitutif dun abus de position dominante.
Par ex, le fait dutiliser diffrentes marques pour crer lapparence dune concurrence.
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Il se trouve dans les relations contractuelles de deux entreprises, lun des cocontractants le plus fort conomiquement va imposer ses conditions au plus faible quil est oblig de les accepter.* 2) Les drogations Il existe des pratiques qui bien quanticoncurrentielles vont tre considres comme rgulires, ce sont celles qui sont prvues par les textes spciaux, celles qui contribuent au progrs conomique, tant prcis que dans le doute, un avis peut toujours tre demand lautorit de la concurrence, qui a remplac en 2008 le conseil de la concurrence. 3) La sanction des pratiques anticoncurrentielles a. La saisine de lautorit de la concurrence La commission technique des ententes est devenue en 1977 la commission de la concurrence, qui est devenue son tour le conseil de la concurrence en 1986 et c'est cette date quil a t dot dun pouvoir de sanction. La L du 4 aout 2008, dite LME, est venue transformer le conseil en autorit de la concurrence et une ordonnance de 2008 est venue transformer le dispositif. Il y a 17 membres qui sont nomms pour 5 ans.
Auparavant le conseil de la concurrence, le mandat des membres tait de 6 ans, il y avait 8 magistrats, 4 personnalits comptentes en la matire et 5 personnalits reprsentant les diffrents secteurs dactivits. La composition a
t trs sensiblement modifie. Il y a dabord un prsident qui est nomm en raison de ses comptences dans les domaines juridiques et conomiques, aprs avis des commissions du parlement, comptentes en matire de concurrence. A cot, il y a 6 membres ou anciens membres du CE, de la CCass, de la CDC ou des autres juridictions administratives ou judiciaires. Il y a moins de juges. Il y a 5 personnalits choisies en fonction de leurs comptence en matire de concurrence et de consommation et 5 personnalits exerant ou ayant exerc leur activit dans les secteurs de la production, de la distribution, de lartisanat, des services, ou des professions librales. Et 4 vices prsidents sont dsigns parmi les membres du collge, dont au moins deux parmi les magistrats.
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Le conseil avait un rle consultatif pour tout ce qui concernait la concurrence. Le gouvernement devait le consulter lorsquun texte tait susceptible dagir sur la concurrence. Il avait aussi un rle dcision. Lautorit a un rle consultatif lgard du gouvernement, mais galement les
commissions parlementaires peuvent la consulter sur les propositions de L, ainsi

que sur toute question concernant la concurrence. Elle est obligatoirement consulte par le gouvernement sur tout projet de texte rglementaire instituant un rgime nouveau ayant directement pour effet de soumettre lexercice dune profession ou laccs un march des restrictions quantitatives, ou pour tablir des droits exclusifs dans certaines zones, ou pour effet dimposer des politiques uniformes en matire de prix ou de conditions de vente. Lautorit de la concurrence peut galement tre consulte par les juridictions sur les pratiques anticoncurrentielles. Elle ne peut donner un avis quaprs une procdure contradictoire, sauf, si elle dispose dinformations dj recueilli au cours dune procdure antrieure. Cette autorit peut galement recommander au ministre charg de lconomie ou au ministre charg du secteur concern de mettre en uvre les mesures ncessaires lamlioration du fonctionnement concurrentiel des marchs. Elle intervient dans les oprations de concentration (lorsque les entreprises se rachtent les unes les autres, et que celle qui este grossit). Dans les oprations de concentration elle va avoir un rle important, elle se substitue au ministre charg de lconomie et elle doit se prononcer sur lopration de concentration dans un dlai de 25 jours ouvrs compter de la rception, notification complte de lopration de notification projete. Si lopration de concentration fait lobjet dun examen approfondi, le lgislateur a prvu que lautorit de la concurrence prend une dcision dans un dlai de 65 jours ouvrs, compter de louverture de cet examen approfondi. Si une opration de concentration a t ralise sans tre notifie, elle peut enjoindre sous astreinte aux parties de notifier lopration, moins de revenir ltat antrieur la concentration. En outre, lautorit peut infliger aux personnes au qui incombait la charge de notifier lopration, une sanction pcuniaire dont le montant maximum slve
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pour les PM 5% de la CA HT, ralis en France, augment le cas chant de celui qu ralis en France durant la mme priode la partie acquise. Quant aux PP, la mconnaissance de notification est sanctionne dune sanction pcuniaire d1,5 millions d. C'est uniquement de concentration, en matire de concurrence c'est diffrent. Lautorit de la concurrence a la possibilit de sautosaisir . Elle peut dclarer par dcision motive la saisine irrecevable pour dfait dintrt ou de qualit agir. La procdure devant lautorit de la concurrence il va falloir respecter les principes directeurs du procs, notamment le principe du contradictoire. Lautorit va notifier les griefs aux intresss et au commissaire du gouvernement. Elle va dsigner un ou plusieurs rapporteurs qui aprs enqute tabliront un rapport, notifi ensuite aux intresss, au commissaire du gouvernement et aux ministres concerns. Les intresss disposent de 2 mois pour tablir un mmoire en rplique, prorogeable dun mois lorsque des circonstances exceptionnelles le justifient. Il existe une procdure simplifie, qui permet au rapporteur gnral de lautorit de la concurrence de dcider aprs notification des griefs aux intresss que laffaire sera juge sans tablissement de rapport. Le rapporteur gnral de lautorit de la concurrence peut refuser une partie la communication ou consultation de certaines pices, si cela met en jeu le secret des affaires dautres personnes. Dans ce cas, une version non confidentielle et un rsum des pices ou des lments sont quand mmes accessibles la partie. Les sances de lautorit de la concurrence ne sont pas publiques. Lautorit ne peut tre saisie de faits remontant plus de 5 ans. Les A interruptifs de la prescription de laction publique, en matire de dlit de concurrence, sont galement interruptifs de la prescription devant lautorit de la concurrence. La prescription est acquise en tout hypothse lorsquun dlai de 10 compter de la cessation de la pratique anticoncurrentielle sans que lautorit est statu sur celle-ci.
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En matire de concurrence, lautorit peut prononcer une injonction de mettre fin la pratique anticoncurrentielle ou de la modifier, mais aussi une sanction pcuniaire lourde : depuis 2001, maximum de 10% du CA mondial (avant 2001, 5%) Pour les particuliers, le maximum de lamende est de 3 millions d. Il existe certains tempraments :
-
si lentreprise ne conteste pas les griefs, le rapporteur gnral peut

prononcer la sanction pcuniaire en tenant compte de labsence de contestation. Dans ce cas, le montant maximum de la sanction encourue est rduit de moiti
Si lentreprise a contribu tablir la ralit de la pratique prohibe ,

une exonration totale ou partielle des sanctions pcuniaires peut tre accorde.
Si lautorit statue selon la procdure simplifie, la sanction pcuniaire

ne peut excder 750000 pour chacun des auteurs des pratiques prohibes.
En outre la publication de la dcision peut tre ordonne, lautorit de la concurrence peut aussi saisir le parquet en vue de sanctions pnales. Un recours contre la dcision de lautorit est possible, mais certaines conditions. Il doit tre form au maximum dans les 10 jours compter de la notification de la dcision, qui peut tre form que devant la CA de Paris, qui dispose en la matire dune comptence exclusive. b. Les actions en rparation Les juridictions civiles peuvent galement tre saisies, ce sera une action en DI de droit commun. La faute cest le comportement anti concurrentiel, le prjudice est plus dlicat par le juge, quand il sagit dvaluer dun manque gagner. Elle vise indemniser lentreprise qui est victime de la distorsion de la concurrence. c. La saisine du MP
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Condamnation pnale de la personne et notamment de la PP, qui a pris frauduleusement part la pratique prohibe. Il peut saisi par lentreprise victime, mais il y a toujours un risque. Le MP peut galement tre saisie par la DGCCRF. La saisine peut galement avoir lieu par lautorit de la concurrence, lorsquelle estime quune infraction est constitue. La sanction peut aller jusqu' 4 ans demprisonnement et par 75.000 damende. B) les dispositions supra nationales 1) Le droit communautaire C'est lart 81 du trait de Rome qui prohibe les ententes qui ont pour objet ou pour effet dempcher, de restreindre, ou de fausser le jeu de la concurrence. Sont toutefois possible, les accords qui ont vocation assurer un progrs conomique ou amliorer la distribution et procurer un avantage au consommateur. la lecture de cet arrt, on saperoit quil y a des bonnes et des mauvaises ententes. Il y a des drogations qui peuvent tre accordes par la commission europenne, par dcision individuelle aprs notification par les entreprises de leur entente ou par catgorie, la commission europenne prend alors un rglement. Lautre disposition est lart 82 du trait de Rome qui interdit pour une ou plusieurs entreprises dexploiter de faon abusive une position dominante sur le march commun. Ces pratiques abusives peuvent, notamment, consister imposer des prix dachat
ou de vente, des conditions de transactions non quitables, limiter la production, les dbouchs ou le dveloppement technique au prjudice des consommateurs, lgard des partenaires commerciaux des conditions ingales prestation quivalente, ou encore subordonner la conclusion du contrat lacceptation de prestation supplmentaire sans lien avec le contrat.
La commission a pour mission, sous le contrle de la CJCE, de veiller ce que linterdiction des ententes et abus de position dominante soient respects dans lUE. La saisine de la commission europenne est possible par les tats membres, par les particuliers, ou encore doffice.
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Elle procde aussi par enqute et possde cette fin un pouvoir dinvestigation tendu. Avant de prendre ses dcisions, la commission doit permettre aux entreprises de se dfendre. Une dcision qui ne reconnait pas lentente ou labus interdit, il est toujours possible de poursuivre devant les juridictions internationales, conformment au droit interne. En revanche, si la dcision de la commission reconnait la drogation, celle-ci est aussi valable en France. Si la dcision est de condamnation la commission europenne dispose du pouvoir dinjonction de mettre fin linfraction, du pouvoir de prononcer une amende dont le montant est au maximum de 10% du CA. 2) Le droit international Il faut voquer ici la charte de la Havane, les travaux de la CNUCED (confrence des NU sur le commerce et du dveloppement), qui a labor un code international de conduite pour le transfert de technologie, et un code de conduite sur les pratiques restrictives de concurrence. Paragraphe 2 : La protection par le contrat Ce sont les intresss eux mmes qui vont organiser la protection contre les distorsions de concurrences quils craignent de subir et ils vont y parvenir par le biais dune convention.
Ex classique de protection conventionnelle les clauses de non rtablissement dans les contrats de vente de fonds de commerce : le vendeur du fonds soblige lgard de lacqureur ne pas se rtablir dans un commerce similaire proximit du fonds quil vend.
Une telle clause doit tre valablement stipule condition quelle soit limite dans le temps dans lespace et dans son objet. Le travailleur va sengager, dans le contrat de travail, ne pas travailler chez un concurrent, ou ne pas stablir son compte dfaut, il y aura une indemnit qui pourra tre due par le fautif : employeur qui a dbauch ce personnel ou celui
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qui sinstalle son compte. Cette clause est juge intressante comme le personnel que lon considre stratgique. Outre la limitation dans le temps et dans lespace ou depuis un arrt de la
chambre sociale de la CCass du 4 janvier 1994, quelle ne soit pas

disproportionne par rapport lobjet du contrat. Une restriction a cette libert par lemployeur n'est valable qu la condition dtre indispensable la condition lgitime de lentreprise est proportionne compte tenu de lemploi occup. La juris est venu rajouter comme condition que la clause de non concurrence devait tre proportionne. Cette clause doit galement, dans un arrt du 10juillet 2002 tre rmunre par lemployeur peine de nullit. Depuis la L septembre 2003, larticle L121-9 du code du travail prvoit que nonobstant toute stipulation contractuelle ou conventionnelle contraire, aucune clause dexclusivit ne peut tre oppose par son employeur au salari qui cr ou reprend une entreprise pendant une dure dun an compter soit de son inscription au RCS, soit de sa dclaration de dbut dactivit professionnelle, agricole ou indpendante. Lorsquil y a un cong pour la reprise dune entreprise et que ce cong fait lobjet dune prolongation, linopposabilit de la clause de non concurrence est cense dappliquer, jusqu la fin de la prolongation. On la trouve dans dautres contrats bail commercial, le bailleur peut sengager ne pas louer un autre commerant exerant la mme activit, dans le mme I. Toutes les personnes qui ont agit pour le compte du dbiteur. La protection conventionnelle peut quand mme avoir des effets pervers. Laccord de volont ralis pour stipuler une clause de non concurrence afin dviter quun commerant ne dtourne la concurrence cde peut tre utilise dautres fins, notamment pour fausser le jeu de la concurrence. Paragraphe 3 : La protection par le juge
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Cest la protection accorde par les T, loccasion de laction en concurrence dloyale. A) Les lments de la concurrence dloyale 1) La faute Tout commerant subissant des agissements dloyaux peut engager une action pour faire engager la responsabilit de lauteur sur le fondement du CCiv (RD). Lorsquun commerant se livre un dnigrement des produits de son concurrent. On peut parler de son concurrent dans le cadre de la publicit comparative prvue dans le code de la consommation lart L121-8 et suivant. Lorsque le commerant cherche crer ou entretenir une confusion dans lesprit du public en adoptant par ex, un nom commercial ou une enseigne
ressemblant une dun autre commerant pour profiter de sa renommer.

Est rapprocher du parasitisme ou de la concurrence parasitaire, une entreprise
va tirer profit de la renomme dun autre entreprise mais en ne sadressant pas sa clientle. La juris a jug quil ny avait pas dtournement de clientle puisquil
ne sagit pas de la mme clientle, la chambre commerciale de la CCass, le 30
janvier 1996 a pu ainsi sanctionner une socit qui avait parasit le slogan
publicitaire quutilisait une autre socit dans un autre domaine. C'est aussi lorsque le commerant cherche dsorganiser le march dun
commerant ou dun produit par exemple en dbauchant le personnel stratgique ou en dtournant les commandes. En recourant une publicit de nature induire le public en erreur ou en faisant de lespionnage industriel.
2) Le prjudice Le prjudice est constitu par le seul risque de perdre la clientle, il n'est donc par ncessaire que le prjudice soit effectivement ralis. La simple occurrence de sa ralisation, brve chance est suffisante. B) Les sanctions de la concurrence dloyale Elle va obtenir la cessation des manuvres dloyales, ce qui va se traduire par une condamnation sous astreinte.
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Laction va viser obtenir le paiement de DI, difficilement chiffrable. Le juge va se limiter en pratique au prjudice vraisemblable. Le cas chant on pourra engager une action pnale et une sanction pnale sera encourue dlit de publicit mensongre. Cette sanction pourra se traduire par une mesure de publicit de la dcision, par voie de presse, aux frais de celui qui a commis les actes de concurrences dloyales. SECTION 2 LA PROTECTION DUN FONDS DE COMMERCE SITUE DANS UN IMMEUBLE LOUE : LE RGIME DES BAUX COMMERCIAUX Le commerant ne doit pas tre priv du local lou, parce que sil perd son local, il perd sa clientle. Question du bail est importante car de sa solution va dpendre la continuit de lexploitation. Toute location provisoire est de nature va compromettre lexploitation du fonds, donc il existe un rgime drogatoire de droit commun.
Jusquen 1926, il ny ait pas de rglementation spcifique, le droit commercial

tait soumis au droit commun du code civil, ce qui ntait pas trs protecteur pour le locataire. Il faudra attendre une L du 30 juin 1926, modifie en 1933, pour quun droit au maintien dans les lieux soit reconnu au commerant locataire.
Le dcret du 30 septembre 1953 est venu refondre la matire. Ce maintien

dans les lieux, appel droit au bail est un lment important du fonds de commerce, c'est une crance du locataire contre le bailleur faisant partie de la proprit commerciale. Cette crance qui vient grever le droit de proprit du bailleur justifie le paiement un pas de porte somme forfaitaire verse par le premier locataire qui entre dans les lieux. Il faut prciser que les propritaires peuvent renoncer cette somme et le font notamment en priode de crise. Depuis le 18 septembre 2000, le statut des baux commerciaux fait partie du Code de commerce L145-1 et suivant. Il ne figurait pas dans le code de commerce de 1807. Le bail commercial fait aujourdhui partie de lensemble de la lgislation commerciale.
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A) le champ dapplication 1) Les conditions relatives aux personnes Le locataire doit tre propritaire du fonds de commerce pour bnficier du droit au renouvellement. Vont tre exclus du statut des baux commerciaux ceux qui nont pas de clientle propre pompistes de marque. Il en va de mme pour ceux qui exploitent une
boutique dans les galeries commerciales.

Depuis la L LME, si le bail est consenti plusieurs preneurs, ou indivisaires, lexploitant du fonds de commerce, ou artisanal, bnficient des dispositions relatives aux baux commerciaux, mme en labsence dimmatriculation au RCS, de ses co-preneurs ou co-indivisaires non exploitant du fonds. Ne peuvent se prvaloir des dispositions concernant le renouvellement du bail, les commerants trangers, exception faite des trangers qui ont combattus dans les armes franaises, qui ont des enfants ayant la qualit de franais, ou ceux qui sont ressortissant dun tat membre de lUE. Il sagit de rgles dordre public. Le bail commercial ne sapplique pas aux socits commerciales ayant un objet civil, aux exploitants agricoles, aux professions librales, aux personnes qui utilisent le local pour se loger, aux autorisations administratives doccuper la voie publique, ni aux concessions accordes dans les halles ou aux marchs publics. 2) conditions concernant la dure du bail Il y a des baux qui vont chapper au rgime des baux commerciaux, par leur dure ; -
Baux emphytotiques, Baux dune dure infrieure ou gale deux ans baux prcaires. Ce
rgime est possible la condition que la dure totale du bail ou des baux successifs ne soit pas suprieur deux ans.
B) Les lments du bail 1) Le montant du loyer Le loyer est librement accept au dpart, les stipulations relatives la fixation du loyer peuvent cependant avoir une incidence non ngligeable sur le rgime
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applicable. Ainsi en va-t-il des clauses recettes, en vertu desquels le montant du loyer est compos dun loyer fixe annuel et dun complment variable constitu par un % du CA ralis par le locataire dans les lieux lous. La 3me chambre civile de la CCass retient quen prsence dune telle clause, les parties ont entendu droger aux dispositions relatives aux baux commerciaux et que le bailleur ne peut invoquer le pouvoir reconnu au juge des loyers commerciaux en cette matire. En raison de la dure du bail, le loyer peut tre rvis, mais c'est certaines conditions dont linterprtation a donn lieu a pas mal dhsitations.
1) La dure du bail Le bail est conclu pour 9 ans minimum. Il peut tre conclu pour une priode infrieure ou gale deux ans, mais sil reste plus de deux, il va tre rput conclu aux conditions ordinaires, c'est--dire, 9 ans. Le preneur peut donner cong lexpiration dune priode triennale. Le bailleur jouit de la mme facult, mais uniquement dans certaines circonstances : lorsquil y a construction ou reconstruction du local, surlvation. Ce cong doit tre donn par A extra judiciaire, 6 mois la lavance. Avec la L LME, la sanction de la forclusion a t supprime, laquelle ouvrait en labsence de saisine du T dans le dlai de 2 ans, compter de la date pour laquelle le cong a t donn ou signifi le refus de renouvellement. Le bail dont la dure est subordonne un vnement dont la ralisation autorise le bailleur demander la rsiliation se rfre dsormais au dernier jour du trimestre civil, pour faire partir les dlais. Si c'est un cong du bailleur, le locataire doit recourir au TGI pour obtenir le renouvellement ou lindemnit dviction. dfaut de cong, le locataire qui veut obtenir le renouvellement de son bail lexpiration de celui-ci doit en faire la demande par A extra judiciaire, soit dans les 6 mois qui prcdent cette expiration, soit tout moment au cours de la reconduction.
C) Les oprations concernant le bail commercial
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1) Le renouvellement du bail Le droit au renouvellement appartient au locataire mais aussi aux hritiers du locataire, aux ayants cause du locataire, par exemple, les cranciers du
locataire, aux cessionnaires (celui qui est cd le droit au bail). Sil ny a pas
daccord entre le bailleur et le locataire sur le prix du nouveau bail, il sera fix par ordonnance du T civil, qui statuera aprs avis de la commission dpartementale de conciliation juste un avis, ne lie pas le juge, qui dispose dun pouvoir souverain dapprciation. Le bailleur peut refuser le renouvellement, mais doit alors payer au locataire vinc une indemnit dviction gale au prjudice caus par le dfaut de renouvellement. Cette indemnit est considrable, parce quelle va tre calcule en considration de la valeur marchande du fonds de commerce, augment des frais de dmnagement et de rinstallation prendre en compte le CA des 3 dernires annes, la valeur du droit au bail. Si lindemnit est trop leve, le propritaire peut toujours dans les 15 jours sui suivent la dcision renoncer son action, sauf dans un cas, c'est lorsque le locataire s'est dj rinstall ailleurs. Il ny a pas dindemnit dviction, sil y a des motifs graves et lgitimes de ne pas renouveler, sil y a insalubrit de lI, reconnue par lautorit administrative, ou encore sil y a affectation de la partie des lieux usage dhabitation, pour le bailleur ou sa famille. Dans cette hypothse, le bnficiaire de la reprise doit alors occuper lI personnellement dans un dlai de 6 mois et pendant 6 ans. Il existe plusieurs conditions pour reprendre le local dhabitation sans payer dindemnit dviction : -
le bnficiaire de la reprise ne doit pas dj disposer dune habitation correspondant ses besoins normaux, la privation de jouissance des locaux dhabitation ne doit pas apporter un trouble grave lexploitation du fonds de commerce,
Le nouveau bail prend effet compter de lexpiration du bail prcdent, ou le cas chant de sa reconduction. Cette dernire date tant soit celle pour laquelle le cong a t donn, soit si une demande de renouvellement a t faite, le 1 er jour du trimestre civil qui suit cette demande. 2) La cession du bail
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Sont nulles les clauses interdisant au locataire de cder le bail lacqureur du fonds de commerce. La cession doit cependant tre signifie au bailleur selon les rgles de droit commun (art 1690 du CCiv, relatif la cessation de crance). La sous-location est interdite, sauf accord du bailleur.
CHAPITRE 3 : LES OPERATIONS PORTANT SUR LE FONDS DE COMMERCE 3 oprations fondamentales intressant le fonds de commerce -
vente, nantissement du fonds de commerce, mise en grance du fonds de commerce,
SECTION 1 LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE A lieu lorsque le commerant se retire et le fonds de commerce et est souvent le fruit du W de toute une vie, il n'est donc pas exceptionnel, quil reprsente une valeur conomique considrable. Le lgislateur s'est proccup de cette question, ce qui la conduit dicter une rglementation spciale la vente de ce B, laquelle rglementation est venue ajouter aux principes gnraux de la vente. Les dispositions relatives la vente du fonds de commerces sont issues des L du 17 mars 1909 et 29 juin 1935, aujourdhui codifis aux articles L141-1 L141-22. Il rsulte de ces textes, que la vente du fonds de commerce doit obir des conditions biens prcises. Paragraphe 1 : Les conditions de la vente du fonds de commerce A) les conditions de fond Retrouve dans tous les contrats de vente :
-
objet du contrat doit tre licite
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consentement des parties contractantes doit tre exempt de vice

B) Les conditions de formes 1) LActe doit tre crit La preuve se fait par tout moyen sans quun crit soit ncessaire. Mais le lgislateur a impos un crit, AA ou ASP, et en imposant que cet crit contienne certaines mentions, afin dinformer pleinement lacqureur du fonds de commerce. - Nom du prcdent vendeur, date et nature du prcdent vendeur, le prix dacquisition du prcdent vendeur, pour les lments incorporels, les marchandises et le matriel. - tat des privilges et nantissement grevant le fonds, - Depuis la L LME, doit tre indiqu le CA que le vendeur a ralis durant les 3 exercices comptables prcdant celui de la vente. Ce nombre tant rduit la dure de la possession du fonds, si le fonds est possd depuis moins de 3 ans. Cette L a chang la rdaction de lart L141-1 du Code de commerce et semble vouloir globaliser le CA. - Bnfices commerciaux raliss pendant le mme temps, - Existence dun bail, date, dure le nom et ladresse du bailleur et du cdant sil y a lieu. En cas domission de lunes de ces nonciations prescrites, lacqureur dispose dun an pour demander la nullit de lA de vente. En cas dinexactitude, lacqureur dispose dune A en garantie. Cette action doit tre exerce dans le dlai dun an compter de la date de sa prise de possession du fonds de commerce, qui va lui permettre de demander soit la nullit de la vente, soit une rduction du prix. Le vendeur peut en outre tre tenu au paiement de DI raison du prjudice caus lacheteur, sil connaissait linexactitude de ces nonciations qui renvoi aux dispositions du CCiv relatif la garantie des vices cachs. Seront tenus solidairement avec le vendeur, sils ont connus linexactitude, les intermdiaires rdacteurs des A et leurs prposs.
capacit des parties
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Au jour de la cession, le vendeur et lacheteur doivent viser tous les livres de comptabilits tenus par le vendeur durant les 3 exercices comptables prcdant celui de la vente, un document prsentant les CA mensuels raliss entre la clture du dernier exercice et le mois prcdant celui de la vente. Ces livres font lobjet dun inventaire qui doit tre sign par les parties, dont un exemplaire doit tre remis chacune delle. Le cdant doit mettre ces livres la disposition de lacqureur, pendant 3 ans, partir de son entre en jouissance du fonds. Toute clause contraire est rpute non crite. 2) LActe doit tre enregistr Les PUV de fonds de commerce, ainsi que les cessions de ces promesses doivent tre enregistrs dans le dlai de 10 jours compter de lacceptation par le bnficiaire de la promesse Si la promesse na pas t enregistr dans les 10 jours, elle est nulle et de nul effet. LA de vente doit lui aussi tre enregistr et cet enregistrement devant tre pralable la publicit, il devra intervenir avant 15 jours. 3) LActe doit tre publi La publicit de la vente a t rendue ncessaire pour protger les cranciers du vendeur du fonds de commerce et notamment les cranciers chirographaires juste un droit de gage gnral. Le fonds de commerce va reprsenter une valeur considrable qui peut sortir du patrimoine du propritaire du fonds, et ainsi chapper au crancier chirographaire. La vente du fonds de commerce, nest pas sans risque pour les affaires du vendeur, aussi devront-ils tre avertis de lintention de leur dbiteur de vendre son fonds de commerce. Une premire publicit doit tre effectue dans un journal dannonces lgales de larrondissement ou du dpartement o le fonds de commerce est exploit. Elle doit tre effectue dans les 15 jours de la vente. Cette publicit doit identifier lidentit des parties, la date de la cession, les rfrences relatives lenregistrement de cette cession, la nature et le sige du
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fonds de commerce, le prix de vente stipul, indiquer une lection de domicile (depuis 1987, la seconde insertion a t supprime). Il existe toujours une seconde publicit au BODACC, qui va comporter globalement les mmes mentions. C'est le greffier du TCom qui va procder cette publicit la demande de lacqureur ou de lintermdiaire qui a ralis la cession. La publicit va faire naitre au profit du crancier un dlai durant lequel ils pourront faire opposition au paiement du prix et un dlai au cours duquel ils pourront faire une surenchre. La dernire publicit de la vente faire courir un dlai de 10 jours pendant lequel les cranciers du vendeur vont pouvoir former opposition au paiement du prix. Lopposition doit tre par A extrajudiciaire, au domicile lu. Lopposition va avoir pour effet de bloquer le prix de vente entre les mains de lacheteur du fonds de commerce ou de lintermdiaire dpositaire. Cela implique que le prix du fonds ne peut pas tre valablement vers au vendeur car il sera affect au dsintressement des cranciers. Si lacqureur venait verser le prix de vente son vendeur au mpris dune opposition, ou mme avant lexpiration du dlai dopposition, il sexposerait payer deux fois (payer les cranciers qui ont forms opposition). Le bailleur du local lou ne peut former opposition pour loyer en cours ou choir et ce malgr toute stipulation contraire. Le vendeur peut toutefois demander en rfr au prsident du TGI, la main leve de lopposition si celle-ci nest pas justifie, il peut demander le cantonnement du montant des oppositions, si le montant des crances, objet des oppositions, sont infrieures au prix du vente du fonds de commerce. partir de lopposition, aucun transport amiable ou judiciaire du prix ou de partie du prix nest opposable au crancier, qui se sont fait ainsi connaitre dans le dlai. 2) Le droit de faire une surenchre Pour viter que le fonds de commerce ne soit vendu une valeur infrieure, le lgislateur permet aux cranciers de demander la vente aux enchres du fonds. Cette demande doit tre formule dans les 20 jours de la dernire publicit et doit tre accompagne dune surenchre personnelle du crancier vendeur d1/6
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du prix principal du fonds de commerce, non compris le matriel et les marchandises. Si personne ne surenchrit, ce crancier demandeur sera rput tre adjudicataire du fonds. Cette surenchre du sixime nest toutefois possible que si la vente litigieuse na pas fait elle mme lobjet dune vente aux enchres. Le juste prix est cens avoir t attint dans lhypothse dune vente aux enchres. Paragraphe 2 : Les effets de la vente de fonds de commerce Les principaux effets peuvent tre vus dans les obligations des parties et dans les gardes du paiement au profit du vendeur. A) Les obligations des parties 1) Les obligations du vendeur Le vendeur du fonds de commerce est tenu, comme dans nimporte quelle autre vente, dune obligation de dlivrance et dune obligation de garantie. a. Lobligation de dlivrance En vertu de cette obligation, le vendeur va devoir mettre le fonds la disposition de lacheteur. Le fonds de commerce est cependant compos de plusieurs lments qui ne seront pas tous dlivrs de la mme manire.
Sagissant de la clientle, le vendeur satisfera son obligation de dlivrance en

prsentant la clientle lacheteur.
Sagissant du droit au bail, la dlivrance lacheteur saccomplira selon les

formalits de la cession civile de crance.
Sagissant des droits de proprit industriels (brevets dinventions, dessins et

modles, marque de commerce et de fabrique), c'est une inscription sur un registre tenue lINPI, qui ralisera la dlivrance. b. Lobligation de garantie Le vendeur de fonds de commerce doit une double garantie comme dans tout contrat de vente, dabord une garantie dviction, c'est--dire, que lacqureur ne doit pas se trouver vinc de la proprit du fonds de commerce quil vient dacqurir.
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C'est sur le fondement de cette garantie dviction quune clause de non rtablissement tre toujours stipule. Lautre garantie est une garantie contre les vices cachs (laction de lacqureur du fonds de commerce lorsque les mentions qui doivent figurer dans lA de vente sont inexactes sont une garantie contre les vices cachs), le vendeur va garantir lacheteur de lexactitude de ses actions, on pourra considrer quil y a vice cach. La jurisprudence reconnait malgr ce dlai court dune anne, la possibilit pour lacqureur dagir en nullit ou en rduction du prix, pass le dlai dun an sur le fondement du dol (NR prescrit par 5 ans). 2) Les obligations de lacheteur Comme dans toute vente lobligation essentielle de lacheteur de fonds de commerce, c'est lobligation de payer le prix, ce qui nous amne envisager les moyens la disposition du vendeur pour contraindre lacheteur excuter son obligation. B) Les garanties de paiement du vendeur Un fonds de commerce peut avoir une valeur considrable et si le prix est considrable, la plupart du temps le prix de vente sera rarement pay comptant. En pratique le vendeur qui souhaite vendre avant tout accepte de ne percevoir quune fraction du prix et accorde des dlais de paiement lacheteur pour le solde. Le paiement de ce solde serait hypothtique sil ntait assorti de deux garanties fondamentales : le privilge du vendeur de fonds de commerce et laction rsolutoire. 1) Le privilge du vendeur de fonds de commerce Ce privilge va permettre au vendeur du fonds qui ne serait pas pay de ce quil lui est encore d, de lui permettre de faire vendre le fonds et de se faire payer par prfrence aux autres cranciers de lacqureur sur le montant du prix de cette revente. Il sagit dun privilge, car le vendeur va tre pay en priorit avant tous les autres cranciers de lacheteur. On dit quil jouit dun droit de prfrence.
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Il doit ensuite indiquer un prix spar pour les marchandises, pour le matriel et pour les lments incorporels. Le privilge peut ensuite tre inscrit au greffe du TC, dans les 15 jours de lA, peine de nullit. La consquence importante est que linscription prise dans le dlai prescrit va rtroagir la date de lA de cession. Cette inscription va pouvoir ainsi priver tous les cranciers de lacheteur, parce quavant la cession, le fonds de commerce ntait pas dans le patrimoine du vendeur et au moment de la cession, cest le vendeur privilgi qui est prioritaire. Le calcul de ce privilge doit obir certaines rgles. Les paiements partiels autres que les paiements comptants simputent dabords sur les marchandises, puis sur le matriel et enfin sur les lments incorporels. Quant au paiement comptant, il simpute librement, mais en pratique, il simpute dabord sur les lments incorporels, puis sur le matriel et enfin sur les marchandises (donc dans lordre inverse). Cest le droit pour le vendeur privilgi dexercer son privilge sur le fonds de commerce en quelque main quil se trouve, c'est--dire, mme si le fonds a dj t revendu par lacqureur. Le droit de suite va donc permettre au vendeur de faire jouer son privilge lencontre du sous acqureur. 2) Laction rsolutoire Le vendeur pourrait trs bien rcuprer son fonds en nature plutt que dexercer son privilge qui aboutit une revente, dont il nest pas sr dtre intgralement pay. C'est laction rsolutoire du droit commun, de lart 1654 du CCiv, qui va permettre au vendeur de rcuprer son fonds. Toutefois, cette possibilit n'est opposable au tiers, c'est--dire, au sous acqureur, ou encore au crancier nanti, que dans la mesure o il sen est expressment rserv la possibilit lors de linscription du privilge
SECTION 2 LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE Ce type dopration rpond un besoin du propritaire du fonds de commerce qui peut avoir besoin de crdits pour exploiter ou amliorer son fonds. Le prteur va
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exiger des garanties. Le propritaire a la possibilit daffecter son fonds en garantie. Le fonds de commerce est un B meuble, or en matire de meuble, la constitution dune suret porte en gnral le nom de gage. Depuis lordonnance du 23 mars 2006, le lgislateur distingue plus nettement gage et nantissement, le gage porte sur une chose corporelle alors que le nantissement va porter sur une chose incorporelle. La mise en garantie du fonds de commerce est ce quon appelle le nantissement, c'est--dire que le dbiteur propritaire du fonds de commerce va donner son fonds en garantie celui qui est son crancier. La principale consquence, c'est que le crancier, dispensateur de crdit qui n'est pas pay en tant utile par le propritaire du fonds va pouvoir faire vendre le fonds et se faire payer sur le montant du prix de vente. Il faut noter une diffrence entre le nantissement de fonds de commerce et le gage de meuble. Le gage classique implique que le dbiteur, propritaire du meuble, se dessaisie du meuble, en principe pour le remettre son crancier. Le gage au sens strict entraine donc la dpossession du dbiteur. Une telle dpossession naurait pas de sens, car cela aboutirait priver le dbiteur de son moyen de remboursement. Le lgislateur est donc intervenu, la premire fois en 1898, pour donner un rgime spcifique au nantissement de fonds de commerce. La dpossession du dbiteur en matire de gage a pour but de protger les tiers qui on ne doit pas laisser croire que le bien est libre de toute charge. Cette dpossession na pu de fondement pour un B soumis publicit, qui a une importante suffisante et qui prsente certains lments de fixit. C'est ainsi que lhypothque a pu tre admise en matire immobilire sans dpossession du propritaire, cela parce que les tiers sont avertis que lI n'est pas libre de toute charge une publicit. On a estim quun meuble comme le fonds de commerce tait comparable un B immobilier et ce nantissement du fonds de commerce est organis comme une hypothque, car on ne se dplace pas facilement avec sa clientle. Le dbiteur propritaire du fonds va en conserver la proprit mais des mesures de publicits, destines protger les tiers sont imposs.
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Il faut distinguer cependant, le nantissement conventionnel, qui rsulte dun accord, du nantissement judiciaire, mis en place par la L du 12 novembre 1955. Le nantissement est prvu dans le code de commerce aux articles L142-1 et suivant. A) Les conditions du nantissement Il faut dabord un A crit et enregistr tant prvu que la constitution du nantissement peut tre un AA ou un ASP. Il faut ensuite procder une inscription au greffe du TC dans le dlai de 15 jours, peine de nullit compter de lA constitutif. Contrairement ce qui se passe pour le privilge du vendeur, linscription n'est pas rtroactive la date de lA. Le nantissement ne peut pas porter sur nimporte quel lment du fonds : les marchandises sont toujours exclues. dfaut dindications spciales contenues dans la convention, le nantissement sera rput port sur le droit au bail, sur lenseigne, le nom commercial, la clientle. Il est a not que le nantissement portant sur des droits de proprit industrielle doivent faire lobjet dune inscription spciale sur le registre tenu lINPI. Depuis 1985, en cas de redressement ou de liquidation judiciaire, il est susceptible dtre annul, sil est pris dans la priode suspecte (c'est depuis la date de cessation des paiements, le dpt de bilan qui est fix par le T, qui peut rtroagir de 18 mois la date du jugement constatant la cessation des paiements). B) Les effets du nantissement Le nantissement dun fonds de commerce ne donne pas au crancier nanti le droit de se faire attribuer le fonds en paiement art L142- 1 alina 2. Les effets du nantissement sont peu prs comparables ceux du privilge du fonds de commerce, puisquon retrouve le droit de prfrence et le droit de suite. Le crancier nanti non pay va donc pouvoir faire vendre le fonds et se faire payer sur le produit de la vente du fonds par prfrence au crancier
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chirographaire. Il va pouvoir faire vendre le fonds, mme si le propritaire du fonds la entre temps revendu un tiers. On observe quelques diffrences : Le privilge du vendeur sexerce de faon compartimente, alors que le nantissement va pouvoir tre exerc sur le prix global de lensemble des lments quil comporte. Le vendeur dun fonds de commerce peut toujours consolider son fonds de commerce en se faisant aussi consentir un nantissement sur le fonds. Le privilge du vendeur inscrit dans les 15 jours de lA de vente prend rend la date de lA de vente, c'est--dire, quil rtroagit, alors que le nantissement ne prend rang quau jour de linscription, ce qui est important si les cranciers sont en concours. Paragraphe 2 : Le nantissement judicaire Il rsulte dune L du 12 novembre 1955, qui na pas t codifie dans le code de commerce, car elle n'est pas propre au fonds de commerce. Tout crancier du commerant propritaire dun fonds de commerce peut demander au prsident du T, de prendre un nantissement sur le fonds dont son dbiteur est propritaire. Deux conditions sont poses : -
Il faut quil y a ait urgence Il faut que le recouvrement de sa crance soit en pril
Il suffit que la crance paraisse exister dans son principe, tout simplement le crancier pourra faire sa demande, mme si sa crance n'est pas liquide, ni exigible. Le prsident du T va rendre une ordonnance accordant le nantissement dans lattente dun jugement au fonds. Le nantissement doit, peine de nullit, tre inscrit dans un dlai de 15 jours. Cette inscription provisoire est la premire phase du nantissement judiciaire elle produit des effets conservatoire, mais ne permet pas au crancier de poursuivre la vente force du fonds de commerce. compter de cette inscription provisoire, le dbiteur ne pourra plus mettre son fonds de commerce en location grance et ne pourra plus le grever dun nantissement conventionnel, qui serait opposable au crancier poursuivant, et il ne pourra plus vendre son
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fonds de commerce. Elle va avoir pour rsultat de bloquer le fonds entre les mains du dbiteur propritaire.
Dans une seconde phase, une inscription complmentaire prise dans les deux
mois du jugement constatant au fonds la ralit de son droit de crance confrera rtroactivement au crancier poursuivant tous les droits dun crancier nanti. SECTION 3 LA GRANCE DU FONDS DE COMMERCE Pour diverses raisons, le propritaire du fonds de commerce peut tre amen confier son fonds une autre personne. Il peut alors soit abandonner la gestion de son fonds tout en conservant lexploitation de celui-ci, c'est--dire, tout en continuant assumer les bnfices et les pertes, c'est ce quon appelle la grance salarie, soit il peut encore transfrer lexploitation du fonds de commerce un grant mandataire, soit encore, il pourra abandonner la gestion et lexploitation de son fonds location grance, ou grance libre.
Paragraphe 1 : La grance salarie Le propritaire du fonds qui abandonne uniquement la gestion de son fonds une autre personne le fait en vertu dun contrat de W (lment caractristique est le lien, de subordination) et ce grant salari va tre subordonn au propritaire du fonds. Il va donc toucher un salaire.. C'est le propritaire du fonds de commerce qui demeure commerant. Le grant salari doit tre rapproch dune situation voisine, celle du grant succursaliste. La succursale est un tablissement secondaire sans PJ propre, mais qui est dote dune certaine autonomie de gestion, alors que la filiale a la PM. Le grant succursaliste n'est pas li pas un contrat de W avec le propritaire du fonds, mais par un contrat de mandat. Le grant est donc plus indpendant que le grant salari. Il pourra notamment embaucher du personnel. Mais ce grant demeure subordonn son mandant propritaire du fonds, qui demeure seul commerant.
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En ntant pas commerant, les grants salaris et succursalistes vont pouvoir bnficier de la lgislation du W et de la lgislation sociale.
Paragraphe 2 : La grance mandat A) Jusquen 2006 La grance mandat tait exclusivement rgie par les dispositions du code civil, c'est un contrat par lequel le droit dexploiter un fonds de commerce est transfr un grant mandataire qui accompli tous les A au nom et pour le compte du mandat qui demeure propritaire du fonds Le grant mandataire navait pas la qualit de commerant et n'tait pas inscrit au RCS, simplement ses pouvoirs taient prciss dans le contrat de grance mandat, ainsi que sa rmunration, qui pouvait tre fixe ou proportionnelle. Le mandant quant lui, suivant le droit commun du mandat est engag par les A accompli par le mandataire, sauf si ceux-ci lont ts en dehors des pouvoirs qui lui taient confrs. B) depuis le 6 mars 2006 Date dentre en vigueur de la L du 2 aout 2005, L en faveur des PME. Le rgime de la grance mandat a t modifi et codifi dans le code de commerce art L146-1 et suivant du Code de commerce. Il sagit toujours dun contrat permettant celui qui exploite un fonds de commerce de confier la gestion de son fonds un grant mandataire et le mandat reste propritaire du fonds et supporte les risques lis lactivit. Le lgislateur a un peu plus encadr cette pratique, ce qui se traduit par des conditions de fonds et des conditions de formes. 1) Les conditions de fonds Les PP ou les PM qui grent un fonds de commerce, ou un fonds artisanal, moyennant le versement dune commission proportionnelle au CA sont qualifis de grants mandataires lorsque le contrat conclus avec le mandant pour le compte
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duquel elle gre de fond, le cas chant dans le cadre dun rseau, elles peuvent tre qualifies de grant mandataires. Le mandant reste propritaire du fonds de commerce et supporte les risques lis son exploitation, ce mandant fixe une mission son ou ses grants mandataires en leur laissant toute latitude dans le cadre ainsi trac de dterminer leurs conditions de W, dembaucher du personnel et de se substituer des remplaants dans leur activit leurs frais et sous leur entire responsabilit. 2) les conditions de formes Il y a dabord un document prcontractuel qui doit tre tabli, parce que le mandant va devoir fournir au grant mandataire, avant la signature du contrat toutes les informations ncessaires sa mission, afin de lui permettre de sengager en connaissance de cause. Linformation devant tre dlivre ce stade est rglemente au terme du dcret du 3 mars 2006, les informations communiques au grant mandataire doivent ltre par crit et 10 jours au moins avant la signature du contrat de grance mandat et un certain nombre de mentions obligatoires vont devoir figurer. Ces informations sont dabord lidentit du mandant ou des dirigeants (personne morale) ainsi que ladresse ou sige social et numro dimmatriculation. Ladresse du sige de lentreprise dont le fonds est concerne, sa forme juridique, la nature des activits exerces et le montant du capital social, le chiffre daffaire et le bilan annuel ralis au cours des 2 derniers exercices. De mme devront tre fournis la date de cration de lentreprise et le rcapitulatif de son volution, les ventuelles affiliations un rseau dexploitants, de mme que les conditions gnrales de gestion du fonds de commerce, les taux, le mode de calcul et tous les lments utiles pour la dtermination de la commission verse au mandataire grant et la dure, les conditions de cessions, de rsiliations du contrat de grance mandat propos. Il ya une obligation dimmatriculation, le grant est immatricul au RCS. Le contrat est mentionn ce registre. Une publicit est prvue (publication dans un journal habilit recevoir des annonces lgales).
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Il y a tablissement dun accord cadre conclu entre le mandant et les grants mandataires, auquel, il est li par contrat. Cet accord va fixer le montant de la commission minimale garantie, dans tous les contrats de grance mandat conclu par le mandant en tenant compte de limportance de ltablissement et des modalits de son exploitation. Le code de commerce prvoit quen cas de dsaccord cette commission sera fixe par le ministre charg des petites et moyennes entreprises. Le mandant peroit lintgralit du montant du chiffre daffaire, dduction faite de la commission verse au grant mandataire. 3) Une exclusion prvue par le lgislateur Sont exclus du statut de grant mandataire les grant non salaris des succursales des maisons dalimentation de btails. Il peut tre mis fin tout moment au contrat pass entre le mandant et le grant mandataire dans les conditions stipules par les parties mais lorsque le contrat est rsili linitiative du mandant, il doit vers au grant mandataire une indemnit (gale soit au montant des commissions acquises soit la commission minimale garantie pendant les 6 mois prcdant la rsiliation du contrat, soit la commission minimale garantie pendant la dure dexcution effective du contrat si celle ci est infrieure 6 mois). Rien nempche les parties de stipuler des conditions plus favorables, et aucune indemnit nest due en cas de faute grave de la part du grant mandataire. Paragraphe 3 : La location grance ou grance libre. Le propritaire ne va pas se contenter dabandonner la gestion, il va abandonner lexploitation. Le locataire grant va donc supporter seul les risques du commerce et corrlativement il a la qualit de commerant. A) La location grance ordinaire. 1) Lexercice de la location grance.
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a. La mise en uvre. Elle ne peut tre mise en uvre que si certaines conditions sont runies : conditions de fond, de forme et de publicit. conditions de fond : Le propritaire du fonds ne doit pas tre frapp par une des dispositions de la loi de 1947 (L144-3). Le propritaire du fonds ne peut ensuite concder une location grance qu la condition quil ait exploit pendant 2 ans au moins le fonds de commerce mis en grance. Ce dlai de 2 ans est sanctionn par la nullit mais il peut tre supprim ou rduit par ordonnance du prsident du TGI sur simple requte du propritaire notamment quand il justifie tre dans limpossibilit dexploiter son fonds de commerce personnellement ou par lintermdiaire de prpos. Ce dlai ne sapplique pas ltat, aux collectivits locales, aux tablissements de crdit, aux majeurs faisant lobjet dune mesure de protection ou aux personnes hospitalises en raison de troubles mentaux, aux hritiers ou lgataires dun commerant dcd, ni aux bnficiaires dun partage dascendant en ce qui concerne le fonds de commerce recueilli, aux conjoints attributaires du fonds de commerce la suite del dissolution du rgime matrimonial lorsque ce conjoint a particip son exploitation pendant au moins 2 ans avant la dissolution du rgime matrimonial ou son partage. Ne sapplique pas certains loueurs de fonds de commerce, ou si une requte en dispense a t forme par le loueur.
conditions de forme :
Il faut un crit.
conditions de publicit :
Art R144-1 : les contrats de location grance doivent tre publis dans la
15aine de leur date sous forme dextrait ou davis dans un journal habilit recevoir des annonces lgales.
b. Les effets. entre les parties :
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Obligations du locataire grant : la qualit de commerant donc il doit se faire
immatriculer. Il doit verser au propritaire du fonds une contrepartie en argent (loyer convenu qui est souvent index pour tenir compte de lrosion montaire). La rvision peut tre demande si par le jeu de la clause le loyer se trouve augment ou diminu de plus du quart par rapport au prix prcdemment fix. Si un des lments de la clause vient disparatre, la rvision nest possible que sil existe une variation de plus du quart de la valeur locative. Pourra se rajouter une somme dargent supplmentaire pour garantir au propritaire que le locataire grant jouira de son fonds en bon pre de famille (cest une sorte de dpt de garantie).
Obligations du propritaire du fonds : il doit mettre le fonds la disposition du

locataire grant et ne doit pas troubler le grant dans sa jouissance ni lui faire concurrence. Depuis 1984 le propritaire du fonds nest plus oblig de se faire inscrire au RCS.
lgard des tiers :
Certaines personnes peuvent tre intresses par le contrat de location grance. La mise en location grance du fonds de commerce peut tre prjudiciable aux cranciers. On permet aux cranciers dagir et il faut distinguer les cranciers du propritaire du fonds de ceux du locataire grant.
Pour les premiers : les dettes du loueur affairant lexploitation du fonds

peuvent tre dclares immdiatement exigibles par le TC, sil estime que la location grance met en pril leur recouvrement. Laction doit tre introduite dans les 3 mois peine de forclusion compter de la publication de la location grance dans un journal habilit recevoir des annonces lgales.
Les cranciers du locataire grant : pour se faire payer leurs crances ceux ci
vont pouvoir bnficier du patrimoine du locataire grant mais aussi pendant un certain temps du patrimoine du loueur. Art L144-7 : jusqu la publication du contrat de location grance et pendant un dlai de 6 mois compter de cette publication le loueur de fonds est
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solidairement responsable avec le locataire grant des dettes contractes par celui ci loccasion de lexploitation du fonds. 2) La fin de la location grance La publicit va se retrouver pour la fin de la location grance tiers doivent tre avertis que le locataire va cesser son activit. Effet important, car la fin de la location grance, toutes les dettes affrentes lexploitation du fonds, pendant la dure de la grance, seront immdiatement exigibles. Le locataire grant ne peut pas prtendre au renouvellement du contrat, ni ) une quelconque indemnit, alors mme que le contrat de location grance peut se dvelopper dans le temps. Il ne faut pas confondre avec le bail commercial (art L145-1 et suivant du Code de commerce) qui ne concerne que la location de lI dans lequel le fonds est exploit. Lorsque le loueur du fonds de commerce est la fois propritaire de lI et propritaire du fonds de commerce et que la location grance porte sur les deux le lgislateur lart L145-6 refuse le droit lindemnit dviction lorsque le propritaire refuse le renouvellement de la location grance, mais la jurisprudence accore une indemnit de PV. Remarque (2) : Si on se place dans lhypothse o le locataire exploite le fonds dans un I lou par le propritaire du fonds, ce ne sera pas au locataire de demander le renouvellement du bail mais au propritaire du fonds. Le mme rgime sapplique pour la location du fonds de lartisan. B) La location particulire la faillite Dans le cadre de la faillite, la location grance est assez particulire. La procdure rsultant de la L du 25 janvier 1985, relative au redressement et la liquidation des entreprises, se droulait en deux temps : une priode dobservation pour poser un diagnostique et prsenter une solution au T, la solution finalement adopte par le T, soit un plan de redressement, qui peut tre un plan de continuation, ou un plan de cession totale ou partielle
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de lentreprise, soit si un plan de redressement n'est pas possible, la liquidation judiciaire. Depuis 1994 on pouvait se passer de priode dobservation. La L de sauvegarde du 26 juillet 2005 est venue modifier ces deux phases et corrlativement est venue retoucher cette location grance particulire. 1) La location grance en priode dobservation Sous lempire du droit antrieur la L de sauvegarde, un premier type de location grance pouvait tre concd en priode dobservation la demande du procureur de la Rpublique et pour une dure maximale de 2 ans, ds lors que la disparition de lentreprise tait de nature causer un trouble grave lconomie nationale ou rgionale. La dure de la priode dobservation tait prolonge jusquau terme du contrat de location grance. Autre particularit : contrairement la location grance de droit commun, qui pendant 6 mois institue une solidarit entre le loueur de fonds et le locataire grant tait seul tenu envers les tiers ds la conclusion du contrat. La bonne excution du contrat de location grance tait contrle par ladministrateur judiciaire et lorsque le locataire grant accomplissait un A de nature porter atteinte aux lments pris en location grance, ou lorsquil diminuait les garanties quil avait donnes, la rsiliation de la location grance pouvait tre dcide par le T de la procdure collective, soit doffice, soit sur demande de certains organes de la procdure collective. La loi a supprim cette possibilit de location grance pendant la priode dobservation et la doctrine considre que mme une location grance de droit commun est dsormais exclue pendant cette priode dobservation. 2) La location grance dans le cadre du plan de redressement Deuxime type de location grance peut tre envisag en dehors de la priode dobservation si le redressement judiciaire de lentreprise savre possible. Cest larticle L631-22 du Code de commerce qui nonce que la location grance est possible pour un plan de cession dans le cadre du redressement. Le rgime de cette location grance est le mme que pour celle qui est prvue dans le cadre de la liquidation.
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3) La location grance dans le cadre de la liquidation Dans le jugement qui arrte le plan de cession, le T peut en effet autoriser la conclusion dun contrat de location de grance L642-13 du Code de commerce. La location peut donc assortir une cession. Il en dcoule que le contrat de location grance emporte lobligation dacqurir lentreprise, ainsi le jugement qui arrt le plan emporte cession des contrats ncessaires lactivit, mme lorsque la cession est prcde dune location grance. Lentreprise donne en location grance doit tre effectivement cde dans les deux ans. Cette location est soumise des conditions : Elle ne peut tre consentie quau profit de la personne qui a prsent loffre dacquisition permettant dans les meilleures conditions dassurer le plus durablement lemploi et le paiement des cranciers. Elle n'est possible mme en prsence de toute clause contraire, notamment dans le bail de lI. Le T avant de dcider daccorder la location grance doit avoir pralablement entendu un certain nombre de personnes liquidateur, administrateur judiciaire, les contrleurs, les reprsentants du comit dentreprise, ou dfaut les dlgus du personnel, et recueillir lavis du MP. Avant la L de sauvegarde, cette location grance se droulait sous la surveillance du commissaire au plan, qui rendait compte au T de toute atteinte aux lments pris en location grance, de linexcution des obligations incombant au locataire grant. Depuis la L de sauvegarde, le liquidateur peut se faire communiquer par le locataire grant tous les documents et informations utiles sa mission. Le T peut ordonner la rsiliation du contrat de location grance et la rsolution du plan. Si le locataire grant venait ne pas excuter son obligation dacqurir dans les conditions et dans les dlais fixs par le plan, le T peut galement ordonner la rsiliation du contrat de location grance et la rsolution du plan sans prjudice dventuels DI. Le locataire grant peut nanmoins demander au T de modifier les conditions de son acquisition sauf en ce qui concerne le montant du prix et le dlai prvoyant la cession effective dans les deux ans. Mais il peut demander la modification des conditions en dehors du prix et du dlai sil justifie quil ne peut acqurir aux
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conditions initialement prvues pour une cause qui ne lui est pas imputable (rare en pratique). Comme il sagit dune dcision assez grave, le T ne peut le faire quaprs avoir entendu un certain nombre dorganes de la procdure.
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