Section 1 : ltat de cessation des paiements Toute personne en tat de cessation des paiements doit tre mise en redressement

ou liquidation. On a propos un autre critre : linsuffisance de capitaux pour continuer lexploitation. Mais cette substitution dplat M. Soinne car ltat de cessation des paiements est une notion connue trs dlicate dinterprtation et il serait dan!ereux de la remplacer par une autre plus imprcise. "e plus cela plon!erait beaucoup trop dentreprises en procdure collecti#e. I La notion de cessation de paiement A. Dfinition

$e nest pas linsol#abilit %quelquun qui a plus de dettes que son actif& mais cest celui qui ne peut apurer bonne date les dettes c'ues. (e snat en )* a insr une dfinition l!ale : + est en tat de cessation des paiements celui qui est dans limpossibilit de faire face au passif exi!ible a#ec son actif disponible. +. ,l sa!it dune notion comptable : rec'erc'er dans le bilan le passif court terme et le comparer a#ec lactif disponible. Mais la dfinition est aussi -uridique dans le sens o. aucune -uridiction nappliquera le texte sans interprter la ralit. (e bilan nest donc quun lment dapprciation / ,l ne faut pas distin!uer le passif exi!ible a#ec le passif exi! / (actif disponible est lencours de caisse. Mais lon peut tenir compte des crances recou#rer mais il faut faire le dparta!e car il existe tou-ours des fausses crances non pures pour ne pas alourdir le bilan et des crances non recou#rables. (es stoc0s peu#ent aussi tre pris en compte sils sont immdiatement #endable et que ce ne soit pas une #ente biais %d- #endue&. 1nfin les immeubles quand ils sont #endre peu#ent appartenir lactif disponible quand la #ente est s2re court terme. B Lapprciation de ltat de cessation des paiements (a -uridiction apprcie ltat de cessation des paiements la date o. elle se prononce mme en appel. (a preu#e de ltat de cessation des paiements appartient celui qui sollicite cet tat. (a#eu est possible mais le dp3t de bilan nest quune prsomption simple. (a cour de cassation se rser#e le contr3le des critres eux4mmes tout en laissant l apprciation des lments constitutifs aux -u!es du fond. "epuis la loi du 56 -ui 78 peu importe la nature ou le caractre des dettes %commerciales ci#iles a!ricoles sans rapport a#ec lacti#it exerce& si elle est exi!ible et certaine %une contestation srieuse de#ra conduire au refus dou#erture de la procdure&. (importance de la dette importe peu puisque son existence mme r#le un passif exi!ible infiniment plus important. 9nralement les -uridictions 'sitent prononcer une procdure collecti#e s il n: a pas de si!nes extrieurs de cessation de paiement. 1x. : ne pas pa:er l1tat l;<S=>> ? faire des c'ques sans pro#isions subir des saisies. ,l est possible de prononcer une procdure collecti#e aprs mort dans lintrt de lentreprise. (a r!le est que ltat de cessation des paiements doit exister a#ant le dcs sinon cest la responsabilit des 'ritiers. II La fixation de la date de cessation des paiements $ette date est fixe par le -u!ement dou#erture. Tous les actes faits par le dbiteur entre cette date et le -u!ement dou#erture peu#ent tre annuls. $est la priode suspecte / (e tribunal peut remonter -usqu@ 5) mois et lapprciation lors de lou#erture nest que pro#isoire susceptible de libre modification aprs connaissance plus complte du dossier.

(e report de la date peut se faire doffice ou la demande des reprsentants des cranciers de ladministrateur liquidateur ou du procureur de la rpublique. (e dbiteur ne peut exciper de sa propre turpitude. (a demande doit tre prsente au tribunal a#ant le dlai de 5* -ours qui suit : 4la production du rapport de ladministrateur 4le pro-et de bilan 4le dp3t des crances si la liquidation -udiciaire est dpose. (a procdure doit tre contradictoire. Aar #oie de requte le dbiteur est dfendeur ? par #oie dassi!nation il doit sexpliquer en c'ambre du conseil. 1xiste t4il B notions de ltat de cessation des paiements une pour lou#erture une autre quand il sa!it de modifier la date C Don. 1n pratique lou#erture est un #nement !ra#e tandis que la modification se fait dans lintrt du dbiteur et la position du tribunal est diffrente. (es #oies de recours sont classiques :appel des parties linstance. (es cranciers peu#ent faire une tierce opposition au -u!ement dans les 5E -ours de sa publication au FO"=$. Section 2 :La qualit exige I Les personnes physiques ou morales A- Les personnes physiques (art. (B prcise que la procdure est applicable pour tout commerGant artisan a!riculteur. Mais la loi de )* exclu lapplication de la loi sur le surendettement du moins pendant la dure de la profession. 1) la qualit de commerant (on applique lart.76B du $ de $ommerce : la rptition de lacte entrane la qualit de commerGant. Mme si cela doit tre fait en son nom propre le prte nom par contre4lettre peut tre mis en redressement -udiciaire comme lautre si on en a la preu#e. 2) la qualit dartisan $est celui qui Hu#re pour autrui par laccomplissement dun tra#ail manuel. (a part de tra#ail est plus importante que la part dac'at et de #ente. ,l nest pas obli!atoirement inscrit au <$S et le re!istre de lartisanat %tenu par la c'ambre des mtiers& nentrane pas de prsomption. 3) La qualit dagriculteur (a (6E dec )) distin!ue : I la!riculteur par nature %toute acti#it correspondant la matrise et lexploitation dun c:cle biolo!ique de caractre #!tal ou animal et constituant plusieurs tapes ncessaires de ce c:cle& I la!riculteur par prolon!ement %#ise les acti#its de #ente des productions&. ,l a t pr#u un re!istre de la!riculture tenant lieu de preu#e pais le dcret dapplication na -amais paru et la seule preu#e possible est par des lments de faits tel linscription la scurit sociale a!ricole. (e con-oint de la!riculteur tente sou#ent de se prot!er en sollicitant lou#erture dune procdure pour lui !alement et les -u!es se montrent souples mais il faut cependant dmontrer non seulement laide mais des actes positifs. 4) problmes communs aux trois

(incapacit entrane t4elle limpossibilit de la procdure C (e mineur peut la soule#er quand cela entrane des sanctions ? par contre lorsque lincapacit #ient dune incompatibilit il sa!it dune faute donnant lieu ou#erture de la procdure. B- Les personnes morales (es banques peu#ent tre mises en tat de liquidation. (application simultane des r!les de ()* a#ec r!les sur les tablissements de crdit pose problme. Solution : pas de redressement possible pour ltablissement qui ne possde plus la!rment. (es dposants sont !arantis 'auteur de JEE EEE frcs. (es socit ci#iles et morales non commerGantes %s:ndicats& sont elles aussi soumises la procdure. (on ne dissocie pas les associations de t:pe conomique et les autres. (es tablissements et les collecti#its publics ne peu#ent tre mis en faillite la diffrence des socits dconomie mixte. (es personnes morales non immatricules nexistent pas en droit et ne peu#ent donc faire faillite. "e mme lindi#ision ne peut tre mis en faillite mais lindi#isaire mme mandat oui. (es socits en participation lorsquelles sont r#les aux tiers permettent la mise en faillite de tous ses membres. II Les associs des socits de personnes (art. (58) nonce que le -u!ement qui ou#re la procdure produit ses effets l!ard de toutes les personnes ou membres ou associs solidairement et indiffremment du passif social. (a procdure est ou#erte l!ard de c'acune des personnes. A- domaine dapplication de lextension ,l faut B conditions : I tre en prsence dune A.M. en tat de redressement ou liquidation -udiciaire I solidarit indfinie. $ela implique les socits en commandite pour les commanditaires seuls les socits ci#iles et professionnelles %mais les associs de socit ci#ile ne sont responsable que pour leur part& et les 9,1. Aour les 1;<( lart. 58) ne sapplique pas et la liquidation entrane la transmission uni#erselle lassoci unique et les mandataires de -ustice demandent donc aussi la mises en liquidation de lassoci unique. B- Les consquences de lextension de procdure (es procdures sont indpendantes lon en ou#re une pour la AM une pour c'acun des associs responsables du passif. $'acun a donc son actif et son passif ? comme ils sont solidairement responsables lon a-oute le passif social tous. ,l peut exister une issue distincte %!nralement il existe un plan pur la AM et un plan indi#isible pour les associs& III La confusion de patrimoine $ette t'orie est trs importante. ,l existait des AM qui nexistaient pas en fait sans ralit ficti#e. (a t'orie de la ficti#it permettait datteindre les membres de la AM qui a#aient exercs le commerce et non la socit. Auis a#ec l#olution une mme acti#it se di#ise de plus en plus sou#ent en plusieurs socits. (orsquune delle est mise en redressement -udiciaire lon constate que son patrimoine est flou et quil existe une confusion des bilans. (a t'orie de la confusion de patrimoine a donc t cr : lorsquune procdure sou#re on doit int!rer toutes les personnes p':siques ou morales qui participaient la socit. (a doctrine se di#ise sur cette t'orie : I (a confusion doit tre distin!ue de la ficti#it. (a ficti#it entrane l inexistence de la socit tandis que dans la confusion pour des raisons de bonne administration de la -ustice lon re!roupe des socits qui conser#ent leur existence. (es consquences sont que lon peut distin!uer plusieurs plans

de redressement et que lon peut fusionner B patrimoines de personnes p':siques %T'se ma-oritaire de Farbieri&. I ,l n: a confusion quen cas de ficti#it. (a ficti#it si!nifie seulement quexiste quun seul patrimoine. (a confusion de B personnes morales se rapproc'e de la mort ci#ile puisque lon pri#e une personne de son droit au patrimoine. %T'se de M. Soinne&. (a -urisprudence na pas pris partie. A- Les conditions de la confusion de patrimoine I,l faut quexiste ficti#it les capitaux nont pas t apports. IOu lors dune procdure de redressement quand on saperGoit dune interpntration du passif a#ec une autre AM. (es critres sont alors pour une socit commerciales :
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lidentit de diri!eant lutilisation de lactif de lune pour le ser#ice de lautre ser#ices communs identit de si!e social

pour les personnes ci#iles il existe un sc'ma classique : la di#ision de lentreprise en socit dexploitation % en!lobe le passif cest dire les salaris& et socit ci#ile %propritaire des immeubles&. (a cour de cassation a donc tabli des r!les trs strictes pour la reconnaissance de la socit ci#ile :
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ds lors quelle a tenu ses assembles que les lo:ers sont normaux quexiste une distinction de patrimoine

=lors nexiste pas de confusion mme si cela peut sembler in-uste. (e mandataire c'erc'era prou#er son caractre anormal. (a doctrine a #oulu a-outer une condition : ltat de cessation des paiements de la AM que lon entendait confondre mais la -urisprudence s: est oppose. B- Les effets de la confusion de patrimoine Toute personne peut demander la confusion tous moments de la procdure a#ant que le plan soit arrt. $'aque crancier peut soutenir quil a fait confiance une autre socit. Mais laction est sou#ent demande par le mandataire Sil : a confusion au contraire de lart.58) il n: a quune procdure a#ec quune seule date de cessation de paiement. Section 3 : La simultanit des conditions de cessation de paiement et de qualit exige I Lagriculteur, commer ant artisan dcd =rt. (57 :(e tribunal peut tre saisi dans le dlai dun an partir de ltat de cessation des paiements. ;ne premire interprtation #oulait que le -u!ement soit rendu dans le dlai dun an ? mais il suffit que la saisine du tribunal inter#ienne dans le dlai. II La personne physique ou morale retire de des affaires =rt. (58 : pour les personnes morales existe B tapes : Idissoute elle bnficie encore de la AM pour le redressement I (e procs4#erbal dac'#ement des oprations de liquidation est publi au <$S ce qui entrane sa radiation. (a saisine de la -uridiction est possible dans le dlai dun an compter de la publication du A4 K. Aour les personnes p':siques ou AM non commerGantes :

I (e commerGant ne peut tre saisi aprs 5 an aprs publication de sa radiation moins quil nait continuer de facto. I Aour les a!riculteurs et artisans il nexiste pas de re!istre a#ec la mme force probante. (a saisine est possible dans lan aprs cessation de lacti#it dont la date est prou#er par lartisan ou la!riculteur Section 1 : lou!erture de la procdure I" Les modalits de la saisine A- La saisine par le dbiteur (e dbiteur dpose son bilan. $ela doit tre fait dans les 5* -ours de son tat de cessation des paiements %art (6 al B&. Si cest une personne p':sique elle doit se prsenter elle4mme sauf mandat spcial. Si cest une AM cest lor!ane dadministration de le dcider sous rser#e de la consultation des dl!us du personnel % dlit dentra#e&. ,l faut si!ner une dclaration de cessation de paiement en laccompa!nant de documents montrant cet tat %sil manque certaines pices il faut indiquer le motif&. $et acte est anal:s comme un a#eu mais ce nest pas un acte irr#ersible %seulement lon alerte le !reffier&. B- La saisine sur assignation dun crancier $eci est possible quelque soit le montant de la crance. Mais la (LJ rticente a multipli les conditions : I la demande ne doit pas tre comminatoire cest dire en #ue dobtenir paiement. (a demande dou#erture ne peut donc tre une demande subsidiaire de demande de paiement. I le pou#oir r!lementaire exi!e que le crancier dmontre les #oies dexcutions qui sont restes #aines. ,l sa!it dune assi!nation de t:pe classique. C- La saisine doffice ou sur demande du procureur $est lart. (J al B. $'aque tribunal de commerce a une cellule de pr#ention et une cellule de saisine. (e prsident se rensei!ne sur la situation des entreprises de son ressort et peut con#oquer d office le dbiteur. ,l doit rendre une ordonnance en indiquant les faits le conduisant penser que l entreprise est en tat de cessation des paiements. (e dbiteur con#oqu se prsente en c'ambre du conseil. I I"Les moyens dinformation du tri#unal =rt. "5B et "56 : dclenc'er une enqute pralable. (e tribunal commet un -u!e %qui en pratique nomme un mandataire& a#ec mission de recueillir tous rensei!nements sur la situation conomique et sociale de lentreprise de dresser un rapport adress au tribunal remis au dbiteur et discut en c'ambre du conseil contradictoirement. A-Le ugement dou!erture ".#odalits dinter!ention (e tribunal statue sur lou#erture de la procdure aprs a#oir entendu ou d2ment appel le dbiteur le dl!us du personnel toute personne dont laudition lui parat utile. Auis il prononce lou#erture de la procdure et dsi!ne un reprsentant des cranciers et un mandataire. (e c'an!ement dor!ane est possible sur demande de lintress ou pour des raisons disciplinaires. $.Loption entre le redressement et la liquidation

sous le r!ime de la ()* il existait un prononc du redressement puis si aucun plan ne pou#ait tre prsent lon passait la liquidation. (e l!islateur de LJ plus raliste ordonne la liquidation immdiate quand : Ilentreprise a cess toute acti#it %seule #raie condition en pratique& I ou quand aucun plan napparat possible. B-Les effets du ugement % publicit& excution pro!isoire (e -u!ement prononGant le redressement ou la liquidation -udiciaire est er!a omnes et produit des effets la 5Mde!? 'eure du -our o. il est rendu. ,l est excutable immdiatement sauf en cas de faillite personnelle. (appel par le dbiteur ou le crancier est rece#able dans le dlai de 5E -ours. (e -u!ement publi au FO"=$ peut faire lob-et dune tierce4opposition. Section 2 : La comptence$ I La comptence dattri#ution A Les r'gles gnrales (art (8 donne comptence au tribunal de commerce pour lartisan ou le commerGant au T9, pour la!riculteur ou la AM non commerGante. (a socit dexercice librale la S= #ont au T9,. Aar contre lon peut par dcret rser#er le r!ime !nral certains tribunaux ? mais aprs rclamations presque tous les tribunaux de commerce se sont #u reconnatre comptence. (art. (8 dernier al. Aermet lorsque les intrts en prsence le -ustifient de ren#o:er laffaire de#ant une autre -uridiction de mme nature pour connatre des procdures. $ette procdure de concentration a t depuis LJ tendue tous les dbiteurs sur toute la >rance : Iau ni#eau r!ional par dcision du prsident de la $= c'oisissant entre les B tribunaux Iau ni#eau national lorsquil sa!it dun !roupe de socit le prsident de la cour de cassation dterminera quelle est la comptence. Mais il se 'eurte des rticences plus la possibilit de casser entre plusieurs entreprises. B Ltendu de la comptence (art. "58J indique que le tribunal connat de tout ce qui concerne le redressement ou la liquidation par la r!les de la comptence exclusi#e du tribunal de la faillite. ,l sa!it des actions tires de la procdure ou a:ant une influence sur elle ? par contre quand il nabsorbe pas la comptence exclusi#e quel a loi donne une autre -uridiction : 4 sparation des autorits administrati#es et -udiciaires 4 comptence fiscale 4 les conflits du tra#ail 4 le T9, pour la proprit la succession le parta!e de communaut. "ans ce cas le tribunal de commerce sursoit statuer $ II La comptence territoriale (e tribunal comptent est celui du lieu de domicile du dbiteur ou du si!e social de l entreprise %ou le lieu de la!ence pour une entreprise tran!re&. (e tribunal sattac'e la ralit du domicile ou si!e social contre les dbiteurs c'erc'ant trou#er un tribunal moins s#re. III La port des r%gles relati!es & la comptence

(orsquun tribunal prononce un redressement cela -oue er!a omnes et il est impossible un autre tribunal de prononcer un autre redressement -udiciaire. ,l appartient alors au procureur de la rpublique de faire une #oie de recours en appel pour annuler la dcision. Mais de fait la situation peut arri#er. (a solution est alors de faire des #oies de recours contre les B dcisions auprs des B $=. Si elles re-ettent ou acceptent toutes B leurs comptence la cour de cassation tranc'era. Section 3 : procdure et !oies de recours ,l : a un particularisme du domaine des procdures collecti#es quon ne peut soumettre au droit commun. Mais c'aque fois quil nexiste pas de disposition particulire ou que le -u!e outrepasse les attributions donnes lon retourne la r!les de droit commun. I Le rgime des recours"nullit cest un recours subsidiaire. (e dlai est de 5E -ours compter de la notification. Toute partie en 5Mde!? instance peut lexercer sinon ce sera la tierce opposition4nullit condition da#oir un intrt distinct de ceux soutenus par les parties de la procdure. (e critre du recours est trs s#re car il ne sa!it pas de toute #iolation lO.A. %opinion de M. Soinne& mais plut3t cest : I (a #iolation de r!les procdurales essentielles I (excs de pou#oir de la -uridiction (effet du recours : il est d#olutif comme en appel. II Les dcision suscepti#les dappel ou de cassation (art. (85 : + Sont susceptibles dappel ou de pour#oi :

les dcisions statuant sur lou#erture de la procdure le dbiteur le M.A. les cranciers poursui#ants. (es dcisions statuant arrtant le plan de continuation de la part du dbiteur de ladministrateur du reprsentant des cranciers du comit dentreprise et MA. les dcisions modifiant le plan de continuation : le dbiteur le comit dentreprise le M.A. +

Toute autre personne est irrece#able. (es -u!ements non noncs rpondent au droit commun pour la qualit %dlais normaux& tandis que dautres seront insusceptibles de #oies de recours ou sui#ent un r!ime trs spcifique. III Les dcisions insuscepti#les de !oies de recours $est la nomination et le remplacement du -u!e commissaire. $est surtout les dcisions par lequel le tribunal statue sur les ordonnances du -u!e commissaire tant quil reste dans les limites de ses attributions. (a loi de LJ a #oulu au!menter la transparence des procdures collecti#es : le M.A. seul peut faire appel des dcisions du tribunal lorsque celui4ci se prononce sur les modalits de ralisation de lactif. I' Les dcisions suscepti#les dappel de la par du seul procureur (58J : Iles -u!ements relatifs la nomination ou au remplacement des or!anes de la procdure Iles -u!ements statuant sur la dure de la priode dobser#ation ( 58J dernier al : + De sont susceptibles que dun appel soit du A.< soit du cessionnaire ou du cocontractant mentionn ()7 les -u!ements qui arrtent les plans de cession dentreprise. (e cessionnaire c'oisi par la -uridiction

ne peut faire appel que si le tribunal lui a impos des c'ar!es suprieurs celles souscrites. (e cocontractant mentionn ()7 ne peut faire appel que dans la partie du -u!ement qui emporte cession du contrat.+ $ette disposition cr un norme contentieux. Sa raison est un impratif de rapidit : sau#er lentreprise sans quexiste de bloca!e. Mais il existe des problmes dinterprtations : I (a notion de dpassement de ses obli!ations est une notion dlicate I (e cocontractant de ()7 est celui pour lequel le tribunal a prescrit le plan de continuation du contrat. Se pose alors un problme dindi#isibilit car sil peut faire appel de la partie qui le concerne cest lensemble du plan qui est dsquilibr. I $ompte4tenu de laspect restrictif de cet appel il faut ou#rir un recours4nullit. Mais quand le tribunal a fait une + dcision mixte + ou + pluralit dob-et + lon applique dans ce cas le r!ime de #oies de recours le plus ou#ert. Section 1 : le (uge commissaire$ ,l est c'ar! de #eiller au droulement rapide de la procdure et la protection des intrts en prsence. Sa nomination est obli!atoire il sa!it dun -u!e du tribunal. (es r!les de droit commun %rcusation suspicion l!itime& sappliquent. ,l doit tre prsent c'aque fois que la -uridiction se prononce sur la procdure. ,l a une fonction -uridictionnelle %ordonnances& : Icon#oquer le dbiteur. Iprendre des mesures coerciti#es. Nuel est le r!ime des ordonnances C Ile r!ime du contradictoire doit tou-ours tre sui#i : Idoit tre dpos au !reffe du tribunal Idoit prciser les personnes auxquelles elle doit tre spcifie Ipossibilit dopposition par toute personne : a:ant un intrt dans le dlai de ) -ours partir du dp3t au !reffe sauf pour la personne qui elle doit tre notifie pour qui cest ) -ours compter de la rception. Aour contester la comptence du -u!e commissaire : 4il nest pas comptent c'aque fois quil existe une comptence exclusi#e dune autre -uridiction 4,l a comptence !nrale dans le cadre du c'amp dapplication de la procdure. Seule la personne p':sique ou morale faisant lob-et de la procdure ainsi que ses biens peu#ent tre concerns. Section 2 : Le )$*$ (es lois de )* et LJ ont accrues ses pou#oirs. ,l nest plus seulement le dfenseur de lordre public il doit lar!ir ses fonctions au sens de sau#e!arde de lemploi. ,l reGoit et diffuse des informations ? possde toute possibilit dinter#enir dans toute procdure et dexercer tout #oies de recours. ,l est c'ar! de sur#eiller les auxiliaires de -ustice %administrateur et mandataire&. Section 3 : Les mandataires de (ustice =utrefois ils taient appels les s:ndics. = lori!ine la fonction tait d#olue au crancier mais rclamant un minimum de comptence elle a#ait !liss pro!ressi#ement aux 'uissiers a#ous a!rs. Auis depuis le "** la fonction est de#enu exclusi#e de toute autre -uridique ou commerciale. Mais en

)* le l!islateur a estim quil tait le reprsentant dintrt contradictoire et le s:ndic sest di#is en B professions exclusi#es l5 de lautre ? les professionnels ont du opter. ladministrateur -udiciaire est une fonction sexerGant sur le plan national. ,l existe une commission nationale dinscription et de discipline compose de ma!istrats et de professionnels. Ses dcisions sont susceptibles dappel de#ant $= Aaris. (es conditions pour tre administrateur sont da#oir une matrise conomique un sta!e de 6 ans et lexamen. (e mandataire est c'ar! des intrts des cranciers et des liquidations. ,l tra#aille dans le cadre de la $=. ,l est responsable de#ant une commission r!ionale et doit passer un concours comme ladministrateur. ,l nest pas la tte dune clientle et ne peut cder son cabinet. ,l a la qualit dofficier public et il est responsable ci#ilement et pnalement : I (BE8 pr#oit le dlit de mal#ersation consistant dans la faute intentionnelle ou lourde dans l exercice de ses fonctions en mconnaissance des intrts quil a en c'ar!e. (eur rmunration est tarife ? il existe une caisse de !arantie des dp3ts dans le but dassurer la restitution des fonds confis au mandataire. Section + : les contr,leurs (institution a t modernise par la loi de LJ. ,( est dsi!n par le -u!e commissaire. Tout crancier peut tre dsi!n comme contr3leur. ,l assiste le reprsentant des cranciers dans ses fonctions et le -u!e commissaire dans sa mission de sur#eillance de ladministration de lentreprise. (a fonction est !ratuite. Mais il reste fondamentalement un crancier parmi les autres. Section - : Les reprsentants des salaris et du personnel , (es reprsentants des salaris ,ls sont dsi!ns par les salaris %lection&. (e contentieux de llection appartient au -u!e dinstance. (e reprsentant des salaris nest pas un or!ane de la procdure : I c'ar! dtablir ou de sur#eiller les rele#s assedics donc les sommes dues au personnel de#ant tre pa:es par l=9S. I reprsenter sil accepte c'acun des salaries pris indi#iduellement au prud'ommes. ,ls ont un crdit d'eure et bnficient dune protection particulire sauf accord du $omit d1ntreprise ou des reprsentants du personnel. ,, (e $1 ou les dl!us du personnel ,ls doi#ent tre consults sur toutes les tapes importantes de la procdure. $e ne sont pas des or!anes de la procdure et ils ne peu#ent exercer de #oies de recours que lorsque la loi le pr#oit %(585&. Mais il faut dabord quils lisent un reprsentant 'abilit exercer les #oies de recours.
L.S + /0S 123'.4534. 1. *42/6134. : 5. La cession des paiement : limpossibilit de faire face au passif exi!ible a#ec lactif disponible. (ou#erture de la procdure doit tre demande par le 1.7I5.34 lui mme dans les 5* -ours sui#ant sa cessation des paiement. 1lle peut !alement tre ou#erte sur assi!nation d@un /4.08/I.4. Sous lempire de la loi de 5L)* ctait un ou plusieurs cranciers reprsentant au moins 5*O des crances. Sous lempire de la loi de 5LLJ il sa!it de nimporte quel crancier / 1nfin le 54I7380L peut saisir doffice ou sur demande du procureur de la <publique.

B. Le non respect de ses engagements financiers pris dans le cadre du r%glement amia#le par le 1.7I5.34 qui peut dbouc'er sur un r!lement -udiciaire. $tait une obli!ation sous ()* mais cest une facult sous (LJ. 6. J. Le concordat$ Le mandat ad hoc$

$es J cas peu#ent dbouc'er sur : 5. *L08 1. /285I8305I28 : lorsque le 167I5.34 nexcute pas ses en!a!ements pris dans le cadre de la continuation il peut : a#oir une ou#erture de procdure. (a loi de 5L)* pr#o:ait que les en!a!ements taient financiers. (a loi de 5LLJ : tous / B. *L08 1. /.SSI28 : lorsque le L2/050I4. 9.4085 nexcute pas ses obli!ations le plan a pr#u que le locataire !rant de#ra sous certaines conditions dans les dlais fixs reprendre lentreprise. = dfaut une procdure de <P peut tre ou#erte contre lui sauf dmontrer quil ne peut reprendre lentreprise dans des conditions pr#ues et pour une cause qui ne peut lui tre impute. "epuis la loi de 5LLJ la (P immdiate est impossible. "ans ce cas lorsque le redressement apparat comme manifestement impossible de mme lorsque lentreprise a cess toute acti#it %incendie plus de salari car parti ou pas pa:&. ,l emporte interdiction:
Q"1 Q"1 TU 0rt$ +: et 33$
A=R1< (1S S;SA1D"<1 $<S=D$1S (1S =K=DT (1 P;91M1DT AO;<S;,T1S "@O;K1<T;<1 ,D",K,";1((1S.

,l emporte pour les /4608/I.4S obli!ations de dclarer leurs crances dans les B mois sui#ants la publication du -u!ement d@ou#erture au FO"=$$ %pour dterminer le passif&. Aendant la priode dobser#ation les cranciers sont pri#il!is car si on ne les pa:e pas on assurera pas la sur#ie de lentreprise. Selon lart$ +; il : a un droit dtre pa: lc'ance. Toutefois cela dpend de la forme de la socit. 1n principe en #ertu de lart$ L1<= on pon!e le passif du dbiteur personne p':sique. *234 S04L, S0 :
*4I8/I*. .>/.*5I28

TU prot! car opposabilit de patrimoine.

TU poursuite du diri!eant personne morale et p':sique tel un dbiteur qui na pas dpos son bilan dans les 5* -ours de cessions des paiements. Toutefois les tribunaux diffrent / $est une notion trs flou que la cessation des paiements : on peut sanctionner trs facilement.
L0 *4.'.85I28 1. L0 *42/.134. /2LL./5I'.

$est lamont de la cessation des paiements. 1? L. /28/24105 : $est la loi du ;1$;3$1=@+ qui sapplique modifie par la loi du 5E.E7.5LLJ. 1lle instaure pour arri#er la cessation des paiements un certain nombre de procdure dalerte. Aaralllement on a c'erc' r!ler de manire amiable les difficults des entreprises en donnant un cadre l!al aux accords passs entre le crancier et ses dbiteurs. ABI8/28'68I.85 : risque de fraude accrue.

AB0'08509. : inter#ention t3t et on #ite en t'orie lou#erture du redressement -udiciaire. 1n pratique cest un c'ec car ses procdures permettent rarement lou#erture d@un r!lement -udiciaire. ,l : a une distinction a#ec le concordat de droit commun soumis aux r!les !nrales du droit des contrats %on ne lui applique pas la loi de 5L)J&. (es modalits de r!lement du passif peu#ent tre #aries : Soinne considre quil peut tre si!n que par certains cranciers. ,l est pour lui impossible dexi!er lunanimit faute de dclaration ni de #rification des crances permettant de connatre lensemble de ses cranciers. 1n re#anc'e il est possible pour ses cranciers de subordonner leur consentement lexistence de cette unanimit mais ici encore il ne peut sa!ir que des cranciers connus faute de dclaration. (e concordat nobli!e que les cranciers si!nataires. (es autres cranciers non si!nataires peu#ent assi!ner le dbiteur afin dobtenir lou#erture dune procdure mais il porte interdiction pour le si!nataire de poursui#re le dbiteur tant quil respecte ses obli!ations et ce concordat peut comporter une clause rsolutoire expresse auquel cas la -uridiction se bornera prononcer la rsolution en cas de sur#enance de la condition. Si en re#anc'e il n: a aucune clause rsolutoire la rsolution pour inexcution de ses en!a!ements par le dbiteur pourra tre prononce en #ertu de lart$ 11@+ /ci! mais le tribunal dispose ici d@un pou#oir dapprciation et le concordat amiable ne doit pas tre 'omolo!ue par le tribunal.

2? L. 4.9L.).85 0)I07L. : cest plus ou moins la mme c'ose mais dans le cadre l!al qui a t donn par la loi de 1=@+. (a diffrence a#ec le concordat rside dans linter#ention -udiciaire. 1n fait les insuffisances des concordats amiables dissimulation des actifs in!alits entre cranciers et abus di#ers a#aient conduit leur inutilisation et c'ance quasi nulle de leur russite. La loi de 1=@+ a donc donn un cadre -udiciaire ses accords qui sont n!ocis sous la tutelle d@un conciliateur nomm par le Arsident du tribunal pour assurer la mise en Hu#re de mesures appropries la situation de lentreprise. $ette premire priode facultati#e et purement contractuelle fut un c'ec do. linter#ention de la loi de 1==+ qui #a instaurer une procdure de r!lement amiable et lar!ir les pou#oirs du -u!e qui -usque l ne pou#ait que nommer le conciliateur. "sormais il peut prononcer la suspension pro#isoire des poursuites et 'omolo!uer laccord. Si laccord a t conclu par tous les cranciers il doit tre 'omolo!u par le -u!e et dposer aux !reffes ce qui lui donne autorit de la c'ose -u!e. Si laccord ntait conclu qua#ec certains cranciers une 'omolo!ation est facultati#e et les cranciers non si!nataires ne sont pas tenus par cet accord. Danmoins ils peu#ent se #oir opposer des dlais de paiement par le -u!e en application de larticle 12++"1 /ci! afin de ne pas ruiner laccord inter#enu. (a dfinition du r!lement amiable est la possi#ilit pour le dirigeant de sadresser au prsident du tri#unal afin de ngocier a!ec les principaux cranciers sous les hospices dCun conciliateur nomm par celui"ci des dlais de paiement ou des remises de dettes$ (es critres dou#erture sous la loi de 1=@+ : lentreprise dont les comptes pr#isionnels font apparatre des besoins qui ne peu#ent tre cou#ert par des financements adapts aux possibilits de lentreprise. (e <= sapplique toutes les entreprises commerciales ou artisanales et toutes les personnes morales de droit pri# %SD$ association& mais en sont exclues les entreprises indi#iduelles ci#iles %professions librales exerGant titre indi#iduel& ce qui nest pas le cas a#ant la rforme et les exploitants a!ricoles bnficiant d@un r!ime qui leur est propre. (a requte a#ec lexpos de la situation doit tre dpose auprs du prsident du Tribunal de $ommerce pour lentreprise artisanale et commerciale et du T.9.,. pour les personnes morales de droit pri# lorsquelle mane des diri!eants / (e tribunal #a alors nommer un conciliateur pour une dure de 6 mois ce conciliateur tentera de par#enir un accord et dassurer le fonctionnement dune entreprise durant les n!ociations. 3? L0 S3S*.8SI28 1.S *234S3I5.S : le prsident du tribunal peut la prononcer si elle est demande pour fa#oriser la conclusion de laccord et doit obtenir un a#is des principaux cranciers. $ette suspension dure autant que la mission de conciliateur et simpose tous les cranciers. =prs la conclusion de laccord elle concernera que les si!nataires de laccord et les cranciers non si!nataires pourront se #oir opposer dans dlais de paiements sur la base de 1=++"1 /ci! pour une dure maximum de B ans.

134085 L0 S3S*.8SI28 1.S *234S3I5.S: la suspension et linterdiction des poursuites de la part des cranciers le dbiteur de son c3t ne peut pa:er aucune crance ne antrieurement linterdiction de suspension sauf les crances de salaires.

(effet principal de laccord est la suspension de toutes actions en -ustice et deffets indi#iduels. ,l ne concerne que les cranciers si!nataires de laccord. Aour les crances #ises dans laccord et pour les crances tendant au paiement d@une somme dar!ent et lexpiration de laccord les crances retrou#ent lint!ralit de leur droit. 1n cas dinexcution de laccord le tribunal #a prononcer la rsolution de celui4ci et le procureur de la rpublique peut demander lou#erture d@une procdure de r!lement -udiciaire. (a r!lement amiable a!ricole fait lob-et dune r!lementation particulire depuis la loi de 1=@@. ,l rel#e de la comptence du T.9.,. et la diffrence essentielle a#ec le r!lement amiable de droit commun #ient du fait que sa naissance peut !alement solliciter la procdure et que cette saisine et un pralable obli!atoire lou#erture ultrieure dune procdure de redressement -udiciaire. +? L. )08105 01 D2/ : pratique du Tribunal de $ommerce de Aaris l!alis par la loi de 1==+. =ucune dfinition nen est donn bien que ce soit l!alis mais nomm par le prsident pour une mission et une dure dtermine dont le contenu peut tre extrmement #ari et si la place nest pas trs nette il ne doit surtout pas tre confondu a#ec le r3le du conciliateur dans le cadre du r!lement amiable car il sa!it de deux r!imes spcifiques aux r!les distinctes mme sil arri#e sou#ent que le r3le du mandataire se poursui#e dans le cadre du r!lement amiable. (a diffrence entre la tac'e du mandataire ad 'oc et celle du conciliateur rside dans la spcificit de la mission du premier et de la !nralit de la mission du second. IL .S5 16SI986 S34 1.)081. : du c'ef dentreprise indi#iduel de toute personne morale de droit pri# de toute personne intress par ses difficults a#ec laccord du dbiteur auprs du prsident du tribunal du diri!eant de toute socit commerciale.

-? L.S /035I28S : elles sont en principes exclues de la procdure de r!lement -udiciaire %pour respecter la finalit mme du cautionnement&. (a loi de 1=@+ est muette sur le sort des cautions : on ne sait pas si elles sont libres ou tenues. $oncernant les remises de dettes on dcide dappliquer lart$ 12@: du /ci! : les remises de dettes librent la caution du concordat par analo!ie on ltend au r!lement amiable. $oncernant les dlais de paiements la doctrine diffre entre caution simple et caution solidaire : L.S /035I28S SI)*L.S TU bnficient de dlais de paiement accord au dbiteur. L.S /035I28S S2LI10I4.S TU on assimile un codbiteur solidaire et donc on unie au crancier par un lien direct et autonome. 1lle ne peut donc opposer au crancier les exceptions personnelles du dbiteur que sont les dlais de paiement. 1lle peut donc tre poursui#ie par les cranciers si!nataires du concordat alors que le dbiteur principal ne lest pas encore. (a caution solidaire ne peut in#oquer le bnfice de larticle 2;3= /ci! permettant la caution de se retourner immdiatement contre le dbiteur en cas de proro!ation de terme mais le contrat pr#oit s:stmatiquement la renonciation lart. 2;3=.... TU interdit au dbiteur principal daccorder des dlais sans leur accord. $oncernant lart. 12@: un arrt du 13$11$1==< semble remettre en cause le bnfice pour les cautions de lart$ 12@: en sattac'ant la finalit des mesures accordes par les cranciers. $et arrt considre en fait que lintention des cranciers ntant pas librales ces mesures ne constituent pas des remises de dettes au sens de lart. 12@: du /ci!. Aour Soinne le c'oix de ce critre de financement est contestable puisque lintention des cranciers lorsquils accordes ces mesures nest -amais librale. Sils accordent des remises de dettes cest pour all!er la c'ar!e librale du dbiteur. "s lors le fait dcarter lapplication de lart. 12@: ne fait pas disparatre le principe de laccessoire cest dire que lextinction de la dette principale peut tre in#oque par la caution car cest une exception in'rente la dette elle mme. /est un lment accessoire de la dette.

Aour certains auteurs la sur#enance de la procdure de r!lement amiable sassimile la dfaillance du dbiteur et correspond donc aux risques !arantis par la caution ce qui permet dcarter lapplication du principe de laccessoire. Toutefois Soinne critique larrt qui pour lui #a lencontre de toute la -urisprudence antrieure rendant trop impr#isible la r!le de droit. L0 80534. E34I1IF3. 13 4.9L.).85 0)I07L. C TU #iter labus et donner un cadre l!al en 1==+ TU succs C purement contractuel a#ec une procdure facultati#e. La loi de 1==+ a lar!it les pou#oirs du -u!e %sous loi de 1=@+ le pou#oir tait de nommer le conciliateur et depuis L=+ il peut ordonner la suspension pro#isoire des poursuites et 'omolo!uer laccord et peut imposer aux cranciers non si!nataires de laccord des dlais de paiements sur la base de lart$ 12++"1$ Aour Soinne en dpit d@un renforcement certain des pou#oirs du -u!e le r!lement amiable na pas c'an! de nature et linter#ention du -u!e se limite un simple donn acte et une possibilit dordonner la suspension pro#isoire des poursuites ne remet pas en cause la #aleur du plan mais simplement une mesure destine faciliter laccord qui nen modifie pas la nature. IL .>IS5. 1.3> )65D21.S 1. 4G9L.).85 1.S 1IHHI/3L56S S.L28 F3. L.854.*4IS. S. SI53. 23 828 .8 6505 1. /.SS05I28 1.S *0I.).85S : con#entionnelle si pas de cessation de paiements -udiciaire si cessation de paiements.

Si cest -udiciaire le -u!e na alors pas de pou#oir dapprciation. Aour Soinne le -u!e ne peut quordonner lapplication de lart$ 12++"1 et de#ra ren#o:er de#ant le -u!e comptent sil ne lest pas lui mme r#lant ainsi le pou#oir limit du -u!e et le caractre extra4-udiciaire de la procdure. $ette position nest pas celle de la -urisprudence d!a!e la suite d@un arrt de la /our dC0ppel de 4ennes du 2:$;3$1==< Soilif%ne TU le tribunal de commerce est comptent pour accorder des dlais de paiements quelle que soit la nature de la dette en application du principe de lgalit entre les cranciers, principe dordre public dans la procdure collective, se aisant elle assimile la nature !uridique du rglement amiable " celle du rglement !udiciaire et les di icults de lentreprise de nature !uridique qui pour #oinne sont pourtant totalement di rentes$ #eul le rglement !udiciaire est soumis au droit des procdures collectives et " ses dispositions dordre public$ (e r!lement amiable appartient au domaine contractuel et nest pas soumis aux r!les dordre public d!a!es par le r!lement -udiciaire. Aour Soinne le r!lement amiable ne doit pas tre le doublon du r!lement -udiciaire sinon il perdrait toute utilit /
L0 /.SS05I28 1.S *0I.).85S

"epuis un arrIt du 1+$;2$1=:@ confirm par lart$ 3 de la loi de 1=@- cest lorsquil : a impossibilit de faire face au passif exi!ible a#ec lactif disponible. =#ant 1=:@ on exi!eait en plus selon larrIt du ;-$12$1=+= une situation irrmdiablement compromise. "s lors en supprimant cela Ga permet dinter#enir plus prcocement. $e critre est impratif et exclusif de toute apprciation de lopportunit de la procdure. Soinne considre quil sa!it dune dfinition -uridique et non une notion purement comptable et quil ne faut pas se rfrer de faGon trop stricte au cadre l!al.

1n t'orie une seule dette mme minime suffit en pratique les -u!es doi#ent se montrer pra!matique car il peut tre un simple acompte de caisse ou trsorerie pour entreprise en difficult. ,n#ersement une dcision du Tribunal de $ommerce de (ille a dcid lou#erture dune procdure l!ard dune entreprise non encore en cessation des paiements mais dont celle4ci apparaissait comme inluctable aprs lc'ance. Mais attention cette condition doit tre remplie le but ntant de permettre au dbiteur de bnficier trop facilement la procdure. 4.)04F3. : si la cessation des paiements a disparu le -our du -u!ement la procdure ne sera pas ou#erte. (a date de cessation des paiements est fixe par le tribunal lorsquil statue et en absence de prcision on retient la date du -u!ement comme la date de la cessation des paiements. Tout dfaut de paiement est retenu quelle que soit la nature de la dette. 1IHHI/3L56 : dfinir le terme dactif disponi#le et de passif exigi#le : TU par rapport I8S2L'07ILI56 : lorsque ne reste mme plus dactif disponible un dbiteur peut tre en tat de cessation des paiements et tre sol#able. Aour tablir une #entuelle cessation des paiements on tablit un rapport entre les #aleurs disponibles %existant ou caisse et le ralisable susceptible dune con#ersion immdiate ou disponible& et le passif exi!ible. TU 0/5IH 1IS*28I7L. : a#ant la prise en compte de ou#erture et TU *0SSIH .>I9I7L. : dettes c'ues i.e. arri#es leur terme et apport de crdit mais depuis 1==; on nint!re qu condition non r!les. ;n crancier a accord des dlais de paiement la que la rser#e dar!ent est immdiatement disponible. dette nest pas considre comme exi!ible. 1lles doi#ent tre (,N;,"1S de SOMM1 "=<91DTS et $1<T=,D1S. Soinne est 'ostile leur prise en compte car en !nral cest frauduleux et conduit maintenir de faGon artificielle la situation de lentreprise.

"ifficult : 12I'.85".LL.S J54. .>I9I7L.S, )0IS 03SSI .>I96.S C Aour $alendini le passif ne doit pas tre exi!e mais seulement exi!ible. (absence de poursuite de la part d@un crancier dont la dette est exi!ible ne peut conduire le -u!e carter la cessation des paiements. /f$ 1:$;<$1==: TU a irme le caractre strict de la d inition pose par lart$ 3L@- %& pas " opposer ' Le passi exigible doit entrer dans ltat de cessation des paiements quil ( ait ou non des poursuites de la part des cranciers$ /f$ 13$11$1==: TU semble avoir !et un trouble car semblait pouvoir dgager de ses conclusions lide que le simple ait que la crance soit exigible ne su isait pas " la aire entrer dans lapprciation de la cessation des paiements$ Il sagissait que le passif soit exig. $ependant cet arrt peut sanal:ser de faGon fa#orable linterprtation stricte du critre d!a! par lart$ 3$ (e Trsor Aublic peut en effet dclarer sa crance titre pro#isionnel lors de lou#erture de la procdure sans en dclarer le montant. ,ci la -urisprudence peut a#oir considr que la notion de passif exi!ible dtermine par lart$ 3 sentend du passif connu du dbiteur ce que des crances fiscales sentend du -our o. exi! apparat comme pro#isoire TU le renforcement ne #aut que pour ce t:pe de crance %passif dans son ensemble&. TU place pour un report de cette date de 5) mois maximum. (intrt est de permettre lannulation de certains actes passs pendant la priode suspecte.
L.S .HH.5S 1. L0 *42/.134. 0 LC.9041 1.S /4.08/I.4S

Section 1 : *our les cranciers antrieurs I La remise par leffet du (ugement dou!erture des pnalits, ma(orations de retard et frais de poursuite

,nno#ations de la (LJ. (es pnalits ma-orations frais de poursuites sont doffices annuls par le -u!ement dou#erture sauf cas de fraude fiscale o. les amendes fiscales et les ma-orations rsultants de la mau#aise foi demeurent. II LarrIt des poursuites indi!iduelles A Champ dapplication =rt. (J8 : (e -u!ement dou#erture suspend toute poursuite indi#iduelle ou interdit les actions en -ustice de la part des cranciers dont la crance une ori!ine antrieure au -u!ement quand l action #ise la condamnation du dbiteur au paiement ou la rsolution du contrat pour dfaut de paiement. $ette r!le de larrt des poursuites a une port !nrale concerne les actions en -ustice et les #oies dexcution. Mais les #oies dexcutions a:ant produits leurs effets ne sont pas concerns. B Les droits des cranciers dans la procdure Sil n: a pas dinstance en cours lon arrte les poursuites mais a#ec une procdure de #rification des crances. Sil : a une instance auprs dun tribunal diffrent de celui qui a prononc la faillite art. (J) : suspension des poursuites dclaration de crance -ustification de celle4ci. Nuels sont les droits rsiduels des cranciers dans la procdure C "roit linformation laccomplissement dactes conser#atoires pour assurer conser#ation des droits de lentreprise. C Larr(t des inscriptions (es cranciers ne peu#ent plus inscrire d':pot'que ni constituer de !a!e. 1t les actes de transcription et de publication des droits rels immobiliers ne pou#aient plus faire inscription sous le r!ime de ()*. Si le dbiteur a#ait #endu un immeuble a#ant -u!ement sans que ce soit publi et reGu lar!ent ses oprations taient inopposables. (immeuble appartenait au !a!e des cranciers. (es notaires ont donc protest lors des tra#aux de la (LJ et lart. (*8 ne #ise plus dsormais que les ':pot'ques nantissements et pri#il!es. 1xception de lal.B : (e trsor public conser#e son pri#il!e pour les crances non recou#rer ou inscrire la date du -u!ement. =utre exception : le #endeur du fonds de commerce conser#e son pri#il!e. Section 2 : *our les cranciers postrieurs : Lart$+; K Kersion LJ. Aour faciliter le redressement les nou#elles dettes doi#ent bnficier d un pri#il!e. $ela reprend la distinction da#ant (78 entre crancier dans la masse et crancier de la masse. (al 5 : (es crances nes r!ulirement aprs ou#erture sont pa:es lc'ance. 1n cas de cession totale ou quand elle ne sont pas pa:es lc'ance elles sont pa:es par priorit toutes les autres crances assorties ou non de pri#il!es ou de s2ret lexception du super4pri#il!e. (al B : 1n cas de liquidation -udiciaire ses crances sont pa:es par priorit toutes les crances mais le ran! diffre : lexception du super4pri#il!e des frais de -ustice des crances !aranties par une s2ret immobilire ou mobilire spciale a#ec droit de rtention. I les crances #nficiant de L+; $e sont toutes celles nes aprs -u!ement dou#erture -usqu@ la cl3ture de la procdure ou larrt dun plan de continuation o. le dbiteur reprend tous ses droits. 1n cas de cession totale il : a dessaisissement et (JE -oue. Sil existe rou#erture des oprations par suite de la rsolution du plan de continuation le pri#il!e doit tre nou#eau dclar sinon il disparat.

$e sont les crances r!ulirement souscrites #enant de dettes dadministration et non des dettes du dbiteur #enant de la dtention de son patrimoine : Toute lacti#it pri#e du dbiteur est exclue de lart. (JE. =insi il : a trois sortes de dettes : Idans la procdure %antrieure pa:es par r!le du di#idende& I de la procdure %art.JE pa:es en priorit& I 'ors procdure %personnelle au dbiteur pa:es sur le reliquat&. II Les modalits de paiement des crances #nficiant de L+; "ans la ()* le dcret dapplication du B8 dcembre pr#o:ait que le mandataire de#ait dposer la liste des crances bnficiant le (JE. ,l tait pr#u que les cranciers pou#aient faire opposition soient qu ils estimaient que la somme due est suprieure soit en cas de contestation. (e crancier doit4il attendre de fi!urer sur la liste pour a!ir C Aour la cour de cassation la liste est purement indicati#e sans #aleur probante non pr#ue par la loi et ninterdisant nullement celui qui nest pas dans la liste da!ir. (e dispositif de )* a t abro! en LJ. ,l n: a plus de dp3t de liste : tout crancier prtendant bnficier de (JE peut demander des mesures dexcution. 1xception : les sommes dposes consi!nation ? lon ne peut pratiquer dopposition ou de saisie de quelque nature que ce soit sur la caisse des dp3ts et consi!nation. ,l existe un pro-et futur de rfrence une liste a#ec port renforce. III La port de L+; al2 1n cas de liquidation les crances de (JE descendent dans lc'elle. (es droits des cranciers ':pot'caires sont rtablis. "ans tous les cas les cranciers !a!istes ou rtenteurs sont tou-ours prot!s.
L.S /4.08/I.4S *.81085 L0 *.4I21. 1C27S.4'05I28

Au cours de la priode dobservation, les cranciers de lentreprise dont la crance est ne aprs le jugement douverture sont mieux traits que les cranciers dont la crance est ne avant le jugement douverture. Deux raisons expliquent essentiellement cette prminence des cranciers postrieurs sur les cranciers antrieurs : 1)les cranciers doivent tre encourags contracter avec lentreprise dont on conna!t o""iciellement les di""icults, sinon personne naccepterait de lui "aire con"iance, donc crdit # $)le paiement du passi" antrieur au jugement douverture doit tre momentanment gel, cest dire suspendu, ainsi que les poursuites des cranciers, pour permettre lentreprise de maximiser ses c%ances de redressement et rendre le paiement des cranciers plus quitable. I.Les cranciers antrieurs au jugement douverture. &es cranciers dont la crance est ne avant le jugement d'ouverture sont soumis obligations. A. La dclaration des crances. Principes. diverses

&es cranciers ordinaires comme les titulaires de s(rets doivent dclarer leur crance au reprsentant des cranciers )art. &*+) dans les 2 mois de la publication du jugement douverture au ,-DA... &a dclaration peut tre "aite par le crancier ou par tout prpos ou mandataire de son c%oix. &es crances non dclares dans le dlai sont teintes , sau" relev de "orclusion accord par le juge commissaire si le crancier tablit que sa d"aillance nest pas due son "ait. &action en relev de "orclusion est ouverte pendant un an apr/s le jugement douverture. .ependant, la "orclusion nest pas opposable aux cranciers suivants sils nont pas t avertis personnellement dans les 1* jours par le reprsentant des cranciers, de lobligation de dclarer leurs crances : cranciers titulaires de s(rets a0ant "ait lobjet dune publication et cranciers titulaires dun contrat de crdit bail publi. Lextinction dune crance libre les cautions qui la garantissaient ).ass. .om. 11.+1.122+), le cautionnement ntant que laccessoire lobligation principale. 3arall/lement la dclaration des crances, le dbiteur doit remettre dans les 8 jours qui suivent le jugement douverture la liste certi"ie de ses cranciers et du montant de ses dettes au 4.. .elui5ci dpose la liste au gre""e )Art. &*$). &e reprsentant des cranciers proc/de une premi/re vri"ication des crances # sil 0 a discussion sur tout ou partie dune crance, il doit en aviser le crancier intress en linvitant "aire conna!tre ses explications. .elui5ci doit rpondre dans les 6+ jours sinon la proposition que "era le reprsentant des cranciers au juge commissaire ne pourra plus tre conteste. Exceptions. &es salaris n'ont pas dclarer individuellement leur crance. .'est le 4. qui tablit le relev des crances salariales quil soumet au reprsentant des salaris )47). &es obligataires c%appent aussi lobligation puisque la dclaration de leur crance doit tre "aite par le reprsentant de la masse des obligataires. &e 8rsor 3ublic et la 7curit 7ociale dclarent leur crance titre provisionnel et pourront, apr/s le dlai impos dclarer dautres crances 9 la suite dun redressement "iscal par exemple. B. Larrt des poursuites individuelles. 7elon lart. :1, le jugement douverture du redressement judiciaire suspend ou interdit toute action en justice de la part de tous les cranciers dont la crance a son origine antrieure dudit jugement et tendant exclusivement : oit ! la condamnation du dbiteur au paiement dune somme dargent )exception : les instances en cours devant la juridiction prud'%omale sont poursuivies). oit ! la rsolution dun contrat pour d"aut de paiement dune somme dargent . &e jugement d'ouverture arrte ou interdit galement les voies dexcution )saisies) de la part de ces cranciers sur les meubles et les immeubles du dbiteur. &es instances en cours sont suspendues ) lexception mentionne des instances prud%omales) jusqu ce que le crancier poursuivant ait procd la dclaration de sa crance. ;lles sont alors reprises de plein droit, mais tendent uniquement la constatation des crances et la "ixation de leur montant.

De mme, le jugement douverture du redressement judiciaire suspend toute action contre les cautions personnelles personnes p%0siques )exemple : le dirigeant de la personne morale dbitrice) et ce, jusquau jugement arrtant le plan de redressement ou pronon<ant la liquidation. &e tribunal peut ensuite accorder ces cautions des dlais ou un di""re de paiement dans la limite de $ ans. &es cranciers bn"iciaires de ces cautionnements peuvent toute"ois prendre des mesures conservatoires )Art. &**). -n notera quavec la loi du 1+.+=.122:, les cautions personnes p%0siques sont cet gard mieux traites quauparavant. C. Larrt du cours des intrts. &e jugement douverture du redressement judiciaire arrte le cours des intrts lgaux et conventionnels, ainsi que les intr#ts de retard et les majorations )Art. ** al. 1). &a .our de .assation ).om. 11.+1.122*) prcise que ces dispositions ne sappliquent quaux intrts des crances dont lorigine est antrieure au jugement douverture. 3ar exception, la r/gle ne sapplique pas aux intrts rsultant de contrats de prts conclus pour une dure gale ou suprieure un an ou de contrats assortis dun paiement di""r dun an ou plus. .es intrts continuent dont courir malgr le jugement douverture. &arrt du cours des intrts ne pro"ite pas aux cautions et co5obligs )ces personnes ne peuvent pas sen prvaloir). D. Labsence de dchance du terme. &e jugement douverture du redressement judiciaire ne rend pas exigibles les crances non c%ues la date de son prononc )Art. *=). 8oute clause contraire est rpute non crite. 7elon la jurisprudence, la dc%ance du terme ne peut pas, non plus, tre prononce lencontre de la caution. E. Linterdiction des inscriptions. Apr/s le jugement douverture du redressement judiciaire, les cranciers ne peuvent plus inscrire les %0pot%/ques, nantissements et privil/ges. 7i une inscription est nanmoins prise, par exemple par le conservateur des %0pot%/ques, elle sera annule )Art. *1). 8oute"ois, le $rsor Public conserve son privilge pour les crances quil ntait pas tenu dinscrire la date du jugement douverture et pour les crances mises en recouvrement apr/s cette date si elles sont rguli/rement dclares. 3ar drogation, le vendeur du "onds de commerce peut inscrire son privil/ge dans les 1* jours de la vente selon lart. $ de la loi du 11 mars 12+2. %&E'(%E '($E&IE)&E ') *)+E,E($ -.)/E&$)&E 7ituation compare du dbiteur et de la caution. -E0I$E) & ->? %')$I.( ->? ->? )si personne p%0sique) @-@ ->?

&ibration en cas de crance non5dclare dans les dlais

Arrt des poursuites individuelles )action en justice, voies ->? dexcution) Arrt du cours des intrts Absence de dc%ance du terme ->? ->?

II.Les cranciers postrieurs au jugement douverture. 4appel : pendant la priode dobservation, un crancier ne peut se "aire consentir une %0pot%/que ou un nantissement )sau" autorisation du juge5commissaire). A. La priorit de lart. 40. Larticle 40 accorde une priorit aux cranciers postrieurs sur les cranciers antrieurs au jugement douverture en cas de cession totale et en cas de continuation. ;n cas de liquidation judiciaire cependant, les cranciers antrieurs sont mieux traits lorsqu'ils sont titulaires d'une s(ret spciale. %onditions. 3our bn"icier de la priorit de lart. :+, les crances doivent #tre nes rgulirement )lengagement a t pris par ladministrateur judiciaire ou par le dbiteur pour servir lintrt de lentreprise) et aprs le jugement douverture )le "ait gnrateur est postrieur au jugement). ;xemple : le prt bancaire autoris par le juge5commissaire, octro0 pour "aciliter le redressement. E""ets. Les crances postrieures au jugement douverture doivent #tre pa1es ! leur c2ance , en cas de poursuite de l'activit, si toute"ois, il 0 a des "onds disponibles : garantie de date # elles n'ont pas tre dclares. ;n cas de non5paiement, elles n'ont pas tre soumises l'interdiction des poursuites individuelles : l'exercice des voies d'excution est possible dans les conditions de droit commun. En cas de cession totale ou, lorsqu'elles ne sont pas pa0es l'c%ance, en cas de continuation, elles sont pa0es dans l'ordre indiqu ci5dessous, par priorit toutes les autres crances, assorties ou on de privil/ges ou s(rets, l'exception des crances salariales superprivilgies : priorit de rang. En cas de li3uidation judiciaire, elles sont pa0es dans lordre indiqu ci5dessous par priorit toutes les autres crances, lexception de celles qui sont garanties par le superprivil/ge des salaris, "rais de justice et des crances, pourtant antrieures au jugement douverture, mais garanties par des s(rets immobili/res ou mobili/res, spciales assorties dun droit de rtention ou consistant dans un nantissement de loutillage et du matriel dquipement. B. Le classement des cranciers postrieurs entre eux. &es cranciers prioritaires de lart. :+ sont classs entre eux par cet article et sont donc pa0s dans lordre suivant : 1)&es crances salariales qui nont pas t prises en c%arge par lAA7 )association pour la gestion du rgime dassurance des crances de salaires) et qui correspondent des prestations de travail e""ectues aprs le jugement douverture # $)&es "rais de justice. 6)&es prts des tablissements de crdit et les crances rsultant de la continuation des contrats en cours, en application de lart. 61 et dont le cocontractant a accept de recevoir un paiement di""r

:)&es crances salariales pa0es par lAA7 dans la limite dun pla"ond dun mois et demi de salaire )doB le premier rang pour les crances salariales dpassant ce pla"ond). *)&es autres crances, selon leur rang )contrats nouveaux, impCts, cotisations sociales)D &es crances non pa0es au titre de lart. :+ "ont lobjet dune liste tablie par ladministrateur, le dbiteur ou le liquidateur, et dpose au gre""e 6 mois apr/s lexpiration de la priode dobservation. &es contestations relatives ltablissement de cette liste doivent tre "aites au gre""e dans les $ mois par les cranciers intresss. L.S .HH.5S 13 E39.).85 1C23'.4534. 0 LC.9041 1.S 5I.4S

(e s:stme ima!in par la ()* est beaucoup plus souple que celui de (78 : il n: a plus de dessaisissement automatique lors du -u!ement de redressement -udiciaire. Section 1 : La dtermination des #iens et droits soumis & la procdure I Le caract%re gnral des #iens et actions concerns Arincipe : la procdure concerne tous les biens appartenant au dbiteur la date du -u!ement dou#erture. Mais sont laisss au dbiteur : I les biens rser#s sa sur#ie I toutes les indemnits caractre social I les parts indi#ises quil possde -usqu@ ce quil : ait eu parta!e. =rt. (7L : (a cl3ture de la procdure sans sanction entrane le non rtablissement des poursuites du crancier. 1n cas de liquidation tant que le -u!ement nest pas inter#enu tous biens #ont aux cranciers. 1st4ce le mme s:stme pour le plan de cession total C $est une t'se %diffrente de celle de M. Soinne& : attendre le -u!ement de cl3ture de la procdure aprs -u!ement darrt de plan de cession total. II Les #iens et actions & caract%re personnel (es biens rser#s sont exclus de la procdure : ce sont les meubles meublants et les prestations caractre alimentaire. Aour le dbiteur la mise en redressement -udiciaire nentrane pas de consquences quant sa capacit dexister de sorte quil conser#e ses droits et actions personnels cest dire lies sa qualit dtre 'umain de pre dpoux d'ritier. Aourtant il existe des actions personnelles consquences patrimonial telle que laction en rparation du pr-udice moral. (on distin!ue le droit moral de lartiste lui appartenant discrtionnairement et ses incidences financires allant la liquidation. III Les #iens nappartenant pas au patrimoine du d#iteur sont exclus de la procdure A Les biens qui ne sont pas entrs dans ce patrimoine $est le -eu de lassurance. (assurance4#ie confre son bnficiaire un droit propre et direct obtenir lindemnit dassurance. "e mme pour lassurance4dcs lon considre que les indemnits pa:es au bnficiaire nont -amais fait parti du patrimoine du souscri#ant. <este l':pot'se o. cette assurance a t souscrite pendant la priode suspecte. "ans ce cas la souscription dune police dassurance qui dpasse ses biens normaux peut tre annule comme un contrat anormal. B Les biens sortis dfiniti!ement du patrimoine du dbiteur 1) Lapplication du droit )ambiaire (orsquun c'que a t si!n a#ant le -u!ement dou#erture la pro#ision de c'que est transmise elle sort dfiniti#ement du patrimoine du dbiteur. Si la date du c'que nest pas contest il faut se demander sil : a#ait

une pro#ision suffisante la banque C(a r!le est que la transmission de la pro#ision se trou#e ralis au moment de la si!nature. 2) Lapplication de la Loi *aill( (e dbiteur a si!n a#ant le -u!ement dou#erture un bordereau "aill: pour a#oir un crdit de la banque. "ans ce cas toutes les crances sont dfiniti#ement transmises ltablissement de crdit. (a difficult rside sou#ent dans la preu#e qui appartient ltablissement de crdit qui se sert donc de sa propre comptabilit. 3) Le sort des dp+ts de onds dtenus par le dbiteur pour le compte dun tiers $ertaines professions r!lementes dtiennent des fonds pour le compte dun tiers. Si elles sont mises en redressement -udiciaire ses sommes sont affects la totalit du passif ou doi#ent tre distribues celui qui la pa:. (a -urisprudence se prononce sur la 5? solution lorsquune r!lementation particulire impose un compte spcifique. Aar contre pour les tablissements de crdit certains soutiennent que ses sommes doi#ent tre affects au dposant. Mais cela forcera la banque la liquidation puisquelle naura plus aucun actif et pas asseV de disponibilit par ':pot'se pour rembourser tout le monde. Section 2 : Les mesures de continuation de lentreprise$ I la continuation de plein droit de lentreprise A )ous la forme directe ,l n: a pas de #rification par la -uridiction de lexploitation de lentreprise. = tout moment le tribunal peut la demande de ladministrateur ou du ministre public demander la cessation totale ou partielle ou la liquidation -udiciaire. (e problme #ient de ce que lon continue de plein droit une exploitation dficitaire. (a prser#ation des cranciers aurait t pour M. Soinne plus prot!e sil existait des conditions de continuation. Mais ce ne fut pas repris par le l!islateur de )* plus optimiste. Seul lart. "*8 #enant de "BB oct LJ prcise que ladministrateur ou le dbiteur doit la fin de c'aque priode dacti#it informer de la situation de trsorerie et de la capacit pr#isible du dbiteur faire face aux dettes nes aprs ou#erture. B La grance $ette tec'nique se pratiquait beaucoup sous le r!ime de (L8 ? mais le l!islateur de )* : a t trs 'ostile car lexprience est parfois catastrop'ique : la 5? faillite entrane B? celle du !rant. (JB : (e tribunal peut autoriser la conclusion dun contrat de !rance mme en prsence dune clause de bail qui linterdit lorsque la disparition est de nature pro#oquer un trouble !ra#e lconomie nationale ou r!ionale. (a !rance ne peut dpasser B ans. II Les mesures conser!atoires A Les mesures conser!atoires obligatoires =rt.B7 : ds son entre en #i!ueur ladministrateur peut requrir tout acte ncessaire la continuation de lentreprise. ,l inscrit les !a!es assure limmeuble recou#re les crances. ,l doit dresser un tat de la situation cest dire de lactif et du passif. (on doit procder un in#entaire puis le dposer au !ref de la -uridiction. (es biens dtenus en dp3t en crdit4 bail ou a#ec rser#e de proprit doi#ent faire lob-et dune mention spciale ds que le mandataire en a connaissance. (in#entaire sert de preu#e et toute disparition ultrieure est de sa responsabilit. ,l doit tre effectu de manire contradictoire. B Les mesures facultati!es 5. (e dtournement du courrier

(art. (BL al B indique que le dbiteur peut assister leur ou#erture ladministrateur doit restituer immdiatement toutes les lettres qui ont un caractre personnel. (e s:stme permet au mandataire de saisir les c'ques

en#o:s au dbiteur. Mais les lettres de la#ocat transitent aussi par ladministration / 1n pratique lon inscrit alors sur ce !enre de lettre + personnel ne pas dtourner + 2$ La position des scells

"J) : Aeut tre ordonn par le -u!e commissaire. (acte est excut par le -u!e dinstance. (intrt est de !eler les biens du dbiteur. $ela permet de rendre lactif certain l!ard des 'ritiers. C Le gel et la cession des actions du dirigeant (B) : = compter du -u!ement dou#erture les diri!eants de droit ou de fait rmunrs ou non ne peu#ent peine de nullit cder les actions et parts de la socit. Fut : assurer le sort de lentreprise par le -u!e et non par le diri!eant. (incessibilit entrane linsaisissabilit. III Le dispositif financier A *munration du chef dentreprise et secours ports au dbiteur =rt. (6E : (e -u!e commissaire fixe la rmunration affrente au c'ef dentreprise. 1n labsence de rmunration le dbiteur ou les diri!eants peu#ent obtenir sur lactif des subsides pour eux et leur famille. % condition que lactif de lentreprise le permette&. (e deuxime cas #ise la situation o. le dbiteur est dans une situation trs difficile. B La!ance des frais par le trsor public et laide uridictionnelle 5. B. (a#ance des frais par l trsor public (B5* : lorsque les fonds disponibles du dbiteur ne peu#ent suffir le Trsor public peut sur ordre du -u!e commissaire ou du tribunal faire la#ance des frais.(e terme comprend tous les frais de -ustice ncessaire au bon droulement de la procdure. Fut : il existe des procdures a#ec peu dactif ou non immdiatement disponibles. (e trsor public obtient restitution sur les premiers fonds obtenus en bnficiant de (JE. (es frais sont principalement des frais de !ref de publicit da#ou da#ocat pais uniquement pour la postulation % et non les 'onoraires&. Laide !uridictionnelle

2$

=rt. B(5E -uill. L5 : (es personnes p':siques dont les ressources sont insuffisantes peu#ent bnficier de laide -uridictionnelle. Sous le r!ime de la (78 existait la question de sa#oir si le s:ndic pou#ait bnficier de cette aide. $ela ntait pas possible car il a!issait au nom de la masse des cranciers qui est une personne morale. (a question ne sest pas pose aprs la ()* mais la solution peut c'an!er. C La consignation des fonds (ensemble des mandataires reGoi#ent des sommes trs importantes. (J5 : toute somme perGue par ladministrateur ou le reprsentant des cranciers doit tre #ers la caisse des dp3ts et des consi!nation. Mais si lentreprise cesse son exploitation tous fonds #ont la caisse au contraire du cas o. lentreprise la continue %continuation du compte du dbiteur&. $ette consi!nation est importante car il existe des mal#ersations de mandataires ? en cas dimpossibilit de restituer les fonds la responsabilit solidaire de la profession est en!a!e. I' Les mesures dinformations (es mandataires sont tenus de tenir des informations de lentreprise. Tous les 6 mois il existe des tats trimestriels consistant en reGus des sommes reGues dans c'aque affaire dpenses dans c'aque affaire ? et le solde. S./5I28 3:L.S *23'2I4S 1. LC01)I8IS5405.34 I Les pou!oirs gnraux et !aria#les de ladministrateur et du d#iteur

A La rpartition des pou!oirs entre ladministrateur et le dbiteur (art. (65 %important /& : + Outre les pou#oirs qui lui sont confrs par la prsente loi la mission du ou des administrateurs sont confis par le tribunal + 1t al.B : $e dernier les c'ar!ent ensemble ou sparment soit de : I sur#eiller les oprations de !estion %doit obtenir le compte de rsultat #rifier mais na pas de pou#oir de !estion ? cest le cas le plus frquent&4 I assister le dbiteur pour tous les actes concernant la !estion ou certains dentre eux %cest la co!estion dbiteurWadministrateur. (e dbiteur a toute possibilit pour faire des actes conser#atoires mais les c'ar!es sont consi!ns ? toutefois dans la !estion courante ladministrateur ninter#ient pas la diffrence des actes un peu particuliers. $ette possibilit est aussi frquente& I assurer seul entirement ou en partie ladministration de lentreprise. %soi parce que le dbiteur est incapable ou car il est mal'onnte&. = tout moment le -u!e peut modifier les pou#oirs de ladministrateur. ,l peut faire fonctionner les comptes postaux et bancaires ? le dbiteur fait frquemment lob-et dune interdiction bancaire rsultant du dfaut de paiement dun c'que %cest une sanction automatique diffrente de linterdit -udiciaire qui est un accessoire dune peine correctionnelle&. (a situation de#enait sans issue car le seul mo:en de le#er linterdit tait de pa:er des dettes qui nexistaient plus par leffet de la fin de la procdure / (7L45 : (e tribunal peut alors prononcer la suspension des effets de cette mesure pour une priode ne dpassant pas les dlais pr#us par le plan. 1t al.B : la dcision du tribunal prononGant la rsolution du plan entrane reprise de linterdiction bancaire. (art. (6B a fait lob-et dune contro#erse doctrinale : + le dbiteur continue exercer sur son patrimoine les actes dadministration et de disposition ainsi que les droits et actions nappartenant pas ladministrateur. + $ertains ont considr que cela entranait une dissociation entre le patrimoine de lentreprise soumis (65 et le patrimoine pri# soumis au pou#oir du dbiteur. Mais la -urisprudence s: oppose : ce texte est une redondance ladministration -udiciaire concerne la totalit du patrimoine. Aar contre (6B alB : Sous rser#e des dispositions des art. 66 et 68 les actes de !estions courante quaccomplit seul le dbiteur sont rputs #alables l!ard des tiers de bonne foi. + Ses actes sont opposables tous mme en prsence dune reprsentation totale %mission complte&. (es actes de !estion courante sont des actes de peu de #aleur rptitifs conser#atoires. (e tiers de bonne foi est celui qui i!norait ltat de liquidation -udiciaire du dbiteur et pou#ait le mconnatre. (es biens communs appartiennent ladministration. ,ls sont saisis par la premire procdure ou#erte. %si le BMde!? poux est mis en redressement aprs le 5Mde!? la procdure ne concernera que ses biens propres&. (ou#erture dune procdure de redressement -udiciaire na pas dincidences sur le fonctionnement de la A.M. (es pou#oirs de ladministrateur se 'eurtent aux droits propres du dbiteur : Ile droit de proprit I le droit dtre inform I + les droits propres + : a!ir pour la dfense en -ustice de sa position. B Les actes interdits ou soumis + autorisation 1st interdit tout paiement dune dette antrieurement tout -u!ement dou#erture : (66 : + (e -u!ement ou#rant procdure emporte de plein droit interdiction de pa:er toute dette antrieure. %exception : & $ette interdiction ne fait pas obstacle au paiement par compensation de crances connexes. + On a#ait soutenu sous le r!ime de ()* que puisque la compensation sanal:se -uridiquement comme un double paiement en sens contraire la doctrine a#ait estim quil tait dsormais impossible de procder par compensation. Mais la -urisprudence et la (LJ ne sont pas de cet a#is : la compensation a pu -ouer l!alement

a#ant le -u!ement dou#erture. Sont compensables toutes les crances en sens in#erse ds lors quelles sont certaines exi!ible liquide / "ans une telle ':pot'se il n: a pas lieu dclaration de crance. Mais si la crance nest pas certaine liquide et exi!ible le principe de linterdiction demeure sauf crances connexes : la crance doit a#oir t dclare au passif. "finition de la connexit : I quand les crances sont int!res dans un compte !lobal I quand la crance et la dette #iennent dun mme contrat I problme du !roupe du contrat. (a compensation est alors incertaine car tant3t on estime quexiste indi#isibilit tant3t lin#erse. (a question peut tre rsolue laide de B critres : o o laspect ob-ectif : est4ce !lobalement la mme opration C (a #olont des parties : : a t4il une clause disant que les oprations sont lies C

(66 al B : le -u!e commissaire peut autoriser le c'ef dentreprise ou ladministrateur faire un acte de disposition tran!er la !estion courante de lentreprise faire une ':pot'que ou faire un acte tran!er. $est lacte de disposition portant sur biens non essentiels pour lacti#it. De pas confondre lacte de ralisation et le plan : on ne peut #endre un bien qui serait essentiel pour lacti#it. (66 al 6 : (e -u!e commissaire peut aussi autoriser ladministrateur ou le dbiteur pa:er une crance antrieure au -u!ement pa:er un !a!e ou une c'ose l!itimement retenue lorsque le retrait est -ustifi par lintrt de lentreprise. (66 al J concerne les sanctions : tout acte ou tout paiement pass en #iolation du prsent article est annul la demande de lintress dans un dlai de 6 ans. (orsque lacte est soumis publicit le dlai court compter de celle4ci. (a nullit est donc absolue. (6J. (e bien est !re# dun pri#il!e spcial dun nantissement ou dune ':pot'que. (e -u!e commissaire a quelquun pour procder la #ente du bien ? ob-ectif de lart. : fixer le r!ime -uridique de cette #ente. 1n cas de #ente de ses biens la quote4part du prix correspondant aux crances !aranties par les s2rets est #erse en compte de dp3t la caisse de consi!nation. =prs larrt du plan de redressement ou de liquidation les cranciers sont pa:s sur le prix sui#ant lordre de paiement existant entre eux sauf sil : a un plan dans lequel cas sui#ant les dlais. (a loi de LJ a pr#u une possibilit de paiement pro#isionnel pour le crancier a:ant une s2ret. 1lle est subordonne ltablissement dune !arantie par le crancier. II Les pou!oirs propres de ladministrateur : la continuation du contrat A Dispositions gnrales (68 al 5? : + ladministrateur a seul la facult dexi!er lexcution des contrats en cours en fournissant la prestation promise au cocontractant du dbiteur. (e contrat est rsili de plein droit aprs la mise en demeure adresse ladministrateur reste plus dun mois sans rponse. =#ant lexpiration de ce dlai le -u!e commissaire peut rduire ou au!menter de dlai qui ne peut excder B mois pour prendre partie. + $est le problme des contrats en cours cest dire les contrats excution successi#e mais aussi les contrats pour lesquels les prestations principales nont pas t excutes. 1n re#anc'e sil ne reste plus que des obli!ations accessoires le contrat nest plus en cours mais excut / "ifficult : la #ente dimmeuble sous rente #ia!re C Si on considre ce contrat comme conclu cest !ra#e pour le #endeur obli! de dclarer sa crance ? tandis que si cest un contrat en cours ladministrateur #a de#oir pa:er la rente. Aour la cour de cassation ce nest pas un contrat en cours. =utre difficult : le contrat de prt C $e contrat rel est excut par la remise de la c'ose sinon cest un contrat en cours. =rt. 68 al B : lorsque la prestation porte sur le paiement dune somme dar!ent il doit se faire au comptant sauf dlais de paiement de ladministrateur. =u #ue des documents pr#isionnels dont il dispose ladministrateur doit

sassurer quil disposera des fonds ncessaires pour le paiement. Si le contrat est excution successi#e ladministrateur doit : mettre fin sil ne peut plus pa:er. ,de : protection du contractant ? car ladministrateur poursui#ait le contrat alors quil ne pou#ait plus excuter. $est une obli!ation de mo:en de ladministrateur. (1 paiement comptant exi! doit4il tre pr#u dans tous les cas C (e texte si!nifie plut3t que dans les contrats nou#eaux le paiement doit se faire au comptant. =rt.68 al 6 % #ient de (LJ& : dfaut de paiement comptant le contrat est rsolu de plein droit. (e ministre public le tribunal ladministrateur le reprsentant des cranciers peu#ent : mettre fin. =rt.68 alJ. (e contractant doit remplir ses obli!ations mal!r le dfaut excution du dbiteur de ses en!a!ements ultrieurs. (e dfaut excution nou#re droit qu dclaration au passif. (a distinction entre contrat ultrieur et contrat antrieur est parfois dlicate. 1x. : contrat de construction. (e texte pose des difficults en cas dobli!ation continue. 1x. : lobli!ation excution en matire de bail. =rt. 68 al * %#ient de (78&. Si ladministrateur nuse pas de la facult de rsilier le contrat linexcution entrane domma!es4intrts. (a restitution des sommes #erses par le dbiteur peut tre diffre -usqu@ ce que la -uridiction ait statu sur les domma!es4intrts. =rt. 68 al 7 : nonobstant toute disposition l!ale ou toute clause contractuelle aucune indi#isibilit rsolution du contrat ne peut rsulter du seul fait de lou#erture dune procdure. (a continuation du contrat par ladministrateur est dordre public / ,l est frquent de #oir des clauses de rsiliation en cas de faillite mais elles sont inopposables. ,l en #a de mme de toutes les clauses dclarant que le contrat est intuitu personae. Aar contre le contrat de banque contrat de confiance est4il intuitu personae C (e dbat est considrable. (e droit de la faillite la emport : le contrat de banque est comme les autres et ses clauses de rsiliation de plein droit sont inopposables. Aar contre lintuitu personae par nature nest pas transmissible. =rt.68 al 8 : les dispositions du prsent art. ne concernent pas les contrats de tra#ail. (e -u!e commissaire est comptent pour lensemble de lart.68 : le tribunal statue en dernier ressort. $ertains soutiennent que cette comptence nexiste que lorsque le contrat est #raiment en cours ? faut4il dissocier certaines questions C Don pour M. Soinne. (art. 68 ne distin!ue pas en fonction de la situation du dbiteur par rapport au contrat. (es + contrats dpendants + o. la force contractuelle est plus forte dun cot que de lautre sappliquent tout autant. "ifficult : ':pot'se dun propritaire #oulant se dbarrasser de ses locataires dposant le bilan et faisant rsilier le contrat par ladministrateur C (a $= Aaris s: oppose car il sa!it de B lois de protection et la loi de protection du locataire pr#aut en lespce sur celle du dbiteur. (e problme se pose pour le contrat de bail de sa#oir sil est r!i par lart. 68 ou lart.6). B Les dispositions particuli'res relati!es + certains contrats a. b. Le contrat de mandat=rt. BEE6 ci#. : art. 68 est4il inapplicable C ( 68 al 7 prcise bien que toute disposition l!ale contraire est inapplicable. Le contrat de socit

(a socit en nom collectif doit en principe se dissoudre face la dissolution de lun de ses membres mais il peut tre pr#u con#entionnellement que la socit se continuera. b Les contrats de banque (es comptes courants et comptes de dp3t sont #iss par lart.68. Mais la question se pose pour les encours bancaires les facilits de caisse ou les plafonds "aill: ou les crdits #enant de mobilisation escompte. 1n droit bancaire la loi du BJ -an#.)J art.7E pr#oit que ltablissement peut mettre fin au contrat de banque a#ec pra#is sauf en cas de comportement !ra#ement rpr'ensible du bnficiaire du crdit ou quand sa situation est irrmdiablement compromise. (e comportement !ra#ement rpr'ensible pour la cour de cassation est celui qui existe aprs -u!ement tandis que toutes les fautes a#ant -u!ement sont !ommes par leffet de lou#erture de la procdure. (ou#erture de la

procdure ne pri#e pas certes le banquier de rsilier a#ec pra#is sauf pour ladministrateur prou#er que ce comportement est moti# par lou#erture de la procdure. (a situation irrmdiablement compromise pour M. Soinne %il nexiste pas de -urisprudence& ne peut entraner rsiliation car cette dcision sopposerait celle du -u!ement er!a omnes prescri#ant la poursuite de lacti#it / c Le contrat de bail (e bailleur peut demander la rsiliation -udiciaire du bail affect lentreprise pour non paiement des lo:ers et des c'ar!es. $ette action en peut tre entreprise moins de B mois aprs lou#erture de la procdure %art.6)&. =l.B :Donobstant toute clause contraire le dfaut dexploitation pendant la priode dobser#attion dans un immeuble lou nentrane pas rsolution. (art.68 sapplique t4il au contrat de bail C Aour M. Soinne oui en combinaison a#ec lart.6). Sui#ant une autre t'se %de =ucque& lart.68 ne sapplique pas car il existe un texte spcifique se suffisant lui4mme. (en-eu est le sort des clauses rsolutoires #alables si lon soppose lart.68. (a -urisprudence a#ant LJ considre quil faut appliquer identiquement les B textes : I Si le contrat de bail I Sinon il doit rendre les lieux. est en cours le dbiteur peut rester dans les lieux

(e bail commercial ne sera rput rsolu a#ant -u!ement que sil existe une dcision dfiniti#e a#ant le -u!ement prononGant la rsolution dfiniti#e du -u!ement. (e bail est donc en cours sil n: a quun commandement de pa:er ou une dcision de rfr non dfiniti#e. (e bail rural ncessite en plus B commandements de pa:er rests infructueux. Si le bail est en cours ladministrateur doit prendre partie si le bail se continue ou non. Si oui quel est le r!ime applicable C $ertains affirment que le contrat est rsolu de plein droit ds quil manque un paiement dautres que des lors que ladministrateur a pris parti pour excution du contrat le contrat entier se continue. Aour M. Soinne lart.68 sapplique et il faut rtablir le statut des baux commerciaux des lors quil : a continuation par ladministrateur. d Le contrat de tra!ail (ou#erture dune procdure nentrane pas de consquences sur le contrat de tra#ail se continuant de plein droit. Mais il existe un dispositif spcifique au licenciement dans le cadre dune procdure. (e droit commun sapplique sauf dispositif spcifique apportant une dro!ation lapplication normale.

)onditions et modalits de licenciement au cours de la procdure

Aour salaris prot!s le dispositif de protection sapplique. ,l faut respecter les dispositions !nrales du droit social : informations et consultation des reprsentants du personnel et des autorit administrati#es. (a sanction est de droit commun : des domma!es4intrts en fonction du pr-udice subi ou la rint!ration si le licenciement est sans cause relle et srieuse. =u cours de la priode dobser#ation il faut une dcision du -u!e commissaire %art. (J*&. (orsque le licenciement prsente un caractre ur!ent in#itable indispensable il peut autoriser ladministrateur. (es modalits sont celles du droit commun : entretien pralable con#ention de con#ersion lettre de licenciement.

#olution du litige

(a comptence des -uridictions consulaires se limite autoriser un nombre dtermin de licenciement faisant parti dune cat!orie professionnelle donne. (a comptence des prud'ommes demeure entire quant aux consquences lordre du licenciement le c'oix du personnel licencier. Aarfois le repreneur exi!e le licenciement dune personne mais cela est impossible et en pratique on lui + ac'te + cet incon#nient. (art. (5BB45B $. du tra#ail pr#oit la continuit des contrats quelque soit la situation de lentreprise. (e repreneur ne peut les modifier ainsi que les conditions de tra#ail. Aour dtourner la r!le il demande parfois le licenciement total des effectifs mais si la reprise ultrieure permet dassurer la mme unit date asseV proc'e de lancien elle est nulle dans le sens o. le contrat antrieur se maintient. e Le contrat dassurance

1n cas de faillite de lassureur l1tat prend des dispositions pour que la clause soit reprise par une autre socit. Si lassur tombe en faillite pour (assurance4#ie le droit de rac'at %perce#oir les indemnits immdiatement& ne peut tre exerc que par le dbiteur ? il peut aussi souscrire les polices quil #eut sauf si les primes dpassent ses mo:ens normaux elles sont alors rapportables la procdure. Aour lassurance4domma!e ladministrateur et lassureur ont un dlai de trois mois pour rsilier le contrat la date du -u!ement. f Le contrat dentreprise (art. (68 sapplique en principe. =ucun intuitu personae ninter#ient en matire de marc'. "es difficults se posent pour la dfinition de ce qui a t fait par rapport ce qui reste faire de mme que pour ltat de dpendance du constructeur par rapport au matre de lou#ra!e et laction directe des sous4traitants assc'ent en plus les fonds de lentreprise. Section + : La sanction des r%gles dadministration I La sanction en cas de ralisation dun acte !is par lart$33 al + tout acte ou tout paiement contraire cet acte est annul la demande de tout intress prsent dans le dlai de 6 ans compter de la publication de lacte sil existe. (a nullit est absolue sans possibilit de confirmation. (actif #endu peut tre rapatri lentreprise en difficult le paiement doit tre rendu II La sanction en cas da#sence ou da#us de pou!oir en gnral I (orsque ladministrateur a!it alors quil nen a pas le pou#oir lacte est nul I (e dbiteur nest pas incapable mais il fait un acte quil na pas le droit de faire : il est inopposable la procdure %il reste en!a! si elle prend fin par extinction du passif& I (irrece#abilit des actions / (action doit tre exerce par celui qui a pou#oir pour le faire. 1x. : dans le cas de la mission totale seul ladministrateur peut a!ir. ,l peut exister une reprise dinstance par la personne comptente dans le dlai imparti. Sinon laction est teinte.

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Section 1 : Les oprations prliminaires I Loffre (e l!islateur de )* a considr que toute entreprise en tat de redressement -udiciaire tait ds le -u!ement dou#erture #endre. (offre peut4tre par #oie externe ou peut porter su le rac'at des actions et entraner un plan de continuation prsent par les nou#eaux actionnaires. (B5 al 5 : les tiers ds lou#erture de la procdure sont admis soumettre ladministrateur des offres tendant au maintien de lacti#it et la cession de lentreprise. al B : loffre ne peut tre retire ou modifie aprs le dp3t du rapport. Son auteur reste li par elle -usqu@ la dcision du tribunal arrtant le plan condition quelle inter#ienne dans les B mois du dp3t du rapport. al J %de(LJ& :ni les diri!eants de la AM en redressement -udiciaire ni les parents ou allis %-usqu au Be de!r& ne sont admis directement ou par personne interpose prsenter doffre. Sil sa!it dune exploitation a!ricole le tribunal peut accorder une dro!ation. =rt. "6B : publicit aux !reffes des outils de productions cessibles ? loffre reGu doit comporter une attestation prcisant quil nest pas soumis aux restrictions #enant de (B5 ? Poindre ses comptes annuels des 6 derniers exercices et ses comptes pro#isionnels. (e problme #ient de la dfinition du tiers / $e peut4tre une cou#erture pour le dbiteur pour se dbarrasser du passif. (B5 pose une prsomption irrfra!able dinterposition de personne. (e tribunal peut en outre a#oir une

interprtation plus lar!e : estimer que mme des parents au 6e? de!r ne sont pas irrproc'ables. (B5 est un planc'er. =utre problme : le #ice du consentement. ,l permet une rtractation aprs -u!ement. Aour le fonds de commerce si le c'iffre daffaire nest pas indiqu la cession est nulle. ,l n: a pas darrt de la cour de cassation mais les $= estiment !nralement que la reprise dune entreprise en difficult est une opration alatoire et par consquent ? le repreneur de#ait prendre des informations supplmentaires. Aour M. Soinne il existe une limite : lorsque ladministrateur donne des lments de lentreprise re#endre il est difficile pour le repreneur de #rifier. ladministrateur en!a!e t4il sa responsabilit C II La consultation des cranciers (offre conduit un plan de cession. Mais le dbiteur peut demander ce que lentreprise demeure par une procdure de consultation des cranciers. Si les B procdures existent le tribunal tranc'era. (BJ al 5 : les propositions pour le r!lement des dettes sont au fur et mesure de leur laboration et sous la sur#eillance de ladministrateur communiques par ladministrateur au reprsentant des cranciers au dbiteur et au reprsentant du personnel. ,l : a B formes de consultations :I Aar crit. (e reprsentant des cranciers en#oie une lettre a#ec accus de rception tous les cranciers en leur disant quexiste telle proposition. ,ls ont un mois pour rpondre. (a lettre doit tre circonstancie comporter des lments dinformations et noncer qu dfaut de rponse il est considr a#oir accept. Mais pour le trsor public et la scurit sociale labsence de rponse qui#aut un refus / 1n pratique le trsor public et l;<S=>> refusent s:stmatiquement. Aar consultation collecti#e. Aour plus de rapidit lon con#oque une assemble. (e s:stme est peu pratique car le r!ime -uridique est dmobilisateur : il existe peu de personnes qui #ient et ce nest pas une #ritable assemble o. la ma-orit lemporte mais cest une assemble dinformation et ceux qui sont prsents ne sont pas concerns. III Lamnagement des structures sociales A L!iction des dirigeants sociaux ,!entuel=rt. (B6 : + (orsque la sur#ie de lentreprise le requiert le tribunal sur la demande du procureur de la rpublique ou mme doffice peut subordonner ladoption du plan au remplacement dune ou plusieurs diri!eants. + (6B al B : + = cette fin et dans les mmes conditions le tribunal peut prononcer linsaisissabilit des actions parts dtenus par le diri!eant de fait ou de droit rmunr ou non. (e droit de #ote est utilis par le reprsentant des cranciers ou entrane une cession force. + (a mesure sur le droit de #ente et la cession force ne peut concerner que le seul diri!eant. (a qualit de diri!eant doit tre apprci la date du -u!ement. Ob-ectif : contr3ler lorientation de lentreprise ? tout nou#eau diri!eant peut tre aussi concern. $ela permet au tribunal dint!rer dans la personne morale des nou#eaux diri!eants a#ec des orientations distinctes. Aroblme : le prix dac'at des actions. $e peut tre parfois des sommes importantes %critique de M. Soinne&. (a r!le est que le prix est 5 franc / Mais les diri!eants #incs sont cautions #is #is des banques le plus sou#ent et donc les cdants demandent par consquent de pa:er lobli!ation dont ils sont caution a#ec le prix de la #ente. $e nest pas frquent en pratique : ds lors que la personne morale est dclare en tat de redressement -udiciaire elle nintresse plus personne et aucune cession daction nest en#isa!eable. B La modification ou la reconstitution des capitaux propres =rt.BB : lorsque ladministrateur en#isa!e de proposer un plan de continuation il demande au conseil dadministration ou au directoire de runir lassemble. Si les capitaux propres sont infrieurs la moiti du capital social lassemble doit les reconstituer ou rduire le capital social ou au!menter les capitaux propres. (es clauses da!rment sont rputes non crites. Nuand une personne morale est en redressement en pratique les capitaux propres nexistent plus ou trs peu. Nuelques fois il existe mme une insuffisance dactif. (administrateur doit runir lassembl !nrale et donc leur demander sil : a lieu reconstitution des capitaux propres. 1n pratique cette forme dexi!ence #is #is des

actionnaires entrane un c'ec. <econstituer les capitaux propres nest pas une obli!ation. $omment les reconstituer C I la personne extrieure reprends la personne morale de lintrieur I il existe des remises de dettes permettant de faire remonter le bilan de plus de la moiti. I =rt.*E : tout crancier qui na pas dclar sa crance dans les B mois #oit celle4ci steindre. I lentreprise fait de nou#eau des bnfices. Section 2 : lta#lissement du #ilan conomique et social et du pro(et de plan de redressement de lentreprise. I Linformation et la consultation prala#le =rt.BE impose une consultation trs lar!e : dbiteur crancier toute personne intresse. II /ontenu du #ilan conomique et social et le pro(et du plan =rt. (5) : ladministrateur est c'ar! de ltablir dans un rapport dans lequel il propose un plan de redressement ou de liquidation. $est un des documents les plus importants / ,l prcise lori!ine limportance et la nature des difficults de lentreprise. ,l dtermine les perspecti#es de redressement en considration de ltat du marc' et des fonds. ,l dfinit les modalits de remboursement du passif ? il expose et -ustifie le nou#eau contrat les perspecti#es demploi de mme que les conditions sociales en#isa!es pour la poursuite de lacti#it. (orsque le pro-et pr#oit des licenciements il doit dfinir les actions entreprendre pour le reclassement et lindemnisation. ;n plan de redressement -udiciaire nest pas un plan pour rembourser les dettes mais un plan conomique : examine tous les aspects conomiques commercial social financier donnant une #aleur lentreprise permettant ladministrateur de dire que lentreprise nest pas condamne. ,l sa!it du dia!nostique in#itable a#ant toute t'rapeutique. III Linformation et la consultation sur le pro(et de plan de redressement (e dbiteur le comit dentreprise le reprsentant des cranciers le contr3leur sont informs. "1 plus ce rapport est adress lautorit administrati#e. (e procureur de la rpublique reGoit sur sa demande communication du rapport. ,l est dpos aux !reffes. Si la fin de la priode dobser#ation cela nest pas fait le tribunal se saisit et prononce la liquidation -udiciaire.

LC01)I8IS5405I28 .5 L. /285.83 13 *L08

Section 1 : Les r%gles relati!es & la dcision du tri#unal I La nature (uridique de la dcision arrItant le plan (a doctrine a 'site entre B tendances : I le plan est un contrat. ladministrateur prsente le plan et le tribunal l'omolo!ue. =insi si le tribunal autorise le plan nest pas obli! dtre excut. ,l n: a pas daspect impratif. I %ide de M. Soinne ( & cest une dcision -udiciaire. $ar cest un pou#oir contentieux a#ec contradiction il dcide ou non darrter le plan / ,l existe tou-ours des 'sitations : quels sont les partenaires du plan C Aour Kasseur cest entre le tribunal et les cranciers ? pour M. Soinne cest un plan entre les cranciers les salaris et le dbiteur. Si cest une dcision de -ustice il n: a pas de #ice de consentement.

Aroblme : la place respecti#e du -u!ement darrt de plan par rapport au contrat C $ar il existe cession de proprit actes -uridiques. Kision de M. Soinne : les actes inter#iennent aprs ce sont des actes dexcution dune dcision de -ustice obli!atoires donc et de#ant la sui#re. II Les modalits de linter!ention (udiciaire A Les modalits procdurales % le ugement darr(t de plan ,L."=rt. (75 : aprs a#oir entendu le dbiteur et les autres or!anes le tribunal statue sur le plan au #u du rapport de ladministrateur et arrte un plan de redressement. (a plan or!anise soit la continuation de lentreprise soit la cession ou la continuation assortie dune cession partielle. =rt. (7B : le plan dsi!ne les personnes tenues de excuter et mentionne lensemble des en!a!ements souscrits ses en!a!ements portant sur le r!lement du passif. (es personnes qui excuteront le plan mme en qualit dassoci ne peu#ent se #oir imposer des c'ar!es autres que les en!a!ements souscrits pendant sa prparation. ,l : a une prcaution du personnel : le tribunal doit examiner si le dispositif dordre social a t respect et fixe le nombre de cranciers par cat!orie socioprofessionnelle. ,l : a un respect du contradictoire. $'acun doit sa#oir sexprimer : le dbiteur le comit dentreprise le contr3leur le crancier les candidats au rac'at. (es r!les du D$A$ sappliquent4elles C (a r!le dans un liti!e ordinaire est que le -u!e est li par les prtentions des parties. ,ci le -u!e a une totale libert #enant de son imperium conomique. B Les pou!oirs de la uridiction 5. le fait que le tribunal nest pas li par le rapport de ladministrateur %ren#oi ci4dessus& B. (LJ : interdiction bancaire dmettre des c'eques =rt. 7L45 : lorsque le dbiteur fait lob-et dinterdiction de c'eque le tribunal peut renoncer la suspension des effets pour une dure qui ne peut excder la dure du plan. (a dcision du tribunal est rsolu de plein droit en cas de rsolution du plan. (a banque de >rance est tenue de le#er linterdiction. (a dcision de suspension doit mentionner les incidents. Sous le r!ime de la ()* le tribunal a#ait beau pr#oir rtablissement du dbiteur ce la na#ait aucune c'ance car linterdiction bancaire ne pou#ait tre le# a#ant BE ans. C Contenu et dure du plan ,l expose et -ustifie le ni#eau et les perspecti#es demploi. (a dure du plan est !ale la dure ncessaire pour que lentreprise puisse tre considre comme nou#eau sur pied. %dans la limite de 5E ans&. (e remboursement du passif : il doit exister un paiement c'aque anne %sauf la premire& mais ce nest pas forcement linaire. D Les personnes tenues excuter le plan et leurs obligations $e sont celles a:ant souscrit des en!a!ements inclus dans le plan. ,ls lont si!n ou : ont particip par des lettres. III Les effets de la dcision relati!e au plan A Le principe de lopposabilit du plan + lgard de tous =rt. (7J : er!a omnes. Toutefois les cautions solidaires ne peu#ent sen pr#aloir. Or le diri!eant de lentreprise est sou#ent caution de lentreprise / B les organes chargs de lexcution et du contr/le du plan 5. (e commissaire excution du plan

=rt. (78 : le tribunal nomme un commissaire c'ar! de excution de celui4ci ladministrateur ou le reprsentant des cranciers peut tre nomm cette fonction. %en pratique ladministrateur pour les plans de cession le reprsentant des cranciers pour les plans de continuation&. (a mission du commissaire excution du plan #ient4elle de la loi ou du -u!e C la loi est un minimum mais il arri#e que son pou#oir au!mente dans des missions spcifiques de contr3le. 2$ La rpartition des comptences entre le reprsentant des cranciers, ladministrateur et le commissaire " excution du plan

Aour le plan de continuation: I le dbiteur est rtablit dans la totalit de ses pou#oirs compter du -u!ement I le reprsentant des cranciers poursuit ses oprations de #rification du passif I ladministrateur a cess ses fonctions I sur#eillance du -u!e commissaire. Aour le plan de cession: I ladministrateur doit rdi!er les actes de cession et !rer lentreprise -usqu@ sa transmission I le reprsentant des cranciers poursuit sa mission de #rification des crances -usqu@ ac'#ement des contestations I le commissaire excution du plan est c'ar! en cas de cession totale de #rifier si le cessionnaire excute les obli!ations souscrites au ni#eau social et conomique. (orsquil : a liquidation rsiduelle il applique les r!les de la liquidation. I' Les modifications du plan =rt. (7) : une modification substantielle ne peut tre demande que par les tribunaux la demande du c'ef dentreprise ou du commissaire excution du plan. (e tribunal statue aprs a#oir entendu les parties et le comit dentreprise. Toutefois en cas de cession dentreprise le montant du prix tel quil a t fix dans le -u!ement arrtant le plan ne peut pas tre modifi. (orsque la modification porte sur une modalit dapurement du passif le !reffier informe les cranciers intresss. ,ls disposent de 5* -ours pour faire #aloir leur obser#ation par lettre. (e tribunal ne dispose pour modifier le plan dun pou#oir permanent dun pou#oir de rfaction. Sil sur#ient des lments nou#eaux il peut le modifier. Nuels sont4ils C ,ls sont indtermins en -urisprudence comme en doctrine. Mais ils dpendent de B critres : I la nature de la demande de modification %plus facile dadmettre la ralisation dun immeuble quun licenciement& I la cause pour laquelle on sollicite la modification. 1st4ce que ce peut4tre la con-oncture C Don pour M. Soinne car cela appartient aux pr#isions des parties. ' La rsolution du plan (a r!le !nrale #ient de lart. ()E. ,l : a le problme initial de la nature du plan de redressement / 1st4il possible de poser la rsolution dune dcision de -ustice C Oui puisque la loi le dit %cest une dcision de -ustice certes mais comportant une base contractuelle.&

Section 2 : Le plan de continuation I Loption entre plan de continuation et plan de cession =rt. (7L al 5 : (e tribunal dcide sur le rapport de ladministrateur la continuation de lentreprise lorsquil existe une possibilit srieuse du r!lement du passif et du redressement. (e plan de continuation propos par le dbiteur pr#aut4il sur le plan de cession un tiers C Aour M. Soinne oui P . $ar lentreprise du dbiteur a un +

droit au redressement +. Mais la -urisprudence s: oppose le tribunal statuant de faGon prioritaire sui#ant lordre de lart.5er %emploi lentreprise les dettes& / (on peut parler dexpropriation pri#e dans intrt de lemploi. II le plan de continuation A La notion de possibilit srieuse de redressement udiciaire et dapurement du passif (e plan de continuation nest pas quun simple moratoire des dettes comme le plan de surendettement cest une !lobalit. 1$ Lanal(se conomique

elle porte sur la capacit de lentreprise se redresser la possibilit quelle se maintienne. (a priode raisonnable est de * ans. Si elle nest pas capable dquilibrer ses comptes ce ne peut tre un plan de continuation. "e mme si lentreprise nest pas capable d'onorer ses en!a!ements. (a capacit dautofinancement est4elle suffisante C 2$ Le paramtre !uridique

On ne peut pas aller trop loin dans lall!ement du passif. ,l n: a pas de limite dans la loi. Mais il existe quand mme une t'ique des affaires et il faut admettre que lon ne peut conce#oir que le paiement peut sc'elonner sur 5E ans mais ce nest pas conce#able au del. (e problme tient lrosion montaire mais les -u!es nont pas tranc's. Mais lattitude du dbiteur -oue aussi : aucun plan ne peut tre arrt si le dbiteur ne sen!a!e pas. "e plus pour les petites entreprises les artisans les a!riculteurs il existe manifestement des !ens incapables dassurer la conduite dun entreprise aussi petite soit4elle. B Les conditions et modalits de la poursuite dacti!it 5. (inalinabilit

=rt. (8E : le -u!ement arrtant le plan peut dcider que les bien s que le tribunal estime indispensable la continuit de lentreprise ne pourront tre alins sans son autorisation. =l B : sur les modalits de publication % la conser#ation des ':pot'ques&. =l 6 : sanction %annul la demande de tout intress dans le dlai de 6 ans compter de la conclusion de lacte&. Aroblme : linalinabilit entrane t4elle linsaisissabilit C Mais admettre lun sans lautre ce serait le pri#er de toute port. $ette mesure prot!e t4elle les dettes de lart.JE C On conGoit !nralement quil a une port !nrale. 2$ *ispositions particulires en cas de vente dun bien grev de s,ret

=rt. (8) et (8L. =prs le -u!ement darrt de plan de continuation il existe un bien que lon #end alors que les cranciers ne sont pas rembourss. (e texte concerne toutes les ralisations !re#es de s2ret : s2ret spciale mobilire ou ':pot'que sauf #idemment celles a#ec dpossession. $e crancier reGoit donc la somme correspondante la #ente mais rduite en fonction de lintrt actuel en fonction de lc'elonnement. pour rtablir l!alit a#ec les autres cranciers dont le paiement est c'elonn dans le temps. (e s:stme est peu frquent en pratique et trop complexe. Aar contre la pratique use de la substitution de !arantie : le dbiteur #oulant a#oir sa disposition la totalit du prix de #ente propose !nralement une !arantie bancaire pour obtenir le prix. C La rsolution =rt. ()E : + si le dbiteur excute pas ses en!a!ements dans les dlais fixs par le plan le tribunal peut doffice ou la demande dun crancier le commissaire excution du plan entendu prononcer la rsolution du plan et lou#erture de la liquidation. +

sous le r!ime de ()* la loi pr#o:ait quen cas dinexcution des en!a!ements financiers il : a#ait rsolution. 1t la -urisprudence en a#ait dduit quil n: a#ait pas de rsolution possible pour les inexcutions dobli!ations non financires. (a (LJ a t plus !lobale. $ette demande est frquente %7E O des plans&. (e commissaire excution du plan saperGoit que le dbiteur ne fait pas face ses en!a!ements et saisit le tribunal ? le dbiteur est con#oqu de#ant la -uridiction et sollicite des termes et dlais. (orsque inter#ient la rsolution il est mis en liquidation. Nuelles sont les consquences de la rsolution C

(es remises de dette sont remises en cause. (es en!a!ements financiers sont finis ? les cranciers recou#rent leurs droits. Mais une nou#elle procdure sou#re a#ec une nou#elle #rification des crances mais la solution est obli!atoirement la liquidation -udiciaire. (orsque le dbiteur bnficiant du plan de continuation a pa: toutes ses anciennes dettes mais quil en reGoit des nou#elles : a t4il rsolution C $est la #ision de beaucoup de -urisprudence. Mais la $= Aaris distin!ue lorsque le dbiteur pose nou#eau le bilan mais quil a pa: toutes ses c'ances le plan est fini et lon peut nou#eau prononcer un redressement -udiciaire / ,l faut que le tribunal examine si la crance est -our. $ette distinction est artificielle pour M. Soinne %notion dt'ique&. Section 3 : La cession dentreprise I 1ispositions gnrales

comment distin!uer entre le plan de cession et le plan de continuation C ,l existe des plans de continuations classiques mais aussi des faux plans de continuation %rac'at par #oie interne& ou des plans de cession a#ec liquidation rsiduelle. ,l : a lieu de distin!uer la cession dans le cadre du redressement -udiciaire ou de la liquidation -udiciaire. Si cest un plan de redressement on assure normalement un paiement si!nificatif des dettes ? en situation de liquidation art. (5** : cest la cession proprement dite. Mais la pratique trou#e plus simple de considrer comme plan de cession la transmission de lentreprise quil : ait paiement ou non du passif. $ela na pas dimportance pour le passif mais pour la rec'erc'e doffre raisonnable. =utre problme : la notion de plan de cession partiel. Aour M. Soinne il saccompa!ne tou-ours dun plan de continuation. "aprs lui lun sans lautre ne peut exister. "autres considrent quil peut exister un plan de cession partielle sans plan de continuation. (on peut alors di#iser la situation en 6 plans partiels correspondants un plan !nral. ,l n: a pas de -urisprudence dcisi#e. (en-eu est la r!le de la dissolution de la personne morale pour tout plan de cession total. (es incon#nients de la Be t'se : I la possibilit de cessions partielles mais sans continuation mais sans disparition de la personne morale I la dc'ance du terme qui ninter#ient pas quand cest un plan de cession partiel. II La dcision de la (uridiction A La location-grance& prlude + la cession (a location4!rance est ici int!re dans le plan %=rt. LJ et L*& par le -u!ement qui arrte le plan de cession. 1lle est au profit de la personne qui a prsent loffre dacquisition permettant dassurer lemploi et le paiement des cranciers. (e locataire !rant doit donc ac'eter dans le dlai de B ans. $est par consquent une fausse !rance puisque lac'at est obli!atoire. (a sanction %(L)& en cas de non excution de lacquisition dans les conditions fixes par le plan est lou#erture dune procdure de redressement -udiciaire ou#erte son encontre. (orsque le locataire -ustifie quil ne peut acqurir pour une cause qui ne lui est pas imputable il peut modifier les conditions de !rance mais aucune modification nest possible quand au prix / $e nest pas tellement appliqu car le dispositif na aucun intrt. Sur le plan fiscal les droits de mutation sont lourds et cela permettait de dcaler le prix mais maintenant pour ladministration fiscale ils doi#ent tre pa:s ds le dpart. B Les bases de linter!ention udiciaire $est l':pot'se dune dualit des plans de cession. (a rsolution du plan daprs la -urisprudence nentrane pas automatiquement la rsolution des actes passs pour en assurer excution.

1$

-ne o re srieuse

=rt. ()5 al 5 et B : la cession a pour but dassurer le maintien de lacti#it susceptible dexploitation autonome de tout ou partie des emplois qui : sont attac's et dapurer le passif. ()6 : toute offre doit tre communique ladministrateur dans le dlai quil a fix sauf accord a#ec le dbiteur le reprsentant des cranciers le contr3leur. ;n dlai de 5* -ours minimum doit scouler entre la rception dune offre par ladministrateur et laudience. Toute offre doit comporter : I des pr#isions dacti#its I le prix et les modalits de paiement I le ni#eau et les perspecti#es demploi I les pr#isions de cession dactif au cours des B annes qui sui#ent. =rrt de $omm. 5B oct. L6 : cest une opration de t:pe alatoire. =pplique t4on le droit ci#il C ,l est possible de considre que le prix correspond des oprations non opres ? il ne peut : a#oir de lsion ? le prix doit tre ob-ecti#ement srieux mais aussi au sens o. il doit tre r!l. 2$ 3$ a$ -ne interprtation dlicate . la notion densemble dlments dexploitation ormant une ou plusieurs ormes compltes dactivit La notion de branc/e autonome dactivit

(a cession porte sur un ensemble dlments dexploitation formant une ou plusieurs formes compltes dacti#it. (intrt est que sil existe un ensemble le plan de cession est possible a#ec un r!ime spcifique. Sinon cest une liquidation une #ente sui#ant le droit commun. Mais la notion est occulte par les -u!es du fond et la cour de cassation considre quil ne lui appartient pas dapprcier cette notion. I ,l est #ident que sil nexiste plus de poursuite dacti#it il ne peut : a#oir de plan de cession. ,l ne concerne que les unit #i#antes. I il doit exister une production de bien et ser#ices destins satisfaire des besoins. Aour la cour de cassation ce peut tre un fonds de commerce un dbit de boisson. "s quil : a une unit conomique le plan de cession pourrait sappliquer. "ans ce cas les promoteurs immobiliers sont4ils une entreprise C Aour certain il : a une acti#it relle dmontrant une entreprise pour dautres %M. Soinne& ce nest quun stoc0 dimmeubles quil faut liquider. ,l existe de la -urisprudence dans les B sens / b 0ous les biens dans le commerce peuvent composer un ensemble dexploitation 1n principe tout bien de lentreprise peut tre cder. Mais le bas de bilan %cest dire les disponibilits crances stoc0s& C (e repreneur peut exi!er pour assurer la sur#ie de lentreprise lensemble des disponibilits. Mais il faut faire attention ce qui est patrimonial et ce qui ne lest pas. Aour les acti#its impliquant une autorisation administrati#e C %1x. : les radios et TK autorises par le $S=.& Soit lon considre : I que le tribunal arrte le plan lautorit -udiciaire est suprieure lautorit administrati#e I quil existe une comptence respecti#e et sou#eraine des autorits administrati#es et -udiciaires. $e fut la solution de (LJ / Mais si c'acun reste de son cot lentreprise est condamne. Mais en pratique le tribunal demande la#is du $S=. Mais le $S= statue en fonction du respect du public % /C& et le tribunal en fonction du respect du personnel.

=utre problme : quand il existe dans lentreprise un paquet daction dune autre socit pour lequel existe un droit de premption. (a cour de cassation a prcis que le tribunal ne pou#ait pas i!norer lexistence du droit de premption : plan sous rser#e de premption / "ans le bail commercial il : a aussi parfois premption du propritaire lorsque le locataire cde son acti#it a#ec droit au bail. (es -u!es considrent ici que ce droit du propritaire dans le cadre du bail nest pas tenir compte. 1st4ce contradictoire C Don car ce nest pas la mme premption que celle dans le droit des socits : pour le bail le tribunal statue sur lentreprise tandis que pour les actions ce ne sont que des lments dactif. =utre problme : les biens inalinables. Soit cest une interdiction l!ale et elle simpose au -u!e ? soit elle est con#entionnelle et il existe un dispositif permettant au T9, de raliser le bien nonobstant la clause. (e droit des procdures collecti#es ne peut inter#enir a#ant. C #odalits et conditions de linter!ention udiciaire 5. (a transmission des droits

=rt. )7 sur la transmission -udiciaire des contrats. =l 5 : + (e tribunal dtermine les contrats de crdit4bail de location ou de fourniture de biens et ser#ices ncessaires lacti#it au #u de linformation. + =l B : (e -u!ement qui arrte le plan emporte cession des contrats. =l 6 : $es contrats peu#ent tre excuts aux conditions en #i!ueur au -our de la procdure nonobstant toute clause contraire sous rser#e des dlais de paiement que le tribunal peut imposer pour la poursuite de lacti#it. =l J %#enant de (LJ& : 1n cas de cession dun contrat de crdit4bail ces dlais prennent fin si a#ant leur expiration le crdit preneur l#e loption dac'at. $ette option en peut tre le#e quen cas de paiement des sommes restants dues dans la limite de la #aleur du bien. (art. "5E* impose laudition des contractants. (a transmission du contrat peut rsulter de la #ente du fonds de commerce : le droit commun aussi permet transmission. Mais la cession implique la transmission de certains contrats % excution successi#e&. "e plus en droit commun le dispositif est suppltif de la #olont des parties tandis que ()7 est dordre public. a$ )/amp dapplication

()7 ne concerne que les contrats en cours non ceux poursui#is par ladministrateur par application de (68. (es contrats transmis sont des contrats de crdit4bail de prestation ou de fourniture de biens et ser#ices. $est donc une formule creuse dans le sens o. tous les contrats sont #iss. Aroblme : les contrats qualifis ou considrs comme intuitu personae peu#ent4ils tre #is par ()7 C (68 concerne ses contrats mais la ()7 na pas dans se termes la force de cet article. "e plus dans lapplication de (68 cest le mme dbiteur qui poursuit lacti#it il n: a pas transmission dun contrat intuitu personae un tran!er : I il existe un intuitu personae par nature et mme ()7 ne peut s: opposer. I il existe un intuitu personae par con#ention artificiel de#ant seffacer de#ant ()7. 1x. : en matire de banque. Si cest un contrat de confiance cest intuitu personae par nature. ,l n: a pas de dcision sur le su-et %Aour M. Soinne on ne peut imposer au banquier de continuer un crdit pour quelquun dont il ne #eut pas&. b Les pouvoirs de la !uridiction 1xiste t4il un pou#oir de rfaction C (a -uridiction peut4elle modifier le contrat C Don. Mais %()7 al 6& le tribunal peut imposer des dlais. ,l peut : a#oir une interprtation dan!ereuse : les conditions de paiement participent intimement aux conditions mme du contrat / Aeut4il le faire sans intrts C (a -urisprudence nest pas uniforme ? la #ision de M. Soinne est dimposer le taux dintrt l!al. ,l n: a pas de no#ation du contrat. Nuel est le sort des s2rets qui affectaient le contrat C (a caution demeure t4 elle pour le cessionnaire C

I Si on la supprime cest une modification du contrat. I si on la !arde la caution !arantit quelquun quelle ne connat pas. Aour la cour de cassation la caution ne peut perdurer. ,l existe une csure la date darrt de plan la caution ne cou#rant que ce qui est d2 a#ant. Aroblme : port de la dcision de la -uridiction C $est une ncessit pour lentreprise de conser#er ses contrats. (e cocontractant est entendu il peut exercer une #oie de recours en appel. Aour M. Soinne la cession est indi#isible et la remise en cause de tel contrat entrane la remise en cause de la cession ? mais il nexiste pas de -urisprudence . 2$ Le c/oix de la !uridiction

(e tribunal retient loffre qui permet dassurer le plus durablement possible lemploi et le paiement des cranciers. %art. )*& $est un c'oix et non une ad-udication. (a -uridiction se forme une con#iction au #u de la personnalit de lauteur de loffre etc... cest une prime au plus fort / 1n pratique en c'ambre du conseil le tribunal coute les or!anes de la procdure et le dbiteur seuls. ladministrateur fait un in#entaire des offres reGues. Auis le tribunal auditionne sparment c'acun des auteurs de loffre puis se prononce en fa#eur de lun ou de lautre. ,l n: a pas de #oie de recours / (offrant est tiers la procdure. D 0xcution de la dcision arr(tant le plan 5. (a r!ularisation de la cession et ses difficults

"ans lattente de laccomplissement de ses actes ladministrateur peut sous sa responsabilit confrer au cessionnaire lentreprise cd %()8&. ()) : la mission du commissaire linterprtation du plan dure -usqu@ paiement int!ral. Aroblme : le plan de cession nentrane pas lui4mme transfert de proprit. ,l diffre des actes qui en sont le corollaire. (e tribunal pourrait dcider que le plan entrane cession de proprit mais cela entranerait des difficults car en terme de transmission de proprit il existe des prescriptions particulires. $ette priode intermdiaire est la priode de tous les dan!ers : le cessionnaire nest pas encore l ? le dbiteur nest plus concern ? ladministrateur nest pas un !estionnaire de c'aque -our. 1n pratique on demande une -uridiction de pr#oir une mise en possession immdiate. =utre problme : parfois le repreneur ne #eut plus de lentreprise. (e tribunal impose alors la direction de lentreprise mais le refus nentrane que des domma!es4intrts. "ernier problme : le sort des dettes souscrites partir du -u!ement darrt de plan C Aour la cour de cassation ses dettes -usquau moment o. le repreneur les reprend sont des dettes de procdure bnficiant de (JE. =utre problme : il faut reprendre le dispositif sur la nature -uridique du plan ? de t:pe alatoire et soumis des dispositions dro!atoires : I pas de surenc're pas de pur!e des ':pot'ques. I pas de lsion. I pas de droit de premption de ladministration %collecti#its locales et S=>1<&. 2$ a$ Les e ets de la cession !udiciaire " lgard du cessionnaire

Tant que le prix de cession nest pas int!ralement pa: le cessionnaire ne peut lexception des stoc0s aliner ou donner en !rance les biens corporels ou incorporels acquis. (alination totale ou partielle suppose lautorisation du tribunal. (a sanction est lannulation la demande de tout intress dans les 6 ans. (offre reprsente la base. (a

rpartition normale des obli!ations du cessionnaire se fait dans les conditions identiques au droit commun sauf quen droit commun le cdant et le cessionnaire sont solidairement responsable du paiement des salaires ? sa!issant des salaris cdant et cessionnaire sont tenus dans leurs parts respecti#es. ,ci le cessionnaire nest pas tenu des dettes sociales du cdant car il existe l=9S. ,l faut sattac'er la date de naissance de la crance : antrieure elle appartient au cdant aprs au cessionnaire. 1x. : les con!s4pa:s en cours danne doi#ent tre rpartis entre le cdant et le cessionnaire b les e ets " lgard des cranciers du cdant o (es r!les !nrales de rpartition

" 5E6 : le prix de la cession est rparti en fonction des pri#il!es et s2rets et le commissaire excution du plan dresse ltat de colocation pour les immeubles. =rt. LB al 6 : les cranciers recou#rent aprs -u!ement de cl3ture leurs droits de poursuite indi#iduels dans la limite fixe lart. (57L. o (a situation particulire en cas de bien !re# d':pot'que %(L6&

(orsque la cession porte sur des biens !re#s dun pri#il!e spcial dun nantissement ou dune ':pot'que une quote4part du prix est affect c'acun des biens. Mais (al B de (L6 pose problme :

Nuel est la #olont du l!islateur C (es s2rets affectant certains biens pourront tre pa:s directement par le cessionnaire. $e sont des s2rets spciales : la crance ':pot'caire le !a!e sans dpossession %sur le matriel dquipement& le nantissement. 1st4ce une disposition l!ale ou -udiciaire C Si elle est l!ale elle -oue mme si le tribunal ne la pas pr#ue et in#ersement. (a cour de cassation a pris position dans le sens que lacqureur est tenu de la dette mme si le tribunal ne la pas nonce et mme si le cessionnaire ne la pas connue %opposition de M. Soinne&. Mais le dcret du BE oct. LJ prcise que le tribunal doit constater la transmission des s2rets ? quad#ient4il si le tribunal na rien constat et quil apparat par la suite que limmeuble est ':pot'qu C ,l n: a pas de dcision. Nuel est la nature de cette transmission C 1st4ce une opration identique celle de ()7 C DonW ,l n: a pas transmission du contrat puisquil est d- pass. $est une forme une modalit du paiement du prix. (e contrat est en quelque sorte no# par lobli!ation pour le cessionnaire de pa:er

la s2ret. Sil n: a pas transmission du contrat il est clair que les s2rets demeurent. (art. (L6 est une modalit dro!atoire de paiement du prix. (e texte au-ourd'ui existant permet des accords entre les cessionnaires et les cranciers. "ans la pratique les conditions sont fort discutes. 1x. : le repreneur peut4il sarran!er a#ec le crancier nanti pour quil soit pa: nonobstant les pri#il!es et s2rets notamment fiscaux C $ela dstabilise le -eu des s2rets et pose problme /