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Ue 112  DRoit Des socits

anne 2012-2013

ce fascicule comprend :
la prsentation de lUe
la srie 1
le devoir 1 envoyer la correction

En collaboration avec Patrick DALION


le Centre National Jrme LE DILY
dEnseignement Distance Sophie SABATHIER
Institut de Lyon

v1121-f1/4
Droit des socits Srie 1

Les auteurs :
Patrick DALION : Matre de confrences la chaire de droit des affaires du CNAM.
Jrme LE DILY : Agrg dconomie et gestion, diplm des Facults de droit, responsable de
lUE 112 droit des socits de lIntec.
Sophie SABATHIER : Matre de confrences en droit priv la Facult de droit de lUniversit
Toulouse I Capitole.

www.cnamintec.fr

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Lensemble des contenus (textes, images, donnes, dessins, graphiques,


etc.) de ce fascicule est la proprit exclusive de lINTEC-CNAM.
En vertu de lart. L. 122-4 du Code de la proprit intellectuelle, la repro-
duction ou reprsentation intgrale ou partielle de ces contenus, sans auto-
risation expresse et pralable de lINTEC-CNAM, est illicite. Le Code de la
proprit intellectuelle nautorise que les copies ou reproductions stricte-
ment rserves lusage priv du copiste et non destines une utilisation
collective (art. L. 122-5).

2
UE112 Droit des socits

OBJECTIFS

1. Matriser le contrat de socit, en particulier les conditions de validit du contrat


de socit et ses lments spcifiques, ainsi que les formalits de constitution des
socits.
2. Matriser les caractristiques de la socit en tant que personne morale : connatre
et comprendre les rgles encadrant lacquisition de la personnalit morale, mais
aussi les rgles gnrales gouvernant le fonctionnement de la socit, son indivi-
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dualisation et sa capacit juridique.

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UE112 Droit des socits

Table des maTires

Prsentation de lUe 9
Plan annUel dU coUrs 31
introdUction : Prsentation gnrale des socits
et de leUr rglementation 35

Partie 1. Notions fondamentales sUr les socits 43

TiTrE 1. LE conTraT DE SociT ............................................................ 43


chapitre 1. Validit du contrat de socit............................................................43
Section 1. Le consentement des associs ..........................................................43
Section 2. La capacit des associs ...................................................................45
Section 3. Lobjet de la socit ...........................................................................52
Section 4. La cause du contrat de socit ..........................................................53
chapitre 2. lments spcifiques du contrat desocit ...................................54
Section 1. Pluralit dassocis.............................................................................54
Section 2. Apports ...............................................................................................58
Section 3. Participation aux rsultats de lexploitation........................................64
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Section 4. Affectio societatis (intrts convergents desassocis) ........................... 65


chapitre 3. Formalits de constitution dessocits ..........................................66
Section 1. Priode antrieure la signature des statuts .....................................67
Section 2. Signature des statuts..........................................................................70
Section 3. Formalits postrieures la signature des statuts .............................71

TiTrE 2. La SociT En TanT qUEpErSonnEmoraLE ..................... 73


chapitre 1. Lexistence de la socit entantquepersonne morale .................73
Section 1. La naissance de la personnalit morale .............................................73
Section 2. La transformation de la socit ..........................................................78
Section 3. La dissolution de la socit ................................................................81
chapitre 2. Lindividualisation de la socit ........................................................87
Section 1. La dnomination ou appellation sociale .............................................88
Section 2. Le sige social ....................................................................................89
Section 3. La nationalit de la socit .................................................................90

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Droit des socits Srie 1

Chapitre 3. Le patrimoine et la capacit juridique de la socit .......................91


Section 1. Le patrimoine de la socit ................................................................91
Section 2. La capacit juridique de la socit .....................................................95
Section 3. La responsabilit de la personne morale ...........................................96
Section 4. La commercialit de la socit ...........................................................97
chapitre 4. Les principales rgles dorganisation de la socit........................98
Section 1. Les organes de gestion ......................................................................99
Section 2. Les associs .....................................................................................104
Section 3. Les organes de contrle ...................................................................109

TEST ET ExErcicE aUTocorrigS ........................................................ 111

Partie 2. Rgles ProPres aUx socits commerciales


risqUe illimit 115

TiTrE 1. La SociT En nom coLLEcTiF ............................................. 115


chapitre 1. La constitution dune socit ennomcollectif .............................115
Section 1. Conditions de fond ...........................................................................115
Section 2. Conditions de forme et de publicit .................................................117
chapitre 2. Le fonctionnement de la socit ennom collectif ........................118
Section 1. La grance ........................................................................................118
Section 2. Contrle de la gestion ......................................................................124
Section 3. Dcisions collectives ........................................................................125
chapitre 3. Les associs des socits ennomcollectif ..................................126

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Section 1. Droits et obligations des associs....................................................126
Section 2. Parts sociales ...................................................................................128
chapitre 4. La dissolution de la socit ennomcollectif ................................132

TiTrE 2. La SociT En commanDiTE SimpLE ................................... 132

TEST ET ExErcicES aUTocorrigS ...................................................... 133

Partie 3. La socit resPonsabilit limite 139

TiTrE 1. La conSTiTUTion DUnE SociT


rESponSabiLiT LimiTE ..................................................... 139
chapitre 1. Conditions de fond ...........................................................................139
Section 1. Apports en numraire (somme dargent) ..........................................140
Section 2. Apports en nature (biens) .................................................................141
Section 3. Apports en industrie (comptence, savoir-faire, fichier de clientle) ..141
Section 4. Parts sociales (droits sociaux) ..........................................................142

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UE112 Droit des socits

Section 5. Participation aux rsultats de lexploitation......................................142


Section 6. Dnomination sociale (nom de la socit) ........................................142
Section 7. Dure de la socit ...........................................................................142
chapitre 2. Conditions de forme et de publicit ...............................................142
Section 1. Statuts ..............................................................................................142
Section 2. Sanctions des omissions ou irrgularits danslesstatuts...............143
Section 3. Publicit ............................................................................................143

TiTrE 2. LE FoncTionnEmEnT DE La SociT


rESponSabiLiT LimiTE ..................................................... 144
chapitre 1. Grance .............................................................................................144
Section 1. Nomination des grants ...................................................................144
Section 2. Cessation des fonctions des grants ...............................................145
Section 3. Pouvoirs des grants ........................................................................147
Section 4. Rmunration des grants ...............................................................149
Section 5. Responsabilit civile des grants .....................................................149
Section 6. Responsabilit pnale des grants ..................................................150
Section 7. Administrateur judiciaire ...................................................................150
chapitre 2. Contrle de la gestion ......................................................................151
Section 1. Conventions entre la socit et lun de ses grants ou associs ....151
Section 2. Commissaires aux comptes .............................................................152
Section 3. Expertise de gestion (mesure dinstruction par un technicien
dsign par le juge) ..........................................................................154
chapitre 3. Dcisions collectives .......................................................................154
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Section 1. Dispositions gnrales .....................................................................154


Section 2. Dcisions collectives ordinaires .......................................................158
Section 3. Dcisions collectives extraordinaires ...............................................160
Section 4. Assembles dobligataires ...............................................................163

TiTrE 3. LES aSSociS DES SociTS


rESponSabiLiT LimiTE ..................................................... 164
chapitre 1. Droits et obligations des associs..................................................165
Section 1. Droits des associs ..........................................................................165
Section 2. Obligations des associs .................................................................165
chapitre 2. Parts sociales ...................................................................................165
Section 1. Droit sur les parts sociales ...............................................................166
Section 2. Transmission des parts sociales.......................................................166

TiTrE 4. La DiSSoLUTion DE La SarL ................................................... 168

TiTrE 5. LEnTrEpriSE UnipErSonnELLE rESponSabiLiT


LimiTE (EUrL) ............................................................................ 168

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Droit des socits Srie 1

Chapitre 1. Cration de lEUrL ...........................................................................169


Section 1. Constitution dune socit unipersonnelle .......................................169
Section 2. Runion de toutes les parts sociales dune SARL
dans une mme main .......................................................................172
chapitre 2. Fonctionnement de lEUrL..............................................................173
Section 1. Grance ............................................................................................173
Section 2. Commissaires aux comptes .............................................................174
chapitre 3. Droits et obligations delassociunique .......................................175
Section 1. Information .......................................................................................175
Section 2. Appropriation des bnfices ............................................................175
Section 3. Responsabilit de lassoci unique ..................................................175
Section 4. Cession des parts sociales...............................................................176
Section 5. Dcs de lassoci unique................................................................176
chapitre 4. Dissolution de lEUrL ......................................................................176

TEST aUTocorrig.................................................................................... 177

index 179
devoir 1 181

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UE112 Droit des socits

PrsenTaTion de lUe

Bienvenue dans le cours de lUE 112 Droit des socits (et autres groupements daffaires) de
lIntec !

I. Le programme de droIt des socIts en dgc


Le cours de droit des socits de lIntec correspond au programme de lUE n 2 du DCG tel
qunonc dans le BO n 11 du 18 mars 2010 (cf. programme ci-aprs). Il sagit donc dun cours
de niveau Licence pour lequel le programme officiel prvoit 150 heures denseignement, et qui-
valant 12 ECTS (crdits europens denseignement).

Sens et porte de ltude notions et contenus


1. Lentreprise en socit (40 heures)
1.1 Notions gnrales
Avant dtre une personne juridique autonome, la socit Dfinition de la socit
est un contrat entre associs mus par laffectio societatis. Sources et volution du droit
Les socits se distinguent par ltendue de la Nature juridique de la socit ; contrat, institution
responsabilit de leurs associs (apports, capital social) et lments caractristiques de lacte de socit ; le contrat,
les modalits de lexercice du pouvoir de dcision (organes les nullits
de gestion, assemble des associs). lments caractristiques de la personnalit morale ;
Le droit des socits a une histoire marque par de lintrt social, la responsabilit, labus de droit
grandes lois (1867, 1966) compltant le code civil. Il est lments de droit compar (Common Law et droit
aujourdhui sous linfluence du droit communautaire et du europen) : Public limited company (Plc),
droit international. Company limited by shares (Ltd)
1.2 La socit, personne juridique
La personnalit morale de la socit lui donne une Constitution de la socit et acquisition de la personnalit
autonomie certaine quexpriment ses statuts mais dans un morale ; apports des associs et immatriculation de la
cadre dlimit par leffet de la loi. personne morale
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Les associs, pour leur part, voient leurs droits et pouvoirs Identit : les attributs de la personne morale (nom, sige,
varier selon ltendue de la responsabilit financire qui patrimoine, dure, capacit)
leur incombe, selon quelle se limite, ou non, aux capitaux Associs et dirigeants, organes sociaux :
apports. fonctionnement, reprsentation, responsabilit, gouvernance
Lvolution du droit des socits rvle limportance Aspects juridiques intressant les capitaux et rsultats :
accorde aux droits des minoritaires, au travers des le capital social, les capitaux propres, la notion de bnfice
mcanismes de lexpertise de gestion et de laction et de dividende, la notion de capital variable
ut singuli. Contrle et sanctions
Dissolution et liquidation, modalits et tendue de la
personnalit morale pendant les phases de dissolution
et liquidation
1.3 La socit sans personnalit juridique propre
La socit peut tre sans personnalit juridique Dispositions rgissant labsence de personnalit
propre, soit du fait de la ngligence de ses juridique de la socit
associs, soit volontairement. Socit de fait
Socit cre de fait
Socit en participation
2. Les principaux types de socits (60 heures)
La socit, personne morale par leffet de la loi, peut Socits responsabilit limite : pluripersonnelle et
prendre plusieurs formes selon que les associs veulent unipersonnelle
limiter ou non leur responsabilit au montant de leurs Socits anonymes : classique, directoire
apports, faire appel ou non lpargne publique, se Socits par actions simplifies : pluripersonnelle et
mnager une latitude contractuelle. unipersonnelle
Socit en nom collectif
Socits civiles : immobilire, professionnelle, de moyens

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Droit des socits Srie 1

Sens et porte de ltude notions et contenus


3. Lassociation (10 heures)
Lassociation loi 1901 rpond une logique propre en Notions gnrales et typologie
matire de finalit et de droits patrimoniaux. Constitution de lassociation et acquisition de la
Il convient de souligner limportance accorde lconomie personnalit morale
sociale, notamment au travers du renforcement de Reprsentation, fonctionnement et responsabilit des
lobligation de contrle des comptes. organes sociaux
Consquences de lexercice, par une association, dune
activit conomique (concurrentielle ou non)
Contrle des associations
Dissolution et liquidation
4. Autres types de groupement (15 heures)
Au-del des formes communes de socits et de Caractristiques essentielles des :
lassociation, de nombreux groupements permettent socits en commandite
dorganiser les relations entre des partenaires mus par des socits dexercice libral (SEL)
projets particuliers. socits coopratives
socits agricoles : GAEC, GFA, SCEA
socits dconomie mixte (SEM)
groupement dintrt conomique (GIE)
groupement europen dintrt conomique (GEIE)
socit europenne
5. Droit pnal des groupements daffaires (25 heures)
5.1 Infractions spcifiques du droit pnal des socits et groupements daffaires
La multiplication des socits risque limit sest Abus de biens sociaux
accompagne de dispositions pnales visant garantir le Distribution de dividendes fictifs
respect de lintrt des tiers, mais aussi des associs Prsentation ou publication de bilan ne donnant pas une
minoritaires. image fidle
Il convient de souligner lvolution de ces infractions, Infractions relatives la constitution et la dissolution de la
notamment en ce qui concerne la caractrisation de socit, aux assembles, au contrle de la socit, ainsi
llment matriel et de llment moral. quaux droits sociaux et aux modifications du capital social
Modalits de laction en justice et possibilit de
mise en uvre de laction publique
5.2 Infractions gnrales du droit pnal des affaires
Au-del des infractions spcifiques au droit des socits, Abus de confiance

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des infractions du droit pnal spcial trouvent applications, Escroquerie
notamment en matire comptable et dappel aux fonds du Faux et usage de faux
public. Labus de confiance joue par ailleurs un rle Recel
similaire labus de biens sociaux dans les socits
risque illimit.
INDICATIONS COMPLMENTAIRES
2. Les principaux lments traiter pour chacune des formes de socits sont les suivants :
constitution. Prciser la notion dappel public lpargne ;
fonctionnement et responsabilit des organes sociaux. Souligner lvolution des rgles de gouvernance en ce qui
concerne les socits anonymes, et linfluence de lAMF au-del des socits cotes ;
droits sociaux et valeurs mobilires. Montrer limportance de la distinction entre parts sociales et actions, et les
consquences sur louverture du capital de lmission de titres de crances ouvrant droit des parts de capital ;
notions sur laugmentation et la rduction de capital ;
contrle par le commissaire aux comptes : dsignation, droits dinvestigation et mission du commissaire aux comptes ;
conventions rglementes, contrle interne ; procdure dalerte et rvlation des faits dlictueux ;
dissolution et liquidation.

II. LUe de droIt des socIts en dgc


Dans le cadre de la prparation au DGC, le cours de droit des socits a pour but de vous faire
dcouvrir les diffrentes socits reconnues par le droit franais, ainsi que les principales rgles
qui les rgissent. Enfin, pour terminer cet enseignement, des thmes fondamentaux de droit
pnal seront abords, dont la connaissance est indispensable pour tout professionnel de la
comptabilit.

10
UE112 Droit des socits

Dans le cadre des trois premires sries du cours, consacres ltude du droit des socits,
nous procderons en deux temps :
En premier lieu, aprs avoir dfini la notion de socit (qui ne simprovise pas !), nous aborde-
rons ce quon a coutume dappeler le droit commun des socits, cest--dire lensemble
des rgles communes toutes les socits. Nous adopterons alors une approche chronolo-
gique en tudiant les rgles gnrales relatives la constitution des socits, puis les rgles
gnrales relatives au fonctionnement des socits (direction de la socit, droits et obligations
des associs), pour terminer par les rgles communes relatives la dissolution et la liquidation
des socits. Cette premire partie sera loccasion de dvelopper des concepts fondamentaux
qui savreront trs utiles pour ltude ultrieure des diffrentes formes de socits.
En second lieu, nous dvelopperons les diffrentes formes de socits, en insistant davantage
(conformment aux instructions du programme national) sur les socits commerciales. Les
notions de SARL ou de SA vous sont peut-tre dj familires, pour les avoir rencontres dans
votre parcours professionnel ou scolaire et universitaire. Cest dans cette seconde partie du cours
de droit des socits que nous les dtaillerons. Cette seconde partie est communment appele
droit spcial des socits , car elle envisage chacune des nombreuses formes sociales.
Enfin, notre tude sachvera par la prsentation, en quatrime srie, des thmes essentiels du
droit pnal des affaires , dont la connaissance est indispensable pour toute personne vo-
luant dans le monde des entreprises et, au-del, pour tout citoyen :
Nous tudierons dans un premier temps le droit pnal gnral, pour prsenter les concepts
fondamentaux de la matire.
Nous tudierons ensuite une partie du droit pnal spcial, qui nous mnera dvelopper cer-
taines infractions particulires (notamment le droit pnal des socits).
Comme vous aurez loccasion de le constater, notre matire est passionnante et vivante. Elle
exige, nanmoins, une trs grande rigueur et une rgularit dans le travail dapprentissage. Il
faut apprendre faire abstraction de toute ide prconue et de tout prjug. Un terme qui vous
parat familier, pour lutiliser rgulirement, na souvent pas le mme sens en Droit que dans la
vie courante. Le Droit est comme une langue trangre : il a son vocabulaire et son mode de
raisonnement. Il est donc indispensable de commencer par acqurir une parfaite connaissance
des concepts fondamentaux et de leur dfinition. Nessayez surtout pas de dfinir vous-mme
les termes juridiques : utilisez la dfinition tablie par le lgislateur (ou par la jurisprudence par-
fois). Une fois ces concepts compris et connus, il faut encore savoir les appliquer en respectant
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le mode de raisonnement juridique. Pour cela, des entranements rguliers aux cas pratiques
simposent. Vous en trouverez quelques-uns dans les quatre sries du cours.
Pour qui aura travaill avec intelligence, persvrance et rgularit, il sera relativement ais
dobtenir une note satisfaisante aux examens. Un apprentissage rgulier et progressif est la
seule solution pour aborder efficacement les examens de fin danne. Bien entendu, ltude
du droit des socits ne doit pas tre mene de faon isole : elle doit tre relie aux autres
disciplines, notamment la comptabilit, la fiscalit et lconomie, car lensemble forme un
tout indissociable.

III. droULement dU travaIL en coUrs dIstance


Le cours de droit des socits se compose de quatre sries qui vous seront envoyes aux dates
indiques dans le guide de formation. Ces sries se rpartissent ainsi :
un premier sous-ensemble (sries 1 3) est consacr au droit des socits (civiles et commerciales)
et des autres groupements (tels les groupements dintrt conomique et les associations);
un second sous-ensemble (srie 4) est consacr au droit pnal des affaires.
la fin de chaque partie, vous trouverez des exercices autocorrigs pour vous permettre de
vrifier par vous-mme la comprhension du cours.
la fin de chaque srie, vous trouverez des devoirs envoyer la correction (ou remettre votre
enseignant pour ceux dentre vous qui suivent les cours prsentiels au centre Intec de Paris).

201121TDPA0112 11
Droit des socits Srie 1

Les sries 1 et 4 comprennent un devoir chacune, les sries 2 et 3 en proposent deux chacune.
Il est vivement recommand de faire ces six devoirs et de les soumettre la correction. Cela est
indispensable pour la comprhension du cours et la prparation de lexamen.
Vous recevrez, aprs la date limite de remise de chaque devoir, le corrig dtaill et entirement
rdig du devoir. Nous vous recommandons vivement de travailler ce corrig, en le comparant
votre copie afin de mieux comprendre vos erreurs, vos oublis et vos lacunes, et de mesurer ainsi
votre marge de progrs.
Les corrigs des devoirs sont volontairement dtaills, car ils ont une valeur pdagogique : ils
doivent vous servir doutils de travail tout au long de cette anne. Ils comprennent donc parfois
jusqu dix pages. Rassurez-vous, nous sommes parfaitement conscients que vous ne pourrez
pas produire le mme rsultat, aussi prcis et aussi complet, en trois heures dexamen. Les exi-
gences dexamen sont dfinies en consquence.
Le cours est conu en fonction des deux objectifs suivants :
exposer les rgles fondamentales qui sont indispensables pour la comprhension du rgime
des socits et pour la recherche de la solution des difficults, souvent indites, que la vie des
socits ne manque pas de poser tout professionnel ;
souligner les rgles propres aux oprations sociales qui ont une importance pratique.
Les dveloppements du cours sont troitement axs sur louvrage de MM. CHARVERIAT, COURET,
MERCADAL et ZABALA, Mmento pratique Francis LEFEBVRE, Les socits commerciales.

Pour illustrer, complter et appuyer notre cours et votre rflexion, lIntec vous propose une
documentation complmentaire sur Internet ladresse suivante : http://www.cnamintec.fr,
rubrique UE 112 .

Iv. comment travaILLer La matIre ?


Avant toute chose, il faut avoir sa disposition de bons instruments de travail, la fois sur le plan
scientifique et sur le plan pdagogique. Il faut galement quils soient jour, car les ouvrages
vieillissent vite en la matire. Le cours en quatre sries de lINTEC est autosuffisant : il couvre
toutes les parties du programme de manire suffisamment dtaille. Si, malgr tout, vous sou-

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haitez consulter ponctuellement certains ouvrages, vous pouvez vous reporter la bibliographie
suivante. Par ailleurs, nous souhaitons une fois de plus attirer votre attention sur la ncessit
dun travail rgulier et, cet effet, vous livrer quelques recommandations. De plus, la mthodo-
logie doit tre parfaitement matrise et respecte, pour russir lpreuve de droit des socits
du DGC et du DCG. Vous trouverez ici des lments mthodologiques correspondant deux
exercices juridiques importants.

a. BIBLIographIe IndIcatIve poUr approfondIr Le coUrs


A. Charveriat, A. Couret, B. Mercadal et B.Zabala, Socits commerciales, Francis Lefebvre,
Mmento pratique , 2012.
V. Gomez-Bassac et F.Rouaix, Droit des socits et autres groupements daffaires DCG2, in
A.Burlaud (dir.), 5e d., Foucher, LMD collection , 2011.
V. Gomez-Bassac et F.Rouaix, Le meilleur du DCG2 Droit des socits et autres groupe-
ments daffaires (2009), 2ed., Foucher, Le meilleur du , 2011.
L. Bataille, Droit des socits UE2 : fiches de cours et exercices corrigs, Ellipses, Aide-
mmoire DCG , 2011.
P. Bauvert et N.Siret, DCG, preuve 2 : Droit des socits et autres groupements, droit pnal
(2007), 2ed., ditions Eska, Expertise comptable , 2011.
M. Cozian, A. Viandier, F. Deboissy, Droit des socits (1987), 23ed., Paris, Litec-LexisNexis,
2010.
F. Guiramand, A. Heraud, DCG 2 : Droit des socits, Dunod, Expert sup , 2010.
E. Grosjean-Leccia, C. Lamassa, M.-C.Rialland, Droit des socits : diplme de comptabilit
et de gestion : preuve 2, Paris, Hachette Suprieur, Objectif DCG , 2011.

12
UE112 Droit des socits

Il est indispensable de travailler avec un ouvrage jour, car le droit volue trs rapidement et il
faut sans cesse se tenir jour. titre dexemple, la loi du 24 juillet 1966 a t modifie plus de
53 fois.

B. conseILS DE TRAVAIL
Il est impratif de travailler rgulirement la matire. En effet, les connaissances assimiler
sont la fois nombreuses et prcises. Vouloir les retenir en un temps limit relve de lincons-
cience. Il est donc vivement conseill dtablir un planning de travail rparti sur lanne
entire et fixant des chances rgulires. Nous vous conseillons de suivre le rythme du
calendrier de remise des devoirs de fin de srie, lequel est fond sur une progression rgulire
et raisonnable dans lapprentissage de la matire.
Trs rapidement, vous constaterez que des diffrences importantes existent entre les formes de
socits. Ainsi, la cession des parts sociales et des actions nobit pas aux mmes rgles selon
la forme de socit envisage. De mme, la rvocation des dirigeants est soumise des rgles
diffrentes selon les socits. la fin de lanne universitaire, le risque est grand que toutes ces
rgles se bousculent dans votre mmoire et que vous fassiez des confusions entre les diff-
rentes formes de socits. Pour viter ce risque, nous vous conseillons :
de rpartir lapprentissage du cours sur toute lanne ;
de raliser des fiches de synthse sur chaque grande partie du cours ;
de travailler la matire de faon transversale, une fois que la partie relative au droit des soci-
ts sera entirement connue ; cette fin, il est intressant dtablir des fiches de synthse
ralisant, sur certains points, des comparaisons entre les diffrentes formes de socits et
mettant laccent sur les rgles les plus essentielles.
Enfin, il est ncessaire de rappeler que lpreuve de droit des socits, au DGC de lIntec comme
au DCG de ltat, se compose dexercices juridiques impliquant une analyse de situations et
une application concrte des rgles de droit tudies. Il convient donc de se prparer, tout au
long de lanne, raliser ce type dexercices et tenir un raisonnement juridique sur le fon-
dement des rgles de droit apprises dans le cours. ce titre, les six devoirs de fin de srie
proposs par lIntec constituent un excellent entranement.
Pour raliser ces exercices, il est indispensable de bien respecter la mthodologie prsente
ci-dessous.
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c. mthodoLogIe de LpreUve en droIt des socIts

1. La nature de lpreuve de droit des socits


Selon le bulletin officiel de lducation Nationale, lpreuve n 2 de droit des socits du DCG est
une preuve crite portant sur ltude dune ou de plusieurs situations pratiques et/ou le
commentaire dun ou plusieurs documents et/ou une ou plusieurs questions. Elle dure trois
heures et compte pour un coefficient 1.
Dans le cadre du DGC de lIntec, la nature de lpreuve de droit des socits est semblable
celle du DCG national. Lexamen de lIntec consacrera donc une part importante la rsolu-
tion de cas pratiques. De plus, des commentaires de divers documents, voire des questions de
cours, peuvent venir complter le ou les cas pratiques. En tout tat de cause, lpreuve de
lintec ne comporte pas de qcm.
Ces divers exercices juridiques ne simprovisant pas, nous vous prsentons ci-dessous deux
mthodologies :
la mthodologie de rsolution des cas pratiques, lesquels constituent lexercice juridique
incontournable pour cette preuve ;
la mthodologie danalyse dune dcision de justice, ce type dexercice pouvant vous tre
demand en complment des cas pratiques.

Vous retrouvez ces deux mthodologies (en deux documents spars, sous forme de fichiers
pdf) sur le site Internet http://www.cnamintec.fr, rubrique UE 112 .

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Droit des socits Srie 1

2. La mthodologie de rsolution des cas pratiques


Le cas pratique est un exercice juridique incontournable. Il faut vous y prparer tout au long de
lanne et matriser imprativement la mthodologie correspondante. En effet, lpreuve de
droit des socits, tant au Dgc de lintec quau Dcg de ltat, est principalement fonde
sur cet exercice.
Cet exercice juridique prsente deux vertus :
dune part, il permet de vrifier ltat des connaissances des candidats ;
dautre part, il rvle le degr de comprhension des rgles de droit apprises et dmontre
laptitude dvelopper un raisonnement juridique rigoureux et justifi.
Le cas pratique vous expose une situation dont lanalyse doit vous amener faire apparatre un
ou plusieurs problmes de droit, quil sagit ensuite de rsoudre en appliquant la situation sou-
mise les rgles de droit que vous avez apprises. La rsolution du ou des problmes de droit doit,
bien entendu, aboutir la prsentation dune solution concrte. Cependant, lessentiel de la
valeur de votre rponse rside dans le raisonnement que vous mettez en uvre, partir
des rgles de droit connues, pour aboutir cette solution. ce raisonnement doit tre
rigoureux et justifi avec prcision. La notation ne tient pas compte uniquement de la solution
propose.
La mthodologie de rsolution des cas pratiques obit un ensemble de rgles universitaires
convenues et repose sur un raisonnement dductif.
Ce raisonnement dductif est galement appel syllogisme et vous est dj familier. Il sagit,
tout simplement, dune opration de dduction par laquelle la confrontation de deux lments
aboutit une conclusion. Dun point de vue thorique, le syllogisme fait intervenir deux lments :
la mineure, correspondant lensemble des faits pertinents ;
la majeure, correspondant la rgle juridique applicable au problme de droit soulev par la
mineure.

ExEmplE applicatif

Monsieur X est grant non associ de la SARL Z. Il vient dtre rvoqu de ses fonctions de
grant par une dcision des associs prise lunanimit. Pourtant, aucune faute de gestion ne

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peut lui tre reproche.
Mineure : Un grant de SARL a t rvoqu, sans justification, par une dcision prise lunani-
mit des associs.
Majeure : Le Code de commerce prvoit que la rvocation dun grant de SARL dcide sans
juste motif lui ouvre droit au versement de dommages-intrts.
Conclusion : La rvocation de Monsieur X tant intervenue sans juste motif, il pourra obtenir le
versement de dommages-intrts conformment aux dispositions du Code de commerce.

Il est impratif de suivre prcisment la mthodologie suivante et de raisonner au regard des


rgles de droit existantes. il ne sagit pas de donner votre avis sur le bien-fond dune rgle
de droit, ni de raisonner en fonction de ce que vous trouvez juste ou injuste. Votre avis per-
sonnel ne peut pas tre pris en compte dans ce type dexercice.

1re tape : Une lecture globale du sujet


Elle vous permet didentifier le ou les thmes juridiques abords par lnonc.
Deux situations se prsentent :
soit lnonc pose directement les questions rsoudre (cest le cas le plus souvent en DGC/
DCG);
soit aucune question prcise ne figure dans lnonc (lequel sachve alors souvent par une
formulation telle que : analysez la situation ou quen pensez-vous ?); vous devez alors
identifier vous-mme les problmes juridiques.

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UE112 Droit des socits

2e tape : Une lecture trs attentive du sujet


Il est essentiel de faire attention chaque terme employ dans lnonc.
Cette seconde lecture sera galement loccasion doprer un tri entre les faits qui vous sont
prsents :
certains faits sont essentiels et prsentent une utilit pour rsoudre le ou les problmes juri-
diques soulevs ;
dautres faits sont totalement inutiles et peuvent avoir t placs dans lnonc volontairement
par le concepteur du sujet, ventuellement pour drouter les candidats.
Les faits retenus devront parfois faire lobjet dune traduction juridique, pour pouvoir tre
ensuite exploits efficacement pour la rsolution du cas pratique. On parle souvent de qualifi-
cation juridique pour dsigner cette opration.

ExEmplE applicatif

Fait brut relev dans lnonc : Mademoiselle Z, associe dune SARL, veut vendre ses parts
sociales sa cousine, Mademoiselle Y, qui dtient dj 10 parts sociales de cette socit.
Qualification juridique : il faut ici souligner lexistence dun projet de cession de parts sociales
entre associs. Le fait que la cession envisage intervienne entre associs est essentiel : cela
dclenche lapplication dun rgime juridique prcis, qui nest pas le mme que celui applicable
aux cessions de parts sociales au profit dun tiers.

ExEmplE applicatif

Fait brut relev dans lnonc : Monsieur X, associ dune SNC, vient de dcder et laisse
pour hritiers sa fille Nadia, ge de 15 ans, et son fils Karim, g de 22 ans ; une clause des
statuts prvoit que le dcs dun associ ne met pas fin la socit et que les hritiers de las-
soci dcd deviennent automatiquement associs de la SNC.
Qualification juridique : il est impratif ici de souligner que Nadia est mineure. Son ge exact
importe peu, mais le fait quelle soit mineure est essentiel, car cela entrane lapplication de
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rgles de droit bien spcifiques.

3e tape : identifier le ou les problmes de droit


ainsiquelesrglesdedroitapplicables
Il faut ici faire appel vos connaissances.
Le problme de droit correspond forcment un point du cours. Une fois que vous laurez iden-
tifi, les rgles de droit applicables simposeront vous de manire logique et vidente.
Lopration de qualification juridique prsente ci-dessus est indispensable pour trouver le pro-
blme de droit. De plus, il est souvent ncessaire de prendre du recul pour identifier prcisment
le problme juridique en cause.

ExEmplE applicatif

Monsieur X a donn ses parts sociales de SNC Monsieur Y sans en parler aux autres associs.
Madame Z, lassoci majoritaire de la SNC, lapprend plusieurs semaines aprs. Elle conteste la
donation ainsi ralise.
Lnonc pourrait, par exemple, vous poser la question suivante : Madame Z peut-elle contes-
ter la validit de la donation des parts sociales de Monsieur X ?.

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Droit des socits Srie 1

Ce nest pas cette question ltat brut que vous allez reprendre comme problme de droit. Pour
dfinir celui-ci, il faut procder une qualification juridique de la situation. Nous constatons
quici une cession de parts sociales de SNC est intervenue sans lobtention de laccord des
autres associs (le terme de cession est gnrique et recouvre, entre autres, la vente et la
donation). Trois choses sont ici essentielles pour nous mettre sur la voie du problme de droit :
dune part, lacte juridique en cause : une cession de parts sociales ;
dautre part, la forme juridique de la socit : une SNC ;
enfin, le fait que cette cession de parts est intervenue sans laccord des autres associs.
Pour faire cette analyse et mettre ces deux points en exergue, il faut bien entendu connatre le
cours sur la SNC et, plus particulirement, sur la cession des parts sociales de SNC.
La question tant de savoir si ce type dopration est valable, le problme de droit qui se pose
est donc le suivant : un associ de SNC peut-il valablement cder ses parts sociales sans obte-
nir laccord des autres associs ?

4e tape : Rflchir lapplication de ces rgles de droit la situation


quivousestsoumise
ce stade, vous devez envisager :
la manire dont les rgles de droit peuvent sappliquer la situation concrte rsoudre ;
la solution qui en dcoule.

5e tape : Rdaction de votre rponse

Faireunbrefrsumdesfaits(tapefacultative)
Soyez trs concis. Il ne sagit pas de rcrire lnonc.
Ne mettez en vidence que le ou les faits indispensables, en les prsentant dans un ordre chrono-
logique.
Ny consacrez pas trop de temps, lessentiel de la qualit de votre copie (et donc de la notation)
rside dans la suite de votre travail. Limitez-vous trois ou quatre lignes.
Vous pouvez galement choisir de ne pas faire de rsum des faits. Vous ne serez pas pnalis

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pour autant.

Formulerleproblmededroit

Prsenterlesrglesdedroitapplicables
Il faut ici faire preuve de prcision, sans aller jusqu rciter tout votre cours.
ce stade, il faut faire un expos thorique des rgles de droit applicables. Ne les reliez pas tout
de suite la situation soumise. Dans le cadre de ce paragraphe, nintgrez donc aucun lment
de fait.
Cette tape est essentielle : vous devez y prsenter toutes les rgles de droit que vous serez
amen appliquer ensuite la situation qui vous est soumise. Il est inconcevable de prsenter
par la suite un lment de rponse fond sur une rgle de droit qui naurait pas t expose (en
effet, comment ferez-vous alors pour justifier votre solution ? vous ne le pourrez pas).
De plus, vous pouvez parfois tre amen prsenter une rgle de droit qui ne fera pas lobjet
dune application la situation de fait. Ainsi, si vous avez besoin de prsenter une exception (car
votre solution sera ensuite fonde sur cette exception), il est indispensable que vous commen-
ciez vos propos par exposer le principe, par souci de cohrence (bien que la rgle correspondant
au principe ne soit ensuite daucune utilit pour rsoudre le problme juridique).

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UE112 Droit des socits

ExEmplE applicatif

Supposons que lnonc fasse rfrence au projet de Monsieur X de cder ses parts sociales de
SARL Madame Y, une autre associe de cette socit, et quil prcise que les statuts de la
SARL contiennent une clause aux termes de laquelle les cessions de parts sociales entre asso-
cis sont subordonnes la dlivrance dun agrment par les autres associs la majorit
absolue. La question de lnonc pourrait tre : Monsieur X est-il tenu de respecter cette clause ?
Votre rponse ne peut pas se contenter dnoncer la rgle selon laquelle les statuts dune SARL
peuvent contenir une clause subordonnant la cession des parts sociales entre associs lob-
tention dun agrment. En effet, il est essentiel de commencer par rappeler le principe lgal
figurant dans le Code de commerce : en principe, les cessions de parts sociales de SARL entre
associs sont libres. Ainsi, votre prsentation de la rgle de droit sera exacte, complte, prcise
et cohrente.

Entendons-nous sur la notion de rgle de droit : il sagit des textes (articles dune loi ou dun
Code, voire dun dcret) et ventuellement de la jurisprudence (toutefois, au niveau DCG/DGC,
la connaissance des principales dcisions de jurisprudence nest pas requise).
Il ne faut donc pas citer les clauses des statuts dont il est ventuellement fait mention dans
lnonc. Ces clauses statutaires ne sont pas des rgles de droit, ce sont des lments de fait
qui seront abords dans la partie de vos propos consacre lapplication des rgles de droit et
votre raisonnement.

Applicationdecesrglesdedroitlasituationconcrtequivousestsoumise,
danslecadredunraisonnementdductifprcisetrigoureux
Bien entendu, lobjectif est de parvenir une solution concrte. Cependant, pour pouvoir non-
cer cette solution, vous devez appliquer les rgles de droit la situation qui vous est soumise.
Vous allez donc confronter les lments de fait et les lments de droit. Chaque lment de vos
propos doit tre justifi, sur le fondement des rgles de droit que vous aurez pris la peine de
prsenter juste avant.
lissue de votre raisonnement, la solution simposera de faon logique.
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Il est noter, toutefois, que la solution ne peut pas toujours tre affirme de manire premp-
toire. Il arrive parfois que lnonc soit (volontairement ?) imprcis, ce qui doit vous amener
formuler des hypothses, et donc formuler plusieurs rponses possibles.
Vous laurez compris : nous ne voulons pas dune solution qui tiendrait en une ligne, sans aucune
justification !

Conseilssurlaformedevotrerponse
Votre copie doit tre correctement et entirement rdige. On ne peut y tolrer des abrvia-
tions, des fautes dorthographe ou de syntaxe, un style tlgraphique, etc.
Nous vous recommandons de rdiger des phrases courtes, mais compltes (cest--dire qui
comportent un sujet, un verbe et un complment). vitez les digressions trop longues qui ne
prsentent gnralement aucun intrt.
Il nest pas ncessaire didentifier chacun de vos paragraphes par un intitul : rsum des
faits , problme de droit , rgles de droit , application . Il vous suffit de prsenter des
paragraphes distincts, en sautant une ligne ou deux entre chaque paragraphe.

Retrouvez sur le site www.cnamintec.fr un exemple de cas pratique rdig (Extrait du devoir
de fin de srie n 1 Anne 2010-2011)

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Droit des socits Srie 1

3. La mthodologie de lanalyse dune dcision de justice


Lpreuve de droit des socits aux examens des DGC/DCG repose principalement sur ltude
dun ou plusieurs cas pratiques. Toutefois, comme le prcise le programme officiel de lexamen
du DCG de ltat, cette tude peut tre accompagne dun commentaire de document(s).
Au titre de ce commentaire de document(s), il est tout fait concevable que vous soyez interro-
gs sur une dcision de justice. Il convient donc de sy prparer.
Les dcisions de justice les plus intressantes, tant dun point de vue purement juridique que du
point de vue des examens universitaires, sont les arrts rendus par la Cour de cassation. Cest
la raison pour laquelle la prsente fiche mthodologique se concentre sur ce type de dcisions.
Dans le cadre de lpreuve de droit des socits aux examens des DGC/DCG, si une telle dci-
sion de justice vous tait soumise au titre du commentaire de document(s), il est vraisemblable
quelle serait accompagne de questions prcises destines vous aider dans votre commen-
taire. Nanmoins, il nest pas exclu que lnonc ne comporte quune seule directive : ralisez
une fiche darrt .
Dans le prsent document, nous souhaitons donc surtout vous donner les cls permettant une
lecture et une comprhension facilites des arrts de la Cour de cassation. Nous nous attache-
rons galement vous exposer les tapes incontournables de la ralisation dune fiche darrt.

a. la lecture et la comprhension dun arrt de la cour de cassation

Unvocabulairespcifique
La Cour de cassation est la juridiction suprme de lordre judiciaire. Rappelons ici que les juri-
dictions franaises sont rparties en deux ordres : lordre administratif et lordre judiciaire.
Lexistence de ces deux ordres est fidle la distinction classique qui domine le droit franais :
droit public/droit priv.
En droit des socits, nous nous situons au sein du droit priv. Les litiges de droit des socits
sont donc traits exclusivement par les juridictions de lordre judiciaire. Bien que notre fiche
mthodologique soit expressment consacre ltude des arrts de la Cour de cassation, il
nest sans doute pas inutile deffectuer ici un rappel de quelques principes fondamentaux.

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Lorganisation de lordre judiciaire franais est fonde sur un modle hirarchique, impliquant
notamment un double degr de juridiction. Par consquent, lanalyse judiciaire dun litige pourra
faire intervenir plusieurs juridictions. il est impratif que les candidats lpreuve de droit des
socits des Dgc/Dcg matrisent les principes fondamentaux de lorganisation judiciaire
franaise ainsi que le vocabulaire spcifique qui lui est attach. Sils estiment leurs connais-
sances fragiles en la matire, il convient de se reporter un cours ou un manuel dIntroduction
au Droit (qui aborde ncessairement ces questions).
Vous trouverez ci-dessous, en gras, les lments de vocabulaire judiciaire que vous devez imp-
rativement connatre et utiliser lorsque vous traitez dune dcision de justice dans un devoir ou
lexamen.
Pour un litige donn, le parcours judiciaire commence par une action en premire instance. Cette
premire action en justice est exerce devant une juridiction dite du premier degr . On
parle alors dassignation en justice. Cette assignation est ralise devant une juridiction qui
porte le plus souvent le nom de tribunal (ex. : tribunal de commerce, tribunal de grande ins-
tance, etc.) et qui rendra un jugement.
La personne qui introduit cette action en justice est appele le demandeur (demanderesse,
au fminin). La personne contre qui cette action est exerce sappelle le dfendeur (ou
dfenderesse, au fminin).
Le jugement du premier degr peut, soit recevoir (ou accueillir) la demande, soit la rejeter (ou la
dbouter).

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UE112 Droit des socits

AttEntion
Il faut imprativement utiliser le terme jugement pour dsigner la dcision rendue par la
juridiction du premier degr, et non pas le terme arrt (qui est rserv aux dcisions ren-
dues par les Cours dappels et par la Cour de cassation).
Si lune des parties ne se satisfait pas du jugement rendu en premire instance, elle peut exercer
un recours afin que le litige soit nouveau jug, mais cette fois-ci par une autre juridiction (hi-
rarchiquement suprieure la premire). Cette seconde juridiction, dite du second degr , est
la Cour dappel. Le recours exerc devant elle est lappel.
La personne qui exerce ce recours est dnomme lappelant , la partie adverse tant appele
lintim . On dit alors que lappelant interjette appel, ou quun appel est interjet par lappe-
lant. La Cour dappel rejuge totalement laffaire et sa dcision se substitue celle rendue par la
juridiction du premier degr. La solution rendue par la Cour dappel est qualifie d arrt (ne
surtout pas utiliser ici le terme jugement ). Cet arrt peut :
soit aller dans le mme sens que la dcision rendue au premier degr (on parle alors darrt
confirmatif);
soit donner une solution diffrente de celle du premier degr (on parle alors darrt infirmatif).

REmaRqUE
Il est important, lorsque vous lisez un arrt de la Cour de cassation, de regarder si larrt rendu
par la Cour dappel tait infirmatif ou confirmatif. En effet, ce renseignement vous permet de
dterminer la solution rendue au premier degr et de retracer alors lintgralit du parcours
judiciaire du litige. Toutefois, cette prcision nest pas toujours prsente dans les arrts de la
Cour de cassation.
Si lune des parties nest pas satisfaite de la solution rendue par la Cour dappel, il est possible
dexercer un nouveau recours, cette fois-ci devant la Cour de cassation : un pourvoi en cassa-
tion. Cependant, ce second recours ne permet pas de faire rejuger laffaire. En effet, la cour de
cassation nest pas un 3e degr de juridiction : elle ne juge pas les faits, elle est exclusive-
ment juge du droit. Autrement dit, elle se borne vrifier que le droit a t correctement
appliqu par la cour dappel. Lanalyse de la Cour de cassation porte donc uniquement sur la
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solution de la Cour dappel et sur les arguments avancs par celle-ci pour justifier sa solution. La
Cour de cassation ne donne donc pas de solution concrte un litige. Selon quelle approuve
ou dsapprouve le raisonnement et les arguments de la Cour dappel, elle rejettera ou acceptera
le pourvoi form devant elle.
Lauteur du pourvoi en cassation est le demandeur au pourvoi (ne pas confondre avec le
demandeur initial, qui a introduit la premire action en justice au premier degr). La partie adverse
est le dfendeur au pourvoi . On dit que X a form un pourvoi en cassation, ou que X sest
pourvu en cassation. Dans le cadre de son pourvoi en cassation, le demandeur dveloppe des
arguments : ces arguments sont appels des moyens . Il peut y avoir un seul argument (on
parlera alors de moyen unique) ou plusieurs arguments (il sera alors question du premier moyen,
puis du deuxime moyen, etc.).
Une expression est trs souvent prsente dans les arrts rendus par la Cour de cassation :
celle-ci prcise que lauteur du pourvoi fait grief larrt attaqu.
Faire grief signifie reprocher. Lexpression larrt attaqu fait toujours rfrence larrt
rendu par la Cour dappel ; gnralement un lieu et une date figurent entre parenthses, ils cor-
respondent au lieu du sige de la Cour dappel et la date laquelle cette Cour dappel a rendu
son arrt.
La cour de cassation ne peut rendre que deux types darrts :
soit un arrt de rejet ;
soit un arrt de cassation.

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Droit des socits Srie 1

Si la Cour de cassation approuve larrt rendu par la Cour dappel, elle rejettera alors le pourvoi
et rendra un arrt de rejet. La solution rendue par la Cour dappel est donc dfinitivement vali-
de. Laffaire ne sera donc pas rejuge.
En revanche, si la Cour de cassation dsapprouve la Cour dappel (elle trouve donc le pourvoi
justifi), elle rendra un arrt de cassation. Dans ce cas, la Cour de cassation casse et annule
(totalement ou partiellement) larrt rendu par la Cour dappel. Dans la mesure o la Cour de
cassation ne peut pas se prononcer sur les faits, elle va alors renvoyer laffaire devant une juri-
diction du 2nddegr, apte donner une solution concrte au litige : soit une autre Cour dappel,
soit la mme Cour dappel mais autrement compose.

LastructuredesarrtsdelaCourdecassation
Les arrts de la Cour de cassation sont toujours rdigs en une seule phrase, organise en plu-
sieurs paragraphes (dbutant tous par la locution attendu que , laquelle marque une nouvelle
tape du raisonnement et peut tre assimile lexpression courante tant donn que ).
La connaissance de la structure de ces arrts permet, ds la premire lecture, disoler les diff-
rentes parties composant larrt et ainsi de pouvoir reprer et comprendre plus facilement la
solution de la Cour de cassation ainsi que sa justification.
Cette structure, toujours identique, diffre quelque peu selon que larrt rendu par la juridiction
suprme est un arrt de rejet ou un arrt de cassation.

La structure des arrts de rejet


Un arrt de rejet se compose de trois parties :
La premire partie prsente les lments de fait et de procdure (ceux sur lesquels la Cour
dappel sest fonde pour rendre sa dcision).
La deuxime partie, introduite par alors selon le moyen que prsente les arguments que
dveloppe lauteur du pourvoi pour contester la solution rendue par la Cour dappel.
La troisime partie, introduite par Mais attendu que , expose le raisonnement et la rponse
de la Cour de cassation. Il sagit, bien entendu, de la partie essentielle de larrt. Lutilisation
du Mais dmontre bien que la Cour de cassation soppose ici aux arguments de lauteur
du pourvoi.

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attEntion
Ces trois parties ne correspondent pas exactement aux limites des diffrents paragraphes
de larrt. Pour isoler ces trois parties, il est donc impratif de reprer les expressions alors
selon le moyen que et Mais attendu que . Nous vous conseillons de les entourer ou
de les surligner pour mieux visualiser la structure de larrt.
Prenez garde au contenu de la deuxime partie : il ne sagit ni de la solution de la Cour dap-
pel, ni de la rponse de la Cour de cassation.

La structure des arrts de cassation


Un arrt de cassation se compose gnralement de quatre parties :
La premire partie est le visa : la Cour de cassation fait rfrence au texte sur lequel elle se
fonde ensuite pour donner sa rponse (dans ce type darrt, la Cour de cassation conteste la
solution rendue par la Cour dappel) ; parfois, elle complte le numro de larticle du Code ou
de la loi en nonant le principe contenu dans ce texte.
La deuxime partie prsente les lments de fait et de procdure (ceux que la Cour dappel a
pris en compte pour donner sa rponse).
La troisime partie expose le contenu de larrt rendu par la Cour dappel et prsente le raison-
nement de celle-ci.

20
UE112 Droit des socits

Enfin, la quatrime partie prsente la rponse et le raisonnement de la Cour de cassation :


nous sont ici exposes les raisons pour lesquelles la Cour de cassation conteste larrt rendu
par la Cour dappel et justifie ainsi sa dcision de cassation.

conclUsion
Si vous matrisez ces lments, vous devriez donc tre suffisamment arms pour pouvoir lire
et comprendre tous les arrts rendus par la Cour de cassation.
Lors dun examen comportant une analyse darrt (au niveau DGC/DCG), deux solutions sont
envisageables :
soit lnonc vous pose des questions prcises ; il sagit alors dy rpondre tout simplement,
sans avoir besoin de suivre une mthodologie particulire ;
soit lnonc vous demande de raliser une fiche darrt.
La premire hypothse est la plus probable. Nanmoins, par mesure de scurit, vous trouve-
rez ci-dessous la mthodologie classique de la fiche darrt. Nous vous conseillons de la
connatre malgr tout.

b. la ralisation dune fiche darrt


Exercice classique et incontournable dans les Facults de droit, la fiche darrt constitue en
ralit un travail indissociable dun autre : le commentaire darrt. Le contenu de la fiche darrt
doit mettre en vidence les lments cls de larrt et constitue lintroduction du commentaire
darrt. Dans la mesure o nous ne sommes pas en Facult de Droit, nous laisserons volontaire-
ment de ct la technique du commentaire darrt. Concentrons-nous donc sur la mthodologie
de la fiche darrt !
La fiche darrt comprend cinq tapes :

1) Le rsum des faits


Vous devez ici prsenter de manire objective et chronologique les faits ayant abouti au litige. Il
peut arriver, dans les arrts de rejet notamment, que certains lments de fait soient prsents
dans les arguments de lauteur du pourvoi ou dans la rponse de la Cour de cassation ; il faut en
tenir compte et les intgrer dans votre rsum des faits. Nanticipez pas sur la prsentation de
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la procdure judiciaire et ne prenez pas parti. Il faut rester neutre et ne pas se laisser influencer
par la solution de la Cour de cassation (ou des autres juridictions).

2) La prsentation de la procdure judiciaire antrieure


Vous devez ici prsenter les diffrentes tapes de la procdure judiciaire, de la premire instance
jusquau pourvoi en cassation. Cela implique de distinguer les 3 tapessuivantes :
Juridiction du premier degr (indiquez qui est le demandeur, qui est le dfendeur et quel est le
sens du jugement prononc).
Juridiction du second degr (indiquez qui a interjet appel, qui est lintim, quelle a t la Cour
dappel saisie, quelle date elle a rendu son arrt et quelle est la solution prononce).
Indiquez qui sest pourvu en cassation.

3) La formulation du problme de droit pos la cour de cassation


Une ou plusieurs questions de droit peuvent tre formules.

4) La prsentation des arguments dvelopps par lauteur du pourvoi

5) La prsentation de la dcision et du raisonnement de la cour de cassation


Il faut ici bien expliquer le raisonnement mis en uvre par la Cour de cassation et ne pas se
contenter de dire quelle rejette le pourvoi ou quelle casse larrt de la Cour dappel. cette fin,
la justification avance par la Cour de cassation doit tre prcisment expose.

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Droit des socits Srie 1

ConsEil sUivRE
Ne recopiez surtout pas des paragraphes entiers de larrt pour raliser cette fiche darrt !
Cela ne sert rien. De telles rponses ne peuvent pas tre valides par les correcteurs.
Lvaluation porte sur votre analyse personnelle et sur votre propre rdaction. Certes, certains
termes utiliss par la Cour de cassation peuvent tre repris, mais il faut que votre crit reste
essentiellement personnel, afin que nous puissions constater votre degr de comprhension
de larrt.
bonne anne universitaire !

c. mthodoLogIe de LpreUve en droIt des socIts

1. La nature de lpreuve de droit des socits


Selon le bulletin officiel de lducation Nationale, lpreuve n 2 de droit des socits du DCG est
une preuve crite portant sur ltude dune ou de plusieurs situations pratiques et/ou le
commentaire dun ou plusieurs documents et/ou une ou plusieurs questions. Elle dure trois
heures et compte pour un coefficient 1.
Dans le cadre du DGC de lIntec, la nature de lpreuve de droit des socits est semblable
celle du DCG national. Lexamen de lIntec consacrera donc une part importante la rsolu-
tion de cas pratiques. De plus, des commentaires de divers documents, voire des questions de
cours, peuvent venir complter le ou les cas pratiques. En tout tat de cause, lpreuve de lin-
tec ne comporte pas de qcm.
Ces divers exercices juridiques ne simprovisant pas, nous vous prsentons ci-dessous deux
mthodologies :
la mthodologie de rsolution des cas pratiques, lesquels constituent lexercice juridique
incontournable pour cette preuve ;
la mthodologie danalyse dune dcision de justice, ce type dexercice pouvant vous tre
demand en complment des cas pratiques.

Vous retrouvez ces deux mthodologies (en deux documents spars, sous forme de
fichiers pdf) sur le site Internet http://www.cnamintec.fr, rubrique UE112 .

Document de travail rsev aux lves de lIntec Toute reproduction sans autorisation est interdite
2. La mthodologie de rsolution des cas pratiques
Le cas pratique est un exercice juridique incontournable. Il faut vous y prparer tout au long de
lanne et matriser imprativement la mthodologie correspondante. En effet, lpreuve de
droit des socits, tant au Dgc de lintec quau Dcg de ltat, est principalement fonde
sur cet exercice.
Cet exercice juridique prsente deux vertus :
dune part, il permet de vrifier ltat des connaissances des candidats ;
dautre part, il rvle le degr de comprhension des rgles de droit apprises et dmontre
laptitude dvelopper un raisonnement juridique rigoureux et justifi.
Le cas pratique vous expose une situation dont lanalyse doit vous amener faire apparatre un
ou plusieurs problmes de droit, quil sagit ensuite de rsoudre en appliquant la situation sou-
mise les rgles de droit que vous avez apprises. La rsolution du ou des problmes de droit doit,
bien entendu, aboutir la prsentation dune solution concrte. Cependant, lessentiel de la
valeur de votre rponse rside dans le raisonnement que vous mettez en uvre, partir
des rgles de droit connues, pour aboutir cette solution. ce raisonnement doit tre
rigoureux et justifi avec prcision. La notation ne tient pas compte uniquement de la solution
propose.
La mthodologie de rsolution des cas pratiques obit un ensemble de rgles universitaires
convenues et repose sur un raisonnement dductif.

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Ce raisonnement dductif est galement appel syllogisme et vous est dj familier. Il sagit,
tout simplement, dune opration de dduction par laquelle la confrontation de deux lments
aboutit une conclusion. Dun point de vue thorique, le syllogisme fait intervenir deux lments :
la mineure, correspondant lensemble des faits pertinents ;
la majeure, correspondant la rgle juridique applicable au problme de droit soulev par la
mineure.

ExEmplE applicatif

Monsieur X est grant non associ de la SARL Z. Il vient dtre rvoqu de ses fonctions de
grant par une dcision des associs prise lunanimit. Pourtant, aucune faute de gestion ne
peut lui tre reproche.
Mineure : Un grant de SARL a t rvoqu, sans justification, par une dcision prise lunani-
mit des associs.
Majeure : Le Code de commerce prvoit que la rvocation dun grant de SARL dcide sans
juste motif lui ouvre droit au versement de dommages-intrts.
Conclusion : La rvocation de Monsieur X tant intervenue sans juste motif, il pourra obtenir le
versement de dommages-intrts conformment aux dispositions du Code de commerce.

Il est impratif de suivre prcisment la mthodologie suivante et de raisonner au regard des


rgles de droit existantes. il ne sagit pas de donner votre avis sur le bien-fond dune rgle
de droit, ni de raisonner en fonction de ce que vous trouvez juste ou injuste. Votre avis per-
sonnel ne peut pas tre pris en compte dans ce type dexercice.

1re tape : Une lecture globale du sujet


Elle vous permet didentifier le ou les thmes juridiques abords par lnonc.
Deux situations se prsentent :
soit lnonc pose directement les questions rsoudre (cest le cas le plus souvent en DGC/
DCG) ;
soit aucune question prcise ne figure dans lnonc (lequel sachve alors souvent par une
formulation telle que : analysez la situation ou quen pensez-vous ? ) ; vous devez alors
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identifier vous-mme les problmes juridiques.

2e tape : Une lecture trs attentive du sujet


Il est essentiel de faire attention chaque terme employ dans lnonc.
Cette seconde lecture sera galement loccasion doprer un tri entre les faits qui vous sont
prsents :
certains faits sont essentiels et prsentent une utilit pour rsoudre le ou les problmes juri-
diques soulevs ;
dautres faits sont totalement inutiles et peuvent avoir t placs dans lnonc volontairement
par le concepteur du sujet, ventuellement pour drouter les candidats.
Les faits retenus devront parfois faire lobjet dune traduction juridique, pour pouvoir tre
ensuite exploits efficacement pour la rsolution du cas pratique. On parle souvent de qualifi-
cation juridique pour dsigner cette opration.

ExEmplE applicatif

Fait brut relev dans lnonc : Mademoiselle Z, associe dune SARL, veut vendre ses parts
sociales sa cousine, Mademoiselle Y, qui dtient dj 10 parts sociales de cette socit.
Qualification juridique : il faut ici souligner lexistence dun projet de cession de parts sociales
entre associs. Le fait que la cession envisage intervienne entre associs est essentiel : cela
dclenche lapplication dun rgime juridique prcis, qui nest pas le mme que celui applicable
aux cessions de parts sociales au profit dun tiers.

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Droit des socits Srie 1

ExEmplE applicatif

Fait brut relev dans lnonc : Monsieur X, associ dune SNC, vient de dcder et laisse
pour hritiers sa fille Nadia, ge de 15 ans, et son fils Karim, g de 22 ans ; une clause des
statuts prvoit que le dcs dun associ ne met pas fin la socit et que les hritiers de las-
soci dcd deviennent automatiquement associs de la SNC.
Qualification juridique : il est impratif ici de souligner que Nadia est mineure. Son ge exact
importe peu, mais le fait quelle soit mineure est essentiel, car cela entrane lapplication de
rgles de droit bien spcifiques.

3e tape : identifier le ou les problmes de droit


ainsiquelesrglesdedroitapplicables
Il faut ici faire appel vos connaissances.
Le problme de droit correspond forcment un point du cours. Une fois que vous laurez iden-
tifi, les rgles de droit applicables simposeront vous de manire logique et vidente.
Lopration de qualification juridique prsente ci-dessus est indispensable pour trouver le pro-
blme de droit. De plus, il est souvent ncessaire de prendre du recul pour identifier prcisment
le problme juridique en cause.

ExEmplE applicatif

Monsieur X a donn ses parts sociales de SNC Monsieur Y sans en parler aux autres associs.
Madame Z, lassoci majoritaire de la SNC, lapprend plusieurs semaines aprs. Elle conteste la
donation ainsi ralise.
Lnonc pourrait, par exemple, vous poser la question suivante : Madame Z peut-elle contes-
ter la validit de la donation des parts sociales de Monsieur X ? .
Ce nest pas cette question ltat brut que vous allez reprendre comme problme de droit. Pour
dfinir celui-ci, il faut procder une qualification juridique de la situation. Nous constatons
quici une cession de parts sociales de SNC est intervenue sans lobtention de laccord des

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autres associs (le terme de cession est gnrique et recouvre, entre autres, la vente et la
donation). Trois choses sont ici essentielles pour nous mettre sur la voie du problme de droit :
dune part, lacte juridique en cause : une cession de parts sociales ;
dautre part, la forme juridique de la socit : une SNC ;
enfin, le fait que cette cession de parts est intervenue sans laccord des autres associs.
Pour faire cette analyse et mettre ces deux points en exergue, il faut bien entendu connatre le
cours sur la SNC et, plus particulirement, sur la cession des parts sociales de SNC.
La question tant de savoir si ce type dopration est valable, le problme de droit qui se pose
est donc le suivant : un associ de SNC peut-il valablement cder ses parts sociales sans obte-
nir laccord des autres associs ?

4e tape : Rflchir lapplication de ces rgles de droit la situation


quivousestsoumise
ce stade, vous devez envisager :
la manire dont les rgles de droit peuvent sappliquer la situation concrte rsoudre ;
la solution qui en dcoule.

24
UE112 Droit des socits

5e tape : Rdaction de votre rponse

Faireunbrefrsumdesfaits(tapefacultative)
Soyez trs concis. Il ne sagit pas de rcrire lnonc.
Ne mettez en vidence que le ou les faits indispensables, en les prsentant dans un ordre chro-
nologique.
Ny consacrez pas trop de temps, lessentiel de la qualit de votre copie (et donc de la notation)
rside dans la suite de votre travail. Limitez-vous trois ou quatre lignes.
Vous pouvez galement choisir de ne pas faire de rsum des faits. Vous ne serez pas pnalis
pour autant.

Formulerleproblmededroit

Prsenterlesrglesdedroitapplicables
Il faut ici faire preuve de prcision, sans aller jusqu rciter tout votre cours.
ce stade, il faut faire un expos thorique des rgles de droit applicables. Ne les reliez pas tout
de suite la situation soumise. Dans le cadre de ce paragraphe, nintgrez donc aucun lment
de fait.
Cette tape est essentielle : vous devez y prsenter toutes les rgles de droit que vous serez
amen appliquer ensuite la situation qui vous est soumise. Il est inconcevable de prsenter
par la suite un lment de rponse fond sur une rgle de droit qui naurait pas t expose (en
effet, comment ferez-vous alors pour justifier votre solution ? vous ne le pourrez pas).
De plus, vous pouvez parfois tre amen prsenter une rgle de droit qui ne fera pas lobjet
dune application la situation de fait. Ainsi, si vous avez besoin de prsenter une exception (car
votre solution sera ensuite fonde sur cette exception), il est indispensable que vous commen-
ciez vos propos par exposer le principe, par souci de cohrence (bien que la rgle correspondant
au principe ne soit ensuite daucune utilit pour rsoudre le problme juridique).

ExEmplE applicatif
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Supposons que lnonc fasse rfrence au projet de Monsieur X de cder ses parts sociales de
SARL Madame Y, une autre associe de cette socit, et quil prcise que les statuts de la
SARL contiennent une clause aux termes de laquelle les cessions de parts sociales entre asso-
cis sont subordonnes la dlivrance dun agrment par les autres associs la majorit
absolue. La question de lnonc pourrait tre : Monsieur X est-il tenu de respecter cette clause ?
Votre rponse ne peut pas se contenter dnoncer la rgle selon laquelle les statuts dune SARL
peuvent contenir une clause subordonnant la cession des parts sociales entre associs lob-
tention dun agrment. En effet, il est essentiel de commencer par rappeler le principe lgal
figurant dans le Code de commerce : en principe, les cessions de parts sociales de SARL entre
associs sont libres. Ainsi, votre prsentation de la rgle de droit sera exacte, complte, prcise
et cohrente.

Entendons-nous sur la notion de rgle de droit : il sagit des textes (articles dune loi ou dun
Code, voire dun dcret) et ventuellement de la jurisprudence (toutefois, au niveau DCG/DGC,
la connaissance des principales dcisions de jurisprudence nest pas requise).
Il ne faut donc pas citer les clauses des statuts dont il est ventuellement fait mention dans
lnonc. Ces clauses statutaires ne sont pas des rgles de droit, ce sont des lments de fait
qui seront abords dans la partie de vos propos consacre lapplication des rgles de droit et
votre raisonnement.

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Droit des socits Srie 1

Applicationdecesrglesdedroitlasituationconcrtequivousestsoumise,
danslecadredunraisonnementdductifprcisetrigoureux
Bien entendu, lobjectif est de parvenir une solution concrte. Cependant, pour pouvoir non-
cer cette solution, vous devez appliquer les rgles de droit la situation qui vous est soumise.
Vous allez donc confronter les lments de fait et les lments de droit. Chaque lment de vos
propos doit tre justifi, sur le fondement des rgles de droit que vous aurez pris la peine de
prsenter juste avant.
lissue de votre raisonnement, la solution simposera de faon logique.
Il est noter, toutefois, que la solution ne peut pas toujours tre affirme de manire premp-
toire. Il arrive parfois que lnonc soit (volontairement ?) imprcis, ce qui doit vous amener
formuler des hypothses, et donc formuler plusieurs rponses possibles.
Vous laurez compris : nous ne voulons pas dune solution qui tiendrait en une ligne, sans aucune
justification !

Conseilssurlaformedevotrerponse
Votre copie doit tre correctement et entirement rdige. On ne peut y tolrer des abrvia-
tions, des fautes dorthographe ou de syntaxe, un style tlgraphique, etc.
Nous vous recommandons de rdiger des phrases courtes, mais compltes (cest--dire qui
comportent un sujet, un verbe et un complment). vitez les digressions trop longues qui ne
prsentent gnralement aucun intrt.
Il nest pas ncessaire didentifier chacun de vos paragraphes par un intitul : rsum des
faits , problme de droit , rgles de droit , application . Il vous suffit de prsenter des
paragraphes distincts, en sautant une ligne ou deux entre chaque paragraphe.

Retrouvez sur le site www.cnamintec.fr un exemple de cas pratique rdig (Extrait du devoir
de fin de srie n 1 Anne 2010-2011)

3. La mthodologie de lanalyse dune dcision de justice


Lpreuve de droit des socits aux examens des DGC/DCG repose principalement sur ltude

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dun ou plusieurs cas pratiques. Toutefois, comme le prcise le programme officiel de lexamen
du DCG de ltat, cette tude peut tre accompagne dun commentaire de document(s).
Au titre de ce commentaire de document(s), il est tout fait concevable que vous soyez interro-
gs sur une dcision de justice. Il convient donc de sy prparer.
Les dcisions de justice les plus intressantes, tant dun point de vue purement juridique que du
point de vue des examens universitaires, sont les arrts rendus par la Cour de cassation. Cest
la raison pour laquelle la prsente fiche mthodologique se concentre sur ce type de dcisions.
Dans le cadre de lpreuve de droit des socits aux examens des DGC/DCG, si une telle dci-
sion de justice vous tait soumise au titre du commentaire de document(s), il est vraisemblable
quelle serait accompagne de questions prcises destines vous aider dans votre commen-
taire. Nanmoins, il nest pas exclu que lnonc ne comporte quune seule directive : ralisez
une fiche darrt .
Dans le prsent document, nous souhaitons donc surtout vous donner les cls permettant une
lecture et une comprhension facilites des arrts de la Cour de cassation. Nous nous attache-
rons galement vous exposer les tapes incontournables de la ralisation dune fiche darrt.

a. La lecture et la comprhension dun arrt de la cour de cassation

Unvocabulairespcifique
La Cour de cassation est la juridiction suprme de lordre judiciaire. Rappelons ici que les
juridictions franaises sont rparties en deux ordres : lordre administratif et lordre judiciaire.

26
UE112 Droit des socits

Lexistence de ces deux ordres est fidle la distinction classique qui domine le droit franais :
droit public/droit priv.
En droit des socits, nous nous situons au sein du droit priv. Les litiges de droit des socits
sont donc traits exclusivement par les juridictions de lordre judiciaire. Bien que notre fiche
mthodologique soit expressment consacre ltude des arrts de la Cour de cassation, il
nest sans doute pas inutile deffectuer ici un rappel de quelques principes fondamentaux.
Lorganisation de lordre judiciaire franais est fonde sur un modle hirarchique, impliquant
notamment un double degr de juridiction. Par consquent, lanalyse judiciaire dun litige pourra
faire intervenir plusieurs juridictions. il est impratif que les candidats lpreuve de droit des
socits des Dgc/Dcg matrisent les principes fondamentaux de lorganisation judiciaire
franaise ainsi que le vocabulaire spcifique qui lui est attach. Sils estiment leurs connais-
sances fragiles en la matire, il convient de se reporter un cours ou un manuel dIntroduction
au Droit (qui aborde ncessairement ces questions).
Vous trouverez ci-dessous, en gras, les lments de vocabulaire judiciaire que vous devez imp-
rativement connatre et utiliser lorsque vous traitez dune dcision de justice dans un devoir ou
lexamen.
Pour un litige donn, le parcours judiciaire commence par une action en premire instance. Cette
premire action en justice est exerce devant une juridiction dite du premier degr . On
parle alors dassignation en justice. Cette assignation est ralise devant une juridiction qui
porte le plus souvent le nom de tribunal (ex. : tribunal de commerce, tribunal de grande ins-
tance, etc.) et qui rendra un jugement.
La personne qui introduit cette action en justice est appele le demandeur (demanderesse,
au fminin). La personne contre qui cette action est exerce sappelle le dfendeur (ou
dfenderesse, au fminin).
Le jugement du premier degr peut, soit recevoir (ou accueillir) la demande, soit la rejeter (ou la
dbouter).

attEntion
Il faut imprativement utiliser le terme jugement pour dsigner la dcision rendue par la
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juridiction du premier degr, et non pas le terme arrt (qui est rserv aux dcisions ren-
dues par les Cours dappels et par la Cour de cassation).
Si lune des parties ne se satisfait pas du jugement rendu en premire instance, elle peut exercer
un recours afin que le litige soit nouveau jug, mais cette fois-ci par une autre juridiction (hi-
rarchiquement suprieure la premire). Cette seconde juridiction, dite du second degr , est
la Cour dappel. Le recours exerc devant elle est lappel.
La personne qui exerce ce recours est dnomme lappelant , la partie adverse tant appele
lintim . On dit alors que lappelant interjette appel, ou quun appel est interjet par lappe-
lant. La Cour dappel rejuge totalement laffaire et sa dcision se substitue celle rendue par la
juridiction du premier degr. La solution rendue par la Cour dappel est qualifie d arrt (ne
surtout pas utiliser ici le terme jugement ). Cet arrt peut :
soit aller dans le mme sens que la dcision rendue au premier degr (on parle alors darrt
confirmatif) ;
soit donner une solution diffrente de celle du premier degr (on parle alors darrt infirmatif).

REmaRqUE
Il est important, lorsque vous lisez un arrt de la Cour de cassation, de regarder si larrt rendu
par la Cour dappel tait infirmatif ou confirmatif. En effet, ce renseignement vous permet de
dterminer la solution rendue au premier degr et de retracer alors lintgralit du parcours
judiciaire du litige. Toutefois, cette prcision nest pas toujours prsente dans les arrts de la
Cour de cassation.

201121TDPA0112 27
Droit des socits Srie 1

Si lune des parties nest pas satisfaite de la solution rendue par la Cour dappel, il est possible
dexercer un nouveau recours, cette fois-ci devant la Cour de cassation : un pourvoi en cassa-
tion. Cependant, ce second recours ne permet pas de faire rejuger laffaire. En effet, la cour de
cassation nest pas un 3e degr de juridiction : elle ne juge pas les faits, elle est exclusive-
ment juge du droit. Autrement dit, elle se borne vrifier que le droit a t correctement
appliqu par la cour dappel. Lanalyse de la Cour de cassation porte donc uniquement sur la
solution de la Cour dappel et sur les arguments avancs par celle-ci pour justifier sa solution. La
Cour de cassation ne donne donc pas de solution concrte un litige. Selon quelle approuve
ou dsapprouve le raisonnement et les arguments de la Cour dappel, elle rejettera ou acceptera
le pourvoi form devant elle.
Lauteur du pourvoi en cassation est le demandeur au pourvoi (ne pas confondre avec le
demandeur initial, qui a introduit la premire action en justice au premier degr). La partie adverse
est le dfendeur au pourvoi . On dit que X a form un pourvoi en cassation, ou que X sest
pourvu en cassation. Dans le cadre de son pourvoi en cassation, le demandeur dveloppe des
arguments : ces arguments sont appels des moyens . Il peut y avoir un seul argument (on
parlera alors de moyen unique) ou plusieurs arguments (il sera alors question du premier moyen,
puis du deuxime moyen, etc.).
Une expression est trs souvent prsente dans les arrts rendus par la Cour de cassation :
celle-ci prcise que lauteur du pourvoi fait grief larrt attaqu .
Faire grief signifie reprocher. Lexpression larrt attaqu fait toujours rfrence larrt
rendu par la Cour dappel ; gnralement un lieu et une date figurent entre parenthses, ils cor-
respondent au lieu du sige de la Cour dappel et la date laquelle cette Cour dappel a rendu
son arrt.
La cour de cassation ne peut rendre que deux types darrts :
soit un arrt de rejet ;
soit un arrt de cassation.
Si la Cour de cassation approuve larrt rendu par la Cour dappel, elle rejettera alors le pourvoi
et rendra un arrt de rejet. La solution rendue par la Cour dappel est donc dfinitivement vali-
de. Laffaire ne sera donc pas rejuge.
En revanche, si la Cour de cassation dsapprouve la Cour dappel (elle trouve donc le pourvoi

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justifi), elle rendra un arrt de cassation. Dans ce cas, la Cour de cassation casse et annule
(totalement ou partiellement) larrt rendu par la Cour dappel. Dans la mesure o la Cour de
cassation ne peut pas se prononcer sur les faits, elle va alors renvoyer laffaire devant une juri-
diction du 2nddegr, apte donner une solution concrte au litige : soit une autre Cour dappel,
soit la mme Cour dappel mais autrement compose.

LastructuredesarrtsdelaCourdecassation
Les arrts de la Cour de cassation sont toujours rdigs en une seule phrase, organise en plu-
sieurs paragraphes (dbutant tous par la locution attendu que , laquelle marque une nouvelle
tape du raisonnement et peut tre assimile lexpression courante tant donn que ).
La connaissance de la structure de ces arrts permet, ds la premire lecture, disoler les diff-
rentes parties composant larrt et ainsi de pouvoir reprer et comprendre plus facilement la
solution de la Cour de cassation ainsi que sa justification.
Cette structure, toujours identique, diffre quelque peu selon que larrt rendu par la juridiction
suprme est un arrt de rejet ou un arrt de cassation.

La structure des arrts de rejet


Un arrt de rejet se compose de trois parties :
La premire partie prsente les lments de fait et de procdure (ceux sur lesquels la Cour
dappel sest fonde pour rendre sa dcision).
La deuxime partie, introduite par alors selon le moyen que prsente les arguments que
dveloppe lauteur du pourvoi pour contester la solution rendue par la Cour dappel.

28
UE112 Droit des socits

La troisime partie, introduite par Mais attendu que , expose le raisonnement et la rponse
de la Cour de cassation. Il sagit, bien entendu, de la partie essentielle de larrt. Lutilisation
du Mais dmontre bien que la Cour de cassation soppose ici aux arguments de lauteur
du pourvoi.

attEntion
Ces trois parties ne correspondent pas exactement aux limites des diffrents paragraphes
de larrt. Pour isoler ces trois parties, il est donc impratif de reprer les expressions alors
selon le moyen que et Mais attendu que . Nous vous conseillons de les entourer ou
de les surligner pour mieux visualiser la structure de larrt.
Prenez garde au contenu de la deuxime partie : il ne sagit ni de la solution de la Cour dap-
pel, ni de la rponse de la Cour de cassation.

La structure des arrts de cassation


Un arrt de cassation se compose gnralement de quatre parties :
La premire partie est le visa : la Cour de cassation fait rfrence au texte sur lequel elle se
fonde ensuite pour donner sa rponse (dans ce type darrt, la Cour de cassation conteste la
solution rendue par la Cour dappel) ; parfois, elle complte le numro de larticle du Code ou
de la loi en nonant le principe contenu dans ce texte.
La deuxime partie prsente les lments de fait et de procdure (ceux que la Cour dappel a
pris en compte pour donner sa rponse).
La troisime partie expose le contenu de larrt rendu par la Cour dappel et prsente le raison-
nement de celle-ci.
Enfin, la quatrime partie prsente la rponse et le raisonnement de la Cour de cassation :
nous sont ici exposes les raisons pour lesquelles la Cour de cassation conteste larrt rendu
par la Cour dappel et justifie ainsi sa dcision de cassation.

conclUsion
Si vous matrisez ces lments, vous devriez donc tre suffisamment arms pour pouvoir lire
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et comprendre tous les arrts rendus par la Cour de cassation.


Lors dun examen comportant une analyse darrt (au niveau DGC/DCG), deux solutions sont
envisageables :
soit lnonc vous pose des questions prcises ; il sagit alors dy rpondre tout simplement,
sans avoir besoin de suivre une mthodologie particulire ;
soit lnonc vous demande de raliser une fiche darrt.
La premire hypothse est la plus probable. Nanmoins, par mesure de scurit, vous trouve-
rez ci-dessous la mthodologie classique de la fiche darrt. Nous vous conseillons de la
connatre malgr tout.

b. La ralisation dune fiche darrt


Exercice classique et incontournable dans les Facults de droit, la fiche darrt constitue en
ralit un travail indissociable dun autre : le commentaire darrt. Le contenu de la fiche darrt
doit mettre en vidence les lments cls de larrt et constitue lintroduction du commentaire
darrt. Dans la mesure o nous ne sommes pas en Facult de Droit, nous laisserons volontaire-
ment de ct la technique du commentaire darrt. Concentrons-nous donc sur la mthodologie
de la fiche darrt !

201121TDPA0112 29
Droit des socits Srie 1

La fiche darrt comprend cinq tapes :

1) Le rsum des faits


Vous devez ici prsenter de manire objective et chronologique les faits ayant abouti au litige. Il
peut arriver, dans les arrts de rejet notamment, que certains lments de fait soient prsents
dans les arguments de lauteur du pourvoi ou dans la rponse de la Cour de cassation ; il faut en
tenir compte et les intgrer dans votre rsum des faits. Nanticipez pas sur la prsentation de
la procdure judiciaire et ne prenez pas parti. Il faut rester neutre et ne pas se laisser influencer
par la solution de la Cour de cassation (ou des autres juridictions).

2) La prsentation de la procdure judiciaire antrieure


Vous devez ici prsenter les diffrentes tapes de la procdure judiciaire, de la premire instance
jusquau pourvoi en cassation. Cela implique de distinguer les 3 tapessuivantes :
Juridiction du premier degr (indiquez qui est le demandeur, qui est le dfendeur et quel est le
sens du jugement prononc).
Juridiction du second degr (indiquez qui a interjet appel, qui est lintim, quelle a t la Cour
dappel saisie, quelle date elle a rendu son arrt et quelle est la solution prononce).
Indiquez qui sest pourvu en cassation.

3) La formulation du problme de droit pos la cour de cassation


Une ou plusieurs questions de droit peuvent tre formules.

4) La prsentation des arguments dvelopps par lauteur du pourvoi

5) La prsentation de la dcision et du raisonnement de la cour de cassation


Il faut ici bien expliquer le raisonnement mis en uvre par la Cour de cassation et ne pas se
contenter de dire quelle rejette le pourvoi ou quelle casse larrt de la Cour dappel. cette fin,
la justification avance par la Cour de cassation doit tre prcisment expose.

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consEil sUivRE
Ne recopiez surtout pas des paragraphes entiers de larrt pour raliser cette fiche darrt !
Cela ne sert rien. De telles rponses ne peuvent pas tre valides par les correcteurs.
Lvaluation porte sur votre analyse personnelle et sur votre propre rdaction. Certes, certains
termes utiliss par la Cour de cassation peuvent tre repris, mais il faut que votre crit reste
essentiellement personnel, afin que nous puissions constater votre degr de comprhension
de larrt.

30
UE112 Droit des socits

Plan annUel dU coUrs

Srie 1

Prsentation de lUe

introdUction

Partie 1. notions fondamentales sUr les socits


Titre 1. Le contrat de socit
Chapitre 1. Validit du contrat de socit
Chapitre 2. lments spcifiques du contrat de socit
Chapitre 3. Formalits de constitution des socits
Titre 2. La socit en tant que personne morale
Chapitre 1. Lexistence de la socit en tant que personne morale
Chapitre 2. Lindividualisation de la socit
Chapitre 3. Le patrimoine et la capacit juridique de la socit
Chapitre 4. Les principales rgles dorganisation de la socit

Partie 2. Rgles ProPres aUx socits commerciales


risqUe illimit
Titre 1. La socit en nom collectif
Chapitre 1. La constitution dune socit en nom collectif
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Chapitre 2. Le fonctionnement de la socit en nom collectif


Chapitre 3. Les associs des socits en nom collectif
Chapitre 4. La dissolution de la socit en nom collectif
Titre 2. La socit en commandite simple

Partie 3. la socit resPonsabilit limite


Titre 1. La constitution dune socit responsabilit limite
Chapitre 1. Conditions de fond
Chapitre 2. Conditions de forme et de publicit
Titre 2. Le fonctionnement de la socit responsabilit limite
Chapitre 1. Grance
Chapitre 2. Contrle de la gestion
Chapitre 3. Dcisions collectives
Titre 3. Les associs des socits responsabilit limite
Chapitre 1. Droits et obligations des associs
Chapitre 2. Parts sociales
Titre 4. La dissolution de la SARL
Titre 5. Lentreprise unipersonnelle responsabilit limite (EURL)
Chapitre 1. Cration de lEURL
Chapitre 2. Fonctionnement de lEURL

201121TDPA0112 31
Droit des socits Srie 1

Chapitre 3. Droits et obligations de lassoci unique


Chapitre 4. Dissolution de lEURL

srie 2

Partie 4. rgles ProPres aUx socits Par actions


Titre 1. La socit anonyme
Chapitre 1. Gnralits
Chapitre 2. La constitution dune socit anonyme
Chapitre 3. La gestion des socits anonymes
Chapitre 4. Les assembles dactionnaires
Chapitre 5. Les modifications du capital social dans les socits anonymes
Chapitre 6. Le contrle des socits anonymes
Chapitre 7. La transformation des socits anonymes
Chapitre 8. La dissolution des socits anonymes
Titre 2. La socit en commandite par actions
Chapitre 1. La constitution dune socit en commandite par actions
Chapitre 2. Le fonctionnement de la socit en commandite par actions
Chapitre 3. Les associs des socits en commandite par actions
Chapitre 4. La dissolution de la socit en commandite par actions
Titre 3. La socit par actions simplifie (SAS)
Chapitre 1. La constitution dune socit par actions simplifie
Chapitre 2. Le fonctionnement de la socit par actions simplifie
Chapitre 3. Les associs de la socit par actions simplifie
Titre 4. Le rgime des valeurs mobilires
Chapitre 1. Rgles gnrales
Chapitre 2. Les actions

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Chapitre 3. Les obligations

srie 3

Partie 5. rgles commUnes aUx diffrents tyPes de socits


Titre 1. Les comptes sociaux
Chapitre 1. tablissement des comptes sociaux
Chapitre 2. Affectation des rsultats
Chapitre 3. Publicit des comptes sociaux
Titre 2. Les groupes de socits
Chapitre 1. Notions gnrales
Chapitre 2. Rglementation des participations rciproques
Chapitre 3. Consquences de lexistence de filiales ou de participations
Titre 3. Les fusions et les scissions
Chapitre 1. Rgles gnrales
Chapitre 2. Ralisation des fusions ou des scissions
Chapitre 3. Consquences des fusions ou des scissions
Titre 4. Les formalits de publicit au cours de la vie sociale

32
UE112 Droit des socits

Titre 5. La liquidation et le partage des socits commerciales


Chapitre 1. Conditions juridiques de la socit en liquidation
Chapitre 2. La liquidation lgale
Chapitre 3. La liquidation conventionnelle
Chapitre 4. Le partage des socits commerciales
Chapitre 5. La prescription quinquennale
Titre 6. Les sanctions civiles des irrgularits
Chapitre 1. Les nullits
Chapitre 2. Les sanctions autres que la nullit

Partie 6. socits et groUPements ParticUliers


Titre 1. La socit en participation
Chapitre 1. La constitution dune socit en participation
Chapitre 2. Le fonctionnement de la socit en participation
Chapitre 3. La dissolution de la socit en participation
Titre 2. La socit cre de fait
Titre 3. Le groupement dintrt conomique
Chapitre 1. La constitution dun groupement dintrt conomique (GIE)
Chapitre 2. Le fonctionnement du groupement dintrt conomique (GIE)
Chapitre 3. Les membres du groupement dintrt conomique (GIE)
Chapitre 4. La transformation et la dissolution du groupement dintrt
conomique (GIE)
Titre 4. La socit europenne
Chapitre 1. La constitution de la SE
Chapitre 2. Les rgles de fonctionnement de la SE
Titre 5. Le groupement europen dintrt conomique
Chapitre 1. Constitution du groupement europen dintrt conomique (GEIE)
Chapitre 2. Fonctionnement du groupement europen dintrt conomique (GEIE)
Chapitre 3. Transformation et dissolution du groupement europen dintrt
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conomique (GEIE)

Partie 7. la socit civile


Titre 1. Rgime juridique de la constitution dune socit civile
Chapitre 1. Le contrat de socit
Chapitre 2. La personnalit morale
Titre 2. La grance
Chapitre 1. Nomination des grants
Chapitre 2. Cessation des fonctions des grants
Chapitre 3. Pouvoirs des grants
Chapitre 4. Rmunration des grants
Chapitre 5. Responsabilit des grants
Titre 3. Les dcisions collectives
Titre 4. Les principales modifications des statuts
Titre 5. Fusion et scission
Titre 6. Comptabilit et comptes sociaux
Titre 7. Le statut des associs de la socit civile
Titre 8. La dissolution et la liquidation de la socit civile
Titre 9. Les sanctions civiles des irrgularits

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Droit des socits Srie 1

Partie 8. les socits ParticUlires


Titre 1. Les socits civiles de type particulier
Chapitre 1. Les socits civiles immobilires
Chapitre 2. Quelques autres socits civiles
Titre 2. Les socits capital variable
Titre 3. Les socits coopratives
Titre 4. Lassociation
Chapitre 1. Gnralits
Chapitre 2. Constitution de lassociation
Chapitre 3. Existence de lassociation
Chapitre 4. Les attributs de la personnalit morale
Titre 5. Les socits dconomie mixte

srie 4

Partie 9. droit Pnal gnral, les PrinciPes


Titre 1. Lincrimination pnale
Chapitre 1. La loi pnale
Chapitre 2. Lagent pnal
Titre 2. Les personnes responsables
Chapitre 1. La responsabilit des personnes physiques
Chapitre 2. La responsabilit des personnes morales
Titre 3. Les procdures applicables
Chapitre 1. La constatation des infractions
Chapitre 2. La procdure
Chapitre 3. Les sanctions

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Partie 10. droit Pnal sPcial, les incriminations
Titre 1. Le droit pnal des socits
Chapitre 1. Les infractions commises la restitution des groupements
Chapitre 2. Les infractions relatives aux assembles
Chapitre 3. Infractions relatives aux comptes des socits
Chapitre 4. Infractions applicables aux commissaires aux comptes
Chapitre 5. Infractions relatives aux biens des socits : labus de biens sociaux,
du crdit et des pouvoirs
Chapitre 6. Infractions relatives la dissolution et la liquidation des socits
Chapitre 7. Une infraction relative aux marchs financiers : le dlit diniti
Titre 2. Le droit pnal fiscal
Chapitre 1. Le dlit gnral de fraude fiscale
Chapitre 2. Les dlits annexes
Titre 3. La protection des biens et de la morale des affaires
Chapitre 1. Le vol
Chapitre 2. Le faux et lusage de faux
Chapitre 3. Lescroquerie
Chapitre 4. La banqueroute
Chapitre 5. Labus de confiance
Chapitre 6. Le recel

34
UE112 Droit des socits

InTrodUcTion : PrsenTaTion
gnrale des sociTs
eT de leUr rglemenTaTion

En droit franais, il nexiste pas de dfinition juridique de lentreprise, en consquence elle ne


peut tre sujet de droit. La notion dentreprise est une notion purement conomique. Cest en
ralit un entrepreneur qui peut tre soit une personne physique (artisan, commerant, exploi-
tant agricole, industriel, profession librale), soit une personne morale (EPIC, socit civile ou
commerciale, association, GIE, GEIE), et qui va mettre en uvre une activit conomique, cest-
-dire produire, vendre ou assurer une prestation de services. Le Droit franais utilise trs rare-
ment le terme entreprise et prfre dsigner de manire prcise le type de personnes
juridiques : commerant personne physique, artisan, socit, GIE, association

I. dfInItIon de La socIt
Dans le langage des affaires, lexpression la socit dsigne gnralement une personne
morale ayant la qualit dentrepreneur, qui possde et fait vivre une entreprise (cest--dire un
groupe de salaris qui, sous lautorit dun entrepreneur, exploite les matriels et matires premires
en vue de mettre sur le march des produits ou des services). Ainsi, dit-on couramment, par exemple,
que Carrefour, Suez, Dcathlon vend, achte, loue, fait transporter, embauche, licencie, etc.
Cette assimilation est excessive et inexacte au regard du droit. Cest pourquoi, il faut immdia-
tement bien assimiler les rgles juridiques utilisant le mot socit . Ce terme a deux sens, et
il est tantt pris dans lun, tantt pris dans lautre. Ce mot dsigne :
soit le contrat par lequel deux ou plusieurs personnes (physiques ou morales), dites asso-
cies, conviennent de mettre quelque chose en commun en vue de se partager le bnfice ou
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de profiter de lconomie qui pourra en rsulter (art. 1832, al. 1 du c. civ.) ; cest lacte
constitutif de la socit ; exceptionnellement, une SarL peut tre constitue par lacte de
volont dune seule personne, tout comme certaines socits dexercice libral, ou encore
la SaS, socit par actions simplifie (art. 1832, al. 2 du c.civ.) ;
soit la personne juridique autonome, dite personne morale, laquelle est affecte la chose
mise en commun, et qui est investie de la capacit dagir (conclure des actes tels que vente,
achat, louage, contrat de travail) au nom et dans lintrt de la collectivit des associs.
Le plus souvent, la conclusion du contrat de socit aboutit, aprs enregistrement auprs du
Trsor public et accomplissement des formalits de publicit ncessaires et notamment de
limmatriculation au registre du commerce et des socits du lieu du sige social, la cration
dune personne morale. Mais il arrive quelquefois que cette seconde tape ne soit pas franchie :
la socit est rduite un simple contrat de socit. Les socits dpourvues de personnalit
morale sont frquentes en pratique ; elles se rencontrent sous la forme de socits en partici-
pation, de socits cres de fait, de socits en formation, ainsi que sous la forme de
groupes (qui nont pas de statut juridique en France).
Dans la suite du cours, le mot socit , employ seul, dsignera la socit avec la per-
sonnalit morale. Pour viser lautre sens, la formule sera : contrat de socit .

II. Les dIffrents types de socIts


Les rgles qui gouvernent le contrat de socit et la personnalit morale qui le suit ne sont
pas toujours identiques. Elles sont amnages pour rpondre aux divers besoins des activits

201121TDPA0112 35
Droit des socits Srie 1

conomiques (produire, vendre, assurer une prestation de services) et varient en fonction de


lactivit (civile, commerciale, industrielle, agricole, librale).
La socit a pour origine les foires et marchs du Moyen-ge qui se dveloppent au sein des
villes de lItalie du nord (Gnes, Milan, Pise, Florence, Venise), des Flandres (Bruges, Gand,
Anvers, Amsterdam, Bruxelles), dAllemagne (Leipzig, Francfort, Brme, Lbeck) et de
Champagne (Provins, Troyes). Cest lors de ces foires que prend naissance le droit des contrats,
la lettre de change ou traite, les prmisses de la comptabilit, le contrat de socit (qui tente
dchapper la prohibition du droit canon du prt intrt). Ainsi, le capitaliste, au lieu de prter
de largent, apporte la somme promise une socit qui est cre avec un commerant qui en
a besoin
Pendant des sicles, en particulier du xviie sicle nos jours, on sest content de quelques
formes de socits qui ont donn naissance des socits types ; mais, depuis une cinquan-
taine dannes, on ne cesse de multiplier les formes de socits, ce qui donne naissance de
nombreuses socits particulires.

a. Les socIts types


1. Les socits dotes de la personnalit morale
Elles comprennent les socits civiles et les socits commerciales.

a. Les socits civiles


Elles sont dfinies et rglementes par les articles 1845 et s. du Code civil (C.civ.). Ces socits
ne peuvent avoir que des activits civiles.

ExEmplE
Artisanat ; agriculture et levage ; professions librales ; activits intellectuelles (Code de la
proprit industrielle) ; exploitation des carrires tourbires, sablires, ardoisires, marais
salants, sources thermales et minrales ; location dimmeuble ; promotion immobilire ; rali-
sation de films et entranement de chevaux.

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dfaut daccomplir des oprations civiles, ces groupements peuvent tre requalifis par
un juge en socit commerciale cre de fait.
Dans les socits civiles, les associs sont personnellement et indfiniment responsables
des dettes sociales. Longtemps dlaisse, cette forme sociale connat de nos jours un regain de
faveur, en particulier dans le domaine de la construction immobilire.

ExEmplE
Les SCI de construction vente ou de location, mais aussi les socits civiles professionnelles
davocats, mdecins, infirmiers, kinsithrapeutes, notaires, huissiers, des socits civiles de
placement immobilier, les Safer (socit damnagement foncier et dtablissement rural), etc.

b. Les socits commerciales (elles correspondent six formes sociales)


Ces six socits dont le rgime juridique est fix au sein du Code de commerce sont :
La socit en nom collectif, dans laquelle les associs dtiennent des parts sociales, ils ont
tous la qualit de commerant et rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales.
Par consquent, si la socit a des dettes, les cranciers peuvent demander lun quelconque
des associs de rgler la totalit du passif social.
La socit en commandite simple, groupant, dune part, un ou plusieurs commandits ayant
la qualit de commerant et rpondant indfiniment et solidairement des dettes sociales,
dautre part, un ou plusieurs commanditaires non commerants dont la contribution au passif
social est limite au montant de leur apport la socit.

36
UE112 Droit des socits

La socit responsabilit limite, dont lassoci unique ou les associs nont pas la qualit
de commerant et ne sont responsables des pertes de la socit, en principe, qu concur-
rence de leurs apports.
La socit anonyme, dont le capital est divis en actions et dans laquelle les associs (non
commerants) ne supportent les pertes de la socit, en principe, qu concurrence de leurs
apports.
La socit en commandite par actions, dont le capital est divis en actions et qui regroupe,
dune part, un ou plusieurs commandits ayant la qualit de commerant et rpondant indfi-
niment et solidairement des dettes sociales, dautre part, des commanditaires non commer-
ants et tenus des pertes sociales seulement dans la mesure de leurs apports.
La socit par actions simplifie, qui peut tre constitue avec toute personne, une ou plu-
sieurs, physique ou morale, qui dtiennent des actions, et dont la rdaction des statuts et le
fonctionnement interne sont organiss en toute libert par la collgialit des associs.
Le rgime de ces diffrentes socits sera expos dans la 2e partie du cours.

2. socits sans personnalit morale


Ce sont les socits en participation, les socits cres de fait, les socits en formation,
ainsi que les groupes de socits. Ces socits ne sont pas sujets de droit .
La socit en participation (art. 1871 du C.civ.), qui peut tre civile ou commerciale, est celle
que les associs sont convenus de ne pas immatriculer au registre du commerce et des
socits et de ne pas soumettre aux rgles de publicit. Elle est dite occulte lorsque les
associs ne la rvlent pas aux tiers et ostensible dans le cas contraire. Elle peut tre civile
ou commerciale, selon les actes passs par celle-ci.
La socit cre de fait (art. 1873 du C.civ.) est celle quengendre le comportement de cer-
taines personnes qui apparaissent comme de vritables associs (lapparence qui prime la
ralit), mais qui nont pas conscience de se comporter comme des associs.
La socit en formation est celle qui recherche son immatriculation au RCS, et qui ne la pas
encore obtenue car ses formalits de constitution ne sont pas acheves. Cette socit en deve-
nir nexerce pas encore son activit.
Le groupe de socits est un ensemble constitu par plusieurs socits ayant chacune leur
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existence juridique propre mais qui se trouvent unies entre elles par divers liens, sur la base
desquels la socit prpondrante, dite socit mre, exerce un contrle sur lensemble des
socits du groupe. En France, il nexiste pas un statut juridique du groupe, contrairement ce
qui existe en Allemagne.

B. socIts partIcULIres
partir des socits types que nous venons dnumrer, de nombreuses formes particulires
ont t amnages afin de rpondre des situations spcifiques pour lesquelles les formes
types de socits ci-dessus exposes ne paraissent pas satisfaisantes. La loi cre alors un
rgime spcial en greffant sur telle ou telle forme type (civile ou commerciale) quelques dispo-
sitions particulires adaptes aux besoins considrs. Ainsi, apparaissent des socits parti-
culires en nombre sans cesse croissant. Ces socits sont trs diverses. Les plus importantes
dentre elles seront prsentes dans la srie 3.
Ces socits sont particularises soit par un rgime juridique spcial, indpendant de leur objet,
soit par un rgime juridique adapt leur activit.

1. Les socits particularises par un statut spcial


La socit cooprative institue par la loi n 47-1775 du 10 septembre 1947 modifie (il peut
sagir dune socit cooprative agricole, artisanale, de commerants dtaillants) est constitue
entre ceux-l mme qui ont besoin du produit ou du service fourni par lentreprise. Les

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Droit des socits Srie 1

membres de la socit sont la fois des associs et des cooprateurs, en ce sens quils sen-
gagent tre les fournisseurs (cooprative de vente), les clients (cooprative de consommation)
ou les ouvriers (cooprative de production) de la socit. Les bnfices ne sont pas rpartis en
proportion des apports, mais ristourns au prorata des oprations traites ou du travail fourni.
La socit capital variable (art. L. 231-1 C.com.) a un capital susceptible daugmenter ou
de diminuer constamment par leffet, soit de nouveaux versements effectus par les anciens
membres ou de nouveaux adhrents, soit des reprises dapport conscutives des retraits das-
socis. Cette variabilit du capital peut tre stipule dans les statuts des socits qui nont pas
la forme de socit anonyme, ainsi que dans toute socit cooprative (socits civiles ou
commerciales).
La socit participation ouvrire (loi du 26 avril 1917 modifie) est une Sa dans laquelle les
salaris ont droit, outre leur salaire fixe, une fraction des bnfices, et prennent part, dans
une certaine mesure, la gestion de la socit.
Les socits dconomie mixte locales (art. L. 1521-1 et s. du Code gnral des collectivits
territoriales) sont des socits, de forme anonyme, constitues entre une ou plusieurs collectivi-
ts locales (communes, dpartements, rgions ou leurs groupements) et des personnes prives
ainsi que, ventuellement, dautres personnes publiques, pour raliser des oprations damna-
gement ou de construction, pour exploiter des services publics caractre industriel ou commer-
cial ou pour exercer toute autre activit dintrt gnral.
Les socits du secteur public. Il sagit pratiquement de socits anonymes dont le capital
appartient exclusivement ou en majorit, directement ou indirectement ltat. Tel est le cas
dEDF ou de Radio-France.

2. socits particularises par leur objet


Ces socits, qui sont soumises sur tel ou tel point des obligations spciales, sont trs nom-
breuses et varies. On peut nanmoins les regrouper par secteurs dactivit. On rencontre ainsi :
dans le secteur du crdit : les socits exploitant des tablissements de crdit, les socits
financires, etc. ;
dans le secteur immobilier : les socits civiles de construction-vente, les socits civiles de
gestion, les socits dhabitation loyer modr, les socits immobilires dinvestissement, les

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socits immobilires de gestion, les socits immobilires pour le commerce et lindustrie, etc. ;
dans le secteur de lassurance : les socits dassurance, capitalistes, mutuelles ou forme
mutuelle ;
dans le secteur de lagriculture : les socits dintrt collectif agricole, les socits damna-
gement foncier et dtablissement rural (SAFER), les entreprises agricoles responsabilit
limite, etc. ;
dans le secteur des professions librales : les socits civiles de moyens, les socits civiles
professionnelles, les socits dexercice libral (SELARL, SELAFA, SELCA et SELAS), consti-
tues pour lexercice dune profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire
ou dont le titre est protg, rserves aux professions juridiques, techniques, mdicales, etc. ;
dans des secteurs divers : les socits de dveloppement rgional, les socits de pharma-
cie, la socit interprofessionnelle pour la compensation des valeurs mobilires, les socits
dinvestissement capital variable, les socits de mines, les socits de presse, les socits
agres pour le financement des tlcommunications, les socits financires dinnovation,
les socits de capital-risque, les socits de bourse, les socits objet sportif, les socits
de contrepartie, etc.

III. socIts de personnes et socIts de capItaUx


On qualifie de socits de personnes, les socits dans lesquelles les associs en nombre
toujours restreint se groupent en considration de leur personnalit (intuitu personae). Les
associs doivent agrer tout nouvel associ et dcider si un vnement affectant la personne
de lun deux (le dcs, lincapacit, les procdures collectives) soppose ou non ce que la

38
UE112 Droit des socits

socit continue son activit. Elles peuvent fonctionner sans capital social. Les dcisions sont
prises en principe lunanimit. Ces caractristiques de la socit de personnes ne sont
aujourdhui pleinement consacres que dans les socits en nom collectif et les socits en
commandite simple. Depuis la loi du 4 janvier 1978, ce nest plus le cas pour la socit civile
o le cdant de parts sociales peut obtenir le rachat de ses parts sociales par les autres associs
si ceux-ci ont refus dagrer le cessionnaire, et o, sauf clause des statuts, le dcs dun asso-
ci nentrane pas en principe la dissolution de la socit.
Les socits de capitaux (socits anonymes, socits en commandite par actions) sont des
socits dont le rgime nest pas fond sur la personnalit des associs, mais uniquement
sur la recherche de capitaux. Les associs ne se connaissent gnralement pas et peuvent,
sauf drogation, cder librement leurs actions, qui sont des titres ngociables.
Entre les socits de personnes et les socits de capitaux se trouvent les socits respon-
sabilit limite, ainsi que les SaS soumises un fort intuitu personae. Ce sont des socits
hybrides dont les traits caractristiques sont emprunts, tantt aux unes, tantt aux autres.
La distinction entre les socits de personnes et les socits de capitaux ne sert pratiquement
qu fixer linterprtation des textes lorsquun doute se fait jour sur leur porte : dans les soci-
ts de personnes, on rejettera toute solution qui conduirait imposer un nouveau venu aux anciens
tandis que dans les socits de capitaux, on ne sarrtera pas cette considration(mais cette
solution est carter chaque fois ce qui est frquent dans la vie des affaires que les statuts des
socits de capitaux subordonnent lentre de nouveaux associs lagrment des anciens).

Iv. socIt et aUtres groUpements


Il existe, en dehors de la socit, quatre autres formules pour regrouper les activits de plusieurs
personnes, dans le cadre dune personnalit morale, en vue dexercer une activit conomique :
lassociation, le groupement dintrt conomique, le groupement europen dintrt co-
nomique et les fondations. Bien que ces formes de groupement soient tudies dans la srie
3 du cours, il faut dores et dj dissiper toute quivoque sur leur place par rapport la socit.

a. dIstInctIon entre La socIt et LassocIatIon


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Selon larticle 1er de la loi du 1erjuillet 1901 :


Lassociation est la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes (physiques ou
morales) mettent en commun dune faon permanente leurs connaissances ou leur acti-
vit dans un but autre que de partager des bnfices .

Les intrts de cette distinction sont nombreux, au regard de leurs conditions de constitution,
capacit, fiscalit, dissolution ou liquidation, libert dtablissement.
Dans la mesure o une socit peut raliser un bnfice ou une conomie, il sensuit les solu-
tions suivantes :
1. Lorsque le groupement a pour but de partager les bnfices pouvant rsulter de laction
commune, il doit revtir obligatoirement la forme dune socit. En effet, une association ne
peut pas partager entre ses membres les bnfices quelle ralise. Ainsi, une association qui
distribuerait des bnfices ses adhrents pourrait tre requalifie par le juge en une socit
cre de fait.
En revanche, si le groupement a pour but de raliser des bnfices mais en excluant leur
distribution, il peut alors tre une association comme une socit. On se trompe souvent sur
ce point ; la loi interdit seulement lassociation de rpartir ses bnfices entre ses adhrents et
non pas den faire.
2. Si le groupement est constitu dans un but purement dsintress, exclusif de toute
recherche dun avantage matriel quel quil soit (profit ou conomie), seule lassociation est
utilisable. Le choix de lassociation simpose mme lorsque le groupement, constitu dans un
but dsintress, procure accessoirement ses membres un avantage patrimonial.

201121TDPA0112 39
Droit des socits Srie 1

3. Si le groupement a pour but unique de permettre ses membres de raliser des conomies,
par exemple dobtenir un service un meilleur prix quaux conditions habituelles du commerce,
la socit ou lassociation peut tre utilise indiffremment, notre avis.

B. dIstInctIon entre La socIt et Le groUpement dIntrt


conomIqUe (gIe)
Comme le GIE, la socit peut dsormais tre constitue dans le seul but de faire profiter ses
membres des conomies rsultant de son action.
Mais il existe une diffrence fondamentale entre la socit et le giE. Celui-ci doit tre un pro-
longement et le dveloppement de lactivit conomique de ses membres (art. L. 251-1
art. L. 251-23 du C.com.), ce qui limite ncessairement ltendue de son objet social et celle de
sa capacit juridique, alors que la socit peut avoir un objet extrmement large, mais dans le
commerce juridique, et, au besoin, sans rapport avec lactivit de ses membres.
La modification de larticle 1832 du Code civil a rduit lattrait du GIE, dj affect par la respon-
sabilit indfinie et solidaire de ses membres. Le GIE conserve lavantage majeur dtre un
groupement autonome dont le fonctionnement nest soumis aucune rgle contraignante.
Le rglement communautaire 2137/85 du 25 juillet 1985 a cr le groupement europen dintrt
conomique (GEIE). Comme pour le giE franais, le gEiE a pour but de dvelopper ou dac-
crotre lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette
activit. Le rgime juridique du GEIE se trouve aux articles L.252-1 L.252-13 du C.com.

c. dIstInctIon entre La socIt et La fondatIon


La dfinition de la fondation rsulte de larticle 18 de la loi n 87-571 du 23 juillet 1987, cest
lacte par lequel une ou plusieurs personnes physiques ou morales dcident dun commun
accord laffectation irrvocable de biens, droits ou ressources la ralisation dune uvre
dintrt gnral et but non lucratif.
On notera une opposition fondamentale de lobjet de la fondation par rapport celui de la
socit, mais, de plus, la fondation nacquiert la personnalit morale qu compter de la prise

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dun dcret en Conseil dtat qui lui octroie la reconnaissance dutilit publique.

v. LgIsLatIon sUr Les socIts commercIaLes

a. avant 1966
Le Code civil en 1804 et le Code de commerce en 1807 sont lorigine de la cration de la
socit. Cependant, ils sont trs pauvres sur la rglementation socitaire.
Ainsi, le Code civil dfinit le contrat de socit et fixe la rglementation de la socit civile, tandis
que le Code de commerce ne consacre que quelques articles afin de prciser les diffrents types
de socits.
Les socits commerciales seront rgies par deux textes non codifis : la loi du 24 juillet 1867
sur les socits par actions et la loi du 7 mars 1925 sur les SarL.

B. La rforme de 1966 (LoI dU 24 jUILLet 1966)


quel tait lesprit de la lgislation de 1966 ?
Le lgislateur a t guid par les cinq objectifs suivants :
la protection de lpargnant qui apporte son argent aux socits ;
la scurit des tiers qui traitent avec les socits ;
la rpression des fraudes et des irrgularits ;

40
UE112 Droit des socits

ladaptation des structures des entreprises franaises aux ncessits conomiques ;


la prise en considration des mesures tendant lharmonisation des lgislations des six
tats signataires du trait de Rome, de nos jours 27 tats.
Le rgime des socits commerciales a t profondment refondu en 1966 et se trouve, depuis,
sans cesse adapt : il correspond deux textes, la loi n 66-537 du 24 juillet 1966 entre en
vigueur le 1er avril 1967 et son dcret dapplication n 67-236 du 23 mars 1967.

pour aller plus loin

La loi fondamentale n 66-537 du 24 juillet 1966, qui comprenait lorigine 509articles, se


divisait en trois titres prcds du chapitre prliminaire (articles 1 8) contenant quelques
dispositions gnrales :
le titre I (art. 10 418) est relatif aux rgles de constitution, de fonctionnement, de
dissolution et de liquidation des socits commerciales ;
le titre II (art. 423 489) concerne les dispositions pnales ;
le titre III (art. 490 509) a pour objet quelques dispositions diverses et transitoires.
cette loi a t modifie plusieurs reprises (62 fois) notamment par :
la loi n 78-9 du 4 janvier 1978 qui a donn naissance aux articles 1832 1844-17 posant
les rgles gnrales applicables toutes les socits dfaut de dispositions contraires
(art.1834-6 av.) ;
la loi n 81-1162 du 30 dcembre 1981 qui met cette lgislation en harmonie avec la
deuxime directive du Conseil des Communauts europennes (infra, Incidences du
trait de Rome) ;
la loi n 82-596 du 10 juillet 1982 sur le conjoint dartisan ;
la loi n 82-915 du 2 octobre 1982 sur les institutions reprsentatives du personnel et,
surtout, par la loi n 83-1 du 3 janvier 1983 sur le dveloppement des investissements et
la protection de lpargne ;
la loi n 83-353 du 30 avril 1983 relative aux obligations comptables des commerants et
de certaines socits ;
la loi n 84-148 du 1er mars 1984 relative la prvention et au rglement amiable des
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difficults des entreprises ;


la loi n 85-11 du 3 janvier 1985 ;
la loi n 85-705 du 12 juillet 1985, la loi n 85-1321 du 14 dcembre 1985 ;
lordonnance n 86-1 135 du 21 octobre 1986 ;
la loi n 87-416 du 17 juin 1987 ;
la loi n 88-15 du 5 janvier 1988 (JO du 6 janvier, p. 220) relative au dveloppement et
la transmission des entreprises ;
la loi n 88-17 du 5 janvier 1988 (JO du 6 janvier, p. 227) relative aux fusions et scissions
de socits commerciales ;
la loi n 88-70 du 22 janvier 1988 (JO du 23 janvier, p. 1111) relative aux bourses des
valeurs ;
la loi n 94-1 du 3 janvier 1994 (JO du 4 janvier, p. 129) instituant la socit par actions
simplifie ;
la loi n 94-126 du 11 fvrier 1994 relative linitiative et lentreprise individuelle ;
le dcret n 87-970 du 3 dcembre 1987 (JO du 4 dcembre, p. 14127) portant
simplification de diverses formalits incombant aux entreprises ;
le dcret n 88-55 du 19 janvier 1988 (JO du 20 janvier, p. 928) relatif au vote par
correspondance dans les assembles dactionnaires ;
le dcret n 88-56 du 19 janvier 1988 (JO du 20 janvier, p. 930) relatif certaines actions
en responsabilit contre les dirigeants sociaux exerces par les actionnaires.

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Droit des socits Srie 1

La loi du 24 juillet 1966 est complte par le dcret dapplication n 67-236 du 23 mars 1967 qui
comprend aussi un chapitre prliminaire et trois titres. Le dcret a t de mme modifi plu-
sieurs reprises.

c. La naIssance dUn noUveaU code de commerce (Le droIt posItIf)


par une ordonnance n 2000-912 du 18 septembre 2000 a t adopt un nouveau code de
commerce dont le livre ii rassemble les dispositions sur les socits commerciales et les
giE et les gEiE. cette codification de la loi du 24 juillet 1966 sest effectue droit constant.
ce titre II du Code de commerce, il faut ajouter le dcret dapplication n 67-236 du 23 mars
1967, codifi aux articlesR.210-1 et s. C. com.
Au Code de commerce, il faut ajouter les textes suivants :
les articles 1832 1844-17 du Code civil relatifs aux dispositions gnrales applicables
toutes les socits ;
le dcret n 78-704 du 3 juillet 1978 tout particulirement ses articles 1 29 relatifs lapplica-
tion de la loi du 4 janvier 1978 ; les dispositions du Code montaire et financier, concernant
tant les marchs financiers que les valeurs mobilires ;
le dcret n 69-810 du 12 aot 1969 modifi relatif lorganisation de la profession et au statut
professionnel des commissaires aux comptes.
Les articles du code de commerce seront cits par la suite par leur numro prcd de la
lettre L et ceux du dcret par leur numro prcd de la lettre r.

vI. natUre jUrIdIqUe de La socIt


Les juristes doctrinaux se sont passionns, il y a quelques annes, pour savoir si la socit
tait un contrat ou une institution. Cette discussion a pass de mode. Elle est, il est vrai, dun
trs faible intrt pratique mais a cependant un intrt historique.
Il ne faut pas oublier que la socit peut rsulter galement de lacte unilatral dune seule
personne physique ou morale (art. 1832, al. 2 du C. civil).

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ExEmplE
Une SARL unipersonnelle (galement appele EURL), une SASU ou une SEL unipersonnelle.
La question soulve de grandes difficults qui ont favoris le dveloppement dune longue et
intense controverse entre les auteurs. Il tait gnralement admis, avant la loi n 85-697 du
11 juillet 1985, que la socit est un acte juridique original qui ne peut pas tre class dans une
catgorie connue et quelle relve de deux conceptions diffrentes :
dune part, elle rpond la conception contractuelle en faisant une certaine place la volont
des associs ;
dautre part, elle sinspire de la conception dite institutionnelle dans la mesure o elle
obit une rglementation imprative axe sur la satisfaction de lintrt collectif, distinct de
lintrt personnel des associs.
Le lgislateur a, par la loi du 11 juillet 1985, prtendu affirmer le caractre institutionnel de la socit
en remplaant, dans larticle 1832 du Code civil, le terme constitu par institu et permis la
cration dune socit par lacte unilatral dune seule personne (art. 1832, al. 2 du C.civ.).
Mais ce simple remplacement ne saurait suffire, nous semble-t-il, supprimer dfinitivement
tout emprunt la conception contractuelle ds lors que la socit, aux termes de larticle 1832
du C.civ., suppose son origine un contrat ou un acte unilatral de volont dont le rgime est,
nous le verrons, emprunt celui des contrats. Dailleurs, la loi n 94-1 du 3 janvier 1994, insti-
tuant la socit par actions simplifie, montre un renouveau de cette conception contrac-
tuelle au sein mme des socits par actions pour lesquelles le caractre institutionnel avait t
le plus fermement soutenu.

42
1

partie
NoTions fondamenTales
sUr les sociTs

lorigine de toute socit, sans exception, se trouve un acte juridique (cest--dire un accord
dune ou de plusieurs volonts) qui lui donne naissance et fixe ses caractristiques ainsi que ses
rgles de fonctionnement et qui peut tre soit un contrat de socit (ex.socit civile, SNC, SCS,
SA SCA) soit un acte unilatral de volont (ex. : SARL unipersonnelle, SASU, SEL unipersonnelle).
Sur cet acte juridique, aprs accomplissement des formalits denregistrement et dimmatricu-
lation de la socit, se greffe la personnalit morale, cest--dire la reconnaissance dune per-
sonnalit juridique de la socit distincte de celle des associs qui la composent. Seules la
socit en participation et la socit cre de fait ne sont pas dotes de la personnalit morale
(elles ne font pas lobjet de formalits denregistrement et dimmatriculation).
Il est recommand, encore une fois, de bien prendre conscience de la coexistence de ces deux
lments dans toute socit et de ne pas voir dans toute socit une personne morale et rien
quune personne morale.

TiTre 1. Le conTraT de sociT


Pour que le contrat de socit soit rgulier, il faut :
respecter les rgles de validit des contrats en gnral (art. 1108 du Code civil) ;
runir les lments spcifiques qui caractrisent la socit et sans lesquels lacte conclu ne
peut tre qualifi de socit (article 1832 du Code civil) ;
accomplir les formalits imposes par la loi (Enregistrement, JAL, RCS, Bodacc).
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ChaPiTre 1. Validit du contrat de socit


Conformment larticle 1108 du Code civil, le contrat de socit est soumis aux quatre condi-
tions de validit suivantes : consentement des parties lacte (cest--dire les futurs associs),
capacit juridique des mmes personnes, objet certain et licite (objet social) et cause licite.
Les rgles exposes propos du contrat de socit sont transposables au cas o la constitution
de la socit rsulte dun acte unilatral de volont (article 1832, al. 2 du Code civil) : SARL
unipersonnelle, SASU, SEL unipersonnelle.

Section1. LeconSentementdeSaSSociS
Existence du consentement
Le consentement doit tre rel, libre et exempt de vices.

I. raLIt dU consentement
Pour tre certain, le consentement doit maner dune personne disposant dune intelligence
ncessaire qui lui permet de comprendre vritablement lengagement quelle souscrit. Elle
doit tre saine desprit.

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Droit des socits Srie 1

De plus, le consentement ne doit pas tre simul. Il arrive en effet, dans la vie des affaires, que
lon cherche dissimuler aux yeux des tiers lacte que lon veut en ralit conclure. On passe
alors un acte apparent donn et on dresse un acte secret dune autre nature, appel contre-
lettre : cest le procd juridique de la simulation. Ainsi, on constate parfois lexistence dun
acte de socit apparent qui masque lexistence entre les mmes parties dune vente, dune
donation, dun prt ou dun contrat de travail. La simulation peut porter sur lexistence du contrat
(lacte est alors fictif), mais aussi sur la nature du contrat (ce contrat apparat aux yeux des tiers
comme tant un contrat de socit alors quil dissimule un contrat en ralit bien diffrent, par
exemple une donation) ou encore sur la personne du contractant (celui qui se prsente officiel-
lement comme associ agit en ralit pour le compte dun tiers, qui souhaite rester anonyme ;
celui qui a le titre dassoci nest donc en ralit que le prte-nom de lautre personne qui nest
pas connue de la socit). Le plus souvent, cette simulation est monte pour frauder (masquer
une convention secrte) lapplication dune rgle de droit, par exemple la lgislation du travail.
Tout intress, mme les parties, peut faire la preuve par tous les moyens de cette fraude.
Lorsque la simulation est tablie, on applique les rgles relatives la situation relle.

II. LIBert dU consentement


Le consentement nest pas libre sil est entach dun vice du consentement (erreur, dol ou vio-
lence). Un tel vice est susceptible dentraner lannulation du contrat de socit, qui peut tre
prononce par le juge (nullit relative), sauf sil sagit dune SARL, dune SA, dune SCA ou
dune SAS. Mais lexistence dun vice du consentement est trs rare dans la pratique des soci-
ts. Seuls lerreur et le dol se rencontrent quelquefois.

a. LerreUr
Dans ce cas, le futur associ se trompe sans volont consciente. Lerreur est cependant trs
rarement admise par les tribunaux en matire de contrat de socit.
Lerreur peut porter notamment :
sur lapprciation de la qualit dun apport : cas, par exemple, o un bien apport ne permet
pas de raliser le but poursuivi. Mais lerreur sur la valeur dun apport nest pas prise en consi-
dration car elle constitue une lsion qui nest pas source de nullit en matire de socit ;

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sur lapprciation des possibilits de fonctionnement et des chances de russite de la
socit crer : une promesse de socit conclue pour continuer purement et simplement
les affaires traites par la socit ancienne a t annule en raison de limpossibilit pour la
socit ancienne, compte tenu des prescriptions administratives particulires, de transfrer
ses activits la socit nouvelle dans les conditions prvues laccord ;
sur la forme de la socit : par exemple, un associ croit faire partie dune SA et adhre en fait
une socit civile dans laquelle sa responsabilit est indfinie, donc non limite son apport ;
sur la nature du contrat conclu : par exemple, une partie croit sengager dans une socit
et lautre dans un prt ou un contrat de travail avec participation aux bnfices ;
sur la personne : elle consiste en une fausse apprciation de lidentit physique ou civile
de la personne dun associ ou de ses qualits substantielles (honorabilit, moralit, comp-
tence, statut social, etc.).

B. Le doL
Il suppose quune partie au contrat a us dun artifice, dune manuvre frauduleuse, de
dclarations mensongres ou dagissements trompeurs pour induire une personne en erreur
et la dterminer ainsi tre associe dune socit.
pour quil y ait dol, il faut :
des manuvres frauduleuses : par exemple, dclarations mensongres, dissimulation tendant
donner des ides fausses de la socit en exagrant son importance et ses chances de suc-
cs, et mme le silence mensonger ou simple rticence (dol par rticence) dans la mesure o
il porte sur des faits dont la connaissance aurait modifi le comportement du cocontractant ;

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UE112 Droit des socits

que les manuvres frauduleuses aient t telles que, sans elles, la victime net pas
contract ; elles doivent tre dterminantes ;
que les manuvres frauduleuses soient le fait des cocontractants de la victime, cest--dire
des signataires du contrat de socit.

c. La vIoLence
Elle peut tre physique, morale ou conomique. On ne trouve pratiquement pas dexemple de
violence ltat pur pour les socits. Cependant, on peut la rencontrer sous la forme dune
contrainte exerce sur la volont dune personne pour lamener prendre la qualit dassoci.

Section2. LacapacitdeSaSSociS
La capacit est laptitude dune personne physique ou morale tre sujet de droit, et
participer la vie juridique. Le dfaut de capacit dun associ est une cause de nullit rela-
tive de la socit, sauf dans les SARL, SA, SCA et SAS, moins que ce dfaut natteigne tous
les associs fondateurs (art. L. 235-1, al. 1 du C.com.).
Il convient de distinguerdeux types de capacit civile :
la capacit civile de jouissance (qui est le fait dtre titulaire de droits) ;
la capacit civile dexercice (qui est le fait de pouvoir exercer soi-mme les droits dont on est
titulaire).
La capacit requise pour entrer dans une socit diffre selon les formes sociales (SNC, SARL,
SA, etc.). Nous retiendrons ici une contrainte importante des SNC : les associs de ces socits
doivent tous avoir la capacit commerciale.
Mais la capacit nest pas la seule condition qui peut faire obstacle lentre dune personne
dans une socit. Il faut aussi tenir compte, pour apprcier si une personne dtermine est en
droit de faire partie dune socit, de diffrentes situations telles que le mariage, le PACS, la
profession exerce, la qualit de national ou dtranger, des incompatibilits, des interdictions
et des dchances pour devenir associ ou dirigeant de la socit (grant, directeur gnral,
prsident, administrateur).
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I. Les mIneUrs
Il y a lieu de distinguer deux situations : celle du mineur mancip et celle du mineur non mancip.

a. mIneUr mancIp
Le mineur est mancip par le juge des tutelles (juge du tribunal dinstance) avec lautorisation
des deux parents ou dun parent ou du tuteur, et sous rserve de prsenter une demande valable,
de justes motifs (dpart ltranger, soutien de famille). Lmancipation ne peut pas intervenir
avant lge de 16 ans.
Depuis une loi du 15 juin 2010, un mineur mancip peut tre commerant sil en obtient
lautorisation par voie judiciaire (art. 413-8 C.civ. et L.121-2 C.com.) :
du juge des tutelles, sil manifeste ce souhait lors de la dcision dmancipation,
du prsident du tribunal de grande instance, sil manifeste ce souhait ultrieurement.
Sans cette autorisation judiciaire, il ne peut pas tre associ dans une socit en nom
collectif, ou commandit dans une socit en commandite simple ou par actions, mme
avec lautorisation de ses pre et mre ; en revanche, il peut tre associ dans une SAS, dans
une SA, une SARL, ou commanditaire dans une socit en commandite simple ou par actions,
voire dans une socit civile, puisquil a la mme capacit civile quun majeur.

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Droit des socits Srie 1

B. mIneUr non mancIp


Lexercice dune activit commerciale (art. L. 121-2 du C.com. acontrario) tant interdite un
mineur non mancip, ce dernier ne peut pas tre associ dans une socit en nom collectif
ou commandit dans une socit en commandite simple ou par actions.
Sil sagit dune socit pour laquelle la capacit de faire le commerce nest pas requise (socit
responsabilit limite, socit anonyme et SaS) ou sil est commanditaire dans une socit
en commandite simple ou par actions, le mineur peut, en principe, tre associ.
cependant, mme dans les socits auxquelles il peut participer, le mineur nagit pas person-
nellement. Les parts sociales (nom donn aux droits sociaux souscrits par les associs dans
les socits de personnes et les socits responsabilit limite) ou actions (titres ngociables
pour les SA, SCA, SAS) sont souscrites en son nom et pour son compte par son reprsen-
tant lgal : administrateur lgal (pre ou mre) si le mineur est sous le rgime de ladministration
lgale (pure et simple ou sous contrle judiciaire), tuteur sil est en tutelle. Mais les pouvoirs du
reprsentant lgal ne sont pas illimits. Des rgles particulires destines protger le patri-
moine des mineurs prvoient certaines autorisations pralables pour que le tuteur ou ladminis-
trateur lgal puisse disposer des biens du mineur.

II. Les majeUrs IncapaBLes


Cette qualit est contrlable en marge de ltat civil de la personne physique considre (extrait
de naissance) o sera porte la mention rc qui signifie rpertoire civil. Ce rpertoire est tenu
au greffe du tribunal de grande instance du lieu de naissance sur lequel sont transcrits les divers
vnements affectant les incapables majeurs (sauvegarde de justice, curatelle, tutelle).
On doit distinguer ici plusieurs hypothses :

a. majeUr aLIn sans aUcUne protectIon


Si lintress conclut un acte de socit, il peut ensuite demander la nullit relative du contrat
de socit dans un dlai de cinq ans compter de la conclusion de cet acte (art. 414-2 du

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Code civil). Il appartient au demandeur en nullit de prouver lexistence dun trouble mental au
moment de la conclusion de lacte (art. 414-1 du code civil).
Toutefois, la nullit de la socit ne pourra pas tre demande au juge si la socit est une
socit responsabilit limite ou une socit par actions (Sa, Sca et SaS), sauf ce que
lincapacit concerne tous les associs (ce qui constitue, semble-t-il, une hypothse dcole).

B. majeUr soUs saUvegarde de jUstIce


(conserve sa capacIt jUrIdIqUe)
Ce majeur conserve lexercice normal de ses droits, il reste capable (art. 435 du Code civil),
sauf sil a donn mandat dadministrer ses biens pendant la priode de sauvegarde de justice
(art. 436, al. 1 du Code civil) ou si un mandataire a t dsign en justice (art. 437 du Code civil) ;
sous ces rserves, il peut donc entrer seul dans nimporte quelle socit. Nanmoins, la loi
lui reconnat la facult de demander en justice la rescision pour lsion (annulation de lacte)
ou la rduction pour excs (art. 435, al. 2 du C.civ.), dans un dlai de 5 ans. La rescision pour
lsion permet de remettre en cause la qualit dassoci de cette personne protge. La rduc-
tion pour excs permet, elle, de maintenir la qualit dassoci, mais en rvisant la contrepartie
de cet engagement ( savoir le nombre de droits sociaux obtenus en rmunration de lapport
effectu) afin que cesse le dsquilibre initial prjudiciable la personne protge.

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UE112 Droit des socits

C. majeUr en cUrateLLe (assIst poUr toUs Les actes Importants


par son cUrateUr)
Ce majeur est frapp dincapacit rduite (art. 467 du C.civ.) mais il conserve une certaine
aptitude juridique. Sa protection est assure par deux mesures qui se combinent :
1. Il est incapable de faire seul, sans lassistance de son curateur, aucun acte qui, sous le rgime
de la tutelle des majeurs, requerrait une autorisation du conseil de famille (art. 467, al. 1 du
C.civ.). Il sensuit que :
le majeur en curatelle ne peut agir seul que sil apporte en socit des meubles dusage cou-
rant ou des biens ayant le caractre de fruits ;
pour les apports de tous autres biens, y compris ses capitaux, lassistance du curateur est
requise.
Toutefois, le majeur en curatelle ne saurait faire le commerce.
2. Pour tous les actes qui ne requirent pas lassentiment du curateur, le majeur peut agir en
rescision pour lsion ou rduction pour excs comme dans le cas de sauvegarde de justice
(art. 465, 1 du Code civil).

d. majeUr en tUteLLe (IL est frapp dUne IncapacIt totaLe


et doIt tre reprsent par Le tUteUr)
Ce majeur est dans la mme situation que le mineur en tutelle. On applique donc le mme
rgime que celui concernant ce mineur. Cependant, la capacit du majeur en tutelle peut tre
augmente (art. 473 du C.civ.) par une dcision de justice, louverture de la tutelle ou au cours
de son fonctionnement, qui peut numrer certains actes que le majeur en tutelle aura la capa-
cit de faire lui-mme, soit seul, soit avec lassistance de son tuteur ou de son grant de tutelle.

e. majeUr soUs mandat de protectIon fUtUre


Un majeur non soumis un rgime de tutelle peut dsormais, de manire anticipe, organiser
sa protection pour lhypothse ventuelle dune future altration de ses facults mentales ou
corporelles. Ainsi, il peut, une poque o il a toutes ses facults, dsigner (par acte notari
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ou par acte sous-seing priv) une ou plusieurs personnes pour le reprsenter pour le cas o
il ne pourrait plus pourvoir seul ses intrts en raison dune altration de ses facults
mentales ou corporelles. Cette facult est galement ouverte au mineur mancip.
Si ce mandat de protection future est tabli par acte sous-seing priv, le ou les mandataires
ne pourront effectuer que les actes quun tuteur peut faire seul. Ils ne pourront donc apporter
une socit, sans autorisation, que des meubles dusage courant ou ayant le caractre de fruits.
Si ce mandat de protection future est tabli par acte notari, le mandataire peut effectuer
seul tous les actes que le tuteur a le pouvoir daccomplir seul ou avec une autorisation (art. 490
C.civ.). Il peut donc apporter une socit tous types de biens, au nom du majeur protg.
Le majeur protg, quant lui, peut effectuer seul un apport en socit. cependant, cet
apport pourra ensuite tre rescind pour lsion ou rduit en cas dexcs. Lorsquils se pro-
nonceront sur cette annulation ou sur cette rduction, les tribunaux prendront notamment en
considration lutilit ou linutilit de lopration, limportance ou la consistance du patrimoine du
majeur protg et la bonne ou mauvaise foi de ses cocontractants. Cette action en justice peut
tre exerce par le majeur protg et, aprs son dcs, par ses hritiers. Elle se prescrit par cinq
ans (art. 488 C.civ.).

III. personnes moraLes


Les personnes morales de droit priv (socit civile ou commerciale, association dclare,
fondation, syndicat, groupement dintrt conomique, et GEIE), les personnes morales de
droit public (ltat, les collectivits territoriales et les tablissements publics, soit administratifs,

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Droit des socits Srie 1

soit industriels et commerciaux), les tablissements publics conomiques (les chambres de


commerce, des mtiers, dagriculture), et les gip (groupements dintrt public crs par un
arrt du premier ministre) peuvent souscrire des parts sociales ou des actions (des droits
sociaux) de socits commerciales dans la mesure de leur capacit, dtermine dans le texte
qui est lorigine de leur cration.
En revanche, si le groupement na pas la personnalit morale (socit de fait, en participa-
tion, en formation, les groupes), il lui est impossible de dtenir des droits sociaux.

Iv. poUx (personnes marIes)


Le mariage est un lment prendre en compte pour dterminer si une personne peut librement
devenir associ et, dans ce cadre, raliser un apport une socit. Plus prcisment, cest le
rgime matrimonial auquel est soumis lpoux apporteur qui dictera les rgles encadrant lentre
en socit et la ralisation dun apport.

a. droIt dUn poUx entrer dans Une socIt


chaque poux, mari ou femme, peut librement devenir associ dune socit en faisant
apport des biens dont son rgime matrimonial lui permet de disposer.
En pratique, la femme marie peut ne figurer dans les statuts et dans tous les documents soumis
publicit que sous son nom de jeune fille, sans lindication de son nom dpouse. Le nom mari-
tal nest que le nom dusage. Aucune disposition lgislative particulire ne lui impose de lutiliser.
En fonction des rgles propres chaque rgime matrimonial, le pouvoir dun poux faire
apport dun bien en socit sapprcie de la faon suivante :

1. rgime de sparation de biens et participation aux acquts


Dans ce cas, il ny a aucun bien commun entre les poux. Il ny a donc que deux patrimoines :
celui de Monsieur et celui de Madame.
chaque poux, pour ces deux rgimes, conserve ladministration, la libre disposition et la

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jouissance de tous ses biens personnels, et est donc libre den faire apport en socit.
Toutefois, quel que soit le rgime matrimonial, un poux ne peut, sans laccord de lautre, faire
apport des droits par lesquels est assur le logement de la famille , ni les meubles meu-
blants dont il est garni (art. 215, al. 3 du Code civil).

2. rgime de communaut de biens


Dans cette hypothse, qui constitue le rgime de droit commun en France, trois patrimoines
coexistent : le patrimoine propre de chaque poux ainsi que le patrimoine commun (lequel cor-
respond tous les biens acquis par les deux poux, ou par lun des deux, depuis le mariage,
exception faite des biens que les poux ont reus par donation ou par succession au cours du
mariage).

a. Apport dun bien propre


Chaque poux peut faire apport librement de ses biens propres (cest--dire, pour lessentiel,
des biens dont lpoux est propritaire au jour de la clbration du mariage ou quil a acquis
pendant le mariage par succession, donation ou legs, ou la suite dun emploi ou dun remploi).

b. Apport dun bien commun


Pour un bien faisant partie de la communaut et ncessaire lexercice de lactivit pro-
fessionnelle dun poux, seul ce dernier peut en faire apport une socit (art. 1421, al. 2
du C.civ.).

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UE112 Droit des socits

Tout autre bien commun peut tre librement apport par lun ou lautre des poux (art. 1421,
al. 1 du C.civ.). Toutefois, cette libert nest pas sans limites : en cas dapport de biens de com-
munaut une socit civile, une socit en nom collectif, une socit en commandite
simple ou une socit responsabilit limite, lapporteur doit en informer son conjoint et
justifier de cette information dans lacte dapport (art. 1832-2, al. 1 du C.civ.). Lorsque seul un des
poux ralise un apport une socit, en principe, la qualit dassoci appartient celui qui fait
lapport ou ralise lacquisition. Toutefois, cette qualit doit tre galement reconnue au conjoint,
pour la moiti des parts souscrites ou acquises, sil notifie la socit son intention dtre person-
nellement associ. Comme nous lavons prcis ci-dessus, ces rgles ne concernent que les SNC,
SCS, SARL et socits civiles ; elles ne sappliquent donc pas la SA, la SCA et la SAS.
En cas dapport dun immeuble, dun fonds de commerce, dune exploitation (agricole ou
artisanale par exemple), de droits sociaux non ngociables (parts de socit civile, SNC, SCS,
SARL) ou de meubles corporels dont lalination est soumise publicit (yachts, avions mais
non les automobiles), linformation du conjoint nest pas suffisante : il est indispensable
dobtenir son accord pour raliser lapport (art. 1424 et 1425 du Code civil).
En cas dapport des droits par lesquels est assur le logement de la famille (droit de
proprit, droit au bail, parts ou actions donnant vocation la jouissance ou la proprit du
logement) et du mobilier dont il est garni, lpoux apporteur doit imprativement obtenir lac-
cord de son conjoint, sous peine de lannulation de lapport (art. 215, al. 3 du Code civil).
En cas dapport dun bien quelconque lorsque les poux ont transcrit au sein de leur contrat de
mariage une clause dadministration conjointe, lapport des deux poux est galement indispen-
sable pour que lapport du bien la socit soit ralis valablement (art. 1503 du C.civ.).
quand lpoux apporteur a outrepass ses pouvoirs sur les biens communs (actif de la
communaut entre poux), lautre, moins quil nait ratifi lacte, peut en demander lan-
nulation dans un dlai de deux ans compter de la dcouverte de lacte.

3. apport par un poux dun bien meuble


quil dtient individuellement
Dans le but dassurer la scurit des tiers qui contractent avec lun des poux, larticle 222 du Code
civil dicte une rgle, applicable quel que soit le rgime matrimonial adopt, selon laquelle :
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Si lun des poux se prsente seul pour faire un acte dadministration, de jouissance ou
de disposition sur un bien meuble quil dtient individuellement, il est rput, lgard des
tiers de bonne foi, avoir le pouvoir de faire seul cet acte .

En consquence, tout poux qui se prsente avec dans ses mains, soit de largent, soit des
parts sociales ou des actions dune autre socit, peut librement entrer seul, sans le consen-
tement du conjoint, dans une socit. Cet article 222 C.civ. tablit une prsomption absolue
lgard des tiers qui ne sont pas tenus de rechercher si lpoux avec lequel ils contractent a un
rel pouvoir de disposer du bien qui fait lobjet de cette convention.

B. socIt entre poUx


Deux poux peuvent, seuls ou avec des tiers, tre associs dans une mme socit. Dans
ce cas, les deux poux ralisent chacun un apport.

c. pacte cIvIL de soLIdarIt (PACS)


Le pacte civil de solidarit est un contrat (dpos au tribunal dinstance) conclu par deux per-
sonnes physiques majeures, capables, non maries, de mme sexe ou de sexe diffrent afin
dorganiser leur vie commune.
Les personnes pacses ont la capacit devenir associ, seules ou avec des tiers, dans
une socit commerciale.

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Droit des socits Srie 1

Lorsque lapport ralis par un partenaire porte sur un bien dtenu en indivision, lappor-
teur est tenu dobtenir laccord pralable de son pacs, conformment aux rgles de coges-
tion des biens indivis.

pour aller plus loin

Pour les PACS conclus avant le 1er janvier 2007, lancien article 515-5, al. 2 du C. civ.
disposait que les biens autres que les meubles meublants dont les partenaires sont devenus
propritaires titre onreux, postrieurement la conclusion du pacte, sont prsums
indivis (le rgime de lindivision lgale est applicable au contrat de PACS) par moiti sauf si
lacte dacquisition nen dispose autrement. Pour les PACS conclus compter du 1er janvier
2007, le principe reste celui de lindivision. Mais ce principe snonce diffremment
dsormais. Ainsi, le nouvel articleL.515-5 du C.civ. prvoit que, sauf dispositions contraires
prvues dans la convention de PACS, les biens pour lesquels aucun des partenaires ne peut
prouver sa proprit exclusive sont considrs comme des biens indivis (dtenus pour
moiti par chaque partenaire). Cette prsomption dindivision par moiti est donc plus large :
elle vise tous les biens (alors que, sous lancienne rgle, les meubles meublants en taient
exclus). De plus, dsormais, les partenaires souhaitant carter cette prsomption doivent le
prvoir dans la convention de PACS (alors quauparavant cela se rglait acte par acte).

v. professIon
Lexercice des oprations commerciales est interdit aux membres de certaines professions
afin dassurer leur indpendance et leur respectabilit et de les mettre labri des conflits din-
trt que peuvent faire natre leurs activits. Cette interdiction frappe notamment les archi-
tectes, experts-comptables, commissaires aux comptes, avocats, avous, greffiers des
tribunaux de commerce, huissiers, fonctionnaires, magistrats, notaires, syndicats, parle-
mentaires (dputs et snateurs), ministres, etc. Il sera donc indispensable de vrifier au cas
par cas si la personne est apte avoir la qualit dassoci dans telle socit.

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vI. trangers

a. capacIt
La capacit des trangers personnes physiques est rgie par leur loi nationale et non pas par
la loi franaise. Pour savoir si un tranger peut devenir membre dune socit, il faut donc se
reporter la loi de sa nationalit ou se renseigner lambassade ou au consulat. Toutefois,
lincapacit rsultant de la loi nationale de ltranger nest pas opposable celui qui la ignore
et qui a contract sans lgret et sans imprudence.
La capacit dune personne morale trangre dpend galement de sa loi nationale, cest-
-dire de la loi du lieu de son sige social rel.

B. Les condItIons dexercIce dUne actIvIt commercIaLe


par Un tranger
Les conditions de lexercice dune activit commerciale, industrielle ou artisanale par une per-
sonne de nationalit trangre sur le territoire franais diffrent selon que cette personne sou-
haite ou non rsider en France.
Une personne de nationalit trangre souhaitant rsider rgulirement en France et y
exercer une activit commerciale doit demander en prfecture une carte de sjour tempo-
raire portant mention de lactivit exerce (art. L. 313-10 du Code de lentre et du sjour des
trangers et du droit dasile).

50
UE112 Droit des socits

Toutefois, cette personne est dispense de formuler cette demande si :


elle est dj titulaire dune carte de rsident ;
ou si elle est un ressortissant dun des tats membres de lUnion europenne, dun des tats
parties lAccord sur lEspace Europen, des valles dAndorre, de la Principaut de Monaco
ou de la Confdration suisse.
En revanche, une personne de nationalit trangre souhaitant exercer une activit commer-
ciale sur le territoire franais, sans y rsider, na pas de demande dautorisation effectuer.
Il lui suffit daccomplir une dclaration pralable auprs de la prfecture du dpartement du lieu
dexercice de lactivit future (art. L. 122-1 C.com., loi 2006-911 du 24 juillet 2006).
Toutefois, sont dispenss de cette formalit de dclaration pralable les ressortissants dun des
tats membres de lUnion europenne, dun des tats parties laccord sur lespace europen,
des valles dAndorre, de la Principaut de Monaco ou de la Confdration suisse.

pour aller plus loin : Les apports raliss par une personne soumise
une procdure de sauvegarde, de redressement judiciaire
ou de liquidation judiciaire

Les procdures collectives dapurement du passif institues par les dispositions du Code
de commerce (sauvegarde, redressement et liquidation judiciaires) peuvent avoir des
consquences, pour les personnes qui y sont soumises, limitant leur possibilit de participer
la constitution dune socit et de faire apport celle-ci.

1. La remise en cause dapports raliss pendant la priode suspecte


(maximum de 18 mois)
Pendant la priode suspecte qui prcde le jugement douverture de la procdure de
redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire, le dbiteur reste matre de tous ses
droits. Il peut donc, en principe, participer la constitution de toute socit. Cependant,
certains actes, en particulier les apports en socit peuvent tre annuls.

a. apports nuls de plein droit


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Les apports effectus par le dbiteur pendant la priode suspecte sont nuls de plein droit :
lorsquils dguisent une libralit et, partant, doivent tre considrs comme des actes
titre gratuit ;
ou encore lorsquils sont conclus des conditions lsionnaires pour lapporteur, par
exemple lorsque la valeur de lapport excde notablement celle des parts ou actions
remises en contrepartie de cet apport (cf. art. L. 632-1 et L.641-14 du Code de commerce).

b. apports pouvant tre annuls


Lapport en socit peut tre annul par le tribunal de commerce si les associs autres que
lapporteur ont eu connaissance personnellement de la cessation des paiements de ce
dernier (cf. art. L. 632-2 et L.641-14 du Code de commerce).

2. Lencadrement des apports raliss suite au jugement prononant louverture


dune procdure de sauvegarde ou dun redressement judiciaire
compter du jour du prononc du jugement qui ouvre une procdure de sauvegarde ou de
redressement judiciaire, le dbiteur ne peut faire dapport en socit quavec lautorisation
du juge-commissaire. Linobservation de cette disposition entrane la nullit de lapport.

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Droit des socits Srie 1


3. Linterdiction de raliser des apports suite au jugement ouvrant la procdure
de liquidation judiciaire
Une personne physique ou morale mise en liquidation judiciaire ne peut faire aucun apport
en socit puisqu compter de la date du jugement prononant la liquidation judiciaire et
jusqu la clture de celle-ci le dbiteur est dessaisi de la gestion de son patrimoine. Tous
ses droits et actions sont exercs par le liquidateur (art. L. 641-9, I du Code de commerce).

4. Linterdiction partielle dtre associ en cas de faillite personnelle


La faillite personnelle est une sanction que le juge peut prononcer lorsquil clture la
liquidation judiciaire. Elle a pour consquence dinterdire celui qui en est frapp lexercice
de toute activit commerciale ; il ne peut donc tre associ en nom dans une socit en
nom collectif ou en commandite avec la qualit de commandit. Mais en dehors de ces
exceptions, la participation de lintress une socit reste possible dans la mesure, bien
entendu, o il peut librement disposer des biens dont il doit faire apport cette socit. En
consquence, il peut tre commanditaire dans une SCS ou SCA et associ dans une SARL
ou une SA ou SAS.

Section3. LobjetdeLaSocit

I. dfInItIon
En labsence de dfinition lgale, on considre que lobjet de la socit (ou objet social) est le
genre dactivit que la socit se propose dexercer pour partager les bnfices escompts
(fabrication et vente de tel ou tel produit, ngoce, prestation de services, transport, etc.) ou pro-
fiter de lconomie rsultant de cette activit.
Lobjet social ne doit pas tre confondu avec :
la cause (cest--dire la raison pour laquelle les associs ont dcid de crer une socit),
lintrt social (cest--dire lintrt de la personne morale, qui sert dimpratif de conduite aux
dirigeants de la socit, dont les actes doivent toujours tre conformes lintrt de la socit),

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lactivit rellement exerce (lobjet rel), qui peut parfois tre lgrement diffrente du pro-
gramme dactivit fix initialement par les associs lors de la cration de la socit.

II. dtermInatIon de LoBjet socIaL


La dtermination de lobjet social, expression de la raison dtre de la socit, revt une trs
grande importance, car elle conditionne la rgularit des oprations que la socit va effectuer
et permet ainsi dviter la requalification en socit de fait.
Cest partir de lobjet social que sapprcient la capacit de la socit ainsi que ltendue des
pouvoirs des organes de direction de la socit lgard des tiers (grant, prsident, direc-
teur gnral, administrateur, prsident du directoire, directeur gnral unique).
Lobjet social est dtermin par la description faite dans les statuts (mention obligatoire,
art. L. 210-2 C.com.) de lactivit que la socit dcide dexercer. En principe, les fondateurs
sont libres de dfinir, comme ils lentendent, le champ de cette activit. Ils doivent cependant
observer quelques rgles :
dans certaines socits spcialement rglementes, lobjet social doit tre strictement dfini
car il est le fondement du statut particulier rserv ces socits ;
dans toute socit, lobjet doit tre suffisamment explicite ; une formule vague concernant
toute opration commerciale, industrielle ou financire , sans autre prcision, serait insuffi-
sante, de mme que tout ce qui nest pas interdit par la loi . Gnralement, lobjet est for-
mul dune faon trs large qui permet pratiquement toutes les extensions dactivits
souhaites par la suite.

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UE112 Droit des socits

III. caractrIstIqUes de LoBjet socIaL

a. LoBjet doIt tre possIBLe


Cette rgle, vidente par elle-mme, nappelle gure dexplications du point de vue pratique. Il
faut signaler simplement que, lorsque lun des objets pour lesquels la socit a t cre vient
ne plus tre possible, la socit ne doit pas tre dissoute du moment que ses statuts prvoyaient
dautres activits ralisables et effectivement ralises.

B. LoBjet doIt tre LIcIte


La licit de lobjet se dtermine partir de lactivit rellement assume par la socit et
non pas partir de celle indique dans les statuts. Il ne suffit pas que lobjet statutaire soit
licite ; il faut encore que lobjet rel le soit. Par exemple, les tribunaux ont annul une socit
dont les statuts proprement dits paraissaient lui donner une activit licite, alors quils taient
complts par un rglement intrieur dont les clauses faisaient apparatre lobjet vritable et
illicite de la socit, en lespce la cration dun monopole faussant le libre jeu de la concurrence
(Toulouse, 3 avril 1941, JCP 1942 II.1954).
Dune faon gnrale, est illicite toute activit contraire lordre public et aux bonnes
murs (art. 6 et 1134du Code civil) : contrebande, exploitation de maisons de tolrance, acti-
vits ayant pour but lentrave au libre exercice du commerce et de lindustrie, etc.
mme licites, diverses activits ne peuvent tre exerces par des socits ou ne peuvent
ltre que sous certaines conditions.
Dautres activits sont soumises la dtention dun diplme, dun stage professionnel,
dun examen professionnel (architecte, commissaire aux comptes, experts-comptables, etc.).
Pour savoir dans quelles conditions on peut exercer une activit conomique, il convient dinter-
roger le ministre de tutelle de lactivit considre.

Iv. sanctIons des IrrgULarIts reLatIves LoBjet


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Sanctions civiles : La violation des rgles relatives lobjet social peut donner lieu deux
types de sanctions prononces par le juge :
dune part, la nullit de la socit, si lobjet est illicite ;
dautre part, une rgularisation, si lobjet na pas t mentionn dans les statuts ou a t mal
indiqu.
Sanctions pnales : Lexercice dune activit illicite peut constituer une infraction pnale. Il en
est souvent ainsi pour les activits contraires lordre public et aux bonnes murs.

Section4. LacauSeducontratdeSocit
La cause du contrat de socit est la raison pour laquelle plusieurs personnes ont convenu
de sassocier. Souvent, elle est confondue avec lobjet car on considre que la raison dtre de
la socit est prcisment la ralisation de son objet. En ralit, ces deux notions doivent, dun
point de vue juridique, tre distingues lune de lautre : lobjet, cest lactivit promise la socit ;
la cause, cest le motif pour lequel diverses personnes sont convenues de sassocier.
Cette distinction prsente un intrt pratique du point de vue de lannulation de la socit. En
effet, il peut arriver parfois que lobjet social soit licite et que la socit soit nanmoins annu-
lable pour cause illicite. Ainsi une SARL qui avait t constitue en vue de saffranchir des
formalits de constitution des socits anonymes a t annule pour cause illicite (Com.
17 janvier 1970, D. 1980, 480 note Poulain).

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Droit des socits Srie 1

ChaPiTre 2. lments spcifiques


du contrat de socit
Les lments caractristiques du contrat de socit sont au nombre de quatre (art. 1832 du
Code civil et jurisprudence) :
pluralit dassocis ;
apports ;
participation aux rsultats de lexploitation ;
volont de se comporter en associ (affectio societatis).

Section1. PLuraLitdaSSociS
En principe, hormis le cas de certaines SEL, de la SARL, de la SAS, qui peuvent tre des soci-
ts unipersonnelles, la socit ne peut exister que si deux personnes (physiques ou morales) au
moins dcident de sassocier (art. 1832, al. 1 du Code civil).

I. nomBre dassocIs
Dans les socits civiles, les socits en nom collectif ou en commandite simple, et dans
les socits en participation, le nombre minimum des associs lors de la constitution de la
socit est de deux.
Dans les socits anonymes, il est de sept (art. L. 225-1 du C.com.).
La socit en commandite par actions, quant elle, doit comprendre quatre associs au
moins (dont un commandit et trois commanditaires) (art. L. 226-1, al. 1 du C.com.).
En revanche, la socit responsabilit limite (SarL) peut dsormais navoir quun seul
associ minimum (on parle alors dEURL si la SARL ne comporte quun seul associ), de mme
que certaines SEL, ou encore la socit par actions simplifie (SaS).

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II. nomBre maxImUm dassocIs
Aucun maximum nest prvu, sauf pour les SarL o le nombre dassocis ne peut dpasser
cent (art. L. 223-3 C. com).

III. dfInItIon de LassocI


Il nexiste aucune dfinition lgale de lassoci. La jurisprudence est galement muette ce
sujet. Ainsi, seule la doctrine apporte une rponse.
A la qualit dassoci, la personne physique ou morale qui runit en elle-mme les trois
autres lments caractristiques du contrat de socit, cest--dire qui a fait un apport, qui
participe aux bnfices (ou aux conomies) et aux pertes et qui a eu la volont de sassocier
(affectio societatis).
Dans certaines circonstances, examines ci-aprs, la dtermination de cette qualit soulve des
difficults.

a. IndIvIsIon
Lindivision signifie que le droit de proprit dune chose est scind en droits de mme nature
dtenus par plusieurs personnes. Lindivision se rencontre frquemment dans le cadre des suc-
cessions. Tant que les biens appartenant au dfunt nont pas fait lobjet dun partage entre ses

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UE112 Droit des socits

hritiers, ceux-ci sont en indivision entre eux : les biens du dfunt forment une masse globale
dont la proprit revient aux hritiers (chaque hritier ayant une quote-part de cette proprit).
Si, loccasion de lapport dun bien indivis, les parts sociales ou actions attribues en
rmunration de cet apport sont partages entre les indivisaires au prorata de leurs droits
dans lindivision, chaque indivisaire acquiert donc personnellement la qualit dassoci.
En revanche, si les parts sociales ou actions restent indivises, ou si lindivision survient en
cours de socit (par exemple, la suite du dcs dun associ), la qualit dassoci doit-elle
tre reconnue chacun des indivisaires ou lindivision ? Les opinions sont partages. notre
avis, cest chaque indivisaire qui a la qualit dassoci et non pas lindivision en tant que telle.

B. assocIes marIs
Pour les poux, lattribution de la qualit dassoci ne soulve aucune difficult lorsque les
poux sont maris sous un rgime de sparation de biens ou de participation aux acquts.
Chacun deux, tant libre de disposer de ses biens personnels, peut en faire apport une
socit (ou les employer lachat de droits sociaux) et acqurir ainsi la qualit dassoci, sous
rserve quil remplisse les autres conditions requises (participation aux bnfices et aux pertes,
affectio societatis).
Il en est de mme en cas de communaut de biens lorsque les poux souscrivent (ou achtent)
des droits sociaux (parts sociales ou actions) au moyen de leurs biens propres (biens possds
avant le mariage ou reus pendant le mariage par succession ou donation).
La question est plus dlicate lorsque lentre dans la socit quelle rsulte dun apport ou
dun achat de droits sociaux est ralise au moyen de biens communs. Depuis la loi
n 82-596 du 10 juillet 1982 (art. 1832-2 C.civ.), il convient de faire une distinction selon que la
socit concerne est ou non une socit par actions.

1. socits par actions


Lorsque lapport ou lachat a t effectu conjointement par les deux poux, chacun deux a
la qualit dassoci et exerce personnellement tous les droits attachs aux actions qui lui ont
t attribues dans lacte dapport ou dachat.
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Larticle 1832-1 du Code civil modifi par la loi n 82-596 du 10 juillet 1982 permet, en effet,
deux poux, mme sils nemploient que des biens de communaut, dtre associs dans une
mme socit.

REmaRqUE
Certes, dans la loi du 10 juillet 1982, le lgislateur a malencontreusement utilis les termes
parts sociales pour la nouvelle rdaction de larticle1832-1, mais il ne fait pas de doute
les travaux parlementaires le prouvent quil na pas voulu exclure les socits par actions du
champ dapplication des dispositions nouvelles et que les termes parts sociales visent tous
les droits sociaux, quil sagisse de parts ou dactions. noter dailleurs que, dans la mme loi
du 10 juillet 1982, lorsque le lgislateur a voulu carter les socits par actions du bnfice
dune mesure nouvelle, il a rserv celle-ci aux socits dont les parts ne sont pas ngo-
ciables (cf. art. 1832-2 du C.civ.).
Si lapport ou lachat a t ralis au moyen de biens communs par un seul des poux,
cest celui-ci que doit tre reconnue la qualit dassoci. Il convient ici de prciser que
lapport de certains biens est subordonn lautorisation du conjoint (art. 1424 C.civ.). Tel est le
cas des immeubles, des fonds de commerce, des exploitations artisanales, des exploitations
agricoles, etc.

201121TDPA0112 55
Droit des socits Srie 1

2. socits autres que les socits par actions


Lorsque lapport ou lachat a t effectu conjointement par les deux poux, chacun deux a
la qualit dassoci et exerce personnellement tous les droits attachs aux actions qui lui ont
t attribues dans lacte dapport ou dachat.
Si lapport ou lachat est ralis par un seul des poux, cest celui des deux poux qui a fait
lapport ou ralis lacquisition, qui a la qualit dassoci (art. 1832-2, al. 2 du Code civil).
Toutefois, cette qualit doit aussi tre reconnue, pour la moiti des parts sociales souscrites
ou acquises, au conjoint sil notifie (Lrar) la socit son intention dtre personnellement
associ. Cette notification peut intervenir lors de la ralisation de lapport ou de lachat des parts
sociales, ou ultrieurement.
Pour permettre lexercice de ce droit de revendication, la loi impose celui des poux (mari ou
femme) qui envisage de procder un apport en socit ou une acquisition de parts sociales
au moyen de biens communs, den avertir son conjoint et de justifier de cette information dans
lacte dapport ou dachat (art. 1832-2, al. 1 du C.civ.). cependant, pour lapport de certains
biens, il ne suffit pas dinformer le conjoint : il faut obtenir expressment son accord (prin-
cipalement les immeubles, fonds de commerce, exploitations artisanales, exploitations agri-
coles, etc.).
Si le conjoint revendique la qualit dassoci lors de lapport ou de lacquisition, il ne lui sera pas
ncessaire de solliciter personnellement un agrment par les associs : lacceptation ou lagr-
ment donn lapporteur ou lacqureur vaudra automatiquement pour son conjoint (art. 1832-2,
al. 3 du C.civ.).
La revendication de la qualit dassoci par le conjoint ne constituant pas une cession, les dis-
positions lgales et statutaires relatives lagrment des tiers trangers la socit en cas de
cession de parts sociales ne sont pas applicables. En consquence, si les associs veulent se
rserver la possibilit de ne pas agrer le conjoint, il faut quils insrent dans leurs statuts une
clause spciale cet effet (cf. JO Db. Snat, 12 mai 1982, p. 1953).

c. UsUfrUItIer de droIts socIaUx (UsUfrUIt = Usage + frUIts)

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Lusufruitier des parts sociales ou actions na pas la qualit dapporteur ; en consquence, il
na pas la qualit dassoci.
Il en rsulte notre avis les consquences suivantes dont certaines, nous le reconnaissons,
paratront rigoureuses :
a.Lusufruitier ne peut pas tre grant dune socit, ni administrateur ou membre du conseil
de surveillance dune socit anonyme, si les statuts exigent la qualit dassoci pour exercer
ces fonctions.
b.Pour le calcul de la majorit par tte dans les socits en nom collectif, on ne tient compte
que du ou des nus-propritaires.
Par exemple, si certaines parts sociales dune socit en nom collectif sont dmembres entre
trois nus-propritaires et un seul usufruitier, la majorit par tte se calculera en tenant compte
des trois nus-propritaires et en faisant abstraction de la personne de lusufruitier.
c.Dans le cas o toutes les parts sociales ou actions viendraient tre runies sur la tte dun
mme nu-propritaire et quel que soit le nombre des usufruitiers, la socit devrait tre consid-
re comme ne comprenant quun seul associ et, par consquent, pourrait tre dissoute dans
les conditions dtermines larticle 1844-5, al. 1 du Code civil.
d.Le nu-propritaire a qualit pour solliciter toute mesure de nature assurer la conservation et
la protection de ses intrts (Paris, 22 janvier 1971, D. 1971.517, note Guyon) : par exemple,
demande de nomination dun commissaire aux comptes dans une SARL, rcusation des
commissaires aux comptes dans une SA, demande de dsignation dun expert.

56
UE112 Droit des socits

e.Parce quil a la qualit dassoci, le nu-propritaire doit tre convoqu et peut participer
toutes les assembles, mme celles dans lesquelles, conformment aux statuts, le droit de vote
est exerc par lusufruitier (cf. art. 1844, al. 1 du C.civ. ; Com. 4 janvier 1994, RJDA 5/94 n 526 ;
Com. 2 dc. 2008, n 08-13815).
f.Le nu-propritaire est seul tenu aux obligations qui incombent, en vertu de la loi ou des
statuts, lassoci. Ainsi, cest lui et non lusufruitier qui, dans les socits en nom collectif,
rpond solidairement et indfiniment des dettes sociales.

d. conventIon de croUpIer
Un associ peut, sans le consentement de ses coassocis, convenir avec un tiers de partager
les bnfices et les pertes rsultant de sa participation dans la socit. Cette convention,
appele convention de croupier , revt le plus souvent la forme dune socit en participation,
cest--dire dun accord secret entre deux intresss au terme duquel lun se prsente aux yeux
de la socit comme associ et lautre reoit de celui-ci les bnfices partager et, en fait, ne
participe qu la vie financire de la socit.
La convention de croupier est sans effet lgard de la socit. Celle-ci ne connat que las-
soci dclar, le croupier nayant pas la qualit dassoci. Cette convention na deffet
quentre les parties contractantes. Toutefois, la convention de croupier ne doit pas tre utilise
pour faire chec aux dispositions lgales ou statutaires concernant lentre de nouveaux asso-
cis dans la socit.

e. prte-nom
On appelle prte-nom la personne qui entre dans une socit mais en agissant en ralit pour
le compte dune autre personne soucieuse, pour des raisons diverses, de ne pas rvler
lintrt quelle porte cette socit. Le prte-nom est lassoci apparent, le vritable asso-
ci tant celui pour le compte duquel il agit.
La convention de prte-nom est en principe licite. Mais, dans certains cas, elle peut tre
interdite par la loi et, partant, sanctionne civilement ou pnalement. Par exemple, la loi du
30 dcembre 1981 qui a mis notre lgislation en harmonie avec la deuxime directive euro-
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penne, a interdit une socit anonyme dacqurir ses propres actions par lintermdiaire dun
prte-nom et a sanctionn dune peine la violation de cette prohibition.
La cour de cassation a jug que le contrat de socit sign par un prte-nom est en prin-
cipe valable (Com. 30 janvier 1961, JCP 62 II 12527).
Cette validit de principe nempche pas que, dans la plupart des cas o elle est employe, la
participation dun prte-nom la cration dune socit est dpourvue de valeur ou rprhen-
sible. En effet, lexistence de prte-noms peut parfois tre synonyme de socit fictive.
Une socit est fictive lorsque toutes les personnes qui se prsentent comme des associs
ne sont que les prte-noms ou les comparses dune seule personne, elle-mme associe ou
trangre la socit. Dans ce cas, en effet, la socit nest quune faade masquant les agis-
sements de cette personne ; certains des lments constitutifs du contrat de socit font
dfaut, dans la plupart des cas laffectio societatis ou la volont mme de sassocier chez les
intervenants de complaisance, mais souvent aussi les apports.
Le caractre fictif dune socit doit tre tabli en justice et peut tre dnonc par toute
personne y ayant intrt (intrt n, actuel et lgitime) et la preuve peut tre apporte par tous
les moyens, mme lauteur de la fictivit peut agir en justice pour en faire la preuve.
Ltablissement du caractre fictif dune socit a pour consquence que cette socit est sans
effet dans les rapports entre les parties, ni pour le pass, ni pour lavenir. Mais la socit ayant
eu les apparences dune socit lgard des tiers, ceux-ci sont en droit dexiger de ceux qui
lont constitue quils assument les engagements comme si la socit avait t relle.

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Droit des socits Srie 1

En pratique, les hypothses de socit fictive sont frquentes car cest un moyen de dissimuler
certaines oprations contraires la loi. Laction en dnonciation de fictivit peut, notre avis,
tre exerce pendant trente ans.

Section2. ApportS

I. dfInItIon
Les apports consistent dans les biens (somme dargent, immeubles, meubles, valeurs mobi-
lires, fonds de commerce, brevets, marques, etc.) ou lindustrie dont les associs transfrent
la proprit ou la jouissance la socit, en contrepartie desquels ils reoivent des droits
sociaux (cest--dire des parts sociales ou des actions).

a. rgLes vaLaBLes poUr toUs Les apports


1. ncessit des apports

a. Principes
Lapport est indispensable pour la cration de la socit. chacun des associs doit obligatoi-
rement avoir fait un apport (art. 1832 du Code civil). Cette rgle ne souffre aucune exception.
Elle vaut pour toute socit et notamment :
pour les SARL, SA, SAS, SNC, SCA, SCS et socits civiles ;
les socits en participation (civiles ou commerciales) ;
pour les socits cres de fait (civiles ou commerciales) ;
pour les socits unipersonnelles (EURL, SASU, certaines SEL).
Le moyen par lequel lassoci est devenu propritaire du bien quil apporte est sans influence sur
la validit de lapport.

b. Apports fictifs
Lapport doit tre effectif, cest--dire rel et srieux, de nature procurer la socit un bien

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reprsentant une valeur certaine. Un apport fictif est celui qui est dnu de toute valeur
relle ou dont la valeur est ridicule ; il peut entraner la nullit de la socit, sauf sil sagit
dune SARL ou dune socit par actions.
titre dexemple, doivent tre considrs comme fictifs :
lapport dun bien par une personne qui nen est pas ou qui nen est plus propritaire (car
nul ne peut transmettre plus de droits ni de biens quil nen possde) ;
lapport dun bien sous condition purement potestative (cest--dire qui dpend de la seule
volont du cocontractant) ;
lapport dun bien sans valeur pcuniaire (par exemple, un brevet nul ou prim, ou un
immeuble hypothqu sur la totalit de sa valeur) ;
lapport dun bien grev dun passif suprieur la valeur brute de ce bien (par exemple,
apport dun immeuble hypothqu dont, par la suite, la vente par les cranciers de lapporteur
est ralise un prix trs infrieur la valeur dapport) ;
lapport dun bien ne pouvant tre transmis la socit (par exemple un bien qui ne se
situe pas dans le commerce juridique).
Pour dterminer si un apport est ou non fictif, il faut se placer au moment de la constitution de
la socit, cest--dire, notre avis, au jour de la signature des statuts ou de laugmentation
du capital social constatant lapport.
Il ne faut pas confondre la fictivit dun apport avec la majoration ou la survaluation dapport
qui consiste donner un apport rel une valeur exagre.

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UE112 Droit des socits

2. rmunration des apports


En contrepartie de son ou de ses apports, lassoci reoit des droits sociaux, qui sappellent parts
sociales ou actions selon que les socits sont des socits de personnes (SNC, SCS et socits
civiles) et des SARL ou des socits anonymes, socits en commandite par actions et SAS.
Cette rmunration suppose une valuation pralable tant des biens apports, sil sagit dapports
en nature, que des droits sociaux attribus en contrepartie de ces biens, do lintervention obliga-
toire des commissaires aux apports qui sont des commissaires aux comptes ou des experts.
Lorsque les apports ont t survalus, il est possible de corriger ultrieurement cette surva-
luation par une rduction du capital social. Sil apparat en revanche, notamment la suite dun
redressement fiscal, quun apport a t sous-valu, la rvaluation de cet apport ne peut tre
dcide quavec laccord de tous les associs car elle entrane une modification dans la rparti-
tion des droits sociaux au dtriment des associs autres que lapporteur.

3. obligations de lapporteur
Lapporteur est tenu de remettre la socit les biens (meubles ou immeubles) quil a promis
dapporter (art. 1843-3, al. 1 du Code civil). Sauf dans les socits de capitaux et les SARL, la
libration de lapport, cest--dire le versement de lapport par lassoci, peut tre retarde.
Si lapporteur nexcute pas son obligation dapport, les coassocis ou les cranciers sociaux
peuvent ly contraindre sur dcision de justice, voire sous astreinte (condamnation pcuniaire
par jour de retard).
Si lassoci nexcute pas son apport, la socit peut tre annule, sauf sil sagit dune
SarL ou dune socit par actions. La responsabilit personnelle de lintress peut tre
engage et il peut subir une condamnation dommages-intrts.

B. rgLes partIcULIres chaqUe type dapport


1. apports en numraire (somme dargent)
Lapport en numraire est tout apport dargent (dollars, euros, yens), toute monnaie est pos-
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sible, car convertible au regard des oprations de change.


Pour permettre la socit de faire face des besoins de trsorerie momentane, les associs,
au lieu de faire des apports complmentaires, peuvent galement consentir la socit des
avances ou des prts, soit en versant des fonds dans la caisse sociale, soit en laissant la dis-
position de la socit des sommes quils renoncent temporairement percevoir (rmunration,
dividende, etc.). Alors que les vritables apports ont leur contrepartie au bilan dans le compte
Capital , ces avances ou prts sont enregistrs en comptabilit sous un compte de passif rel
gnralement qualifi, improprement dailleurs, de Compte courant . Dans ce cas, lassoci
adjoint sa qualit dassoci celle de crancier de la socit, au titre des sommes figurant son
Compte courant dassoci .
La date de versement de lapport en numraire est librement organise dans les statuts.
Toutefois, dans les socits responsabilit limite et les socits par actions, le verse-
ment de lapport, comme nous le verrons, est troitement rglement.
Lapporteur, qui na pas vers lchance la somme promise, doit, de plein droit, les intrts de
cette somme (art. 1843-3, al. 5 du Code civil) au taux lgal ou au taux fix dans les statuts si
celui-ci est diffrent du taux lgal. En outre, lapporteur dfaillant peut tre condamn des
dommages-intrts si la socit a subi un prjudice par suite du dfaut de libration des apports.

2. apports en nature (bien meuble ou immeuble)


Tout apport dun bien (meuble ou immeuble) autre que de largent est qualifi dapport en
nature. Tout bien meuble (corporel ou incorporel) ou immeuble susceptible dune valuation
pcuniaire et dont la proprit ou la jouissance sont transfrables, peut tre apport en socit.

201121TDPA0112 59
Droit des socits Srie 1

Ltendue des droits confrs la socit sur les biens apports varie selon que lapport est
effectu en pleine proprit, en jouissance ou en usufruit.

a. Apport en pleine proprit ( usus + fructus + abusus)


Lapport en proprit est ralis (art. 1843-3, al. 2 du Code civil) :
par le transfert la socit de la proprit des biens apports ;
et par la mise de ces biens la disposition effective de la socit au jour de son immatricu-
lation au RCS.

Transfertdudroitdeproprit
La socit personne morale devient propritaire du bien apport : les associs nen sont pas
copropritaires. En change de son bien, lapporteur reoit des droits sociaux de caractre
mobilier, quivalant un droit de crance, qui seront soit des parts sociales soit des actions,
suivant la forme sociale.
Toutefois, le transfert de proprit des biens reprsentatifs des apports nintervient quau jour
o la socit se trouve immatricule au registre du commerce et des socits puisque cest
seulement cette date quelle acquiert la personnalit morale et peut donc disposer dun patri-
moine propre. Jusqu limmatriculation de la socit, le bien apport reste dans le patri-
moine de lapporteur qui doit en assurer la conservation.
Lapporteur est nanmoins li par le contrat dapport ds la conclusion du contrat de socit
(sa signature). Il doit donc assurer la conservation des biens apports et sabstenir de tout
acte susceptible de faire obstacle au transfert de proprit quil a promis.

Transfertdesrisques
Le transfert des risques (cest--dire la perte ou lendommagement de la chose apporte) suit le
transfert de la proprit du bien apport. Il en rsulte que la socit supporte seule les cons-
quences de la perte ou de la dtrioration des biens apports partir du jour o elle est imma-
tricule au registre du commerce et des socits. En revanche, tant que la socit nest pas
immatricule au RCS, lapporteur supporte seul les risques de disparition des biens quil a appor-
ts, mme si cette disparition intervient aprs la signature des statuts (art. 1138 du Code civil).

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Garantiesdueslapporteur
Lapporteur a lobligation de garantir la socit dans les mmes conditions quun vendeur
lgard de son acheteur (art. 1843-3, al. 3 du Code civil).
garantie en cas dviction
Lapporteur doit tout dabord garantir la socit contre toute viction, cest--dire contre tout fait
ou tout acte empchant la possession paisible du bien apport. Lviction peut tre le fait dun
tiers ou le fait de lapporteur lui-mme, par exemple lorsque lapporteur dun fonds de commerce
se livre une activit concurrente de celle du fonds apport.
garantie des vices cachs (non apparents)
Lorsque les vices cachs rendent le bien apport impropre lusage auquel il tait destin ou
diminuent considrablement cet usage (art. 1641 du Code civil), les associs peuvent demander
en justice la rsolution de lapport ou des dommages-intrts compensatoires.

b. Apport en jouissance ( usage du bien, lapporteur en reste propritaire)


Lapport en jouissance est la mise dun bien la disposition de la socit pour un temps
dtermin sans transfert du droit de proprit au profit de celle-ci.
La socit peut user librement de ce bien pendant le dlai prvu (gnralement, la dure
effective de la socit, maximum 99 ans) mais lapporteur reste propritaire du bien. Lintrt
de cette formule pour lapporteur tient au fait que celui-ci a lassurance de rcuprer son bien
la dissolution de la socit ; ce bien ne sera pas compris dans le partage et sera soustrait
laction des cranciers sociaux puisquil ne fait pas partie (en proprit) du patrimoine social.

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UE112 Droit des socits

Lapport en jouissance peut porter sur tous les biens susceptibles dun apport en proprit
(immeuble, meuble, fonds de commerce, matriel). Si lapport porte sur des choses fongibles
(par exemple, des valeurs mobilires) ou sur tous autres biens normalement appels tre
renouvels pendant la dure de la socit (par exemple, des marchandises), celle-ci devient
propritaire des biens apports, charge pour elle lexpiration de la priode convenue, den
rendre une quantit, une qualit et une valeur gales (art. 1843-3, al. 4 du Code civil).
Lapporteur en jouissance doit procurer la socit la jouissance paisible du bien apport : il est
tenu comme un bailleur envers son preneur (art. 1843-3, al. 4 du Code civil).
Les risques de perte ou de dtrioration des biens apports en jouissance restent la charge de
lapporteur, sauf sil sagit de choses fongibles. Dans ce cas, les risques sont la charge de la
socit puisquelle est devenue propritaire de ses biens.

c. Apport dun usufruit ( usus + fructus)


Lassoci dmembre alors son droit de proprit (compos de trois lments : lusus, le fruc-
tus et labusus) portant sur le bien dont il souhaite faire profiter la socit. Lassoci conserve
la nue-proprit de ce bien (cest--dire labusus) et napporte la socit que lusufruit
(=usus +fructus, ces deux lments tant indissociables), cest--dire le droit dutiliser le bien
et den percevoir les fruits pendant une dure dtermine (maximum 30 ans). La socit devient
donc usufruitire du bien, mais lapporteur reoit des droits sociaux (parts sociales ou
actions, selon la forme sociale) en pleine proprit.
la diffrence de lapport en jouissance, lapport dun usufruit entrane transfert la
socit de la proprit dun droit rel principal dont se dpouille dfinitivement lapporteur au
profit de la personne morale.
Lapport peut porter sur un usufruit existant. Dans ce cas, la socit ne bnficiera des droits
de lusufruitier que jusquau dcs de celui-ci (droit viager) ou jusquau terme prvu lors de la
constitution du droit dusufruit.
Mais il peut porter sur un usufruit cr au moment de la constitution de la socit ou de laug-
mentation de son capital, lapporteur transfrant la socit lusufruit dun bien dont il conserve
la nue-proprit ; dans ce cas, lusufruit ne peut pas excder trente ans (art. 619 du C.civ.).
Lapport dun usufruit est soumis aux mmes rgles que lapport en proprit (en ce qui
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concerne la transmission du droit, la garantie et les risques).

3. apports en industrie
Il y a apport en industrie lorsquun associ met la disposition de la socit ses connaissances
techniques, son travail, ses services.

a. Rmunration de lapport en industrie


Ntant pas susceptible dune ralisation force au profit des cranciers, lapport en industrie
ne peut pas tre un lment constitutif du capital social. Cependant, les apports en industrie
donnent lieu lattribution de parts dindustrie ouvrant droit au partage des bnfices et
de lactif net, charge de contribuer aux pertes (art. 1843-2, al. 2 du C.civ.).
Lapport en industrie est interdit dans la Sa.
De plus, les associs commanditaires des Sca et des ScS ne peuvent pas effectuer dap-
port en industrie.
En revanche, dans les SNC, les SARL et les SAS, des apports en industrie peuvent tre effectus.
De mme, les associs commandits des SCA et SCS peuvent raliser des apports en industrie.

b. Obligations de lapporteur en industrie


Lapporteur en industrie doit rendre la socit les services promis et lui verser tous les gains
quil pourrait raliser par lactivit faisant lobjet de son apport (art. 1843-3, al. 6 du Code civil).
il ne peut pas exercer une activit concurrente de celle quil a promise la socit.

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Droit des socits Srie 1

Lapporteur doit exercer son activit gnralement pendant la dure de la socit, mais il est
possible de prvoir une priode moindre (transcrite par stipulation expresse dans les statuts).
Si, pour une raison quelconque, lapporteur ne peut continuer son activit, son apport est caduc :
ses droits envers la socit sont alors liquids dans les conditions fixes par les statuts.

II. formaLIts partIcULIres certaIns apports

a. apports dImmeUBLes
Lapport dun immeuble (terrains, locaux, bureau, usines, ou droits immobiliers etc.) en socit
doit tre publi la conservation des hypothques du lieu de situation de limmeuble. Cette
publication peut tre faite avant limmatriculation de la socit au registre du commerce et des
socits sous la condition que celle-ci intervienne (art. 1843-1 du Code civil). Ds que la socit
a obtenu son immatriculation, les effets de la publication rtroagissent la date laquelle celle-
ci a t accomplie (art. 1843-1 du C.civ.).
Lacte dapport, pour tre publi, doit avoir t pass en la forme authentique ou avoir t
authentifi par un dpt aux rangs des minutes dun notaire par toutes les parties avec
reconnaissance dcriture et de signature.

B. apport dUn fonds de commerce (BIen meUBLe IncorporeL)


Lapport en socit dun fonds de commerce est soumis un rgime spcial qui rsulte de la
nature toute particulire de ce bien meuble incorporel.

1. tendue de lapport (lments corporels + incorporels)


Le fonds de commerce est une universalit, de nature mobilire, constitue par la runion dl-
ments divers :
dune part, les lments incorporels : enseigne, nom commercial, droit au bail, clientle
(lment dterminant), droit de proprit industrielle (brevets, marques, dessins et modles), le
cas chant autorisations administratives (cinma, thtre, dbit de boissons) ;

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dautre part, les lments corporels (marchandises, matriels et outillage).
Il nest pas indispensable que tous ces lments soient apports pour quil y ait apport du
fonds de commerce . En principe, il faut au moins que figure dans cet apport la clientle ainsi
que tout lment qui conditionne cette clientle (par exemple, le droit au bail si la situation du
local est dterminante pour conserver la clientle).

2. transfert de proprit
Le transfert de proprit ne peut tre ralis quau jour de limmatriculation de la socit au
registre du commerce et des socits du lieu du sige social puisque, encore une fois, avant
cette date, la socit na pas la personnalit morale (elle nest pas encore sujet de droit).
Cependant, il ne saurait tre question de cesser toute activit en attendant laccomplissement
des formalits requises pour cette immatriculation. Le fonds de commerce continuera
donc tre exploit par lapporteur sous sa responsabilit pour le compte de la socit en
formation. Les actes accomplis seront soumis aux associs aprs limmatriculation au RCS.

REmaRqUE
Formalits destines protger la socit
Lacte dapport doit contenir des mentions obligatoires, notamment le nom du vendeur, la
date, le prix, ltat des privilges et nantissements, le bail, le chiffre daffaires et le montant des
rsultats dexploitation raliss au cours de chacune des trois dernires annes dexploitation.

62
UE112 Droit des socits

En cas domission de ces mentions, la socit bnficiaire peut agir en nullit condition
que cette action soit intente dans le dlai dun an compter de la constitution dfinitive de la
socit (art. L. 141-1 du C.com.).

pour aller plus loin : spcificits juridiques de certains apports

1. Apport du droit au bail dun local commercial


Lapport dun droit au bail isol est, en principe, licite ; mais le plus souvent une clause du
bail subordonne cette opration au consentement pralable et exprs du bailleur.
En revanche, lorsque le droit au bail est apport en mme temps que les autres lments
du fonds de commerce, aucune clause du bail ne peut interdire lapport.
Les clauses restrictives du droit de cder le bail et, par assimilation, de lapport en socit
sont valables, notamment la clause subordonnant la cession lagrment du bailleur. Il
est donc trs important, en cas dapport dun droit au bail, dobserver les stipulations
contenues dans le contrat de bail : leur mconnaissance peut entraner la rsolution du bail
ou le refus de renouvellement.
Le bailleur appel consentir lapport dun bail en socit ne peut pas refuser abusivement
son accord et les tribunaux ont le droit dexercer un contrle sur les motifs de son refus.
Lapport doit tre signifi au bailleur (acte dhuissier), moins que celui-ci nintervienne
lacte dapport rdig chez le notaire ou un avocat (art. 1690 du Code civil).

2. Apport de brevets dinvention ( bien meuble incorporel)


peine de nullit, la transmission dune demande de brevet ou dune licence de brevet doit
tre constate par crit (art. L. 613-8, al. 5 du Code de la proprit intellectuelle). En
consquence, les statuts de la socit en formation ou lacte dapport doivent mentionner
le brevet ou la licence apports.
En outre, peine dinopposabilit aux tiers, lapport doit faire lobjet dune demande en quatre
exemplaires dinscription au registre national des brevets tenu par lINPI (art. L. 613-9 du CPI).
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3. Apport de marques ( bien meuble incorporel)


Lapport en socit dune marque de fabrique, de commerce ou de service doit tre constat
par crit. Il en est de mme de lapport dune concession de licence de marque (art. L. 714-1
du Code de la proprit intellectuelle).
Cet apport doit galement tre mentionn sur le registre national des marques tenu par
lINPI (art. L. 714-7 du Code de la proprit intellectuelle).

4. Apport de crances
Lapport dune crance est un apport en nature. Deux rgles spciales sont signaler
propos des apports de crances.

a. formalits
Lapport dune crance doit tre signifi au dbiteur ou accept par lui dans un acte
authentique (art. 1690 du Code civil). dfaut, il est inopposable aux tiers.

b. Garantie
Lapporteur ne garantit que lexistence de la crance, sauf sil sengage garantir la
solvabilit du dbiteur.

201121TDPA0112 63
Droit des socits Srie 1


5. Apport de droits sociaux (parts sociales ou actions)
Ces droits tant assimils des droits de crance, il faut, en principe, suivre les mmes
formalits que pour lapport des crances. En particulier, lorsquil sagit de parts sociales
de socits en nom collectif, en commandite simple ou responsabilit limite, lapport
doit tre signifi la socit ou accept par elle dans un acte authentique, ces formalits
pouvant tre remplaces par le dpt au sige social dun original de lacte dapport.
Sil sagit dactions de socit anonyme ou en commandite par actions, lapport se fait par
virement du compte de lapporteur celui de la socit bnficiaire de lapport, dans les
livres de la socit mettrice sil sagit de titres nominatifs ou dans ceux dun intermdiaire
financier habilit si les titres sont au porteur.

attEntion
Lapport tant assimil une cession, toutes les dispositions lgislatives ou statutaires
imposant lagrment des associs en cas de cession de parts ou actions sont appli-
cables en cas dapport en socit. Par exemple, lapport de parts de socit responsa-
bilit limite doit tre autoris par la majorit des associs reprsentant au moins la
moiti des parts sociales de la socit responsabilit limite si la socit bnficiaire
des apports nest pas dj associe.

Section3. ParticipationauxrSuLtatSdeLexpLoitation
Comme nous lavons vu dans la dfinition de la socit, il est possible de constituer une socit,
soit pour partager les bnfices rsultant de laction commune, soit pour tirer profit des co-
nomies quelle procure. Mais, il faut aussi que les associs contribuent aux pertes, cette contri-
bution tant la contrepartie indispensable de leur vocation aux bnfices ou aux conomies.
Lessence mme du contrat de socit est la participation aux rsultats de lexploitation.

I. recherche dUn avantage matrIeL partager (Un profIt)

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a. notIon de BnfIce
Le bnfice est un gain pcuniaire ou matriel qui sajoute la fortune des associs (Cass.
civ., Ch Runies, Caisse rurale de la commune de Manigod, 11 mars 1914). Le bnfice peut
prendre trois formes : des dividendes, des distributions gratuites de droits sociaux, le boni
de liquidation.

B. rpartItIon des BnfIces


Les bnfices raliss sont appels tre rpartis entre les associs. Cette rpartition est aussi indis-
pensable lexistence dune socit que la recherche des bnfices (cf. art. 1832 du Code civil).
La collectivit des associs est appele chaque anne lors de lassemble gnrale ordinaire
statuer sur la part des bnfices de lexercice social coul qui sera mise en distribution. Cependant,
elle peut dcider non pas la distribution immdiate mais laffectation des comptes de rserves.

II. recherche dUne conomIe


Dsormais, les socits peuvent tre valablement constitues mme si elles ont pour unique
objet de permettre leurs membres dviter ou de rduire des dpenses, lexclusion de toute
recherche dun gain positif : achat de matriel ou de marchandises moindres frais, comptoirs
dachat ou de vente, action publicitaire commune, etc.

64
UE112 Droit des socits

III. vocatIon des assocIs aUx BnfIces


et contrIBUtIon aUx pertes
chaque associ doit avoir vocation aux bnfices raliss par la socit et doit contribuer
aux pertes (art. 1832 du C.civ.).

a. Une rgLe LgaLe sUppLtIve de voLont


La part des associs dans les bnfices et les pertes est presque toujours prvue dans les sta-
tuts. Dans la quasi-totalit des cas, cette part est proportionnelle (au prorata) lapport
effectu par chaque associ. Cest en quelque sorte la solution naturelle, dailleurs retenue par
la loi dans le silence des statuts.
Toutefois, les associs ont toute libert pour choisir dautres cls de rpartition des bn-
fices et des pertes. cette libert statutaire nest cependant pas absolue. En effet, le lgisla-
teur a interdit les clauses dites lonines . Ainsi, il est interdit dattribuer un ou plusieurs
associs la totalit des bnfices ou des pertes ou de priver un associ de toute part dans les
bnfices ou encore de rduire cette part une portion insignifiante. De mme, est interdite
lexonration dun associ de toute contribution aux pertes (art. 1844-1, al. 2 du Code civil).
Except ces clauses dites lonines rputes non crites, il est possible de prvoir dans
les statuts, par exemple :
un partage gal des bnfices et des pertes, malgr une ingalit des apports ; ou inverse-
ment, un partage ingal des bnfices et des pertes, malgr une galit des apports ;
le droit, pour certains associs, un premier dividende privilgi ;
la limitation de la contribution aux pertes dun associ au montant de ses apports ;
lattribution lun ou plusieurs des associs dune somme forfaitaire chaque anne ;
la suppression, pour lassoci grant, du droit aux bnfices sur les dpenses excdant une
somme dtermine.

B. LInterdIctIon des cLaUses LonInes (rpUtes non crItes)


Les clauses lonines sont des clauses privant un ou plusieurs associs de tout droit aux bn-
fices ou de toute contribution aux pertes.
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Le code civil envisage expressment quatre types de clauses lonines :


celles qui attribuent un associ la totalit des bnfices ;
celles qui exonrent un associ de toute contribution aux pertes et le placent ainsi labri des
alas conomiques pouvant affecter la socit ;
celles qui excluent un associ de la participation aux bnfices ;
celles qui mettent la charge dun associ lintgralit des pertes de la socit, protgeant
ainsi les autres associs contre tout risque financier.
Les clauses lonines ne sont pas frappes de nullit : elles sont simplement rputes non
crites. On fait comme si elles ntaient pas transcrites dans les statuts, on est dispens daller
en justice (art. 1844-1, al. 2 du Code civil). Mais cette prohibition ne sapplique quaux conven-
tions relatives la rpartition des bnfices et des pertes entre les associs.

Section4. Affectio societAtis(intrtSconvergentSdeSassociS)


La validit de toute socit est subordonne lexistence dun lment de nature psycholo-
gique : laffectio societatis, cest--dire, selon la doctrine dominante, la volont, au moins
implicite, de tous les associs de collaborer de faon active et intresse, sur un pied dga-
lit la poursuite de luvre commune.
La cour dappel de Paris (arrt du 25 avril 1984, Bull. Joly 1984, 1004) a incidemment dfini laf-
fectio societatis comme lintention (des associs) de se traiter comme des gaux et de
poursuivre ensemble luvre commune .

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Droit des socits Srie 1

Il est bien entendu que cette condition de validit de la socit ne doit pas tre prise au pied de
la lettre et que son contenu varie selon chaque type de socit. Il ne viendrait lide de per-
sonne de contester la validit dune importante socit groupant des milliers dactionnaires sous
prtexte que, de notorit publique, ces derniers se soucient peu, pour la plupart, de participer
la vie sociale et nont pour souhait que de percevoir les dividendes ou de raliser des gains lors
de la revente de leurs titres.
Lintrt essentiel de la notion daffectio societatis est de permettre de dcider si la qualification
de socit doit ou non tre retenue dans des cas douteux o, les parties nayant pas manifest
clairement leur volont, il convient de rechercher, travers leur comportement, si elles se sont
conduites comme des associs.
Ainsi, cest surtout dans la reconnaissance des socits cres de fait que laffectio societatis
a une signification et une valeur pratique, car elle est souvent llment qui permet au juge de
distinguer la socit de contrats voisins tels que le contrat de travail, lindivision ou le prt
avec participation aux bnfices.
Le dfaut daffectio societatis est aussi souvent un moyen dtablir quune socit est fictive.

CONTRAT DE SOCIT

Respect des conditions Respect des rgles spcifiques


de validit des contrats du contrat de socit
Art. 1108 Art. 1832
du Code civil du Code civil

Consentement Nombre dassocis


+ +
Capacit Apports
+ +
Objet Participation aux bnfices

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et aux pertes ou conomie
+ +
Affectio societatis
Cause
(condition exige par la jurisprudence)

ChaPiTre 3. formalits de constitution


des socits

tapes de la constitution des socits


Un espace de temps plus ou moins long spare le moment o certaines personnes, appeles
les fondateurs , ont lide de constituer une socit et la date laquelle ont t effectues
toutes les formalits requises pour que cette socit puisse fonctionner et ainsi acqurir la per-
sonnalit morale.
Cette priode, pendant laquelle la socit est en formation peut, schmatiquement, tre divise
en deux tapes :
Au cours de la premire, qui sachve par la signature des statuts, les fondateurs prparent
le contrat de socit, autrement dit les statuts, et effectuent toutes les dmarches et formalits
pralables sa signature. Paralllement, ils accomplissent les actes les plus urgents indispen-
sables la mise en route de lexploitation sociale : bail des locaux, obtention des autorisations
administratives, etc.

66
UE112 Droit des socits

Au cours de la seconde tape, sont accomplies les diverses formalits ncessaires pour
que naisse la socit en tant que personne morale et quelle soit connue des tiers, notam-
ment lenregistrement des actes constitutifs (trsor public), les mesures de publicit (JaL,
rcS, boDacc), les dclarations aux administrations et services publics.
Nous examinerons successivement les deux tapes de la constitution en nous limitant aux rgles
applicables toutes les socits. Les rgles propres chaque type de socit seront prcises
dans les chapitres qui leur seront consacrs.

Section1. PriodeantrieureLaSignaturedeSStatutS

I. fondateUrs
avant la signature des statuts (ou la tenue de lassemble gnrale constitutive pour les soci-
ts par actions offrant leurs titres au public), des pourparlers, dmarches, formalits, actes
matriels et juridiques, etc. sont ncessaires la constitution dune socit.
Laccord qui unit les fondateurs est le plus souvent tacite ; cependant, il arrive quil soit constat
par un crit appel protocole daccord dans lequel les fondateurs numrent les traits
caractristiques de la socit constituer (forme, dure, objet, capital, apport, projet des
statuts, fiscalit, etc.). Quelles que soient les rsolutions prises par les associs dans ce proto-
cole, une fois la socit cre, ce sont seulement les rgles qui fixent le rgime applicable la
socit, cest--dire les dispositions du Code de commerce, qui sont applicables. Ds lors, si les
associs ne respectent pas les engagements quils avaient pris dans le protocole, cette violation
de leurs promesses ne peut tre sanctionne que par une condamnation des dommages-
intrts.
Les fondateurs conviennent parfois de faire prcder les statuts de leur socit par un prambule
dans lequel ils rappellent les raisons pour lesquelles cette socit a t constitue et les prin-
cipes gnraux qui doivent la rgir. Ce prambule ne peut tre invoqu lencontre des clauses
statutaires et, en cas de contradiction, ce sont ces dernires qui doivent tre respectes.
Les fondateurs peuvent galement laborer un rglement intrieur qui complte les statuts. Ce
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document est valable sous rserve de ne pas porter atteinte aux rgles dordre public des soci-
ts et aux stipulations des statuts.
Les fondateurs sont personnellement responsables des fautes quils commettent lors de
la constitution de la socit.

ExEmplEs
Le fait, pour un fondateur, de dbaucher les salaris dune entreprise concurrente pour les
employer dans la socit quil envisage de crer.
galement, le dtournement dune partie de la clientle dune socit dans laquelle les int-
resss exeraient, jusqu leur dmission, des fonctions de direction.
Le dnigrement (mdire) dune socit et le dtournement de la clientle de celle-ci par un
ancien salari.

II. rLe des fondateUrs


Les fondateurs accomplissent toutes les oprations ncessaires la mise en uvre de la
socit (tous les actes matriels et juridiques) et de son activit. Pour lessentiel, ils ont prendre
parti sur les points suivants :

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Droit des socits Srie 1

A. dtermInatIon de LoBjet
Les fondateurs doivent en premier lieu dterminer exactement en quoi consistera lactivit de
la socit, autrement dit son objet social. Si lactivit envisage est rglemente, les fonda-
teurs devront veiller scrupuleusement au respect de cette rglementation, quils peuvent
connatre en sadressant au ministre dont relve lactivit considre, auprs des syndicats et
des groupements professionnels.

REmaRqUE
Le choix de lobjet social est particulirement important au regard de la convention collective
applicable et des caisses de retraites.

B. choIx de La forme de La socIt adopter


Les fondateurs doivent arrter la forme juridique la mieux approprie au but de la socit en
tenant compte des avantages et inconvnients des diffrentes possibilits offertes par la lgis-
lation. Le bilan des avantages et des inconvnients de chaque type de socit sera prsent
avec ltude de chaque forme particulire de socit (sries 01, 02 et 03). Il convient toutefois de
noter immdiatement que, parfois, la libert de choix est restreinte car la loi impose certains
types de socit pour des activits dtermines (exemple : les socits immobilires de ges-
tion doivent tre des SARL) ou interdit certains types de socit pour dautres activits
dtermines (exemple : lassurance pour une SARL).
Ainsi, lexploitation dune officine de pharmacie ne pourra intervenir que par le biais dun entre-
preneur individuel, dune SNC ou dune SARL, ou encore dune SEL, aucune autre forme sociale
ntant permise.

c. recherche des assocIs et formatIon dU capItaL socIaL


Les fondateurs doivent dterminer aussi le montant des capitaux investir dans la socit et,
sil y a lieu, trouver les apporteurs correspondants.

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il est important de noter que des rgles particulires doivent tre respectes en cas dapports
en numraire dans les Sa, Sca, SaS et SarL, ou en cas dapports en nature (dsignation
dun commissaire aux apports charg dapprcier la valeur de ces apports, qui est un commis-
saire aux comptes ou un expert).

d. choIx dU LIeU dactIvIt


Toute cration de socit soulve un problme de locaux. La socit ne peut tre immatricule
au registre du commerce et des socits que sur production dun titre de proprit, dun bail,
dun engagement de location ou dun contrat de prt usage ou tout autre document, justi-
fiant quelle a la jouissance privative des locaux dans lesquels son activit sera exerce. cet
gard, les fondateurs auront se proccuper des rgles administratives qui interdisent de sins-
taller dans certains lieux ou qui, parfois, favorisent limplantation dans dautres lieux.
Indpendamment du choix du lieu dactivit, se pose la question du choix du lieu du sige
social ; celui-ci peut tre domicili :
soit dans les locaux dune autre entreprise ou dans les bureaux dune socit de domiciliation ;
soit, temporairement, dans le local dhabitation du futur grant ou du futur dirigeant de la
socit et certaines conditions (domiciliation temporaire). La domiciliation peut aussi y tre
permanente, si lactivit nest exerce que par les occupants (futurs reprsentants lgaux des
personnes morales) ayant leur rsidence principale dans les lieux et sous rserve expresse de
ne recevoir aucun client et ne stocker aucune marchandise (art. L. 631-7-3 CCH).

68
UE112 Droit des socits

E. rdactIon des statUts


1. La nature de lacte
Le contrat de socit doit tre tabli par crit (article 1835 du C.civ.). Cet crit, qui constate
le pacte social, est appel statuts . Ils peuvent tre sous seing privs ou notaris.
Toutefois, deux observations sont tablir :
Lintervention dun notaire est obligatoire lorsque les statuts constatent lapport dun
immeuble, ou dun droit au bail sur un immeuble dune dure suprieure douze ans et,
dune manire gnrale, chaque fois quil y a matire publicit au bureau des hypo-
thques, (art. 4 et 28 du dcret du 4 janvier 1955).
Elle est conseiller lorsque deux poux ou des successibles (hritier) participent la consti-
tution de la socit. En effet, dfaut, les apports effectus par les poux risqueraient dtre
considrs comme des donations dguises (article 1832-1, al. 2 du C.civ.) ; par ailleurs, si
lacte a constat un avantage au profit des hritiers, cet avantage naura pas tre rapport
lors de louverture de la succession si les statuts de la socit ont t tablis par acte authen-
tique (article 854 du C.civ.).
dfaut dcrit, on se trouve en prsence dune socit cre de fait , ou ventuellement
dune socit en participation, qui seront exposes dans la srie3.

2. Les mentions obligatoires


LarticleL.210-2 du c.com. impose que des mentions obligatoires figurent dans les sta-
tuts de toute socit : la forme, la dure, la dnomination sociale, le sige social, lobjet
social et le montant du capital social.
De plus, le Code civil impose que les statuts prcisent le dtail des apports effectus par
chaque associ.
Certaines formes sociales imposent des mentions obligatoires complmentaires.
Si les statuts ne contiennent pas toutes les nonciations exiges par la loi et les rglements, il
nen rsulte pas lannulation de la socit, mais une action en rgularisation et une action en
responsabilit peuvent tre introduites par tout intress.
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Dans la pratique, les rdacteurs de statuts adoptent une rdaction trs simplifie et se bornent
pour lessentiel faire des renvois aux dispositions lgislatives et rglementaires.
Les statuts peuvent tre complts par un acte annexe, couramment appel rglement int-
rieur. cet acte mane dun organe social habilit (grant, conseil dadministration ou de sur-
veillance, assemble) et a pour objet de rgir les relations socitaires internes (entre les
associs et les organes de la socit). Ce rglement est valable pourvu quil ne contienne aucune
disposition contraire lordre public, gnral ou propre la lgislation des socits et aux sta-
tuts. Ce rglement est en principe inopposable aux tiers sauf si la socit ou tout autre intress
prouvent quils en ont eu connaissance. Le rglement intrieur contraire aux statuts est nul, il
nentrane pas pour autant la nullit de la socit.
Le rglement intrieur na rien dobligatoire et nombre de socits sen passent. Il peut tre
intressant dinclure dans ce rglement intrieur des rgles de fonctionnement appeles vo-
luer frquemment ; en effet, leur modification ultrieure pourra intervenir aisment, sur simple
dcision de lorgane social habilit, contrairement aux modifications des statuts qui impliquent
une trs lourde procdure et qui ncessitent laccord des associs des conditions de vote
contraignantes.
ce rglement intrieur, destin rgir les relations entre les associs et les organes de la
socit, ne doit pas tre confondu avec le rglement intrieur impos par le code du travail
pour les entreprises employant vingt salaris et plus.

201121TDPA0112 69
Droit des socits Srie 1

3. La dure de la socit

a. Dtermination de la dure de la socit


La dure de la socit doit tre dtermine dans les statuts, cest une mention obligatoire
(art. L. 210-2 du C.com.). Cette dure est dtermine lorsquelle est chiffre (exemple : 5, 20, 30,
40 ans) ; mais elle lest aussi mme si elle nest pas chiffre, ds lors quelle peut tre dtermine
(exemple : la socit prendra fin le 1er septembre 2012).
En aucun cas, la dure ne peut excder 99 ans. Cest une dure maximale quelle que soit la
forme de la socit. La dure de la socit court du jour de limmatriculation de celle-ci au
registre du commerce et des socits du lieu du sige social (art. R. 210-2, al 1 C.com.).

b. Prorogation de la dure de la socit


Avant larrive du terme fix aux statuts, les associs peuvent dcider en assemble gnrale
extraordinaire la prorogation de la socit. Ils doivent tre runis cet effet un an au moins
avant la date dexpiration de la socit (art. 1844-6 du c.civ.). En dcidant la prorogation, les
associs peuvent fixer la nouvelle dure de la socit, sans pouvoir, toutefois, retenir une
prolongation suprieure 99 ans (R 210-2, al. 2 C.com.). Lorsque la prorogation est dcide,
cest la mme personne morale qui continue, la prorogation nentranant pas la formation dun
tre moral nouveau (art. L. 210-6, al. 1 du C.com.), cela quivaut cependant une modification
des statuts.
Si la prorogation de la socit nest pas mise en uvre, tout associ peut demander au prsident
du tribunal de commerce du lieu du sige social, sur requte, la dsignation dun mandataire de
justice charg de provoquer la consultation des associs et leur accord pour une ventuelle
prorogation.

Section2. SignaturedeSStatutS

I. qUI peUt sIgner Les statUts ?

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Laccord donn par une personne (physique ou morale) la cration de la socit se manifeste
par sa signature appose sur les statuts, elle matrialise le consentement.
Cette signature peut tre donne par lintress lui-mme ou par son mandataire (qui agit
au nom et pour le compte de lassoci). Le mandat de signer les statuts doit rsulter dune
habilitation spciale et doit tre limit la constitution de la socit. Lorsque les statuts
doivent revtir la forme authentique pour satisfaire aux exigences que nous avons signales ci-
dessus, la procuration peut nanmoins tre tablie par acte sous seing priv. Il en est de mme
si les associs ont recours la forme authentique pour de simples raisons de convenance per-
sonnelle.
En labsence de dispositions lgales ou rglementaires contraires, le mandataire est choisi
librement parmi les associs ou en dehors deux.

II. constItUtIon de La socIt


Le contrat de socit est conclu au jour de la signature des statuts qui tablit lchange de
consentement entre les associs. compter de cette date, la socit est constitue. Cest
donc cette date quil convient de se placer pour apprcier si les conditions requises pour la
validit du contrat de socit sont remplies.
Mais cette date peut tre recule ou avance si la socit est conclue sous condition suspen-
sive ou rsolutoire. Une telle circonstance est cependant exceptionnelle en pratique.
Lorsquelle est suspensive, la cration de la socit dpend de la ralisation de la condition.

70
UE112 Droit des socits

Lorsque la condition est rsolutoire, la socit est dfinitivement constitue ds la signature des
statuts et, de ce fait, les fondateurs peuvent immdiatement entreprendre les formalits denre-
gistrement de publicit ainsi que limmatriculation au RCS du lieu du sige social. Cependant, si
la condition rsolutoire se ralise, la socit sera rtroactivement annule.

Section3. FormaLitSpoStrieureSLaSignaturedeSStatutS
Aprs la signature des statuts, il y a lieu de procder aux formalits suivantes :

I. enregIstrement (aUprs dU trsor pUBLIc)


Les statuts et, en cas de constitution dune SA offrant ses titres au public le procs-verbal de
lassemble gnrale constitutive (premire assemble dune socit qui offre ses titres au
public), doivent tre prsents la formalit de lenregistrement auprs du Trsor public.

II. InsertIon dans Un joUrnaL dannonces LgaLes


Conformment larticleR.210-3 C.com., al. 1, aprs la constitution de toute socit (autre
bien entendu quune socit en participation et une socit cre de fait), un avis doit tre insr
dans un journal habilit par arrt du prfet du dpartement recevoir les annonces lgales
dans le dpartement du sige social.
LarticleR.210-4 C.com., dispose que lavis dinsertion doit imprativement comporter les men-
tions suivantes :
la dnomination et le sigle ;
la forme de la socit ;
le montant du capital social ;
ladresse du sige social ;
lobjet social indiqu sommairement ;
la dure de la socit ;
les nom, prnom usuels et domicile des associs tenus indfiniment des dettes sociales
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(associs SNC et commandits dans les SCS et SCA) ;


les nom, prnom usuels et domicile des dirigeants ;
si la socit est capital variable, lavis doit en faire mention et indiquer le montant au-dessous
duquel le capital ne peut tre rduit ;
lindication du greffe du tribunal de commerce o la socit sera immatricule au RCS.
aucun dlai nest prescrit pour linsertion dans un journal dannonces lgales de lavis de consti-
tution, pas plus dailleurs que pour les autres formalits de publicit qui suivent ci-aprs.
cependant, la socit nexistera qu compter de son immatriculation au registre du
commerce et des socits du lieu du sige social.

III. dpt oU InscrIptIon par voIe LectronIqUe aU greffe


dU trIBUnaL de commerce dU LIeU dU sIge socIaL
Il faut dposer au greffe :
deux expditions des statuts sils sont tablis par acte notari ou deux originaux sils sont
tablis par acte sous seing priv ;
deux copies des actes de nomination des personnes membres des organes de gestion de
la socit (grant, membres du conseil dadministration, du directoire ou du conseil de sur-
veillance, prsident du conseil dadministration ou du directoire, directeurs gnraux, direc-
teurs gnraux dlgus) lorsque ces personnes nont pas t dsignes dans les statuts ;
en cas dapports en nature dans une SarL ou dans une socit par actions, deux exem-
plaires du rapport du commissaire aux apports, sil est ncessaire ;

201121TDPA0112 71
Droit des socits Srie 1

en cas de constitution dune socit par actions, deux exemplaires du certificat du dpositaire
des fonds correspondant aux souscriptions avec, en annexe, la liste des souscripteurs mention-
nant le nombre dactions souscrites et les sommes verses par chacun deux et, si la socit offre
ses titres au public, deux exemplaires du procs-verbal de lassemble constitutive ;
un formulaire cerfa m indiquant toutes les informations sur la socit.
Mais depuis le dcret du 1er fvrier 2005, une demande dinscription, un dpt dacte ou de
pices au RCS peuvent tre effectus par la voie lectronique ds lors quils peuvent tre
transmis et reus par cette voie, lexception toutefois du dpt des actes et pices dont lori-
ginal doit tre tabli sur support papier. Le greffier du tribunal de commerce doit accuser rcep-
tion de ce dpt.
Pour toutes les transmissions par voie lectronique, il est fait usage de la signature lectro-
nique scurise (art. 1316-4 du C.civ.).

Iv. ImmatrIcULatIon aU regIstre dU commerce et des socIts


dU LIeU dU sIge socIaL
Aprs accomplissement des formalits de constitution, y compris la publicit dans un journal
dannonces lgales et le dpt au greffe des actes constitutifs, une demande dimmatriculation
au registre du commerce et des socits doit tre dpose au greffe du tribunal de commerce
du lieu du futur sige social. Cette dernire formalit pour laquelle aucun dlai nest imparti
est capitale, car cest seulement compter de son immatriculation que la socit acquiert
la personnalit morale et devient ainsi sujet de droit.
Le greffier du tribunal de commerce dispose dun dlai franc dun jour ouvrable compter de
la rception de la demande afin de procder limmatriculation ou pour notifier au deman-
deur une dcision motive de refus dinscription. dfaut, limmatriculation est rpute
acquise lexpiration de ce dlai. En pratique, le greffier peut procder trs rapidement, imm-
diatement limmatriculation de la socit.

Forme de la demande dimmatriculation


Les demandes dimmatriculation doivent tre prsentes au centre de formalits des entre-

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prises (CFE) dans le ressort duquel est situ le sige social de la socit. Cette dclaration vaut
pour le RCS, les impts, lUrssaf, le Ple Emploi, linspection du travail, la Chambre des mtiers,
lInsee.

v. BULLetIn offIcIeL des annonces cIvILes et commercIaLes


Dans les huit jours suivant limmatriculation de la socit au registre du commerce et des soci-
ts, le greffier du tribunal de commerce du lieu du sige social doit faire paratre au bulletin offi-
ciel des annonces civiles et commerciales (dit en pratique : Bodacc) une insertion contenant les
caractristiques de la socit.

vI. sanctIons des formaLIts de pUBLIcIt


Labsence de publicit (insertion au JAL, dpt au greffe, immatriculation au registre du
commerce et des socits) nest une cause de nullit que dans les socits en nom collectif
et en commandite simple. Dans les autres socits, il donne lieu une action en rgularisation
et une action en responsabilit.

72
UE112 Droit des socits

TiTre 2. La sociT en TanT


qUe Personne morale
La personnalit juridique est laptitude devenir sujet de droit et dobligations ; elle appartient
aux personnes physiques comme aux personnes morales. La thorie de la personnalit morale
a t construite par comparaison avec la personne physique et a donn lieu deux conceptions
opposes :
Dune part, la thorie de la ralit en vertu de laquelle il est lgitime de reconnatre lexistence
dun groupement ds lors quil a un intrt collectif distinct de celui de ses membres et dis-
pose dune certaine organisation.
Dautre part, la thorie de la fiction selon laquelle la personnalit morale ne peut exister que si
elle est reconnue par le lgislateur. La personnalit morale ne serait en effet quune pure fiction,
un procd de technique juridique destin permettre la ralisation de certains rsultats.
Il semble que cette seconde thorie lait emport et lon pourrait en trouver une preuve dans
larticle 1842 Code civil qui dispose que les socits () jouissent de la personnalit morale
compter de leur immatriculation . La naissance de la personne morale est subordonne une
formalit administrative et ne peut donc exister sans la volont tatique.
Lexistence de la socit en tant que personne morale est jalonne dvnements divers qui
peuvent conduire sa transformation ou sa dissolution (Chapitre 1). Comme une personne
physique, elle possde des lments didentification, un patrimoine et une capacit juridique
(Chapitre 2). Dirigeants, associs et organes de contrle sont les principaux acteurs dans lorga-
nisation de la socit (Chapitre 3). De plus, quelle que soit la forme juridique de la socit, lor-
ganisation du pouvoir et les droits fondamentaux reconnus aux associs obissent quelques
rgles communes toutes les formes sociales (Chapitre 4).

ChaPiTre 1. lexistence de la socit


en tant que personne morale
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Jusqu son immatriculation, la socit reste un groupement en formation . La socit ne


jouit de la personnalit juridique qu partir de son immatriculation au rcS (registre du
commerce et des Socits), laquelle ne peut avoir lieu quaprs laccomplissement de forma-
lits pralables (Section 1). Ultrieurement, en cours de vie sociale, la socit peut tre transfor-
me en une socit dune autre forme (Section 2) ou encore tre dissoute (Section 3).

Section1. LanaiSSancedeLaperSonnaLitmoraLe
Avant toute chose, il convient de prciser quil existe deux types de socits qui nont pas la
personnalit morale.
En premier lieu, la socit en participation, qui est dfinie par larticle 1871 du Code civil. Aux
termes de ce texte :
Les associs peuvent convenir que la socit ne sera point immatricule. La socit est
dite alors "socit en participation". Elle nest pas une personne morale et nest pas sou-
mise publicit. Elle peut tre prouve par tous moyens.

Cette socit peut tre occulte si les associs ont choisi de ne pas la rvler aux tiers, ostensible
dans lhypothse inverse.
En second lieu, la socit cre de fait qui recouvre la situation dans laquelle deux ou plusieurs
personnes se comportent comme des associs, mais sans avoir exprim la volont de sasso-
cier au sein dune socit et donc sans avoir effectu les dmarches ncessaires la cration
dune telle structure.

201121TDPA0112 73
Droit des socits Srie 1

Ces deux formes de socits sont tudies plus loin (dans la srie 3).
La socit en formation na pas la personnalit morale, mais au contraire des deux formes
prcdentes, elle tend lobtenir : la naissance de la personne morale obit certaines moda-
lits et emporte des consquences juridiques importantes.

I. Les dIffrentes tapes de La cratIon de La socIt :


de La constItUtIon LImmatrIcULatIon

textes applicables

article 1835 c.civ.


Les statuts doivent tre tablis par crit. Ils dterminent, outre les apports de chaque
associ, la forme, lobjet, lappellation, le sige social, le capital social, la dure de la
socit et les modalits de son fonctionnement.

art. 1843 c.civ.


Les personnes qui ont agi au nom dune socit en formation avant limmatriculation sont
tenues des obligations nes des actes ainsi accomplis, avec solidarit si la socit est
commerciale, sans solidarit dans les autres cas. La socit rgulirement immatricule
peut reprendre les engagements souscrits, qui sont alors rputs avoir t ds lorigine
contracts par celle-ci.

art. L. 210-6 c.com.


Les socits commerciales jouissent de la personnalit morale dater de leur immatricu-
lation au registre du commerce et des socits. La transformation rgulire dune socit
nentrane pas la cration dune personne morale nouvelle. Il en est de mme de la proro-
gation.
Les personnes qui ont agi au nom dune socit en formation avant quelle ait acquis la
jouissance de la personnalit morale sont tenues solidairement et indfiniment respon-
sables des actes ainsi accomplis, moins que la socit, aprs avoir t rgulirement

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constitue et immatricule, ne reprenne les engagements souscrits. Ces engagements
sont alors rputs avoir t souscrits ds lorigine par la socit.

a. La constItUtIon de La socIt
Cest une phase essentiellement contractuelle qui passe par la rdaction des statuts et leur
signature par les associs.

1. La priode prcdant la rdaction des statuts


Les fondateurs ont tabli ensemble un projet de socit qui doit conduire la rdaction des
statuts. Ce projet, sil est suffisamment abouti et contient les lments essentiels du contrat,
vaudra promesse de socit. Cette dernire peut tre tacite ou formalise par le biais dun
crit, ce qui sera particulirement utile pour sassurer la matrise des consquences dun ven-
tuel dsengagement dun associ. Pour dsigner cet crit, on parle parfois de protocole dac-
cord. Linexcution dune telle promesse se rsout en dommages et intrts aux termes de
larticle 1142 du Code civil.
La rupture de simples pourparlers qui viserait lhypothse o le projet na pas encore atteint le
stade de la promesse si elle est faite de mauvaise foi, peut galement aboutir une indemni-
sation sur le fondement de la responsabilit civile de lauteur de la rupture, pour abus de droit
(art. 1382 C.civ.).

74
UE112 Droit des socits

Une autre tape dans cette priode qui prcde la formalisation des statuts rside, pour les SA
et les SARL, dans la ncessit de dposer les fonds correspondant aux apports en numraire,
dans les 8 jours de leur rception, pour le compte de la socit en formation, soit la Caisse des
dpts et consignations, soit chez un notaire, soit dans une banque.

2. La forme des statuts


Les statuts, qui sont ncessairement crits, sont gnralement tablis sous seing priv. Ils
devront cependant ltre sous la forme authentique lorsquun apport en nature portant sur un
bien immobilier sera fait la socit. De mme, le recours lacte authentique est vivement
recommand lorsque deux poux ou des hritiers sont ensemble associs dune mme socit.

3. Le contenu des statuts


Aux termes de larticle 1835 C.civ. les statuts dterminent, outre les apports de chaque associ,
la forme, lobjet, lappellation, le sige social, le capital social, la dure de la socit et les moda-
lits de son fonctionnement.
Il sagit dun contenu minimum mais les associs iront gnralement au-del. Sur un plan termi-
nologique, on parle aussi de pacte social .
Les associs peuvent galement organiser leurs relations entre eux par le biais de conventions
extra-statutaires.
La signature des associs matrialise le consentement de ceux-ci lacte de socit et marque
la conclusion du contrat de socit. Cest cette date quil convient dapprcier si les conditions
de validit du contrat de socit sont runies.
Une tape dcisive est alors franchie, cest celle de la constitution de la socit, quil convient
de bien distinguer de limmatriculation. Selon larticleR.123-36 C.com., limmatriculation des
socits doit tre demande aussitt que sont accomplies les formalits de constitution.

B. Les formaLIts ncessaIres La naIssance


de La personne moraLe
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Ces formalits, postrieures la signature des statuts, sont au nombre de six.

1. enregistrement auprs de ladministration fiscale


Les statuts doivent tre enregistrs dans le dlai dun mois la recette des impts.

2. Insertion dans un journal dannonces Lgales (jaL)


Afin dinformer les tiers de la cration de la socit, un avis doit tre publi dans un journal habi-
lit recevoir les annonces lgales. Certaines mentions doivent obligatoirement figurer dans cet
avis (R.210-4 C.com.).

3. dpt des actes constitutifs au greffe du tribunal de commerce


peine dirrecevabilit, doivent tre dposs au greffe du tribunal de commerce ou du tribunal
de grande instance statuant en matire commerciale, correspondant au lieu du sige social, et
en double exemplaire, les statuts et pices annexes (acte de nomination des organes de gestion
qui nauraient pas t dsigns par les statuts ; rapport du commissaire aux apports en cas
dapport en nature dans une SARL ou dans une socit par actions).
La procdure suivre pour limmatriculation passe par le centre des formalits des entre-
prises (cFE) auprs duquel il sera souscrit une dclaration unique qui signalera lexistence de la
socit diffrents organismes et aux administrations concernes. Cette dclaration accompa-
gne des pices justificatives est adresse par le CFE, aprs un contrle purement formel, au
tribunal de commerce qui va procder limmatriculation.

201121TDPA0112 75
Droit des socits Srie 1

4. Immatriculation proprement dite


Aux termes de larticleL.210-7 C.com., il est procd limmatriculation de la socit aprs
vrification par le greffier du tribunal comptent de la rgularit de sa constitution dans les
conditions prvues par les dispositions lgislatives et rglementaires relatives au registre du
commerce et des socits.
Si les statuts ne contiennent pas toutes les nonciations exiges par la loi et les rglements ou si
une formalit prescrite par ceux-ci pour la constitution de la socit a t omise ou irrgulire-
ment accomplie, tout intress est recevable demander en justice que soit ordonne, sous
astreinte, la rgularisation de la constitution. Le ministre public est habilit agir aux mmes fins.
Le greffier du tribunal de commerce, aprs un contrle formel, procde limmatriculation
de la socit au registre du commerce et des socits. Il adresse alors la socit un docu-
ment attestant son immatriculation au RCS, nomm extrait K bis .
Limmatriculation se matrialise par loctroi dun numro qui indique la fois le lieu dimmatricu-
lation et la catgorie juridique de la socit.

ExEmplE
RCS Lyon B 367 267 541

5. publication dun avis au Bodacc


Aux termes de larticleR.210-8 C.com., aprs immatriculation au registre du commerce et des
socits, la constitution de la socit fait lobjet dune publicit au bulletin officiel des annonces
civiles et commerciales (Sont insrs dans ce bulletin les avis prvus par le Code de commerce
et par tout autre texte lgislatif ou rglementaire).
Il convient ici de prciser quen ce qui concerne les oprations des SarL et des socits par
actions intervenues avant le seizime jour de la publication au boDacc des actes et indi-
cations soumis cette publicit, ceux-ci ne sont pas opposables aux tiers qui prouvent quils
ont t dans limpossibilit den avoir connaissance (L.210-5 C.com.)
Le contenu du BODACC est consultable en ligne ladresse suivante : www.bodacc.fr

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6. transmission par le cfe aux diffrents organismes concerns
Le CFE adresse la dclaration unique aux diffrents organismes : lINSEE pour inscription sur
le rpertoire national des entreprises et attribution dun numro SIREN ; ladministration fiscale
ainsi quaux organismes sociaux comme lURSSAF, les caisses de retraite, les ASSEDIC, lins-
pecteur du travail si lactivit dmarre avec des salaris.
Le numro SIREN devra tre ensuite indiqu sur tous les papiers commerciaux de la socit,
cest--dire sur ses factures, notes de commande, tarifs et documents publicitaires ainsi que sur
toute correspondance et tout rcpiss concernant son activit et sign par elle ou en son nom.
Le dmarrage de lactivit doit pouvoir se faire rapidement : a t cr cette fin le rcpiss de
cration dentreprise (RCE). Celui-ci permet daccomplir les dmarches administratives nces-
saires linstallation de la socit et autorise, par ailleurs, retirer les fonds provenant de la
libration des parts sociales avant mme limmatriculation de la SARL et la SA.
Dsormais la demande dimmatriculation auprs du CFE peut avoir lieu par voie lectronique.

76
UE112 Droit des socits

II. Les consqUences jUrIdIqUes de LImmatrIcULatIon

a. Les premIres consqUences de La naIssance jUrIdIqUe


de La personne moraLe
compter de limmatriculation court la dure de la socit, qui est dailleurs une mention obli-
gatoire des statuts (L.210-2 C.com.). Elle ne peut excder 99 ans.
Larrive du terme est une cause de dissolution de la socit, mais une prorogation peut tre
mise en uvre (cf. infra, sur les causes de dissolution de la socit).
Par ailleurs, les apports en numraire dposs pour le compte de la socit en formation (soit
dans une banque, soit chez un notaire, soit la Caisse des dpts et consignations) peuvent tre
dbloqus.

B. Le sort des actes passs pendant La prIode de formatIon


de La socIt
La constitution dune socit peut schelonner sur une priode plus ou moins longue de forma-
tion. Or, pendant ce temps, la socit, qui na pas la personnalit morale, ne peut tre titulaire ni
de droits, ni dobligations. Les fondateurs sont pourtant conduits accomplir des actes au nom
et pour le compte de la socit en formation, tels la conclusion dun bail pour les locaux, louver-
ture dun compte courant au nom de la socit auprs dun tablissement bancaire, ou encore
lachat de matriel. Parce quelle nexiste pas encore, la socit ne peut tre engage. Qui devra
donc supporter les consquences de ces actes ?
Cette situation est prcisment rgie par les textes et gouverne par le principe suivant : seule
la personne qui a accompli un acte au nom et pour le compte de la socit en formation
est tenue par lacte accompli. Cet engagement personnel peut tre provisoire, car il existe
plusieurs possibilits de reprise des actes (articles 1843 du Code civil et L.210-6 du C. Com).
Le principe pos par ces textes est celui de lengagement personnel de celui qui a agi au nom
de la socit en formation . Lauteur des engagements apparat donc comme tant le dbi-
teur, mme sil nest pas ncessairement le dbiteur dfinitif de la dette. Si plusieurs per-
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sonnes ont agi , elles seront tenues solidairement lorsque la socit en formation est
commerciale (ce qui signifie que le crancier pourra demander lune dentre elles le paiement
de lintgralit de sa crance, charge ensuite pour celui qui a pay de se retourner contre ses
codbiteurs pour obtenir remboursement de la part quil naurait pas d payer).
LarticleL.210-6, al. 2 du C.com. fixe la solution de principe en ces termes :
Les personnes qui ont agi au nom dune socit en formation avant quelle ait acquis
la jouissance de la personnalit morale (immatriculation au RCS) sont tenues solidaire-
ment et indfiniment des actes ainsi accomplis moins que la socit, aprs avoir t
rgulirement constitue et immatricule, ne reprenne les engagements souscrits. Ces
engagements sont alors rputs avoir t souscrits ds lorigine par la socit.

cependant, ce principe est cart quand la socit reprend les actes accomplis par les fon-
dateurs. La reprise des engagements ne peut intervenir que lorsque la socit a acquis la
personnalit morale et aura pour effet de librer dfinitivement les personnes tenues par
ces engagements, si certaines conditions sont runies.

1. Les conditions et modalits de la reprise des actes


a.La socit doit tre immatricule au RCS pour que la reprise rtroactive puisse soprer.
b.Il doit sagir dun acte juridique, conclu pendant la priode de formation, accompli express-
ment au nom de la socit en formation et dans lintrt de la socit.

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Droit des socits Srie 1

c.Trois modalits de reprises sont prvues par les textes :


Il existe deux modalits de reprise dite automatique , qui doivent tre anticipes par les
futurs associs :
Si lacte a t pass avant la signature des statuts : un tat de cet acte prcisant les
obligations qui en rsultent est prsent aux associs avant la signature des statuts. Sil est
accept, il sera annex aux statuts et leur signature emportera reprise automatique comp-
ter de limmatriculation sans aucune autre formalit.
Si lacte a t pass entre la signature des statuts et limmatriculation de la socit : la
reprise automatique suppose ici que la personne qui a agi la fait en vertu dun mandat
spcial (cest--dire un mandat prcis) donn par les associs, soit dans les statuts, soit
dans un autre acte. Cette automaticit suppose nanmoins que le mandat spcifie le nom de
la personne habilite agir pour le compte de la socit, et les actes pour lesquels elle reoit
procuration. Un mandat gnral serait inefficace. Selon une jurisprudence rcente, ce man-
dat spcial peut tre donn a posteriori, cest--dire aprs la ralisation de lacte concern,
ds lors que ce mandat reste antrieur limmatriculation au RCS. L encore, limmatricula-
tion de la socit au RCS entranera alors automatiquement reprise rtroactive de lengage-
ment, sans aucune autre formalit.
dfaut, une dcision spciale prise la majorit des associs peut toujours, postrieure-
ment limmatriculation, comporter reprise des actes quel que soit le moment o ils sont
intervenus. Cette possibilit de reprise sera particulirement utile lorsque les conditions dune
reprise automatique feront dfaut. Par dfinition, elle est alatoire car elle dpend de la dci-
sion des associs aprs limmatriculation.

2. Les effets de la reprise


La reprise des engagements par la socit est rtroactive : ceux-ci seront rputs avoir t
conclus ds lorigine par elle. Il y a donc substitution de dbiteur. Pour viter les ventuelles
consquences dfavorables qui pourraient en rsulter pour le crancier, il est frquemment
requis de la personne qui passe lacte quelle se porte caution de la socit en cas de reprise.
En labsence de reprise, les tiers ne pourront poursuivre la socit : il faut en effet alors revenir
au principe pos par larticleL.210-6 C.com. et 1843 du Code civil : ce sont les personnes qui
ont agi qui sont tenus au nom de la socit en formation et qui restent personnellement respon-

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sables de lacte vis--vis des tiers. Seules les personnes qui ont agi sont ainsi engages. Tous
les associs fondateurs ne sont donc pas forcment responsables. Lorsque plusieurs personnes
ont agi ensemble et que la socit en formation est commerciale, ces personnes sont solidaire-
ment engages ; en revanche, si la socit en formation est civile, ces personnes sont soumises
une responsabilit conjointe (aucune solidarit entre elles).
Une fois dcrites les rgles qui rgissent la naissance de la personne morale, il est ncessaire de
se projeter dans son existence et dexaminer les rgles qui gouvernent la transformation de la
socit puis sa dissolution.

Section2. LatranSFormationdeLaSocit
Par transformation , on dsigne le changement de forme sociale : une SA se transforme en
SAS, une SARL en SA, etc. Il ne sagit pas ici de modifier, simplement, le mode dorganisation,
de direction de la socit ; il ne sagit pas non plus dune dissolution de la socit puisquil y a
continuit de la personne morale.
La transformation peut permettre la socit de sadapter un contexte conomique, de per-
mettre larrive dun nouveau partenaire dans la socit par exemple, ou encore de rpondre
la ncessit de remplir les conditions de validit de sa forme sociale (en termes de nombre das-
socis, de capital social, etc.) pour viter que la socit ne soit dissoute par la survenance dun
vnement non prvu.

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UE112 Droit des socits

ExEmplEs
Prenons lexemple de la socit en nom collectif : le dcs de lun des associs en nom met
en principe fin la socit, moins que sa continuation avec les hritiers de lassoci dfunt
ne soit stipule par le contrat de socit (C.com., art. L. 221-15). Dans ce cas, si un ou plu-
sieurs des hritiers sont mineurs, la socit en nom collectif doit tre transforme, dans le dlai
dun an dater du dcs, en socit en commandite simple o les hritiers mineurs devien-
nent associs commanditaires.
Autre exemple, celui de la SARL : si le nombre des associs dpasse la limite de 100 associs,
la socit dispose dun dlai dun an pour se conformer ce maximum ou se transformer.
dfaut, la socit est dissoute.
Lassouplissement du rgime de la SAS a eu pour consquence de nombreuses transformations
de SARL ou de SA.
Nous allons examiner les conditions de la transformation avant den prsenter les principaux
effets.

I. Les condItIons de La transformatIon

a. consULtatIon des assocIs


La dcision de transformation est prise aux conditions de modification des statuts.
La rgle de principe est pose par larticle 1836 du Code civil :
Les statuts ne peuvent tre modifis, dfaut de clause contraire, que par accord una-
nime des associs.
En aucun cas, les engagements dun associ ne peuvent tre augments sans le consen-
tement de celui-ci.

Le principe est donc que les statuts ne peuvent tre modifis que par laccord unanime des
associs. Le mme texte prvoit cependant que les statuts peuvent envisager leur modification
par une simple dcision majoritaire (cf. lexpression dfaut de clause contraire ).
Laugmentation des engagements dun associ une contribution aux pertes suprieure celle
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projete initialement par les statuts - ne peut cependant, en aucun cas, tre dcide sans le
consentement de ce dernier.
Faute de prcision supplmentaire du Code civil, lexigence de lunanimit sapplique aux
modifications des statuts dune socit civile.
pour les socits commerciales, le code de commerce contient des dispositions particu-
lires chaque type de socits, mais qui pour certaines sont identiques au principe expos.
Ainsi pour les socits en nom collectif, larticleL.221-6 du Code de commerce prvoit lunani-
mit pour la modification des statuts sauf clause stipulant que certaines dcisions sont prises
une majorit quils fixent.
La rgle de lunanimit est galement prvue pour les socits qui souhaitent se transformer en
SAS (socits par actions simplifies), aux termes de larticleL.227-3 du Code de commerce.
Pour les SARL constitues aprs la publication de la loi du 2 aot 2005, lassemble ne dlibre
valablement en cas de modification des statuts que si les associs prsents ou reprsents
possdent au moins, sur premire convocation, le quart des parts sociales et sur seconde
convocation le cinquime de celles-ci. En outre, la majorit est fixe deux tiers des parts dte-
nues par les associs prsents ou reprsents (C.com., art. L. 223-30 al. 3).
Enfin, pour les socits anonymes, larticle L. 225-96 du Code de commerce nexige quune
majorit des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents, une
condition de quorum tant en outre exige (les actionnaires prsents ou reprsents doivent
dtenir au moins un quart des actions ayant le droit de vote sur premire convocation, et au
moins un cinquime sur seconde convocation).

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Droit des socits Srie 1

B. respect des condItIons dexIstence de La socIt transforme


Il est galement obligatoire de respecter les conditions imposes par la loi pour la validit de la
socit sous sa forme nouvelle et notamment les rgles relatives au fonctionnement de la socit
(capital social minimum, nature des apports, nombre dassocis, etc.).

c. pUBLIcIt des modIfIcatIons statUtaIres


La transformation, constituant une modification des statuts, nest opposable aux tiers quaprs
la ralisation des formalits de publicit.
Un avis sera insr dans un journal dannonces lgales du dpartement du sige social ; dans le
dlai dun mois compter de leur date, les actes modifiant les statuts devront tre dposs au
greffe du tribunal de commerce afin quil soit procd une inscription modificative du registre
du commerce et des socits.
Enfin, dans un dlai de huit jours compter de la mention modificative au registre du commerce,
il faudra publier la transformation au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales.

II. Les consqUences de La transformatIon


Aux termes de larticle 1844-3 du Code civil, la transformation rgulire dune socit en une
socit dune autre forme nentrane pas la cration dune personne morale nouvelle.
De ce principe de maintien de la personnalit morale de la socit dcoulent plusieurs cons-
quences :
Les associs, compter de la dcision de transformation, sont associs de la socit dans sa
nouvelle forme et seront soumis toutes les rgles de la socit transforme.
La situation des cranciers sociaux nest donc pas affecte par la transformation : ils conser-
vent leurs droits lgard de la socit et des associs.
Les cranciers auront toujours les mmes crances lgard de la socit puisque cest la
mme personne morale qui continue. Lorsquune socit civile, une socit en nom collectif
ou une socit en commandite se transforme en SARL ou en socit par actions, les associs

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restent tenus indfiniment des dettes nes avant la transformation.
Les cranciers conservent le bnfice des srets qui ont pu tre consenties avant la transfor-
mation.
En ce qui concerne les salaris, leur situation ne subira aucune modification du fait de la
transformation. Du principe du maintien de la personnalit morale de la socit transforme
dcoule celui de la continuation des contrats de travail, en cho larticleL.1224-1 du Code
du travail qui dispose que :
Sil survient une modification dans la situation juridique de lemployeur, notamment par
succession, vente, fusion, transformation du fonds, mise en socit, tous les contrats de
travail en cours au jour de la modification subsistent entre le nouvel employeur et le per-
sonnel de lentreprise.

Les dirigeants, en revanche, ne pourront conserver leur statut que sils sont dsigns
comme tels dans la nouvelle forme sociale et selon les conditions quelle impose. La
transformation met automatiquement fin leur mandat de direction. La jurisprudence a prcis
que cette fin de leur mandat ne peut pas tre analyse comme une rvocation sans juste
motif ; ds lors, ils ne peuvent prtendre au versement de dommages-intrts.

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UE112 Droit des socits

Section3. LadiSSoLutiondeLaSocit

Les principaux textes applicables

article 1844-5 c.civ.


La runion de toutes les parts sociales en une seule main nentrane pas la dissolution de
plein droit de la socit. Tout intress peut demander cette dissolution si la situation na
pas t rgularise dans le dlai dun an. Le tribunal peut accorder la socit un dlai
maximal de six mois pour rgulariser la situation. Il ne peut prononcer la dissolution si, au
jour o il statue sur le fond, cette rgularisation a eu lieu. ()
En cas de dissolution, celle-ci entrane la transmission universelle du patrimoine de la
socit lassoci unique, sans quil y ait lieu liquidation. Les cranciers peuvent faire
opposition la dissolution dans le dlai de trente jours compter de la publication de
celle-ci. Une dcision de justice rejette lopposition ou ordonne soit le remboursement des
crances, soit la constitution de garanties si la socit en offre et si elles sont juges suf-
fisantes. La transmission du patrimoine nest ralise et il ny a disparition de la personne
morale qu lissue du dlai dopposition ou, le cas chant, lorsque lopposition a t
rejete en premire instance ou que le remboursement des crances a t effectu ou les
garanties constitues.
Les dispositions du troisime alina ne sont pas applicables aux socits dont lassoci
unique est une personne physique.

article 1844-6 c.civ.


La prorogation de la socit est dcide lunanimit des associs, ou, si les statuts le
prvoient, la majorit prvue pour la modification de ceux-ci.
Un an au moins avant la date dexpiration de la socit, les associs doivent tre consul-
ts leffet de dcider si la socit doit tre proroge.
dfaut, tout associ peut demander au prsident du tribunal, statuant sur requte, la
dsignation dun mandataire de justice charg de provoquer la consultation prvue ci-
dessus.

article 1844-7 c.civ.


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La socit prend fin :


1 Par lexpiration du temps pour lequel elle a t constitue, sauf prorogation effectue
conformment larticle 1844-6 ;
2 Par la ralisation ou lextinction de son objet ;
3 Par lannulation du contrat de socit ;
4 Par la dissolution anticipe dcide par les associs ;
5 Par la dissolution anticipe prononce par le tribunal la demande dun associ pour
justes motifs, notamment en cas dinexcution de ses obligations par un associ, ou de
msentente entre associs paralysant le fonctionnement de la socit ;
6 Par la dissolution anticipe prononce par le tribunal dans le cas prvu larticle 1844-5 ;
7 Par leffet dun jugement ordonnant la liquidation judiciaire ;
8 Pour toute autre cause prvue par les statuts.

article 1844-8 c.civ.


La dissolution de la socit entrane sa liquidation, hormis les cas prvus larticle 1844-4
et au troisime alina de larticle 1844-5. Elle na deffet lgard des tiers quaprs sa
publication.
Le liquidateur est nomm conformment aux dispositions des statuts. Dans le silence de
ceux-ci, il est nomm par les associs ou, si les associs nont pu procder cette nomi-
nation, par dcision de justice. Le liquidateur peut tre rvoqu dans les mmes condi-
tions. La nomination et la rvocation ne sont opposables aux tiers qu compter de leur
publication. Ni la socit ni les tiers ne peuvent, pour se soustraire leurs engagements,
se prvaloir dune irrgularit dans la nomination ou dans la rvocation du liquidateur, ds
lors que celle-ci a t rgulirement publie.

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Droit des socits Srie 1


La personnalit morale de la socit subsiste pour les besoins de la liquidation jusqu la
publication de la clture de celle-ci.
Si la clture de la liquidation nest pas intervenue dans un dlai de trois ans compter de
la dissolution, le ministre public ou tout intress peut saisir le tribunal, qui fait procder
la liquidation ou, si celle-ci a t commence, son achvement.

article 1844-9 c.civ.


Aprs paiement des dettes et remboursement du capital social, le partage de lactif est
effectu entre les associs dans les mmes proportions que leur participation aux bn-
fices, sauf clause ou convention contraire.
Les rgles concernant le partage des successions, y compris lattribution prfrentielle,
sappliquent aux partages entre associs.
Toutefois, les associs peuvent valablement dcider, soit dans les statuts, soit par une
dcision ou un acte distinct, que certains biens seront attribus certains associs.
dfaut, tout bien apport qui se retrouve en nature dans la masse partage est attribu,
sur sa demande, et charge de soulte sil y a lieu, lassoci qui en avait fait lapport.
Cette facult sexerce avant tout autre droit une attribution prfrentielle.
Tous les associs, ou certains dentre eux seulement, peuvent aussi demeurer dans lindi-
vision pour tout ou partie des biens sociaux. Leurs rapports sont alors rgis, la clture
de la liquidation, en ce qui concerne ces biens, par les dispositions relatives lindivision.

La dissolution de la socit met un terme lexistence de celle-ci ; elle peut tre cause par
diffrents vnements qui affectent la vie des socits, ou encore tre provoque par les asso-
cis, ou mme prononce par un juge. Quelle quen soit la cause, la dissolution produit les
mmes effets : la personnalit morale va disparatre, entranant la liquidation et le partage de son
patrimoine, ainsi que des consquences fiscales parfois lourdes.
Nous allons exposer les causes de la dissolution avant den mesurer les effets.

I. Les caUses de dIssoLUtIon

a. Les caUses de dIssoLUtIon commUnes toUtes Les socIts

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1. Les causes de dissolution de plein droit

a. Larrive du terme
Aux termes de larticle 1838 du Code civil, la dure de la socit est au maximum de 99 ans.
Cette dure, qui doit tre fixe par les statuts, court compter de limmatriculation de la socit.
Une fois le terme survenu, la socit est automatiquement dissoute, moins que les associs,
avant lchance du terme, aient pris une dcision de prorogation.
Larticle 1844-6 du Code civil prvoit quun an au moins avant la date dexpiration de la socit,
les associs doivent tre consults leffet de dcider si la socit doit tre proroge. La proro-
gation de la socit est dcide lunanimit des associs ou, si les statuts le prcisent, la
majorit prvue pour la modification de ceux-ci. dfaut, tout associ peut demander au prsi-
dent du tribunal, statuant sur requte, la dsignation dun mandataire de justice charg de pro-
voquer la consultation prvue ci-dessus.

b. La ralisation ou lextinction de lobjet social


Dans le premier cas, le projet que la socit stait propos de mener, et pour lequel elle avait
t constitue, est arriv son terme. Dans le second, il nest plus possible de le poursuivre. La
dissolution intervient alors de plein droit.
Cette hypothse joue cependant rarement dans la mesure o lobjet statutaire est gnralement
rdig dans des termes larges et que la modification de lobjet est possible en cours de vie sociale.

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UE112 Droit des socits

c. Lannulation du contrat de socit


Le lgislateur, afin dviter les consquences trs lourdes de lannulation dune socit, a consi-
drablement rduit la possibilit de prononcer une telle sanction.
En effet, aux termes de larticle 1844-10 C.civ., la nullit de la socit ne peut rsulter que de la
violation des dispositions des articles 1832, 1832-1, alina1er, et 1833 du C.civ. ou de lune des
causes de nullit des contrats en gnral.
Il sagit donc dune nullit fonde sur le rgime gnral des contrats (capacit et consentement
des associs, ou encore objet ou cause du contrat de socit ; rappelons toutefois que dans les
socits par actions et les SARL, lincapacit et le vice du consentement nentranent cependant
pas la nullit de la socit, moins que lincapacit atteigne tous les associs fondateurs).
Quant aux causes de la nullit fonde sur le rgime du contrat de socit, il sagit de labsence
de pluralit dassocis, du dfaut dapport, du dfaut de participation aux rsultats ou de lab-
sence daffectio societatis. L encore, ces causes de nullit ne sappliquent pas toutes les
formes sociales.
En outre, aux termes de larticle 1844-12 C.civ., en cas de nullit dune socit (), fonde sur
un vice de consentement ou lincapacit dun associ, et lorsque la rgularisation peut intervenir,
toute personne, y ayant intrt, peut mettre en demeure celui qui est susceptible de loprer, soit
de rgulariser, soit dagir en nullit dans un dlai de six mois peine de forclusion. Cette mise en
demeure est dnonce la socit.
La socit ou un associ peut soumettre au tribunal, saisi dans le mme dlai prvu, toute
mesure susceptible de supprimer lintrt du demandeur la nullit notamment par le rachat de
ses droits sociaux.
Enfin, les actions en nullit de la socit se prescrivent par trois ans compter du jour o la
nullit est encourue.

d. Clause des statuts prvoyant la dissolution de la socit


Cette facult pour les associs est peu pratique.

e. La liquidation judiciaire
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Aux termes de larticleL. 640-1 C.com., une procdure de liquidation judiciaire peut tre ouverte
lorsque le dbiteur toute personne exerant une activit commerciale ou artisanale, tout agri-
culteur, toute personne physique exerant une activit professionnelle indpendante () ainsi
que toute personne morale de droit priv est en cessation des paiements et que son redresse-
ment est manifestement impossible.
La procdure de liquidation judiciaire est destine mettre fin lactivit de lentreprise ou rali-
ser le patrimoine du dbiteur par une cession globale ou spare de ses droits et de ses biens.

f. Le cas particulier de la runion de toutes les parts ou actions en une seule main
Lorsque toutes les parts ou actions sont runies en une seule main la suite dune cession ou
dune transmission successorale, la socit nest pas dissoute de plein droit. Un dlai dun
an est accord la socit pour quelle opre sa rgularisation.
Il existe deux cas particuliers : en effet, la SarL et la SaS ne sont jamais dissoutes dans une
telle hypothse, car ces 2 socits peuvent tre unipersonnelles.
Depuis la loi NRE (Nouvelles rgulations conomiques) du 15 mai 2001, les effets de la dissolu-
tion dune socit dont toutes les parts sociales ou les actions sont runies en une seule main
sont les suivants : si lassoci unique est une personne morale, la dissolution de la socit
entrane transmission universelle du patrimoine de la socit lassoci unique et ce, sans liqui-
dation. Larticle1844-5 C.civ. prvoit, en revanche, que si lassoci unique est une personne
physique, la dissolution de la socit nentrane pas transmission universelle du patrimoine. Elle
a pour effet la liquidation obligatoire de la socit.

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Droit des socits Srie 1

2. La dissolution par dcision des associs


Il sagit dune forme de dissolution anticipe qui repose sur lide que la socit est fonde sur
un contrat qui peut tre rompu par la volont des associs.
Aux termes de larticle1844-7, 4, les associs peuvent, en cours de vie sociale, dcider la dis-
solution anticipe de la socit ; cette dcision sera prise dans les conditions fixes pour la
modification des statuts. La dissolution anticipe ne doit cependant pas tre inspire par une
intention frauduleuse ou par lintention de nuire la minorit. Elle aboutira la liquidation de la
socit et peut viter les consquences dune liquidation judiciaire impose.

3. La dissolution judiciaire
Aux termes de larticle1844-7, 5, la dissolution anticipe peut tre prononce par le tribunal
la demande dun associ pour justes motifs, notamment en cas dinexcution de ses obligations
par un associ, ou de msentente entre associs paralysant le fonctionnement de la socit.
La rdaction du texte laisse des questions en suspens : la paralysie du fonctionnement de la
socit est-elle exige en cas dinexcution de ses obligations par un associ ? La gravit de la
mesure devrait avoir pour consquence quon subordonne la prise en considration du juste
motif cette paralysie.
Le juste motif est apprci souverainement par les tribunaux.
La dissolution peut tre prononce la demande de tout associ, sans aucune exigence de
capital social ; il est cependant exclu que lassoci qui est lorigine de la msentente puisse
solliciter la nullit.

B. Les caUses de dIssoLUtIon propres chaqUe type de socIts


Nous prsenterons rapidement ces lments qui seront approfondis ensuite loccasion de
ltude de chaque type de socits.

1. La socit civile

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Elle peut tre dissoute :
En labsence du grant depuis plus dun an (art. 1846 C.civ.).
En cas de rvocation du grant (art. 1851 al. 3 C.civ.) si les statuts de la socit prvoient la
dissolution en pareille circonstance ou si les autres associs dcident la dissolution lorsque
cet vnement se prsente.
En cas dinterdiction ou dincapacit frappant un associ (art. 1860 C.civ.) si les statuts de la
socit le prvoient ou si les autres associs dcident la dissolution lorsque cet vnement se
prsente.

2. La socit en nom collectif


Elle peut tre dissoute :
En cas de rvocation du grant associ statutaire (L.221-12 C.com.) sauf clause contraire des
statuts ou si la continuation de la socit est dcide lunanimit par les autres associs.
En cas de dcs dun associ (art. L. 221-15 al. 2 du C.com.) sauf clause contraire des statuts.
En cas de jugement de liquidation judiciaire, dinterdiction ou dincapacit frappant un associ
(L.221-16 C.com.) sauf clause contraire des statuts ou si la continuation dactivit est dcide
lunanimit par les autres associs.

3. La socit anonyme
Elle peut tre dissoute :
Si le nombre dactionnaires devient infrieur 7.
Si le capital social passe en dessous du minimum lgal (37 000 ).

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UE112 Droit des socits

Si, en raison des pertes ralises, le montant des capitaux propres de la socit devient inf-
rieur la moiti du capital social (art. L. 225-248 C.com.). Le texte prvoit des possibilits de
rgularisation.

4. La sarL
Elle peut tre dissoute :
Si le plafond de 100associs est dpass.
Si, en raison des pertes ralises, le montant des capitaux propres de la socit devient inf-
rieur la moiti du capital social (L.223-42 C.com.). Il existe des possibilits de rgularisation.

c. La pUBLIcIt de La dIssoLUtIon
La dissolution entrane immdiatement la liquidation de la socit, mais elle na deffet lgard
des tiers quaprs sa publication.
Les formalits de publicit sont le parallle des formalits de constitution : insertion dans un JAL
du lieu du sige social, dpt au greffe du tribunal de commerce des actes dcidant la dissolu-
tion, inscription modificative au RCS, publicit de la dissolution au BODACC.
Lopposabilit de la dissolution aux tiers dpend de laccomplissement des formalits exposes.
Il sera ajout la dnomination sociale la mention socit en liquidation .
Quelle que soit la cause de la dissolution, elle produit les mmes effets.

II. Les effets de La dIssoLUtIon


La dissolution entrane en principe la liquidation de la socit. Il sagit de lensemble des
oprations qui ont pour objet de rgler le passif, de convertir les lments dactif en argent, en
vue de procder au partage entre les associs de lactif net subsistant, ou dfaut de dterminer
la part de chaque associ dans le passif. Elle est rglemente par les articles L.237-2 237-31
du Code de commerce. cette notion de liquidation nest pas confondre avec la notion de
liquidation judiciaire (mcanisme spcifique aux entreprises en difficult).
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Comme il a t vu, cette rgle de principe doit tre rvise quand la socit dissoute est une
socit unipersonnelle (hors SARL et SAS) dont lassoci unique est une personne morale. La
dissolution entrane alors la transmission universelle du patrimoine de la socit dissoute la
personne morale sans quil y ait de liquidation (cf.supra sur la runion des parts en une seule
main, in I. Les causes de dissolution ).

a. La LIqUIdatIon
1. Les effets de la liquidation
La liquidation vise lensemble des oprations qui doivent tre accomplies postrieurement la
dissolution : il faut rgler le passif existant et recouvrir les crances de la socit afin de partager
le boni de liquidation entre les associs ou, lorsque la socit est dficitaire, de dterminer le
montant du passif qui sera la charge des associs ds lors que ceux-ci sont indfiniment res-
ponsables.
La liquidation correspond :
la ralisation des actifs sociaux destine au paiement des cranciers sociaux ;
la rcupration des crances ;
la reprise des apports par les associs ;
le partage des biens sociaux entre les associs, qui seffectue en principe selon les rgles
applicables au partage des successions ; larticle 1844-9 alina 3 prcise que les associs
peuvent dcider que certains biens leur seront attribus.

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Droit des socits Srie 1

a. La survie de la personnalit morale


Aux termes de larticle 1844-8 al. 3 C. civ., il y a survie de la personnalit morale pour les
besoins de la liquidation jusqu la publication de la clture de celle-ci (qui est en principe
fixe au jour o elle est constate par lassemble des associs ou par dcision de justice).
Le liquidateur ne peut mener que des oprations destines la liquidation parce que la socit doit
disparatre : la capacit juridique de la socit sera limite aux seules oprations qui se rat-
tachent directement la liquidation (ralisation de lactif, recouvrement des crances impayes,
paiement des dettes de la socit).
Il convient cependant de souligner quune socit, mme en liquidation, peut fusionner ou se
scinder.
En revanche, aprs la dissolution, les associs ne peuvent ni faire revivre la socit ni dcider de
la transformer.

b. Le sort des dirigeants sociaux


Les pouvoirs du directeur gnral, du conseil dadministration, du directoire ou des grants
prennent fin la date de la dissolution de la socit tant dans lordre interne que dans lordre
externe. En effet, le liquidateur se substitue aux organes de gestion et de direction et devient
donc le seul reprsentant lgal de la socit.
La dissolution de la socit ne met pas, en principe, fin aux fonctions du conseil de surveillance
dans une SA, ni aux fonctions des commissaires aux comptes.

2. Le statut du liquidateur
Un ou plusieurs liquidateurs sont dsigns dans les statuts, dfaut par les associs (art. L. 237-1,
L. 237-18 C. com.). Le liquidateur peut tre choisi parmi les associs ou les tiers (mandataire
judiciaire par exemple). Ses fonctions sont limites trois ans, en principe (art. L. 237-21).
Si les associs nont pas pu nommer un liquidateur, celui-ci est dsign par le prsident du tri-
bunal de commerce statuant sur requte de tout intress (art. 237-19 C.com.)
Il est soumis certaines interdictions et incompatibilits, sous peine de sanctions pnales.

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Dans les six mois de sa nomination, le liquidateur doit convoquer les associs en assemble
gnrale, pour leur prsenter un rapport sur la situation active et passive de la socit ainsi que
sur les oprations de liquidation envisages.
Il doit dresser un inventaire de lactif et du passif, recouvrer les crances sociales, raliser lactif,
payer les cranciers de la socit.
Le liquidateur doit convoquer une assemble des associs pour statuer sur les comptes annuels
au moins une fois par an et dans les six mois de la clture de lexercice.
La responsabilit civile du liquidateur peut tre engage pour toutes les fautes dommageables
quil aurait commises, le prjudice pouvant avoir t subi par les tiers, la socit et mme par les
associs (L.237-12 C.com.). Le dlai de prescription est de trois ans compter du fait domma-
geable.

B. La cLtUre de La LIqUIdatIon
En fin de liquidation, tous les associs doivent tre convoqus par le liquidateur, dfaut par un
mandataire judiciaire, pour statuer sur le compte dfinitif, sur le quitus de la gestion du liquida-
teur et la dcharge de son mandat. Lassemble constate galement la clture de la liquidation.
Aux termes de larticle 1844-8 al. 4 C.civ., tout intress peut saisir le tribunal aux fins de faire
procder la liquidation ou son achvement lorsque la clture nest pas intervenue dans un
dlai de trois ans compter de la dissolution.

86
UE112 Droit des socits

La clture de la liquidation devra faire lobjet de mesures de publicit lgale (insertion dans un
JAL). compter de cet avis, la personnalit morale de la socit disparat. Le liquidateur doit
procder la radiation de la socit du RCS dans le dlai dun mois compter de la publication
des oprations de liquidation. dfaut, elle sera radie doffice dans un dlai de trois ans
compter de la mention au RCS de sa liquidation.

c. Le partage dU patrImoIne
Une fois les oprations de liquidation acheves, la rpartition des biens sociaux a lieu entre les
associs. Les rgles concernant le partage des successions vont sappliquer (1844-9 C.civ.).
Le partage est gnralement amiable. Il pourrait tre judiciaire si les associs ne sentendaient
pas. Il passe par deux tapes :

1. La reprise des apports effectus par les associs


Sagissant des apports en numraire, les associs obtiennent le remboursement du montant
nominal de leurs actions ou parts sociales.
Sagissant des apports en industrie, il ne peut y avoir de reprise des apports.
Sagissant des apports en nature : en principe et sauf dcision contraire des associs, les
apports en nature qui se retrouvent en ltat dans le patrimoine de la socit doivent tre resti-
tus aux apporteurs eux-mmes condition quils en fassent la demande.

2. La rpartition du boni de liquidation


Si lactif est suprieur au montant du passif, il subsiste un boni de liquidation qui sera rparti
entre les associs dans la mme proportion que leur participation dans le capital de la socit,
moins que les statuts en disposent autrement.

d. La sItUatIon des crancIers socIaUx


Pendant le droulement des oprations de liquidation, les cranciers sont pays au fur et
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mesure o ils se prsentent. Mais lorsque la liquidation est termine, les cranciers nont plus
quune action directe contre les associs si lactif a t partag alors quils nont pas t dsin-
tresss.
Cette action ne sera efficace dans les socits risque limit (SARL et les trois socits par
actions), que si les associs ont obtenu le remboursement de leurs apports (ils ne peuvent tre
tenus au-del). En effet, dans ces socits, si les associs nont pas obtenu le remboursement
de leurs apports, les cranciers ne pourront donc pas exercer dactions en paiement contre eux.
Cette action est plus intressante dans les socits o les associs sont tenus de faon indfinie
au passif social, soit de faon conjointe (socit civile), soit de faon solidaire (socit en nom
collectif).
En tout tat de cause, laction des cranciers, aux termes de larticleL.237-13, se prescrit par
cinq ans compter de la publicit de la dissolution.

ChaPiTre 2. lindiVidualisation de la socit


Lattribution de la personnalit morale la socit implique quelle puisse tre dote, linstar
dune personne physique, dlments distinctifs, qui sont donc les attributs de la personnalit
morale . Ces divers lments, qui concourent lidentification de la personne morale, sont la
dnomination sociale (Section 1), le sige social (Section 2) et la nationalit de la socit
(Section 3).

201121TDPA0112 87
Droit des socits Srie 1

Section1. LadnominationouappeLLationSociaLe
La libert de choisir une dnomination sociale ( 1) se heurte certaines limites ( 2).

I. La LIBert de choIx de La dnomInatIon socIaLe


Toute socit dote de la personnalit morale doit avoir un nom prcis dans les statuts
(article 1835 C.civ.), qui constitue une dnomination sociale. En principe, les associs peuvent
la choisir librement. Il peut ainsi sagir dune dnomination de fantaisie ou dune appellation tire
de lobjet de la socit ou encore du nom dun ou de plusieurs associs.
Aux fins de renseignement des tiers, lappellation sociale doit toujours tre suivie ou prcde
de lindication de la forme de la socit laquelle on ajoutera, sagissant dune des trois socits
par actions ou dune SARL, celle du montant du capital social.
La dnomination sociale peut changer au cours de la vie de la personne morale, condition quil
y ait modification des statuts (daprs des conditions qui varient selon le type de socit) et
accomplissement des diverses formalits lgales de publicit (insertion dans un JAL, dpt au
greffe du tribunal de deux exemplaires de la dcision des associs et des statuts mis jour,
inscription modificative au RCS, insertion au BODACC).

II. Les LImItes La LIBert de choIx de La dnomInatIon socIaLe


La libert de choix de la dnomination sociale se heurte cependant certaines limites.
En premier lieu, la dnomination ne doit pas tre contraire lordre public et aux bonnes
murs ou heurter une rgle du droit commercial. Il est, par exemple, interdit, aux termes de
larticle L. 310-3, II, C. com., dutiliser le mot soldes ou lun de ses drivs pour dsigner
toute dnomination sociale ou nom commercial qui ne se rapporte pas une opration de
soldes telle que dfinie par les textes, et ce sous peine de sanctions pnales.
En second lieu, sont aussi interdites les appellations comportant un risque de confusion ou
datteinte aux droits de tiers.

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Ces droits peuvent, par exemple, rsulter du dpt dune marque ou de lutilisation dun nom
comme nom commercial pour exercer une activit. Le risque de confusion qui rsulterait dune
imitation peut faire lobjet dune action en concurrence dloyale. Il sagit dune action en res-
ponsabilit civile, fonde sur larticle 1382 du Code civil, et qui permet la victime de lagisse-
ment dloyal, si elle a subi un prjudice (dtournement de clientle, affaiblissement de sa
marque), de demander rparation sous forme de dommages et intrts. En outre, le droit des
marques accorde une protection spcifique lie lenregistrement de celle-ci, limitation de
marque pouvant tomber sous le coup de la sanction pnale de la contrefaon.
Afin de savoir sil existe un droit de proprit incorporelle antrieur sur une dnomination ou sur
une marque, il conviendra de procder une recherche dantriorit auprs de lInstitut national
de la proprit industrielle (INPI), la division des dnominations sociales ou des marques.

pour aller plus loin : Le nom patronymique utilis


comme dnomination sociale

Le nom patronymique constitue avant tout un droit de la personnalit, inalinable,


imprescriptible et donc extrapatrimonial. Il peut cependant faire lobjet dune exploitation
commerciale. Le nom se dtache alors de la personne pour devenir un droit de proprit
industrielle distinct de la personne de son titulaire.
En cas de retrait de lassoci qui a donn son patronyme la socit, cet associ ne pourra
pas, sauf convention contraire, exiger la modification de lappellation sociale car le nom
utilis est devenu un signe distinctif de la personne morale et un objet de proprit

88
UE112 Droit des socits


incorporelle, en raison de son insertion dans les statuts. Cest ce qui a t dcid par la
Chambre commerciale de la Cour de cassation le 12 mars 1985 dans laffaire Bordas. La
mme chambre a dcid, dans un conflit qui opposait le clbre chef cuisinier Alain Ducasse
une socit quil avait cre avec deux autres associs pour assurer la diffusion de ses
produits, que le consentement donn par un associ fondateur, dont le nom est notoirement
connu, linsertion de son patronyme dans la dnomination dune socit exerant son
activit dans le mme domaine, ne saurait, sans accord de sa part et en labsence de
renonciation expresse ou tacite ses droits patrimoniaux, autoriser la socit dposer ce
patronyme titre de marque pour dsigner les mmes produits ou services. Lusage du
nom sil est limit (ici dnomination sociale), ne peut tre tendu dautres utilisations
commerciales, telles que le dpt du nom comme marque. La jurisprudence nest pas
toujours aussi favorable : dans laffaire Ins de la Fressange (Cass. Com. 31 janvier 2006)
ou dans laffaire Elizabeth Emanuel (Cass. Com. 30 mars 2006), les intrts des personnalits
concernes ont cd devant la ncessit dassurer la prennit de la marque.

Section2. LeSigeSociaL

I. La dtermInatIon dU sIge socIaL


Chaque socit doit avoir un domicile, un sige social. Il correspond lendroit o se trouve la
direction effective de la socit, l o se trouvent ses organes de direction et les principaux ser-
vices administratifs. Il ne concide pas ncessairement avec le lieu dexploitation.

a. Le choIx dU sIge socIaL


Il est librement dtermin par les associs au moment de la constitution de la socit et doit tre
imprativement mentionn dans les statuts (dont il constitue une mention obligatoire).
Lorsque le sige social a t fix fictivement en un lieu diffrent de celui de la direction effective,
les juridictions disposent dun pouvoir pour dterminer quel est le sige rel.
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La domiciliation des entreprises a fait lobjet de diverses mesures destines favoriser la cra-
tion dentreprise. On relvera que dsormais :
Toute personne morale est autorise installer son sige au domicile de son reprsen-
tant lgal et y exercer une activit sauf dispositions lgales ou stipulation contractuelles
contraires.

C. com., art. L. 123-11-1, al.1er, modifi par L.2 aot 2005.


Par ailleurs, larticleL.123-11 du Code de commerce dispose :
Toute personne morale demandant son immatriculation au registre du commerce et des
socits doit justifier de la jouissance du ou des locaux o elle installe, seule ou avec
dautres, le sige de lentreprise ().
La domiciliation dune entreprise dans des locaux occups en commun par plusieurs
entreprises est autorise dans des conditions fixes par dcret en Conseil dtat. Ce
dcret prcise, en outre, les quipements ou services requis pour justifier la ralit du
sige de la personne morale domicilie.

Cette disposition vise la domiciliation collective dentreprises par des socits spcialises dont
la pratique est ainsi reconnue. Un contrat de domiciliation devra tre tabli entre le domiciliataire
(propritaire ou preneur des locaux), et le domicili, qui doivent remplir certaines conditions.

201121TDPA0112 89
Droit des socits Srie 1

B. Le changement de sIge socIaL


Un transfert de sige social est possible mais il doit tre ralis selon les conditions prvues
par la loi pour toute modification statutaire. Il devra faire lobjet de mesures de publicit pour
tre opposable aux tiers. Trois rgles particulires doivent tre ici mentionnes :
En premier lieu, dans les SA, aux termes de larticle L225-36 C.com., le dplacement du sige
social dans le mme dpartement ou dans un dpartement limitrophe peut tre dcid par le
conseil dadministration, sous rserve de ratification de cette dcision par la prochaine assem-
ble gnrale ordinaire.
En second lieu, dans les SARL, aux termes de larticle L223-18 C.com., le dplacement du sige
social dans le mme dpartement ou dans un dpartement limitrophe peut tre dcid par le ou
les grants, sous rserve de la ratification ultrieure de cette dcision par la prochaine assem-
ble gnrale, aux conditions de vote requises pour modifier les statuts.
Enfin, si le transfert entrane un changement de nationalit de la socit, lunanimit est exige.

II. Les consqUences attaches La dtermInatIon


dU sIge socIaL
La dtermination du sige social permet de prciser :
Le lieu daccomplissement des formalits au rcS.
Le lieu de runion des assembles gnrales et le lieu de communication des documents
sociaux.
La nationalit de la socit.
Le droit fiscal applicable, puisque cest au lieu du sige social que la socit est fiscalement
impose.
Le lieu douverture dune procdure de traitement des difficults de lentreprise (sauvegarde,
redressement ou liquidation judiciaires).
Les tribunaux territorialement comptents en cas de litige ; rappelons quen droit franais,
le dfendeur doit tre assign en principe au lieu de son domicile, soit le sige social pour une
socit. Cette rgle est carte dans deux hypothses :
En premier lieu, lorsque le sige social rel est ainsi diffrent du sige statutaire, aux termes

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de larticle 1837 alina 2 du Code civil, les tiers peuvent se prvaloir, soit du sige statutaire,
soit du sige rel. La socit ne pourrait, en revanche, carter la comptence lie au sige
statutaire en se prvalant du sige rel.
En second lieu, lorsque la socit a plusieurs centres dexploitations, en vertu dune jurispru-
dence ancienne dite des gares principales , la socit pourra galement tre assigne
devant le tribunal du lieu o une de ses succursales est installe.

Section3. LanationaLitdeLaSocit
Bien videmment, la nationalit na pas la mme porte lgard dune personne physique et
lgard dune personne morale. Ce terme exprime ici simplement le rattachement dune socit
un tat. La dtermination de la nationalit nobit donc pas des rgles uniformes, le lgisla-
teur tant rest silencieux sur de nombreuses questions.
Ainsi, en principe, la nationalit se dtermine par application du critre du sige social.
Cependant, dans des circonstances exceptionnelles (temps de guerre, afin dtendre par
exemple aprs la Premire Guerre mondiale des mesures de confiscation des entreprises
ennemies) et pour certains secteurs conomiques sensibles, (armement, presse, banque etc.), le
critre retenu est celui du contrle : il sagit alors de rechercher, derrire lcran que constitue la
personnalit morale, quels sont les associs et les dirigeants. Si la majorit dentre eux sont de
nationalit trangre, la socit ne pourra bnficier, par exemple, des droits accords aux
seules socits nationales. Lutilisation de ce dernier critre reste exceptionnelle, la prfrence
allant au critre du sige social.

90
UE112 Droit des socits

Le changement de nationalit ncessite en principe une dcision prise lunanimit des


associs (y compris si ce changement est la consquence dun changement de sige social),
notamment parce quelle peut aboutir modifier ltendue des engagements des associs.
Cette rgle est expressment prvue pour la SARL (L.223-30 C.com.), pour la SCS (L.222-9
C.com.) et pour la SA (L.225-97 C.com.). titre dexemple, dans les socits anonymes, ce
transfert est dcid par lassemble gnrale extraordinaire des actionnaires condition que le
pays daccueil, cest--dire le pays de la nationalit sociale nouvelle, ait conclu avec la France
une convention spciale permettant aux SA dacqurir sa nationalit, et de transfrer leur sige
social sur son territoire.

ChaPiTre 3. le patrimoine et la capacit juridique


de la socit
La socit, sujet de droits et dobligations, dispose dun patrimoine propre (Section 1) et de la
capacit juridique (Section 2). Il faut mesurer les consquences de ces attributs fondamentaux
de la personnalit juridique. En tant que personne morale, la socit peut voir sa responsabilit
engage tant sur le plan civil que pnal (Section 3). Nous aborderons galement la commercialit
de la socit (Section 4).

Section1. LepatrimoinedeLaSocit
Les attributs de la personnalit morale oprent un rapprochement entre les socits et les per-
sonnes physiques. Ainsi, la socit, comme tout individu, dispose dun patrimoine qui est dis-
tinct de celui des associs. Cest lautonomie patrimoniale de la socit (I). Ce patrimoine ne doit
pas tre confondu avec la notion de capital social (II).

I. LaUtonomIe dU patrImoIne socIaL


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a. patrImoIne de La socIt et patrImoIne des assocIs


La socit, dote de la personnalit morale, a un patrimoine propre, distinct de celui des
associs. Ces derniers ne sont pas copropritaires des biens quils ont apports ; ils ne sont
titulaires que de droits sociaux, remis en change de leurs apports, et dnomms parts
sociales ou actions , selon la forme de la socit. Ces droits sociaux comportent la fois
des droits pcuniaires ou droits financiers (droit aux bnfices, au boni de liquidation) et
extrapcuniaires ou droits politiques (droit de vote, droit linformation sur les comptes et la
politique sociale, etc.).
Ce patrimoine est par dfinition mouvant : il est compos dlments dactifs et de passif qui
fluctuent en fonction des activits de la socit.
Le patrimoine social ne doit pas tre confondu avec le capital social qui ne reprsente que
le montant des apports en nature et en numraire faits par les associs lors de la consti-
tution de socit. Le capital social est en principe intangible. Certes, pendant la vie sociale, ce
capital social peut tre augment, soit par de nouveaux apports, soit par incorporation des
bnfices non distribus. Il peut aussi tre diminu au cours de la vie sociale par des reprises
dapports notamment. Mais toutes ces modifications apportes ventuellement au capital
constituent des modifications statutaires soumises au respect de multiples formalits. Ds lors,
on peut dire que le capital social a une relative stabilit.
Patrimoine social et capital social ne concident quau moment de la cration de la socit.

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Droit des socits Srie 1

B. patrImoIne de La socIt et crancIers socIaUx


Le principe de sparation entre le patrimoine dune socit et celui des associs empche en
principe les cranciers de ces derniers de pouvoir saisir lactif social. Les cranciers personnels
des associs ne pourront saisir que les parts ou actions des associs mais ils nont aucun droit
sur lactif social.
Rciproquement, les cranciers sociaux nont, en principe, aucun droit de poursuite len-
contre des patrimoines des membres de la socit. Dans les socits de personnes cepen-
dant, lcran de la personnalit morale est assez permable : les cranciers sociaux ont un
droit de gage sur le patrimoine personnel de chacun des associs en cas de carence de la
socit. Il en rsulte que dans les socits risque illimit comme les socits civiles, les socits
commerciales de personnes (SNC ou SCS) ou les socits sans personnalit morale (socits en
participation et socits cres de fait), les cranciers sociaux peuvent galement poursuivre le
patrimoine personnel des associs : lcran de la personnalit morale est inefficace.

REmaRqUE
En principe galement, la rgle de lindpendance des patrimoines a pour consquence que si
la socit fait lobjet dune procdure collective de traitement des difficults (sauvegarde,
redressement ou liquidation judiciaires), cette procdure ne stend pas aux associs.
Cependant, ce principe est mis en chec en cas de confusion de patrimoines ou en cas de
fictivit de la personne morale (L.621-2, al. 2 C.com.) qui permet dtendre la procdure de
faillite dune socit dautres personnes, ou encore par laction en insuffisance dactif qui
permet de mettre une partie de cette insuffisance la charge dun ou plusieurs dirigeants de
la socit ayant commis des fautes de gestion (L.651-2 C.com.).

II. patrImoIne socIaL et capItaL socIaL


lexception des socits en participation et cres de fait, le lgislateur a fait du capital social
un dnominateur commun toutes les socits.
Larticle 1835 du Code Civil dcide :

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Les statuts doivent tre tablis par crit. Ils dterminent, outre les apports de chaque
associ, la forme, lobjet, lappellation, le sige social, le capital social, la dure de la
socit et les modalits de son fonctionnement.

LarticleL.210-2 du Code de commerce dispose :


La forme, la dure qui ne peut excder quatre-vingt-dix-neuf ans, la dnomination
sociale, le sige social, lobjet social et le montant du capital social sont dtermins par
les statuts de la socit.

Le lgislateur prcise parfois le montant du capital social.


Dans les SA et les SCA, la loi impose un capital minimum de 37 000 euros.
Dans les socits de personnes (SNC, socits civiles, socit en commandite simple), aucun
capital minimum nest exig.
Depuis la loi du 1er aot 2003, aucun capital minimum nest exig dans la SARL.Il en est de
mme dans la SAS depuis la loi de modernisation de lconomie du 4 aot 2008.
Il convient de remarquer que dans les socits de personnes (socits en nom collectif, socit
en commandite simple, socits civiles), dans les SARL et EURL, le capital social est divis en
parts sociales qui ne sont ni librement cessibles un agrment des autres associs est gn-
ralement ncessaire ni librement ngociables (les formalits de la cession de crance prvues
par le Code civil devront tre respectes).
Dans les socits de capitaux (socits anonymes, socits en commandite par actions et soci-
ts par actions simplifies), le capital social est divis en actions, qui sont des titres ngociables.

92
UE112 Droit des socits

Le capital social nest pourtant pas une notion dfinie par la loi et la jurisprudence. Il convient donc
de le dfinir par dfaut en le distinguant dautres notions (A) et en prcisant ses fonctions (B).

a. La notIon de capItaL socIaL


1. La dfinition du capital social
Toute socit a ncessairement un capital social dont le montant est dtermin par les statuts.
Le capital social est la somme des apports en numraire et en nature effectus par les
associs, lexclusion des apports en industrie.

a. Capital social et apports


Les apports sont des biens concrets, matriels, mis la disposition de la socit. Ces biens qui
font lobjet dapports seront ports lactif du bilan.
Le capital est un concept abstrait. il figure au passif du bilan. Comme chacun sait, le passif, qui
figure dans la colonne de droite du bilan, indique lorigine des fonds ayant permis la socit de
constituer son actif. On y trouve les dettes (passif externe) et les fonds propres (passif interne)
cest--dire lensemble des ressources stables mises la disposition de la socit. Le capital
social constitue une dette de la socit vis--vis des associs puisque ceux-ci ont voca-
tion reprendre le montant de leurs apports la dissolution de la socit ; il sagit dune
dette de dernier rang puisque les associs ont vocation tre rembourss aprs tous les autres
cranciers sociaux.
Lidentit entre le montant des apports et le montant du capital social nexiste quau jour de la
constitution de la socit. Ces deux masses que constituent les apports et le capital social vont
voluer au cours de la vie sociale de faon distincte.

b. Capital social et capitaux propres


Le capital social se distingue des fonds propres, cest--dire la somme des apports et des
rserves prcdemment constitues ou des pertes qui nont pu tre apures. Ce sont les capi-
taux propres qui donnent la vritable situation financire de la socit puisquon les dtermine
en prenant en compte les rserves ou les pertes.
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Le montant des capitaux propres volue donc en permanence en fonction des rsultats de la
socit.
On distingue aussi le capital social des quasi-fonds propres que constituent les avances en
compte courant dassocis, encore dnomms apports en compte courant : il sagit de prts
consentis la socit par les associs eux-mmes et qui ont pour caractristique principale
dtre remboursables tout moment, sauf mesure de blocage (par affectation dun terme, par
exemple) qui leur ferait suivre temporairement la rgle de lintangibilit du capital et leur confre-
rait un rle de garantie pour les cranciers sociaux.

2. La rgle de lintangibilit du capital social

a. Le principe
Le principe de fixit impose de chiffrer le capital social et de linscrire au passif du bilan, ce qui
bloque lactif des valeurs dun montant correspondant. Ce principe signifie que les associs
ne peuvent librement reprendre le montant de leurs apports durant la vie de la socit. Ce
droit ne peut tre exerc en principe qu la dissolution de la socit ; il sagit dune dette de
dernier rang puisque les associs ont vocation tre rembourss aprs tous les autres cran-
ciers sociaux : les associs ne pouvant tre rembourss de leurs apports quaprs paiement de
toutes les autres dettes incombant la socit (C.civ., art. 1844-9, al. 1).

201121TDPA0112 93
Droit des socits Srie 1

Ce principe a plusieurs consquences :


En premier lieu, il est interdit de distribuer aux associs des dividendes par prlvement dune
somme reprsentant le capital social.
Par ailleurs, les SA, SCA et SAS ont lobligation de reconstituer leurs fonds propres lorsquils
deviennent infrieurs la moiti de leur capital social (C.com., art. L. 225-248, al. 1 ; L. 226-1,
al. 2 et L.227-1, al. 2). Cette rgle est galement applicable dans les SARL (C.com., art. L. 223-42).
Enfin, ce principe impose laccomplissement dun certain nombre de formalits pour modifier
la hausse ou la baisse le montant du capital social. Il faudra en particulier une dcision collec-
tive des associs prise par une majorit qualifie prcise en fonction de la forme de la socit.

b. Les tempraments au principe


Les associs peuvent rcuprer dans certaines hypothses le montant de leurs apports sans
attendre la dissolution de la socit.
En premier lieu, dans les socits capital variable : une clause de variabilit du capital peut tre
prvue dans les statuts de toutes les socits, sauf dans les SA (les SICAV et les coopratives
qui ont la forme de SA peuvent cependant adopter un capital variable).
Ensuite, dans les socits dont le capital nest pas variable, les associs peuvent dcider sous
certaines conditions de rduire le capital social. Mais cette rduction de capital est encadre.
Ainsi, dans la SA, la rduction de capital qui ne serait pas motive par des pertes autorise les
cranciers sociaux faire opposition cette opration (L.225-205 C.com.) et ne peut conduire
confrer la SA un capital infrieur au minimum impos par la loi, sauf si elle est prvue sous
la condition suspensive dune augmentation destine ramener le capital un montant au
moins gal au minimum lgal, augmentation qui peut tre rserve un tiers (technique du coup
daccordon).

B. fonctIons dU capItaL socIaL


conomiquement, le capital social est une source de financement utilise non seulement pour
dmarrer, mais aussi tout au long de la vie sociale. Juridiquement, cest une garantie tant pour la
socit que pour ses cranciers (1). Mais il constitue aussi la mesure des droits des associs (2).

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1. Le capital social, gage des cranciers sociaux
Le capital social constitue une abstraction et seuls les biens figurant lactif du bilan constituent
rellement le gage des cranciers. Cette affirmation signifie en ralit que la socit doit main-
tenir lactif du bilan une valeur correspondant au montant du capital social : cette rgle
oblige donc la socit bloquer certains actifs dune valeur gale au montant du capital
social ; cest le principe de fixit ou dintangibilit du capital dont nous verrons les cons-
quences.
cette fonction de gage pour les cranciers sociaux doit cependant tre relativise :
Dabord parce quinitialement la fonction du capital tait celle dun instrument de financement
permettant la socit dutiliser ses apports pour se dvelopper ; il ne constituait donc quun
lment de gage indirect.
Ensuite parce que le montant du capital indique seulement la valeur que la socit sengage,
lors de sa constitution, rendre indisponible vis--vis des cranciers. Mais il sagit plus dune
garantie de solvabilit apparente que relle, dans la mesure o le capital dont dispose effecti-
vement la socit peut tre bien infrieur au montant du capital social qui figure aux cts de
la dnomination de la socit sur les documents administratifs et commerciaux.
Enfin, et surtout parce quaujourdhui lexigence dun capital minimum a t supprime dans les
SARL et les SAS. Or, dans les socits de personnes, labsence dexigence de capital minimum
est compense par la responsabilit illimite des associs en cas de carence de la socit.
Ce nest pas le cas dans les autres socits, o la responsabilit des associs reste limite. Le
capital est alors dconnect de sa fonction de gage. La fixation statutaire dun capital trs faible
a pour consquence concrte que les associs limitent au maximum leur responsabilit.

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UE112 Droit des socits

Pour conclure sur ce point, la garantie que constitue le capital est concurrence par les srets
relles (clause de rserve de proprit, hypothque, etc.) et personnelles (cautionnement, lettre
dintention, aval, garantie premire demande, etc.) qui offrent bien plus de scurit aux cran-
ciers sociaux.

2. Le capital social et les associs


La participation des associs dans le capital constitue la mesure de leur pouvoir politique et
financier. En effet, aux termes de larticle 1844-1 C. civ., la part de chaque associ dans les
bnfices et sa contribution aux pertes se dterminent proportion de sa part dans le capital
social. Ce principe souffre des tempraments, sous rserve de la prohibition des clauses lo-
nines (cf. supra, Titre 1, Chapitre 2, Section 3).
Par ailleurs, si le droit de tout associ de participer aux dcisions collectives est dordre public,
lgalit nest pas le principe, un associ ayant en principe autant de voix que de titres : celui qui
dtient la majorit des parts ou des actions aura la matrise du pouvoir de direction.

Section2. LacapacitjuridiquedeLaSocit
La socit est apte tre titulaire de tous les droits pcuniaires et extra-pcuniaires dans la
limite de sa spcialit statutaire. Ces droits sont exercs par les organes sociaux qui sont ses
reprsentants lgaux. Ils ont le pouvoir de lengager dans lordre externe cest--dire lgard
des tiers.
Elle est apte agir en justice, ds lors quelle justifie dun intrt lgitime agir (art. 31 CPC).
Nous rappellerons donc rapidement les rgles qui rgissent la comptence des tribunaux.
La comptence matrielle ou comptence dattribution permet de dterminer quel type de juri-
diction est comptente pour trancher un litige (juridiction civile ou commerciale par exemple).
Elle est en principe fixe en fonction de la qualit de lacte pour le dfendeur.
Le tribunal de commerce sera comptent ds lors que les deux parties sont commerantes ou
que lopration a un caractre commercial pour les deux parties, quelles soient ou non commer-
antes. En effet, les contestations relatives aux socits commerciales (articleL. 721-3 C.com.)
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ou relatives aux actes de commerce entre toute personne relvent de la comptence des tribu-
naux de commerce. Ainsi, tout litige n loccasion dune cession de titres dune socit
commerciale relve de la comptence des tribunaux de commerce, quil sagisse ou non dune
cession de contrle (et alors que la comptence a longtemps t civile dans le contentieux des
cessions dactions ou de parts sociales, sauf lorsquil sagissait dune cession de contrle). De
mme, laction en responsabilit intente contre les dirigeants sociaux dune socit commer-
ciale relvera de la comptence des tribunaux de commerce.
Le tribunal dinstance ou de grande instance sera comptent lorsque le dfendeur est une per-
sonne civile. Celui vis--vis de qui lacte est civil ne peut tre assign que devant un tribunal civil.
En revanche, le demandeur civil dispose dune option de comptence et aura le choix dassi-
gner soit devant le tribunal de commerce, soit devant le tribunal civil. Cette option de comp-
tence cde devant une clause attributive de juridiction en faveur du tribunal de commerce qui
simpose lui en tant que demandeur laction. Ainsi, lorsque la socit est civile, les litiges
entre associs relvent des tribunaux civils. Si dans un litige le dfendeur est une socit civile,
et le demandeur une socit commerciale, elle devra tre assigne devant une juridiction civile.
Il existe cependant des cas particuliers, par exemple, lorsque lune des parties est une socit
dexercice libral, mme si elle adopte une forme commerciale, le litige relve de la comptence
des tribunaux civils (L.721-5 al. 1 C.com.).
Sagissant de la comptence territoriale, aux termes de larticle 43 du Code de procdure
civile (CPC), le tribunal territorialement comptent est celui du domicile du dfendeur. La
comptence sera donc fonction du lieu du sige social. Une clause attributive de juridiction peut
tre insre dans un contrat si elle respecte les conditions poses par larticle 48 CPC. Aux

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Droit des socits Srie 1

termes de ce texte, toute clause qui, directement ou indirectement, droge aux rgles de com-
ptence territoriale est rpute non crite moins quelle nait t convenue entre des personnes
ayant toutes contract en qualit de commerant et quelle nait t spcifie de faon trs
apparente dans lengagement de la partie qui elle est oppose. Il en rsulte que les parties
lacte doivent avoir la qualit de commerant (socit commerciale par la forme, par exemple).

Section3. LareSponSabiLitdeLaperSonnemoraLe
Comme une personne physique, la personne morale peut tre poursuivie sur le fondement de la
responsabilit civile, comme de la responsabilit pnale, avec quelques adaptations.

I. La responsaBILIt cIvILe
La responsabilit civile dune socit peut tre engage sur le plan contractuel (1147 C. civ.)
comme sur le plan dlictuel (1382 et s. C. civ.) si les conditions respectives sont runies.
Laction en responsabilit contractuelle rsultera par exemple de linexcution ou de la mauvaise
excution dun contrat. Elle suppose galement la dmonstration dun prjudice subi par le
cocontractant de la socit poursuivie et dun lien de causalit.
Laction en responsabilit dlictuelle fonde sur larticle 1382 du Code civil suppose la preuve
dune faute, dun prjudice et dun lien de causalit entre la faute et le dommage. Cette faute
peut avoir t commise par le reprsentant lgal de la socit.
Il peut aussi sagir de lagissement dun prpos (un employ) de la socit, et la responsabilit
de cette dernire sera alors recherche sur le fondement de la responsabilit du fait dautrui,
plus exactement de la responsabilit des commettants du fait de leurs prposs (article 1384
alina 5 C.civ.). Il pourrait sagir dans lun ou lautre cas dactes de concurrence dloyale, par
exemple. Laction peut tre dirige directement contre la personne morale sans quil soit nces-
saire de mettre pralablement en cause le dirigeant ou le prpos la source du prjudice. Ils
pourront dailleurs dans certains cas tre condamns in solidum, ce qui signifie que la victime
pourra choisir de poursuivre tous les coresponsables ou lun deux seulement et pour le tout. Le

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coresponsable condamn une rparation intgrale disposera en principe par la suite dune
action rcursoire contre les autres.
Par ailleurs, la responsabilit de la socit peut tre recherche sur le fondement du fait des
choses dont elle a la garde, cest--dire sur lesquelles elle exerce un pouvoir de contrle et de
direction (art. 1384 al. 1 C.civ.). Il sagit dune responsabilit sans faute qui pourrait, par exemple,
permettre la rparation des dommages rsultant dune pollution cause par lactivit industrielle
de la socit ou encore lis leffondrement dun btiment dont lentreprise est propritaire.
La responsabilit de la socit pourrait galement tre engage sur le fondement des troubles
du voisinage.

II. La responsaBILIt pnaLe


Traditionnellement, le principe tait celui de lirresponsabilit pnale des personnes morales,
parce que lon considrait quelles taient incapables de commettre une infraction, faute de
volont dlictueuse, et que la sanction de lemprisonnement ntait pas adapte.
Ce principe a t abandonn depuis le 1ermars 1994, date dentre en vigueur du nouveau Code
pnal. En effet, aux termes de larticleL.121-2 du Code pnal :
Les personnes morales, lexclusion de ltat, sont responsables pnalement (),
des infractions commises, pour leur compte, par leurs organes ou reprsentants (). La
responsabilit pnale des personnes morales nexclut pas celle des personnes phy-
siques auteurs ou complices des mmes faits.

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lorigine, la responsabilit pnale tait spciale, cest--dire quelle ne pouvait tre mise en
uvre que dans les cas prvus par un texte lgal ou rglementaire. Il pouvait sagir dinfractions
contre les personnes (homicides et violences involontaires par exemple) ou contre les biens (vols
et escroqueries par exemple). La liste prvue par les textes tait longue, mais ny figuraient pas
labus de biens sociaux ou encore la distribution de dividendes fictifs.
La loi du 9 mars 2004 est revenue sur ce principe en supprimant lexigence dun texte spcial.
Ainsi, les personnes morales pourront tre dclares responsables pour toutes les infrac-
tions, quelle quen soit la nature.
Pour que la responsabilit pnale de la personne morale puisse tre engage, il est ncessaire
que linfraction ait t commise par un organe ou un reprsentant, cest--dire un dirigeant,
un organe de direction ou encore un salari titulaire dune dlgation de pouvoirs.
La procdure et les sanctions ont d tre adaptes : on ne peut ni mettre en garde vue, ni
emprisonner une personne morale. Le Code de procdure pnale prvoit des rgles spcifiques
de poursuite, dinstruction et de jugement des infractions commises par les personnes morales.
Quant la sanction, elle prend gnralement la forme dune amende, mais elle peut rsider dans
linterdiction dexercer certaines activits professionnelles, la publicit de la dcision de condam-
nation ou encore la dissolution de la personne morale.

Section4. LacommerciaLitdeLaSocit
I. Les prIncIpes de dIstInctIon
on distingue les socits commerciales des socits civiles.
Aux termes de larticleL.210-1 C.com., le caractre commercial dune socit est dtermin
par sa forme ou par son objet. Sont commerciales raison de leur forme et quel que soit leur
objet, les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les socits
responsabilit limite, les socits anonymes, les socits en commandite par actions et
les socits par actions simplifies.
Sagissant des autres socits ou groupements (socits civiles, socits cres de fait, GIE,
GEIE), cest lobjet social qui sert de critre de qualification. Il convient alors de se rfrer aux
articles L.110-1 et L.110-2 C.com. pour connatre les activits commerciales. tant prcis que
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certaines lois ont expressment affirm que certaines activits taient par nature civiles : tel est
le cas de lagriculture, de lartisanat ou des professions librales.

article L. 110-1 c. com.


La loi rpute actes de commerce :
1 Tout achat de biens meubles pour les revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travaills et
mis en uvre ;
2 Tout achat de biens immeubles aux fins de les revendre, moins que lacqureur nait agi en vue
ddifier un ou plusieurs btiments et de les vendre en bloc ou par locaux ;
3 Toutes oprations dintermdiaire pour lachat, la souscription ou la vente dimmeubles, de
fonds de commerce, dactions ou parts de socits immobilires ;
4 Toute entreprise de location de meubles ;
5 Toute entreprise de manufactures, de commission, de transport par terre ou par eau ;
6 Toute entreprise de fournitures, dagence, bureaux daffaires, tablissements de ventes len-
can, de spectacles publics ;
7 Toute opration de change, banque, courtage et tout service de paiement ;
8 Toutes les oprations de banques publiques ;
9 Toutes obligations entre ngociants, marchands et banquiers ;
10 Entre toutes personnes, les lettres de change.

Sera activit civile lagriculture, ou encore lexercice dune activit librale.

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II. Les dIffIcULts partIcULIres


Une premire difficult peut rsulter de lexercice par une socit civile, dune activit
commerciale. Cette activit est contraire son objet social et elle sera alors qualifie de socit
cre de fait commerciale, avec pour consquence que les associs seront considrs comme
tenus indfiniment et solidairement des dettes.
Par ailleurs, une socit commerciale par la forme peut avoir une activit civile. Les actes
accomplis seront alors rputs commerciaux et les litiges relveront du tribunal de commerce.
Cette socit se verra alors refuser le bnfice de la lgislation sur les baux commerciaux.
Enfin, les actes qui ont trait la proprit immobilire, quils soient accomplis par une socit
civile ou commerciale, relvent de la comptence des tribunaux civils.

ChaPiTre 4. les principales rgles dorganisation


de la socit
La socit, personne morale, ne peut fonctionner que par lintermdiaire de personnes qui la
reprsentent et la dirigent. Comme dans une dmocratie, ces reprsentants sont nomms par
les associs et soumis des organes de contrle.
Lorganisation de la socit est soumise un principe de hirarchie des organes sociaux plus ou
moins prononc en fonction de la forme sociale. Ce principe signifie que chaque organe de la
socit dispose de pouvoirs propres et quun organe ne peut empiter sur les pouvoirs dun
autre.
Lexemple le plus rvlateur rsulte de lorganisation de la SA, marque par une certaine rigidit
qui se manifeste dans la dlimitation des pouvoirs des diffrents organes sociaux. Le Conseil
dadministration doit, par exemple, exercer ses pouvoirs dans la limite de ceux expressment
attribus par la loi aux assembles gnrales dactionnaires (L.225-35 C.com.).
Lorganisation de la socit implique lexistence dorganes de gestion (Section 1), placs sous la
dpendance des associs dont il faut tudier les droits (Section 2), et sous le contrle dautres

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organes ou institutions (Section 3).

pour aller plus loin : Les principes du gouvernement dentreprise


dans les socits cotes en bourse

La rflexion sur lorganisation des pouvoirs au sein des socits cotes est ne au dbut
des annes 1990 aux tats-Unis et a t importe en Europe (corporate governance). Sa
ncessit a t souligne par divers scandales financiers dans les annes 2000 (Enron,
Worldcom).
Lenjeu tait dassurer une organisation quilibre et efficace des pouvoirs au sein des
socits cotes et dinstaurer ou de restaurer une vritable dmocratie des actionnaires.
Cette rflexion sest traduite en France par la mise en uvre dun nouvel quilibre des
pouvoirs, notamment par la loi NRE du 15 mai 2001.
Les contraintes imposes aux mandataires sociaux se sont accrues, en termes de limitation
des cumuls de mandats, de rglementation des conflits dintrts, dobligations de
transparence imposes aux dirigeants. Ces principes ont galement conduit amliorer le
fonctionnement du Conseil dadministration dans les socits cotes et crer des comits
chargs de contrler laction des dirigeants (comit dthique, comit daudit, comit de
rmunration par exemple). Le rle des actionnaires a t rhabilit, notamment par
lamlioration de leurs droits linformation, le renforcement de leur participation aux
assembles et des moyens daction plus importants.

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UE112 Droit des socits

Section1. LeSorganeSdegeStion
Les rgles qui concernent les organes de gestion sont plus ou moins complexes selon le type de
socit. Les textes dfinissent les modes de nomination et de rvocation des dirigeants sociaux,
leurs pouvoirs et leurs responsabilits. Nous en prsenterons ici les aspects principaux qui
seront approfondis loccasion de lanalyse des diffrentes formes de socits.

I. La dsIgnatIon et La rvocatIon des dIrIgeants socIaUx


Les dirigeants sont certes des organes de la socit, mais aussi, sur un terrain plus contractuel,
des mandataires sociaux, nomms et rvoqus par les associs.

a. La dsIgnatIon des dIrIgeants socIaUx


Cette dsignation conduit distinguer deux catgories de dirigeants

1. Les dirigeants de droit (qui sont rgulirement investis


de leurs pouvoirs par les associs)
Dans la SarL, les grants sont nomms dans les statuts ou par acte spar, par exemple par
consultation ultrieure des associs, la majorit des parts sociales sur premire convocation,
et, sauf clause contraire, la majorit des votes exprims sur deuxime convocation (L.223-29
C.com.).
Le ou les grants dune socit civile sont dsigns soit dans les statuts, soit par dcision des
associs prise la majorit des parts sociales, sauf dcision contraire des statuts (art. 1846 C.civ.).
Dans une Snc, tous les associs sont grants, sauf stipulation contraire des statuts qui peuvent
dsigner un ou plusieurs grants, associs ou non, ou en prvoir la dsignation par un acte ult-
rieur (L.221-3 C.com.).
Dans les Sa, il existe deux modes de direction : la SA de type classique avec un conseil dad-
ministration qui nomme son prsident et un directeur gnral si la socit a opt pour la disso-
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ciation des fonctions de directeur gnral et de prsident du conseil dadministration. Le second


mode de direction repose sur un conseil de surveillance qui nomme les membres du directoire
(ou un directeur gnral unique), chargs dexercer les fonctions de gestion de la socit.
La SaS est en principe dirige par un prsident, dont la dsignation rsulte des statuts (L.227-6
C.com.)
Ces dirigeants peuvent tre des personnes physiques ou dans certaines socits des personnes
morales (il peut sagir des membres du conseil dadministration, du conseil de surveillance dans
les SA, des grants des socits de personnes, ou encore du prsident de la SAS).

2. Les dirigeants de fait


Cette notion a t labore par la doctrine et la jurisprudence ; le dirigeant de fait est celui qui,
en toute souverainet et indpendance, exerce une activit positive de gestion et de direction
sans avoir t dsign cet effet. Ce sont les personnes qui, sans avoir reu un mandat social,
ralisent en toute autonomie des actes de gestion.
De cette qualit dcoulent de nombreuses responsabilits. En effet, comme les dirigeants de droit,
les dirigeants de fait peuvent voir engages leurs responsabilits civile, pnale, fiscale (cf. infra).

B. La rvocatIon des dIrIgeants socIaUx


Tout comme ils ont le pouvoir de nommer les dirigeants sociaux, les associs ont le pouvoir de
les rvoquer.

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Droit des socits Srie 1

Les dirigeants sociaux sont rvocables pour justes motifs le plus souvent, ce qui ne les rend pas
irrvocables lorsque le juste motif nexiste pas. Cela signifie seulement quen labsence de
justes motifs (fautes de gestion par exemple), ils auront droit rparation (la socit leur versera
des dommages-intrts). Notons toutefois que dans la SA, le prsident du Conseil dadministra-
tion, les administrateurs et les membres du Conseil de surveillance sont rvocables ad nutum
(sur un simple signe de tte) cest--dire sans que soient exigs de motifs et sans indemnit.

c. LInterventIon dUn admInIstrateUr provIsoIre


En cas de crise, le juge peut dsigner un administrateur provisoire qui se substituera en tout ou
en partie aux organes lgaux. Il sagit donc dune personne dsigne en justice afin de diriger la
socit. Cette mesure nest pas prvue par la loi, cest la jurisprudence qui en a forg le principe,
au nom de lintrt social.

1. conditions de nomination
Sa nomination est fonde sur la situation de crise que rencontre la socit. Cette immixtion du
juge dans la vie de la socit ne peut tre justifie que par une situation grave. La dsignation
judiciaire dun administrateur provisoire est une mesure exceptionnelle qui suppose que soit
apporte la preuve de circonstances rendant impossible le fonctionnement normal de la socit
et menaant celle-ci dun pril imminent. Il en serait ainsi en cas de dfaillance des dirigeants
sociaux, lie une msentente entre eux qui provoque une paralysie du fonctionnement de la
socit susceptible dentraner terme sa dissolution.
Laction est ouverte toute personne ayant un intrt lgitime la demande, et sera le plus sou-
vent exerce par les associs minoritaires.

2. mission de ladministrateur provisoire


Ladministrateur provisoire est nomm par dcision de justice, par le tribunal de commerce ou
par son prsident, gnralement saisi par la voie du rfr. Cest la dcision judiciaire qui dfinit
la mission et ltendue des pouvoirs de ladministrateur.
Ce mandataire judiciaire doit proposer les solutions qui permettent la socit de surmonter la

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crise ; les associs restent libres de les rejeter.
Il doit assurer la gestion courante de la socit et il peut cette fin effectuer tous les actes
conservatoires et dadministration ; la solution est beaucoup plus incertaine en ce qui concerne
les actes de disposition (vente dimmeubles par exemple), pour lesquels il aurait intrt se faire
consentir une autorisation judiciaire.

d. Les formaLIts encadrant La dsIgnatIon et La rvocatIon


des dIrIgeants
La dsignation des dirigeants comme leur rvocation ou leur dmission sont soumises des
mesures de publicit, qui concernent mme ladministrateur provisoire. Elles comprennent une
insertion dans un journal dannonces lgales, un dpt au greffe du tribunal des actes por-
tant nomination ou rvocation des fonctions, une inscription au registre du commerce et des
socits, une insertion au boDacc.
Une fois ces formalits accomplies, ni la socit, ni les tiers, ne peuvent se prvaloir dune irr-
gularit dans la nomination ou la rvocation. La publicit emporte purge des vices de dsigna-
tion afin de protger les tiers qui contractent avec elle (L.210-9 C.com.).
Paralllement, un dirigeant ne saurait, pour chapper ses responsabilits, se prvaloir du
dfaut de publicit de sa dsignation.

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UE112 Droit des socits

II. Les poUvoIrs des dIrIgeants


Les dirigeants assurent la direction conomique de la socit et sa reprsentation juridique. Il
convient de distinguer leurs pouvoirs dans lordre interne (vis--vis des associs) et dans lordre
externe (vis--vis des tiers).

a. Les rapports entre Les dIrIgeants et Les assocIs


(ordre Interne)
Les dirigeants ont tous les pouvoirs pour reprsenter la socit dans lintrt de celle-ci. Dans
les rapports avec les associs, les dirigeants dune socit risque illimit et ceux dune SARL
peuvent faire tous les actes de gestion dans lintrt de la socit ; dans les socits par actions,
les dirigeants ont les pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la
socit.
Les pouvoirs des dirigeants sont toutefois fortement encadrs :
En premier lieu, la loi peut imposer des limites ces pouvoirs. Notamment les dirigeants ne
peuvent agir que dans la limite de leurs attributions et ne doivent en aucun cas exercer des
prrogatives qui relvent du pouvoir des associs, telle que lapprobation des comptes
sociaux.
En second lieu, les statuts peuvent contenir des clauses limitatives de pouvoirs, pour leur
interdire, par exemple, de passer certains actes graves sans lautorisation des associs.
Ces limitations statutaires sont valables ds lors quelles naboutissent pas retirer lessentiel
de leurs prrogatives aux dirigeants sociaux.
Enfin, le dirigeant doit agir dans la limite de lobjet social et dans lintrt de la socit ;
dfaut, il engagerait sur le plan interne sa responsabilit civile et risquerait une rvocation. Le
dpassement de lobjet social peut galement avoir de graves consquences vis--vis des
tiers dans les socits risque illimit, comme nous allons le voir.

B. Les rapports des dIrIgeants de La socIt avec Les tIers


(ordre externe)
Les dirigeants reprsentent la socit vis--vis des tiers et engagent la socit par leurs actes. Il
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importe dassurer la scurit de ceux qui contractent avec la socit par lintermdiaire de son
reprsentant lgal. Ce souci se manifeste plusieurs gards.
Dabord, par une rgle qui concerne lefficacit des clauses statutaires limitatives de pou-
voirs : elles sont, en effet, inopposables aux tiers. Cela signifie que la socit est engage
mme si le dirigeant a mconnu une de ces clauses.
Ensuite, par des rgles qui concernent le dpassement de lobjet social, cest--dire le fait
pour le dirigeant de passer un acte qui nest pas conforme lactivit que la socit sest propo-
se de mener dans ses statuts. il convient ici de distinguer entre les socits risque limit
et les autres.
Dans les socits risque limit (SARL, SA, SCA et SAS), la socit est engage par tous
les actes accomplis par les dirigeants, et mme par ceux qui ne relvent pas de lobjet
social. Cette rgle particulirement protectrice pour les contractants de la socit est rendue
possible par la limitation de responsabilit dont bnficient les associs. Toutefois, en cas de
dpassement de lobjet social, la socit ne sera pas engage si elle prouve que le cocontrac-
tant avait connaissance du dpassement de lobjet ou ne pouvait lignorer compte tenu des
circonstances (tant prcis que la publication des statuts ne suffit pas apporter cette preuve).
au contraire, dans les socits risque illimit, la socit nest pas engage par les actes
qui ne relvent pas de lobjet social. Le risque serait trop grand pour les associs tenus ici
au-del du montant de leur apport. Cela signifie que le tiers doit vrifier les statuts de la socit
avec laquelle il contracte.

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Droit des socits Srie 1

III. La responsaBILIt des dIrIgeants socIaUx


Il faut distinguer selon que la socit est ou non in bonis .

a. La socIt in bonis
1. La responsabilit civile des dirigeants sociaux vis--vis des associs

a. Fondement de la responsabilit civile


Aux termes des articles 1850 C.civ., L. 223-22 et L.225-251 C.com., les dirigeants sont respon-
sables pour :
le non-respect des dispositions lgales et rglementaires applicables aux socits ;
la violation des statuts ;
les fautes de gestion quils commettent.

b. Qui peut agir en responsabilit contre les dirigeants sociaux ?


Si un associ a subi un prjudice titre personnel, distinct du prjudice social (qui est subi
par tous les associs), il est seul titulaire de laction. La perte de valeur des titres du fait des
fautes commises par les dirigeants ntant que le corollaire du prjudice subi par la socit elle-
mme, elle nest pas considre comme un prjudice distinct de celui des autres associs, jus-
tifiant une telle action individuelle. Il en serait autrement par exemple en cas de dtournement
par un dirigeant du dividende qui devait revenir un associ spcifique.
Si le prjudice est subi par la socit elle-mme, ce sont les dirigeants sociaux fautifs qui
seraient thoriquement titulaires de laction, dans le cadre dune action sociale exerce ut
universi. Thoriquement, car si les dirigeants sont encore en fonction, il est vident que laction
risque de ne pas tre engage. Cest pourquoi a t reconnue aux associs la possibilit dexer-
cer laction sociale ut singuli. Laction est alors exerce par un ou plusieurs associs pour
le compte de la socit en rparation du prjudice subi par la socit. Cette action est consa-
cre par larticle 1843-5 du Code civil, au profit de tous les associs et quelle que soit la forme
de la socit.

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Laction sociale profite uniquement la socit - les dommages et intrts auxquels pourraient
tre condamns les dirigeants fautifs devront tre verss non pas aux associs qui ont agi mais
la socit elle-mme. Lexercice de cette action ne peut tre limit par une clause statutaire.

2. La responsabilit civile des dirigeants sociaux lgard des tiers


La socit est en principe seule responsable des fautes commises par les dirigeants dans
lexercice de leurs fonctions.
pour que la responsabilit du dirigeant soit engage, il est ncessaire quil ait commis une
faute dtachable de ses fonctions. Si elle ne peut tre prouve, le dirigeant nencourt aucune
responsabilit personnelle, seule la socit sera responsable. La faute dtachable des fonctions
sentend de toute faute commise intentionnellement par le dirigeant, dune particulire gravit et
incompatible avec lexercice normal des fonctions sociales (Cass.com. 20 mai 2003, pour une
double mobilisation de crances professionnelles).

3. La responsabilit pnale des dirigeants sociaux


Leur responsabilit personnelle peut tre recherche pour les actes dlictueux quils auraient
personnellement commis et qui seraient rigs au rang dinfractions par le Code pnal ou le
Code de commerce.
Dans les socits risque limit, il existe des dlits spcifiques institus par le lgislateur
tels que le dlit de prsentation ou publication de comptes annuels inexacts ou encore le dlit
dabus de biens sociaux (cf.infra, fascicule srie 4).

102
UE112 Droit des socits

Dans les socits risque illimit, il nexiste pas de dlits spcifiques, seul le droit commun
peut tre appliqu ces dirigeants, qui pourront tre poursuivis par exemple pour abus de
confiance.
Le dirigeant pourra chapper sa responsabilit en apportant la preuve quil a dlgu ses pou-
voirs une personne dote de la comptence, de lautorit et des moyens ncessaires. Si les
conditions de validit de cette dlgation de pouvoirs sont runies, le dlgataire, substitu au
dlgant, sera seul responsable pnalement.

4. La responsabilit fiscale des dirigeants sociaux


Sagissant de la responsabilit fiscale, larticleL.267 du Livre des Procdures fiscales prvoit
que lorsquun dirigeant dune socit est responsable des manuvres frauduleuses ou de
linobservation grave et rpte des obligations fiscales qui ont rendu impossible le recouvre-
ment des impositions et des pnalits dues par la socit, ce dirigeant peut, sil nest pas dj
tenu au paiement des dettes sociales en application dune autre disposition, tre dclar solidai-
rement responsable du paiement de ces impositions et pnalits par le prsident du tribunal de
grande instance (). Cette disposition est applicable toute personne exerant en droit ou en
fait, directement ou indirectement, la direction effective de la socit ().

B. La socIt en faILLIte
1. action en responsabilit pour insuffisance dactif
Les dirigeants sociaux dune personne morale peuvent alors tre viss par une action en res-
ponsabilit pour insuffisance dactif. Il peut sagir des dirigeants de droit comme des diri-
geants de fait.
En effet, aux termes de larticleL.651-2, alina 1 C.com. :
Lorsque la liquidation judiciaire dune personne morale fait apparatre une insuffisance
dactif, le tribunal peut, en cas de faute de gestion ayant contribu cette insuffisance
dactif, dcider que le montant de cette insuffisance dactif sera support, en tout ou en
partie, par tous les dirigeants de droit ou de fait, ou par certains dentre eux, ayant contri-
bu la faute de gestion. En cas de pluralit de dirigeants, le tribunal peut, par dcision
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motive, les dclarer solidairement responsables.

Cette action permet la rparation du prjudice collectif subi par les cranciers. Il sagit dune
action drogatoire au droit communde la responsabilit civile : le tribunal apprcie librement la
gravit des fautes commises pour prononcer ou non la condamnation et pour mettre la charge
des dirigeants la totalit ou partie seulement de linsuffisance dactif, ce qui droge dune part
au principe que ltendue de la rparation ne dpend pas de la gravit de la faute mais du pr-
judice subi et, dautre part, au principe de rparation intgrale du dommage subi.
Laction peut tre engage dans un dlai de trois ans compter du jugement ayant prononc la
liquidation judiciaire de la socit. Le produit de laction est rparti entre les cranciers lss au
marc le franc, cest--dire proportionnellement au montant de leurs crances sans tenir compte
des privilges.

2. sanctions professionnelles
Les fautes de gestion commises par les dirigeants de socits sont galement sanctionnes par
les sanctions professionnelles, la faillite personnelle ou son diminutif, linterdiction de grer.
Elles viennent sanctionner les faits prvus par larticle L. 653-4 du Code de commerce, aux
termes duquel :
Le tribunal peut prononcer la faillite personnelle de tout dirigeant, de droit ou de fait,
dune personne morale, contre lequel a t relev lun des faits ci-aprs :
1 Avoir dispos des biens de la personne morale comme des siens propres ;
2 Sous le couvert de la personne morale masquant ses agissements, avoir fait des actes
de commerce dans un intrt personnel ;

201121TDPA0112 103
Droit des socits Srie 1

3 Avoir fait des biens ou du crdit de la personne morale un usage contraire lintrt de
celle-ci des fins personnelles ou pour favoriser une autre personne morale ou entreprise
dans laquelle il tait intress directement ou indirectement ;
4 Avoir poursuivi abusivement, dans un intrt personnel, une exploitation dficitaire qui
ne pouvait conduire qu la cessation des paiements de la personne morale ;
5 Avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif ou frauduleusement augment le
passif de la personne morale.

3. Le dlit de banqueroute
Au niveau pnal, le dlit de banqueroute viendra sanctionner le dirigeant social qui aura commis
les faits viss larticleL.654-2 C.com. (tenue dune comptabilit fictive par exemple).
La peine prononce par le tribunal correctionnel sera de cinq ans demprisonnement et de
75 000 damende.
titre complmentaire le tribunal pourra prononcer la faillite personnelle ou linterdiction de grer.

Section2. LeSaSSociS
Le statut de lassoci varie dune forme sociale lautre. Quoi de commun entre lassoci dune
petite socit de personnes, extrmement impliqu dans les affaires sociales, et lactionnaire
petit porteur des titres dune grosse socit cote ?
Certes, lassoci a des obligations : celle de librer lapport quil a promis, celle de ne pas abuser
de certains droits.
Mais ce sont avant tout les droits dont il est titulaire qui rvlent la qualit dassoci.

I. Le droIt de rester assocI


Cette prrogative fondamentale rsulte du socle contractuel de la socit : la contrepartie essen-
tielle de son engagement rside dans le droit de rester associ, afin de pouvoir bnficier des

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autres droits, dordre politique, financier et patrimonial, qui lui sont reconnus.
Aussi les hypothses dans lesquelles le droit de prononcer lexclusion dun associ peut tre
reconnu sont extrmement rduites. Nous en donnerons trois exemples :
Lexclusion dun associ est possible dans une socit par actions simplifie, aux termes de lar-
ticle L.227-16 C.com. ou dans une socit capital variable si une clause statutaire le prvoit.
Lexclusion est possible lorsque lincapacit ou le vice du consentement dun associ risque
dentraner la nullit de la socit (L.235-6 C.com.).
Dans les socits cotes, les actionnaires qui ne reprsentent pas plus de 5 % du capital ou
des droits de vote peuvent tre lobjet dun retrait forc la demande de lactionnaire majori-
taire (Rglement gnral AMF, art.237-1).

pour aller plus loin : la validit des clauses dexclusion

Lorsque la loi na pas expressment prvu la possibilit dinsrer une clause dexclusion, la
jurisprudence a pris le relais. La validit de ce type de clause ne fait plus de doute. Malgr
tout, elles sont troitement contrles.
Les conditions de fond de lexclusion, les vnements qui vont permettre le retrait forc de
lassoci doivent tre objectivement et clairement prciss, pour viter tout arbitraire. La
clause et ses conditions de mise en uvre peuvent tre insres dans les statuts ou rsulter
dune consultation postrieure prise lunanimit des associs. En effet, larticle 1836 du
Code civil dans son alina 2 dcide qu en aucun cas, les engagements dun associ ne
peuvent tre augments sans le consentement de celui-ci , le contrat de socit tant la
loi des parties.

104
UE112 Droit des socits


Les juges vrifieront galement que la mise en uvre de lexclusion a respect le principe
du contradictoire et qua t laisse lassoci potentiellement exclu la possibilit de
prsenter ses observations sur les faits qui lui seraient ventuellement reprochs.

II. Le droIt de partIcIper aUx affaIres socIaLes


Ce droit constitue une manifestation de laffectio societatis et comporte deux lments : il sagit,
en premier lieu, dun droit dinformation sur les comptes et sur la politique mene par la socit.
Il sagit ensuite de la prrogative fondamentale que constitue le droit de vote.

a. Le droIt dInformatIon de LassocI


Le droit dinformation de lassoci rsulte de quatre prrogatives, quil peut exercer selon des
modalits qui dpendent de la forme de la socit :
1. le droit dobtenir communication des comptes sociaux et du rapport de gestion avant las-
semble gnrale dapprobation des comptes
2. le droit dobtenir communication des livres et documents sociaux de faon permanente
3. le droit de poser des questions crites sur la gestion sociale
4. le droit de demander la nomination dun expert de gestion dans les SA et les SARL
Le droit de demander la nomination dun expert de gestion est attribu certains associs par
les textes dans la SARL et la SA. Il peut tre galement prvu dans la SAS.
Aux termes de larticleL.225-231 C.com., dans une SA, lactionnaire possdant au moins 5 %
du capital social peut poser par crit au Prsident du Conseil dadministration ou au directoire
des questions sur une ou plusieurs oprations de gestion de la socit. dfaut de rponse
dans un dlai dun mois ou dfaut de communication dlments de rponse satisfaisants, ces
actionnaires peuvent demander en rfr la dsignation dun ou plusieurs experts, chargs de
prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion (ce qui recouvre les dcisions
prises par les organes de gestion et non par lassemble gnrale des actionnaires).
Le droit lexpertise de gestion est aussi ouvert dans une SARL (L.223-37 C.com.) lassoci
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dtenant 10 % du capital selon une procdure un peu plus simple que celle prvue pour la SA.
Les textes organisant le droit de poser des questions crites sur la gestion sociale sont les
suivants :
Dans les socits civiles, larticle 1855 prvoit que :
Les associs ont le droit dobtenir, au moins une fois par an, communication des livres
et des documents sociaux, et de poser par crit des questions sur la gestion sociale aux-
quelles il devra tre rpondu par crit dans le dlai dun mois.

Dans les SNC, les associs non grants ont le droit, deux fois par an, dobtenir communication
des livres et documents sociaux et de poser par crit des questions sur la gestion sociale,
auxquelles il doit tre rpondu galement par crit.
Dans la SARL, larticle L223-26 C.com. est ainsi formul :
Le rapport de gestion, linventaire et les comptes annuels tablis par les grants sont
soumis lapprobation des associs runis en assemble, dans le dlai de six mois
compter de la clture de lexercice. Si lassemble des associs na pas t runie dans
ce dlai, le ministre public ou toute personne intresse peut saisir le prsident du tribu-
nal comptent statuant en rfr afin denjoindre, le cas chant sous astreinte, aux
grants de convoquer cette assemble ou de dsigner un mandataire pour y procder.
Les documents viss lalina prcdent, le texte des rsolutions proposes ainsi que le
cas chant, le rapport des commissaires aux comptes, les comptes consolids et le
rapport sur la gestion du groupe sont communiqus aux associs dans les conditions et
dlais dtermins par dcret en Conseil dtat. Toute dlibration, prise en violation des
dispositions du prsent alina et du dcret pris pour son application, peut tre annule.

201121TDPA0112 105
Droit des socits Srie 1

compter de la communication prvue lalina prcdent, tout associ a la facult de


poser par crit des questions auxquelles le grant est tenu de rpondre au cours de las-
semble.
Lassoci peut, en outre, et toute poque, obtenir communication, dans les conditions
fixes par dcret en Conseil dtat, des documents sociaux dtermins par ledit dcret et
concernant les trois derniers exercices.
Toute clause contraire aux dispositions du prsent article et du dcret pris pour son appli-
cation est rpute non crite.
Les troisime sixime alinas de larticle L.225-100 et larticle L.225-100-1 sappliquent
au rapport de gestion. Le cas chant, larticle L.225-100-2 sapplique au rapport conso-
lid de gestion.

Dans les SA, les modalits dinformation des associs sont prvues par les articles 225-108 et
225-115 et s. Aux termes de larticleL.225-108 C.com. :
Le conseil dadministration ou le directoire, selon le cas, doit adresser ou mettre la
disposition des actionnaires les documents ncessaires pour permettre ceux-ci de se
prononcer en connaissance de cause et de porter un jugement inform sur la gestion et la
marche des affaires de la socit. ()
compter de la communication prvue au premier alina, tout actionnaire a la facult de
poser par crit des questions auxquelles le conseil dadministration ou le directoire, selon
le cas, est tenu de rpondre au cours de lassemble. Une rponse commune peut tre
apporte ces questions ds lors quelles prsentent le mme contenu.
La rponse une question crite est rpute avoir t donne ds lors quelle figure sur le
site Internet de la socit dans une rubrique consacre aux questions-rponses.

Il est galement prvu par larticleL.225-115 C.com. que :


Tout actionnaire a droit, dans les conditions et dlais dtermins par dcret en Conseil
dtat, dobtenir communication :
1Des comptes annuels et de la liste des administrateurs ou des membres du directoire
et du conseil de surveillance et, le cas chant, des comptes consolids ;
2Des rapports du conseil dadministration ou du directoire et du conseil de surveillance,
selon le cas, et des commissaires aux comptes, qui seront soumis lassemble ;
3Le cas chant, du texte et de lexpos des motifs des rsolutions proposes, ainsi que

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des renseignements concernant les candidats au conseil dadministration ou au conseil
de surveillance, selon le cas ;
4Du montant global, certifi exact par les commissaires aux comptes, des rmunra-
tions verses aux personnes les mieux rmunres, le nombre de ces personnes tant de
dix ou de cinq selon que leffectif du personnel excde ou non deux cents salaris ;
5Du montant global, certifi par les commissaires aux comptes, des versements effec-
tus en application des 1 et 4 de larticle 238bis du code gnral des impts ainsi que de
la liste des actions nominatives de parrainage, de mcnat ;

B. Le droIt de vote
1. Une prrogative essentielle
Aux termes de larticle 1844 du Code civil, applicable toutes les socits, tout associ a le
droit de participer aux dcisions collectives. Il sagit dun droit dordre public et nul ne
pourrait len priver.
Le respect de cette prrogative essentielle est parfois assur pnalement. Il peut sagir de pr-
server lexercice du droit de vote. Ainsi, aux termes de larticleL.242-9, 1, C. com., le fait dem-
pcher un actionnaire de participer une assemble dactionnaires est puni dun emprisonnement
de deux ans et dune amende de 9 000 euros.
Il peut galement sagir de prserver la libert du droit de vote. LarticleL.242-9 C.com. prvoit,
dans son 3, que le fait de se faire accorder, garantir ou promettre des avantages pour voter dans

106
UE112 Droit des socits

un certain sens ou pour ne pas participer au vote, ainsi que le fait daccorder, garantir ou pro-
mettre ces avantages sera puni de la mme peine.
Dans les SarL et les Sa, les droits des associs dpendent du nombre de titres quils pos-
sdent. cependant le droit de vote peut tre dconnect du nombre de titres dans les Sa
o il est permis de limiter statutairement le nombre de voix (L. 225-125 C. com.) ou, au
contraire daccorder un droit de vote double (L.225-123 C.com.).
Dans les socits de personnes, le vote se fait par tte (et non en fonction du nombre de
titres possds), sauf clause contraire des statuts.
Lexercice du droit de vote se fait par des dcisions collectives.
Dans les socits par actions, ces dcisions collectives sont prises en assemble gn-
rale. Il sagira dune assemble gnrale extraordinaire pour les dcisions entranant modifica-
tions des statuts (AGE) ou dune assemble ordinaire (AGO) dans les autres cas. Les rgles de
quorum (nombre dactions ayant le droit de vote prsentes ou reprsentes) et de majorit
varient selon la nature de lassemble.
Dans les autres socits, les statuts peuvent prvoir que les dcisions seront prises en
assemble, par consultation crite ou pourront rsulter du consentement de tous les
associs exprim dans un mme acte ; (art. 1853 et 1854 C.civ. ; L. 223-27 C.com. pour la
SARL).
Si les droits sociaux font lobjet dun dmembrement de proprit (part sociale greve dun
usufruit), larticle 1844 al. 3 et 4 prcise que le droit de vote appartient au nu-propritaire, sauf
pour les dcisions concernant laffectation des bnfices, o il est rserv lusufruitier. Les
statuts peuvent droger cette disposition.
Toutefois, dans les SA, cette rpartition du droit de vote entre lusufruitier et le nu-propritaire est
soumise une rgle diffrente : lusufruitier dispose du droit de vote pour toutes les AGO (et pas
seulement pour lAGO annuelle dapprobation des comptes) alors que le nu-propritaire a le
droit de vote pour toutes les AGE, toute clause contraire tant possible ( la condition de ne pas
priver lusufruitier de son droit de vote pour lAGO annuelle dapprobation des comptes).

2. Les limites lexercice du droit de vote justifies par le respect


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de lintrt social
Le droit de vote est susceptible dabus et les juges ont choisi de sanctionner ce qui constituerait
un abus de majorit ou de minorit.

a. Labus de majorit
La jurisprudence subordonne labus de majorit deux conditions (Cass. Com. 18 avr. 1961) :
latteinte porte lintrt social et une rupture dgalit entre les actionnaires au profit des
majoritaires. La mise en rserves systmatique des bnfices, qui conduit ne pas distribuer de
dividendes, pourrait en constituer un exemple.
Le juge qui constaterait un tel abus pourrait prononcer la nullit de la dlibration adopte lors
de lassemble gnrale ordinaire ou extraordinaire et une condamnation des dommages et
intrts.

b. Les actionnaires minoritaires


Ils pourraient aussi se voir reprocher un comportement abusif et tre condamns au paiement
de dommages et intrts. Par exemple, si les minoritaires bloquaient abusivement une augmen-
tation de capital (du fait de la ncessit dobtenir une majorit qualifie). Un minoritaire commet
un tel abus si son attitude est contraire lintrt gnral de la socit en ce quelle interdit la
ralisation dune opration essentielle pour celle-ci, et ce dans lunique dessein de favoriser ses
propres intrts au dtriment de lensemble des autres associs (Cass. Com. 9 mars 1993). Le
juge ne peut cependant dcider que son arrt vaut adoption de la rsolution loccasion de

201121TDPA0112 107
Droit des socits Srie 1

laquelle labus sest ralis. Il ne peut se substituer aux organes sociaux lgalement comp-
tents ; il lui est simplement possible de dsigner un mandataire aux fins de reprsenter les asso-
cis minoritaires dfaillants une nouvelle assemble et aux fins de voter en leur nom dans le
sens des dcisions conformes lintrt social ds lors quelle ne porte pas atteinte lintrt
lgitime des minoritaires.

III. Le droIt de partIcIper aUx BnfIces et aU BonI de LIqUIdatIon


Ce droit est inhrent la qualit dassoci. Les associs reoivent, en principe, des dividendes
qui correspondent la rpartition du bnfice distribuable. Cette distribution se fait en principe
proportionnellement leurs parts ou actions (art. 1844-1 C.civ.). Les statuts peuvent cependant
prvoir un mode de traitement ingalitaire, dans la limite de linterdiction des clauses lonines
(Cf. supra, Titre 1, Chapitre 2, Section 3).
Cette vocation aux bnfices se prolonge, en cas de liquidation, par le droit, en cas de solde
disponible aprs la clture de la liquidation, de procder au partage du boni de liquidation, qui
est galement rparti proportionnellement aux apports en principe, sauf clause contraire des
statuts.

Iv. Le droIt de cder ses parts socIaLes oU actIons


Il sagit du droit de ne plus avoir la qualit dassoci, de sortir de la socit. En effet, lassoci ne
peut tre prisonnier de ses titres.
Le droit de retrait de lassoci peut tre prvu dans certaines socits dotes dun fort intuitu
personae (par ex. dans les socits civiles, art. 1869 C.civ.) ou encore dans les socits capi-
tal variable.
Dans les autres socits, seule une cession des titres permet cette sortie.
Lopration sera plus ou moins aise selon le type de socit et la forme des titres.
Les socits de capitaux (Sa, Sca et SaS), dont le capital est divis en actions, sont par dfi-
nition des socits ouvertes : les actions peuvent tre en principe cdes sans lagrment

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des autres actionnaires et selon des modes simplifis, puisque les formalits de la cession de
crances (art. 1690 du Code civil) nont pas tre respectes.
Il est cependant possible aux autres actionnaires, sous certaines conditions, de contrler len-
tre de nouveaux associs par le biais de clauses dagrment en vertu desquelles lentre dune
nouvelle personne au sein de la socit doit tre accepte par les autres associs, ou dune
clause de premption par laquelle est donne la prfrence un bnficiaire dtermin en cas
de cession des titres. Cependant, les clauses dagrment sont interdites dans les socits dont
les actions sont admises aux ngociations sur un march rglement. Ltude prcise du champ
dapplication des clauses dagrment dans les socits par actions sera vue ultrieurement (voir
fascicule Srie2).
Dans les socits dont le capital est divis en parts sociales (Snc, SarL, etc.), la cession
est moins aise, ce qui sexplique par lintuitu personae qui caractrise les relations entre les
associs de ces socits dites de personnes .
En premier lieu, un agrment devra tre gnralement obtenu pour transfrer la proprit des
parts sociales. Ainsi, dans la SARL, les parts sociales ne peuvent tre cdes quavec lagr-
ment des autres associs lorsque la cession va aboutir lentre dun tiers dans la socit ; les
cessions entre associs ou caractre familial sont en principe libres, sauf clause contraire
des statuts (art. L. 223-16 C. com. pour la SARL). La SNC a un caractre encore plus ferm
puisque les cessions quelque personne que ce soit, mme entre associs, ne sont autorises
quavec le consentement unanime des associs (art. L. 221-13 C. com.). dfaut daccord,
lassoci peut rester prisonnier de ses titres.

108
UE112 Droit des socits

En second lieu, la cession des parts sociales doit tre formalise par un crit et respecter les
formalits de la cession de crance prvues par larticle 1690 du Code civil, cest--dire la signi-
fication la socit par huissier du transfert ou son acceptation de la cession dans un acte
authentique. Dans les socits commerciales, il est galement admis que ces formalits peuvent
tre remplaces par le dpt dun original de lacte au sige social contre remise par le grant
dun rcpiss de dpt.
Le transfert de proprit des droits sociaux fera lobjet dune analyse dtaille loccasion de
ltude du droit spcial des socits.

Section3. LeSorganeSdecontrLe
Le commissaire aux apports, lexpert de gestion, lAMF pour les socits cotes, le ministre
public, interviennent des titres divers pour contrler les socits sur un plan comptable,
conomique, pnal Nous nous intresserons ici deux acteurs majeurs dans le contrle : les
commissaires aux comptes et le comit dentreprise.

I. Les commIssaIres aUx comptes


Le statut du commissaire aux comptes fait lobjet dune analyse dtaille loccasion de ltude
de la SA, nous nous bornerons ici la prsentation des lments essentiels.

a. dsIgnatIon dU commIssaIre aUx comptes


1. La dsignation du commissaire aux comptes est obligatoire dans les Sa, les socits en
commandite par actions, les socits civiles de placement immobilier.
2. Dans les autres cas (sauf les SaS), socits civiles ou commerciales, un commissaire aux
comptes doit tre dsign si, la clture de lexercice, deux des trois seuils suivants sont dpasss :
total du bilan : 1 550 000 euros ;
montant hors taxe du chiffre daffaires : 3 100 000 euros ;
nombre moyen de salarispermanents : cinquante.
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La socit nest plus tenue de dsigner un commissaire aux comptes ds lors quelle na pas
dpass les chiffres fixs pour deux de ces trois critres pendant les deux exercices prcdant
lexpiration du mandat du commissaire aux comptes.
3. Dans les SaS, un commissaire aux comptes doit tre dsign si, la clture de lexercice,
deux seuils sur trois sont dpasss. Aux termes de larticle R. 227-1 (Dcret n 2009-234 du
25 fvrier 2009), les seuils sont les suivants :
le total du bilan est fix : 1 000 000 ;
le montant hors taxe du chiffre daffaires : 2 000 000 ;
le nombre moyen de salaris permanents employs au cours de lexercice : vingt.

B. mIssIons dU commIssaIre aUx comptes


Aux termes des articles L. 823-9 et suivants du Code de commerce, les commissaires aux
comptes ont trois types de missions :

1. Une mission de contrle et de vrification


Les commissaires aux comptes certifient, en justifiant de leurs apprciations, que les comptes
annuels sont rguliers et sincres et donnent une image fidle du rsultat des oprations de
lexercice coul ainsi que de la situation financire et du patrimoine du groupement la fin de
cet exercice.

201121TDPA0112 109
Droit des socits Srie 1

Les commissaires aux comptes ont pour mission permanente, lexclusion de toute immixtion
dans la gestion, de vrifier les valeurs et les documents comptables du groupement dont ils sont
chargs de certifier les comptes et de contrler la conformit de sa comptabilit aux rgles en
vigueur.
Ils vrifient galement la sincrit et la concordance avec les comptes annuels des informations
donnes dans le rapport de gestion du conseil dadministration, du directoire ou de tout organe
de direction, et dans les documents adresss aux actionnaires ou associs sur la situation finan-
cire et les comptes annuels. Ils attestent spcialement lexactitude et la sincrit des informa-
tions relatives aux rmunrations et aux avantages de toute nature verss chaque mandataire
social.
Ils vrifient, le cas chant, la sincrit et la concordance avec les comptes consolids des infor-
mations donnes dans le rapport sur la gestion du groupe.

2. Une mission dinformation des associs et des dirigeants


Les commissaires aux comptes signalent la plus prochaine assemble gnrale ou runion de
lorgane comptent les irrgularits et inexactitudes releves par eux au cours de laccomplisse-
ment de leur mission. Les dirigeants sont galement informs des irrgularits et les inexacti-
tudes quils auraient dcouvertes (L.823-16 C.com.).

3. Un devoir dalerte et de rvlation


Sur un plan conomique, les commissaires aux comptes doivent dclencher une procdure
dalerte interne ds lors quils ont connaissance, loccasion de lexercice de leur mission, de
tout fait de nature compromettre la continuation de lexploitation, (perte dun march
majeur, grves rptes). Des procdures spcifiques chaque forme de socit prvoient que
le commissaire invite les dirigeants rflchir et dlibrer et ventuellement informe les action-
naires par rapport spcial.
par ailleurs, les commissaires aux comptes doivent imprativement rvler au procureur
de la rpublique les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance, sans que leur responsa-
bilit puisse tre engage par cette rvlation.

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Ils mettent en uvre les obligations relatives la lutte contre le blanchiment des capitaux et le
financement du terrorisme.

II. Le rLe dU comIt dentreprIse


Le comit dentreprise est institu dans toutes les entreprises employant au moins 50 salaris.
Aux termes de larticleL.2323-6 du Code du travail, le comit dentreprise est inform et consult
sur les questions intressant lorganisation, la gestion et la marche gnrale de lentreprise. Son
pouvoir de contrle a t progressivement renforc depuis les annes 1980 et notamment par la
loi NRE du 15 mai 2001.
Parmi ses prrogatives, on retiendra :
le pouvoir, dans une SA, de demander en justice en cas durgence la dsignation, par le
Prsident du tribunal de commerce, dun mandataire charg de convoquer lassemble gn-
rale des actionnaires (art.2323-67 C. trav.) ;
le pouvoir de rcuser ou de rvoquer un commissaire aux comptes que lui confrent les
articlesL. 823-6 et L. 823-7 du Code de commerce ;
le pouvoir de requrir linscription de projets de rsolutions lordre du jour des assembles ;
le pouvoir denvoyer deux de ses membres lassemble. Ces participants peuvent demander
tre entendus lors de toutes les dlibrations requrant lunanimit des associs, ce qui est
rare ;
aux termes de larticleL.2323-62 C.trav. dans les socits, deux membres du comit dentre-
prise, dlgus par le comit et appartenant lun la catgorie des cadres techniciens et agents

110
UE112 Droit des socits

de matrise, lautre la catgorie des employs et ouvriers, assistent avec voix consultative
toutes les sances du conseil dadministration ou du conseil de surveillance, selon le cas ;
le pouvoir de solliciter la dsignation dun expert de gestion dans les SA, SARL et SAS.
Enfin, le comit dentreprise, comme le commissaire aux comptes, dispose du droit dalerte ;
cette prrogative lui est ouverte sur un fondement diffrent. Ce droit dalerte peut tre exerc
lorsquil a connaissance de faits de nature affecter de manire proccupante la situation co-
nomique de lentreprise ; il peut demander lemployeur de lui fournir des explications. Si les
rponses sont insuffisantes, le comit dentreprise peut tablir un rapport et le soumettre aux
organes chargs de ladministration ou de la surveillance. Ces organes doivent inscrire la ques-
tion lordre du jour de leur prochaine sance ; lemployeur doit fournir une rponse motive (art.
L. 2323-78 C.trav.).

TesT eT exercice aUTocorrigs

Pour tester vos connaissances, dcouvrez les points de droit, QCM et phrases complter
de lUE 112 sur le site Internet de lIntec www.cnamintec.fr, rubrique Ressources .

test de vocabulaire et de comprhension

Questions
1. O se trouve la dfinition de la socit ?
a. Dans une ordonnance.
b. Dans un dcret.
c. Dans le Code de commerce.
d. Dans le Code civil.
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2. Quelles sont les socits dotes de personnalit morale ?


a. Les socits civiles.
b. Les socits commerciales.
c. Les socits civiles et commerciales.
3. Quelles sont les socits sans personnalit morale ?
a. Les socits en participation.
b. Les socits cres de fait.
c. Les socits en formation.
d. Les groupes.
e. a + b + c + d.
4. Comment un mineur peut tre mancip ?
a. Par les parents.
b. Par le juge des tutelles.
c. a + b.
5. Combien faut-il dactionnaires dans une SA ?
a. 3.
b. 7.
c. 9.
6. Quel est le rle des fondateurs ?
a. Faire un apport.
b. Diriger la socit.
c. Accomplir toutes les oprations ncessaires la mise en uvre de la socit.

201121TDPA0112 111
Droit des socits Srie 1

7. Qui doit signer les statuts ?


a. Le futur associ ou son mandataire.
b. Son conseil.
c. Son pouse.
8. O se trouvent les causes communes de dissolution des socits ?
a. larticle 1832 du Code civil.
b. larticle 1844-7 du Code civil.
c. larticleL.631-7-3 du CCH.
9. Qui est charg de faire la publicit au Bodacc ?
a. Le demandeur.
b. Le tribunal.
c. Le greffier du tribunal de commerce.
d. Le grant.
10. Une SARL est-elle engage par les actes accomplis par son grant en dehors de lobjet
social ?
a. Oui.
b. Non.

Rponses
1. d ; 2. c ; 3. e ; 4. b ; 5. b ; 6. c ; 7. a ; 8. b ; 9. c ; 10. a

exercice

nonc
M. Dupont et Mlle Durant, concubins, souhaitent constituer leur socit. Leur projet est le suivant :
1.La socit sera une socit en nom collectif.
2.Le capital sera de 200 euros.
3.M. Dupont est mdecin.
4.Mlle Durant est infirmire en curatelle.
5.Lobjet de la socit est lexploitation dun cabinet mdical.

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6.En ralit, M. Dupont souhaite au travers de cette structure, favoriser la vente denfants et se
faire rmunrer de ses services.
7. M. Dupont apporte la socit un immeuble hypothqu pour une valeur suprieure sa
valeur marchande.
8.Mlle Durant est exonre de toute participation aux pertes.
9.Le climat entre les deux concubins futurs associs se dgrade de jour en jour, la collaboration
devient inexistante, la signature du contrat doit intervenir dans huit jours

TRAVAIL FAIRE
Que pensez-vous de ce projet de constitution ? Quelles sont vos observations prsenter
aux associs ?

CoRRig
Les souhaits de M. Dupont et de Mlle Durant ne sont pas ralisables et ce pour diffrentes rai-
sons. En effet, on ne peut constituer une socit avec les lments cits dans ce projet.
1.On ne peut constituer une socit en nom collectif dont lobjet est la mdecine, car la mde-
cine est une profession librale qui est interdite toute socit commerciale. Ici, la socit choi-
sie est une SNC, une des six socits commerciales, au sein de laquelle chaque associ a la
qualit de commerant, ce qui est interdit pour un mdecin et une infirmire.

112
UE112 Droit des socits

2.Mlle Durant est en curatelle, donc incapable majeure. Le majeur en curatelle ne peut pas faire
de commerce ; dans la SNC, tout associ a la qualit de commerant ; Mlle Durant ne peut donc
pas tre associe dans une SNC.
3.Lobjet de cette socit consiste en la vente denfants, activit qui est contraire lordre public
et aux bonnes murs (art. 6 du Code civil). Cette activit est illicite et constitue une infraction
sanctionne par le Code pnal.
4.M. Dupont, qui apporte la socit un immeuble hypothqu pour plus de sa valeur, ne fait
en ralit quun apport fictif, car cet immeuble est un bien grev (dune hypothque) pour un
passif suprieur la valeur brute du bien apport.
Un apport fictif est nul et va entraner la nullit de la socit pour violation des rgles spcifiques
au contrat de cette socit.
5.Mlle Durant, dans ce projet de contrat, est exonre de participer aux pertes. Cette clause est
une clause lonine rpute non crite (art. 1844-1, al. 2 du Code civil). Cette disposition statu-
taire sappliquant la rpartition des bnfices et des pertes entre les associs est prohibe.
6.Les concubins sont en conflit, la collaboration semble inexistante, en consquence laffectio
societatis nexiste pas en lespce.
Ltude approfondie de cette constitution de socit dmontre que lon na pas respect les
rgles gnrales de validit des contrats (art. 1108 du Code civil) ; plus particulirement, les
rgles relatives lobjet et la capacit de la socit, mais galement les rgles spcifiques du
contrat de socit (du fait de lapport fictif et de labsence daffectio societatis).
Cette constitution, si elle se poursuit, entranera automatiquement la nullit de la socit
(art. 1844-10 du Code civil).
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201121TDPA0112 113
2

partie
Rgles
ProPres aUx sociTs
commerciales risqUe illimiT

TiTre 1. La sociT en nom collecTif

La socit en nom collectif est la socit dans laquelle les associs ont tous la qualit de
commerant et rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales (art. L. 221-1
al. 1 du Code de commerce). tre solidairement responsable implique quun crancier de la
socit peut demander lun quelconque des associs de payer la totalit de la dette de la
socit.
Les textes rgissant spcialement la socit en nom collectif sont les articles L. 221-1
L.221-17 du C.com. et les articlesR.221-1 R.221-10 C.com.
La socit en nom collectif est toujours commerciale quel que soit son objet (art. L. 210-1
al. 2) ; elle jouit de la personnalit morale compter de son immatriculation au RCS du lieu de
son sige social et a pour caractristique essentielle de reposer sur un intuitu personae trs
fort , cest--dire que la personnalit de chaque associ (personne physique ou morale)
joue un rle dterminant dans la constitution, le fonctionnement et la dissolution de la
socit.
Les associs de la socit en nom collectif ayant tous la qualit de commerant, toute
personne ne peut donc pas devenir associ dune telle socit. ainsi, les personnes ne
rpondant pas aux exigences requises pour tre commerant sont exclues des Snc.
La socit en nom collectif est dirige par un ou plusieurs grants pris parmi les associs ou
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en dehors deux conformment aux rgles statutaires ; une personne physique ou morale
pouvant tre grante.
Cette socit convient lorsque les associs sont en petit nombre et quils sont disposs per-
sonnellement participer activement lexploitation sociale. La SNC est soumise des
rgles plus simples et moins coteuses que celles concernant les SARL.En revanche, toutes les
cessions de parts sociales doivent obligatoirement tre autorises lunanimit des asso-
cis. Le rgime fiscal est quasiment identique celui de lentrepreneur individuel. En revanche,
celui des SARL est identique celui des SA.
Le recours cette forme sociale est souvent justifi par la souplesse tant pour sa constitution
que pour son fonctionnement.

ChaPiTre 1. la constitution dune socit


en nom collectif

Section1. ConditionSdeFond
Lide gnrale qui domine la dtermination de ces conditions est que lassoci qui entre dans
une telle socit devient un commerant. On exige donc de lui pratiquement les mmes condi-
tions que celles auxquelles on soumet une personne physique qui veut devenir commerante
titre individuel (art. L. 121-1 du C.com.). Il sensuit notamment que :

201121TDPA0112 115
Droit des socits Srie 1

Les associs doivent avoir la capacit requise pour faire le commerce. Cette exigence
revient exclure certaines personnes de la SNC. Ainsi, ne peuvent pas tre associs dune
SNC toutes les personnes prives de la capacit commerciale :
les majeurs sous tutelle,
les majeurs sous curatelle,
les mineurs non mancips,
les mineurs mancips nayant pas obtenu judiciairement la capacit commerciale,
les personnes frappes dune incompatibilit (expert-comptables, notaires, parlementaires,
ministres, fonctionnaires, mdecins, architectes, etc.) ou dune interdiction dexercer le
commerce (sanction pnale complmentaire et facultative pouvant tre prononce par le
juge pnal pour complter une peine damende ou demprisonnement dans le cadre de cer-
tains dlits),
les socits civiles.

REmaRqUE
Nous rappelons que depuis dbut 2011 les mineurs mancips peuvent obtenir la capacit
commerciale par voie dautorisation judiciaire. Sils formulent leur demande lors de leur man-
cipation, cest le juge des tutelles qui dcide sil dlivre la capacit commerciale. Si la demande
de capacit est effectue aprs le jugement dmancipation, cest le prsident du tribunal de
grande instance (TGI) qui est comptent.
Deux poux peuvent tre associs dune socit en nom collectif car la loi 85-1372 du
23 dcembre 1985 permet deux poux, seuls ou avec des tiers, dtre associs dans
une mme socit (art.1832-1 du Code civil).
Les associs peuvent tre des personnes physiques ou morales ( lexclusion des socits
civiles qui ne peuvent pas tre commerantes).
Une personne de nationalit trangre souhaitant rsider rgulirement en France et y exercer
une activit commerciale doit demander en Prfecture une carte de sjour temporaire portant
mention de lactivit exerce (sauf si cette personne est dj titulaire dune carte de rsident
ou sil sagit dun ressortissant dun des tats membres de lUnion europenne, dun des tats
parties lAccord sur lEspace conomique europen, des valles dAndorre, de la Principaut
de Monaco ou de la Confdration suisse) : art. L. 313-10 du Code de lentre et du sjour des

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trangers et du droit dasile.
Une personne de nationalit trangre souhaitant exercer une activit commerciale sur le ter-
ritoire franais, sans y rsider, doit effectuer une dclaration pralable auprs de la Prfecture
du dpartement du lieu dexercice de lactivit (art. L. 122-1 C.com.) ; toutefois, sont dispen-
ss de cette formalit de dclaration pralable les ressortissants dun des tats membres de
lUnion europenne, dun des tats parties lAccord sur lespace conomique europen, des
valles dAndorre, de la Principaut de Monaco ou de la Confdration suisse.
Comme pour toute socit, lobjet social doit tre dtermin, possible, licite.
Certaines activits sont interdites aux SNC (par exemple : assurance, laboratoire danalyses
mdicales), dautres font lobjet dune rglementation spcifique (par exemple la pharmacie).
Une mme personne physique ou morale peut tre associe de plusieurs Snc et engager
sa responsabilit indfinie et solidaire dans plusieurs SNC.
Les autres rgles de constitution sont trs librales car les associs sont indfiniment et soli-
dairement responsables des dettes sociales. Le crdit des tiers est protg par cette rgle et
la loi na pas soumettre la constitution de cette socit des formalits spciales tendant
assurer la protection de ce crdit. Il sensuit notamment :
que la socit est toujours commerciale quel que soit son objet (commercialit par la forme) ;
que le nombre dassocis minimum est de deux (personne physique ou morale), aucun
maximum nest exig par la loi ;
que la loi ne fixe aucun capital minimum ;

116
UE112 Droit des socits

que tous les apports sont permis, en numraire (argent) en nature (biens) et en industrie
(comptences, savoir-faire, fichier de clientle). cependant, seuls les apports en numraire
et en nature composent le capital social ;
que les apports en industrie donnent lattribution de parts sociales, mais exclusivement
des parts dindustrie, pas des parts de capital (il faut bien comprendre que le titulaire de
parts sociales dindustrie reste un associ part entire : comme tous les autres associs,
il dtient un droit sur les bnfices et voit sa responsabilit indfinie et solidaire engage au
titre de lobligation aux dettes sociales et de la contribution aux pertes) ;
que la loi nexige aucune valeur nominale minimale des parts sociales et quelle nimpose
aucune libration immdiate ou dans un certain dlai de ces parts sociales.
Comme dans toute socit civile ou commerciale, tous les associs ont vocation tant au par-
tage des bnfices qu la contribution aux pertes (art. 1832 C. civil).
La socit en nom collectif, comme tous les autres types de socits commerciales, doit tre
dsigne par une dnomination sociale (art. L. 221-2 du C.com.) :
Cette dnomination sociale peut comporter le nom dun ou plusieurs associs (art. L. 221-2
du C.com.). Elle peut aussi tre purement fantaisiste.
La dnomination sociale doit tre prcde ou suivie immdiatement des mots Socit en
nom collectif (art. L. 221-2 du C.com.).
Labsence de ces mentions (dnomination sociale et forme de la socit) sur les documents
destins aux tiers nexpose plus le grant une amende de 1 500 .
La SNC, comme toute socit, ne peut pas tre constitue pour une dure suprieure
99 ans ; la dure de la socit court du jour de limmatriculation de celle-ci au registre du
commerce et des socits du lieu du sige social (art. R. 210-2 C.com.).

Section2. ConditionSdeFormeetdepubLicit

I. statUts
Les statuts doivent tre tablis par crit authentique (notaire) ou sous seing priv (entre
particuliers). Dans certaines situations, le recours un acte authentique est fortement recom-
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mand, voire obligatoire.


Labsence dcrit peut entraner la nullit de la socit car elle rend impossible laccomplisse-
ment des formalits de publicit.
Les statuts sont plus ou moins dtaills selon le dsir des associs. Cependant, les mentions
suivantes doivent obligatoirement y figurer (art. L. 210-2 du C.com.) :
la forme juridique adopte ;
la dure ;
la dnomination sociale ;
le sige social ;
lobjet social ;
le montant du capital social.
Il y a lieu dajouter lidentit des associs (nom, prnoms, profession, domicile, nationalit, tat
civil) ainsi que le dtail des apports effectus par chacun.
De plus, il est important de prvoir dautres clauses statutaires destines prciser le rgime
juridique applicable la socit. En effet, certaines rgles prvues par la loi ne revtent pas un
caractre impratif et ne sappliquent quen labsence de dispositions contraires des statuts, il
en est ainsi :
du choix du ou des grants ;
de la dtermination de leurs pouvoirs, avec des limitations possibles ;
du mode de consultation des associs (assembles, consultation par correspondance, etc.) ;
de la majorit requise pour ladoption des dcisions collectives ;
des modalits de liquidation de la socit ;
de la rgle selon laquelle la socit prend fin par le dcs dun associ.

201121TDPA0112 117
Droit des socits Srie 1

Dans les statuts, les associs doivent donc se prononcer sur ces thmes, pour dterminer sils
suivent les rgles lgales correspondantes ou sils adoptent leurs propres rgles dans la limite
de la libert statutaire offerte par le Code de commerce.
Le nombre dexemplaires originaux des statuts sous seing priv est fix comme suit :
un pour lenregistrement (Trsor public) ;
deux pour le dpt au greffe du tribunal de commerce du lieu du sige social ;
un pour linpi (en cas dapport dun brevet ou dune marque) ;
un pour chaque associ ;
un pour les archives sociales.
Sanctions des omissions ou irrgularits dans les statuts : tout intress peut agir en rgularisa-
tion et en responsabilit.

II. pUBLIcIt
Indpendamment de lobligation de procder la formalit de lenregistrement, auprs du
Trsor public, il est obligatoire de procder aux formalits de publicit suivantes :
insertion dans un journal dannonces lgales du lieu du sige social (journal habilit par le
prfet du dpartement passer les annonces lgales) ;
dpt au greffe du tribunal de commerce de deux exemplaires des statuts et de lacte de
nomination du ou des grants ;
immatriculation de la socit au rcS (Registre du commerce et des socits) du lieu du sige
social ;
insertion au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales (boDacc) effectue
la diligence du greffier du tribunal de commerce du lieu du sige social.
Le dfaut dimmatriculation au RCS empche la socit dacqurir la jouissance de la person-
nalit morale, et donc de devenir sujet de droit. Par ailleurs, le dfaut daccomplissement des
formalits de publicit entrane la nullit de la socit qui peut tre demande par tout intress
(ayant un intrt agir), cependant une rgularisation mme tardive permet dchapper cette
nullit.

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ChaPiTre 2. le fonctionnement de la socit
en nom collectif

Section1. Lagrance

I. nomInatIon des grants

a. LIBert de choIx
Les associs jouissent dune trs grande libert pour choisir le grant (art. L. 221-3 du C.com.).
Ils peuvent ainsi :
dsigner le ou les grant(s) soit dans les statuts (on parlera alors de grant statutaire ), soit
par un acte ultrieur (acte sous seing priv ou notari, ou dcision prise en assemble
gnrale ; on parle alors de grant non statutaire ) ;
dsigner un ou plusieurs grants ;
choisir le grant parmi les associs ou non ;
crer un collge de grance ;
il nest pas interdit de dsigner comme grant une ou plusieurs personnes morales ou phy-
siques ;
le grant peut tre de nationalit trangre ; sil nest pas associ, il na pas besoin dtre titu-
laire dune carte de sjour temporaire, ni de faire une dclaration en Prfecture.

118
UE112 Droit des socits

Dans le silence des statuts, tous les associs sont grants (art. L. 221-3 al. 1 du C.com.) ;
chacun dispose alors de la signature sociale et peut engager la socit.
il en sera de mme si tous les grants de la socit ont dmissionn de leurs fonctions
sociales et nont pas t remplacs (Cass. com. 24 octobre 1977, JCP 1977 IV 310).

B. capacIt
Le grant, sil est associ, doit avoir la capacit de faire le commerce (majeur et capable).
Le grant non associ, en revanche, na pas satisfaire cette capacit, car il nest pas
commerant : il faut bien comprendre que ce sont les associs qui sont commerants et pas
le grant ; par consquent, si le grant nest pas associ, il nest pas commerant ; ainsi un
mineur mancip qui na pas obtenu judiciairement la capacit commerciale peut tre
grant non associ dune Snc, alors quil ne peut pas tre associ dune Snc.
Le grant est soumis aux rgles concernant les interdictions, les incompatibilits et les
dchances.

c. nomBre de mandats de grant


Aucun texte ne linterdisant, une mme personne peut en principe assumer conscutivement
plusieurs grances. De plus, une mme personne peut cumuler en mme temps un nombre
illimit de mandats de grant de Snc.
Il faut cependant se reporter soit aux statuts, soit lacte de nomination, qui peuvent lun
comme lautre restreindre cette libert, et tablir par exemple que le grant devra consacrer
tout son temps aux affaires sociales (ce qui lui interdirait dassumer dautres fonctions sociales
pour dautres socits).

d. cUmUL des fonctIons de grant avec Un contrat de travaIL


Le grant dune socit nest pas, en cette qualit, salari de la socit. il nest donc pas
li la socit par un contrat de travail, mais par un mandat. On qualifie dailleurs souvent
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les dirigeants de socits de mandataires sociaux . Toutefois, le grant peut souhaiter


exercer, en plus de ses fonctions de direction, des fonctions salaries au sein de cette
mme socit. Dans ce cas, il serait amen conclure un contrat de travail avec la socit.
La question qui se pose est alors la suivante : dans quelle mesure le grant dune Snc peut-
il conclure un contrat de travail avec cette socit ?
Si le grant est associ, il est considr comme commerant. Cette qualit tant incompatible
avec celle de salari, il ne peut pas tre li la socit par un contrat de travail (Soc. 5 avril
1974, Bull. V n 220).
En revanche, si le grant nest pas associ, aucune disposition lgale ou rglementaire ne
linterdisant, il peut cumuler son mandat de grant avec un contrat de travail condition que
ce dernier corresponde un travail effectif, quil existe un vritable lien de subordination par
rapport la socit et que lemploi salari soit distinct du mandat de grant.

II. cessatIon des fonctIons des grants


Les fonctions du grant peuvent sachever lorsque le terme fix son mandat vient chance
(expiration du temps fix par les associs) ou lorsque survient un vnement personnel qui
lempche dexercer ses fonctions, tels le dcs, la survenance dune incapacit ou dune
interdiction de grer, le prononc de la faillite personnelle, la survenance dune incompati-
bilit, dune interdiction ou de tout vnement (maladie, incarcration).

201121TDPA0112 119
Droit des socits Srie 1

Le grant frapp dune mesure dinterdiction ou dincompatibilit qui ne dmissionnerait pas


sexposerait des sanctions pnales et une rvocation pour juste motif.
Deux causes de cessation des fonctions appellent davantage lattention des tudiants :
la rvocation ;
la dmission.

a. rvocatIon des grants


1. La rvocation du grant par dcision des associs
Dans tous les cas, lorsque le grant, associ ou non, est rvoqu, sa rvocation, si elle est
dcide sans juste motif, peut donner lieu dommages-intrts (art. L. 221-12 al. 4 du
C.com.). Le grant rvoqu abusivement devra intenter une action en justice devant le tribu-
nal de commerce du lieu du sige social, afin dy rclamer les dommages et intrts. Toutefois,
le tribunal ne pourra quexiger le versement de dommages-intrts par la socit au grant ; il ne
pourra pas annuler la dcision de rvocation. Les associs peuvent donc dcider de rvoquer le
grant mme en labsence de juste motif, mais ils doivent alors sattendre devoir lui verser des
dommages-intrts.
Si un grant associ est rvoqu, la rvocation ne porte que sur sa qualit de grant : il
demeurera associ.
Les conditions remplir pour rvoquer le grant, changent en fonction des quatre cas suivants :

1er cas : Tous les associs sont grants.


La rvocation de lun dentre eux ne peut rsulter que dune dcision unanime des autres
associs (art. L. 221-12 al. 1 du C. com.). Cette rvocation entrane, si les statuts nont pas
adopt une clause contraire ou si les associs ne ladoptent pas sur-le-champ lunanimit, la
dissolution anticipe de la socit. dfaut de dissolution, le grant rvoqu peut se retirer
de la socit en demandant aux autres associs de lui rembourser ses parts sociales.

2e cas : La grance est exerce par un associ (ou certains associs) dsign dans

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les statuts (grance statutaire).
Les rgles du premier cas sont encore applicables, tant observ que la dcision de rvocation
dun grant doit tre prise par tous les autres associs, y compris ceux ayant la qualit de grant.
Cette rvocation entrane, si les statuts nont pas adopt une clause contraire ou si les associs
ne ladoptent pas sur-le-champ lunanimit, la dissolution anticipe de la socit.
La rvocation produit son plein effet ds la dcision des associs. Comme dans le premier cas,
le grant rvoqu peut imposer le rachat de ses parts sociales.

3e cas : La grance est exerce par un associ (ou certains associs) non dsign
dans les statuts.
Le ou les grants peuvent tre rvoqus dans les conditions prvues par les statuts ( la majo-
rit par exemple, mme si, compte tenu du silence des statuts, la nomination a t faite luna-
nimit), ou, dfaut, par une dcision des autres associs, grants ou non, prise
lunanimit (art. L. 221-12 al. 2 du C.com.).
Cette rvocation nentrane ni la dissolution de la socit, ni la possibilit pour le grant rvoqu
de se retirer de la socit.

4e cas : Les grants non associs peuvent tre rvoqus dans les conditions prvues
aux statuts.
dfaut de clause statutaire, il suffit dune dcision des associs prise la majorit calcule
par tte (art. L. 221-12 al. 3 du C.com.).

120
UE112 Droit des socits

2. La rvocation du grant (associ ou non) par dcision judiciaire


Elle peut tre demande en justice par lun quelconque des associs, la condition que celui-ci
justifie dune cause lgitime. Ex. : abandon des fonctions, grant qui nassiste plus aux assem-
bles depuis plusieurs annes, majeur plac sous curatelle.
Aucun texte nenvisage expressment cette procdure de rvocation. Cependant, par analogie
avec les rgles applicables aux socits civiles et aux SARL, il semble lgitime dadmettre cette
solution. La Cour de cassation la implicitement valide dans un arrt rcent (Cass. com. 8 fvrier
2005, n 186 : RJDA 5 mai n 582).

B. dmIssIon
Aucun texte ne traite nulle part de la dmission dun dirigeant de socit, mais il est de rgle que
le rgime de la dmission du grant soit calqu sur celui de sa rvocation (observation de
la rgle du paralllisme des formes). En consquence, le grant, statutaire ou non, associ ou
non, peut en principe dmissionner librement de ses fonctions, sous rserve de respecter
les statuts qui peuvent exiger le respect dun dlai de pravis. Toutefois, il sexpose des
dommages-intrts envers la socit sil dmissionne sans juste motif et si cette dmission
cause un prjudice la socit.
La dmission produit effet ds quelle a t notifie (LRAR) aux autres associs. En cons-
quence :
elle na pas tre accepte par les associs ;
elle ne peut pas faire ultrieurement lobjet dune rtractation de la part du grant dmis-
sionnaire ;
elle a un caractre dfinitif.
Si le grant est statutaire (nomm dans les statuts), la mention de son nom dans les statuts
devient automatiquement caduque.
Lorsque tous les grants ont dmissionn de leurs fonctions et quil na pas t procd leur
remplacement, tous les associs deviennent de plein droit cogrants de la socit.
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c. consqUences de La cessatIon des fonctIons dU grant


Toute rvocation par les associs ou judiciaire, comme toute dmission, doit tre publie
dans les conditions suivantes. Il en va de mme pour toute modification des statuts ou de la
composition des organes sociaux. Cette publicit implique les formalits suivantes :
insertion dans un journal dannonces lgales du lieu du sige social (habilit par arrt du
prfet du dpartement passer les annonces lgales) ;
dpt au greffe du tribunal de commerce du lieu du sige social en annexe au registre du
commerce et des socits ;
inscription modificative au registre du commerce et des socits la diligence des diri-
geants sociaux ;
insertion dans le bulletin officiel des annonces civiles et commerciales (boDacc) effectue
la diligence du greffier du tribunal de commerce du lieu du sige social.
La cessation des fonctions ne porte que sur le mandat de grant. Si ce grant est galement
associ de la socit, il demeure associ malgr la cessation de son mandat de dirigeant.
Le grant qui a quitt la socit peut entreprendre une nouvelle activit moins quil nait pris un
engagement de non-concurrence (limit dans le temps et lespace) lgard des associs, par
une disposition statutaire ou conventionnelle expresse.

201121TDPA0112 121
Droit des socits Srie 1

III. poUvoIrs des grants

a. poUvoIrs des grants dans LeUrs rapports avec Les assocIs


Les associs dterminent librement dans les statuts les pouvoirs des grants (art. L. 221-4
al. 1 du C.com.). Ils peuvent donc limiter leurs pouvoirs sans pour autant les rduire nant.
Si le grant viole une clause restreignant ses pouvoirs, il doit des dommages-intrts aux asso-
cis, ou la socit, si cette violation leur a caus un prjudice.
Lorsque les associs ont dsign plusieurs grants, ils peuvent fixer les pouvoirs de cha-
cun. dfaut, chaque grant peut faire tous les actes de gestion dans lintrt de la socit
et chaque grant a le droit de sopposer toute opration projete par un autre.
Toutefois, les comptes sociaux et le rapport de gestion doivent tre tablis par tous les grants
(art. L. 221-7 al. 1 du C.com.). En cas de dsaccord entre eux, ceux-ci doivent tre ports dans
le rapport de gestion.
Si les statuts ne comportent aucune disposition statutaire, le grant peut accomplir tous
les actes de gestion dans lintrt de la socit.

B. poUvoIrs des grants dans LeUrs rapports avec Les tIers


Le grant engage la socit lgard des tiers uniquement par les actes qui entrent dans lob-
jet social. Les clauses statutaires limitant ses pouvoirs sont inopposables aux tiers (art.
L. 221-5 al. 1 et 3 du C.com.). Le caractre inopposable des clauses statutaires limitatives de
pouvoirs implique que la SNC se retrouve engage lgard des tiers, mme si le grant a
accompli un acte entrant dans lobjet social mais qui lui tait interdit par les statuts (cette viola-
tion des statuts constitue une faute du grant, susceptible daboutir des sanctions internes,
mais elle na aucun impact sur lengagement de la socit lgard du cocontractant ds lors
que lacte accompli entre dans lobjet social).
En cas de pluralit de grants, ceux-ci peuvent sparment engager la socit par les
actes entrant dans lobjet social. Mme si un grant soppose aux actes dun autre grant, cette
opposition est sans effet lgard des tiers, moins quil ne soit tabli quils en ont eu

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connaissance (art. L. 221-5 al. 2 du C.com.).
Sauf clause contraire des statuts, le grant peut dlguer dautres personnes le pouvoir dac-
complir certains actes dtermins, par exemple ceux relevant de la direction technique, adminis-
trative, comptable ou financire.

Iv. rmUnratIon des grants

a. dtermInatIon de La rmUnratIon des grants


Aucune disposition lgislative ni rglementaire ne dtermine les modalits de fixation de la rmu-
nration des grants.
Par consquent, il revient aux statuts, lacte de nomination ou une dcision collective des
associs, de fixer librement la rmunration du grant.
Si aucune rmunration na t fixe et quil na pas t prcis que les fonctions du grant
seraient gratuites, les tribunaux peuvent dterminer sa rmunration, au besoin aprs avoir
ordonn une expertise (CA Paris 17.02.1965 Gaz Pal 1965 1.305).

122
UE112 Droit des socits

AttEntion
La rmunration du grant nest pas un salaire au sens juridique du terme. En cons-
quence, le grant ne peut pas se prvaloir du privilge des salaris et lorsquil est rvoqu, il
ne peut pas prtendre une indemnit de licenciement. Cette rmunration peut se cumuler
avec celle qui relve de sa qualit dassoci (les dividendes).
Le grant non associ peut, en plus de son mandat de grant, tre li la socit par un
contrat de travail pourvu quil remplisse les conditions de cumul prcises prcdemment.
Dans ce cas, en sa qualit de salari, il percevra alors un salaire (en complment de sa rmu-
nration de grant).

B. rgIme fIscaL et socIaL de La rmUnratIon des grants


Le grant associ nest pas un salari, il est considr comme un commerant. En cons-
quence, le rgime fiscal et le rgime social sapparentent celui des entrepreneurs indivi-
duels. Il est soumis limpt sur le revenu dans la catgorie des bic (Bnfices industriels et
commerciaux).
Le rgime fiscal des traitements et salaires, ce qui lui permet dobtenir en particulier des abat-
tements pour frais professionnels, et le rgime de la Scurit sociale des salaris ne peuvent
tre appliqus quau grant non associ la condition, pour la Scurit sociale, quil soit au
regard de la socit dans une situation de subordination (par exemple, en raison de la limita-
tion de ses pouvoirs dans ses rapports internes avec les associs).
Si le grant est une personne morale, la rmunration verse au titre de ses fonctions de
grant constitue un lment de son bnfice imposable selon le rgime fiscal applicable
cette personne morale.

v. responsaBILIt cIvILe des grants


Les grants sont responsables individuellement ou solidairement lgard des associs et
lgard de la socit des fautes quils commettent dans lexercice de leurs fonctions. Si ces
fautes personnelles entranent des dommages, ils doivent les rparer sous la forme de verse-
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ment dindemnits dites dommages et intrts.


Ces fautes peuvent tre des infractions aux dispositions lgislatives ou rglementaires, la
violation des statuts ou des fautes de gestion.
Laction en rparation du prjudice subi par la socit en raison de fautes commises par ses
grants, dite action sociale, obit aux rgles fixes par larticle 1843-5 du Code civil.
Laction sociale peut tre exerce, non seulement par le reprsentant lgal de la socit (le
nouveau grant contre lancien), mais aussi par un ou plusieurs associs (action sociale ut
singuli) (art. 1843-5 al. 1, C. civ.). Elle ncessite la preuve dun prjudice effectif. Cette action
sociale se prescrit par un dlai de cinq ans (selon la jurisprudence).
En cas de condamnation, les dommages et intrts doivent tre allous la socit et non
pas aux demandeurs (art. 1843-5 al. 1, C. civ.).
Toute clause statutaire ayant pour effet de subordonner lexercice de laction sociale lavis
pralable ou lautorisation de lassemble gnrale ou qui comporterait par avance renoncia-
tion lexercice de cette action est rpute non crite (art. 1843-5 al. 2 du C.civ.).
En cas de pluralit de grants, chacun rpond de ses propres fautes. Il en est de mme si les
tches sont divises entre les grants. Toutefois, si les grants ont commis une faute en
commun ou si les statuts les obligent agir en commun, chacun peut tre poursuivi pour
la totalit du prjudice.

201121TDPA0112 123
Droit des socits Srie 1

VI. responsaBILIt pnaLe des grants


Le grant dune socit en nom collectif est pnalement responsable en vertu soit du droit
commun (Code pnal) soit de quelques dispositions particulires du droit des socits.
Ainsi, il peut tre pnalement condamn pour : abus de confiance (art. 314-1 et s. C. pnal),
escroquerie (art. 313-1 et s. C. pnal), infraction aux dispositions relatives la nomination et
lexercice des fonctions des commissaires aux comptes, infraction la rglementation des par-
ticipations rciproques, infraction aux obligations pour les filiales et participations.
Si une personne morale est grante, ses dirigeants encourent les mmes responsabilits pnales
que sils taient grants en leur nom propre (art. L. 221-3 al. 2 du C.com.).
Les dlits dabus de biens sociaux et de prsentation de compte infidles ne concernent que les
SARL et les socits par actions.

Section2. ContrLedeLageStion
Les associs des socits en nom collectif sont tenus de dsigner (pour un mandat de 6 ans)
un commissaire aux comptes titulaire et un commissaire aux comptes supplant si, la
clture dun exercice social, leur socit dpasse deux au moins des trois seuils suivants
(art. L. 221-9 du C.com. al. 2, art. R. 221-5 C.com.).
total du bilan (actif ou passif) : 1 550 000 ;
chiffre daffaires hors taxes : 3 100 000 ;
nombre moyen de salaris : cinquante.
Cette obligation disparat si la socit na pas dpass 2 des 3 seuils indiqus ci-dessus
pendant les deux exercices prcdant lexpiration du mandat du commissaire aux comptes
(6 ans) (art. R. 221-5 C.com. al. 2).
De mme, la dsignation est obligatoire si une clause statutaire en fait tat, les statuts tant
la loi sociale.
Si la socit ne dpasse pas au moins 2 seuils sur les 3 indiqus ci-dessus, la dsignation
dun commissaire aux comptes nest pas obligatoire, mais reste possible : cette dsigna-

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tion est alors facultative.
nombre de commissaires aux comptes : Les socits en nom collectif tenues davoir des
commissaires aux comptes doivent dsigner au moins un commissaire titulaire et un commis-
saire supplant.
nomination des commissaires aux comptes : Les commissaires aux comptes sont dsigns
par un vote des associs (dcision collective).
conditions dexercice des fonctions :
Les commissaires aux comptes exercent les mmes fonctions, sont soumis aux mmes obliga-
tions, encourent les mmes responsabilits civiles ou pnales, peuvent tre rvoqus par le tri-
bunal et sont rmunrs dans les mmes conditions que les commissaires aux comptes des SA.
Ils sont nomms pour six exercices sociaux (art. L. 221-10 al. 1 du C.com.).
Les diffrents documents concernant lexercice social coul (comptes annuels, rapport de
gestion, et le cas chant comptes consolids et rapport de gestion du groupe) doivent tre
tenus au sige social, la disposition du commissaire aux comptes un mois au moins avant
la convocation de lassemble gnrale des associs appele statuer sur les comptes dudit
exercice.
Il est interdit aux anciens commissaires aux comptes dune Snc de devenir dirigeants de
celle-ci, avant un dlai de cinq ans compter de la cessation de leurs fonctions.

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UE112 Droit des socits

Section3. DciSionScoLLectiveS

I. mode de consULtatIon des assocIs


Les associs doivent tre consults obligatoirement en assemble gnrale dans deux cas :
pour lapprobation annuelle des comptes (art. L. 221-7 al. 1 du C.com.) ;
lorsque la runion a t demande par lun des associs (art. L. 221-6 al. 2 du C.com.),
aucune forme particulire ntant impose, la demande peut donc tre verbale, par lettre
recommande, par LRAR, ou par huissier, sous rserve de respecter les statuts de la socit.
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par correspondance
(art. L. 221-6 al. 2 du C.com.).
Seuls les associs peuvent participer lassemble gnrale, ils ne peuvent se faire reprsen-
ter par un mandataire que si les statuts le permettent. En cas dusufruit ou de parts sociales
indivises, il y a lieu de faire application de larticle 1844 du C. civil.
Ce sont les statuts qui fixent le rgime et les formes de la convocation de lassemble.
Toutefois, la loi a prcis le droit dinformation des associs. Ceux-ci ont le droit dobtenir
communication des documents numrs par larticleL.221-7 du C.com. : Rapport de gestion,
inventaire, bilan, compte de rsultat et annexe, texte des rsolutions proposes. Linventaire doit
tre tenu la disposition des associs quinze jours avant lassemble au sige social.
Lorsque la consultation a lieu par correspondance (rappel : les statuts doivent prvoir expres-
sment cette possibilit), ce sont aussi les statuts qui en fixent le rgime. Chaque associ doit
recevoir le texte des rsolutions proposes, expressment formules, et mettre par crit un
vote qui doit sexprimer par oui ou non. Il doit disposer dun dlai de rponse suffisamment long.
Le grant a seul qualit pour procder cette consultation par correspondance.
La lettre recommande doit tre employe tant pour lenvoi des rsolutions que pour le vote,
afin dtablir la preuve de la consultation.

II. rgIme des dcIsIons coLLectIves


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certaines dcisions doivent obligatoirement tre prises lunanimit et cette disposition


doit tre respecte par la rdaction des statuts. Ce sont celles relatives :
la rvocation dun grant associ lorsque tous les associs sont grants ou lorsque le
grant associ rvoqu tait dsign dans les statuts ;
la continuation de la socit malgr la rvocation de ce grant ;
aux cessions de parts sociales ;
la transformation de la socit en socit par actions simplifie ;
la continuation de la socit malgr la faillite , linterdiction dexercer une profession
commerciale ou lincapacit frappant lun des associs.
Dans tous les autres cas, ce sont les statuts qui fixent les conditions de majorit observer.
Les dcisions rgulirement prises simposent tous les associs, mme dissidents. Les
associs entrs dans la socit postrieurement une dcision sociale sont tenus de la respec-
ter comme sils lavaient eux-mmes vote. Les dcisions prises par les associs sont consi-
gnes dans des procs-verbaux qui doivent tre tablis sur un registre spcial tenu au
sige social et cot et paraph soit par un juge du tribunal de commerce ou dinstance, soit par
le maire ou son adjoint.
Toute modification des statuts ainsi que la nomination et la cessation des fonctions des
grants ncessitent les formalits de publicit habituelles. Le dfaut de publicit entrane en
principe la nullit de lacte.
La transformation de la socit en nom collectif en une autre forme sociale est soumise aux
rgles gnrales applicables aux transformations.

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Droit des socits Srie 1

Cette dcision de transformation doit tre prise aux conditions de majorit fixes par les
statuts ou, en labsence de clause statutaire, lunanimit (art. L. 221-6 al. 1 du C.com.).
Cette transformation sociale ne pourra produire des effets que pour lavenir, tout en laissant
survivre la situation passe.
Transformation en socit en commandite simple
Elle est obligatoire si un associ de la Snc dcde en laissant un hritier mineur. Cette trans-
formation doit intervenir dans le dlai dun an compter du dcs, le mineur ne pouvant tre
commerant ; dfaut la socit est dissoute (art. L. 221-15, dernier alina C.com.).
Transformation en SarL
Cette transformation nest possible que si la socit respecte les conditions de validit des
SARL (max. 100 associs, certaines activits interdites). Le capital social, librement fix dans les
statuts, doit tre entirement libr au jour de la transformation.
Transformation en Sa
Elle ne peut intervenir que si la socit respecte les conditions de validit des SA, savoir la
ncessit de sept actionnaires (personnes physiques ou morales) et un capital social mini-
mum de 37 000 . De plus, il est impratif de prvoir la vrification par un commissaire la
transformation de la valeur des biens qui composent lactif social, et ventuellement des avan-
tages particuliers consentis certains associs.
Transformation en SaS
Elle nest possible que sous rserve de respecter les rgles suivantes :
les associs peuvent tre des personnes physiques ou morales, la SAS pouvant comporter
quun seul associ ;
la dcision est prise lunanimit des associs ;
il y a lieu de dsigner un commissaire la transformation.

ChaPiTre 3. les associs des socits


en nom collectif
La caractristique fondamentale est que tous les associs en nom ont tous la qualit de commer-
ant (art. L. 221-1 al. 1 du C.com.). En consquence, lassoci en nom doit avoir la capacit

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de faire le commerce.
En consquence, il doit tre majeur capable ou mineur mancip ayant obtenu judiciairement
la capacit commerciale, et ne subir aucune incompatibilit, interdiction, ou dchance.
cependant, lassoci en nom nest pas personnellement inscrit au registre du commerce
et des socits.

Section1. DroitSetobLigationSdeSaSSociS

I. droIts des assocIs

a. droIt dInterventIon dans La vIe socIaLe


Outre le droit dinformation annuelle en rapport avec la tenue de lassemble gnrale ordinaire
charge dapprouver les comptes annuels (voir plus haut), les associs peuvent exiger deux fois
par an des informations sur les affaires sociales dans les conditions suivantes :
droit de consulter au sige social tous les documents tablis par la socit ou reus par
elle (inventaire, grand-livre, journal, contrats, factures, correspondances, procs-verbaux, rele-
vs de comptes bancaires, etc.) lassoci ayant la facult de se faire assister par un expert ;
droit de poser par crit, (deux fois par an) propos de la gestion sociale, des questions
auxquelles il doit tre rpondu galement par crit (art. L. 221-8 du C.com.), en vertu de la
rgle du paralllisme des formes.

126
UE112 Droit des socits

Lassoci a aussi le droit :


de participer aux assembles gnrales ou dtre consult par crit par correspondance
(si les statuts de la SNC prvoient expressment cette possibilit, art. L. 221-6 al. 2 C.com.) ;
de voter ;
daccomplir les actes conservatoires du patrimoine social (interrompre une prescription,
apposer des scells, souscrire une assurance) ;
dexercer certaines actions en justice (action en responsabilit contre les grants par exemple,
action en rvocation du grant, action en dissolution de la socit),
de demander la dissolution anticipe de la socit (art. 1844-7 du C. civil).

B. droIts pcUnIaIres (argent)


Les associs ont droit aux bnfices sociaux dont la rpartition est fixe librement par les sta-
tuts et au remboursement de leur apport et du boni de liquidation (excdent du fond social
au jour de la liquidation).
Les socits en nom collectif ne sont pas tenues de constituer une rserve lgale.
Les clauses dintrt fixe (attribution dun dividende fixe mme en labsence de bnfices) sont
interdites.
La mise en paiement des dividendes doit avoir lieu dans un dlai maximal de neuf mois aprs
la clture de lexercice, sauf prolongation de ce dlai par dcision de justice.
Les associs ont droit au remboursement de leur apport et au boni de liquidation.

II. oBLIgatIons des assocIs

a. oBLIGATIon aUx dettes socIaLes (noUs noUs pLaons IcI


dans Les rapports de La socIt avec Les tIers)
Les associs rpondent tous indfiniment et solidairement des dettes sociales (art. L. 221-1
al. 1 du C.com.). Cette obligation incombe, en cas de dmembrement du droit de proprit, au
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nu-propritaire (celui qui a labusus) qui a seul la qualit dassoci dans la SNC, et non lusu-
fruitier (qui a le fructus et lusus).
cette obligation ne peut pas tre carte par les statuts. Toute condamnation prononce
contre la socit est excutoire de plein droit contre les associs, mme si le jugement na pas
expressment fait tat de lengagement de ces derniers.
Lassoci qui se retire de la socit reste tenu, lgard des tiers, de la totalit des dettes
sociales nes avant la publication de son dpart au registre du commerce et des socits.
En revanche, lassoci nest pas, en principe, tenu des dettes sociales contractes postrieure-
ment la publication de son dpart.Cependant, il peut avoir en rpondre dans les deux cas
suivants : sil na pas fait publier son dpart dans les formes prescrites par la loi ou encore si,
ayant cautionn les dettes de la socit sans limitation de dure, il na pas pris soin de dnoncer
son engagement au moment de son retrait, ou encore si, lors de son retrait, il a souscrit une
convention de passif.
Le nouvel associ qui entre dans la socit en nom collectif en cours de vie sociale est
tenu de tout le passif social, mme antrieur son entre. Cest pourquoi les cessionnaires
(acheteurs) tentent dobtenir des cdants (vendeurs) des garanties de passif (voir infra dans la
rubrique cessions de parts).
Les cranciers sociaux ne peuvent demander un associ de payer les dettes sociales
que lorsquils ont mis la socit en demeure par acte extrajudiciaire (exploit dhuissier) et
que celle-ci na pas excut le paiement dans les huit jours qui suivent la mise en demeure
(art. L. 221-1 al. 2 du C.com.).

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Droit des socits Srie 1

En principe, la solidarit ne joue pas dans les rapports des associs entre eux. Cest--dire que
lorsquun associ qui a pay un crancier pour le tout, rclame aux autres associs leur part
(action rcursoire), il ne peut demander quune fraction de la dette en rapport avec les droits
quils ont dans la socit : cest--dire en proportion de leur participation au capital social.

B. contrIBUtIon aUX PERTES SOCIaLes (noUs noUs pLaons IcI


dans Les rapports des assocIs entre eUx)
La contribution de chaque associ au rglement des pertes peut tre amnage dans leurs rap-
ports internes par les statuts.
Rappelons que la rgle, en matire de contribution aux pertes, est celle de la proportionnalit :
chaque associ est, en principe, tenu des pertes proportionnellement sa participation dans le
capital social. nanmoins, cette rgle lgale figurant dans le Code civil est suppltive de
volont : cela signifie que les statuts peuvent lcarter et choisir une autre cl de rpartition
des pertes entre les associs. Comme nous lavons dj prcis, cette libert statutaire
nest pas absolue. En effet, elle se heurte linterdiction des clauses lonines.

Section2. PartSSociaLeS
Les parts sociales des socits en nom collectif ne peuvent pas tre reprsentes par des titres
ngociables, cest--dire des titres ordre ou au porteur (art. L. 221-13 al. 1 du C.com.). Leur
cession doit rsulter ncessairement dun acte crit, notari ou sous seing priv (art. L. 221-14
al. 1 du C.com.). Toute cession de parts sociales, mme entre associs, doit tre autorise
lunanimit, toute clause contraire des statuts est rpute non crite (art. L. 221-13 C.com.)
Il est interdit aux socits en nom collectif doffrir leurs titres au public, cette interdiction tant sanc-
tionne par la nullit des contrats conclus et des titres mis irrgulirement (art. 1841 du C.civ.).

I. droIt sUr Les parts socIaLes


Il convient ici denvisager trois situations particulires, trs frquentes en pratique.

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a. UsUfrUIt (= Usage + frUIts)
Lusufruitier a droit aux fruits de la part sociale, cest--dire aux dividendes procurs par la part
sociale, et il ne peut participer, en labsence de clause statutaire, quau vote des dcisions
concernant laffectation des bnfices (art. 1844 al. 3 du Code civil), toutes les autres dci-
sions tant prises par le nu-propritaire sauf clause statutaire contraire.
Le nu-propritaire a droit au remboursement des apports, aux distributions de rserves et
au boni de liquidation. Ayant la qualit dassoci, il a vocation participer la vie sociale mais
sa participation effective est limite par les droits statutairement reconnus lusufruitier. Dans le
silence des statuts, cest lui qui exerce le droit de vote pour toutes les dcisions collectives
autres que laffectation des bnfices.

B. commUnaUt entre poUx


Sous le rgime de la communaut lgale, les parts sociales qui constituent des acquts tom-
bent dans la communaut. cependant, lpoux ayant ralis un apport est seul apte exer-
cer les prrogatives attaches ces parts sociales et lui seul a la qualit dassoci.
En tout tat de cause, le conjoint peut revendiquer la qualit dassoci sur la moiti des parts
sociales souscrites ou acquises au moyen de biens communs (art. 1832-2 C. civ.).

128
UE112 Droit des socits

C. IndIvIsIon
chaque condivisaire a la qualit dassoci, mais les parts sociales sont gnralement ren-
dues, par une clause des statuts, indivisibles, cest--dire que les indivisaires doivent dsi-
gner un indivisaire ou un associ charg de les reprsenter auprs de la socit, cest le
mandataire commun. Cette reprsentation est prvue par larticle 1844 al. 2 du Code civil.
En cas de dsaccord sur la dsignation du mandataire commun, celui-ci est dsign par
ordonnance du prsident du tribunal de commerce, en rfr, la demande du copropri-
taire le plus diligent (art. 1844 al. 2 du C.civ.). Toutefois, les statuts peuvent droger aux dispo-
sitions ci-dessus et exiger que le mandataire soit pris parmi les indivisaires ou permettre que ce
mandataire soit choisi mme en dehors des associs.

II. transmIssIon des parts socIaLes


Il convient de distinguer deux situations diffrentes :
la cession entre vifs (le cdant et le cessionnaire sont vivants lors de cette cession) ;
la transmission intervenant par le dcs du cdant.

a. cessIon entre vIfs


1. rgles gnrales
Comme pour tout contrat de vente (art. 1108 et 1582 et s. du C. civ.), la cession des parts
sociales suppose un consentement libre et clair, la capacit du vendeur et de lacheteur,
un objet (la chose vendue), une cause licite et lexistence dun prix dtermin. Il est noter
que le prix peut tre fix valablement par un tiers (expert).
Le prix peut aussi tre index pourvu que lindice choisi soit en rapport avec lactivit de lassoci.
Lorsque la cession porte sur la totalit des droits sociaux (parts sociales ou actions) dune
socit, cette cession peut tre considre juridiquement et fiscalement comme la cession de
lentreprise elle-mme.
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La cession des parts sociales doit tre constate par un acte crit (art. L. 221-14 al. 1er
C.com.), soit sous seing priv, soit authentique.
pour que cette cession soit opposable la socit, elle doit lui tre notifie officiellement.
cette fin, il est indispensable quune des trois formalits suivantes soit respecte :
soit la signification de la cession la socit, par un acte dhuissier ;
soit lacceptation de la cession par le grant de la socit dans un acte authentique ;
soit le dpt dun original de lacte de cession au sige social contre remise par le grant dune
attestation de dpt.
pour que cette cession soit opposable aux tiers, il est indispensable, en plus de la notification
officielle faite la socit, den assurer la publicit au registre du commerce et des socits.
Si ces formalits ne sont pas accomplies, la cession naura aucun effet lgard des tiers.
Toutefois, dans les rapports entre les parties, la cession est parfaite ds lchange des consen-
tements, mme si aucun acte na t sign.
La cession entrane transfert de la proprit des parts sociales. Pour viter toute difficult sur
le sort des dividendes, il est recommand au rdacteur des actes de cession de prciser quel
sera le sort des dividendes de lexercice social en cours et des exercices antrieurs si ceux-ci
nont pas encore t pays.
Il convient aussi, dans lacte de cession, de fixer lobligation de non-concurrence ventuelle-
ment impose au cdant, qui sera applicable compter de la cession.

201121TDPA0112 129
Droit des socits Srie 1

Il est dusage aussi de demander au cdant de garantir le passif de la socit qui pourrait se
manifester aprs la cession, ce qui engage le cdant verser au cessionnaire le montant des
dettes qui pourraient ainsi tre rvles ultrieurement.

2. agrment de la cession
La socit en nom collectif tant fonde sur lintuitu personae, toute cession de parts sociales,
mme entre associs, doit tre autorise par les associs statuant lunanimit (art. L. 221-13
du C.com.). Les statuts ne peuvent pas prvoir de clause contraire (art. L. 221-13 al. 1 C.com.).
Certaines cessions peuvent tre sujettes autorisation dlivre par une personne extrieure la
SNC. Ex. : donations, changes, liquidation de communaut de biens entre poux.
La procdure de lagrment doit tre suivie mme si la cession intervient pendant la liquidation
de la socit.
Cet agrment ne peut pas tre donn lavance pour tout acqureur ventuel non individualis.
Le cdant ne saurait se prononcer contre lagrment de lacqureur : en cas dopposition de sa
part, il serait possible dobtenir en justice que son vote soit rput favorable ladmission du
cessionnaire.
Si les associs refusent lagrment, lacte de cession est nul pour dfaut de cause, car
lacqureur na achet quen vue de devenir associ. Les clauses statutaires prvoyant qu
dfaut dagrment les parts sociales de lassoci dsirant cder sa participation seront rache-
tes par la socit ou les associs, paraissent interdites.

B. transmIssIon par dcs


En principe, le dcs dun associ met fin la socit, sauf clause contraire des statuts
prvoyant sa continuation (art. L. 221-15 du C.com.) :
soit entre les seuls associs survivants ;
soit avec les hritiers ou des tiers ;
soit avec certains hritiers.
Seule une clause des statuts permet dviter la dissolution de la socit loccasion du

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dcs dun associ.

1. continuation de la socit entre les seuls associs survivants


Dans ce cas, les hritiers qui sont exclus de la socit ont droit une indemnisation qui doit
tre fixe dire dexpert, dsign par les parties ou dfaut par ordonnance du Prsident du
tribunal de commerce du lieu du sige social statuant en la forme des rfrs (art. 1843-4 du
C.civ.). En principe, le prix est payable comptant. Cependant, rien ninterdit aux associs et aux
hritiers de convenir de dlais de paiement. La valeur des droits sociaux est dtermine au
jour du dcs dun commun accord entre les parties. Cette indemnit correspondant la
valeur des droits sociaux de leur auteur.

2. continuation de la socit avec les hritiers ou des tiers


Les statuts peuvent prvoir par une stipulation expresse que la socit continuera :
soit avec le ou les hritiers de lassoci dcd (solution qui serait applicable automatique-
ment si les statuts se bornaient indiquer que la socit ne sera pas dissoute par la mort dun
associ) ;
soit avec le conjoint survivant ;
soit avec un ou plusieurs des hritiers ;
soit avec toute personne dsigne dans lacte de socit ou, si les statuts lautorisent,
dsigne par une disposition testamentaire particulire (art. L. 221-15 al. 2 et 3 du C.com.).

130
UE112 Droit des socits

Dans tous ces cas, les statuts peuvent prvoir que les hritiers appels entrer dans la
socit devront tre agrs. En cas de refus dagrment, les hritiers exclus ont droit une
indemnit fixe dire dexpert, dfaut daccord entre les parties. Cette indemnit corres-
pond la valeur des droits sociaux de leur auteur. Lagrment des hritiers ne devra intervenir
que si les statuts le prvoient expressment. En labsence de prcision des statuts, aucun
agrment nest donc exig.

3. continuation de la socit avec des hritiers mineurs


En cas de continuation de la socit et si lun ou plusieurs des hritiers de lassoci sont mineurs
non mancips, ceux-ci ne rpondent des dettes sociales qu concurrence des forces de
la succession de leur auteur, cest--dire dans la limite des parts sociales quils recueilleront
dans la socit (art. L. 221-15 al. 7 du C.com.).
En outre, la socit doit, dans le dlai dun an compter du dcs, tre transforme en une
socit en commandite (simple ou par actions) dont le mineur devient obligatoirement
commanditaire. dfaut, elle est dissoute ; pass ce dlai, la socit sera donc en tat de
liquidation.
Bien que larticleL.221-15 du Code de commerce ne lenvisage pas expressment, il semble
que ces rgles doivent tre tendues aux mineurs mancips. Toutefois, nous rappelons ici
que les mineurs mancips peuvent dsormais obtenir la capacit commerciale par dcision
judiciaire. Le cas chant, leur intgration dans la socit en qualit dassoci ne pose aucun
problme et nimpose pas la socit de se transformer.

4. clauses doption
Il est parfois prvu dans les statuts la facult pour les associs dopte