DAC 6

Se préparer à l’heure
de la transposition

Conférence
Mardi 9 avril 2019
Agenda

Mot d’accueil
Propos introductifs : présentation générale de DAC 6
1. La directive à l’épreuve de sa transposition
i. L’acceptation française des notions clés de la directive
ii. La perspective de droit comparé
2. Les difficultés pratiques
I. Comment assurer la mise en œuvre en 2020 ?
II. Table ronde – La mise en œuvre de DAC 6 : où en sont les
établissements financiers ?
Propos conclusifs
Conférence DAC 6 2
Mot d’accueil
Nicolas Montillot - PwC France

Conférence DAC 6 3
Propos introductifs : présentation
générale de DAC 6
Emmanuel Raingeard de la Blétière - PwC
Société d’Avocats

Conférence DAC 6 4
Contexte : approfondissement des
échanges entre Etats membres
• La mise en œuvre prend la forme d’une modification de la directive n° 2011/16/UE du Conseil du 15 février 2011 relative à la
coopération administrative dans le domaine fiscal

• Les modifications étendent le champ d’application de la directive à un thème supplémentaire

• La directive, qui prévoit l’échange automatique et obligatoire d’informations, a déjà été amendée au fil des ans par ajouts successifs

Directive 2014/107/UE Directive 2016/881/UE

16 décembre 2014 25 mai 2016 (DAC 4)
(DAC 2) CGI art. 223 quinquies C
CGI art. 1649 AC Directive 2015/2376/UE CBCR
obligation pour les 8 décembre 2015 (DAC 3)
institutions financières de
déclarer certaines LPF art. L 114 et L 114 A Directive
informations concernant 2016/2258/UE
notamment les revenus de Echange automatique de rescrits fiscaux 6 décembre 2016
capitaux mobiliers, les soldes (DAC 5)
des comptes et la valeur de
LPF art. L 88
rachat des bons ou contrats
de capitalisation et Echange
placements de même nature d’informations
relatives à la lutte
contre le
blanchiment de
capitaux

Conférence DAC 6 5
 Calendrier de DAC 6 (sous réserve des mesures
nationales de transposition)
A compter du 01/08/2020
Dépôt des premières
déclarations 31/10/2020
21/06/2017 25/05/2018 er
1 échange automatique
Proposition de Adoption officielle 31/12/2019 d’informations entre les EM
directive de la directive Date limite de transposition Evaluation tous les 2 ans

13/03/2018 25/06/2018 01/07/2020 31/08/2020

Accord politique Entrée en vigueur Application Date limite
de la directive des
déclarations
Phase de transition
de la période
transitoire

Conférence DAC 6 6
 DAC 6 en bref

Dispositif… …transfrontière… … de planification fiscale Intermédiaires et

Pas de définition légale Dispositif qui concerne plusieurs
États membres ou un État
potentiellement agressive contribuables
membre et un pays tiers (e.g. Marqueurs comme indicateurs
résidence, établissements Intermédiaire
stables, autres liens fiscaux A B C D E « promoteur »
avec l’UE des participants au Marqueurs Marqueurs Marqueurs Marqueurs Marqueurs
dispositif) généraux spécifiques spécifiques spécifiques spécifiques OU
liés à liés aux liés à la NCD liés aux prix Intermédiaire Lien territorial
l’avantage opérations et aux de transfert « savant » avec l’Union
principal transfronta- bénéficiaires européenne
lières effectifs ET requis
Contribuable
Pas de critère de l’avantage
Critère de l’avantage principal
principal

Dispositif transfrontière à déclarer

Conférence DAC 6 7
Responsable de la déclaration

Principe général : l’intermédiaire doit déclarer

Neutralisation des déclarations multiples
- Si un même intermédiaire est tenu de déclarer à plusieurs EM, les informations sont transmises à un seul
1
d’entre eux (ordre de priorité)
- En cas de pluralité d’intermédiaires, tous doivent déclarer ; dispense possible pour celui qui peut prouver,
conformément au droit national, que ces mêmes informations ont été transmises par un autre intermédiaire

En l’absence d’intermédiaire : le contribuable doit déclarer

Neutralisation des déclarations multiples
- Si un même contribuable est tenu de déclarer à plusieurs EM, les informations sont transmises à un seul
2 d’entre eux (ordre de priorité)
- En cas de pluralité de contribuables, il appartient au contribuable qui a arrêté avec l'intermédiaire le dispositif
de le déclarer, et à défaut, à celui qui en gère la mise en œuvre (ordre de priorité) ; dispense possible pour
celui qui peut prouver que les mêmes informations ont déjà été transmises par un autre contribuable

Si l’obligation déclarative est contraire au secret professionnel : notification à tout autre

3 intermédiaire, à défaut, au contribuable de leur obligation déclarative

Conférence DAC 6 8
Délais de déclaration de DAC 6

Délai Déclaration dans un délai de 30 jours

• La première des dates suivantes

Point de : - lendemain de la mise à disposition aux fins de mise en œuvre du dispositif
départ du - lendemain du jour où le dispositif est prêt à être mis en œuvre
délai - lorsque la première étape de la mise en œuvre du dispositif a été accomplie
- lendemain du jour de la fourniture de l’aide, de l’assistance ou des conseils

• Pour l’intermédiaire : rapport de mise à jour tous les trois mois dans le cas de dispositifs
Mise à jour commercialisables
• Pour le contribuable : information annuelle sur l’utilisation faite du dispositif (option pour les Etats)

Pour les dispositifs dont la

première étape a été mise en œuvre entre le 25 juin 2018 et le 1er juillet 2020,
les intermédiaires et les contribuables concernés transmettent les informations requises
au plus tard le 31 août 2020

Conférence DAC 6 9
Informations déclarées en DAC 6

1. Identification des intermédiaires et des contribuables, y compris leur nom, leur date et lieu de naissance (pour les
personnes physiques), leur résidence fiscale, leur NIF

2.

3.
Le cas échéant, les personnes qui sont des entreprises associées au contribuable

Informations détaillées sur les marqueurs pertinents i

4. Résumé du contenu du dispositif déclarable, y compris une référence à sa dénomination usuelle (le cas échéant) et une
description des activités commerciales ou dispositifs pertinents, présentée de manière abstraite (dans la limite de la
protection des secrets commerciaux et de l’ordre public)

5. Date de réalisation de la première étape de la mise en œuvre du dispositif

6. Informations détaillées sur les dispositions nationales sur lesquelles s’appuie le dispositif

7. Valeur du dispositif

8. Identification des Etats membres des contribuables ainsi que ceux susceptibles d’être concernés par le dispositif

9. Identification, dans les États membres, de toute autre personne susceptible d'être concernée par le dispositif

Conférence DAC 6 10
La directive à l’épreuve
de sa transposition

Conférence DAC 6 11
1.1. L’acception française des notions clés de la directive

Alexandre Brodu
Jean-Philippe Espic

Conférence DAC 6 12
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Champ d’application : la norme DAC 6 (1/2)

Les 28 Etats membres de l’Union

européenne (y compris Gibraltar) dont Tous les types de taxes et
leurs RUP : Martinique, Mayotte, impôts prélevés par un Etat
Guadeloupe, Guyane, Réunion, Saint- membre, ou ses entités
Martin, Madère, Açores et les Îles territoriales ou administratives, à
Canaries l’exception de :
- la TVA
Territorial - les droits de douanes
Matériel - certains droits d’accises
- les cotisations sociales
A l’exclusion des PTOM (e.g. Nouvelle-
obligatoires
Calédonie, Polynésie française, Saint-
Barthélemy, Antilles néerlandaises, îles
vierges britanniques), des îles Anglo-
Normandes et l’île de Man…

Conférence DAC 6 13
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Champ d’application : les interrogations (2/2)

1) Doit-on limiter les déclarations aux seuls impôts de l’Etat membre du déclarant ?

2) A titre subsidiaire, doit-on limiter les déclarations aux impôts des Etats membres (i.e.
exclusion des Etats tiers) ?

Conférence DAC 6 14
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Notion d’intermédiaire : la norme DAC 6 (1/2)
• L’intermédiaire doit répondre à l’une des définitions suivantes

“Toute personne qui conçoit, commercialise ou organise un dispositif transfrontière devant faire l’objet d’une déclaration, le met à
Intermédiaire
disposition aux fins de sa mise en œuvre ou en gère la mise en œuvre” ; ou

“Toute personne qui, compte tenu des faits et circonstance pertinents et sur la base des informations disponibles ainsi que de l’expertise en la
Intermédiaire matière et de la compréhension qui sont nécessaires pour fournir de tels services, sait ou pourrait raisonnablement être censée savoir
« savant » qu’elle s’est engagée à fournir, directement ou par l’intermédiaire d’autres personnes, une aide, une assistance ou des conseils
concernant la conception, la commercialisation ou l’organisation d’un dispositif transfrontière devant faire l’objet d’une déclaration, ou
concernant sa mise à disposition aux fins de mise en œuvre ou la gestion de sa mise en œuvre”

• L’intermédiaire doit être présent dans l’Union européenne

Être résident dans un Etat membre à des fins fiscales ; ou

Posséder dans un Etat membre un établissement stable par le biais duquel sont fournit les services concernant le dispositif ; ou

Être constitué dans un Etat membre ou régi par le droit d’un Etat membre ; ou

Être enregistré auprès d’une association professionnelle en rapport avec des services juridiques, fiscaux ou de conseil dans un
Etat membre

Conférence DAC 6 15
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Notion d’intermédiaire : les interrogations (2/2)

1) Comment interpréter la notion d’intermédiaire sachant ?

Exemple de difficultés : dans le cadre d’une opération bancaire classique, comment déterminer si la
banque agit en tant qu’intermédiaire ou non ?

2) Comment déterminer l’implication nécessaire pour les besoins d’interprétation de la notion

d’intermédiaire savant ? Comment apprécier l’existence d’une expertise en interne ?

Conférence DAC 6 16
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Les marqueurs : la norme DAC 6 (1/2)
Catégorie A Marqueurs généraux liés au critère de l'avantage principal

1. DISPOSITIF SOUMIS À UNE CLAUSE DE CONFIDENTIALITÉ* 2. DISPOSITIF SOUS HONORAIRES DE RÉSULTATS/GARANTIE* 3. DISPOSITIFS COMMERCIALISABLES*

Catégorie B Marqueurs spécifiques liés au critère de l'avantage principal

2. CONVERSION D’UN REVENU EN UN AUTRE MOINDREMENT

1. COMMERCE DE PERTES* 3. TRANSACTIONS CIRCULAIRES*
TAXÉ*

Catégorie C Marqueurs spécifiques liés aux opérations transfrontières, dont certains sont liés au critère de l’avantage principal
1. DÉDUCTION DE PAIEMENTS TRANSFRONTIÈRES ENTRE
ENTREPRISES ASSOCIÉES (QUASI) SANS TAXATION
2. Déductions d’amortissements pour un 3. Multiple allégement transfrontière de la 4. Transfert d’actifs d’une valeur
même actif double imposition transfrontière asymétrique
CORRÉLATIVE*

Catégorie D Marqueurs spécifiques concernant l'échange d'informations et les bénéficiaires effectifs

2. Utilisation d’une chaîne de propriété artificielle à caractère transfrontière dissimulant

1. Contournement de la NCD
l’identité des bénéficiaires effectifs

Catégorie E Marqueurs spécifiques concernant les prix de transfert

2. Transfert entre entreprises associées d’actifs 3. Transferts de fonctions/risques/actifs au sein d’un

1. Utilisation de régimes de protection unilatéraux
incorporels difficiles à évaluer groupe emportant une baisse significative du BAII

* MARQUEURS POUR LESQUELS LE CRITÈRE DE L’AVANTAGE PRINCIPAL DOIT ÊTRE SATISFAIT

Conférence DAC 6 17
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
Les marqueurs : les interrogations (2/2)

1) Doit-on interpréter les marqueurs à la lumière des objectifs de la directive ? En d’autres termes, la
directive vise-t-elle les seules structures agressives ? Comment traiter les opérations légales et
usuelles pour lesquelles l’incitation fiscale est expressément voulue par le législateur (e.g. les PEA,
les structures de gestion collectives, une fusion transfrontalière etc.) ?

2) Comment apprécier la notion d’avantage principal ? Comment évaluer le poids respectif des
avantages et apprécier la prévalence d’un avantage monétaire vs. un avantage organisationnel ?Doit-
on distinguer l’avantage principal de l’objectif principal ?

Conférence DAC 6 18
1.1. L’acception française des notions clés de la directive
La sécurité juridique : une difficulté ?

1) Comment offrir de la sécurité juridique aux opérateurs concernant l’interprétation des marqueurs? *

2) Est-il envisagé de commenter plus précisément les marqueurs ? De donner des exemples de
situations entrant dans le champ d’application de la Directive (e.g. une « blacklist ») ?

3) La non-rétrospectivité des sanctions est-elle envisagée ?

Conférence DAC 6 19
1.2. Les perspectives de droit comparé

Maud Poncelet Tarek Afantrouss

Conférence DAC 6 20
1.2. Les perspectives de droit comparé
Des transpositions encadrées par des principes issus du droit de l’Union européenne

01 Les transpositions de la directive

doivent tendre vers
une
harmonisation des
règlementations…
Les Etats membres doivent
transposer une directive de façon à
garantir une interprétation uniforme
du texte

03
…afin d’assurer le bon ….dans le respect des principes de
fonctionnement du marché sécurité juridique et de
intérieur… Des proportionnalité.
convergences
En matière fiscale les Etats membres doivent
nécessaires Les Etats membres sont tenus d’exercer leurs
transposer une directive conformément aux
compétences dans le respect du principe de
articles 113 et 115 du TFUE
proportionnalité conformément à l’article 5 du TUE

02 et des principes généraux du droit de l’Union,

parmi lesquels figure le principe de sécurité
juridique

Conférence DAC 6 21
1.2. Les perspectives de droit comparé
L’état des transpositions en droit interne

15/01/2019

30/01/2019

En vigueur depuis le 01/01/2019

19/12/2018
En cours de transposition (avant-projet, projet sous consultation
ou projet de loi)

30/01/2019

12/2018

20/01/2019

30/07/2018
Conférence DAC 6 22
Pause

23
Les difficultés pratiques

24
2.1. Comment assurer la mise en œuvre en 2020 ?

Virginie Louvel-Loréal Charles de Maleville

25
 2.1. Comment assurer la mise en œuvre en 2020 ?
Points d’attention

Besoin d’un suivi constant des mesures de

transposition dans les 28 Etats membres
01

 Entrée en vigueur anticipée :

- dispositifs mis en œuvre/à disposition à compter
du 01/01/2019 à déclarer dans les 30 jours ;
- dispositifs de la période transitoire à déclarer
avant le 30/06/2019
 Intermédiaire/contribuables déclarants : inclus
les non-résidents
Evolution des clauses
contractuelles et précontractuelles
02
 Sanctions : pénalités jusqu’à 5 millions d’euros

 Objectifs : information de la clientèle, sécurité

juridique, gestion du risque commercial et
réputationnel
 Moyens : insertion de clauses dans les
prospectus, la documentation précontractuelle et
les contrats
Finalisation des travaux de recensement des
dispositifs déclarables
03

26
2.1. Comment assurer la mise en œuvre en 2020 ?
Cinq points de contrôle
Identifier les dispositifs déclarables dans chaque Etat membre
 Analyser les produits/transactions qui remplissent les criteres suivants
Contrôle du risque
1 (cumulatifs): réputationnel (tax policy)
a) Transfrontalier
b) Nexus EU
c) Marqueurs (et potentiellement avantage fiscal)
Centraliser /enregistrer les dispositifs déclarables et les
2 intermédiaires

Déterminer votre rôle/position

 Quel est le rôle de votre établissement dans le dispositif
3 (intermédiaire/contribuable) ?
 Quels sont les rôles des autres parties à la transaction?
Contrôle du risque
Définir entre acteurs une approche alignée sur le déclaratif opérationnel
 S’accorder sur le caractère déclarable du dispositif
4 

S’accorder sur QUI est soumis à l‘obligation de déclarer
S’accorder sur le contenu de la déclaration
 Mettre en œuvre un process d’échange de preuve du déclaratif

Préparer la déclaration
5  Collecter les données
 Mettre en place le processus
2.1. Comment assurer la mise en œuvre en 2020 ?
Mise en oeuvre opérationnelle : différences et similitudes avec FATCA /CRS

≈ ≠
 Projet à dimension internationale  Manque de clarté sur l’identification des
marqueurs (ex : «dispositifs» vs critères US)
 Démarche projet et macro phasing
 Mise en conformité rétroactive donc
 Pilotage et gouvernance Groupe (ou BU remédiation en parallèle de la mise en
?) œuvre

 Textes non stabilisés et lobbying en  Flou sur ce qu’il faudra reporter (nature SI ou
cours expertise fiscale ?)

 (Re)mobilisation des équipes Projet  Reporting pour compte de tiers et pour

expérimentés (CRS ou FATCA) compte propre

 Choix d’outil de reporting  Déséquilibre d’impacts par Métiers

 Sensibilité de la communication client  Responsabilité de l’intermédiaire financier et

du contribuable ?
2.2. Table ronde - La mise en œuvre de DAC 6 : où en sont les
établissements financiers ?

Chrystèle Auffret Christian Martin

Blandine Leporcq Eric Vacher

29
Propos conclusifs
Patrick Suet
- Fédération Bancaire Française

30
Merci !

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