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Introduction

Le Maroc a connu depuis quelques annes un vritable


bouleversement de son dispositif lgislatif. A cela il y des
raisons essentielles : la mondialisation de lconomie dont les
bases ont t tablies par la promulgation dun ensemble de
textes de lois et un ensemble de rformes lgislatives, qui ont
t ralises ou sont en cours de ralisation.
Dans le cadre de ces reformes, le droit des socits
marocain a fait lobjet dune refonte totale par la
promulgation de trois lois :
-La loi 17-95 relative aux socits anonymes
-La loi 05-96sur les socits commerciales
-La loi 20-05modifiant et compltant la loi 17-95
Sur le plan historique ces lois constitue une avance
importante puisqu'elles remplacent des textes dsuets datant
du dbut du sicle et mme avant, ainsi la loi sur les socits
anonyme au Maroc tais rgie par la loi franaise du 24 juillet
1867, rendue applicable au Maroc par le dahir du 11 aot 1922.
Lune des caractristiques essentielles de ces textes est
quelles crent un vritable droit pnal des socits : un droit
pnal des socits achev, cibl et largement inspir du droit
pnal applicable dans le droit des affaires franais. a cet effet,
le titre XIV de la loi n 20-05 relative aux socits anonymes
regroupe lessentiel des infractions pnales et leurs sanctions
en ce qui concerne la constitution, la direction et
ladministration de la socit anonyme ainsi que celles relatives
aux assembles gnrales, aux modifications du capital social
et la dissolution.
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Au niveau de la constitution de la socit, le lgislateur


marocain a mis en place un ensemble de formalits devant
parvenir lacquisition par la socit de la personnalit morale,
aprs son inscription au registre de commerce. Malgr le
caractre formel de ces formalits le chef dentreprise doit
prter une vigilance suffisante car toute ngligence est
considre comme infraction passible de sanction. Do la
ncessit de ce demander sur la porte de ces formalits ainsi
que des sanctions lies leurs inobservation.
De mme que la construction de la socit en tant qutre
juridique indpendant, ayant une existence et une vie,
contracte, oblige et soblige avec et lgard des tiers en son
nom propre, ayant une responsabilit propre, impose une
certaine matrise lgale du profil de cet tre n de la seule
volont du ou des associs. Autrement dit, ce bnfice
dindpendance et dexistence propre impose la socit un
certain devoir de transparence et de rigueur.
Ainsi, depuis sa naissance, durant sa vie et mme lors et
aprs sa disparition, la socit se trouve impose le respect de
certains impratifs lgaux. La rigidit de la rglementation
impose aux socits veut que tout manquement la dite
rglementation constitue une infraction, dont les consquences
seront supportes par les personnes habilites agir au nom de
lentit. La sanction ces dfaillances peut aller de la nullit de
lacte de socit, ou lune des clauses des statuts, la
responsabilit pnale des dirigeants.
Ce dispositif rpressif tend thoriquement protger les
associs, et les tiers, en leur dispensant une information
rgulire et complte sur lidentit, la capacit, ainsi que sur
lensemble des activits et dcisions de la socit.
Cependant, quel est en pratique, limpact de cette
rglementation pnale sur la vie des affaires ? Lintervention du
Droit Pnal dans la vie des socits, est-elle une mesure de
scurit et dassurance, ou plutt une entrave la souplesse et
la rapidit qui sont de lessence mme de la vie des affaires.
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Pour tenter de dbattre cette question, nous allons voir


dans une premire partie la typologie des infractions en droit de
socits avant de se pencher dans une deuxime partie sur la
question pineuse savoir pnaliser/dpnaliser le droit des
socits.

PREMIERE PARTIE : LA TYPOLOGIE DES INFRACTIONS


EN DROIT DE SOCIETES
Chapitre premier : les infractions lies la naissance
de la socit
Pour traiter les dispositions pnales contenues dans les
nouvelles lois sur les socits, on prsente les remarques
suivantes :
- la loi n 17-95 relative aux socits anonymes, modifie
par la loi 20-05 a mis en place un vritable droit pnal de
socits
- la loi n 5-96 relative aux autres socits commerciales se
rfre certaines dispositions pnales contenues la loi n 1795.mais ces socits sont rgies galement par autres rgles
pnales sur le plan pnal, lexception de la socit en
commandite par action rgie par les sanctions pnales de SA
(art 118 loi 5-96).
- La socit anonyme simplifie fait lobjet de la loi 17-95 et
la loi 5-96(socit cre sous forme anonyme par plusieurs
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socits pour crer un filiale commune ou socit mre


commune.)
-la SAS est rgie par les articles de 425 440 de la loi n
17-95, son capital est libr en totalit ds la signature des
statuts, ne peut faire appel public lpargne, sinon ses
dirigeants encourent une amende de 2 000 000 de dirhams.
- la loi n 17-95 modifie par la loi 20-05 dtermine les
personnes responsables de linfraction comme suit:
-dans SA CA : les membres des organes dadministration,
y compris le prsident les directeurs gnraux et directeurs
gnraux dlgus qui sont extrieurs au conseil. (art 373/loi
17-95)
- dans SA directoire et conseil de surveillance: les
membres de ces organes (art 373/loi 17-95)
-les personnes qui exercent la direction au lieu de leurs
reprsentants lgaux (art 374/loi 17-95).les dispositions de cet
article sont reprises larticle 100 de la loi 5-95 les grants des
socits rgies par cette loi.
- les sanctions prvues par les lois des socits au Maroc
sont portes au doubles en cas de rcidive (selon : art 101/loi 595et art 375/loi 17-95), et ce par drogation aux arts 156 et 157
de code pnal.
-les amendes prvues par les 2 lois sur les socits ne
peuvent tre rduits au-dessous du minimum lgal, et le sursis
ne peut tre que pour les peines demprisonnement. Et ce par
drogation des articles 55, 149, et 150 du code pnal :(art
377 /loi 17-95 et art 103/loi 5-95).
-la qualification de linfraction : les 2 lois imposent que : les
sanctions pnales ne sont applicable que si les faits ne peuvent
recevoir une qualification pnale grave en vertu du code pnal
(art 376/loi 17-95 abroge, 102/loi5-96).

- la prescription : laction contre les administrateurs les


membres du directoire ou de conseil de surveillance se prescrit
par 5 ans et en cas de crime se prescrit par 20 ans : art 355/loi
17-95.
-les 2 lois contiennent des infractions et des sanctions
nombreuses ; parmi lesquelles on va examiner : les infractions
lies la naissance de la socit et leurs sanctions.
Pour la constitution de la socit le lgislateur a impos un
ensemble des formalits permettent dacqurir la personnalit
morale par la socit aprs son inscription au registre de
commerce.
Alors le chef de socit doit faire une attention suffisante
concernant ces formalits et la multiplication des rgles
juridiques des lois des socits car toute ngligence peut tre
considre comme une infraction.
Ainsi en plus des infractions lies aux formalits de
constitution, les infractions lies au capital social ont une place
particulire dans lois des socits .
Section I : des infractions lies aux formalits de
constitution.
Il sagit de deux sortes des on fractions :
- le refus de dpt des pices de constitution au registre de
commerce ou le dfaut de la publicit prvue par la loi
- le dfaut dindication de certaines mentions sur les
documents de la socit .
Sous section 1 : le refus de dpt des pices de
constitution au registre de commerce ou le dfaut de la
publicit prvue par la loi.
Daprs larticle 420 de la loi 17/95 :
Sera puni dun emprisonnement de 13 mois et d'une
amende de 8.000 DHS 40.000 dirhams ou lune des deux :
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-tout fondateur, administrateur, directeur gnral, directeur


gnral dlgu ou membre du directoire qui : ne procde pas
dans les dlais lgaux
- le dpt de pices au greffe du tribunal,
-soit une mesure de publicits prvues par la prsente loi.
Cet article prsente deux infractions :
lauteur de linfraction refuse de procder au dpt des pices de
la constitution de la socit au greffe de tribunal
Cest le moment de la constitution de la socit, de
souscription et de versement laquelle son annexe la liste des
souscripteurs, ltat des versements effectuer par chaque
souscripteur et un exemplaire des statuts.
A la suite de ce dpt et aprs avoir insrer dans un journal
dannonce lgale un avis prvus par la loi, il est dpose au
greffe de tribunal un nombre de document il sagit de :
1- l'original ou une copie des statuts ;
2- une copie du certificat de souscription et de versement
des fonds indiquant les souscriptions au capital social ainsi que
la part des actions libre par chaque actionnaire ;
3- la liste lgalise des souscripteurs indiquant, leur
prnom, nom, adresse, nationalit, qualit et profession, le
nombre des actions souscrites et le montant des versements
effectus par chacun d'eux ;
4-le rapport du commissaire aux apports
5-une copie du document de dsignation des premiers
membres des organes d'administration, de gestion ou de
direction et des premiers commissaires aux comptes, lorsque
ladite dsignation intervient par acte spar.
lauteur de linfraction ne fait pas les mesures de publicit
lgale :
Daprs larticle 33, aprs immatriculation au registre du
commerce, la constitution de la socit fait l'objet d'une
publicit au moyen d'avis au Bulletin officiel et dans un
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journal d'annonces lgales dans un dlai ne dpassant pas les


trente jours. Cet avis contient des mentions comme :
1) la dnomination sociale;
2) la forme de la socit ;
3) l'objet social;
4) la dure pour laquelle la socit a t constitue ;
5) l'adresse du sige social ;
6) le montant du capital social.
Cet avis est sign par le notaire ou la partie qui a dress
l'acte de la socit, ou par l'un des fondateurs, par un
administrateur ou par un membre du conseil de surveillance.
Les dispositions pnales sont valables au moment de la
constitution de la socit et de la modification de statut et autre
opration exigent les formalits de dpt au greffe de tribunal
et de publicit
Larticle 108 de la loi N- 5- 95 relatif aux autres socits
commercial tabl les mmes dlits pour les mmes infractions.
Il punit dune amende de 10 000 50 000 DHS les dirigeant
qui nont pas procd les dlais les cots un dpt des pices
au greffe de tribunal ou qui nont pas procd une publicit
priv par la loi.
Sous section 2 : le dfaut dindication de certaines
mentions sur les documents de la socit
Cette infraction concerne toutes les socits commerciales.
Pour les socit anonyme larticle 419 sanctionne par une
amende de 1.000 5.000 dirhams, les membres des organes
d'administration, de direction ou de gestion d'une socit
anonyme qui auront omis d'indiquer sur les actes ou documents
manant de la socit et destins aux tiers (lettres ; factures ;
publications :art 4) :
la
dnomination
sociale,
prcde
ou
suivie
immdiatement de la mention socit anonyme ou des
initiales SA (SA gre par CA)
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-ou de la mention prvue l'article 77:la dnomination


sociale est prcde ou suivie des mots socit anonyme
directoire et conseil de surveillance (SA gre par D et CS)
- l'nonciation du montant du capital social et du sige
social.
Pour les autres socits commerciales la loi 5-96 prvoit
par larticle 112 le mme dlit et sanction : lamende de 1000
5 000 DHS
Pour la socit anonyme simplifie le lgislateur prvoit
larticle 438 le mme dlai mais lamende prvue est lourde
(double) elle est de 2.000 10.000 dirhams, paye par le
prsident d'une socit anonyme simplifie qui aura omis
d'indiquer sur les actes et documents manant de la socit et
destins aux tiers :
la
dnomination
sociale,
prcde
ou
suivie
immdiatement de la mention socit anonyme simplifie
ou des initiales SAS ,
- l'nonciation du montant du capital social et du sige
social.
On remarque que toutes les sanctions sont pcuniaires.
Section II : les infractions lies au capital social et
leurs sanctions
Ces infractions sont commises loccasion de la recherche
de capital social il sagit des:
- infractions lies la souscription et au versement du
capital
- infractions lies la survaluation des apports en nature
- infractions lies lmission et la ngociation des actions
Sous Section 1 : Infraction lies la souscription et
au versement du capital
Selon Article 379 Seront punis d'un emprisonnement de1
6 mois et d'une amende de 8 000 40000 dirhams ou de l'une
de deux:
8

1) ceux qui, sciemment, pour l'tablissement du certificat


du dpositaire constatant les souscriptions et les versements.
- ont affirm (dclarer) des souscriptions qu'ils savaient
fictives.
-ont dclar que les fonds qui n'ont pas t mis
dfinitivement la disposition de la socit ont t
effectivement verss.
-ont donn
au dpositaire (banque) une liste des
actionnaires mentionnant des souscriptions fictives (non relle).
2) ceux qui, sciemment, par simulation de souscriptions
ou de versements, ou par.
Publication de souscriptions ou de versements qui
n'existent pas : ont obtenu ou tent d'obtenir des souscriptions
ou des versements.
3) ceux qui, sciemment, pour attirer des souscriptions ou
des versements, ont publi les noms de personnes, considr
attaches la socit un titre dtermin ; contrairement la
vrit
RM : La mme chose pour SAS
Cet article copie conforme de larticle 433de la loi franaise
de 24-7-1966 qui sapplique aux SAS et dtermine un nombre
des infractions relatives la souscription et au versement de
capital, il sagit de :
- Une fausse dclaration concernant des souscriptions qui
nexistent pas
- Une fausse dclaration concernant le versement effectif
des fonds
- La remise au dpositaire de fonds (la banque) ou les fonds
sont dposs au nom de la socit en formation dans un
compte bloqu :
* Une liste des actionnaires qui nexistent pas
* Des versements de fonds qui ne sont pas mis la
disposition
dfinitive
de
la
socit
(fonds
bloqus
provisoirement pour obtenir le certificat du dpositaire)
-la fausse publication des noms de personnes comme tant
attaches la socit et ce dans le but dattirer des
souscriptions et des versements,
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On peut comparer larticle 379 et larticle 113 de la loi 5


-96 : Article 113Seront punis d'un emprisonnement de 1 6
mois et d'une amende de 2.000
40.000 dirhams ou de l'une de ces deux peines seulement,
les grants d'une socit
responsabilit limite qui, sciemment :
- Ont fait dans l'acte de socit une fausse dclaration
concernant la rpartition des parts sociales entre tous les
associs, la libration des parts ou le dpt des fonds,
- Ou auront omis volontairement de faire cette dclaration.
Sous section 2 : les infractions lies la
survaluation des apports en nature
Cette infraction est sanctionne aussi par larticle 379 la loi
17-95 qui dtermine que : ceux qui, ont donn un apport en
nature une valuation suprieure sa valeur relle par fraude
seront sanctionns par : un emprisonnement de 1 6 mois et
d'une amende de 8 000 40000 dirhams ou de l'une de deux,
Cet article sapplique aussi aux SAS
Elle tablit un dlit qui peut tre commis soit la cration
de socit, soit laugmentation de capital social
Ainsi les auteurs de se dlit sont :
-les personnes ayant fait lapport en nature
-Les fondateurs
-Les commissaires aux apports choisis parmi les
commissaires aux comptes (art 25loi 17-95).
Cette infraction est sanctionne aussi par la loi 5-96 par
lart 106qui : punit d'un emprisonnement de un six mois et
d'une amende de 2.000 20.000 dirhams ou de l'une de ces
peines seulement, les grants qui ont, Frauduleusement, fait
attribuer un apport en nature, une valuation suprieure sa
valeur relle.
Sous section 3 : les infractions lies lmission et
la ngociation des titres
A- Les infractions lies lmission des titres
Cette infraction est sanctionne par larticle 378 de la loi
17-95 qui fixe une amende de 4.000 20.000 dirhams, les
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fondateurs,
les
premiers
membres
des
organes
d'administration, de direction ou de gestion d'une socit
anonyme qui ont mis des actions :
-soit avant l'immatriculation de la socit au registre du
commerce,
- soit aprs une immatriculation obtenue par fraude,
-soit sans que les formalits de constitution de la socit
taient rgulirement accomplies
L'amende prvue l'alina prcdent est porte au double :
* si les actions ont t mises :
- sans que les actions du numraire taient libres la
souscription d'un quart au moins.
-sans que les actions d'apport taient
intgralement
libres antrieurement l'immatriculation de la socit au
registre du commerce.
* les mmes personnes qui nont pas maintenu les actions
de numraire en la forme nominative jusqu' leur entire
libration.
Un emprisonnement de 1 6 mois peut, tre prononc,
lorsqu'il sagit de socit anonyme faisant publiquement appel
l'pargne.
Ainsi selon larticle 408 de la loi 17/95 : Seront punis dun
emprisonnement de 1 6 mois et d'une amende de 6.000
30.000 dirhams ou de lune de ces 2 peines seulement, les
membres des organes d'administration, de direction ou de
gestion d'une socit anonyme :
1) qui n'auront pas procd aux appels de fonds pour
raliser la libration intgrale du capital dans le dlai lgal ;
2) qui auront mis ou laiss mettre des obligations, alors
que le capital social n'tait pas intgralement libr, sous
rserve des dispositions du 2e alina de l'article 293. :
L'mission d'obligations n'est permise qu'aux socits
anonymes, dont le capital social a t intgralement libr.
Concernant le premier dlit relatif labsence dappel de
fonds pour raliser la libration du capital, il faut rappeler que la
loi n 17-95, dans son article 21, prvoit que les actions
reprsentatives dapports en numraire doivent tre libres
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lors de la souscription du quart au moins de leur valeur


nominale et que la libration du surplus intervient en une ou
plusieurs fois sur dcision du conseil dadministration ou du
directoire, dans un dlai qui ne peut excder trois ans,
compter de limmatriculation de la socit au registre de
commerce.
B- Les infraction lies la ngociation des titres ( la
transmission des titres)
Selon larticle 381 :
*Seront punis d'un emprisonnement de 16 mois et d'une
amende de 6.000 30.000 dirhams ou de l'une de 2, les
fondateurs, les membres des organes d'administration, de
direction ou de gestion d'une socit anonyme, ainsi que les
propritaires ou porteurs d'actions qui, sciemment, auront
ngoci :
- des actions de numraire qui ne sont pas demeures sous
la forme nominative jusqu' leur entire libration.
- des actions de numraire pour lesquelles le versement du
quart n'a pas t effectu
- des promesses d'actions, sauf en ce qui concerne les
promesses d'actions cres Loccasion d'une augmentation de
capital dans une socit Inscrites dans la bourse des valeurs.
*Ainsi la mme sanction pour toute personne qui
sciemment, a :
- particip aux ngociations.
- tabli ou publi la valeur des actions ou promesses
d'actions vises cet article.
Ar RM : La mme chose pour SAS
Cet article prsente plusieurs infraction comme :
* la ngociation des actions sans valeur nominale (larticle
246 prcise
Le montant nominal de l'action ne peut tre infrieur
cinquante (50) dirhams. Toute fois, pour les socits dont les
titres sont inscrits la cote de la bourse des valeurs, le
minimum du montant nominal est fix dix (10) dirhams
CHAPITRE 2 : LES INFRACTION EN MATIERES DE
FONCTIONNEMENT DES SOCIETES :
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La socit en tant que partie prenante essentielle dans le


processus de production, de circulation et de consommation des
richesses. Le droit, dans le but dassainir la vie des affaires,
impose la socit le respect dun certain nombre
dobligations, dont le non respect expose lentreprise des
sanctions civiles mais aussi de plus en plus pnales.
Le but de ce chapitre est de mettre laccent sur les
infractions les plus frquentes et les plus importantes quune
entreprise, par le bais de ses dirigeants, peut commettre dans
le cadre de son fonctionnement.
Section 1: la distribution de dividende fictif
Cest Le fait de distribuer des bnfices sans avoir dress le
bilan en fin d'exercice constitue donc toujours le dlit, mme si,
en fait, la socit a t bnficiaire. L'hypothse d'absence
d'inventaire se prsente surtout au cas de distribution, avant
l'achvement de l'exercice social et avant tout arrt de
comptes, d'un acompte sur dividendes
Pour l'inventaire frauduleux, Les fraudes pouvant affecter
l'inventaire ou le bilan sont nombreux et varies et elles sont
d'ailleurs identiques celles que l'on rencontre dans le cadre du
dlit de prsentation ou de publication de comptes infidles.
Il y a par exemples :
-La majoration de l'actif, on survalue les stocks ; on
survalue la valeur des titres en portefeuille,
La minoration du passif: On peut, ici encore, videmment
en sens inverse, agir dans deux directions. Le montant direct
consiste sous-valuer une dette.
- la fictivit du dividende: A dfaut de bnfice, en effet, le
dividende serait prlve sur des lments qui en principe,
doivent rester labri des amputations, selon larticle 330,
Les auteurs principaux du dlit sont d'abord et avant tout
des dirigeants de droit, les membres du directoire ; les grants ;
Les grants et administrateurs responsables sont ceux qui sont
13

en fonction au jour de la dcision du conseil crant un droit


privatif au profit des actionnaires.
Pour les sanctions, Sur le plan pnal, les dirigeants de
SARL, de socits par actions et de la socit de gestion d'une
socit civile de placement immobilier sont passibles, en cas de
distribution de dividendes fictifs, Seront punis d'un
emprisonnement de un six mois et d'une amende de 100 000

1000 000 DHS de dirhams ou de l'une de ces deux peines


seulement les membres des organes d'administration, de
direction ou de gestion d'une socit anonyme La rpression
pnale s'accompagne d'une responsabilit civile des dirigeants,
ainsi que des commissaires aux comptes si, ayant eu
connaissance de l'infraction, ils ne l'ont pas rvle dans leur
rapport l'assemble gnrale
Section 2 : Labus des pouvoirs et des biens sociaux :
Conformment larticle 384, labus des biens sociaux
(lABS) peut tre identifi du point de vue de la victime du dlit
et du point de vue de l'auteur de l'infraction. En ce qui concerne
la victime, plusieurs conditions doivent tre runies pour que
l'on puisse parler de d'ABS :
D'abord
des
conditions
gnrales
tenant
aux
caractristiques juridiques de la victime : celle-ci doit tre une
entreprise forme socitaire jouissant de la personnalit
morale et ne faisant pas l'objet d'une procdure collective.
Cette premire approche permet d'exclure du champ de l'ABS :
- les entreprises individuelles diriges par des
personnes physiques exerant une activit commerciale titre
individuel et pour lesquelles la confusion du patrimoine
personnel et du patrimoine entrepreneurial ne permet pas
de poursuite au titre de l'ABS ;

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- les personnes morales ne poursuivant pas un but lucratif


telles que les associations ; cependant, dans certaines
lgislations telles que la lgislation belge, l'ABS concerne
galement ces associations.
- les personnes morales forme socitaire n'ayant pas
encore acquis la personnalit morale telle que les socits en
cours de formation. En principe la socit en participation doit
galement tre exclue du champ d'application de l'ABS puisque
cette socit n'est pas cense tre connue des tiers et que les
associs n'ont pas entendu doter de la personnalit morale ; on
verra cependant que le lgislateur marocain a intgr cette
socit dans le champ d'application de l'ABS ;
- la personne morale forme socitaire en difficult, ce qui
permet de distinguer l'ABS d'une infraction trs voisine, la
Banqueroute qui suppose l'ouverture d'une procdure collective
et par consquent la cessation de paiement. Ainsi, l'exception
de quelques cas o elle a admis que des dtournements
pouvant tre directement l'origine de la cessation de
paiement, peuvent justifier la poursuite au titre de la
banqueroute, la jurisprudence franaise considre toujours que
les dtournements commis avant la cessation de paiement
tombent sous le coup de l'ABS.
Ensuite des conditions spcifiques tenant la catgorie de
personne morale forme socitaire considre. Cet lment ne
semble pas priori poser de problme particulier puisque en
application du principe gnral de droit consacr par les
constitutions franaises et marocaines, l'ABS est dfini et
sanctionne par les lois relatives aux socits commerciales.
Cependant, il nous semble que, du point vue de la
responsabilit des dirigeants de l'entreprise cet lment
soulve la problmatique du champ d'application de l'infraction
dont l'tude permet de dceler le degr de cohrence de la
politique pnale dans un systme juridique et politique donn.

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A ce sujet, il convient de noter une diffrence importante


entre le droit marocain et le droit franais.
Les dispositions pnales marocaines en matire d'Abus de
Bien Sociaux concernent toutes les formes de socits
commerciales sans exception. Ainsi, le dlit d'ABS a t d'abord
prvu par la loi 17-95 pour les socits anonymes dont l'article
384 dispose :
Seront punis d'un emprisonnement de un six mois et
d'une amende de 100.000 1.000.000 de DH ou de l'une de
ces deux peines seulement, les membres des organes
d'administration, de direction ou de gestion d'une socit
anonyme :
1) qui........
2) qui.....
3) qui, de mauvaise foi, auront fait, des biens ou du crdit
de la socit, un usage qu'ils savaient contraire aux intrts
conomiques de celle-ci des fins personnelles ou pour
favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils
taient intresss directement ou indirectement ;
4) qui de mauvaise foi, auront fait des pouvoirs qu'ils
possdaient et/ou des voix dont ils disposaient, en cette qualit,
un usage qu'ils savaient contraire aux intrts conomiques de
la socit, des fins personnelles ou pour favoriser une autre
socit ou entreprise dans laquelle ils taient intresss
directement ou indirectement .
Par la suite, la loi 05-96, dans son chapitre II intitul des
infractions et sanctions communes , a prvu l'article 107,
dans des termes quasi-identiques, le dlit d'ABS pour la SNC, la
socit en commandite simple, la socit en commandite par
actions, la SARL et la socit en participation.

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Lanalyse de ces articles (article 384(3) et (4) de la loi 1795 et larticle 107 de la loi 05-96) nous pose devant deux
dlits :
-Labus des biens ou du crdit de la socit :
Les biens sociaux englobent tous les lments mobiliers ou
immobiliers du patrimoine social, corporels ou incorporels,
constats ou non par les documents comptables. Il importe que
ces biens appartiennent la socit, faute de quoi, le dlit
d'abus de biens sociaux n'est pas constitu
La loi protge ainsi expressment les biens sociaux
entendus de manire large comme tous ses actifs (fonds,
crances, meubles et immeubles) mais galement son crdit
entendu comme sa capacit demprunter.
Le crdit social est celui qui s'attache l'tablissement, eu
gard son capital, la nature et la bonne marche de ses
affaires. Au sens large et conomique, le crdit de la socit est
sa renomme et donc sa capacit emprunter.
En faire l'usage revient engager la signature sociale,
exposer la personne morale des paiements ou des
dcaissements ventuels, lui faire courir des risques qui en
principe ne lui incombent pas Une signature donne au nom de
la socit par le dirigeant peut constituer linfraction lorsquelle
est appose sur un effet de commerce tranger lactivit
sociale, un cautionnement injustifi ou, de manire gnrale,
sur tout acte de nature faire peser sur la socit le risque
dune perte ou dun appauvrissement sans contrepartie.
- Labus des pouvoirs ou des voix :
Par pouvoirs on doit entendre tous les droits accords
par la loi ou les statuts aux dirigeants sociaux. Cet abus est
rarement sanctionn de manire autonome et est le plus
souvent absorb par labus de biens sociaux car il
saccompagne presque toujours dun dtournement des

17

fonctions de dirigeant social pour lobtention dun avantage


matriel.
Labus de voix puni par la loi permet de rprimer une autre
forme dabus, tout en protgeant directement les intrts des
actionnaires : Il sagit en effet dempcher que, par la mthode
des procurations remises en blanc par des actionnaires aux
mandataires sociaux, ceux-ci ne transforment les assembles
en chambre denregistrement.
La complicit dans labus de bien sociaux, na t trait
dans aucun des textes ce qui nous pousse nous rfrer aux
rgles de droit commun, et par consquent on suppose que le
juge optera pour lemprunt de criminalit et par consquent de
pnalit et ce en lapplication des articles 129 et 130 du code
de procdure pnale.
Quelques exemples pourront nous clairer sur lacte de
complicit possible, il en est ainsi de ladministrateur qui a
particip la dlibration du Conseil dadministration ou qui a
organis et fait fonctionner une caisse noire, ou bien du tiers
qui atteste faussement dans un acte notari avoir fait un
versement dans la caisse sociale.
Egalement selon un arrt de la cour de cassation franaise
se rend coupable de complicit dabus de biens sociaux le
prsident du directoire dune socit qui, moyennant
rmunrations, prpare et facilite les agissements illicites dun
associ majoritaire et membre du directoire

18

Au Maroc la plupart des poursuites pour abus de biens et de


pouvoir sont engages sur dnonciation de lun des associs
suite lencaissement dun chque de produit de vente dans le
compte personnel du dirigeant. Mais malheureusement, la
dnonciation ne permet pas lassoci de contribuer
personnellement partie civile pour obtenir rparation du
prjudice. Il a par contre la possibilit dagir pour le compte de
la socit victime dans le cadre de laction sociale.
Section 3 : Les infractions lies aux assembles
gnrales dactionnaires :

Ceux lis aux droit Le droit linformation :

Dune manire permanente, lactionnaire a le droit dobtenir


des informations sur la vie de la socit. De faon priodique, il
a celui dtre plus particulirement inform lorsque doit tre
tenue une assemble.
Ainsi, la loi n17-95 prvoit trois infractions dans ce cadre :
1- Le dfaut de communication aux actionnaires des
renseignements exigs en vue de la tenue des assembles
dactionnaires :
Larticle 390 de la loi n 17-95 punit dune amande de 6000
30.000 Dhs , le prsident dune socit anonyme qui naura
pas port la connaissance des actionnaires , dans les
conditions prvues pas la prsente loi. Les renseignements
exigs en vue de la tenue des assembles.
Remarquons que cette infraction engage la responsabilit
du seul prsident de la socit qui encourt uniquement une
sanction pcuniaire.
2- Le dfaut de mise en demeure la disposition des
actionnaires, dans les dlais lgaux, de certains documents,
avant la tenue des assembles gnrales :
Larticle 392 de la loi n 17-95 punit dune amende de 8000
40.000 Dh, les membres des organes dadministration, de
19

direction ou de gestion dune socit anonyme qui nauront pas


mis la disposition de tout actionnaire, au sige social, des
documents dans la liste est exhaustive.
Notons que le juge franais a insist sur cette obligation et
a jug que le dfaut de communication des documents dans le
dlai prescrit justifie lapplication des sanctions pnales mme
si lauteur du dlit tait de bonne foi et quelles que soient les
motivations relles du plaignant.
3 : Dfaut denvoi de formule de procuration ou de certains
documents tout actionnaire qui en fait la demande :
Larticle 391 de la loi n17-95 punit dune amende de 4.000
20.000 Dhs les membres des organes dadministration, de
direction ou de gestion qui nauront pas adress, tout
actionnaire qui en fait la demande, certains documents
numrs par le mme article.

Ceux lis au droit de la convocation et la tenue


de lassemble :
Larticle 389 de la loi n17-95 punit dune amende de 8000
40.000 Dhs , les membres des organes dadministration, de
direction ou de gestion dune socit anonyme qui nauront pas
convoqu, toute assemble dans le dlit lgal, les
actionnaires titulaires depuis trente jours de titre nominatifs
dans les formes prvues par les statuts.
Dans ce cadre, le tribunal correctionnel de Lyon a jug que
ne constitue pas un fait justificatif susceptible deffacer
linfraction de dfaut de convocation par lettre, le fait que cest
en plein daccord avec les actionnaires et sur leur demande
expresse que les convocations ont taient faites verbalement.

Ceux lis La tenue de lassemble :

1) Dfaut de runion de lassemble gnrale dans les


dlais lgaux ou dfaut de prsentation des tats de synthse
et du rapport de gestion :
20

Cest larticle 388 de la loi n17-95 qui punit dune amende


de
30.000

300.000
les
membres
des
organes
dadministration, de direction ou de gestion dune socit
anonyme qui nauront pas runit lassembl gnrale ordinaire
dans les six mois de la clture de lexercice, ou pendant la
priode de sa prorogation, qui nauront pas soumis
lapprobation de ladite assemble les tats de synthse annuels
et le rapport de gestion.
Notons que le juge franais a affirm que lomission de
convoquer lassemble gnrale ordinaire dans le dlai lgal
constitue elle seule un dlit, sans intention frauduleux.
Remarquons galement que larticle110 (2) de la loi n5-96
relatives aux socits commerciales autres que la socit
anonyme reprend les termes de larticle 388 de la loi n1795,sauf que larticle 110 prvoit comme sanction des grants
une amende de 2000 20.000 Dh.
2. Infractions lies la constatation matrielle de la
runion de lassemble des actionnaires :
Larticle 393 de la loi n17-95 punis dune amende de 6000
30.000 Dh, les membres des organes dadministration, de
direction ou de gestion dune socit anonyme Cet article
numre, de faon dtaille, les documents qui doivent
constater matriellement la tenue dassemble gnrale des
actionnaires, les procs-verbaux et les feuilles de prsence.

Ceux lis La lgalit et la sincrit du vote :

Larticle 394 punit dune amende de 6000 30.000 Dh, le


prsident de sance et les membres du bureau de lassemble
qui nauront pas respecter lors des assembles dactionnaires,
les dispositions rgissant les droits de vote attachs aux
actions.
Larticle 387 (1), nous donne un exemple dune situation
ventuelle relative ceux qui, sciemment, auront empch un
actionnaire de participer une assemble dactionnaire. Cette
21

infraction sera punie dun emprisonnement de un 6 mois et


dune amende de 8.000 40.000 dhs ou de lune de ces peines
seulement.
A cet effet ; Le vote orient nest plus libre, mme sil a
apparence de la sincrit. Do larticle 387(3) ,qui punit ceux
qui seront fait accorder, garantir ou promettre des avantages
pour voter dans certain sens ou pour ne pas participer au vote,
ainsi que ceux qui auront accord, garanti ou promis ces
avantages.
Sont punissables aussi bien les corrupteurs que
corrompus et le terme d avantage ne sappliquent
videmment pas seulement aux avantages apprciables en
argent, et ne suppose pas que le but vis ait t atteint,
lactionnaire pouvant par exemple navoir finalement pas vot
dans le sens convenu.
Section 4 : les infractions lies aux modifications du
capital social
1- les infractions lies laugmentation du capital
social et leurs sanctions :
Larticle 399 de la loi 17-95 prvoit que les dispositions des
articles 379 383 relatives la constitution des socits
anonymes sont applicables en cas daugmentation du capital
toutes les socits anonymes y compris les socits anonymes
simplifies.
Le contenu des articles cits ci-dessus est relatif aux
infractions suivantes :
- Fraudes loccasion des souscriptions ou des versements
(article 379 de la loi 17-95) ;
- Certificat mensonger du dpositaire (article 379 de la
loi 17-95) ;
- Infractions lies lmission et la ngociation des titres mis
par les socits anonymes (articles 378 et 381 de la loi 17-95
tels quils ont t modifis par la loi 20-05) ;
22

- Acceptation ou conservation des fonctions de commissaire aux


apports, malgr les incompatibilits et interdictions lgales
(article 383 de la loi 17-95).
En plus de ces infractions qui peuvent intervenir au
moment de la constitution de la socit et qui ont t voques
prcdemment dans le cadre de ce travail, il existe des
infractions spcifiques aux modifications du capital.
A) infractions lies lmission dactions loccasion
dune augmentation de capital :
Il sagit ici des mmes infractions prvues larticle 378 de
la loi 17-95 mais que le lgislateur a adaptes aux
augmentations de capital. Il sagit donc de lmission dactions :
- Avant que le certificat du dpositaire ait t tabli ;
- Ou encore sans que les formalits pralables laugmentation
du capital aient t rgulirement accomplies.
Ces deux infractions sont sanctionnes par larticle 395 de
la loi 17-95 modifi par la loi 20-05, dune amende de 4000
20000 dirhams, ces sommes sont portes au double si les
actions ont t mises sans que le capital antrieurement
souscrit ait t intgralement libr. Un emprisonnement de 1
6 mois est aussi prononc lorsquil sagit de Socit Anonyme
faisant appel public lpargne.
Larticle 395 prvoit en outre que ses dispositions ne sont
pas applicables aux actions qui ont t rgulirement mises
par conversion dobligations convertibles tous moment.
B) infractions
souscription :

lies

au

droit

prfrentiel

de

Une augmentation de capital peut se traduire par lentre


de nouveaux actionnaires dans la socit, o ils viendront
concurrencer les associs anciens. Pour protger leurs droits
acquis sur les rserves et sur les bnfices, la loi leur accorde
un droit prfrentiel de souscription, protection tendue
certains obligataires. Cette protection tait garantie, en France,
23

par les sanctions pnales encourues en cas de non respect des


rgles lgales. La loi franaise du premier Aout 2003 a
fortement rduit le domaine de cette protection pnale.

Au Maroc, cest larticle 396 de la loi 17-95 qui sapplique,


celui-ci concerne toutes les socits anonymes, y compris les
socits anonymes simplifies, sous rserve des dispositions
des articles 189 193 qui rgissent lexistence et les modalits
dexercice du droit prfrentiel de souscription. Ledit article
prvoit que, seront punis dune amende de 10000 100000
dirhams, les membres des organes dadministration, de
direction ou de gestion dune socit anonyme qui, lors dune
augmentation de capital :
1- Nauront
pas
fait
bnficier
les
actionnaires,
proportionnellement au nombre de leurs actions, dun droit de
prfrence la souscription des actions en numraire ;
2- Nauront pas rserv aux actionnaires un dlai de vingt jours au
moins, la date de louverture de la souscription, pour
lexercice de leur droit de souscription ;
3- Nauront pas attribu les actions rendues disponibles, faute
dun nombre suffisant de souscriptions titre prfrentiel, aux
actionnaires ayant souscrit, titre rductible, un nombre
dactions suprieur celui quils pouvaient souscrire titre
prfrentiel, proportionnellement aux droits dont ils disposent ;
4- En cas dmission antrieure dobligations convertibles en
actions, nauront pas rserv les droits des obligataires qui
opteraient pour la conversion ;
5- En cas dmission antrieure dobligations convertibles en
actions, auront, tant quil existe des obligations convertibles,
amorti la valeur nominale des actions de capital ou rduit le
capital, par voie de remboursement, ou modifi la rpartition
des bnfices ou distribu des rserves, sans avoir pris les
mesures ncessaires pour prserver les droits des obligataires
qui opteraient pour la conversion ;

24

Cet article 396, fortement inspir de larticle 450 de la loi


franaise de 1966 et qui sapplique toutes les socits
anonymes, y compris les socits anonymes simplifies, tablit
en fait deux catgories dinfractions :
- Celles qui sont lies directement lexercice prfrentiel de
souscription ;
Celles qui sont lies aux droits des titulaires dobligations
mises par la socit, convertibles en actions.
Autrement dit, toute souscription dactions mises par
conversion
dobligations
dcide

loccasion
dune
augmentation de capital doit tre rserve, en priorit, aux
titulaires de ces obligations.
Enfin, toujours dans le cadre du droit prfrentiel de
souscription, larticle 398 punit dun emprisonnement de un
mois un an et/ou dune amende de 12000 120000 dirhams,
les membres des organes dadministration, de direction ou de
gestion, ou le ou les commissaires aux comptes dune socit
anonyme qui, sciemment auront donn ou confirm des
indications inexactes dans les rapports prsents lassemble
gnrale, appele dcider de la suppression du droit
prfrentiel de souscription des actionnaires.
2- Les infractions lies la rduction du capital
social et leurs sanctions :
Larticle 401 de la loi 17-95 punit dune amende de 10000
50000 dirhams, les membres des organes dadministration, de
direction, ou de gestion dune socit anonyme qui, sciemment,
auront procd une rduction du capital :
1- Sans respecter lgalit des actionnaires ;
2- Sans communiquer le projet de rduction du capital social aux
commissaires aux comptes, quarante cinq jours avant la
runion de lassemble gnrale appele statuer.
Ces deux infractions sont lies aux obligations prvues par
les articles 210 et 211 de la loi 17-95.
25

Il convient dajouter que comme en droit franais et


notamment larticle 454 de la loi de 1966, le droit des socits
marocain prvoit que les auteurs de ces infractions nencourent
que des sanctions pcuniaires alors mme que les infractions
seraient commises en toute connaissance de cause.
Section 5 : les infractions en matire de dissolution
de la socit
La dissolution qui rprime en matire de droit de socit
lorsquelle est la consquence du fait de pertes constates dans
les tats de synthse devient infrieure au quart du capital
social n'auront pas, dans les trois mois qui suivront
l'approbation des comptes ayant fait apparatre ces pertes,
convoqu l'assemble gnrale extraordinaire l'effet de
dcider s'il y a lieu dissolution anticipe de la socit, donc la
sanction dans un tel cas et d'un emprisonnement de un six
mois et d' une amende de 4.000 20.000 dirhams ou de l'une
de ces deux peines seulement, qui va tre applique sur les
membres des organes d'administration, de direction ou de
gestion d'une socit anonyme( art 407).

DEUXIEME
PARTIE :
PENALISATION
DEPENALISATION DU DROIT DE SOCIETES :

OU

Chapitre 1 : la responsabilit pnale relative aux


personnes morales et physiques
Section1 : la responsabilit pnale
personne morale

de la socit

La question de savoir s'il est opportun de retenir la


responsabilit pnale des personnes morales a fait couler
beaucoup d'encre et suscite encore de nombreux dbats. Aux
26

termes de l'article 127 du code pnal marocain les personnes


morales ne peuvent tre condamnes qu' des peines
pcuniaires et aux peines accessoires prvues sous les numros
5, 6, 7 de l'article 36, elles peuvent tre soumises aux mesures
de surets de l'article 62. Il convient de prciser que le code
pnal de 1962 tait novateur en ce qu'il posait le principe de la
responsabilit pnale des personnes morales et ce bien avant le
code pnal franais. En effet ce dernier ne l'a admis que trente
ans aprs, avec la loi du 22 juillet 1992. Lobjet de cette tude
est de mettre en exergue cette responsabilit pnale des
personnes morales limitant cette tude aux socits anonymes.
Le respect des valeurs fondamentales de la socit,
sanctionnes par le droit pnal, devrait tre exig de la part de
ces organisations qui affectent de manire concrte la vie en
socit. La responsabilit pnale est d'abord le fait des
personnes physiques. Peut-elle tre aussi le fait d'une personne
morale
la question est d'autant plus importante que les
personnes morales n'ont pas cess de prolifrer dans la
criminalit dite (d'affaires) vient souvent s'insrer dans le
fonctionnement d'une personne morale et que celles-ci
constituent des forces gnratrices de dlinquance d'autant
que sont nombreux, les points communs que la personne
morale et la personne physique partagent en l'occurrence la
naissance, la vie et la mort.
Pour que la responsabilit pnale de la personne morale
puisse tre engage, il faut que linfraction ait t commise par
un organe ou un reprsentant au sein de la socit.
Section 2 : la responsabilit pnale des personnes
physiques
On abordera successivement la responsabilit pnale des
dirigeants et celle du commissaire aux comptes.
Sous section1 :
DIRIGEANT

LA

RESPONSABILITE

27

PENALE

DU

Il n'existe aucune dfinition juridique de la notion de


dirigeant de l'entreprise bien qu'elle soit parfois utilise par les
textes sous des appellations diverses dont la plus usite est
celle de chef d'entreprise. La question prsente un intrt
vident du point de vue de l'identification des personnes, dites
dirigeantes, pnalement responsables et les rponses ne
semblent pas tre aises, notamment en ce qui concerne le
droit marocain des socits.
Pour approcher utilement cette notion pour la prsente
tude, on notera que la doctrine et la jurisprudence
(notamment franaises) s'accordent pour considrer comme
dirigeant, celui qui exerce des pouvoirs d'administration et/ou
de direction et de gestion de l'entreprise, prend cet effet des
dcisions qui engagent l'entreprise vis--vis de ses partenaires
internes et externes et veille leur excution par des
instructions donnes aux structures de la socit. Sur cette
base, elles distinguent, ainsi d'ailleurs que la loi, le dirigeant de
droit et le dirigeant de fait d'une part, et le dirigeant en fonction
et le dirigeant ayant cess ses fonctions d'autre part.
Cependant, les choses se compliquent lorsque le critre de
reprsentation s`ajoute aux critres de direction. Serait
considr comme dirigeant, donc pnalement responsable celui
qui, non seulement exerce les pouvoirs susviss mais qui est le
reprsentant lgal de la socit ou qui agit comme tel.
On essaiera de prsenter ces diffrentes notions en se
plaant essentiellement sur le champ du droit des socits et
du droit des entreprises en difficult et en considrant
l'entreprise de forme socitaire jouissant de la personnalit
morale.
A- Le dirigeant de droit
Le dirigeant de droit est la personne titulaire de la fonction
de direction, dsigne par les statuts de la socit ou par la loi
pour exercer les pouvoirs qui s'attachent cette fonction de
28

direction et de gestion prvue par le texte rgissant le type de


socit considre.
Partant de ce double critre de la fonction et des pouvoirs, il
est relativement ais d'identifier les dirigeants pnalement
responsables pour ce qui est des dirigeants de la socit
responsabilit limite, et de la socit en nom collectif, et de la
socit en commandite simple et de la socit anonyme
simplifie. Pour ce qui est de la socit anonyme et de la
socit en commandite par actions, elle semble poser, notre
avis, quelques problmes au regard du double critre de la
fonction et des pouvoirs.
Dans la SARL, la direction de la socit est dsigne sous
l'appellation de grance et la fonction de dirigeant est assure
par un ou plusieurs grants personnes physiques. Aux termes
de l'article 63 de la loi 05-96 modifie et complte par
la loi 21-05 , dans leurs rapports avec les associs, leurs
pouvoirs sont dtermins par les statuts et, dans le silence de
ceux-ci chaque associ peut effectuer tout acte de
gestion dans l'intrt de la socit. Cet article ajoute que
dans leurs rapports avec les tiers, le grant est investi
des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute
circonstance au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs
que la loi attribue expressment aux associs. Le principe de la
responsabilit pnale des grants est pos par l'article 67 qui
prvoit que ceux-ci sont responsables individuellement ou
collectivement, envers la socit ou envers les tiers, s'ils
commettent des infractions aux dispositions lgales applicables
aux socits responsabilit limite.
Les dirigeants de droit de la SARL, au sens des
dispositions ci-dessus, ce sont soit l'associ nommment
dsign par les statuts, soit tous les associs en l'absence de
dsignation par les statuts et qui sont, dans les deux cas,
investis des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la socit , tant prcis que' en cas
de pluralit de grants, ceux-ci dtiennent sparment ces
29

pouvoirs (5m alina de l'article 64). Par consquent, dans la


SARL, une pluralit de grants, correspond une pluralit de
dirigeants pnalement responsables.
A l'inverse de la SARL, la pluralit des grants est de droit
en ce qui concerne la grance de la Socit en nom collectif
(SNC), sauf si les statuts dsignent un ou plusieurs grants
parmi les associs qui doivent tous avoir la qualit de
commerants. Les associs peuvent nommer un grant non
associ. Le dirigeant de droit pnalement responsable dans la
SNC peut donc tre un grant associ ou un grant non associ.
Comme pour la SARL, dans les rapports avec les tiers, le
grant engage la socit par les actes entrant dans l'objet
social et en cas de pluralit de grants, ceux-ci dtiennent
sparment les pouvoirs de gestion et de direction .
S'agissant de la socit en commandite, il y a lieu de
distinguer :
- le cas de la socit en commandite simple (SCS), pour
laquelle il est fait application, pour ce qui est du dirigeant de
droit (entre autres), des mmes dispositions prvues pour la
socit en nom collectif . Par consquent, comme pour la SNC,
le principe est donc la grance assure par tous les associs
(commanditaires et commandits) sauf si les statuts dsignent
un ou plusieurs grants, associs ou non, et le ou les grants
nomms sont investis des pouvoirs pour accomplir les actes
entrant dans l'objet social.
- Le cas de la socit en commandite par actions (SCA)
pour laquelle la loi distingue deux types de dirigeants de
droit (article 32 de la loi 05-96 modifie et complte par la loi
21-05) :
Au cours de la constitution de la socit : ce sont le ou les
premiers grants qui sont dsigns par les statuts pour
accomplir les formalits de constitution dont sont
chargs les fondateurs de socits anonymes ; la loi ne
30

prcise pas si le ou les premiers grants doivent tous avoir la


qualit de fondateurs donc de futures associs ou peuvent tre
choisis en dehors des fondateurs. Mais on peut penser que la
rfrence aux fondateurs de socits anonymes et l'affectio
societatis qui est la source de la runion de personnes dans le
projet de constitution, ncessitent que le ou les premiers
grants au sens de l'article 32 susvis soient dsigns parmi les
fondateurs. En effet, a la qualit de fondateur la personne qui
concourt de manire active la constitution ou
l'immatriculation d'une socit pour son propre compte , ce
qui suppose un intrt personnel et une volont autonome de
participer la constitution de la personne morale et la vie
sociale ultrieure .
Au cours de l'existence de la socit, sauf clause contraire
des statuts, ce sont le ou les grants, associs ou non, qui sont
dsigns par l'assemble des actionnaires avec l'accord de tous
les associs commandits (article 32) et qui sont, ce titre,
investis des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la socit .
Cette distinction permet de fixer les limites de la
responsabilit pnale du dirigeant de la SCA selon qu'il est
premier grant, donc ayant la qualit de fondateur, ou grant
au cours de l'existence de la socit c'est--dire
postrieurement la date de l'acquisition par la socit de la
personnalit morale par l'effet de son immatriculation ( grant
permanent ). Sauf tre reconduite par l'assemble gnrale
ordinaire pour tre grant aprs l'acquisition de la personnalit
morale, la personne investie de la fonction de premier
grant n'engagerait sa responsabilit pnale qu'au titre des
infractions relatives la constitution de la socit.
Le grant permanent lui ne verrait sa responsabilit
pnale engage que pour les faits constitutifs d'infractions
prvues par la loi 05-96 modifie et complte par la loi 21-05,
autres que celles relatives la constitution commis
postrieurement sa dsignation comme grant au cours de
31

l'existence de la socit laquelle existence n'tant


juridiquement tablie qu' compter de l'immatriculation qui lui
confre la personnalit morale. A ce titre, l'article 41 prcise
que les dispositions de la loi n 17-95 modifie et complte par
la loi 20-05
sur les socits anonymes relatives la
responsabilit des membres des organes d'administration, de
direction ou de gestion, pour faute commise dans l'exercice de
leur mandat, sont applicables aux grants de la socit en
commandite par actions.
En ce qui concerne les socits anonymes, le titre XIV
intitul sanctions pnales, de la loi 17-95 modifie et complte
par la loi 20-05 sur les SA mentionne les membres des
organes d'administration, de direction ou de gestion et qui
sont, aux termes de l'article 373 de la ladite loi :
- dans les socits anonymes conseil d'administration,
les membres du conseil d'administration y compris, le
prsident, les directeurs gnraux et les directeurs gnraux
dlgus;
- dans les socits anonymes directoire et conseil de
surveillance, les membres de ces organes .
A priori, cette prcision est de nature permettre une
identification aise des dirigeants de droit de la SA. En fait, du
point de vue des critres cumulatifs de la fonction et des
pouvoirs, elle nous semble poser quelques difficults en ce qui
concerne la qualit de dirigeants pnalement responsables de
certains autres membres des organes en question..
Ainsi, dans le cas de la SA conseil d'administration,
les fonctions de prsident et de directeurs gnraux ne
soulvent pas de difficults dans la mesure o, ces fonctions,
correspondent des
pouvoirs
de
direction
et
de
gestion suffisamment dtermins pour les considrer comme
des dirigeants de droit pnalement responsables.

32

En effet, le Prsident du conseil d'administration est


lu par ce dernier en son sein pour une dure qui ne peut
excder celle de son mandat d'administrateur et dispose, pour
l'exercice de la fonction de direction gnrale et de
reprsentation de la socit dans ses rapports avec les tiers,
des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances
au nom de la socit .
Il en est de mme du ou des directeurs gnraux et du
directeur gnral dlgu qui sont des personnes physiques
auxquelles le conseil d'administration, sur proposition du
Prsident, peut donner mandat d'assister ce dernier. Cette
fonction d'assistance et les pouvoirs qui s'y attachent ne sont
pas expressment prciss par la loi, mais on peut affirmer
qu'ils dcoulent des pouvoirs et attributions du Prsident, en ce
sens que, dans la limite du mandat du conseil d'administration,
le Directeur Gnral ou le directeur gnral dlgu peuvent
accomplir tout ou partie des actes entrant dans les fonctions de
direction gnrale, de reprsentation de la socit envers les
tiers et d'action en toutes circonstances au nom de la socit.
Par ailleurs, l'gard de la socit, les directeurs gnraux sont
investis des pouvoirs dont le conseil d'administration
dtermine, sur proposition du Prsident, l'tendue et la dure.
Quid des autres membres du conseil d'administration , et
plus prcisment des administrateurs ? Peuvent-ils tre
considrs comme des dirigeants de droit au sens de titulaires
d'une fonction impliquant des pouvoirs de gestion et de
direction et pouvant par consquent entraner la mise en jeu de
leur responsabilit pnale ? La question peut paratre superflue
du point de vue d'une interprtation stricte des dispositions de
la loi 17-95 et notamment de celles de son titre XIV susvis : ce
titre semble en effet viser tous les membres des organes du
conseil d'administration y compris les administrateurs.
La question mrite pourtant d'tre examine la lumire de
certains lments, certes peu nombreux, emprunts la loi,
la jurisprudence et la doctrine.
33

Tout d'abord, la loi confre certes aux administrateurs,


travers les pouvoirs du conseil d'administration, les pouvoirs
les plus tendus pour prendre en toutes circonstances toutes
dcisions ncessaires la ralisation de son objet social, au
nom de la socit.. , mais elle fait une distinction entre les
administrateurs dirigeants et les administrateurs non
dirigeants . Cette distinction 'est ce qui dcoule de l'article 76
qui
dispose :
les
administrateurs
non
dirigeants sont particulirement chargs,
au
sein
du
conseil, du contrle de la gestion et du suivi des audits
internes et externes. Ils peuvent constituer entre eux un
comit des investissements et un comit des traitements et
rmunrations . Or, les fonctions de contrle de la gestion et
du suivi des audits sont justement l'oppos de la direction et
de la gestion et relvent plutt des pratiques du
gouvernement d'entreprise qui prconisent la sparation
des deux types de fonction avec les consquences que cela
peut signifier pour la partie susceptibles de se voir engager sa
responsabilit pnale.
Il apparat donc, du moins en droit dans le cas marocain,
que la responsabilit pnale du dirigeant de droit de la socit
anonyme conseil d'administration ne concerne que les
administrateurs dirigeants l'exclusion des administrateurs non
dirigeants au sens de l'article 76 prcit.
Quant au cas de la socit anonyme directoire et
conseil de surveillance, si l'identification, en droit marocain
des socits, du dirigeant de droit ne pose pas de problmes en
ce qui concerne les membres du directoire, l'absence de
distinction expresse par ce droit, l'instar de la SA, entre
administrateur dirigeant et administrateur non dirigeant
autorise-t-elle les mmes interprtations ?
Avant de rpondre cette question, il convient d'abord
d'identifier les dirigeants de droit susceptibles d'engager leur
responsabilit pnale dans une socit anonyme directoire et
conseil de surveillance, et ce du point de vue des fonctions et
34

des pouvoirs de gestion et de direction qui s'y attachent de par


la loi.
Ainsi, dans ce type de SA, sont incontestablement des
dirigeants de droit au sens de l'article 373 de la loi 1795 modifie et complte par la loi 20-05 et donc susceptibles
d'engager leur responsabilit pnale :
- les membres du directoire, personnes physiques,
actionnaires ou non, nomms par le conseil de surveillance, et
peuvent tre salaris ou non salaris (article 78 et 79) ;
- le Prsident du directoire nomm galement par le conseil
de surveillance parmi les membres du directoire ;
- le cas chant, le directeur gnral unique lorsque une
seule personne est nomme pour exercer les fonctions du
directoire.
Toutes ces personnes tiennent leurs pouvoirs de l'article
102 qui dispose que le directoire est investi des pouvoirs les
plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la
socit. L'exercice de ces pouvoirs est et reste, de droit, de
nature collgiale, mme s'ils rpartissent entre eux les tches
de la direction. Il en rsulte que leur responsabilit pnale peut
tre engage collectivement.
S'agissant particulirement du prsident du directoire ou, le
cas chant, du directeur gnral unique, il reprsente la
socit dans ses rapports avec les tiers sauf si les statuts
habilitent le conseil de surveillance attribuer le mme pouvoir
de reprsentation un ou plusieurs membres du directoire
auquel cas ils portent alors le titre de directeur gnral (article
103).
S'agissant des membres du conseil de surveillance , au
sens de l'article 373 susvis dont la mission est d'exercer le
contrle permanent de la gestion de la socit par le
directoire (article 104), ils sont nomms par les statuts, et
35

au cours de la vie sociale, par l'assemble gnrale ordinaire.


Ces membres doivent ils tre considrs comme des dirigeants
de droit au sens de titulaires de pouvoirs de direction et de
gestion ?
Oprant une distinction entre la gestion et la direction de la
Socit Anonyme, qui sont attribues au directoire, et la
surveillance de sa gestion attribue au conseil de surveillance,
la doctrine franaise estime que le conseil de surveillance ne
participe pas la gestion et n'assume aucune fonction de
direction ; donc ses membres ne peuvent se voir appliquer une
quelconque responsabilit en vertu de la loi du 25 janvier 1985.
La limite de cette intouchabilit des membres du conseil
de surveillance est leur cantonnement strict au rle que leur a
attribu la loi du 24 juillet 1966 . Par exemple les membres
du conseil de surveillance ne peuvent tre condamns en tant
que dirigeants de droit au comblement du passif et aux autres
sanctions frappant ces dirigeants dans le cadre des procdures
collectives , sauf s'ils s'immiscent dans la gestion, auquel cas
ils peuvent tre poursuivis et condamns en tant que dirigeants
de fait.
Bien que le problme soit pos de manire identique en
droit marocain, il ne semble pas que ces analyses soient, du
point de vue d'une stricte interprtation du droit pnal, admises
dans le cas du conseil de surveillance de la SA marocaine
directoire et conseil de surveillance. En effet, si dans le cas de
la SA conseil d'administration, la loi marocaine sur la socit
anonyme, dans son article76, laisse entendre qu'une distinction
puisse tre faite entre l'administrateur non dirigeant et
l'administrateur dirigeant (ce qui n'est pas le cas de la SA
franaise), le silence de cette loi sur cette distinction en ce qui
concerne les membres du conseil de surveillance ne semble pas
permettre d'enlever la totalit de ces membres la qualit
de dirigeants de droit sur la base du seul critre de la
sparation entre les fonctions et les pouvoirs de direction
confis au directoire et la fonction de contrle de la gestion de
ce directoire confies au conseil de surveillance. En d'autres
36

termes, le critre de la sparation des fonctions de direction et


des fonctions de contrle est ncessaire mais il n'est pas
suffisant. Il faut aussi que le lgislateur en tire expressment les
consquences au plan de la qualit attribuer au membre du
conseil de surveillance comme il l'a fait pour les membres du
conseil d'administration. En l'absence d'une telle volont de la
part du lgislateur, et en application du principe de stricte
interprtation des dispositions pnales, peuvent engager leur
responsabilit pnale, en application du titre XIV de la loi 17-95
modifie et complte par la loi 20-05, tous les membres du
conseil de surveillance mme si leur fonction est strictement
limite au contrle de la gestion du directoire.
B- Le dirigeant de fait
1- La reconnaissance de la direction de fait par la
loi :
Les dirigeants de droit sont ceux qui exercent les pouvoirs
de direction et de gestion de l'entreprise de manire rgulire
c'est--dire sur la base de dispositions lgislatives ou statutaires
ou d'actes spars pris par les organes comptents de la
socit sur habilitation de la loi. Ils engagent ce titre leur
responsabilit quand leur qualit de dirigeants de droit ressort
clairement de ces dispositions, statuts et actes.
Mais le lgislateur a prvu aussi le cas d'exercice des
fonctions de direction et de gestion par des personnes sans y
tre rgulirement habilites cet effet. Ils prennent donc des
actes de gestion et de direction qui engagent la socit vis--vis
des tiers ou assument, de fait, sa reprsentation. Se faisant, ils
agissent en tant que dirigeants de fait la place du dirigeant
lgal et doivent donc tre tenus pour responsables des
infractions au titre de la direction de fait.
Ainsi, l'article 100 de la loi 05-96 modifie et complte par
la loi 21-05 sur la socit en nom collectif, la socit en
commandite simple, la socit en commandite par actions, la
37

socit responsabilit limite et la socit en participation,


dispose que son titre VII relatif aux infractions et sanctions
pnales visant les grants des socits objet de la prsente
loi seront applicables toute personne qui, directement ou par
personne interpose, aura en fait , exerc la gestion de ces
socits sous le couvert ou aux lieu et place de leurs
reprsentants lgaux. .
Dans des termes identiques, l'article 374 de la loi 17-95
relative aux socits anonymes modifie et complte par la loi
20-05 prcise que les dispositions de son titre XIV relatives aux
sanctions pnales visant les membres des organes
d'administration, de direction ou de gestion seront applicables
toute personne qui, directement ou par personne interpose,
aura, en fait , exerc la direction, l'administration ou la gestion
des socits anonymes sous le couvert ou aux lieu et place
de leurs reprsentants lgaux .
Par ailleurs le dirigeant de fait, est galement soumis au
dispositif pnal qui s'applique au dirigeant de droit de
l'entreprise en difficults. C'est ce qui est prvu, sous le titre V
de la loi 15-95 formant code de commerce, relatif aux sanctions
l'encontre des dirigeants de l'entreprise et dont l'article 702
dispose : les dispositions du prsent titre sont applicables
aux dirigeants de l'entreprise individuelle ou forme sociale
ayant fait l'objet d'une procdure, qu'ils soient de droit ou
de fait, rmunrs ou non . Les sanctions en question sont
notamment la dchance commerciale (l'quivalent de la faillite
personnelle en droit commercial franais) et les peines de
banqueroute et peines assimiles.
Les dispositions du code de commerce franais, qui a
d'ailleurs largement inspir le droit marocain des socits et le
code marocain de commerce, prvoient galement la
responsabilit pnale du dirigeant de fait.
Ainsi, en ce qui concerne les socits commerciales, l'article
L.241-9 du code de commerce, prvoit l'application de
38

nombreuses sanctions applicables en cas d'infractions


concernant les socits responsabilit limite, toute
personne qui, directement ou par personne interpose, aura, en
fait, exerc la gestion de la socit responsabilit limite sous
le couvert ou au lieu et place de son grant lgal .
Des formulations identiques sont reprises pour viser la
direction de fait des socits par actions. Mais alors que, dans
le cas de la socit par action en commandite simple, le code
franais vise toutes les infractions concernant cette socit
(article L.244-4), il ne semble viser, pour les autres socits par
actions (dont la socit anonyme) que les infractions
relatives aux valeurs mobilires mises par les socits
par actions objet du chapitre V du titre IV du livre deuxime
du code de commerce. C'est ce que l'on peut comprendre de
l'article L.245-16 qui dispose, dans la section IV dudit chapitre
V : les dispositions du prsent chapitre visant le prsident,
les directeurs gnraux, les directeurs gnraux dlgues et
les grants des socits par actions sont applicables toute
personne qui, directement ou par personne interpose, aura, en
fait, exerc la direction, l'administration ou la gestion desdites
socits sous le couvert et au lieu et place de leurs
reprsentants lgaux .
A rappeler que le dirigeant de fait est galement vis par le
dispositif du code de commerce franais applicable aux
entreprises en difficult et notamment au titre de la
responsabilit pour insuffisance d'actif (article 651-2), de
l'obligation aux dettes sociales (article 652-1), de la faillite
personnelle (article 653-1), et de la banqueroute (article 654-1).
En dfinitive et quel que soit le type de socit et la
situation o elle se trouve (in bonis ou en difficult), d'aprs la
loi, la direction de fait est tablie par la runion des lments
suivants :
- Qualit du dirigeant de fait : la loi vise toute personne. Il
s'agit bien sr de toute personne physique, associe ou non
39

associe, interne ou externe l'entreprise, rmunre ou non


rmunre ; mais il peut s'agir aussi d'une personne morale qui
s'immisce dans la gestion et la direction d'une autre personne
morale au lieu et place des dirigeants lgaux de cette dernire ;
- Modalit de l'exercice de la direction de fait : elle peut tre
directe, le dirigeant de fait agissant lui-mme et
personnellement ou indirecte en faisant faire des actes de
gestion par une tierce personne pour son compte ;
- Circonstance de la direction de fait : les actes doivent
avoir t exercs :
Soit sous le couvert des reprsentants lgaux de la
socit : comme par exemple de faire ou de faire faire des actes
en laissant croire qu'ils sont accomplis agit avec l'accord et
l'assentiment du reprsentant lgal de l'entreprise ;
Soit de faire ou faire faire des actes au lieu et place du
dirigeant lgal.
La similitude des dispositions des codes marocains et
franais concernant le dirigeant de fait permet de dgager une
tude identique de la porte de la notion de dirigeant de fait qui
a t forge par la doctrine et la jurisprudence.
Sous section 2 : LA RESPONSABILITE PENALE DU
Commissaire aux comptes
Le commissariat aux comptes est une profession risque
en raison dun environnement particulirement sature
dinfraction.
La responsabilit pnale du CAC est engendre lorsquil commit une
infraction dans la socit.
-Le tableau suivant synthtise les dlits et les sanctions pnales
prvues par ces deux lois :

40

Dlits

Elments constitutifs
du dlit

Violation du

Secret
Professionnel
Existence de faits
secrets constitus par les
informations connus du
commissaire aux comptes
dans lexercice de sa
mission et divulgu par
lui,
Divulgation du secret,
verbalement, et/ ou par
document,
Exemple : le dlit diniti
dans le cadre du march
boursier. En
effet, le commissaire aux
comptes
qui divulgue certaines
informations
confidentielles, ne
respecte pas ainsi larticle
25 de la loi sur le conseil
Dontologique des Valeurs
Mobilires ;
Mauvaise foi, en
ce sens que la rvlation
doit avoir t faite en
connaissance de cause.
41

Sanctions
pnales prvues
par les textes
Larticle 405 de la
loi sur les
socits
anonymes
renvoie
larticle 446 du
code pnal,
.Toutes
autres
personnes
dpositaires,
par
tat
ou
profession ou par
fonctions
permanentes ou
temporaires,
des
secrets quon
leur
confie,
qui,
hors la loi les
oblige
ou
les
autorise se porter
dnonciateurs, ont
rvl ces
secrets, sont punis
de
lemprisonnement
dun mois six mois
et dune amande de
120 1000 Dh .

Incompatibilits -Tout commissaire aux


Dans lexercice comptes qui accepte
du
daccomplir une mission,
CAC
sans respecter les
incompatibilits lgales
prvues par les lois 17-89
rglementant la
profession dexpert
comptable ;

-Emprisonnement
d1 6 mois et/ ou
une amande de
8.000 40.000 Dh,
(article 404 de la
loi 17-95).

-Emprisonnement
d1 6 mois et/ ou
une amande de
-Toute personne, qui
8.000 40.000 Dh,
sciemment, aura gard les (article 383 de la
fonctions
loi 17-95).
-Emprisonnement
-Toute personne, interdite de 3 mois 5 ans
dexercer temporairement et/ ou amende de
ou dfinitivement ou, qui 1.000 40.000Dh,
sans tre inscrite au
(article 101 et
tableau de lordre,
102 de la loi 15effectue entre autre, la
89)
mission de commissaire
aux comptes.
Indications
-Confirmation, par le CAC
Emprisonnement
inexactes en , dindications inexactes,
dun mois 1 an
cas de
dans son rapport prsent et/
suppression lassembl gnrale,
ou une amende de
des droits
appele dcider de la
12.000
prfrentie suppression du droit
120.000Dh
ls de
prfrentiel de
(article 398 de la
souscription
souscription des
loi
actionnaires
17-95).
-Tout commissaire aux
- Emprisonnem
comptes, qui soit, en son
ent de
nom personnel, ou au titre 6 mois 2 ans et/
dassoci dune socit de ou
commissaires
aux une amende de
comptes, aura sciemment 10.000 100.000
42

-Non respect de
lobligation de porter la
connaissance du conseil
dadministration ou
du directoire, et du conseil
de surveillance, aussi
souvent que ncessaire,
tous les faits
apparaissent dlictueux
au commissaire aux
comptes, dont il a eu
connaissance dans
lexercice de sa mission
(article 169 de la
loi 17-95).
-Il faut souligner que ce
nest pas lexistence des
dlits non rvls par le
commissaire
aux comptes qui engage
sa responsabilit, mais
plutt sa connaissance
des dits dlits ;
quil doit rvler aux
organes de gestion de la
43

Emprisonnement
de
6 mois 2
ans et/ ou
dune
amande de
10.000
100.000 Dh
(article 405
de la loi
17-95).

par les nouvelles lois sur les socits se prsente comme


Chapitre II : la dcriminalisation de la vie
affaires : approches thoriques et voies techniques

des

La dpnalisation est un concept sur lequel la doctrine a


abondamment rflchi, d'o la pluralit d'approches qui en
rsulte. Elle est en premier lieu encadre par des contraintes
conomiques. Toutefois les entreprises sont toujours la
recherche dune scurit juridique afin de garantir leurs
oprations sur le march. Cette scurit suppose un certain
nombre de rgles, prvisibles, accessibles et quitables quil
convient de garantir, spcialement par des mcanismes et une
politique pnale rationnelle. Le droit pnal peut avoir dans ce
contexte une finalit de protection de la PME qui constitue 95%
du tissu conomique et occupant plus de 50% des salaris du
secteur priv, face
certains concurrents beaucoup plus
grands. De plus, il convient dassurer une concurrence loyale
entre les entreprises, afin dviter de favoriser certains
oprateurs par rapport dautres. Cest ainsi que plusieurs
intervenants ont ainsi soulign le besoin de rgles du jeu claires
sur le march, et le renforcement de la fonction rgulatrice du
droit pnal des affaires sur ce point.
Toutefois combiner le besoin lgitime de confiance
des entreprises dans les normes et les acteurs de la
norme en respectant lintrt gnral, la protection des
investissements et la lgalit devant la loi constitue
sans
doute
ainsi
lenjeu
fondamental
de
la
dpnalisation du droit des affaires.
Section 1dpnalisation :

Les

approches

44

thoriques

de

la

L'examen des opinions professes en la matire rvlent


l'existence de deux grandes tendances, voire de deux grandes
coles sur le sens de la dpnalisation. La premire cole est
celle que l'on pourrait appeler l'cole du recul du droit pnal
, la seconde cole est l'cole du retrait du droit pnal .
Sous section 1 :Lapproche thorique de lcole du
recul du droit pnal :
Pour ce courant doctrinal, la dpnalisation dsigne
toutes les formes de dsescalade l'intrieur du systme pnal
, cela vise les processus de correctionnalisation et de
contraventionnalisation. D'autres ont entendu la dpnalisation
dans le mme sens, mais de faon moins restrictive. Ainsi,
P.CORNIL considre que la dpnalisation peut aussi viser
toute attnuation du taux de la peine d'une infraction
dtermine . Enfin, G.LEVASSEUR entend quant lui la
dpnalisation de faon encore plus large puisqu'elle consiste
maintenir l'incrimination, mais attnuer plus ou moins la
rpression la rendant en fait exceptionnelle ou plus douce. Tous
les rouages de la justice pnale jouent un rle dans ce
ralentissement du rythme rpressif : la police, le parquet, le
juge, les autorits d'excution et le lgislateur . L'cole du
recul du droit pnal exclut donc expressment la
dcriminalisation du champ de la dpnalisation qui elle mme,
est ici envisage comme un processus interne au droit pnal
exclusivement.
Sous section 2 : l'cole du retrait du droit pnal :
La dpnalisation est toute forme de dessaisissement du
systme pnal au profit d'une autre variante, civile,
administrative ou de mdiation . L'cole du retrait du droit
pnal inclut donc quant elle la dcriminalisation dans le
concept de dpnalisation et envisage galement ce
phnomne comme un processus qui n'est

45

pas exclusivement interne au droit pnal, mais comme une


dynamique qui va affecter d'autres branches du droit l'issue
du dessaisissement du droit pnal. En revanche, ce courant
n'inclut pas la dsescalade susceptible d'affecter une
incrimination dans sa conception de la dpnalisation.
Section 2- La politique de la dpnalisation
Sous section 1 : les avantages gnraux de la
politique de dpnalisation
La philosophie du droit pnal nous dmontre quune
sanction nest accepte que si lacte incrimin est moralement
rprhensible. En contre partie si lacte est loin dapparaitre
comme une faute, mais plutt peru comme une raction quasi
lgitime face un systme injuste, et cest le cas en matire de
dlinquance daffaires, la sanction pnale nest pas accepts.
Donc il parait que la rponse cette question demeure le fil
conducteur pour assimiler limportance dune politique de
dcriminalisation rationnelle ; Est-ce que cest opportun de
dispenser le monde des affaires de lintervention dun appareil
judiciaire rpressif pour rguler lconomie. Nous pouvons
constater limportance dtablir une politique de dpnalisation
travers la rponse de lex prsident franais Nicolas Sarkozy
qui tait lun des militant de ce courant de dpnalisation (la
pnalisation de notre droit des affaires est une grave erreur, je
veux y mettre un terme). Dclaration de Sarkozy devant
luniversit du Medef (30/08/2007)
Toutefois il est difficile en effet de faire comprendre au
public que de simples ngligences purement matrielles
puissent entraner lemprisonnement, si elles ne portent
atteinte ni la vie, ni lintgrit physique, ni mme la
proprit .Cependant Il nest pas sain, pour lconomie dun
pays que des chefs dentreprise risquent pour quelque vnielle
inadvertance, mme pour une audace malchanceuse et mme
finalement aucune condamnation nintervient, de subir le
46

terrible choc psychologique que constitue la comparution


devant le tribunal correctionnel. Une inflation pnale engendre
un climat malsain dinscurit juridique et de rpression, qui
pour tre en grande partie psychologique nen est pas moins
rel. Linflation pnale en droit des affaires donne celui qui est
mal intentionn, administration, magistrat, concurrent, ou
association, une facult de nuisance qui peut tre hors de
proportion avec la gravit de la faute.
Une politique rationnelle de dpnalisation peut couvrir et
assurer que le droit pnal des ne finit pas par tre dtourn de
son but initial qui tait la moralisation des rapports
conomiques. Et vite que ce dernier devienne une arme aux
mains des concurrents, des organismes sociaux, de
ladministration fiscale, en vue de faire pression sur une
entreprise ou sur un adversaire. Ds lors, le systme nest pas
seulement inefficace, il devient pervers !
Sous section 2 :le courant doctrinal marocain de la
dpnalisation :
Cette doctrine nationale a contribu la construction et
l'ordonnancement du droit pnal moderne, et elle a entretenu
cette harmonie au fil du temps et des rformes, elle a su
s'adapter aux mutations incessantes d'un droit de plus en plus
instable. Selon cette dernire et en rapport de notre sujet, le
droit marocain a emprunt depuis longtemps la voie de
lassouplissement des peines, mais avec certaines nuances,
La doctrine a formule certaines critiques sur ce
mouvement de dpnalisation, non pas dans son principe, mais
dans sa mise en uvre : la dpnalisation serait ainsi :
Spcialis, le lgislateur ne stant pas attaqu lensemble
des incriminations mais seulement des domaines prcis quil
examinait un moment donn.
Dsordonne, car laissant des failles dans la dpnalisation,
qui rendent incohrent le dispositif pnal existant.

47

Slective, car mettant de ct les infractions les plus graves et


leur rgime, quelle navait pas vocation modifier ( par
exemple la question de la prescription de labus de biens
sociaux).
Sous section 3 : Les enjeux contemporains de la
dpnalisation au Maroc :
La dpnalisation du droit de la vie des affaires est une
attente forte des acteurs conomiques. Le caractre
dstabilisant pour lentreprise et ses dirigeants de la procdure
pnale, et ses consquences conomiques ont ainsi t
stigmatiss, toutefois une inflation lgislative et multiplication
des incriminations en concours, incertitudes jurisprudentielles
sur la prescription, et instrumentalisation de la justice pnale
ont ainsi t prsente comme constituant un risque pnal
anormal pour lentreprise et une des causes de la rticence des
entreprises trangres simplanter au Maroc. Cest
lattractivit du Maroc pour les investisseurs qui serait ainsi
aussi un des enjeux de la dpnalisation.
La dpnalisation au Maroc, face une conjoncture
conomique en expansion et un march international
concurrentiel et instable, toutefois Le lgislateur doit mettre en
uvre une stratgie de dpnalisation du monde des affaires
adquate et en faveur des intrts conomiques du pays. Ainsi
que de concilier la dpnalisation par le maintien datmosphre
approprie afin dattirer et encourager les investissements
trangers. Ainsi selon plusieurs intervenants comme devant
sinscrire dans une dmarche conforme lintrt gnral,
respectant un ordre public de protection qui est triple :

il impose une protection du faible contre le fort, et donc


existence doutils juridiques, pnaux ou non pnaux,
accessibles tous. Cest une condition essentielle au
principe dgalit devant la loi, garant de la dfense de
ceux qui sont
dans une position dinfriorit
48

conomique, au besoin en rquilibrant les situations


dingalit.
Il impose une protection de la scurit, et du patrimoine
des citoyens.
Il impose une confiance lgitime dans le march, et donc
dans lensemble du systme conomique.
Sous section 4 : Perspectives de reconfiguration du
champ pnal des affaires marocain :
Le droit pnal des affaires nest pas un droit autonome,
toutefois sa dpnalisation doit sarticuler de faon cohrente
avec les autres branches du droit pnal (droit pnal des
mineurs, stupfiants, terrorisme). Au Maroc la tendance
gnrale serait lassouplissement des peines mais avec
certaines nuances caractrisant le critre de proportionnalit
qui implique une analyse de la gravit de la faute selon le type
de dol et de la nature du dommage caus et de la valeur
protge en cause, ce qui permettra de dterminer si la
sanction pnale est proportionnelle ces lments, ce qui nest
pas le cas pour le chemin de dpnalisation au Maroc malgr
des efforts fournis par les spcialistes du domaine.
Cependant le tissu conomique marocain est submerg par
une conomie mondiale dferlante, laquelle est encadre par
un arsenal juridique dense, complexe, technique, et parfois flou,
chaque dirigeant dentreprise est appel prendre de plus de
risques de gestion, et quil est susceptible de commettre un
acte interdit en toute bonne foi, ou par simple ngligence ou
ignorance, pour cela le lgislateur marocain est dans
lobligation de trouver les lignes directrices et de la cohrence
entre lexamen de leffectivit de la sanction pnale et lintrt
conomique du pays. Lexemple du chque est rvlateur,
notamment en matire de transactions commerciales,
Limportance de lutilisation du chque peut se mesurer via
lobservation de la bancarisation. Plus le taux de cette dernire
est lev, plus lutilisation des moyens de paiement va se
rpandre dans le milieu commercial, et plus le risque dmission
de chques sans provision augmentera. Au Maroc la
49

jurisprudence a adouci cette pnalisation, on est donc dans une


optique dallgement de la peine.
La ralit juridique du monde des affaires marocain est
videmment beaucoup plus complexe, et exige une analyse du
souhaitable, du possible, et de lopportun, avant de mettre en
uvre des mesures dont limpact sur les entreprises doit tre
au pralable valu.
Section 3- La mise en uvre de la dpnalisation :
Sous section 1 : Les modalits de la dpnalisation :
1-La dsincrimination :
La dsincrimination constitue la forme la plus visible de
dpnalisation. Elle peut tre mise en place par deux
oprations juridiques distinctes :
Une suppression de la qualification pnale : le texte
incriminateur est supprim et linfraction disparait
Une rduction du primtre de la qualification pnale :
linfraction ne disparat pas, mais le champ de la pnalisation
est rduit
Dans les deux cas, suppression ou rduction le lgislateur a
deux possibilits, selon quil souhaite ou non remplacer la
qualification par des modes de rgulation de substitution. En
effet il est envisageable de dpnaliser :
En procdant une suppression de lobligation sanctionne
sans mesure de remplacement : cest la dpnalisation sche,
qui consiste mettre fin lillicit dun comportement.
linfraction napparait plus utile car la valeur protge quelle a
vocation dfendre ne se justifie plus.
En procdant une substitution de mcanisme favorisant
lefficacit et la continuit de la vie des affaires. . Il ne sait plus
ici de remettre en cause lobligation sanctionne, mais
dadapter la rponse du corps social un comportement
toujours considr comme illicite.
3- la dpnalisation par substitution
50

Cette dpnalisation sans suppression de lobligation


sanctionne peut elle-mme prendre plusieurs formes :
des mcanismes civils, tout dabord consistant en une
privatisation du contrle du respect de la rgle de droit au profit
des acteurs conomiques, privatisation justifie par le caractre
priv de lintrt quelle protge.
Des mcanismes administratifs consistant en une rgulation
apparemment plus souple que la rgulation pnale.
Sous section 2 : Les voies de la dpnalisation :
Plusieurs techniques sont utilises pour parvenir une
dpnalisation dans le domaine du droit des affaires.
1- Le lgislateur supprime purement et simplement certaines
incriminations dont le maintien ne se justifie plus lexemple du
chque est rvlateur notamment en matire de transactions
commerciales au Maroc la jurisprudence a adouci cette
pnalisation et mme chose la France ou lmission de chque
sans provision nest pas sanctionne, au canada aussi la
publicit trompeuse ne fait plus lobjet de sanction pnale,
lencontre du Maroc ou la publicit mensongre est fortement
incrimin par la loi 06-99 sur la libert des prix et de la
concurrence dans son article 68 qui a prvu des sanctions
pnales( 2 moi deux ans et/ou une amende de 10000
500000dhs).
2- Parfois le lgislateur, sans aller jusqu supprimer purement et
simplement lincrimination, se contente den restreindre le
champ dapplication rationae personne.
Sous section 3 : Les limites la dpnalisation
1- Le droit communautaire
Toutefois la marge du lgislateur marocain est renferm ,
encadre par des contraintes essentiellement supranationales,
en effet le Maroc est partie certain nombre de conventions
internationales qui impose chaque signataire de sanctionner
pnalement certains comportement, dans lintrt de tous
notamment dune concurrence quitable entre les entreprises
des diffrents pays signataires. Comme nous la savons le Maroc
est membre de la convention de Mrida contre la corruption qui
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impose aux tats de mettre en place des sanctions contre


certains comportements, notamment labus de biens sociaux.
2- Lthique comme contrainte de dpnalisation :
La moralisation de la vie des affaires ne peut se passer du
droit car c'est en rfrence l'thique que doivent tre rguls
l'esprit et la technique du droit des affaires. Cependant le
lgislateur est encadr par des contraintes thiques, un nombre
important de pnalistes ont ainsi soulign la ncessit de ne
pas toucher aux incriminations qui sanctionnent les
comportements frauduleux. Le noyau dur du droit pnal des
affaires na ainsi pas tre modifi tant les comportements
quil sanctionne font lobjet dun consensus de la part des
citoyens et des acteurs conomiques. Lthique pnale des
affaires constitue un gage de la confiance lgitime des citoyens
dans le systme conomique.

Conclusion
En somme on peut dire quil y a eu un soulagement du
dispositif pnal remarquable.
La loi 20-05 a supprim certaines dispositions pnales, a
remplac dautres par des amendes et a rduit le montant de
certaines amendes et ce peut tre dans lobjectif de redonner
aux patrons et aux gestionnaires imprudents mais de bonne foi
le got dentreprendre et galement pour garder lattractivit
conomique du pays et promouvoir son dveloppement et sa
croissance dans un cadre moralement saint.
Enfin laspect pnal en droit des socits mis en place un
instrument de prvention et de rpression au service d'objectifs
clairement dfinies par le lgislateur, il sagit de la
transparence, le renforcement de la protection des associs,
l'amlioration de la structure du fonctionnement des organes
d'administrations de gestion et de direction de la socit, et de
la modernisation du droit des affaires.

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