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Prsent par
Maya S. AFFEICH
Sous la direction de M. le professeur
Herv LECUYER
Beyrouth 2004
Introduction
Labeille est avant tout un tre de
foule. Elle ne peut vivre quen tas.
Elle plonge un moment dans lespace
pleine de fleurs, mais sous peine de
mort il faut qu intervalles rguliers
elle vienne respirer la multitude.
Laccumulation, la cit, dgage pour
elle
un
lment
invisible
aussi
1 Ibid., . 224.
7
Premire partie
Lopration-accordon
Ayant pour but la recapitalisation de la socit, lopration-accordon
consiste en une rduction du capital lie laugmentation de celui-ci. Il
sagit dune opration en deux temps (titre I). Cependant, si la rduction
du capital au-dessous du minimum lgal est expressment admise par le
lgislateur sous la condition suspensive de son augmentation, cette
rduction pourrait-elle aller jusqu zro (titre II) ?
section I). Mais jusquo peut-on aller avec cette rduction (sous-section
II), et quelles sont les modalits de sa ralisation (sous-section III) ?
1-Les pertes
Pour pouvoir parler de pertes, ces dernires doivent tre apprcies et
constates par le biais dune approbation des comptes.
peut demander en
augmentation
subsquente.
Les
nouveaux
souscripteurs
nominal des actions (A), soit la diminution du nombre des actions (B).
Rien nempche aussi de combiner les deux mthodes (C).
1 Ibid., n 3668.
2 E. Tyan, op. cit., n 687.
22
C. Com. Lib, art. 203 : le quorum sera des deux tiers, de la moiti, ou
du tiers au moins du capital au cours de trois assembles successives,
runies comme pour les assembles consultatives ; art. 204 dans les
assembles gnrales extraordinaires, les rsolutions sont prises la
majorit des deux tiers des actionnaires prsents ou reprsents.
1 Art. L. 225-204 C. Com. Fr. ; Art. 197 C. Com. Lib.
2 En droit franais : D. 23 mars 1967 art. 179 modifi par D. n 99-257 ;
en droit libanais: art. 197 C. Com.
3 Art. 197 C. Com. Lib.
25
modification des statuts est dordre public4. Cest ainsi que la doctrine tire
une conclusion, et par analogie au cas daugmentation, que la rduction
du capital, ou son augmentation, ne puisse tre ralise ou amnage dans
ses modalits par un autre organisme autre que lassemble5.
A-Principe
Le principe est que tout actionnaire doit supporter ou tirer profit des
mmes oprations en fonction du nombre dactions quil possde ; il
sagit dviter que la rduction ne lse personne4.
B-Exceptions
1-Les catgories dactions
Dabord le respect de lgalit entre actionnaires doit tre apprci par
catgorie dactions. Cest dire que sil est impossible, lintrieur dune
mme catgorie daction, de crer une quelconque discrimination, il est
en revanche permis de faire supporter les consquences de la rduction du
capital de manire diffrencie selon le type dactions ds lors que le
sacrifice a t accept par les actionnaires concerns lors de la
dlibration de lassemble de cette catgorie4.
1 M- L . COQUELET, op. cit., n 23.
2 Cass. Civ. Chambre 1re, 25 avr. 1968, revue jurisprudentielle libanaiseANNACHR ALKADYA-1968, p. 705.
3 Art. 242-23 C. Com. Fr. ; Art. 166 C. Com. Lib.
4 Lamy socits commerciales, n 3636; M. JEANTIN : Observations
sur la notion de catgories dactions , Dalloz 1995, p. 88.
28
2-Renonciation personnelle
La loi ne prvoit quune mesure de protection personnelle pour chaque
actionnaire que celui-ci peut refuser. Dans ce cas, lingalit entre les
actionnaires dune mme catgorie serait admissible. Simplement, la
renonciation la protection lgale doit tre clairement et librement
consentie1.
Or dans le cadre du coup daccordon, la rduction est ncessairement
suivit dune augmentation.
relevant
de
la
comptence
de
lassemble
gnrale
1-Fonction de la prime
La fonction classique de la prime dmission est de crer un certain
quilibre entre les souscripteurs et les anciens associs qui se trouvent
a-Libert de principe
La fixation du montant de la prime demeure libre. Pourtant plusieurs
critres peuvent tre pris en considration pour dterminer son montant.
Ils se rapportent aussi bien la valeur de la socit et la rmunration
ou au pouvoir de contrle dont sera dot le titre mettre qu la
disponibilit des souscripteurs ventuels4 .
b-Limites
Malgr lexistence dune libert dans la fixation de cette prime, certaines
limites sont admises. Tout dabord, il y a des limites dordre conomique
selon lesquelles, la valeur marchande des titres anciens doit tre
suprieure ou tout au moins gale la valeur de laction nouvelle.
Ensuite, il existe des limites dordre juridique ayant pour but de protger
les souscripteurs ou les actionnaires minoritaires contre une prime trop
leve2. Ainsi une prime exagre et non justifie, fait-elle prsumer
lexistence dune fraude.
Dans un arrt de 19753, la Cour de cassation a considr quune prime
fixe vingt-cinq fois le nominal des anciennes actions est entache de
fraude, puisquelle nest justifie ni par lexistence de rserves sociales,
ni par la situation de la socit qui a subit des pertes.
Cela veut-il dire quen cas de perte la socit ne peut mettre des actions
avec prime ? La prime pourrait avoir plusieurs affectations. Alors une
relation entre la perte de la valeur des droits des associs anciens et la
prime ntant jamais exige. En cas de coup daccordon, il serait
possible, lors de laugmentation, dmettre des actions avec prime
susceptible
A-Dfinition
1 G. NAFFAH : La prime dmission , prc., n 52.
2 E. EID : Socits Commerciales: socits Anonymes , prc., n 371.
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Il sagit de tous les biens de production, autre que le numraire, qui sont
dans le commerce et qui peuvent tre transmis la socit : il peut sagir
dimmeubles, fonds de commerce, brevets dinvention Cet apport peut
tre fait en proprit, en usufruit ou en jouissance 1. Etant donn que le
capital social tout entier, y compris les apports en nature, doit tre
reprsent par des actions, il faut que la valeur desdits apports soit
dtermine2.
B-Formalits
Le caractre propre des apports en nature commande une rglementation
particulire de la procdure de conclusion des engagements dont ils
constituent lobjet3.
La loi franaise prvoit la ncessit de lintervention des commissaires
aux apports pour lvaluation du bien, des restrictions au droit de vote des
apporteurs et des sanctions lies la survaluation du bien 4. Les rgles
applicables lapport en nature lors de la cration de la socit rgissent
ce mode daugmentation du capital. En droit libanais, cette mme mission
est confie un ou plusieurs experts.
Or, aucun droit prfrentiel de souscription nexiste ; la raison est
vidente : lapport en nature concerne un bien particulier ncessaire la
poursuite de lactivit sociale ; seul le propritaire du bien est en mesure
40
forcs devenir actionnaire1. Aussi, la libration par compensation peutelle tre carte par une dcision expresse de lassemble gnrale
extraordinaire, ou mme par les statuts2.
Bien que certains auteurs contestent le pouvoir de lassemble gnrale
carter ce mode daugmentation puisque constituant une augmentation
des engagements des associs, la solution contraire donne par la Cour de
cassation franaise3 pourrait sexpliquer par la mfiance lgard de ce
mode de paiement qui ne permet pas la socit de se procurer de
largent frais4.
A-Controverse doctrinale
Ds lors que le passif de la socit est suprieur son actif, la validit de
lopration est remise en question. La mauvaise situation financire de la
socit entrane la dprciation de la valeur de la crance. Toutefois
lopration reste licite, mais les divergences surgissent sur la
qualification de lopration : faut-il procder par la voie de lapport en
nature ou de lapport en numraire ?
1 G. NAFFAH: Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 37.
2 C. A Paris, 23 oct. 1992, Bull. Joly 1993, 34, note P. MERLE.
3 Cass.Com., 10 fv. 1969, RTDCom. 1969, p.530, obs. R. HOUIN.
4 G. NAFFAH, op. cit., n 40.
42
Dautres, par contre, affirment que les actions souscrites peuvent tre
libres par compensation avec des crances liquides et exigibles. La
situation financire de la socit est un lment indiffrent, dans la
mesure o elle nest pas en tat de cessation de paiement4.
Cette opration se justifie conomiquement du fait quelle ne porte
atteinte ni aux cranciers ni aux actionnaires. Aussi est-elle justifie
juridiquement puisque rien nempche la socit qui nest pas en tat de
cessation de paiement de procder une augmentation du capital en
numraire5. La jurisprudence na pas t labri des controverses.
1 Y. GUYON. op. cit., n 436.
2 C. A Versailles, 25 Oct. 1990, Bull July 1991, 43, note M. JEANTIN.
3 E. THALLER : De laugmentation du capital par transformation en
action soit du passif, soit des rserves de la socit Ann. Dr. Com. 1907,
p. 184.
4 Cass. Com., 17 mai 1994, Rp. Df. 1994, p. 1035, note H. HOVASSE.
5 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 23.
43
B-Controverse jurisprudentielle
En 1972 la Cour de cassation franaise avait admis le mcanisme dune
libration par compensation malgr lexistence de pertes qui excdent le
montant du capital social : le capital social de cette SARL tait de 20 000
Francs, les pertes slevaient 174 000 Francs1.
Dans un arrt rendu le 3 fvrier 1976, la cour rgulatrice reproche une
socit ayant un capital de 50 000 Francs et dont les pertes slevaient
34,395,470 Francs, de ne pas avoir soumis son apport en nature
lapprciation du commissaire aux apports2.
Cette incertitude ne semble point tre rsolue surtout que dans un arrt de
la Cour dappel de Versailles, cette dernire adopte la premire solution
justifiant cette dcision par labsence de dispositions lgales interdisant
lopration3.
Malgr toutes ces controverses, laugmentation de capital en numraire
libre
par
compensation
prsente
lavantage
dautoriser
une
La solution rsidera alors dans une rduction du capital ayant pour but
dapurer les pertes et puis la socit pourra procder son augmentation1.
Conclusion du titre I
46
47
DUPICHOT.
49
B-Validation du montage
Le nouvel article 71 de la loi de 1966 subordonne la rduction du capital
au-dessous du minimum lgal la condition suspensive de son
augmentation: la rduction de capital reste suspendue et ne sera ralise si
laugmentation de capital ne lest pas2. Une rduction de capital zro est
alors possible.
Larrt USINOR, dont il convient de rappeler les faits, vient conforter la
thse de la licit de la rduction du capital zro 3. Tant la Cour dappel
de Versailles4 que la Cour de cassation5 ont reconnu la validit dune telle
opration.
2 Cass. Com. 10 janv. 1995, Rev. Soc. 1995, p. 70, note P. LE CANNU.
3 M. JEANTIN et A. VIANDIER : Rduction du capital zro. Licit.
, RDBB 1991, p. 102.
4 C. A. Versailles, 29 Nov. 1990, RJDCom. p. 150, note J-C MAY ; D.
1991 p. 133, note Y. GUYON.
5 Cass. Com., 17 mai 1994, Rev. Soc. 1994, p. 485 note S. DANADEMARET ; Rp. Df. 1994 p. 11035 note H. HOVASSE; Bull. Joly
219 note J-J. DAIGRE.
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1-Laffaire USINOR
Les faits de cette espce mritent dtre rappels.
Depuis 1981, lEtat est actionnaire majoritaire avec 75% de la socit
cote USINOR. Le 27 juin 1984 lassemble gnrale constate que lactif
net de la socit est devenu infrieur la moiti, il ne reste cette
dernire que la reconstitution de ses capitaux propres, ou la rduction de
son capital dun montant au moins gal celui des pertes qui nont pas pu
tre impute sur les rserves.
USINOR ne reconstitue pas ses capitaux. Au contraire elle procde
divers apports dactivits ses filiales qui, pendant le 1 er semestre de
1986, ont t lorigine des rsultats ngatifs.
Le 4 novembre 1986, et lors dune assemble gnrale extraordinaire, un
plan de sauvetage fut dcid. Il se droula de la manire suivante :
Aprs une augmentation du capital, de 4,7 5,7 milliards de francs,
ralise par conversion dobligations convertibles, une rduction zro
fut mise en uvre avec annulation de la totalit des actions, le passif fut
ramen 16,16 milliards de francs.
Suite cette rduction, une nouvelle augmentation du capital de 0 23,55
milliards de francs fut lance au pair de 1,884 milliards dactions de 12,5
francs librer immdiatement en espce ou par compensation, avec
vocation prioritaire reconnue aux anciens actionnaires pour y souscrire,
raison de 41 actions nouvelles pour 10 anciennes. Ensuite, une seconde
rduction fit passer le capital de 23, 55 milliards 1,5 milliards de francs.
51
2-Fondement du montage
Lopration de rduction du capital zro entrane la disparition de tous
les anciens actionnaires. Mais comment admettre la survie de la socit
sans actionnaires ? Cela traduit linstitutionnalisation des socits; alors
que le contrat de socit ne pourrait exister sans contractant, la personne
morale qui en est issue peut survivre la disparition phmre de ses
associs1 .
La rduction tant dcide sous la condition suspensive daugmentation
de capital, la socit trouvera de nouveaux actionnaires. Il sagit dun
actionnariat nouveau, mme si les mmes personnes souscrivent cette
augmentation2.
b-Position de la jurisprudence
La Cour de cassation libanaise2, et comme lon a dj vu, avait admis, en
principe, la rduction du capital dun montant quivalent celui des
pertes afin de les apurer. Cette rduction prcde laugmentation de
A-Controverse doctrinale
Dans larrt USINOR, la Cour de cassation franaise avait confirm la
dcision de la Cour dappel qui a constat lexistence dune facult
accorde aux anciens actionnaires de souscrire la nouvelle
augmentation de capital . Sagit-il dun droit prfrentiel de
souscription ?
55
a-Existence de ce droit
1-Lintrt de lentreprise
Certains auteurs considrent que lintrt social exprime lintrt de la
personne morale, mais comme cet tre juridique ne peut avoir un intrt
distinct de celui des associs qui le contrlent, il est fait appel au concept
de lentreprise : la socit tant une technique juridique dorganisation
de lentreprise, son intrt sidentifie celui d lentreprise1 .
Cest ainsi que lintrt social serait dfinit comme tant lintrt
suprieur de la personne morale elle-mme, cest--dire de lentreprise
considre comme un agent conomique autonome, poursuivant des fins
propres distinctes notamment de celles de ses actionnaires, de ses salaris,
de ses cranciers dont le fisc, de ses fournisseurs, et de ses clients, mais
1 J-C. MAY, note ss. T. Com. Nanterre, 30 mai 1989, P. A. 1990, p.14.
66
A-Laction individuelle
B-Action sociale
Cette action vise rparer le prjudice subi par la socit et reconstituer
le patrimoine social.
socit1. Cest dire quil faut que les actionnaires fassent preuve de
beaucoup dabngation, en avanant les frais dun procs, que les
dommages-intrts obtenus entraneront une lgre hausse de la valeur
des actions quils dtiennent2 .
En droit libanais, larticle 168 du Code de commerce dispose : Laction
exercer contre les administrateurs appartient la socit. Mais en
cas dinertie de cette dernire, tout actionnaire peut agir sa place dans
la limite de son intrt social . Lexpression dans la limite de son
intrt social prte confusion entre laction sociale ut singuli et
laction individuelle3. Pourtant, la majorit de la doctrine considre quil
sagit de deux actions diffrentes qui sont bien admises4.
la mme
lorsque le vote dune opration de rduction du capital zro est bas sur
des bilans inexacts rvlant un taux norme de pertes.
Ainsi en matire pnale il serait plus ais dobtenir rparation du
prjudice individuel condition que les dirigeants aient commis une de
ces infractions.
Notons que pour les socits anonymes avec directoire et conseil de
surveillance, les responsabilits pnales de ces derniers sont, suivant leurs
attributions, les mmes que celles des administrateurs, Les responsabilits
civiles sont galement les mmes2.
A-Responsabilit civile
Mme si lorgane de contrle est en principe tenu dune obligation de
moyens1, il est responsable tant lgard de la socit que des tiers, des
consquences dommageables des fautes et des ngligences commises
dans lexercice de sa fonction2. Il est civilement responsable des
infractions commises par les administrateurs, lorsquen ayant eu
connaissance, il ne les a pas rvles dans son rapport lassemble
gnrale3.
Ainsi la responsabilit civile du commissaire serait mise en cause lors
dune opration de rduction du capital zro en cas o il commet des
fautes dans lexercice de sa mission. De mme sa responsabilit pnale
pourrait aussi tre engage.
B-Responsabilit pnale
Les organes de surveillance peuvent se rendre coupables en cas
dinformations mensongres sur la situation de la socit, ou pour avoir
donn des indications inexactes en cas de suppression du droit
1 C. A Rennes, 27 mai 1975, Rev. Soc. 1976, p. 119, note Y. GUYON.
2 Art. L. 225-241 al. 1, C. Com. Fr ; Art. 178 C. Com. Lib.
3 Art. L. 225-241 al. 2 C. Com.
77
Conclusion du titre II
La validit dune rduction du capital zro est, en droit franais, presque
incontestable. Les actionnaires minoritaires trouveront, en labsence dun
abus de majorit, une trs grande difficult remettre en cause la validit
de cette opration dont la finalit est la survie de la socit.
La responsabilit des dirigeants sociaux est, son tour, difficile mettre
en uvre, surtout que la responsabilit civile est peu intressante pour
lassoci et parat, dans bien des cas, inefficace.
Quant la responsabilit pnale, elle ne peut prosprer que dans le cas o
les dirigeants commettraient les infractions prvues par la loi.
La responsabilit des organes de contrle est rarement admise puisquils
sont, en principe, tenus dune obligation de moyen.
Nous pouvons conclure que lopration de rduction du capital zro est,
sauf fraude, presque incontestable. Mais est-ce la meilleure solution ?
Etant conforme lintrt de la socit, la rduction du capital zro
psera lourd sur les actionnaires de la socit.
79
Deuxime partie
La situation des associs en cas de rduction
zro du capital
Les associs dune socit anonyme sont dans lobligation de contribuer
aux pertes sociales. Toutefois, cette contribution aux pertes prend une
forme diffrente selon quil sagit de personnes dj associs, cest--dire
les actionnaires actuels (Titre I), ou de personnes ayant vocation
devenir associs, cest--dire les actionnaires potentiels (Titre II).
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81
Dailleurs, larticle 1836 du Code civil prvoit : quen aucun cas les
engagements des associs ne peuvent tre augments sans le
consentement de ceux-ci .
De mme, larticle 201 du Code du commerce libanais interdit toute
augmentation des engagements des associs. Cet article dispose : Les
assembles extraordinaires ont pouvoir de modifier les statuts sous
rserve de ne pas augmenter les charges des actionnaires .
Or la notion daugmentation des engagements des associs est une notion
ambigu puisque la loi ne prcise pas ce quelle signifie. La jurisprudence
et la doctrine ont essay de lexpliquer, et cela pour pouvoir mettre en
uvre ce principe (sous-section I). Mais ce dernier connat des
exceptions (sous-section II).
1-Obligation de faire
L'aggravation des obligations de faire a eu, en premier lieu, pour cadre les
coopratives. La jurisprudence a dcid plusieurs reprises que l'associ
1 C.A., Versailles, 20 sept. 1996, RTDCom. Juil.-Sept. 1997, p.461, obs.
C. HAMPOUD et D. DANET ; Cass. Com., 24 juin 1997, D. 1998,
p.178, obs. J-C. HALLOUIN.
2 Cass. Com., 26 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p. 793, note L. GODON.
86
1 Cass. Civ., 12 oct. 1976, Rev. Soc. 1977, p. 252, note C. ATIAS ; dans
cet arrt la Cour de cassation dcide que l'engagement initial de l'associ
ne peut tre port de 5 15 ans. Cette solution a t rcemment confirme
par un arrt du 4 avril 1995, Rev. Soc.1996, p. 309, note B.
SAINTOURENS.
2 C. A. Paris, 24 nov. 1980 : Gaz. Pal. 21 fv. 1981, p. 117, note A. P. S.
3 Cass. Com., 26 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p. 793, note L. GODON ;
Bull. Joly 1996, . 576, note P. LE CANNU.
87
88
la valeur nominale des actions par change de titre, et que cet vnement
se produit, il n'y a ni violation ni modification des engagements auxquels
les actionnaires ont souscrit par avance1. Mais, cet engagement doit tre
clairement dtermin.
La Cour de cassation a dcid que les clauses statutaires qui posent des
obligations de versements complmentaires aux actionnaires ne peuvent
faire l'objet que d'une interprtation stricte2.
L'augmentation des engagements pourra s'effectuer aussi par des pactes
extra-statutaires dans lesquels les associs acceptent d'accrotre leur
engagement.
lobligation des
A-Libert
1-Rappel
Faut-il le rappeler, que la loi interdit laugmentation des engagements des
associs sauf dcision prise lunanimit. Ds lors quun actionnaire
sest engag faire un versement, il serait impossible de lobliger de
procder faire un autre sans son accord. Lassoci souscrit aux seules
obligations rsultant du contrat de socit, la loi interdit la rvision du
99
VIANDIER,
sest
demand
si
lassemble
gnrale
choisir? N'est-il pas oblig d'aggraver sa dette pour pouvoir rester dans la
socit ?
B-Limites
Certains, par contre, ont vu dans la rduction du capital zro et son
augmentation une opration entranant une aggravation des engagements
des associs puisqu'elle oblige les anciens actionnaires, sils veulent se
maintenir dans la socit, de souscrire laugmentation de capital
subsquente1.
Un auteur2 considre que la Cour d'appel de Versailles en voulant carter
l'existence d'une augmentation des engagements a, au contraire, soulign
son existence. L'annulation des actions anciennes conduit ncessairement
l'actionnaire qui souhaite rester dans la socit faire de nouveaux
apports. Or, ceci constitue une augmentation des engagements selon la
dfinition traditionnelle donne cette notion par la Cour de cassation
franaise.
Ce mme auteur, et pour justifier l'augmentation, compare la rduction du
capital zro l'opration de rduction par change de titres avec rompus
qui entrane les mmes atteintes : l'obligation d'achat des actions formant
rompus constitue une augmentation des engagements des associs. Tandis
que l'obligation de vendre entrane l'exclusion de l'actionnaire. Or cela
veut-il dire quaucun change dactions ne peut tre licite ds lors quil y
a cration de rompus ? La rponse est ngative. Les regroupements
rgulirement effectus sont valables, puisquils sont expressment
1 F. RIZZO, op. cit., n 28.
2 J-C. MAY, note ss. C.A. Versailles, 29 nov. 1990, prc.
102
M-C.
MONSALLIER:
L'amnagement
contractuel
du
1 Ibid., p.9.
2J.MESTRE, C. BLANCHARD et D. VELARDOCCHIO, Lamy socit
commerciale 1999, n 758, G. DURANG-LEPINE, op. cit., p. 9.
108
b-Limites prvues
Afin de prserver lactionnaire du risque darbitraire, certaines conditions
doivent tre respectes. Celles-ci ne seront valables que si elles accordent
lassoci exclu des garanties morales, procdurales et patrimoniales.
Ces conditions sont les suivantes :
i-Motivation ncessaire
Les motifs de lexclusion peuvent tre divers, mais il est ncessaire de
dterminer avec prcision les motifs pour lesquels la cession force
pourra tre prononce2.
ii- Ncessit dune procdure
Il est prfrable que la procdure dexclusion soit toujours soigneusement
organise3. En tout tat de cause, lactionnaire exclu peut exercer un
recours devant les tribunaux afin que soient apprcies tant la rgularit
de la procdure suivie que la ralit des motifs4.
1 F. RIZZO : Le principe dintangibilit des engagements des
associs,prc., p. 47.
2 T. C. Versailles, 2 Mai 1989, Bull. Joly 1989, note, Y. Sexer, . 522.
3
M-C.
MONSALLIER :
Lamnagement
contractuel
du
J.
MESTRE,
C.
BLANCHARD-SEBASTIEN
et
D.
1 Cass. Com., 12 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p.554, note BUREAU.
2 La socit prend fin : 5- par la dissolution anticipe prononce par le
tribunal la demande dun associ pour juste motif ou de msentente
entre associs paralysants le fonctionnement de la socit.
3 D. MARTIN, op. cit., p. 95.
4 E. TYAN, op. cit., n 539.
113
114
B-Justification de lexclusion
Cette opration dviction peut paratre, premire vue, rvlatrice dun
abus de majorit, ou mme dune augmentation des engagements des
associs.
Rappelons que labus de majorit, exige dune part que la dcision soit
contraire lintrt social, et d'autre part, quelle soit prise dans le but de
favoriser les majoritaires au dtriment des minoritaires1.
Mais ces allgations ne semblent pas bien fondes 2 puisquune telle
opration est envisage alors que la socit concerne est dans une
situation critique et sa survie ncessite une rduction du capital zro.
Dautre part, lopration ne peut aboutir une rupture dgalit entre les
actionnaires quils soient minoritaires ou majoritaires, les uns et les
autres seront pareillement exclus.
Conclusion du titre I
Lopration de rduction du capital zro comprend deux aspects : un
aspect ngatif qui se manifeste par une rduction du capital zro, et un
autre positif se manifestant par une augmentation de capital.
Cette opration entrane, malgr toute affirmation contraire, soit
laugmentation des engagements des associes sils dcident de rester
dans la socit en versant un nouvel apport, soit leur exclusion sils
refusent de participer laugmentation du capital ou si cette augmentation
avait t rserve un tiers souscripteur suite une dcision de
suppression du droit prfrentiel de souscription. Or, le fait dinvoquer
ces deux atteintes aux droits des associs ne suffit pas remettre en cause
lopration surtout que cette dernire nest pas rvlatrice dun abus de
majorit.
Mais ce prjudice caus aux associs nest quune consquence de la
mise en uvre de la contribution aux pertes dans le but de permettre le
redressement de la socit.
120
d'une
quotit
de
capital
en
valeurs
mobilires
reprsentatives de crances3.
Suite cette diversification des valeurs mobilires, lopposition
traditionnelle entre laction et lobligation sestompe peu peu cause de
la libert de cration des valeurs mobilires composes donnant droit
1 Cet amendement autorisa aux socits anonymes dmettre des
obligations convertibles en actions
2 Lancien article 103 al. 2 dispose : les socits anonymes mettent des
actions (et) des obligations ; le nouvel article dispose : les socits
anonymes mettent des actions des obligations (et) des obligations
convertibles .
3 Ibid., n 105.
123
A-Laffaire USINOR
La rduction du capital zro prsentait une originalit dans la mesure o
la socit en cause avait, pralablement lopration de restructuration
conteste, mis des obligations convertibles. Lensemble de ces
obligations tait, en effet, entre les mains de l'Etat. Une partie avait t
convertie avant la rduction du capital, ce qui ne peut tre srieusement
conteste. Lautre fraction avait t utilise pour souscrire la seconde
augmentation du capital par compensation de crance. Les minoritaires
contestaient lopration puisquils y voyaient une violation de larticle
L. 225-161 du code de commerce qui dispose qu en cas de rduction
du capital motive par des pertes, par diminution, soit du montant
nominal des actions, soit du nombre de celles-ci, les droits des
obligataires optant pour la conversion de leurs titres sont rduits en
consquence, comme si les-dits obligataires avaient t actionnaires ds
la date dmission des obligations , ce qui entranait une violation du
principe dgalit entre les actionnaires actuels et les actionnaires
potentiels1.
La Cour de cassation, et avant elle la Cour dappel, avait cart ce moyen
en considrant quil ny a pas eu, en fait, atteinte au principe dgalit
1 M. JEANTIN et A. VIANDIER, op. cit., p. 103.
125
de traiter le
132
emprunt obligataire, les porteurs d'ORA ne sont pas regroups dans une
masse.
Cette qualification n'a pas t retenue par la jurisprudence qui considre
que les ORA sont avant leur remboursement soumises aux dispositions de
l'article L.228-39 et suivant du Code de commerce en consquence,
c'est bon droit que la Cour d'appel a jug que les porteurs d'ORA
jouissent des droits lis la proprit d'obligations et notamment celui
d'tre groups de plein droit dans une masse1 .
Un auteur2, ayant approuv la dcision, considre que les ORA sont des
obligations au mme titre que les obligations convertibles. Il convient de
les soumettre au rgime gnral des obligations convertibles. Comment
exclure les porteurs d'obligations remboursables en action des assembles
d'obligataires au motif qu'ils sont des actionnaires futurs, et des
assembles d'actionnaires pour cette raison qu'ils ne sont pas encore
actionnaires en titre?
Cette divergence sur la nature juridique des ORA a ses consquences en
cas de rduction du capital zro.
136
A-Laffaire Hritot
Cet arrt rendu par la Cour de cassation 1, prsente lintrt de porter sur
leffet dune rduction du capital zro dune socit anonyme au regard
dune promesse de vente de ces actions. En fait, il sagissait dune
opration de portage daction.
En lespce, les consorts dHritot, qui avaient constitu les socits
Confim et Corinvest, avaient cd les actions de ces deux socits aux
socits Sofin et CFI. Celles-ci avaient ensuite promis, par un acte du 6
mai 1980, de rendre un certain nombre de ces actions aux mme consorts
dHritot une date situe entre le premier janvier 1984 et le 31
dcembre 1985.
Le 3 janvier 1984, la leve de loption par les bnficiaires de la
promesse
dachat
intervient,
mais
les
vendeurs-acqureurs
ne
tre pay est celui sur lequel les parties se sont convenues
indpendamment de la date de dlivrance des actions. Cette disparition de
la valeur relle ne modifie en rien la valeur nominale des actions qui ne
peut varier que sur dcision expresse de lassemble gnrale
extraordinaire et non de la seule constatation comptable de lactif net 1. Et
alors, sur qui pseront les risques de cette opration ?
nantissement
constitue
une
excellente
opration
tant
pour
en numraire ou
A-Larrt Ricard
Suite des difficults financires, la socit Dopff et Iron, dont les titres
taient nantis, a dcid de rduire son capital zro. Le dbiteur cdant,
M. Dopff, navait pas honor ses engagements, le crancier nanti, la
socit GO voyages, a voulu exercer son gage en demandant lattribution
judiciaire des actions du cessionnaire, M. Ricard, quil avait souscrites
laugmentation du capital qui a suivi la rduction zro, mais il refuse en
affirmant que ces actions ntaient pas les actions nanties et ne venaient
pas en substitution de celles-ci. Fallait-il privilgier les droits de
lactionnaire qui effectue, dans lintrt social, un apport nouveau, ceux
du crancier gagiste qui, bien souvent, aura financ la socit dont les
titres ont t nantis son profit ? La Cour dappel de Colmar a donn
raison au crancier nanti en constatant lindivisibilit de lopration :
Conclusion du titre II
Lampleur dune rduction du capital zro touche, en plus des
actionnaires actuels, les actionnaires potentiels qui ont vocation devenir
associ. Tout dabord, les porteurs des diffrentes valeurs mobilires
seront traits comme sils avaient t ds lorigine actionnaires.
De plus certains contrats permettent leurs bnficiaires daccder au
capital social. Il sera son tour actionnaire et par suite sera affect par la
rduction du capital zro.
Cest ainsi que le principe dgalit vient jouer non pas entre les
actionnaires actuels uniquement mais aussi entre les actionnaires
potentiels.
Or malgr limpact de cette opration sur les actionnaires potentiels, les
textes, tant libanais que franais, lexception des valeurs mobilires
nommes, ne prcisent pas le sort de ces actionnaires.
151
Conclusion gnrale
Lopration-accordon est une opration sduisante. Elle se prsente
sous la forme dune rduction du capital lie son augmentation, et cela
afin dassurer le redressement de la socit.
Cependant, ltape dans la longue marche vers llaboration du rgime du
coup daccordon a t de savoir si la rduction de capital pouvait aller
jusqu zro. Bien que cette opration ait suscit une controverse, sa
licit a t clairement affirme par la Cour de cassation franaise dans
son fameux arrt USINOR, cela mme en labsence dun droit
prfrentiel de souscription au profit des anciens actionnaires 1, ds lors
que lunique dessein de lopration est dassurer la survie de la socit.
Ainsi, la demande en annulation de lopration pour abus de majorit ne
pourrait, sauf fraude, tre admise.
Bibliographie
I-Les ouvrages gnraux et spciaux
1-En droit franais
-M.COZIAN et A. VIANDIER : Droit des socits , Litec 9me dition
1996.
-M. GERMAIN : Pratique de la socit anonyme , Dalloz 1991.
-Y. GUYON : Droit des affaires , T1, Economica 9me dition 1996.
-HEMARD, TERRE et MABILAT : Socits commerciales , Dalloz
1974.
-J. HUET : Trait de droit civil: les principaux contrats spciaux ,
L.G.D.J. 1996.
-JUGLARD et IPPOLITO : Trait de droit commercial: les socits ,
refondu par DU PONTAVICE et DUPICHOT, Monchrtien 3me dition
1982.
-Lamy socits commerciales 1998.
154
II- Thses
155
-M-C.
MONSALLIER
Lamnagement
contractuel
du
156
de
157
158
160
161
162
164
B-Responsabilit pnale...........................................................71
Conclusion du titre II............................................................................72
Deuxime partie : La situation des associs en cas de rduction zro du
capital.......................................................................................................73
Titre I : Les associs actuels.....................................................................74
ChapitreI : LAugmentation des engagements des associs.................75
Section I : Principe dintangibilit des droits des associs...............75
Sous-section I : Mise en uvre du principe.................................76
A- Augmentation des engagements financiers des associs.....77
1-Aggravation des dettes de lassoci..................................77
2-Blocage du compte courant dassoci...............................78
B- Augmentation des engagements et obligation en nature.....79
1-Obligation de faire............................................................79
2-Obligation de ne pas faire.................................................80
Sous-section II : Exceptions au principe......................................81
A-Le consentement de l'associ...............................................81
1-Excution des engagements statutaires.............................81
2-L'acceptation unanime de l'augmentation.........................82
B- La diminution des droits......................................................83
Section II : Augmentation des engagements et rduction zro......83
Sous-section I : La contribution aux pertes..................................84
A-Contribution aux pertes et rduction zro.........................85
1-Notion de contribution aux pertes et autres notions voisines
..............................................................................................85
a- Lobligation aux dettes.................................................85
b- Obligation de contribuer aux pertes.............................86
2-Constatation de la perte de lapport..................................87
B-Manifestation de la contribution aux pertes.........................89
166
actionnaires potentiels
stricto sensu........................................................................................113
Section I : Les valeurs mobilires composes nommes................115
Sous-section I : Les obligations convertibles en actions............115
A-Laffaire USINOR..............................................................116
B-Les consquences de lopration........................................117
Sous-section II : Les obligations changeables en action...........119
A-Dfinition...........................................................................119
B-Consquence dune rduction du capital zro sur les
porteurs de ces obligations....................................................119
Sous-section III : Les obligations avec bon de souscription dactions
(OBSA)...........................................................................................120
A-Dfinition...........................................................................120
B-Consquence dune rduction zro du capital.................120
Section II : Les valeurs mobilires composes innomes..............121
Sous-section I : Les bons de souscriptions dactions ou BSA. . .122
A-Dfinition...........................................................................122
B-Les consquences de la rduction du capital zro...........122
Sous-section II : Les obligations remboursables en action (ORA)
...................................................................................................123
A-L'originalit des ORA........................................................123
1- Dfinition.......................................................................123
2-Nature juridique des ORA...............................................123
168
170