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Universit Libanaise

Facult de Droit et des Sciences politiques et Administratives


Filire Francophone

La rduction du capital zro


Mmoire pour lobtention dun Diplme
dEtudes Approfondies
en
Droit Interne et International des Affaires

Prsent par

Maya S. AFFEICH
Sous la direction de M. le professeur

Herv LECUYER
Beyrouth 2004

Luniversit Libanaise nest pas


Responsable des avis contenus
dans ce Mmoire qui ne lient
que son auteur.

Introduction
Labeille est avant tout un tre de
foule. Elle ne peut vivre quen tas.
Elle plonge un moment dans lespace
pleine de fleurs, mais sous peine de
mort il faut qu intervalles rguliers
elle vienne respirer la multitude.
Laccumulation, la cit, dgage pour
elle

un

lment

invisible

aussi

indispensable que le miel. Cest ce


besoin quil faut remonter pour fixer
lesprit de la loi des ruches1.
Cette clbre formule propos des abeilles, parat crite pour la socit
dfinie larticle 1832 du Code civil : la socit est institue par deux
ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat daffecter une
entreprise commune des biens ou leur industrie, en vue de partager le
bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter les
associs sengagent contribuer aux pertes .
Quant larticle 844 du Code des obligations et des contrats, il dfinit la
socit comme telle : la socit est un contrat synallagmatique par

1 M. MAETERLINCER : la vie des abeilles, d. Charpantier 1901, p.


21 ; cit chez M. COZIAN et A. VIANDIER : Droit des socits , 9me
d. 1996, LITEC, n 467.
3

lequel deux ou plusieurs personnes mettent quelque chose en commun en


vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter .
Cette socit, et quelle que soit sa forme, a besoin dtre finance. Cest
ainsi quau jour de la constitution, la dotation initiale est fournie par les
associs ; elle correspond au capital social qui serait gal au montant des
apports en nature et des apports en numraire, lexclusion des apports
en industrie, fournis par les associs1.
Le capital social, na pas la mme signification dans les socits de
capitaux et les socits de personnes. Ces dernires pourraient, la limite,
tre cres sans capital. Dans les premires, le capital requiert une
importance particulire : la responsabilit des associs tant limite au
montant de leur apport, ce capital assurerait une fonction juridique de
gage des cranciers ct de sa fonction politique comme cl de
rpartition du pouvoir entre les associs2. Cependant, il existe des
principes qui rgissent le fonctionnement du capital notamment les
principes de ralit, de fixit et dintangibilit du capital.
En vertu du principe de ralit du capital, les apports doivent exister. Le
capital doit tre intgralement souscrit. Pourtant la libration des apports
en numraire, contrairement aux apports en nature, pourrait tre faite
conformment larticle L. 225-3 du code de commerce franais et
larticle 84 du Code de commerce libanais3.
1 Y. GUYON : Droit des affaires , Economica 9 me d. 1996, n 109.
2 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit., n 316.
3 Larticle L. 225-3 dispose que lors de la constitution de la socit, les
actions de numraire sont libres de la moiti au moins de leur valeur
nominale . Mais lors de laugmentation du capital seul le quart de la
valeur nominale doit tre libr, cela conformment larticle L. 2254

La rgle de la fixit du capital signifie que le capital demeure immuable


pendant toute la dure de la vie de la socit tant quil na pas fait lobjet
dune augmentation ou dune rduction selon la procdure fixe par la loi.
Il doit rester souscrit pendant toute la dure de la socit. Gage permanent
des cranciers, inscrit au passif de la socit, le capital doit trouver sa
contrepartie dans lactif et ne peut varier librement1.
Concernant le principe dintangibilit du capital, cela signifie que la
socit ne peut distribuer aucune somme aux associs par prlvement sur
le capital. Sinon il y aurait dlit de distribution de dividende fictif2.
Or, la garantie que le capital se propose doffrir aux cranciers est
largement thorique : le capital statutaire noffre quune protection
illusoire lorsque lactif net, notion correspondante ce quon appelle
capitaux propres, a disparu en totalit ou en partie 3. Les capitaux propres,
notion comptable, reprsentent une ralit concrte soumise variation,
ils comprennent le capital nominal statutaire, les rserves et les rsultats 4.
143 ; larticle 84 dispose que chaque souscripteur doit faire un
versement minimum originaire, en espce, du quart du montant de ces
actions . Le droit libanais ne fait pas une distinction entre la souscription
qui intervient lors de la constitution de la socit et celle qui intervient
lors de laugmentation du capital.
1 G. L. PIERRE-FRANCOIS : A propos de lactif net devenu ; du fait
des pertes, infrieures au quart du capital social , JCP d. CI, n 11831,
p. 417.
2 Y. GUYON, op. cit., n 110.
3 Y. REINHARD : Lactif net des socits ( les capitaux propres ) in
tudes ddies R. ROBLOT, L. G. D. J., 1884, p. 297.
4 Ibid., p. 301.
5

Si leur montant dpasse celui du capital social, cest un signe de


prosprit. Dans le cas contraire cest le signe dinsolvabilit : la socit
mange son capital1. Le lgislateur a voulu trs tt prvenir cette
situation critique en introduisant une procdure dalerte par les
articles L. 223-42 et L. 225-248 du code de commerce franais et larticle
216 du code de commerce libanais, selon lesquels la recapitalisation de la
socit serait ncessaire pour quelle puisse poursuivre son activit. Ainsi,
la socit qui veut restaurer son image en nettoyant les pertes inscrites
son bilan peut y parvenir de diffrentes manires et notamment par la
rduction de son capital2 qui traduit une profonde restructuration de la
socit. Elle peut tre le pralable une future augmentation qui
permettra de poursuivre et de redresser lexploitation sociale. Cette
rduction dtermine par des pertes ramenant le capital son chiffre
actuel, ne constitue gure une atteinte aux bases essentielles de la
socit3, elle facilite, par contre laugmentation du capital. Cette
opration de rduction-augmentation de capital est appele coup
daccordon.
Lopration-accordon , intressante raliser quand la socit a subi
des pertes trs importantes, est sduisante plus dun titre. On rappellera,
cet gard, que le coup daccordon consiste en une rduction du capital
social, afin dapurer les pertes, suivie dune augmentation ou vice versa4.

1 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit, n316.


2 P. DIDIER et F. LACROIX : La rduction du capital zro in
Mlanges AEBDF, Banque diteur 1997, p. 171.
3 Cass. Civ., 30 mai, 1892, D. 1893, I, p. 105, note L. LACOUR.
4 A. FAUCHON : La validit de lopration-accordon encore
renforce , Bull. Joly 1999, . 224.
6

Toutefois, lorsque les pertes subies par la socit absorbent lintgralit


du capital, lapurement des pertes implique une rduction du capital
zro.Une telle opration engendre toujours un contentieux prolifique,
bien que sa validit de principe ait dj t affirme par la Cour de
cassation. En effet, les anciens actionnaires minoritaires, exclus
loccasion de la rduction du capital, prouvent souvent une rancur qui
les incite attaquer lopration1.
Opration intressante pour le redressement de la socit, loprationaccordon se caractrise par son originalit puisquelle lie une rduction
du capital, pouvant alle zro, une augmentation ( premire partie ).
Toutefois, cette opration ne se fait pas sans dommage pour les associs
quils soient actuels ou potentiels ( deuxime partie ).
Si la validit de lopration est bien affirme en droit franais, son
homologue libanais reste silencieux son gard. Nous allons essayer, en
labsence de toute indication tant jurisprudentielle que doctrinale, de voir
quelle pourrait tre la solution en droit libanais.
Notons que postrieurement la loi Dutreil promulgue en aot 2003, le
capital social a perdu son importance dans la SARL car le lgislateur
franais a permis la constitution dune SARL sans capital. Alors notre
travail portera pour lessentiel sur ltude de la rduction du capital zro
dans la socit anonyme.

1 Ibid., . 224.
7

Premire partie
Lopration-accordon
Ayant pour but la recapitalisation de la socit, lopration-accordon
consiste en une rduction du capital lie laugmentation de celui-ci. Il
sagit dune opration en deux temps (titre I). Cependant, si la rduction
du capital au-dessous du minimum lgal est expressment admise par le
lgislateur sous la condition suspensive de son augmentation, cette
rduction pourrait-elle aller jusqu zro (titre II) ?

Titre I : Opration en deux temps

Au terme de larticle L. 224-2 alina 2 du Code de commerce : La


rduction du capital social un montant infrieur ( celui impos dans
lalina 1) ne peut tre dcide que sous la condition suspensive dune
augmentation de capital destine amener celui-ci un montant au
moins gal au montant prvu dans lalina prcdent1 () .
Le coup daccordon tant alors une opration qui seffectue en deux
temps, elle dbute gnralement par une rduction de capital (chapitre I)
et sera suivie dune augmentation de celui-ci2 (chapitre II).
Cette opration double dtente ne conduit pas parler dune dualit
doprations : rduction puis augmentation, il sagit dune rductionaugmentation car la rduction est dcide sous la condition suspensive
de laugmentation du capital . La dcision daugmentation est une
condition deffectivit de celle de rduire3.

1 225000 au moins si la socit fait publiquement appel lpargne, et


de 37000 au moins dans le cas contraire.
2 P. MERLE : Socits commerciales , Dalloz, 18me d. 2001.
3 P. DIDIER et F. LACROIX : La rduction du capital social zro ,
Mlange AEDBF France, Banque Editeur, 1997.
9

Chapitre I : La rduction du capital

La rduction du capital consiste ramener le capital dune socit une


valeur infrieure celle qui a t antrieurement fixe dans les statuts1.
La rduction intervient le plus souvent lorsque la socit a subi des
pertes. Aussi, les associs peuvent-ils dcider de rduire le capital en
labsence de pertes2 : il sagit dune rduction non motive par des pertes.
Or, ce cas ne fait par partie du cadre de notre tude laquelle portera sur la
rduction de capital motive par des pertes (section I) et les conditions de
sa ralisation (section II) .

Section I : Rduction motive par des pertes


Le capital social reprsente lensemble des biens, susceptibles
dvaluation conomique, apports par les associs. La perte du capital se
produit lorsque la socit entame les valeurs reprsentes par ces biens
pour acquitter ses dettes. Mais la perte du capital ne sidentifie ni
linsolvabilit, ni la cessation du paiement 3. Ds lors, une rduction du
capital motive par des pertes, et ayant pour but le refinancement de la
socit mrite, en cas o elle nest pas impose, dtre encourage (sous-

1 E. TORRES SANCHEZ : Socits Anonymes : Rduction du


capital social , JCL Socits, fasc. 2300.
2 B. TREILLE : SARL : Rduction du capital , JCL Socits, fasc.
2080.
3 B. MAUBRU : La perte du capital des socits risque limit , Rp.
Def. 1983, n 33142, p. 1185.
10

section I). Mais jusquo peut-on aller avec cette rduction (sous-section
II), et quelles sont les modalits de sa ralisation (sous-section III) ?

Sous-section I : Situation gnratrice de la rduction


du capital
Lorsque la socit a subi des pertes, la rduction du capital sanalyse
comme une mesure dassainissement financier : Le capital est alors
diminu afin dabsorber les dettes de la socit (A). Cette rduction, tant
gnralement le pralable une augmentation (C), permet la reprise des
dividendes1 (B).

A-Ncessit dapurer les pertes


La rduction du capital permet dapurer les pertes sociales. Cette
rduction nest quune rduction arithmtique elle ne saccompagne
daucun remboursement aux associs, elle a pour but de faire une
quivalence entre le capital affich et lactif net2.

1-Les pertes
Pour pouvoir parler de pertes, ces dernires doivent tre apprcies et
constates par le biais dune approbation des comptes.

a-Apprciation des pertes


Pour que les pertes soient apprcies, les capitaux propres doivent tre
mis en regard du capital social nominal quil soit libr ou non, et qui
1 Lamy socits commerciales, 1998, n 3660.
2 M. AARINI et M. FIKI : Droit commercial , AL Halabi, Beyrouth
2002, n 402.
11

existe la date de la clture de lexercice dans les comptes duquel


apparaissent les pertes1.
Les capitaux propres correspondent la somme algbrique des apports,
des carts de rvaluation, des bnfices autres que ceux pour lesquels
une dcision de distribution est intervenue, des pertes, des subventions
dinvestissements2. En revanche, seront exclus, les titres participatifs, les
prts participatifs et la plus value latente sur le fonds de commerce3.

b-Approbation des comptes


Lapprciation des pertes requiert dtre officiellement constate. Cest
ainsi que les comptes doivent tre approuvs par lassemble gnrale
ordinaire la fin de chaque exercice social. Mais lapprobation
nintervient pas directement la fin de lexercice : plusieurs mois peuvent
scouler entre la fin de lexercice et la date dapprobation, durant
lesquels de nouvelles pertes peuvent surgir4. Ces pertes, non encore
constates, peuvent-elles tre prises en compte pour la dtermination du
montant de la rduction ?

2-La dtermination du montant de la rduction

1 G. BARANGER : Perte des capitaux propres , dict. Joly socits,


oct. 1994, p.3.
2 Les subventions dinvestissement sont les contributions au financement
non assorties dune obligation de remboursement.
3 G. BARAGER, op. cit., p. 3.
4 P. CARCREFF : La notion de pertes sociales et lobligation pour les
associs pour y contribuer , Gaz. Pal. 1973, p. 569.
12

Il convient de rappeler que la rduction du capital a pour effet daligner le


capital sur la valeur relle de lactif net. Les pertes prisent en compte pour
la dtermination du montant de la rduction sont, en principe, celles dont
lexistence et le montant ont t constats dans un bilan approuv par
lassemble ordinaire annuelle1. Mais, peut-on rduire le capital dun
montant suprieur celui des pertes constates par lassemble gnrale ?
Dans certains cas, il est ncessaire de procder une rduction du capital
dun montant lgrement suprieur celui des pertes constates2, dans le
but de la faciliter3.
Quant la somme correspondante, elle pourrait tre affecter au compte
prime dmission, cet excdant de rduction constituera une rserve
sociale4. Par contre, certains auteurs dconseillent le recours une
rduction dont le montant serait suprieur celui de la perte constate
puisque lopration risque dtre considre, hauteur de cet excdant,
comme tant une rduction non motive par des pertes et les rgles qui
rgissent cette dernire doivent donc tre respectes5.
Or, larticle L. 225-248 dispose que la socit dont les capitaux propres
deviennent infrieurs la moiti du capital social doit rduire son
capital un montant au moins gal celui des pertes qui nont pu tre
imputes sur les rserves . De cela nous pouvons conclure que rien
1 B. MERCADEL et P. JANIN : Socits commerciales , Mmento
Pratique, F. LEFEBRE 1998, n 2180.
2 G. NAFFAH : La prime dmission , Economica 1987, n 31.
3 B. MERCADEL et P. JANIN, op. cit., n 2182-1.
4 G. NAFFAH,op. cit., n 31
5 B. TREILLE, op. cit., n 28.
13

nempche que la socit ne rduise son capital dun montant suprieur


celui des pertes1. Mais, nous pensons que la rduction qui dpasse le
montant des pertes doit tre justifie pour viter tout risque de
requalification.
Dailleurs dans larrt USINOR2 une rduction du capital excdant les
pertes avait t admise par le tribunal : une somme de 22,05 milliards de
Francs tant affecte lapurement des 16,1 milliards de Francs de dette,
et la constitution de rserves spciales de 5,88 milliards de Francs
destines faire face la perte prvisible pour lexercice de 1986. Cette
mesure tait justifie par la ncessit de parfaire lassainissement et viter
une rechute lorsque les rsultats de lexercice seront reconnus.
En droit libanais, aucun texte ne fixe le montant de la rduction qui a
pour but de faire un quilibre entre lactif et le passif. Cest ainsi quun
auteur considre que le montant de la rduction doit tre quivalent au
montant des pertes constates3.
Mais il nous semble que rien nempche que le montant de la rduction
du capital excde celui des pertes, condition que lopration soit bien
justifie.

B-Rduction du capital et reprise des dividendes

1 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas


introduction de valeurs nouvelles , JCL socits, fasc. 156-40 n27.
2 C. A. Paris, 29 nov. 1990, RJ Com 1992, note J-C. MAY, p. 151.
3M. TAHA : Droit commercial , Maison UniversitaireALDAR
ALJAMIAAYA, n 581.
14

La rduction du capital, en prsence de pertes, permet galement la


reprise des dividendes. En effet, larticle L. 232-11 alina 2 du Code de
commerce nonce que hors le cas de rduction du capital social,
aucune distribution ne peut tre faite aux actionnaires lorsque les
capitaux propres sont ou deviendraient la suite de celle-ci infrieur au
montant du capital augment des rserves que la loi ou les statuts ne
permettent pas de distribuer . Grce une rduction du capital, une
distribution des dividendes pourra en consquence tre opre, ce qui
permettra de rmunrer le capital nouvellement investi dans la socit1.
Donc, le fait de rduire le capital pour quil soit quivalent sa valeur
relle, permet la socit de distribuer des dividendes suite la
ralisation de bnfices, sinon les gains raliss seront affects rendre le
capital sa valeur relle2.

C-Faciliter laugmentation du capital


La rduction du capital ne constitue une relle mesure dassainissement
financier que si elle est suivie dune augmentation de capital afin de
permettre lintroduction de capitaux nouveaux3. En effet, si de nouveaux
actionnaires souscrivent laugmentation sans quune rduction du
capital ait eu lieu, ils viendront alors partager les pertes avec les anciens
actionnaires. Une rduction ralise dans ces conditions prsente peu

1 M-L. COQUELET : Rduction du capital social , JCL Socits, fasc.


159-10, n40.
2 M. TAHA, op. cit, n 581; E. TYAN : Droit commercial , T. 1,
Librairie Antoine Beyrouth 1968, n 668.
3 E. TORRE-SANCHEZ, op. cit, n 34.
15

dintrt pour lventuel souscripteur, cest pour cela, quune rduction de


capital prcde souvent laugmentation1.
Dans un arrt de la Cour de cassation libanaise, cette dernire affirme
quen cas de perte du capital social, une rduction de capital serait
indispensable pour pouvoir procder son augmentation. Sinon, aucun
souscripteur naccepte de participer laugmentation2.
Mais jusquo peut-on aller avec cette rduction ?

Sous-section II : Etendu de la rduction


Il revient, en principe, lassemble gnrale extraordinaire de fixer
ltendue de la rduction du capital social. Nanmoins, il est des cas dans
lesquels la libert offerte lassemble gnrale est limite. Il en est ainsi,
lorsque, du fait des pertes, les capitaux propres de la socit deviennent
infrieurs la moiti du capital social3. Le droit libanais parle de la perte
des trois quarts du capital social4.

A-Capitaux propres devenus infrieurs au montant fix par


la loi
La rduction du capital apparat le plus souvent, la seule solution de
nature permettre la rgularisation de la situation dune socit lorsque
1 M. GERMAIN : Pratique de la socit anonyme , Dalloz 1991, n
1028.
2 Cass. Civ. Lib, chambre 1re, 20 mars 1975, Hatem 158-166, T. 158,
1975, p. 306 ; Baz 1973-1975, p. 112.
3 M-L. COQUELET, op. cit., n 28.
4 Art. 216 C. Com. Lib.
16

ces capitaux propres sont devenus infrieurs un certain montant du


capital social fix par la loi. Cest ainsi que larticle L. 225-248 du code
de commerce franais prvoit une ncessit de rduire le capital dun
montant au moins gal celui des pertes, si la socit na pas pu
reconstituer son capital dans le dlais fix par la loi. Aussi, larticle 216
du code de commerce libanais prvoit qu en cas de perte des trois
quarts du capital social, les administrateurs doivent convoquer une
assemble gnrale, ayant dcider si la situation exige la dissolution de
la socit avant son terme, la rduction du capital ou toute autre mesure
approprie .
Les modalits de la rgulation de cette situation font lobjet dune
rglementation particulire en droit franais1, contrairement au droit
libanais qui se contente de donner une indication gnrale sur les mesures
qui peuvent tre prises dans cette situation. Pourtant, et sagissant du droit
libanais ou du droit franais, cette rglementation prvoit :
-La consultation des associs leffet de statuer sur la dissolution
ventuelle de la socit.
-Diverses mesures de publicit.
-Si la dissolution est carte, il y a obligation de reconstitution des
capitaux propres2.
Aussi les actionnaires ont le droit de recourir aux tribunaux, si les
rglementations nont pas t observes3.

B-Rduction au-dessous du minimum lgal


1 Art. L. 225-248 C. Com.
2 B. MERCADEL et P. JANIN, op. cit, n 3276
3 Art L. 225-248 ; Art. 217.
17

La rduction du capital se double dune difficult supplmentaire si le


montant du capital chute au-dessous du minimum lgal. Dans ce cas la loi
franaise prvoit le recours ce que la doctrine appelle loprationdaccordon.

1-Etat du droit antrieur


Dans ltat du droit antrieur, les socits anonymes, en cas de rduction
du capital un montant infrieur au minimum lgal, bnficiaient dun
dlais dun an soit pour changer de forme, soit pour porter nouveau leur
capital hauteur du montant minimal. Dornavant, ce dlai, apparu
comme une tolrance excessive, est supprim1.

2-Etat du droit actuel


Dans sa rdaction actuelle, larticle L. 224-2 subordonne la rduction du
capital au-dessous du minimum lgal une condition suspensive qui est
celle de son augmentation. Cet article ajoute qu en cas dinobservation
des dispositions du prsent alina, tout intress

peut demander en

justice la dissolution de la socit .

1 A. SAYAG et A. PALMADE : Le capital social et sa rmunration


aprs les rcentes rformes , Rev. Soc. 1983, p. 720.
18

Ce texte avait pour but de mettre le droit franais en conformit avec la


directive europenne1. Mais un auteur2 considre que la premire partie
de cet article qui suspend la ralisation de la rduction laugmentation
du capital se trouve contredite par une mise en place dune sanction en
cas dinobservation des dispositions prises. Ldiction dune sanction na
de sens que si la rgle pose est susceptible dtre transgresse. Cet
auteur conclu quil y aurait donc une place pour une rduction en dessous
du minimum lgal avec effectivit immdiate sans que cette rduction
soit conditionne.
Mais, la dcision de laugmentation est une condition deffectivit de
celle de rduire. Comment alors interprter la sanction dicte par
larticle 224-2 du Code de commerce ? Cette sanction date dune poque
o la socit disposait dun dlai dun an pour rgulariser sa situation, et
elle tait tout fait raisonnable3. Aujourdhui, le capital social ne peut
tre rduit au-dessous du minimum lgal que sous la condition suspensive
soit dune augmentation destine le ramener un montant au moins gal

1 2me directive du conseil du 13 dcembre 1976, Rev. Trim. Dr. Europ.


1978, p. 761, larticle 34 de cette directive dispose que le capital
souscrit ne peut tre rduit un montant infrieur au capital minimal fix
conformment larticle 6. Toutefois, les tats membres peuvent autoriser
une telle rduction sils prvoient galement que la rduction ne prend
effet que sil est procd une augmentation du capital destine amener
celui-ci un niveau au moins gal au minimum prescrit
2 B. MAUBRU : La perte du capital des socits risque limit ,
prc., p. 1198.
3 P. DIDIER et F. LACROIX : La rduction du capital zro , prc., p.
176.
19

au minimum lgal, soit dune transformation de la socit. Sinon, la


rduction reste sans effet1.
Cependant, si les pertes excdent le montant du capital, il est admis que le
capital puisse tre amen zro sous la condition suspensive dune
augmentation2. Cette rduction zro fera lobjet de notre tude dans les
chapitres qui suivent.

3-La situation en droit libanais


La doctrine libanaise, daccord sur le principe dune rduction du capital
cause des pertes, fixe une limite au-del de laquelle le capital ne peut
tre rduit. Cette limite est celle du montant minimum fix par la loi,
puisque ce minimum est une condition lgale imprative dexistence de la
socit3.
En revanche, dans larrt de 1975 susmentionn, la Cour de cassation
libanaise4 avait affirm quen cas o les pertes nont pas pu tre imputes
sur les rserves, la rduction du capital dun montant quivalent celui
des pertes constates, est une condition ncessaire pour la ralisation
dune

augmentation

subsquente.

Les

nouveaux

souscripteurs

naccepteront de participer laugmentation que si les pertes ont t


reconnues, et alors, la valeur nominale des actions, devient quivalente
leur valeur relle.
1 E. TORRES-SANCHEZ, op. cit., n 49.
2 A. SAYAG et A. PALMADE, op. cit., n 35.
3 E. TYAN, op. cit., n 686 ; E. Nassif : Droit commercial : socits
commerciales, T.2, Aawaydat 1999, p. 385 ; M. TAHA, op. cit., n 581.
4 Cass. Civ, ch. 1re , 20 mars 1975, prc.
20

Il nous semble daprs cet attendu que la jurisprudence admet, en


principe, une rduction de capital, mme au-dessous du minimum lgal,
puisque la cour ne fixe aucun montant minimum respecter lors de la
ralisation de la rduction : elle dpasse la rigidit de larticle 83 du Code
de commerce libanais qui fixe le montant minimum du capital social de la
socit anonyme.
Toutefois, nous pensons que la cour aurait pu, non seulement faire de la
rduction une condition ncessaire laugmentation, mais aussi admettre
que la rduction au-dessous du minimum lgal nest licite que si elle est
dcide sous la condition suspensive de laugmentation du capital au lieu
de prvoir une modalit complique pour la ralisation de lopration et
qui accorde deux assembles gnrales extraordinaires diffrentes le
pouvoir de raliser les deux oprations cest--dire la rduction et
laugmentation dune manire spare. Il nous semble quune rduction
de capital prise sous la condition suspensive de son augmentation, ne
saurait tre contraire lesprit de la loi.

Sous-Section III : Modalit de la rduction


La rduction du capital ne peut intervenir quaprs imputation des pertes
sur les rserves. Si les rserves, lexception de la rserve lgale,
paraissent insuffisantes limputation peut se poursuivre sur les primes. La
rserve lgale doit tre utilise en dernier lieu avant limputation sur le
capital1. Cette rduction peut revtir, que ce soit en droit franais ou
libanais lune des deux modalits habituelles : Soit la rduction du

1 Lamy socits commerciales n 2059.


21

nominal des actions (A), soit la diminution du nombre des actions (B).
Rien nempche aussi de combiner les deux mthodes (C).

A-La rduction du nominal des actions


Cette mthode prsente lavantage de navoir pos aucun problme de
rompus. Depuis la loi 98-546 modifiant larticle L. 228-8 du Code de
commerce franais, cette mthode est appele tre de plus en plus
utilise puisque la valeur nominale des actions est librement fixe par les
statuts, il nexiste aucun minimum lgal1. En revanche, ce procd nest
possible en droit libanais que si le montant de laction est suprieur au
minimum lgal fix par la loi2.

B-Diminution du nombre des actions


Cette mthode soulve une difficult lie lapparition de rompus.
Chaque actionnaire reoit, la suite de lopration de rduction, un
nombre dactions infrieur celui quil dtenait. Certains actionnaires
seront alors contraints cder une partie de leurs titres, ou, au contraire
en acqurir de nouveaux. Ces deux obligations ne constituent-elles pas,
respectivement, une exclusion ou une augmentation des engagements des
associs, et ne doivent-elles pas tre alors dcide lunanimit ?
Certains auteurs considrent que dans le cas o ces obligations seraient
prvues dans les statuts de la socit, le problme ne se pose pas. Par
contre, en labsence de clause statutaire, la licit de lopration pose un

1 Ibid., n 3668.
2 E. Tyan, op. cit., n 687.
22

problme car tant assimile une augmentation des engagements, la


dcision doit tre prise lunanimit1.
Or, en matire de rduction de capital cause des pertes, cette mthode
serait justifie par la ncessit de prserver lintrt de la socit. Et alors,
une dcision prise lunanimit ne serait tre exige. Dailleurs, la Cour
de cassation a dclar la licit de lobligation faite tout actionnaire de
complter ou de diminuer le nombre de ses titres pour faire lchange
avec des titres nouveaux lorsque lopration est justifie par lintrt
social2.
En droit libanais, le recours la diminution du nombre dactions parat
tre plus frquent puisque le lgislateur, et comme on a dj dit, a fix un
montant minimal pour les actions, lequel doit tre respect3.

C-Combinaison de deux procds


La rduction du capital peut tre faite par diminution tout la fois du
nombre des actions et de leur montant4.
Mais la ralisation de la rduction obit des conditions imposes par la
loi.

1 E. TORRES-SANCHEZ : Rduction du capital , prc., n 26.


2 Cass. Civ., 30 mai 1892, D. 1894, p. 105, note THALLER.
3 M. AARINI et M. FIKI, op. cit., n 406.
4 E. TYAN, op. cit., n 687.
23

Section II : Rgime juridique de lopration


Lors dune rduction du capital, des conditions de forme (sous-section I)
et de fond (sous-sections II) doivent tre respectes.

Sous-section I : Les conditions de formes


En principe la dcision de rduire le capital doit tre prise par lassemble
gnrale extraordinaire (A). Toutefois, lassemble pourra dlguer cette
mission aux organes de gestions (B).

A-Comptence de lassemble gnrale extraordinaire


Il appartient dans une socit anonyme, lassemble gnrale
extraordinaire de dlibrer souverainement sur les modifications des
statutsLa rduction du capital en vertu dune nouvelle estimation
dtermine par des pertes, nexcde point les pouvoirs de lassemble
gnrale extraordinaire1. Aujourdhui, la loi admet que toute rduction du
capital est une modification statutaire qui relve de la comptence
exclusive de lassemble gnrale extraordinaire2. Lassemble statue aux
conditions de quorum et de majorit prvues pour les modifications
statutaires3. Toutefois, les actionnaires doivent tre bien informs.
1 Cass. Civ., 30 mai 1892, D 1983, 1re partie, p. 105, note THALLER.
2 P. MERLE, op. cit., n 569; E. TYAN, op. cit., n 686.
3 Art. 225-96 al. 2,3 : elle ne dlibre valablement que si les
actionnaires prsents ou reprsents possdent au moins sur premire
convocation, le tiers des actions ayant le droit de vote, et sur deuxime
convocation, le quart des actions ayant le droit de vote. A dfaut de ce
dernier quorum, la deuxime assemble peut tre proroge une date
postrieure (). Elle statue la majorit des deux tiers des voix dont
disposent les actionnaires prsents ou reprsents ; Art. 203 et 204 du
24

1-Ncessit dinformer les actionnaires


Dans un souci dinformation, les dirigeants sociaux doivent communiquer
aux commissaires aux comptes en droit franais ou commissaire de
surveillance en droit libanais le projet de la rduction du capital. Les
commissaires ont pour mission dtablir un rapport, faisant connatre leur
apprciation sur les causes et les conditions de la rduction 1. Ce rapport
doit tre communiqu aux actionnaires dans un dlai de 15 jours avant la
runion de lassemble gnrale2.

2-Sanction du dfaut de communication du projet de rduction


Le dfaut de communication du projet de rduction entrane la nullit de
la dlibration en droit libanais3.
Quant au droit franais la solution nest pas claire. Larticle L. 225-204
constitue une disposition imprative, il ne constitue pas pour autant une
disposition expresse au sens de larticle L. 235-1 alina 1 selon lequel la
nullit dun acte modifiant les statuts ne peut rsulter que de la violation
dune disposition expresse. Ce caractre lui fait dfaut, faute de prvoir

C. Com. Lib, art. 203 : le quorum sera des deux tiers, de la moiti, ou
du tiers au moins du capital au cours de trois assembles successives,
runies comme pour les assembles consultatives ; art. 204 dans les
assembles gnrales extraordinaires, les rsolutions sont prises la
majorit des deux tiers des actionnaires prsents ou reprsents.
1 Art. L. 225-204 C. Com. Fr. ; Art. 197 C. Com. Lib.
2 En droit franais : D. 23 mars 1967 art. 179 modifi par D. n 99-257 ;
en droit libanais: art. 197 C. Com.
3 Art. 197 C. Com. Lib.
25

expressment sa sanction en cas de violation1. Or lassemble gnrale


peut-elle dlguer ses pouvoirs ?

B-Dlgation du pouvoir de rduction aux organes de


gestion
Lassemble gnrale extraordinaire peut dlguer aux organes de gestion
la ralisation de lopration de rduction du capital 2. En revanche, cette
dlgation ne peut pas porter sur les conditions essentielles de lopration
telles que le montant de la rduction ou la mthode choisie. Lorsquil
ralise lopration sur dlgation de lassemble, lorgane dlgu en
dresse un procs-verbal et procde la modification corrlative des
statuts3. Une telle dlgation, serait-elle valable en droit libanais ?
En droit libanais, il nexiste aucune disposition de ce genre. La
comptence de lassemble

gnrale extraordianaire en matire de

modification des statuts est dordre public4. Cest ainsi que la doctrine tire
une conclusion, et par analogie au cas daugmentation, que la rduction
du capital, ou son augmentation, ne puisse tre ralise ou amnage dans
ses modalits par un autre organisme autre que lassemble5.

1 M-L COQUELET, op. cit., n 18.


2 Art. L. 225-204 C. Com. Fr.
3 E. TORRES-SANCHEZ, op. cit., n 12.
4 M. TAHA, op. cit., n 573.
5 E. TYAN, op. cit., n 680.
26

Mais en quoi une dlgation donne par lassemble gnrale statuant


conformment aux dispositions de la loi et dans laquelle lassemble fixe
le montant de la rduction et les modalits de ralisation de lopration
serait-elle contraire la loi1 ?
Ainsi, la dlgation tait admise en droit franais une poque o la loi
ne contenait aucune disposition sur une possible dlgation 2. Toutefois,
cette rduction ne peut en aucun cas porter atteinte au principe dgalit
des actionnaires.

Sous-section II : Condition de fond : galit des


actionnaires
A strictement parler, la loi nimpose quune seule rgle de fond relative
la rduction du capital social. Cette rgle exige que lgalit entre les
actionnaires soit respecte en toutes circonstances3 (A). Mais, cette rgle
connat des exceptions (B).

A-Principe
Le principe est que tout actionnaire doit supporter ou tirer profit des
mmes oprations en fonction du nombre dactions quil possde ; il
sagit dviter que la rduction ne lse personne4.

1 E. EID : Socits commerciales: socits anonymes , Ed


ANNAJWA, Beyrouth 1970, n 369.
2 B. MERCADEL et P. JHANIN, op. cit., n 2027.
3 Art. L. 225-204 C. Com. Fr. ; Art. 110 C. Com. Lib.
4 E. TORRES-SANCHEZ, op. cit., n 14.
27

Larticle L. 225-204 dispose que la rduction du capital ne peut en aucun


cas porter atteinte lgalit des actionnaires. Le principe dgalit revt
ainsi un caractre dordre public1.
En droit libanais le principe dgalit des droits entre tous les actionnaires
dune mme socit est dict en terme exprs par larticle 110 du Code
de commerce. La Cour de cassation libanaise avait considr que les
articles 110, 116, 117, et 186 du code de commerce ayant pour but de
protger les actionnaires et par suite de protger lintrt gnral
conomique et social, ces textes relvent alors de lordre public 2. En cas
de non-respect de ces dispositions les administrateurs de la socit seront
sanctionns3. Toutefois ce principe dgalit connat des exceptions.

B-Exceptions
1-Les catgories dactions
Dabord le respect de lgalit entre actionnaires doit tre apprci par
catgorie dactions. Cest dire que sil est impossible, lintrieur dune
mme catgorie daction, de crer une quelconque discrimination, il est
en revanche permis de faire supporter les consquences de la rduction du
capital de manire diffrencie selon le type dactions ds lors que le
sacrifice a t accept par les actionnaires concerns lors de la
dlibration de lassemble de cette catgorie4.
1 M- L . COQUELET, op. cit., n 23.
2 Cass. Civ. Chambre 1re, 25 avr. 1968, revue jurisprudentielle libanaiseANNACHR ALKADYA-1968, p. 705.
3 Art. 242-23 C. Com. Fr. ; Art. 166 C. Com. Lib.
4 Lamy socits commerciales, n 3636; M. JEANTIN : Observations
sur la notion de catgories dactions , Dalloz 1995, p. 88.
28

En droit libanais, larticle 110 du Code de commerce permet la cration


dactions de priorit, qui confrent leur titulaire des antriorits, soit
pour la perception de certains dividendes, soit pour le remboursement de
la mise de fonds () soit pour tout autre avantage matriel . Nous
pouvons donc conclure que rien nempche lassemble gnrale qui cre
cette catgorie daction de prvoir que leur porteur subira en dernier lieu
les effets dune rduction du capital.

2-Renonciation personnelle
La loi ne prvoit quune mesure de protection personnelle pour chaque
actionnaire que celui-ci peut refuser. Dans ce cas, lingalit entre les
actionnaires dune mme catgorie serait admissible. Simplement, la
renonciation la protection lgale doit tre clairement et librement
consentie1.
Or dans le cadre du coup daccordon, la rduction est ncessairement
suivit dune augmentation.

1 B. TREILLE, op. cit., n 12.


29

Chapitre II : Augmentation du capital


Il convient de rappeler que la rduction du capital constitue une mesure
dassainissement financier qui aboutit la disparition des pertes mais elle
ne met pas fin aux difficults de la socit qui aura besoin de nouveaux
apporteurs qui pourront, par le biais dune augmentation de capital,
laider reconstituer sa trsorerie. Aussi faut-il rappeler que dans le cadre
du coup daccordon, laugmentation du capital ne constitue pas une
opration indpendante de la rduction. La dcision daugmenter est, si
lon peut le dire, une condition deffectivit de celle de rduire1 .
Laugmentation du capital, comme la rduction, est une modification
statutaire

relevant

de

la

comptence

de

lassemble

gnrale

extraordinaire2. Toutefois lassemble pourra dlguer ce pouvoir aux


organes de gestion aprs avoir fix le montant global de laugmentation.
Une telle dlgation serait utile en cas de coup daccordon o
lassemble pourra dlguer la fois la ralisation de la rduction et de
laugmentation.
En droit libanais, et dans le souci de rpter, nous nous contenterons de
dire que malgr les controverses sur ladmission ou non dune dlgation,
la pratique semble lavoir accepte.

1 P. DIDIER et F. LACROIX : La rduction du capital zro , prc. p.


174.
2 Art. L. 225-129 C. Com. Fr. ; Art. 201 C. Com. Lib.
30

Cette augmentation de capital pourra se raliser soit par lintroduction de


valeurs nouvelles (section I) ou sans lintroduction de telles valeurs
(section II).

Section I : Augmentation du capital par introduction de


valeurs nouvelles
Suite la rduction du capital, une augmentation serait ncessaire et
indispensable pour le refinancement de la socit. Cette augmentation
pourrait se raliser par lintroduction de nouvelles valeurs. Ce mcanisme
comprend pour lessentiel laugmentation du capital par apport en
numraire (sous-section I). Cependant, laugmentation par apport en
nature, moins efficace dans le cas dune socit en difficult, reste
toujours admise (sous-section II).

Sous section I : Augmentation par apport en numraire


Cette augmentation est la plus frquente. Elle permet la socit de se
procurer de largent frais pour quelle puisse poursuivre son activit aprs
la rduction de son capital1. Des actions nouvelles seront mises ce qui
entranerait une dilution des droits des anciens actionnaires. Cest ainsi
que le lgislateur a prvu deux mcanismes pour protger ces derniers 2.
Cette protection passe, dune part par le droit prfrentiel de souscription
(A), et dautre part, par la prime dmission (B).

A-Le droit prfrentiel de souscription

1 E. TYAN, op. cit., n 679.


2 G. NAFFAH : Ralisation de laugmentation du capital en numraire
, JCL Socits, fasc. 157 n 1.
31

La loi reconnat lexistence de ce droit au profit des actionnaires, mais


rien nempche quil soit supprim.

1-Existence du droit prfrentiel de souscription


Larticle L. 225-132 du Code de commerce dispose que les actionnaires
ont proportionnellement au montant de leurs actions, un droit de
prfrence la souscription des actions de numraires mises pour
raliser une augmentation de capital . A son tour, le code de commerce
libanais reconnat dans son article 112 lexistence dun droit
prfrentiel la souscription de la totalit des actions nouvelles, titre
irrductible, proportionnellement aux actions anciennes . Le droit
prfrentiel de souscription permet, dune part, de maintenir lquilibre
entre les anciens actionnaires, du moment quils souhaitent souscrire
laugmentation de capital. Il permet, dautre part, de donner priorit aux
actionnaires par rapport des tiers qui veulent souscrire 1. Il est connu
sous le nom de droit prfrentiel de souscription titre irrductible.
Or, toutes les actions ne sont pas souscrites titre irrductible. Le
lgislateur franais a admis un droit prfrentiel de souscription titre
rductible assurant une priorit de deuxime rang permettant ceux qui
ont souscrit titre irrductible de souscrire un nombre suprieur
daction2. Mais ce droit avait cr des complications, alors le droit
franais stait align sur le droit libanais et avait supprim son caractre
impratif : ce droit ne peut plus sexercer que sil avait t prvu par

1 M. COZIAN et A. VIANDIER : Droit des socits , prc., n 994.


2 G. NAFFAH, op. cit., n 8.
32

lassemble gnrale extraordinaire1. Dans le cadre du coup daccordon,


le droit prfrentiel de souscription permet aux anciens actionnaires de
participer la recapitalisation de la socit. Pourtant, ce droit pourrait tre
supprim.
2-Suppression du droit prfrentiel de souscription
Le droit prfrentiel de souscription est facultatif pour les actionnaires.
Mais il nest pas impratif pour la socit, et alors il pourrait tre
supprim par une dcision de lassemble gnrale extraordinaire 2. La
suppression du droit prfrentiel de souscription permet de nouveaux
souscripteurs de participer au refinancement de lentreprise.
Aussi, un autre mcanisme facultatif est-il prvu dans le but dassurer une
meilleure protection pour les actionnaires. Il sagit de la prime
dmission.

B-La prime dmission


La prime dmission est qualifie comme ayant le caractre de fonds
propres mis la disposition de la socit. Elle est exclue du capital3.

1-Fonction de la prime
La fonction classique de la prime dmission est de crer un certain
quilibre entre les souscripteurs et les anciens associs qui se trouvent

1 Ibid., n 8; E. TYAN, op. cit., n 683.


2 Art. 225-133 C. Com. Fr. ; Art. 113 C. Com. Lib.
3 G. NAFFAH : Ralisation de laugmentation du capital en numraire.
prc. n 50.
33

dsavantags du fait dune mission au pair 1, surtout lorsquil existe des


rserves ou des plus values dactif apparentes ou occultes. Elle est la
contrepartie des droits que les actionnaires nouveaux acquirent sur ces
rserves ou ces plus values2.
En cas de coup daccordon, la socit avait subit des pertes, la prime
constitue alors un moyen de gonfler les fonds propres de la socit afin de
pouvoir apurer les pertes dune manire plus discrte3.

2-Fixation de la prime dmission


Le droit franais et son homologue libanais reconnaissent une libert dans
la fixation de la prime dmission. Toutefois, cette libert nest pas
absolue.

a-Libert de principe
La fixation du montant de la prime demeure libre. Pourtant plusieurs
critres peuvent tre pris en considration pour dterminer son montant.
Ils se rapportent aussi bien la valeur de la socit et la rmunration
ou au pouvoir de contrle dont sera dot le titre mettre qu la
disponibilit des souscripteurs ventuels4 .

1 G. NAFFAH : La prime dmission , Economica 1978, n 38.


2 B. MERCADEL et P. JANIN, op. cit, n 2030 ; E. TYAN, op. cit, n
685.
3 R.CASATI : Les primes dmissions sont-elles lgitimes , Rev.Soc.
1963, p.127.
4 G. NAFFAH : Laugmentation du capital en numraire , prc. n 70.
34

A son tour le droit libanais reconnat lexistence dune prime dmission


laugmentation du capital et qui est, en principe, librement fixe1.

b-Limites
Malgr lexistence dune libert dans la fixation de cette prime, certaines
limites sont admises. Tout dabord, il y a des limites dordre conomique
selon lesquelles, la valeur marchande des titres anciens doit tre
suprieure ou tout au moins gale la valeur de laction nouvelle.
Ensuite, il existe des limites dordre juridique ayant pour but de protger
les souscripteurs ou les actionnaires minoritaires contre une prime trop
leve2. Ainsi une prime exagre et non justifie, fait-elle prsumer
lexistence dune fraude.
Dans un arrt de 19753, la Cour de cassation a considr quune prime
fixe vingt-cinq fois le nominal des anciennes actions est entache de
fraude, puisquelle nest justifie ni par lexistence de rserves sociales,
ni par la situation de la socit qui a subit des pertes.
Cela veut-il dire quen cas de perte la socit ne peut mettre des actions
avec prime ? La prime pourrait avoir plusieurs affectations. Alors une
relation entre la perte de la valeur des droits des associs anciens et la
prime ntant jamais exige. En cas de coup daccordon, il serait
possible, lors de laugmentation, dmettre des actions avec prime
susceptible

dtre imputes sur les pertes ou servant financer le

redressement de la socit. Ds lors, une socit au bilan de laquelle


figurent des pertes serait autorise mettre avec prime. Les restrictions
1 Art. 207 C. Com. Lib.
2 G. NAFFAH : Laugmentation du capital en numraire , prc., n 78.
3 Cass. Com., 12 mai. 1975, Bull. Civ. IV, n 129.
35

cette libert relvent du domaine de la fraude1 : fixe dans le but


dvincer les minoritaires, la prime sera entache de fraude, et entranera
la nullit absolue de lacte. Le montant doit donc tre justifi faute de
quoi, la prime est non cause.
En droit libanais, la limite la fixation de la prime est apporte par
larticle 206 du Code de commerce qui subordonne le montant de la
prime lexistence de rserves. Cette prime constitue la contrepartie de la
participation aux rserves2. Nous pouvons conclure quen cas
dinexistence de rserves lmission avec prime ne pourrait tre justifie.
Il faut admettre que laugmentation du capital en numraire permet la
socit, surtout en cas de pertes, de se procurer de largent frais pour la
poursuite de son activit. Cette forme daugmentation serait plus utile que
laugmentation en nature. Toutefois cette dernire ne serait pas sans
efficacit.

Sous-section II : Laugmentation de capital par apport


en nature
Lutilit de ce type dapport se manifeste lorsque la socit a besoin dun
bien dtermin qui peut aider dans son redressement. Il serait ncessaire
de dfinir cet apport (A), avant de voir les formalits de son introduction
dans la socit (B).

A-Dfinition
1 G. NAFFAH : La prime dmission , prc., n 52.
2 E. EID : Socits Commerciales: socits Anonymes , prc., n 371.
36

Il sagit de tous les biens de production, autre que le numraire, qui sont
dans le commerce et qui peuvent tre transmis la socit : il peut sagir
dimmeubles, fonds de commerce, brevets dinvention Cet apport peut
tre fait en proprit, en usufruit ou en jouissance 1. Etant donn que le
capital social tout entier, y compris les apports en nature, doit tre
reprsent par des actions, il faut que la valeur desdits apports soit
dtermine2.

B-Formalits
Le caractre propre des apports en nature commande une rglementation
particulire de la procdure de conclusion des engagements dont ils
constituent lobjet3.
La loi franaise prvoit la ncessit de lintervention des commissaires
aux apports pour lvaluation du bien, des restrictions au droit de vote des
apporteurs et des sanctions lies la survaluation du bien 4. Les rgles
applicables lapport en nature lors de la cration de la socit rgissent
ce mode daugmentation du capital. En droit libanais, cette mme mission
est confie un ou plusieurs experts.
Or, aucun droit prfrentiel de souscription nexiste ; la raison est
vidente : lapport en nature concerne un bien particulier ncessaire la
poursuite de lactivit sociale ; seul le propritaire du bien est en mesure

1 Y. GUYON : Droit des affaires , prc., n 104.


2 E. TYAN, op. cit., n 476.
3 Ibid., n 477.
4 G. NAFFAH: Augmentation du capital par apports en nature , JCL
Socits fasc. 156-30, n 6.
37

de lapporter. Toutefois, une prime dmission, qui prend le nom de prime


dapport, peut tre impose5.
Il existe aussi une autre modalit daugmentation du capital, mais qui
nentrane aucune introduction de valeurs nouvelles. Il sagit de
laugmentation de capital par compensation de crances sur la socit.

5 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit., n 1002.


38

Section II : Augmentation du capital par incorporation


de crances sur la socit
Laugmentation du capital par compensation est expressment admise par
le Code de commerce franais dans son article L.225-127 alina 2 qui
prvoit que les actions nouvelles sont libres, soit en numraire, soit
par compensation avec des crances liquides et exigibles sur la
socit
Le droit libanais admet ce mode daugmentation du capital malgr
linexistence dun texte expresse1. Toutefois, larticle 328 du Code des
obligations et des contrats admet la compensation comme mode
dextinction dune obligation.
Il peut sagir de toutes sortes de crances : ordinaires (comptes courants
dassocis, obligation) ainsi que nimporte quel titre de crance
donnant droit par conversion des actions2.
Ainsi se pose un problme de qualification de lopration (soussection I). Mais, lorsque la socit est en difficult ce mode
daugmentation du capital soulve des difficults. Sa licit serait plus
discutable (sous-section II).

1 E. TYAN, op. cit., n 685.


2 B. MAUBRU : La perte du capital des socits risque limite ,
prc., n 15.
39

Sous-section I : Ralisation de lopration


Laugmentation du capital par incorporation de crances sur la socit se
ralise par virement de compte compte. Au lieu de verser du numraire,
le souscripteur peut proposer de faire la socit lapport dune crance
quil avait sur elle. Le souscripteur recevra une action en contrepartie de
sa renonciation sa crance sur la socit1.
Cette modalit daugmentation du capital peut tre ralise selon lune ou
lautre des deux techniques suivantes : celle de la confusion par apport en
nature dune crance (A) ou celle de lapport en numraire libr par
compensation2 (B).
Il est important de prciser le mode dextinction de la crance puisque les
formalits ne sont pas les mmes dans les deux cas.

A-Confusion par apport en nature de la crance


Lorsque la crance fait lobjet dun apport en nature, la dette steint alors
par confusion. Ce procd est soumis au rgime prvu par la loi pour les
apports en nature ayant pour objectif de garantir lvaluation des apports
surtout si la crance sur la socit ntait pas liquide et exigible. Laccent
est mis dans ce cas sur lvaluation de lapport et la ncessit de dsigner
en justice un commissaire aux apports3.

1 Y. GUYON, op. cit., n 436-1


2 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit., n 1015.
3 B. MAUBRU : La perte du capital des socits risque limit , prc., n 17.

40

Nous pensons quen droit libanais rien nempche de qualifier lopration


comme telle, ds lors que la crance ne remplit pas les conditions
ncessaires pour la ralisation de la compensation.
Cette technique, mme si elle est assez lourde, est parfois prfre par les
dirigeants sociaux car elle permet dcarter la procdure exige pour la
suppression du droit prfrentiel de souscription.
Cependant, et malgr les divergences sur la forme quelle doit revtir, la
qualification dapport en numraire lemporte ds lors quon est devant
une crance runissant les conditions de la compensation lgale1.

B-Compensation par apport en numraire


Ds lors que les conditions dune compensation lgale sont runies :
certitude, liquidit et exigibilit des crances rciproques, le crancier
pourra procder une compensation de sa crance. Le droit prfrentiel
de souscription, conu pour assurer lgalit des actionnaires loccasion
dune augmentation de capital en numraire, est incontestablement ouvert
lors dune augmentation de capital libre par compensation2.
Un autre lment est ncessaire pour la mise en uvre de laugmentation.
Il sagit du consentement des parties3. Ntant pas dordre public, la
libration par compensation de la crance peut tre carte par les parties.
Les cranciers ne peuvent tre contraints accepter le procd de
compensation de leur crance. En dautres termes, ils ne peuvent tre
1 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 10.
2 B. MAUBRU, op. cit., n 18.
3 M. ARINI et M. FAKI : Droit commercial , prc., n 401.
41

forcs devenir actionnaire1. Aussi, la libration par compensation peutelle tre carte par une dcision expresse de lassemble gnrale
extraordinaire, ou mme par les statuts2.
Bien que certains auteurs contestent le pouvoir de lassemble gnrale
carter ce mode daugmentation puisque constituant une augmentation
des engagements des associs, la solution contraire donne par la Cour de
cassation franaise3 pourrait sexpliquer par la mfiance lgard de ce
mode de paiement qui ne permet pas la socit de se procurer de
largent frais4.

Sous-section II : Compensation et socit en difficult


Le dbat reste ouvert, tant par la doctrine (A) que par la jurisprudence
(B), sur la procdure utiliser pour incorporer les crances au capital des
socits en difficults.

A-Controverse doctrinale
Ds lors que le passif de la socit est suprieur son actif, la validit de
lopration est remise en question. La mauvaise situation financire de la
socit entrane la dprciation de la valeur de la crance. Toutefois
lopration reste licite, mais les divergences surgissent sur la
qualification de lopration : faut-il procder par la voie de lapport en
nature ou de lapport en numraire ?
1 G. NAFFAH: Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 37.
2 C. A Paris, 23 oct. 1992, Bull. Joly 1993, 34, note P. MERLE.
3 Cass.Com., 10 fv. 1969, RTDCom. 1969, p.530, obs. R. HOUIN.
4 G. NAFFAH, op. cit., n 40.
42

Un auteur1 considre quil est prfrable, en cas de difficults financires,


de faire un apport en nature de la crance. La valeur relle de la crance
tant considrablement rduite du fait de ses faibles chances de rglement
en cas o une procdure collective surgit2.
Un autre auteur3 se demandait comment une socit au capital de 5
millions, et ayant perdue 6 pourra sous prtexte de compensation
augmenter son capital 11 millions. Cela porte atteinte la bonne foi
due au public .

Dautres, par contre, affirment que les actions souscrites peuvent tre
libres par compensation avec des crances liquides et exigibles. La
situation financire de la socit est un lment indiffrent, dans la
mesure o elle nest pas en tat de cessation de paiement4.
Cette opration se justifie conomiquement du fait quelle ne porte
atteinte ni aux cranciers ni aux actionnaires. Aussi est-elle justifie
juridiquement puisque rien nempche la socit qui nest pas en tat de
cessation de paiement de procder une augmentation du capital en
numraire5. La jurisprudence na pas t labri des controverses.
1 Y. GUYON. op. cit., n 436.
2 C. A Versailles, 25 Oct. 1990, Bull July 1991, 43, note M. JEANTIN.
3 E. THALLER : De laugmentation du capital par transformation en
action soit du passif, soit des rserves de la socit Ann. Dr. Com. 1907,
p. 184.
4 Cass. Com., 17 mai 1994, Rp. Df. 1994, p. 1035, note H. HOVASSE.
5 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 23.
43

B-Controverse jurisprudentielle
En 1972 la Cour de cassation franaise avait admis le mcanisme dune
libration par compensation malgr lexistence de pertes qui excdent le
montant du capital social : le capital social de cette SARL tait de 20 000
Francs, les pertes slevaient 174 000 Francs1.
Dans un arrt rendu le 3 fvrier 1976, la cour rgulatrice reproche une
socit ayant un capital de 50 000 Francs et dont les pertes slevaient
34,395,470 Francs, de ne pas avoir soumis son apport en nature
lapprciation du commissaire aux apports2.
Cette incertitude ne semble point tre rsolue surtout que dans un arrt de
la Cour dappel de Versailles, cette dernire adopte la premire solution
justifiant cette dcision par labsence de dispositions lgales interdisant
lopration3.
Malgr toutes ces controverses, laugmentation de capital en numraire
libre

par

compensation

prsente

lavantage

dautoriser

une

augmentation de capital quivalente au montant nominal de la crance.


Linconvnient est que ce procd favorise les augmentations de nature
tromper les tiers sur le montant rel de lactif dont le capital est le reflet.
1 Cass. Com., 7 fv. 1972, Rev. Soc. 1973, p. 297, note DU
PONTAVICE.
2 Cass. Com., 13 fv. 1976, Rp. Def. 1976, p. 1473, art. 31260 note
VION.
3 M. JEANTIN, note ss. C. A. Versailles, 25 oct. 1990, prc.
44

La solution rsidera alors dans une rduction du capital ayant pour but
dapurer les pertes et puis la socit pourra procder son augmentation1.

1 B. MAUBRU, op. cit., n20.


45

Conclusion du titre I

Ayant pour but dassurer la recapitalisation de la socit pour pouvoir se


restructurer, le coup daccordon, opration qui se ralise en deux temps :
rduction suivit dune augmentation, constitue une opration unique et
indissociable puisque la rduction est dcide sous la condition
suspensive daugmentation du capital. Et cest cette condition suspensive
qui rend les deux oprations indissociables. La rduction du capital ne
peut tre ralise que lorsque laugmentation aura lieu. Cest grce cette
connexit quune rduction du capital zro est alors admise.

46

Titre II : Le coup daccordon allant zro


Il convient de rappeler que le coup daccordon est une opration qui
consiste en une rduction de capital, Ayant pour but dapurer les pertes
sociales, suivie dune augmentation de capital, afin dassurer le
refinancement de la socit. Il est admis, comme on a dj vu, que le
capital peut tre temporairement rduit au-dessous du minimum lgal.
Mais peut-il ltre jusqu zro ?
La licit de lopration est largement admise tant par la jurisprudence
que par la doctrine franaise (chapitre I). Mais il nen demeure pas
moins que les organes sociaux seront responsables lorsquils violent la loi
ou les statuts, ou si par leurs agissements fautifs ou frauduleux ils avaient
provoqu les difficults financires de la socit (chapitre II).
En droit libanais, il nexiste aucune indication sur une possible rduction
de capital zro. Alors, cette opration serait-elle admise ?

47

Chapitre I : Licit de lopration

Aujourdhui que laugmentation de capital est concomitante de la


rduction, la pratique a profit de la libert accorde par la loi pour oser
rduire le capital zro. Aussi la Cour de cassation a t amene
admettre la licit de cette opration (section I). Encore faut-il, pour que
la dcision de rduction zro du capital social soit licite, qu elle ne
puisse tre considre comme abusive (section II).

Section I : Admission de la rduction de capital zro


A loccasion des conditions de la remise flot de la socit USINOR 1,
la Cour de cassation vient apporter une contribution essentielle
llaboration du rgime juridique de lopration de rduction du capital
zro, aprs quelle ait reconnu sa licit (sous-section I). Or cette licit
serait-elle subordonne la reconnaissance dun droit prfrentiel de
souscription laugmentation du capital qui suit sa rduction (soussection II) ?

Sous-section I : La rduction du capital zro : une


construction jurisprudentielle
Longtemps reste ltat de controverses doctrinales (A), la question a
t souleve par la pratique loccasion de laffaire USINOR. Des
contestations sont nes de lutilisation de ce mcanisme. On relvera
nanmoins que les dcisions rendues sur cette question ont tous, notre
connaissance, prononc sur la validit de ce montage (B).
1 A. VIANDIER : Lintrt social cde-t-il devant la raison dEtat ,
Bull. Joly 1990, . 85.
48

A-les controverses doctrinales


Sous lempire de la loi de 1966 dans sa version dorigine, les socits
jouissaient dun dlai dun an pour augmenter leur capital aprs lavoir
rduit au-dessous du minimum lgal, alors, de nombreux auteurs
nadmettaient pas quune socit puisse vivre un aussi long temps sans
capital1.
Un auteur affirme que mme si les pertes excdent son montant, le capital
ne peut jamais tre ramen zro et doit subsister si faible soit-il2.
Daucuns voient dans cette dernire situation une part dirralisme. Le
professeur LAGARDE considre quil serait irraliste dadmettre que le
capital puisse tre ramen 1 franc et de refuser quil soit ramen
zro3 : Le capital tant gal la somme des valeurs nominales des
actions qui le composent, ds lors que celles-ci sont rduites zro, le
capital est ananti et les actions avec lui. Vainement pourrait-on chapper
cette consquence en conservant une fraction infinitsimale du capital
par action, ce procd tant interdit la valeur nominale ne pouvant tre
rduite au-dessous du minimum lgal . Et alors, dans le cas o les pertes
seraient suprieures au montant du capital social, et dfaut de pouvoir

1 P. DIDIER et F. LACROIX ,op. cit., p. 172.


2 B. MERCADEL et P. JANIN, 1981, n 2199, cit chez M. JUGLARD,
B. IPPOLITO, E. PONTAVICE et J. DUPICHOT : Trait de droit
commercial, T. 2, Monchrtien 3me d., n 818-1.
3 G. LAGARDE : Intervention lors dun colloque sur le capital social,
cit chez

M. JUGLARD, B. IPPOLITO, E. PONTAVICE et J.

DUPICHOT.
49

les apurer, laugmentation du capital sera ralise dabord avant dtre


suivie de la rduction du capital1.
Mais la modification de larticle 71 de la loi 1966 (art. L. 224-2 C. Com.)
a dtruit largument essentiel des auteurs qui nadmettaient pas la
rduction zro, selon lequel la socit ne peut pas vivre sans capital.

B-Validation du montage
Le nouvel article 71 de la loi de 1966 subordonne la rduction du capital
au-dessous du minimum lgal la condition suspensive de son
augmentation: la rduction de capital reste suspendue et ne sera ralise si
laugmentation de capital ne lest pas2. Une rduction de capital zro est
alors possible.
Larrt USINOR, dont il convient de rappeler les faits, vient conforter la
thse de la licit de la rduction du capital zro 3. Tant la Cour dappel
de Versailles4 que la Cour de cassation5 ont reconnu la validit dune telle
opration.

1 M. JUGLARD, B. IPPOLITO, E. PONTAVICE et J. DUPICHOT, op. cit., n 829-2.

2 Cass. Com. 10 janv. 1995, Rev. Soc. 1995, p. 70, note P. LE CANNU.
3 M. JEANTIN et A. VIANDIER : Rduction du capital zro. Licit.
, RDBB 1991, p. 102.
4 C. A. Versailles, 29 Nov. 1990, RJDCom. p. 150, note J-C MAY ; D.
1991 p. 133, note Y. GUYON.
5 Cass. Com., 17 mai 1994, Rev. Soc. 1994, p. 485 note S. DANADEMARET ; Rp. Df. 1994 p. 11035 note H. HOVASSE; Bull. Joly
219 note J-J. DAIGRE.
50

1-Laffaire USINOR
Les faits de cette espce mritent dtre rappels.
Depuis 1981, lEtat est actionnaire majoritaire avec 75% de la socit
cote USINOR. Le 27 juin 1984 lassemble gnrale constate que lactif
net de la socit est devenu infrieur la moiti, il ne reste cette
dernire que la reconstitution de ses capitaux propres, ou la rduction de
son capital dun montant au moins gal celui des pertes qui nont pas pu
tre impute sur les rserves.
USINOR ne reconstitue pas ses capitaux. Au contraire elle procde
divers apports dactivits ses filiales qui, pendant le 1 er semestre de
1986, ont t lorigine des rsultats ngatifs.
Le 4 novembre 1986, et lors dune assemble gnrale extraordinaire, un
plan de sauvetage fut dcid. Il se droula de la manire suivante :
Aprs une augmentation du capital, de 4,7 5,7 milliards de francs,
ralise par conversion dobligations convertibles, une rduction zro
fut mise en uvre avec annulation de la totalit des actions, le passif fut
ramen 16,16 milliards de francs.
Suite cette rduction, une nouvelle augmentation du capital de 0 23,55
milliards de francs fut lance au pair de 1,884 milliards dactions de 12,5
francs librer immdiatement en espce ou par compensation, avec
vocation prioritaire reconnue aux anciens actionnaires pour y souscrire,
raison de 41 actions nouvelles pour 10 anciennes. Ensuite, une seconde
rduction fit passer le capital de 23, 55 milliards 1,5 milliards de francs.
51

Le montant de cette rduction est affect, dune part lapurement du


solde des pertes cumules, et dautre part, la constitution dune rserve
de 5,886 millions de francs destine apurer la perte prvisible pour
lexercice de 1986.
Le tribunal de commerce de Nanterre le 30 mai 1989, puis la Cour
dappel de Paris le 29 novembre 1990 dclarrent que lopration tait
correcte dans son ensemble, mme si quelques irrgularits pouvaient tre
releves ( par exemple : nominal infrieur 100 francs). La Cour de
cassation confirme la dcision. La validit de ce montage est alors
clairement affirme.

2-Fondement du montage
Lopration de rduction du capital zro entrane la disparition de tous
les anciens actionnaires. Mais comment admettre la survie de la socit
sans actionnaires ? Cela traduit linstitutionnalisation des socits; alors
que le contrat de socit ne pourrait exister sans contractant, la personne
morale qui en est issue peut survivre la disparition phmre de ses
associs1 .
La rduction tant dcide sous la condition suspensive daugmentation
de capital, la socit trouvera de nouveaux actionnaires. Il sagit dun
actionnariat nouveau, mme si les mmes personnes souscrivent cette
augmentation2.

1 S. DANA-DEMARRET, note ss. Cass. Com. 17 mai 1994, prc.


2 Ibid.
52

Une telle opration pourrait-elle tre admise en droit libanais en labsence


de tout texte lgislatif ?

3-Validation du montage en droit libanais


a-Position de la doctrine
Il convient de rappeler que la doctrine libanaise est presque unanime sur
le fait de limpossibilit dune rduction du capital au-dessous du
minimum lgal1 puisque ce minimum, fix larticle 83 du Code de
commerce, constitue une condition lgale imprative dexistence de la
socit. A fortiori, une rduction du capital zro ne serait tre admise.
En revanche, cette doctrine reste silencieuse concernant ladmission ou
non dune rduction de capital au-dessous du minimum lgal,
ventuellement zro, dcide sous la condition suspensive de son
augmentation. Quen est-il de la jurisprudence ?

b-Position de la jurisprudence
La Cour de cassation libanaise2, et comme lon a dj vu, avait admis, en
principe, la rduction du capital dun montant quivalent celui des
pertes afin de les apurer. Cette rduction prcde laugmentation de

1 E. TYAN : Droit commercial , prc., n 686; E. EID: Socits


commerciales : socits anonymes , prc., n 695; M. TAHA: Droit
commercial , prc., n 581
2 Cass. Civ., ch. 1 re, 20 Mars 1975, prc.
53

capital. La Cour na fix aucun montant minimum respecter dans la


rduction.
En revanche, la Cour avait affirm que lorsque les pertes absorbent
lintgralit du capital il faut procder immdiatement une
augmentation pour viter que la socit ne reste sans capital et ensuite le
rduire dun montant quivalent celui des pertes. Seules les actions
anciennes disparatront la rduction. Cela veut-il dire quune rduction
de capital 1000 L.L. est possible et une rduction zro prcdant
laugmentation ne lest pas ?
Il nous semble que rien nempche, dans la perspective de prservation de
lintrt social, que le capital soit rduit zro sous la condition
suspensive daugmentation. La condition suspensive implique que la
rduction du capital se trouve prive deffet tant que laugmentation na
pas eu lieu. Cest surtout au moment de laugmentation que la rduction
produit ses effets et les anciens associs quittent la socit 1. La condition
suspensive rend indissociable les deux oprations. La rduction du capital
en dessous du minimum lgal, et ventuellement zro, ne pourrait tre
admise que si elle est dcide sous la condition suspensive
daugmentation du capital
Donc, lorsquune opration est conforme lintrt social, ne porte
aucune atteinte aux bases essentielles de la socit, et en labsence de
fraude, elle doit tre dclare valable mme en labsence dun texte. Alors
lopration pourrait, notre avis, tre admise en droit libanais.

1 P. DIDIER et P. LACROIX : La rduction du capital zro , prc., p.


174.
54

Or la licit de lopration est-elle subordonne la reconnaissance dun


droit prfrentiel de souscription au profit des anciens actionnaires ?

Sous-section II : Rduction zro et droit prfrentiel


de souscription
Suite une rduction du capital zro, les titres disparaissent
ncessairement, par annulation conscutive la disparition de leur valeur
nominale. Cette consquence quentrane lopration avait suscit une
polmique concernant la disparition ou non du droit prfrentiel de
souscription qui constitue un dmembrement de laction ancienne (A).
Malgr ce dsaccord les deux courants admettent qu un moment donn,
il pourrait y avoir suppression de ce droit. Quel serait alors le fondement
de cette suppression (B) ?

A-Controverse doctrinale
Dans larrt USINOR, la Cour de cassation franaise avait confirm la
dcision de la Cour dappel qui a constat lexistence dune facult
accorde aux anciens actionnaires de souscrire la nouvelle
augmentation de capital . Sagit-il dun droit prfrentiel de
souscription ?

1-Opposition de la doctrine minoritaire lexistence dun droit


prfrentiel de souscription

55

Certains auteurs considrent que la rduction du capital zro entrane


lanantissement des droits prfrentiels de souscription qui vont suivre le
sort des actions auxquels ils sont attachs1.
Le professeur JEANTIN soutenait que la reconnaissance dun droit
prfrentiel de souscription au profit des actionnaires frapps par la
rduction de capital zro est plus un geste, de compassion quune
vritable ncessit. Lapport ayant t totalement perdu, les actionnaires
nont plus de ce fait, aucun droit dans la socit 2 . De plus, il ny aurait
plus aucune base de calcul pour dterminer le montant de ce droit.
Mais, cette opinion parat confine une conception comptable du droit
prfrentiel de souscription alors que celui-ci correspond aussi une
protection de la puissance de vote3. Cest ainsi que la majorit de la
doctrine admet lexistence dun droit prfrentiel de souscription.

2-Affirmation de lexistence dun droit prfrentiel de souscription


La majorit de la doctrine est daccord sur lexistence dun droit
prfrentiel de souscription laugmentation du capital sans toutefois nier
la difficult de son valuation.

a-Existence de ce droit

1 S. DANA-DEMARET, note ss. Cass. Com., 17 mai 1994, prc.


2 M. JEANTIN, note ss. C. A. Versailles 29 nov. 1990, prc.
3 Cass. Com., 10 juin 1995, Rev. Soc. 1995, p. 77, note P. LECANNU.
56

Lactionnaire ne pourrait tre priv de son droit de participer


prioritairement la recapitalisation juste parce que laction a perdu sa
valeur4.
Monsieur NAFFAH considre que les anciens actionnaires jouissent
normalement dun droit prfrentiel de souscription si laugmentation du
capital est ralise en numraire , ce droit leur permet de rester dans la
socit, et conditionne leur maintien2.
Dans le mme sens, le professeur DAIGRE a vu dans la reconnaissance
du droit prfrentiel de souscription laugmentation de capital
subsquente une condition ncessaire pour que lopration ne porte pas
atteinte directe au droit de lactionnaire de demeurer associ ce qui serait
inadmissible3.
Mais comment pourra-t-on valuer ce droit ?

b- Evaluation du droit prfrentiel de souscription


La majorit des auteurs, mme ceux qui insistent sur lexistence dun
droit prfrentiel de souscription admettent la difficult de son valuation,
surtout que sa valeur thorique pourrait tre nulle, voire ngative, en
raison de lendettement de la socit4.
4 M. BOIZARD : La rduction du capital zro , Rev. Soc. 1999, p.
739.
2 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 28.
3 J-J. DAIGRE, note ss. Cass. Com., 17 Mai 1994, prc.
4 G. NAFFAH, op. cit., n 28.
57

En principe ce droit doit tre proportionnel au montant des actions 1, alors


certains auteurs voient que la disparition des actions entrane videmment
la disparition de sa base dvaluation.
Dautres, par contre, considrent quen cas de rduction du capital zro,
les anciens actionnaires disposent dun droit prfrentiel de souscription
proportionnel aux titres dont ils taient titulaires2.
Peut-tre, peut-on justifier cette situation en avanant quil y aurait l un
effet de la condition suspensive. Une autre justification pourrait consister
noncer que la rduction du capital zro lie une augmentation de
capital subsquente, est une opration sui generis qui implique que les
actions anciennes donnent proportion un droit de souscrire de faon
prfrentielle aux actions nouvelles3.
Ainsi, et quelle que soit la justification, les anciens actionnaires devraient
en principe jouir dun droit prfrentiel de souscription proportionnel au
montant des actions anciennes. Cette solution est galement valable en
droit libanais. Larticle 112 du Code de commerce reconnat aux anciens
actionnaires un droit prfrentiel de souscription laugmentation du
capital proportionnel au montant des actions anciennes.
Mais cela veut-il dire que le droit prfrentiel ne peut-tre supprim ? La
rponse est ngative. Comment pourrait-t-on justifier cette suppression ?
1 Art. L. 225-132 C. Com. Fr ; Art. 207 C. Com. Lib.
2 E. TORRES-SANCHEZ : Socits anonymes : Rduction du capital
social , prc., n 21.
3 J-C. MAY, note ss. C. A. Versailles, 20 nov. 1990, prc.
58

B-fondement de la suppression du droit prfrentiel de


souscription
Il convient de rappeler que le droit prfrentiel de souscription nest pas
un droit intangible. Il pourrait tre supprim par une dcision de
lassemble gnrale extraordinaire.
Dans le cadre dune rduction du capital zro, la dcision de
suppression est prise si la socit concerne a besoin de nouveaux
capitaux qui seront fournis par un tiers ayant accept le risque de les
apporter en contrepartie de lacquisition du contrle de la socit1.
La suppression du droit prfrentiel de souscription ne parat donc
contestable dans la mesure o la loi a t respecte et condition quelle
soit justifie par la ncessit de prserver lintrt de la socit et non
celui de ses actionnaires2. Donc, lopration-accordon reste valide
malgr la suppression du droit prfrentiel de souscription condition
que cette suppression soit justifie.
Mais comment la Cour de cassation a-t-elle, face aux dsirs des
actionnaires minoritaires dannuler lopration, justifi sa licit de
lopration ?

1 A. FAUCHON : La validit de lopration-accordon encore


renforce , prc., .224.
2 Ibid. ; C. A. Paris, 23 fv. 1976, Gaz. Pal. 1976, p. 562, note A. P. S.
59

Section II : Justification de lopration : absence dun


abus de majorit
Suite une rduction du capital zro, les minoritaires, qui ont refus
cette rsolution cherchent obtenir sa nullit sur le fondement de labus
de majorit.
Pour la Cour de cassation, est abusive la dcision prise contrairement
lintrt gnral de la socit et dans lunique dessein de favoriser les
membres de la majorit au dtriment des membres de la minorit1 .
Or la rduction du capital zro nobit aucune de ces deux conditions
puisquelle est, en principe, conforme lintrt social dune socit en
difficult (sous-section I), et ne rompt pas lgalit des associs (soussection II).

Sous-section I : lintrt social


Lintrt social nest que peu voqu dans le Code de commerce 2.
Pourtant, lintrt social constitue la boussole qui dtermine la
conduite suivre et permet de dtecter les dviations, notamment les abus
de majorit ou de minorit. Cette notion est forge par la jurisprudence au
gr des besoins ce qui explique sa mallabilit, mais aussi son ambigut 3.
Cette ambigut a cr des divergences sur ce concept. En effet, la notion
1 Cass. Com. 18 avr. 1961, S. 1961, p. 257 note DALSACE.
2 Art L. 241-3 sur les pouvoirs des grants de SNC ; Art. L. 233-3 sur les
conventions de vote ; Art. L. 241-3 et L. 242-6 sur labus de biens
sociaux et labus de crdit ; art. 169 C. Com. Lib.
3 M. COZIAN et A. VIANDIER : Socits commerciales , prc., n
466.
60

dintrt social recouvre aujourdhui deux acceptions quil convient


dexposer (A). Reste quune rduction du capital zro est, en principe,
conforme lintrt social quelle que soit sa dfinition (B).

A- Deux acceptions de la notion dintrt social


Lintrt social, cette nbuleuse juridique est une des notions les plus
controverse du droit des socits entre les dfenseurs de limage de la
socit institution qui considre que lintrt social se confond avec
celui de lentreprise et les partisans de limage de la socit contrat
pour lesquels lintrt social se rsume celui des seuls associs.

1-Lintrt de lentreprise
Certains auteurs considrent que lintrt social exprime lintrt de la
personne morale, mais comme cet tre juridique ne peut avoir un intrt
distinct de celui des associs qui le contrlent, il est fait appel au concept
de lentreprise : la socit tant une technique juridique dorganisation
de lentreprise, son intrt sidentifie celui d lentreprise1 .
Cest ainsi que lintrt social serait dfinit comme tant lintrt
suprieur de la personne morale elle-mme, cest--dire de lentreprise
considre comme un agent conomique autonome, poursuivant des fins
propres distinctes notamment de celles de ses actionnaires, de ses salaris,
de ses cranciers dont le fisc, de ses fournisseurs, et de ses clients, mais

1 J. PAILLUSSEAU : Le fondement du droit moderne des socits ,


JCP d. E., 1984, II, 14193.
61

qui correspondent leur intrt gnral commun qui est dassurer la


proprit et la continuit de la socit1 .

2-Lintrt social cest lintrt propre de la socit


Dautres considrent quil serait difficile de dissocier lintrt social et
lintrt des associs. Larticle 1832 du Code civil nonce que la
socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par
contrat daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie
en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en
rsulter . Quant larticle 1833, il prcise que toute socit doit avoir
un objet licite et tre constitue dans lintrt commun des associs . Ce
texte met en vidence la communaut dintrt qui lie les associs et qui
soppose ce que certains savantagent au profit des autres. En plus, il
confirme que la socit est constitue dans lintrt des associs. La
socit nest pas constitue en vue de partager un autre intrt que celui
des associs2.
Certains auteurs3 affirment que lintrt de la personne morale sidentifie
celui de la collectivit dassoci quelle reprsente et personnalise. La
socit en tant que contrat nat de la rencontre de volont de cette
collectivit. Ds lors lintrt social sapparente naturellement celui des
associs. Le but de la socit tant la satisfaction de lintrt commun des

1 Le rapport du groupe de travail CNPF-AFEP sur le conseil


dadministration des socits cotes cit chez P. BISSARA : Lintrt
social , Rev. Soc. 1999, p. 5.
2 D. SCHMIDT : De lintrt social , JCP. d. E. 1995, n 488.
3 P. GOUTAY et F. DANOS : De labus de la notion dintrt social ,
D. Aff. 1997, p. 887.
62

membres qui la composent : lintrt de celle-ci ne peut tre que leur


intrt commun.
La jurisprudence considre que lintrt social nest que lintrt propre
de la socit en tant quinstitution hirarchise, dtermin notamment par
rfrence la ralisation de lobjet social1.
Ainsi, une rduction du capital zro, dans la mesure o elle intervient
aprs que la socit aura ralise des pertes trs importantes lui facilitant
ainsi la reconstitution de ses capitaux propres, ne peut qutre conforme
lintrt social2.

B-Rduction du capital zro : opration conforme


lintrt social
Le coup daccordon peut tre conforme lintrt social quelle que soit
sa dfinition. Pourtant les minoritaires essaient dobtenir la nullit de
lopration sur le fondement de la violation de lintrt commun.

1-Violation de lintrt commun


Ce sujet est tellement compliqu quil serait difficile de le cerner. Nous
nous contenterons dexposer brivement la notion de lintrt commun
des associs, et ensuite voir quelle a t la position de la jurisprudence
concernant cette question.
1 A. FAUCHON : Quand laccordoniste joue faux , Bull. Joly 1998,
. 109.
2 Ibid., . 109.
63

a-Notion de lintrt commun


Un auteur1 considre que lintrt dun associ dans une socit est de
retirer de lenrichissement collectif, un enrichissement individuel ; cet
intrt est le mme pour tous les associs, il leur ait commun. Lintrt
commun implique donc lgalit entre les associs.

b-Refus de cette notion


Dans certains cas de rduction du capital zro 2, les actionnaires
minoritaires affirmaient que lopration est contraire larticle 1833 du
Code civil et par suite, elle entrane une violation de lintrt commun.
Mais la jurisprudence ne sest pas prononce en faveur de cette thorie.
Dans laffaire lamy la Cour dappel a rpondu aux minoritaires qui
invoquaient la violation de lintrt commun que les actionnaires
majoritaires avaient subi le mme sort et que la dcision est conforme
lintrt social3. Ainsi la jurisprudence rejette la thorie de lintrt
commun.

2-Conformit de lopration lintrt social

1 D. SCHMIDT : De lintrt commun des associs , JCP d. E, 1995,


n 404.
2 C. A Nancy, 1er Oct. 1997, Bull. Joly 1998, . 109; C. A Besanon, 2
Dc. 1998, Bull. Joly 1999, . 224.
3 A. FOUCHON, op. cit., . 109.
64

Ds lors quune socit subit des pertes normes, sa situation financire


tellement obre impose une solution drastique, la rduction du capital
tant la seule issue propre, en ltat de la socit, afin dviter un dpt de
bilan dans les conditions tout aussi catastrophiques pour les actionnaires :
lintrt social commandait bien la dcision prise1.
La recapitalisation de la socit va permettre dviter sa liquidation car
cette dernire pourra dune part continuer honorer ses engagements
envers ses cranciers, et dautre part, la recapitalisation constitue une
alternative une procdure collective qui leur serait bien plus difficile. Le
coup daccordon est donc bien effectu dans lintrt de tous les
intervenants de la vie sociale. Ainsi, La rduction de capital est conforme
lintrt social puisquelle conduit lapurement du passif, cest
galement le cas de la dcision de laugmentation qui emporte la
reconstitution de lactif2.
Si lopration est conforme lintrt social, est-elle susceptible de
rompre lgalit des actionnaires ?

Sous-section II : Lgalit des actionnaires


Labus de majorit se caractrise par une rupture intentionnelle dgalit
entre les actionnaires3. Or en cas de rduction du capital zro, il ny
aura pas une rupture dgalit, puisque tous les actionnaires subiront le
mme sort.
1 M. JEANTIN et A. VIANDIER : Rduction du capital zro. Licit
, prc., p.103.
2 B. MAUBRU : La perte du capital des socits risque limit , prc.
3 M. BOIZARD : Abus de minorit ,Rev. Soc. 1988, p. 365.
65

Dans laffaire USINOR les requrants considraient que lEtat aurait pu


agir autrement et alors viter de lser les minoritaires. Mais le tribunal
constate quune stricte galit entre les associs a t respecte dans les
questions votes par lassemble, puisque toutes les actions furent
annules, les rapports dchanges furent les mmes pour tous les
actionnaires majoritaires ou minoritaires qui ont eu la possibilit de
souscrire aux augmentations de capital dcides, participant ainsi
lapurement des pertes et la reconstitution du capital social sans aucune
discrimination lgard de la minorit. Ainsi rejetant tous autres
arguments ou conclusions jugs inoprants ou mal fonds, le tribunal
jugera licites les dlibrations prises par lassemble gnrale
extraordinaire du 4 novembre 19861. Lactif net de la socit tant
largement infrieur son capital et lassemble gnrale des actionnaires
ayant refus de dissoudre la socit, la survie de cette dernire lgitimait
la rduction du capital zro sous la condition suspensive de son
augmentation.
Si la dcision de rduction du capital zro et son augmentation ne
saurait tre sanctionne pour abus de majorit, serait-il possible dengager
la responsabilit des organes sociaux ?

1 J-C. MAY, note ss. T. Com. Nanterre, 30 mai 1989, P. A. 1990, p.14.
66

Chapitre II : la responsabilit des organes sociaux


Les diktats dun actionnaire majoritaire nexonrent pas les dirigeants
sociaux de leur responsabilit1 (section I). De mme la responsabilit des
organes de contrle pourrait tre engage en cas dinfraction commise au
cours de laccomplissement de leur rle en tant que contrleur des
oprations sur le capital (section II).
Notons que les socits cotes du droit franais sont soumises au contrle
de la COB (aujourdhui LAMF) dont la responsabilit pourrait tre
engage si elle avait commis des fautes mais il sagit dun organe de
contrle externe. Or nous nous contentons de traiter la responsabilit des
organes de contrle interne.

Section I : La responsabilit des administrateurs


Les dirigeants sociaux exercent une fonction dangereuse, pour eux-mme,
mais aussi pour la socit, ils sont les vritables matres des destines de
la socit et des capitaux apports2 ; do un rgime de responsabilit
civile spcifique (sous-section I) laquelle sajoute, pour les fautes les
plus graves affectant lordre social, une responsabilit pnale (soussection II).

1 A. VIANDIER : Lintrt social cde-t-il devant la raison dtat ? ,


prc., . 85.
2 A. NAJJAR : Ladministration de la socit anonyme libanaise ,
Bruyant-delta, 1998, n 292.
67

Sous-section I : la responsabilit civile


Les dirigeants sont responsables individuellement ou solidairement des
infractions aux dispositions lgislatives et rglementaires relatives aux
socits anonymes, des violations des statuts et dune manire plus
gnrale des fautes de gestion qui peuvent revtir les formes les plus
diverses1.
En droit libanais les administrateurs sont responsables en cas de violation
des dispositions lgales ou statutaires. Le seul fait de cette violation
entrane leur responsabilit2. Ils sont, aussi responsables des fautes de
gestion3. Mais dans ce cas les tribunaux jouissent dun pouvoir
dapprciation de la faute4.
En cas de rduction du capital zro, les actionnaires lss peuvent
intenter une action civile pour la rparation du prjudice quils ont subi en
affirmant que les pertes qui taient lorigine de la rduction du capital
sont causes par des fautes de gestion commises par les administrateurs.
Mais une telle action pourrait-elle prosprer ? En matire civile, on
distingue entre deux types dactions : laction individuelle (A) et laction
sociale (B).

A-Laction individuelle

1 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit., n 744.


2 Art. 166 C. Com. lib.
3 Art. 167-168 C. Com. Lib.
4 E. TYAN : Droit commercial , prc., n 629.
68

Cette action ne peut tre exerce que par la personne ayant


personnellement subi un prjudice, distinct ventuellement de celui subi
par la socit. Elle a pour objet de rparer un prjudice personnel, il
sensuit que cette action pourrait tre exerce mme aprs avoir cd ses
titres et les dommages-intrts ventuels lui reviennent1. Il en est ainsi
lorsque lactionnaire reproche un administrateur davoir dtourn les
dividendes qui lui reviennent2.
En revanche, en matire de coup daccordon, la Cour de cassation
franaise3 dclare irrecevable laction individuelle intente par un
actionnaire contre le prsident dune socit dont les pertes importantes
avaient ncessit un coup daccordon, au motif que le prjudice subi par
lintress ntait que la consquence de celui support par la socit en
raison des fautes commises par le prsident. Dans le mme sens, la cour
rejette une action en responsabilit intente par des actionnaires contre les
dirigeants sociaux ds lors que le prjudice invoqu par eux (pertes de
valeurs de leurs titres) ntait que le corollaire du dommage caus la
socit et navait aucun caractre personnel4.
En droit libanais larticle 166 du Code de commerce accorde toute
personne lse du fait des actes frauduleux et des violations de la loi et
des statuts commis par les administrateurs le droit une action
individuelle, par exemple en cas de refus par les administrateurs de payer

1 B. MERCADEL et P. JANIN, op. cit., n 1409.


2 C. A Paris, 2 mai 1935, Gaz. Pal. 1935, p. 113.
3 Cass. Com., 4 mars 1986, Bull. Joly, civ. IV, n 42.
4 Cass. Com., 1er Avr. 1997, RJDA 1997, n 659.
69

les dividendes dus un actionnaire, ce dernier aura seul le droit intenter


cette action1.
Or, en cas de rduction zro nous pensons que cette action ne pourrait
tre admise : le prjudice subi par les actionnaires nest que le corollaire
de celui caus la socit. Si laction individuelle a t rejete par les
tribunaux laction sociale serait-elle admise ?

B-Action sociale
Cette action vise rparer le prjudice subi par la socit et reconstituer
le patrimoine social.

1-Conditions dexercice de laction sociale


Cette action appartient en principe la socit et devrait tre exerce par
le grant lui-mme. Mais celui-ci ne sera pas enclin agir si sa propre
responsabilit est en recherche. Alors cette action pourrait tre exerce
par les actionnaires eux-mmes : il sagit de laction sociale ut singuli ,
ou par une association dactionnaire rpondant aux conditions fixes par
la loi2, ou par les reprsentants lgaux. Mais un actionnaire ayant perdu
cette qualit, nest plus habilit exercer laction sociale mme si elle a
pour objet la rparation dun prjudice alors quil tait encore
actionnaire3. En plus, les dommages-intrts obtenus sont allous la

1 E. NASSIF : Droit commercial : socits commerciales , op.


cit.,p.310
2 Art. L. 225-120 C. Com. Fr.
3 Cass. Com., 25 janv. 1970, JCP d. G 1970, II, 16385 note Y. GUYON.
70

socit1. Cest dire quil faut que les actionnaires fassent preuve de
beaucoup dabngation, en avanant les frais dun procs, que les
dommages-intrts obtenus entraneront une lgre hausse de la valeur
des actions quils dtiennent2 .
En droit libanais, larticle 168 du Code de commerce dispose : Laction
exercer contre les administrateurs appartient la socit. Mais en
cas dinertie de cette dernire, tout actionnaire peut agir sa place dans
la limite de son intrt social . Lexpression dans la limite de son
intrt social prte confusion entre laction sociale ut singuli et
laction individuelle3. Pourtant, la majorit de la doctrine considre quil
sagit de deux actions diffrentes qui sont bien admises4.

2- Action sociale et rduction du capital


En cas de rduction du capital, et lorsque la dprciation des titres nest
quune consquence des fautes de gestion commises par les
administrateurs, laction sociale serait admise. Mais jusqu quel point un
actionnaire, pour qui la jurisprudence refuse le droit dintenter une action
individuelle aura-t-il intrt introduire une action sociale ?
Cette situation devient de plus en plus complique lorsque la rduction du
capital zro entrane lexclusion dun actionnaire nayant pas souscrit
laugmentation de capital subsquente suite une renonciation
personnelle son droit de souscription, ou suite une dcision de
1 Art. L. 225-252 C. Com.
2 P. MERLE : Droit commercial : socits commerciales , prc., n
410.
3 A. NAJJAR, op. cit., n 315.
4 E. NASSIF, op. cit., n 342.
71

suppression du droit prfrentiel de souscription. Dans ce cas laction


sociale ne saurait tre admise.
Si la responsabilit civile des dirigeants naccorde pas lactionnaire la
protection quil exige, lui sera-t-elle accorde par le biais dune
responsabilit pnale ?

Sous-section II : La responsabilit pnale


La protection des actionnaires, mais aussi la sauvegarde de lpargne et la
dfense de lordre public se conjuguent pour doter le droit des socits
anonymes franais dun ensemble dinfractions spciales, outre celles qui
sont prvus dans le droit pnal commun1 (A), pouvant tre la base dune
rduction de capital (B). Dans ce cas, les actionnaires ont droit de se
constituer partie civile devant les juridictions pnales pour obtenir
rparation du prjudice.

A-Les infractions spciales


Le Code de commerce franais prvoit en son article L. 242-6, quatre
dlits punis dun emprisonnement de cinq ans et/ou dune amande de
375,000 : le dlit de distribution de dividendes fictifs, le dlit de
prsentation ou de publication de comptes inexacts, le dlit dusage des
fins personnelles des pouvoirs ou des voix dont les dirigeants disposent et
le dlit dusages des fins personnelles des biens ou du crdit de la
socit, souvent dnomm par lexpression dabus de biens sociaux2.
1 M. COZIAN et A. VIANDIER, op. cit., n 751
2 J. MESTRE et M-E. PANCRAZI : Droit commercial , L.G.D.J, 25 me
d. 2001, n 455.
72

A son tour, le droit libanais reconnat lexistence de la majorit de ces


infractions. Elles sont prvues soit dans le Code de commerce, soit dans
le Code pnal.

B-Infraction pnale et rduction du capital


Ces infractions sus-mentionnes peuvent tre la base du coup
daccordon. En cas pertes rsultants dun abus de biens sociaux, chaque
associ, y compris les anciens associs qui taient dans la socit au
moment de linfraction, pourra profiter des dommages-intrts puisque
chacun a subi un dommage individuel1. La solution serait

la mme

lorsque le vote dune opration de rduction du capital zro est bas sur
des bilans inexacts rvlant un taux norme de pertes.
Ainsi en matire pnale il serait plus ais dobtenir rparation du
prjudice individuel condition que les dirigeants aient commis une de
ces infractions.
Notons que pour les socits anonymes avec directoire et conseil de
surveillance, les responsabilits pnales de ces derniers sont, suivant leurs
attributions, les mmes que celles des administrateurs, Les responsabilits
civiles sont galement les mmes2.

1 Cass. Crim., 6 janv. 1970, Rev. Soc. 1971, p. 25 note B. BOULOC.


2 J. MESTRE et M-E PANCRAZI, op. cit., n 461.
73

Or, la responsabilit des dirigeants nexclue pas celle des organes de


contrle.

Section II : La responsabilit des organes de contrle


Le contrle des socits anonymes est exerc par des professionnels
indpendants investis dune mission dintrt gnral de contrle au
profit non seulement des actionnaires mais de toutes les personnes qui ont
apprcier la situation financire de la socit (sous-section I), sinon ils
seront responsables des ngligences commises dans lexercice de leurs
fonctions1 (sous-section II).

Sous-section I : La mission des organes de contrle


Cet organe est investi dune mission de contrle sur le fonctionnement de
la socit (A). A cette mission de contrle le lgislateur franais a ajout
une mission nouvelle2 celle du devoir dalerte (B).

A-La mission de contrle


Selon larticle L. 225-235 alina 1 du Code de commerce franais, les
commissaires aux comptes sont tenus de certifier que les comptes
annuels sont rguliers, sincres et donnent une image fidle des
oprations de lexercice coul ainsi que de la situation de la socit .

1 B. MERCADEL et P. JANIN : Socits commerciales , prc., n


2210.
2 Loi du 1er mars 1984 sur les prventions des difficults des entreprises
74

Cette mission qui sexerce dune faon permanente exclut toute


immixtion dans la gestion1, et alors ils nont pas refaire la comptabilit2.
En plus, et concernant les oprations financires comme la rduction du
capital, les dirigeants sociaux doivent communiquer aux commissaires le
projet de rduction pour quils puissent tablir leur rapport dans lequel ils
font connatre leur apprciation personnelle de lopration, il leur
appartient aussi de critiquer la manire par laquelle lopration sest
ralise. Ils doivent galement sassurer que lgalit entre les
actionnaires est bien respecte.
De mme le commissaire est tenu dtablir un rapport lorsque lassemble
gnrale extraordinaire dcide laugmentation du capital avec suppression
du droit prfrentiel de souscription3.
Ces rapports tablis par le commissaire concernant les oprations sur le
capital, donneront une ide claire sur leffet de ses oprations surtout
lorsquil sagit dune rduction du capital zro.
En droit libanais, la mission de contrle est confie un organe appel
commissaire de surveillance qui constitue un vritable gardien de droit.
Sa mission est presque identique celle du commissaire au compte : il
contrle les comptes, les informations donnes aux actionnaires, tablit et
prsente les rapports lassemble gnrale, il contrle aussi les
modifications du capital4
1 P. MERLE, op. cit., n 511.
2 Art. L. 225-235 al. 3 C. Com.
3 M-L. COQUELET : La rduction du capital , prc., n 17.
4 A. NAJJAR, op. cit., n 409 et s.
75

B-La procdure dalerte


En cas dvolution proccupante de la situation de lentreprise, les
dirigeants sociaux sont obligs de prendre des mesures en faveur du
redressement de la socit1.
Il appartient aux commissaires aux comptes dattirer leur attention sur la
situation de la socit. Ainsi, la mise en uvre de cette procdure leur
incombe principalement2.
Un auteur sest interrog sur lefficacit de cette procdure dalerte
surtout que les dirigeants sociaux connaissent mieux que les
commissaires aux comptes la situation de la socit3.
Nous pensons que rien nempche quune telle disposition soit applicable
en droit libanais bien que le Code de commerce soit muet. Larticle 12 du
dcret n 1983-1971 exige que cet organe vrifie lactif et le passif de la
socit, aussi le commissaire de surveillance est tenu de communiquer
des renseignements sur ltat de la socit ainsi que toutes autres
informations ncessaires.
Toutefois, en exerant leur mission, les organes de contrle peuvent
commettre des fautes ce qui engagerait leur responsabilit.

1 P. MERLE, op. cit., n 514.


2 Ibid., n 514.
3 Y. GUYON : Droit des affaires , prc., n 3851-1.
76

Sous-section II : La responsabilit des organes de


contrle
En vertu leur mission, et lors dune rduction de capital zro, la
responsabilit civile (A) et/ou pnale (B) des organes de contrle pourrait
tre mise en cause.

A-Responsabilit civile
Mme si lorgane de contrle est en principe tenu dune obligation de
moyens1, il est responsable tant lgard de la socit que des tiers, des
consquences dommageables des fautes et des ngligences commises
dans lexercice de sa fonction2. Il est civilement responsable des
infractions commises par les administrateurs, lorsquen ayant eu
connaissance, il ne les a pas rvles dans son rapport lassemble
gnrale3.
Ainsi la responsabilit civile du commissaire serait mise en cause lors
dune opration de rduction du capital zro en cas o il commet des
fautes dans lexercice de sa mission. De mme sa responsabilit pnale
pourrait aussi tre engage.

B-Responsabilit pnale
Les organes de surveillance peuvent se rendre coupables en cas
dinformations mensongres sur la situation de la socit, ou pour avoir
donn des indications inexactes en cas de suppression du droit
1 C. A Rennes, 27 mai 1975, Rev. Soc. 1976, p. 119, note Y. GUYON.
2 Art. L. 225-241 al. 1, C. Com. Fr ; Art. 178 C. Com. Lib.
3 Art. L. 225-241 al. 2 C. Com.
77

prfrentiel de souscription, ou en cas de rapport incomplet, de violation


du secret professionnel, et de non-rvlation des faits dlictueux au
procureur de la rpublique1.

1 B. MERCADEL ET P. JANIN, op. cit., n 2307.


78

Conclusion du titre II
La validit dune rduction du capital zro est, en droit franais, presque
incontestable. Les actionnaires minoritaires trouveront, en labsence dun
abus de majorit, une trs grande difficult remettre en cause la validit
de cette opration dont la finalit est la survie de la socit.
La responsabilit des dirigeants sociaux est, son tour, difficile mettre
en uvre, surtout que la responsabilit civile est peu intressante pour
lassoci et parat, dans bien des cas, inefficace.
Quant la responsabilit pnale, elle ne peut prosprer que dans le cas o
les dirigeants commettraient les infractions prvues par la loi.
La responsabilit des organes de contrle est rarement admise puisquils
sont, en principe, tenus dune obligation de moyen.
Nous pouvons conclure que lopration de rduction du capital zro est,
sauf fraude, presque incontestable. Mais est-ce la meilleure solution ?
Etant conforme lintrt de la socit, la rduction du capital zro
psera lourd sur les actionnaires de la socit.

79

Deuxime partie
La situation des associs en cas de rduction
zro du capital
Les associs dune socit anonyme sont dans lobligation de contribuer
aux pertes sociales. Toutefois, cette contribution aux pertes prend une
forme diffrente selon quil sagit de personnes dj associs, cest--dire
les actionnaires actuels (Titre I), ou de personnes ayant vocation
devenir associs, cest--dire les actionnaires potentiels (Titre II).

80

Titre I : Les associs actuels


Lassoci qui entre en socit va profiter des bnfices raliss par cette
dernire. Mais, dautre part, il est oblig de contribuer aux pertes. Ces
pertes contraignent parfois la socit rduire son capital zro. Or, cette
opration de rduction et puis daugmentation oblige lassoci, et pour
pouvoir rester dans la socit, de souscrire laugmentation qui suit la
rduction, en dautres termes, de verser une nouvelle somme dargent
(Chapitre I), sinon il sera exclu de la socit (Chapitre II).

81

Chapitre I : LAugmentation des engagements des


associs

En aucun cas, les engagements des associs ne peuvent faire lobjet


dune augmentation sans leur consentement. Le droit des socits limite
le pouvoir majoritaire en consacrant expressment le principe
dintangibilit des engagements des associs1 (section I). Ce principe
joue aussi en cas de rduction du capital zro (section II).

Section I : Principe dintangibilit des droits des


associs
Ce principe a souvent t affirm en droit des socits depuis la loi du 24
juillet 1867. La loi du 24 juillet 1966 ayant affirm le principe
domnipotence de lassemble gnrale extraordinaire dans son article
153 alina 1 (art. 223-96 C. Com), interdit cette dernire daugmenter
les engagements des associs sans respecter les conditions lgales
exiges. Cet article dispose : Lassemble gnrale extraordinaire est
seule habilite modifier les statuts dans leurs dispositions ; toute clause
contraire est rpute non crite. Elle ne peut toutefois augmenter les
engagements des actionnaires, sous rserve des oprations rsultant dun
regroupement daction rgulirement effectu . Ainsi, une dcision de
lassemble gnrale extraordinaire aggravant les engagements des
associs exige laccord unanime de ces derniers2.
1 F. RIZZO : Principe dintangibilit des engagements des associs ,
RTDCom. 2000, p. 28
2 J. HEMARD, F. TERRE et S. MABILAT, Socits Commerciales ,
T1, Dalloz 1974, n 374.
82

Dailleurs, larticle 1836 du Code civil prvoit : quen aucun cas les
engagements des associs ne peuvent tre augments sans le
consentement de ceux-ci .
De mme, larticle 201 du Code du commerce libanais interdit toute
augmentation des engagements des associs. Cet article dispose : Les
assembles extraordinaires ont pouvoir de modifier les statuts sous
rserve de ne pas augmenter les charges des actionnaires .
Or la notion daugmentation des engagements des associs est une notion
ambigu puisque la loi ne prcise pas ce quelle signifie. La jurisprudence
et la doctrine ont essay de lexpliquer, et cela pour pouvoir mettre en
uvre ce principe (sous-section I). Mais ce dernier connat des
exceptions (sous-section II).

Sous-section I : Mise en uvre du principe


La jurisprudence et la doctrine ont essay dexpliquer la notion
daugmentation des engagements des associs. Sous lempire de la loi de
1867, la jurisprudence a considr que les engagements des associs ne
sont augments que si les dispositions prises par lassemble gnrale
entranent une aggravation de la dette contracte par eux envers la socit
ou envers les tiers. Donc la Cour de cassation a pos un principe selon
lequel laugmentation des engagements correspond laugmentation des
dettes de sommes dargent (A).
Mais lanalyse de la jurisprudence rcente rvle une modification de
cette explication troite : laugmentation des engagements des associs ne
se limite plus laccroissement de leur dettes de sommes dargent mais
englobe aussi laccroissement des obligations en nature (B).
83

A- Augmentation des engagements financiers des associs


Cette augmentation peut se faire soit directement travers laggravation
des dettes de lassoci (1), soit indirectement par le blocage du compte
courant dassoci (2).

1-Aggravation des dettes de lassoci


Doctrine et jurisprudence saccordent sur une signification gnrale de la
notion daugmentation des engagements des associs : il y a
augmentation des engagements si lassoci se trouve contraint de verser
la socit une somme suprieure celle laquelle il sest engag
effectuer, en dautres termes, si on loblige effectuer ou verser une
dpense non prvue ds lorigine dans les statuts de la socit1.
Cette dfinition adopte par la Cour de cassation franaise dans son arrt
de 19372, sinspire de lide selon laquelle le lgislateur interdit toute
dcision, prise par la majorit des associs, et ayant pour consquence
daugmenter les engagements pcuniaires des associs sans que ces
derniers aient consenti une telle dcision3.
Dans un arrt rendu le 3 juillet 1979, la Cour de cassation franaise
considre que la dcision prise par lassemble gnrale obligeant les
associs faire apport de leur droit dexploitation de leurs uvres
cinmatographiques, a pour consquence daugmenter les engagements
1 J. HEMARD, F. TERRE. et S. MABILAT, Socits Commerciales ,
Dalloz, T1, 1974, no 697.
2 Cass. Civ., 9 fv. 1937, D. 1937, T1, p.37, note BESSON.
3 F. RIZZO, op. cit., p. 30.
84

financiers des associs puisque les statuts prvoient uniquement une


relation de mandat entre la socit et les associs1.
Plus rcemment, la Cour de cassation a considr quil fallait rechercher
si la dcision prise ne traduisait pas une augmentation des engagements
des associs. La cour assimile la garantie du passif une charge
supplmentaire, par suite cette dcision ne peut tre prise qu avec le
consentement unanime des associs2 .
Ces deux arrts adoptent la mme solution que celle de 1937 en affirmant
que laugmentation des engagements des associs consiste en une
augmentation de leurs engagements pcuniaires.

2-Blocage du compte courant dassoci


Il y a compte courant lorsque deux personnes en relation daffaire se font
des versements rciproques avec compensation immdiate de leur crance
et leur dette, exemple une entreprise et sa banque.
Le compte courant dassoci fonctionne comme un compte chque
bancaire. Lassoci laisse des fonds la disposition de lentreprise et tire
des ordres de paiement son propre profit sous rserve des consquences
civiles, pnales et fiscales doprations engendrant un solde dbiteur3.

1 Cass. Civ I, 3 juillet 1979, RTDCom 1984 p. 94, obs. E. ALFANDERI


et M. JEANTIN.
2 Cass. Civ. I, 5 Nov.1996, Bull Joly 1997 p131 note P. LECANNU ;
RTDCom 1997, p 467, obs. C.CHAMPAUD .
3 F. RIZZO, op.cit., p. 39.
85

En acceptant la dcision de blocage du compte, son titulaire consent une


augmentation de ses engagements financiers, ce titre il doit consentir au
blocage : une telle dcision doit tre prise lunanimit1 .
Ainsi une augmentation temporaire et indirecte de lengagement de
lassoci ne peut tre dcide sans son consentement.
Une nouvelle vision de laugmentation des engagements des associs
sest dveloppe en prenant la forme dune augmentation en nature des
engagements.

B- Augmentation des engagements et obligation en nature


Larrt du 9 fvrier 1937 limite laugmentation des engagements des
associs laugmentation de leur engagement financier et cela en utilisant
le terme dette . Or, les articles 1836 du Code civil et larticle 153 de
la loi de 1966 (L 225-96 C. Com.) utilise un terme plus large :
engagement . Du coup, le fait dobliger un associ excuter une
prestation laquelle il navait pas souscrit ou sabstenir excuter un
acte, constitue une aggravation de ses engagements2.

1-Obligation de faire
L'aggravation des obligations de faire a eu, en premier lieu, pour cadre les
coopratives. La jurisprudence a dcid plusieurs reprises que l'associ
1 C.A., Versailles, 20 sept. 1996, RTDCom. Juil.-Sept. 1997, p.461, obs.
C. HAMPOUD et D. DANET ; Cass. Com., 24 juin 1997, D. 1998,
p.178, obs. J-C. HALLOUIN.
2 Cass. Com., 26 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p. 793, note L. GODON.
86

d'une cooprative ne pouvant voir ses engagements augmenter sans son


accord. Ainsi, l'assemble gnrale ne peut lui imposer une augmentation
de la dure de son engagement dans la cooprative par un vote
majoritaire1.
Or l'aggravation des obligations de faire peut galement tre potentielle,
par exemple en cas d'absorption d'une socit anonyme par une socit
rgie par le statut d'une cooprative. La jurisprudence a considr que les
actionnaires de la socit absorbe allaient voir leur obligation augmente
car ils taient obligs d'exercer en commun leur activit , et alors cette
fusion-absorption ne devait tre dcide qu' l'unanimit2.

2-Obligation de ne pas faire


Dans un arrt du 26 mars 19963, la Cour de cassation franaise considre
que l'insertion d'une clause de non concurrence dans les statuts au cours
de la vie de la socit, doit tre dcide l'unanimit sinon, elle constitue
une augmentation des engagements des associs, surtout que cette
dcision porte atteinte la libert de travail, de commerce et d'industrie.

1 Cass. Civ., 12 oct. 1976, Rev. Soc. 1977, p. 252, note C. ATIAS ; dans
cet arrt la Cour de cassation dcide que l'engagement initial de l'associ
ne peut tre port de 5 15 ans. Cette solution a t rcemment confirme
par un arrt du 4 avril 1995, Rev. Soc.1996, p. 309, note B.
SAINTOURENS.
2 C. A. Paris, 24 nov. 1980 : Gaz. Pal. 21 fv. 1981, p. 117, note A. P. S.
3 Cass. Com., 26 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p. 793, note L. GODON ;
Bull. Joly 1996, . 576, note P. LE CANNU.
87

Donc, nous pouvons conclure que l'augmentation des engagements des


associs ne concerne pas uniquement l'augmentation des engagements
pcuniaires, mais concerne aussi les obligations de faire et de ne pas faire.
Concernant le droit libanais nous pensons que ses dispositions seront
applicables surtout que la loi ne dfinie pas la notion daugmentation des
engagements des associs. Toutefois, ce principe connat des exceptions.

Sous-section II : Exceptions au principe


Dans plusieurs affaires, la jurisprudence a refus de qualifier des
dcisions comme augmentant l'engagement de l'associ et cela dans 2 cas:
- soit que la dcision a requis le consentement de l'associ (A)
- soit qu'elle ne constitue qu'une simple diminution de ces
droits (B).

A-Le consentement de l'associ


Laugmentation des engagements des associs ne peut se raliser sans
leur consentement. Ce consentement pourra tre donn l'avance sous
forme d'acceptation des clauses statutaires, ou bien il pourra tre donn
au cours de la vie de la socit.

1-Excution des engagements statutaires


Lors de la constitution de la socit, rien n'empche de stipuler une clause
prvoyant la possibilit pour l'assemble gnrale extraordinaire
d'augmenter les engagements des associs. La Cour d'appel de Paris
considre que lorsque, ds l'origine, les statuts d'une socit anonyme ont
prvu la possibilit pour l'assemble gnrale extraordinaire de modifier

88

la valeur nominale des actions par change de titre, et que cet vnement
se produit, il n'y a ni violation ni modification des engagements auxquels
les actionnaires ont souscrit par avance1. Mais, cet engagement doit tre
clairement dtermin.
La Cour de cassation a dcid que les clauses statutaires qui posent des
obligations de versements complmentaires aux actionnaires ne peuvent
faire l'objet que d'une interprtation stricte2.
L'augmentation des engagements pourra s'effectuer aussi par des pactes
extra-statutaires dans lesquels les associs acceptent d'accrotre leur
engagement.

2-L'acceptation unanime de l'augmentation


Comme on a dj vu, et quelle que soit la forme de la socit, le droit
franais ainsi que le droit libanais, interdit la majorit daugmenter les
engagements des associs, et toute dcision ayant pour objet ou pour effet
d'augmenter les engagements doit tre prise l'unanimit3.
Or, la jurisprudence refuse de qualifier une dcision comme augmentant
les engagements des associs dans le cas ou cette dcision ne constitue
qu'une diminution de leur droit.

1 C. A. Paris, 14 juin 1954, Gaz. Pal., p. 270


22 Cass. Civ. I, 8 nov 1988, Rev. Soc., p. 743, note Y. CHARTIER.
33 E. TYAN : Droit commercial , prc.,n 664.
89

B- La diminution des droits


Dans son arrt du 9 fvrier 1937, interroge sur la possibilit pour une
assemble gnrale extraordinaire d'introduire dans les statuts de la
socit, en cours de vie, une clause limitant la transmissibilit des titres,
la Cour de cassation franaise affirme que la rglementation du droit de
premption et les restrictions apportes la cessibilit des actions, si elles
peuvent constituer une diminution des droits des associs, ne constituent
pas cependant une augmentation de leurs engagements1. Donc les
engagements statutaires autorisant la diminution des droits des associs
ne touchent pas au principe d'intangibilit des droits des associs et rien
n'empche que ces dcisions soient prises selon les conditions lgales de
majorit2.
Ds lors nous pouvons nous interroger sur la ralit d'une atteinte au
principe d'intangibilit des engagements des associs porte par la
rsolution rduisant le capital zro?

1 Cass. Civ., 9 Fv. 1937, prc.


2 A. VIANDIER et M. COZIAN : Droit des Socits , prc., n 1013 ;
E. EID : Socits Commerciales : Socits Anonymes, T. 2 ANNAJWA
Beyrouth 1970, n367.
90

Section II : Augmentation des engagements et rduction


zro
La rponse la question pose ci-dessus, a t apporte par la Cour de
cassation1 franaise qui a dcid que la disparition des droits sociaux
reprsente simplement la forme la plus acheve de

lobligation des

associs de contribuer aux pertes sociales (sous-section I). En outre,


elle estime que le choix de souscrire ou non laugmentation de capital
suivant la rduction zro, sexerce en toute libert ; il sagit dune
dcision relevant exclusivement de la volont de chaque actionnaire
(sous-section II).

Sous-section I : La contribution aux pertes


Un principe essentiel trouve son origine dans lart 1832 du Code civil qui
dfinit la socit comme tant un contrat par lequel plusieurs personnes
conviennent daffecter une entreprise commune des biens ou leur
industrie en vue de partager le bnfice (), ils sengagent contribuer
aux pertes . A son tour, larticle 77 du Code de commerce libanais met
la charge des associs de la socit anonyme une obligation de contribuer
aux pertes sociales jusqu concurrence de leur mise de fonds . Ce
principe est celui de la ncessit dune vocation aux bnfices dune part,
et dautre part lobligation de contribuer aux pertes2.

1 DANA-DEMARET, note ss. Cass. Com. 17 mai 1994, prc.


2 A. VIANDIER et F. TERRE : Thorie des bnfices et des pertes ,
JCP d. E, fasc. 17, 1998, n 8.
91

Ainsi, la Cour de cassation franaise a affirm le 19 mai 1954, que la


participation aux bnfices et aux pertes est une condition essentielle 1. La
cour prcise quil rsulte de larticle 1832 du Code civil que la
participation de chacune des parties aux bnfices et aux pertes de
lexploitation commune est une condition essentielle .
Or, comment cette contribution aux pertes va-t-elle se raliser (A) et se
manifester lors dune rduction du capital zro (B) ?

A-Contribution aux pertes et rduction zro


En revenant aux articles 1832 et 77 dj voqus, nous pouvons voir
limportance de lapport qui va jouer un rle dans la participation des
membres de la socit aux alas de lentreprise. Ds lors que des pertes
ont t constates, les biens apports nauront plus de consistance, et
alors cette constatation aura un impact sur les droits sociaux qui en sont la
contrepartie2.
Mais avant de parler de la constatation des pertes, il serait ncessaire de
faire une distinction entre la contribution aux pertes et dautres notions
voisines.

1-Notion de contribution aux pertes et autres notions voisines


La notion de contribution aux pertes se distingue dautres notions
voisines et notamment celle de lobligation aux dettes.
1 Cass. Com., 19 mai 1954, Bull. Civ. III, n 189, p. 143.
2 J. RICHARD : A propos de la contribution aux pertes et aux dettes de
l'apporteur en industrie , JCP d. CI 1980, n 9157.
92

a- Lobligation aux dettes


Les dettes sociales sont constitues par toutes les sommes quune socit
doit ses divers cranciers. Cette obligation aux dettes imposable aux
associs dans certaines formes de socits intresse donc essentiellement
les cranciers sociaux et

dtermine la mesure dans laquelle ceux-ci

peuvent poursuivre un associ en paiement des sommes qui leurs sont


dues par la personne morale dont il est membre1.
Une telle obligation nincombe ni aux actionnaires des socits
anonymes, ni aux associs des socits responsabilit limite. Aucun
crancier ne peut obliger un associ rentrant dans lune de ses socits de
le dsintresser la place de la socit2.
Il nen va pas de mme pour les associs des socits en nom collectifs et
les associs commandits des socits en commandite simple ou par
actions. Dans ces socits la responsabilit de ces associs est indfinie et
solidaire. Cette obligation aux dettes est attache de plein droit leur
qualit dassoci en nom ou dassoci commandit, elle est dordre
public3.

b- Obligation de contribuer aux pertes


Cette obligation existe dans toutes les formes sociales sans distinction
puisquelle dcoule de la dfinition mme du contrat de socit.
1 P. CARCREFF : Sur la confusion de la notion dobligation aux dettes
sociale, avec celle de la contribution aux pertes , prc., p. 145.
2 Ibid., . 145.
3 Ibid., . 145.
93

La rgle fondamentale en la matire est lobligation pour chaque associ


de contribuer aux pertes, et toute clause exonrant un ou plusieurs
associs de cette obligation sera nulle. Ce principe se dgage de larticle
1884-1 du Code civil1, et larticle 895 du C.O.C libanais.
Thoriquement, la perte ne devrait apparatre qu la liquidation de la
socit. Cest ce stade que le problme de la contribution aux pertes doit
se poser. Cette rgle nest pas dordre public. Il est dusage de diviser la
vie de la socit en exercices annuels2.
Dans les socits risque limit, la contribution aux pertes signifie que
les associs ne rcupreront quune partie voir rien de leur mise initiale.
Cest en cela quils participent aux pertes : les associs ne sont pas
assurs de reprendre leur apport la liquidation de la socit3.
La contribution aux pertes joue aussi en cours de la vie sociale
loccasion, par exemple, dune rduction de capital motive par des
pertes. La rduction du capital sapparente ainsi une mise en uvre de
la contribution aux pertes intervenant en cours de vie sociale.
En cas de rduction zro du capital, limportance du passif conduit
ladoption dune mesure qui sest traduite pour les associs par la perte de
la totalit de leur mise de fonds mais nullement par lobligation davoir
1 F. TERRE et A. VIANDIER, op. cit., n 38.
2 P. CARCREFF : la notion de pertes sociales et lobligation pour les
associs dy contribuer , Gaz. Pal. 1973, p. 569.
3 H. LE NABASQUE et M.BARBIER : Les clauses lonines , Dr Soc.
Actes pratiques, sep-oct 1996, n 55.
94

effectuer de nouveaux versements, la participation laugmentation de


capital est totalement facultative1.

2-Constatation de la perte de lapport


Comme on a dj dit, en cas de pertes, les biens apports nauront plus de
consistance car ils seront, en tout ou en partie, absorbs par les pertes,
cette constatation aura un impact sur les droits sociaux. Pourtant, les
associs peuvent ne pas procder une rduction de capital motive par
des pertes car une telle dcision est ,en principe, facultative et alors la
dvalorisation naura quun impact sur la valeur relle des titres et aussi
sur la potentialit de distributions de dividendes2.
Mais cette dvalorisation peut se traduire galement par une rduction du
capital motive par des pertes. Dans ce cas, le capital social salignera sur
lactif net rel, qui pourra tre gal zro, la rduction du capital
nimpliquant nullement, dans ce cas, une augmentation des engagements
des associs. Elle constate simplement la perte des apports qui ont t
effectus. Il est alors inexact de soutenir que la dcision prise par
lassemble gnrale de rduire le capital et puis laugmenter conduit
augmenter les engagements des actionnaires pour la double raison : tout
dabord, la souscription nest pas obligatoire, ensuite les engagements
nouveaux des actionnaires procdent de leur libre souscription
laugmentation de capital, la perte de leurs droits anciens est inluctable ;
elle sinscrit dans la logique mme du droit des socits puisquelle

1 J-J. DAIGRE, note ss. Cass. Com., 17 mai 1994, prc.


2 M. L. COQUELET : rduction du capital , JCP, d. CI, 2003, fasc.
159-10, n 39.
95

constitue la forme la plus acheve de la contribution de chaque associ


aux pertes sociales1.
Un principe essentiel vient jouer dans ce cas ; ce principe est celui de la
ralit du capital social que la loi cherche assurer le respect non
seulement lors de la constitution de la socit, mais aussi tout au long de
la vie sociale. Lorsque lactif social tombe zro, le capital ne correspond
alors plus rien de concret2 do lobligation de procder dans ce cas
une reconstitution du capital social travers sa rduction dun montant
gal celui des pertes et puis de procder son augmentation dans le but
de renforcer les fonds propres de la socit et lui permettre de procurer de
nouveaux capitaux propres.
Mais comment cette contribution aux pertes va-t-elle se manifester en cas
de rduction du capital zro ?

B-Manifestation de la contribution aux pertes


Dans laffaire Usinor, les actionnaires minoritaires ont affirm que, pour
pouvoir rester dans la socit, ils avaient lobligation de souscrire
laugmentation de capital et de procder une nouvelle mise de fonds, ce
qui caractrisait, selon eux, un accroissement de leurs obligations
pcuniaires.
Le droit commun des socits et le droit des socits par actions, comme
on a dj vu, prvoient que les engagements dun associ ne peuvent tre
augments sans le consentement de celui-ci, ce qui en pratique impose
1 M. JEANTIN, 29 nov. 1990, JCP d. E 1991, n 168.
2 Y. GUYON : Droit des affaires , prc., n 110.
96

que la dcision soit prise lunanimit des actionnaires. Alors que le


maintien des actionnaires dans la socit ne peut rsulter que de la
souscription laugmentation de capital, lassemble gnrale na-t-elle
pas augment les engagements pcuniaires des actionnaires?
Ayant admis la validit de la rduction du capital zro sous la condition
suspensive de son augmentation jusquau minimum lgal, la Cour de
cassation tait conduite admettre que cette augmentation subsquente
du capital nemportait pas en soi augmentation des engagements
financiers des actionnaires : Mais, attendu quayant relev que la
mesure prise navait pas imput des dettes aux actionnaires au-del du
montant de leur souscription, la Cour dappel de Versailles qui a ainsi fait
ressortir quaucune obligation nouvelle ntait mise la charge des
actionnaires, a pu sans se contredire, dcider que lopration critique
ntait pas irrgulire1 .
Le professeur GUYON, ayant approuv la dcision de la Cour dappel,
ntait pas convaincu par largument donn selon lequel le coup
daccordon na pas augment les engagements des associs mais a fait
disparatre leur droit. Il considre que largument essentiel pour justifier
cette dcision est celui par lequel la cour a considr que les pargnants
ont vu se raliser lala le plus dfavorable lopration spculative
quest lacquisition des actions. Ds lors, la rduction du capital zro
manifeste une obligation dicte par la loi et qui sopre sans quune
dcision unanime des actionnaires soit prise, en un mot la contribution
aux pertes se manifeste par la perte des actions2.

1 J-J. DAIGRE, note ss. Cass. Com., 17 mai 1994, prc.


2 Y. GUYON, note ss. C. A. Versailles 29 nov., 1990, prc.
97

Le professeur JEANTIN considre que la rduction du capital zro ne


constitue nullement une atteinte au droit de proprit des actionnaires
mais sanctionne lune de leurs obligations essentielles qui est de
contribuer aux pertes sociales dans la limite de leur apport1 , elle est
seulement lapplication du principe selon lequel les actionnaires sont
tenus de supporter les pertes dans la limite de leur apport2.
Donc, nous pouvons dire que cette constatation de perte sest manifeste
par une rduction de capital. Cette rduction nest que lquivalent dune
diminution des droits des associs, elle est toutefois dcide sous la
condition suspensive daugmentation du capital, do un double aspect
caractrise lopration-accordon allant zro : un aspect ngatif qui
est lobligation de contribuer aux pertes se manifestant par une rduction
zro du capital, une telle opration ne saurait faire lobjet dune critique
au regard de laugmentation des engagements des associs, et dautre
part, un aspect positif se caractrisant par la ncessit de faire un nouvel
apport qui est apparemment facultatif. Mais, les anciens actionnaires
sont-ils vraiment libres de souscrire laugmentation de capital
subsquente ?

1 M. JEANTIN et A.VIANDIER : la rduction de capital zro :


licit , prc., p.102.
2 E. TORRE-SANCHEZ : Socits Anonymes : rduction du capital ,
prc., n 14.
98

Sous-section II : Libert de souscription laugmentation


du capital
La Cour de cassation a bien affirm dans larrt USINOR que cette
opration na pas pour consquence daugmenter les engagements des
associs puisque ces derniers jouissent dune libert de souscrire
laugmentation de capital subsquente : les actionnaires avaient la
facult, pour rester dans la socit, de souscrire la nouvelle
augmentation de capital .
Cet aspect positif de lopration, se manifestant par une augmentation du
capital, ne peut tre impos aux actionnaires. Cest en cela que
laugmentation de capital subsquente nest pas considre comme tant
une augmentation de leurs engagements : les actionnaires sont libres de
ne pas souscrire laugmentation de capital (A). Mais libres, le sont-ils
vraiment (B) ?

A-Libert
1-Rappel
Faut-il le rappeler, que la loi interdit laugmentation des engagements des
associs sauf dcision prise lunanimit. Ds lors quun actionnaire
sest engag faire un versement, il serait impossible de lobliger de
procder faire un autre sans son accord. Lassoci souscrit aux seules
obligations rsultant du contrat de socit, la loi interdit la rvision du

99

contenu ou de lintensit de ces obligations sans laccord explicite de


chacun des signataires des statuts1.

2-Affirmation de la libert de souscription


Cette contribution aux pertes qui tombent la charge de lassoci a pour
limite labsence dobligation de souscrire laugmentation du capital qui
va suivre la rduction.
Madame DANA-DEMARET, approuvant la dcision de la Cour de
cassation2, affirme quil est difficile de parler daggravation des
engagements. La personne actionnaire est peut tre physiquement la
mme, mais lactionnaire quelle devient en souscrivant laugmentation
est nouveau : il est donc juridiquement inexact destimer que les anciens
actionnaires taient dans lobligation de souscrire pour rester dans la
socit. En fait, il faut considrer quils peuvent souscrire sils veulent
devenir nouveau actionnaires ; cest une nuance mais elle est
importante, car ayant contribu hauteur de leurs apports initiaux et
perdu leurs actions, ils ont perdu leur qualit dactionnaire. En ce sens
aucune obligation nouvelle nest mise la charge des actionnaires
anciens, puisquil ny a en fait que des actionnaires nouveaux qui par
hypothse ont librement accept de souscrire au capital.
A son tour, le professeur JEANTIN considre quil est inexact de soutenir
que la dcision prise par lassemble gnrale de rduire et daugmenter
le capital conduit augmenter les engagements des actionnaires pour la
1 F. RIZZO : Le principe d'intangibilit des engagements des associs,
prc., n 4.
2 S. DANA-DEMARET, note ss. Cass. Com., 17 mai 1994, prc.
100

double raison que la souscription nest pas obligatoire, et que les


engagements nouveaux des actionnaires procdent de leur libre
souscription laugmentation de capital1.
Monsieur

VIANDIER,

sest

demand

si

lassemble

gnrale

extraordinaire naugmente pas les engagements des associs en


soumettant le maintien dans la socit une nouvelle souscription. Ayant
admis que la ncessit de participer une augmentation de capital ralise
bien une aggravation de la dette contracte envers la socit ou les tiers,
signe de laugmentation des engagements. Mais encore faut-il
sentendre sur le sens de cette ncessit : lassemble ne contraint pas
un appel de fonds. Lobligation nest pas dicte par lassemble, elle est
ressentie comme telle par les intresss. En cela, il ny a semble-t-il pas
augmentation des engagements par lassemble2 .
Cette opinion a t partage par Monsieur DAIGRE qui a vu dans la
participation une augmentation de capital une augmentation de
lengagement financier de lactionnaire, mais cela ne rsulte pas de
laugmentation du capital qui ne simpose pas aux intresss et qui
demeurent libres de ne pas souscrire3.
Il est ainsi possible de contester quil y ait aggravation de la dette au
motif que les actionnaires sont libres de souscrire laugmentation. Mais
lactionnaire qui veut rester dans la socit est-il vraiment libre de

1 JEANTIN, note ss. C. A. Versailles, 29 nov. 1990, prc.


2 A. VIANDIER : Lintrt social cde-t-il devant la raison dtat ? ,
prc., 85.
3 J. J. DAIGRE, note ss. Cass. Com, 17 Mai 1994, prc.
101

choisir? N'est-il pas oblig d'aggraver sa dette pour pouvoir rester dans la
socit ?

B-Limites
Certains, par contre, ont vu dans la rduction du capital zro et son
augmentation une opration entranant une aggravation des engagements
des associs puisqu'elle oblige les anciens actionnaires, sils veulent se
maintenir dans la socit, de souscrire laugmentation de capital
subsquente1.
Un auteur2 considre que la Cour d'appel de Versailles en voulant carter
l'existence d'une augmentation des engagements a, au contraire, soulign
son existence. L'annulation des actions anciennes conduit ncessairement
l'actionnaire qui souhaite rester dans la socit faire de nouveaux
apports. Or, ceci constitue une augmentation des engagements selon la
dfinition traditionnelle donne cette notion par la Cour de cassation
franaise.
Ce mme auteur, et pour justifier l'augmentation, compare la rduction du
capital zro l'opration de rduction par change de titres avec rompus
qui entrane les mmes atteintes : l'obligation d'achat des actions formant
rompus constitue une augmentation des engagements des associs. Tandis
que l'obligation de vendre entrane l'exclusion de l'actionnaire. Or cela
veut-il dire quaucun change dactions ne peut tre licite ds lors quil y
a cration de rompus ? La rponse est ngative. Les regroupements
rgulirement effectus sont valables, puisquils sont expressment
1 F. RIZZO, op. cit., n 28.
2 J-C. MAY, note ss. C.A. Versailles, 29 nov. 1990, prc.
102

autoriss par le lgislateur franais larticle L. 225-96 du Code de


commerce. Dans une telle circonstance qui constitue une drogation au
principe de linterdiction daugmenter les engagements des associs.
Si ces deux atteintes sont admises en cas de rduction partielle du capital,
elles le sont a fortiori en cas de rduction plus drastique particulirement
en cas de rduction du capital zro.
Ainsi, entranant indirectement laugmentation des engagements des
associs, nous pouvons dire que cette opration dassainissement aussi
drastique que la rduction du capital social est forcment douloureuse
pour les actionnaires1. Mme si apparemment ils ne sont pas obligs
souscrire, ils doivent le faire pour pouvoir rester dans la socit. Mais,
cette augmentation est justifie par la ncessit de prserver lintrt de la
socit, car il serait anticonomique de ne pas laisser la socit assainir sa
situation en mettant lestimation du fonds social daccord avec la ralit
des faits2 . Toutefois, lactionnaire qui ne participe pas l'augmentation
sera exclu de la socit.

Chapitre II : Lincidence de lopration sur la qualit


dassoci
Un autre reproche avait t adress la dcision de rduction du capital
zro. Il se manifeste par laffirmation selon laquelle lopration avait pour
consquence dexclure les associs. Et alors, pour pouvoir dterminer si
lopration avait vraiment comme rsultat dexclure les actionnaires
1 Y. GUYON, note ss Cass. Com., 17 mai 1994, prc.
2 THALLER, note ss Cass. Civ., 30 mai 1892, prc.
103

(section II), il savre indispensable dtudier la notion dexclusion


(section I).

Section I : La notion dexclusion


Lexclusion dun associ peut tre dfinie comme la privation radicale de
la qualit dassoci1. Or un associ peut-il sortir dune socit anonyme ?
En dautres termes, peut-il tre exclu ? Lexclusion heurte de front trois
droits fondamentaux :
- Le droit de rester associ : considr comme fondamental et intangible,
ce droit ferait obstacle lexclusion de lassoci. Cette impossibilit
dexclure repose dune part sur la notion de contrat, et dautre part sur
labsence de pouvoir disciplinaire au sein de la socit qui nest quune
application directe du principe dgalit entre les associs2.
- Le droit de ntre expropri que pour cause dutilit publique : larticle
545 du Code civil prvoit : Nul ne peut tre contraint de cder sa
proprit, si ce nest pour une cause dutilit publique et moyennant une
juste et pralable indemnisation .
- Le droit de demander la dissolution de la socit : linstar du droit de
rester dans la socit, le droit dagir en dissolution est considr comme

1 B. CAILLAUD : Lexclusion dun associ , Sirey 1965, p. 16, cit


par G. DURAND-LEPIN : L'exclusion d'un associ dans les socits
non cotes , P.A juillet 1995, p. 7.
2 J-P. STORCK, La continuation de la socit par llimination dun
associ , Rev. Soc. 1982, p.224.
104

un droit intangible de lassoci. Libre de crer une socit lindividu doit


galement tre libre den provoquer la disparition1.
Toutefois ce principe n'est pas un obstacle incontournable la validit de
l'exclusion2 qui peut prendre plusieurs formes : lgale (sous-section I),
ou conventionnelle (sous-section II) et judiciaire (sous-section III).

Sous-section I : Lexclusion lgale


Lexclusion dun associ est dores et dj possible dans un certain
nombre dhypothses prvues expressment par le lgislateur. Ainsi
lexclusion est-elle permise dans des types spcifiques de socits par
actions (A), ou suite des oprations sur le capital (B) ?

A-Les types spcifiques de socits


Dans certains types de socits, le lgislateur a prvu des causes
gnrales de retrait ou dexclusion des actionnaires.
- Dans les socits capital variable, la formule de variabilit du capital
permet lentre de nouveaux associs et la sortie volontaire ou force
(exclusion) danciens associs3. Le droit libanais admet lexistence de ce
type de socits (art. 238 et s. C.Com.), par suite il y a possibilit
dexclure lassoci dans ce cas.
1 D. MARTIN : Lexclusion dun actionnaire , RJDCom. nov. 1990,
prc., p. 98.
2

M-C.

MONSALLIER:

L'amnagement

contractuel

fonctionnement de la socit anonyme, L.G.D.J. 1998, n 687.


3 M. COZIAN et A. VIANDIEN : Droit des socits , prc., n 329.
105

du

- De mme, les statuts des socits coopratives peuvent comporter une


clause de retrait et une clause dexclusion (loi du 10 Septembre 1947
art.7).
- Dans les socits par actions simplifies, la loi du 3 janvier 1994 a
expressment prvu la possibilit dinsertion des clauses dexclusions
dans les statuts de ces socits.
- Si la survie de la socit place sous le coup dune procdure collective
lexige, lexclusion dun dirigeant de droit ou de fait pourrait tre parfois
le seul moyen pour sauvegarder la socit et viter sa dissolution1.

B-Les oprations portant sur le capital


Certaines oprations qui portent sur le capital dune socit ont pour
consquence lexclusion dun certain nombre dactionnaires. Il sagit
dans ce cas soit des oprations de regroupement de titres (1), soit des
oprations visant les actions des socits cotes (2).

1-Les oprations de regroupement de titres


Le regroupement dactions peut tre dfini comme lunion de plusieurs
actions en un seul titre homogne qui les absorbe et les confond. Ce
regroupement soulve un problme qui est celui des titres formant des
rompus : les associs se trouvent obliger soit daugmenter leur
participation dans la socit, soit de labandonner en partie ou en totalit.
1 Art L. 621-59 C. Com.:Lorsque la survie de la socit le requiert, le
tribunal peut ordonner la cession de ces actions ou parts sociales
(appartenant aux dirigeants)
106

Dans ce dernier cas, lactionnaire se trouve dans lobligation de perdre sa


qualit.Lart 228-6 du code de commerce permet aux dirigeants des
socits qui ont procd des oprations de regroupement, de procder
la vente de titres formant rompus ou non rclams par leurs ayants droit,
et cela selon les modalits fixes par dcret en Conseil dEtat1.
En droit libanais, lopration de regroupement des titres entranant des
rompus, oblige lactionnaire qui ne possde pas le nombre exig daction
acqurir le complment ncessaire sinon, il sera exclu de la socit2.

2-les socits cotes


La situation dans les socits cotes est intressante car il sagit dune
catgorie large de socits. Le mcanisme du retrait obligatoire, qui
introduit le mcanisme anglo-saxon du squeeze out , ralise une
vritable exclusion3. La loi n 93-1444 du 31 dcembre 1993 permet
dsormais aux actionnaires dtenant lissue dune procdure de retrait,
plus de 95% du capital ou des droits de vote dune socit cote, dexiger
des autres actionnaires quils cdent leurs actions, rendant possible
lexclusion des associs minoritaires lissue dune offre publique de
retrait4. Le droit libanais ne reconnat pas ces oprations.

1 D. MARTIN, op. cit. , p. 104.


2 E. TYAN : Droit commercial , prc., n 687.
3 J-J. DAIGRE : La perte de la qualit dactionnaire , Rev. Soc. 1999,
p. 536.
4 G. DURANG-LEPINE, op. cit., p. 8.
107

Sous-section II : Lexclusion conventionnelle


Par exclusion conventionnelle, on entend toute stipulation expresse par
laquelle les associs renoncent volontairement leur droit de ne pas tre
exclu de la socit1. Cette viction consentie par les associs peut se
manifester soit par des clauses statutaires (A), soit par des clauses extrastatutaires (B).

A-Les clauses statutaires dexclusion


La validit des clauses statutaires dexclusion nest certaine qu
condition quelles figurent dans les statuts dorigines de la socit.
Toutefois un problme se pose sur la possibilit dinsrer cette clause au
cours de la vie sociale.

1-Les clauses prvues dans les statuts dorigine


Ces clauses sont, en principe, admises. Mais certaines limites ont t
prvues.

a-Principe de validit des clauses dexclusion insres dans les statuts


dorigine
Lors de llaboration des statuts, la validit de telle clause soulvera peu
de difficults. La majorit de la doctrine est daccord sur la possibilit
d'insrer une clause d'exclusion dans les statuts dorigine2.

1 Ibid., p.9.
2J.MESTRE, C. BLANCHARD et D. VELARDOCCHIO, Lamy socit
commerciale 1999, n 758, G. DURANG-LEPINE, op. cit., p. 9.
108

Lexclusion peut, dans certains cas, rpondre aux exigences de la vie


sociale ; lors de son entre dans la socit, lassoci accepte librement
lventualit dune exclusion. Il sagit dans ce cas dune manifestation du
principe de libert contractuelle, ce qui permet aux parties de neutraliser
larticle 545 du Code civil1.

b-Limites prvues
Afin de prserver lactionnaire du risque darbitraire, certaines conditions
doivent tre respectes. Celles-ci ne seront valables que si elles accordent
lassoci exclu des garanties morales, procdurales et patrimoniales.
Ces conditions sont les suivantes :
i-Motivation ncessaire
Les motifs de lexclusion peuvent tre divers, mais il est ncessaire de
dterminer avec prcision les motifs pour lesquels la cession force
pourra tre prononce2.
ii- Ncessit dune procdure
Il est prfrable que la procdure dexclusion soit toujours soigneusement
organise3. En tout tat de cause, lactionnaire exclu peut exercer un
recours devant les tribunaux afin que soient apprcies tant la rgularit
de la procdure suivie que la ralit des motifs4.
1 F. RIZZO : Le principe dintangibilit des engagements des
associs,prc., p. 47.
2 T. C. Versailles, 2 Mai 1989, Bull. Joly 1989, note, Y. Sexer, . 522.
3

M-C.

MONSALLIER :

Lamnagement

contractuel

fonctionnement de la socit anonyme , L.G.D.J. 1998, n 694.


4 D. MARTIN, op. cit., p. 110.
109

du

iii- Indemnisation de lactionnaire exclu


La Cour dappel de Paris1 considre que la dcision dexclusion qui
prive les associs de leurs parts sans indemnitest nulle .
Nous pensons que cette solution serait admise en droit libanais tant que la
clause est dtermine et a t accepte par lassoci.

2- Les clauses d'exclusions insres au cours de la vie sociale


La validit de telles clauses pose un problme relatif aux conditions de
son insertion. Faut-il une dcision prise l'unanimit ou la majorit?
Pour une partie de la doctrine2, l'atteinte qu'engendre l'insertion d'une
clause d'exclusion n'entrane pas une augmentation des engagements des
associs, mais une diminution de leurs droits. Aussi, linsertion de ce type
de clause relve, selon ses auteurs, de la comptence de lassemble
gnrale extraordinaire dlibrant aux conditions lgales de quorum de
majorit. Toutefois les minoritaires disposent de la possibilit de
soumettre la dcision litigieuse aux tribunaux en se fondant sur la notion
dabus.
Dautres, par contre, voient que la dcision dinsrer une clause
1 C. A. Paris, 7 Juin 1988, Rev. Soc. 1989, p. 247, note S. DANADEMARRET.
2

J.

MESTRE,

C.

BLANCHARD-SEBASTIEN

et

D.

VELARDOCCHIO ,op. cit., n 757; M-C. MONSALLIER, op. cit.,


n672.
110

dexclusion porte atteinte au principe dintangibilit car le fondement de


la validit de la clause dexclusion rside dans le principe de lautonomie
de la volont et alors une telle dcision doit tre prise lunanimit1.
Ce dbat sur la possibilit dinsrer une clause dexclusion au cours de la
vie sociale reste ouvert. Toutefois, une dcision dinsertion prise
lunanimit garantirait la survie de la clause.

B-Lexclusion par voie extra statutaire


Deux types de clauses extrieures aux statuts sont envisageables :

1-Clauses extra-statutaires dexclusion


Les clauses insres dans un pacte dactionnaires sont inopposables la
socit. Elles ne peuvent avoir deffet sur le fonctionnement interne des
organes sociaux, seuls les statuts ayant comptence cet effet2.
Cest ainsi que la Cour de cassation franaise 3 a dcid quil semble
acquis aujourdhui quune convention extra-statutaire dexclusion ne peut
jamais ambitionner de se substituer aux statuts pour retirer lun des
signataires sa qualit dassoci .
Sans doute, la solution est la mme en droit libanais, seuls les statuts ont
effet sur le fonctionnement interne de la socit.
1 F. RIZZO : Le principe dintangibilit des engagements des associs
dans les socits , op. cit., p. 30 ; G. DURAND-LEPINE : Lexclusion
des associs dans les socits non cotes, op. cit., p.10.
2 J. J. DAIGRE : La perte de la qualit dactionnaire , prc., p. 541.
3 Cass. Com., 8 fv. 1982, Bull. Joly 1982, . 623.
111

Toutefois, si ce type de clauses extra-statutaires semble proscrit, il ne


parat pas que la solution soit la mme pour les clauses de rachat utilisant
le mcanisme de promesse de vente1.

2-Promesses unilatrales dachat et de vente


Lexclusion peut tre le rsultat de la

leve dune option de vente

consentie par un ou plusieurs actionnaires un ou plusieurs autres


actionnaires. Si ces promesses rpondent aux conditions habituelles de
cette figure contractuelle : chose et prix dtermins ou dterminables, leur
validit serait incontestable. Lexclusion serait alors une consquence
mcanique2.
La solution est la mme en droit libanais. La leve de loption entrane le
transfert de la proprit et lexclusion de lassoci3.

Sous-section III : Lexclusion judiciaire


Le juge peut-il en labsence dun texte ou dune clause statutaire, dcider
lexclusion dun associ ? La jurisprudence nest pas uniforme. Quelques
arrts ont bien reconnu au juge un tel pouvoir4.

1 M-C. MONSALLIER, op. cit., n 694.


2 J-J. DAIGRE, op. cit., p. 541; art. 496 C.O.C.
3 Art. 493 et s. C.O.C.
4 C.A.Reims 24 avril 1989, Gaz. Pal. 1989, p. 423., note
FONTBRESSIN.
112

Dautres, par contre, se sont opposs une telle possibilit et la Cour de


cassation franaise a tranch en ce sens en 1996 1 : aucune disposition
lgale ne donne pouvoir la juridiction saisie d'obliger l'associ qui
demande la dissolution de la socit par application de larticle 1844-752 du Code civil, cder ses parts cette dernire et aux autres associs
qui offrent de les racheter . Mais ny a-t-il pas dans cette dcision une
mconnaissance de lintrt social ? Par exemple, en cas de crise grave
entre les actionnaires, lunique solution rsiderait dans la dissolution de la
socit ce qui constituerait un grand dommage cette dernire. Face
cela, lexclusion judiciaire est un moindre mal3.
TYAN considre que ds lors que le Code de commerce libanais permet
la socit dexclure lactionnaire dfaillant sans lintervention du juge,
plus forte raison doit-il tre admis que la socit peut demander
lapplication de cette fonction par le juge 4. Larticle 918 du C.O.C
reconnat au juge le droit dexclure lassoci dans plusieurs cas parmi
lesquelles le cas dune msintelligence grave entre les associs. Nous
pouvons donc conclure que lexclusion judiciaire est admise en droit
libanais lorsque la survie de la socit lexige.
Il vaut mieux admettre, lexclusion judiciaire lorsque la survie de la
socit le ncessite, sinon, la solution ne serait-elle pas contraire celle

1 Cass. Com., 12 mars 1996, Rev. Soc. 1996, p.554, note BUREAU.
2 La socit prend fin : 5- par la dissolution anticipe prononce par le
tribunal la demande dun associ pour juste motif ou de msentente
entre associs paralysants le fonctionnement de la socit.
3 D. MARTIN, op. cit., p. 95.
4 E. TYAN, op. cit., n 539.
113

admise en matire de rduction zro o la survie de la socit semble


justifier toute atteinte porte au droit des associs ?

114

Section II : Lenjeu de la notion dexclusion en cas de


rduction du capital zro
La finalit essentielle de lopration de rduction du capital zro est
dassurer la survie de la socit, en dautres termes de prserver lintrt
de la socit qui prvaut sur celui des actionnaires. Cette opration
entrane, comme on la dj vu, la disparition de toutes les actions par
annulation et sans remboursement, ce qui nest pas sans incidence sur la
qualit mme dassoci1.
Cependant une question se pose : cette incidence se traduit-elle par une
limination ou dpossession (sous-section I), ou bien par une exclusion
(sous-section II) ? En un mot, quelle serait la qualification de
lopration ?

Sous-section I : Dpossession sans exclusion


A-Laffirmation jurisprudentielle
Dans larrt USINOR, les actionnaires remettaient en cause la licit de
lopration en affirmant que la socit ne pouvait exclure un associ
sauf le cas o elle prononce une sanction contre lui sil na pas excut
une obligation dont il est dbiteur . La Cour de cassation sest contente
daffirmer que la survie de la socit lgitimait lopration de rduction
zro du capital. Elle sest garde donc de prendre parti sur le sort des
associs.

1 S. DANA-DEMARET, note ss. Cass. Com., 17 Mai 1994, prc.


115

Dans larrt DEMENOIE, la Cour de cassation 1 a affirm dune faon


claire que la rduction du capital zro et son augmentation avec la
reconnaissance dun droit prfrentiel de souscription au profit des
anciens actionnaires excluait quil y a eu viction dactionnaires contre
leur gr, la rduction de capital ne constituant pas une atteinte leur droit
de proprit, mais sanctionne leur obligation de contribuer aux pertes
sociales dans la limite de leurs apports .

B-Refus de la qualification dexclusion


Certains auteurs estiment quil ny a pas exclusion dans ce cas ; les titres
disparaissent ncessairement, soit par annulation directe, soit par
annulation conscutive la disparition de leur valeur nominale. Les
actionnaires se trouvent donc vincs de la socit. Mais il ne sagit que
dune consquence de la rduction zro du capital social. Il ne sagit pas
dune exclusion directe et volontaire des associs, en dautres termes, la
rduction zro du capital nemporte pas exclusion des actionnaires.
Celle-ci ne rsulte que de la renonciation de lactionnaire exercer son
droit prfrentiel de souscription2.
Un auteur voit quil ny a pas lieu de discuter sur la notion dexclusion
puisque cette notion est relative : les exclus le sont par rapport ceux qui
restent, ce qui nest pas le cas lors d'une rduction zro du capital car
cette rduction implique la disparition de tous les anciens actionnaires, et
par suite, elle entrane llimination des associs3.

1 Cass. Com., 10 Oct. 2000, JCP d. E. 2001, p.85, note A.VIANDIER.


2 J-J. DAIGRE, note ss. Cass. Com., 14 mai 1994, prc.
3 S. DANA-DEMARET, note ss. Cass. Com., 17 mai 1994, prc.
116

Le professeur JEANTIN considre quil est impossible de parler dune


exclusion car les actionnaires se sont vus reconnatre un droit de souscrire
par prfrence laugmentation subsquente destine la reconstitution
du capital social1. La rduction du capital stant accompagne dune
augmentation de capital, avec priorit aux anciens actionnaires de
souscrire, ces derniers ntaient pas purement et simplement vincs sans
espoir de retour2.
Cest lexercice de la volont qui a conduit la Cour de cassation et la
plupart des auteurs carter lhypothse de lexclusion puisque
lactionnaire pouvait souscrire laugmentation du capital en utilisant son
droit prfrentiel de souscription, sinon il va se trouver vincer
volontairement de la socit3. Mais sagit-il dune vritable volont
accorde lactionnaire ?

Sous-section II : Dpossession avec exclusion


Certains auteurs ont, par contre, affirm que lopration de rduction du
capital zro entrane lexclusion de lassoci (A), mais cette exclusion
sera justifie par la ncessit de prserver lintrt de la socit (B).

A-Admission de lhypothse dexclusion


Il convient de rappeler lopinion dun auteur4 qui a vu dans lopration de
rduction du capital zro une opration similaire celle de rduction du
capital par change de titre avec rompus puisque ces deux oprations
1 M. JEANTIN, note ss. C. A. Versailles 29 nov. 1990, prc.
2 A. VIANDIER, op. cit., n 11.
3 Y. GUYON, note ss. C. A. Versailles 20 nov. 1990, prc.
4 J-C. MAY, note ss. C. A. Versailles 29 nov. 1990, prc.
117

entranent les mmes atteintes : lobligation dachat des actions formant


rompus constitue une augmentation des engagements, tandis que
lobligation de vendre sanalyse comme une exclusion. Si les deux
atteintes aux droits intangibles des associs sont admissibles en cas de
rduction du capital, elles sont a fortiori admises dans le cas de rduction
plus drastique, particulirement en cas de rduction du capital zro.
Alors que les associs ne sont pas obligs de souscrire laugmentation
de capital qui doit faire suite, ceux qui ne peuvent ou ne veulent pas
souscrire seront rtroactivement exclus de la socit : tout se passe
comme sils avaient dfinitivement perdu leur apport1. Et mme si les
actionnaires se sont vus reconnatre un droit prfrentiel de souscription,
cela ncarte pas lhypothse dexclusion des actionnaires qui ne suivent
pas laugmentation du capital lorsquelle est ralise en numraire2.
Mais cette opration ne parat-elle pas rvlatrice dun abus de majorit ?

B-Justification de lexclusion
Cette opration dviction peut paratre, premire vue, rvlatrice dun
abus de majorit, ou mme dune augmentation des engagements des
associs.

1 D. MARTIN, op. cit., p. 104.


2 G. NAFFAH : Augmentation de capital ne comportant pas
introduction de valeurs nouvelles , prc., n 28.
118

Rappelons que labus de majorit, exige dune part que la dcision soit
contraire lintrt social, et d'autre part, quelle soit prise dans le but de
favoriser les majoritaires au dtriment des minoritaires1.
Mais ces allgations ne semblent pas bien fondes 2 puisquune telle
opration est envisage alors que la socit concerne est dans une
situation critique et sa survie ncessite une rduction du capital zro.
Dautre part, lopration ne peut aboutir une rupture dgalit entre les
actionnaires quils soient minoritaires ou majoritaires, les uns et les
autres seront pareillement exclus.

1 D. B, note ss. Cass. Com., 18 avril. 1961, prc.


2 C. A. Bordeaux, 15 oct. 1997, Bull. Joly 1998, . 152, note J-M.
DESACHE.
119

Conclusion du titre I
Lopration de rduction du capital zro comprend deux aspects : un
aspect ngatif qui se manifeste par une rduction du capital zro, et un
autre positif se manifestant par une augmentation de capital.
Cette opration entrane, malgr toute affirmation contraire, soit
laugmentation des engagements des associes sils dcident de rester
dans la socit en versant un nouvel apport, soit leur exclusion sils
refusent de participer laugmentation du capital ou si cette augmentation
avait t rserve un tiers souscripteur suite une dcision de
suppression du droit prfrentiel de souscription. Or, le fait dinvoquer
ces deux atteintes aux droits des associs ne suffit pas remettre en cause
lopration surtout que cette dernire nest pas rvlatrice dun abus de
majorit.
Mais ce prjudice caus aux associs nest quune consquence de la
mise en uvre de la contribution aux pertes dans le but de permettre le
redressement de la socit.

120

Titre II : Les actionnaires potentiels


Quest ce quon entend par lactionnaire potentiel ? Au sens stricte du
terme, lactionnaire potentiel est celui qui appartient cette catgorie de
porteurs de titres composs, complexes, ou surcomposs qui ont vocation
devenir actionnaires par conversion, change, souscription ou
remboursement1 (chapitre I).
Cependant, en dehors de ces procds, laccs au capital de la socit, et
alors lacquisition de la qualit dactionnaire, peut se faire galement par
le biais de procds contractuels. Donc, rien nempche de qualifier ces
personnes comme tant actionnaires potentiels au sens large du terme
(chapitre II).

1 M. BOIZARD : La rduction du capital zro , prc., p.740.


121

Chapitre I : La contribution aux pertes des


actionnaires potentiels stricto sensu
Cest partir des annes 50 (loi du 25 Fv. 1953) que nous avons assist
une diversification lgislative des valeurs mobilires. Mais, cest avec la
loi du 14 dcembre 1985, que le lgislateur franais a accord aux
oprateurs commerciaux une grande libert pour la cration de valeurs
mobilires non prvues par la loi1.
Concernant le droit libanais, le problme de la diversification des valeurs
mobilires a t rcemment soulev. Un auteur2 considre que le Code de
commerce libanais contient des obstacles la diversification des valeurs
mobilires. Les articles 103 et 453 dudit code contiennent une
numration limitative des valeurs mobilires : actions, obligations et
obligations convertibles. Quant la formule tous autres titres
ngociables qui, mis en bloc et reprsentant des droits et des sommes
dargents identiques de larticle 453, elle ne doit pas prter confusion
car ni les titres de crances ngociables mis au robinet, ni les titres
composs ou combins qui confrent des droits de crance complexes et
non des droits des sommes dargent identiques ne sauraient tre mis
sous couvert de larticle 453. Cette impression est confirme par la
lecture de larticle 103 .

1 F. THIERRY et F. DRUMMOND : Droit des marchs financiers ,


prc., n 104.
2 F. DRUMMOND : Diversifier les produits , intervention lors du
colloque sur ladaptation du droit des socits aux nouveaux besoins de
lentreprise, 5 dc. 2003.
122

Nous ne pouvons que nous aligner sur lavis de Madame DRUMMOND.


Une simple comparaison entre lancien article 103 et le nouvel article
amend par le dcret-loi n 54-771 nous indique que toute mission de
nouvelles valeurs mobilires a besoin dune autorisation lgislative 2.
Donc la diversification concerne uniquement le droit franais.
Le code de commerce franais accorde dans son article L. 228-91 une
libert pour les socits dmettre les valeurs mobilires donnant droit
par conversion, change, remboursement, prsentation dun bon ou toute
autre manire, lattribution tout moment ou date fixe de titres qui
cet effet sont ou seront mis en reprsentation dune quotit du capital de
la socit mettrice .
Mais cet article conditionne cette libert, dune part, par la ncessit de
reconnatre un droit prfrentiel de souscription au profit des actionnaires,
et dautre part, il interdit la transformation des valeurs mobilires
reprsentatives

d'une

quotit

de

capital

en

valeurs

mobilires

reprsentatives de crances3.
Suite cette diversification des valeurs mobilires, lopposition
traditionnelle entre laction et lobligation sestompe peu peu cause de
la libert de cration des valeurs mobilires composes donnant droit
1 Cet amendement autorisa aux socits anonymes dmettre des
obligations convertibles en actions
2 Lancien article 103 al. 2 dispose : les socits anonymes mettent des
actions (et) des obligations ; le nouvel article dispose : les socits
anonymes mettent des actions des obligations (et) des obligations
convertibles .
3 Ibid., n 105.
123

lattribution de titres reprsentant une quotit du capital 1, et alors la


rduction du capital

zro affecte les porteurs de valeurs

mobilires composes quelles soient nommes (section I), ou


innommes (section II) .

Section I : Les valeurs mobilires composes nommes


Il sagit dobligations convertibles en actions (sous-section I),
dobligations changeables en actions (sous-section II), et dobligations
avec bon de souscription dactions (sous-section III). Le rgime de ces
valeurs mobilires est rgl par la loi. Nanmoins, la rduction du capital
zro fait surgir beaucoup de difficults.

Sous-section I : Les obligations convertibles en actions


Ces obligations sont vises par les articles L.225-161 l'article L.225-167
du Code de commerce franais. Au Liban, elles sont rgies par le dcretloi n 54-77. Ces obligations donnent leur titulaire le droit de les
convertir, leur gr, en actions. Cette conversion peut avoir lieu tout
moment ou pendant des priodes dtermines. Laugmentation du capital
est ralise au fur et mesure des demandes de conversion2.
Le lgislateur franais assure une vritable protection pour ces
obligataires et prvoit dans son article L. 225-162 un droit prfrentiel de
souscription laugmentation du capital en numraire au profit des
obligataires optant pour la conversion. La dcision de suppression de ce
1 D. LEGEAIS : Droit commercial et des affaires , Armand COLIN
14me dition 2001, n 475.
2 T. BONNEAU et F. DRUMMOND, op. cit., n 100.
124

droit doit tre approuve par lassemble gnrale des obligataires. Au


Liban larticle 9 du dcret loi n 57-77 prvoit son tour un droit
prfrentiel de souscription au profit des porteurs dobligations
convertibles.
Quel serait alors le sort des titulaires de ces obligations en cas de
rduction du capital zro ?

A-Laffaire USINOR
La rduction du capital zro prsentait une originalit dans la mesure o
la socit en cause avait, pralablement lopration de restructuration
conteste, mis des obligations convertibles. Lensemble de ces
obligations tait, en effet, entre les mains de l'Etat. Une partie avait t
convertie avant la rduction du capital, ce qui ne peut tre srieusement
conteste. Lautre fraction avait t utilise pour souscrire la seconde
augmentation du capital par compensation de crance. Les minoritaires
contestaient lopration puisquils y voyaient une violation de larticle
L. 225-161 du code de commerce qui dispose qu en cas de rduction
du capital motive par des pertes, par diminution, soit du montant
nominal des actions, soit du nombre de celles-ci, les droits des
obligataires optant pour la conversion de leurs titres sont rduits en
consquence, comme si les-dits obligataires avaient t actionnaires ds
la date dmission des obligations , ce qui entranait une violation du
principe dgalit entre les actionnaires actuels et les actionnaires
potentiels1.
La Cour de cassation, et avant elle la Cour dappel, avait cart ce moyen
en considrant quil ny a pas eu, en fait, atteinte au principe dgalit
1 M. JEANTIN et A. VIANDIER, op. cit., p. 103.
125

puisque lEtat avait, dune part, admis la renonciation son droit


prfrentiel de souscription de manire permettre tout actionnaire
ancien, sil le dsirait, de participer laugmentation de capital, et dautre
part, il stait engag assurer la bonne fin de laugmentation du capital,
alors de lourds engagements financiers se sont pess sur lui.
Certains auteurs ont vu que cette opration est critiquable en droit mais
quelle est la meilleure sur le plan conomique1. La Cour de cassation met
en avant lintrt de la socit.
Alors, quelle serait la consquence de la rduction zro sur les porteurs
dobligations convertibles ?

B-Les consquences de lopration


Les analyses, concernant cette situation, savrent discordantes. Pour un
auteur2, la rduction du capital zro nentrane pas la disparition des
obligations convertibles. Cette rduction nest jamais dfinitive
puisquelle se ralise sous la condition suspensive dune augmentation de
capital et alors, le droit de conversion nest rduit zro que sous leffet
de la condition suspensive qui tient, prcisment, laugmentation de
capital venir. Il en rsulte, quau-del de la lettre qui peut laisser croire
que les droits des obligataires seraient anantis, ces derniers conservent

1 J-J. DAIGRE, note ss. Cass. Com. 17 mai 1994, prc.


2H. LE NABASQUE : Les droits de conversion attachs aux
obligations convertibles en action peuvent-ils tre exercs aprs une
rduction du capital social de la socit zro ? , Dr. Soc. Actes
Pratiques Oct. 1997, p. 24.
126

leurs droits la conversion sils nen avaient pas opt au jour de la


rduction du capital.
Un auteur considre que la rduction des droits aboutie la suppression
de la facult de conversion, mais le titre obligataire demeure. Les
obligations convertibles deviennent de simples droits de crances et alors,
larticle L. 225-161 est inapplicable faute de convertibilit et donc de
conversion puisque cette dernire ne pourrait avoir lieu quau gr de
lobligataire1.
Mais une telle affirmation ne serait-elle pas contraire larticle L. 225161 et par suite naboutie-t-elle pas la violation du principe dgalit
des associs surtout que les anciens actionnaires seront vincs
contrairement aux titulaires des obligations convertibles qui resteront
dans la socit mme en cas de suppression du droit prfrentiel de
souscription ?
Certains auteurs, sans prtendre apporter une rponse dfinitive cette
question, considrent quil nest pas interdit de penser que ce droit doit
tre considr comme ayant perdu toute consistance, les actions
anciennes disparaissant2. Mais, ne serait-il pas excessif

de traiter le

porteur dactions convertibles comme un simple actionnaire ?


Ne serait-il pas plus clair de faire une distinction entre deux situations : la
premire est celle o la conversion des titres a eu lieu avant la rduction
du capital zro, alors larticle L. 225-161 serait applicable, les titres
1 S. DANA-DEMARER, note ss. Cass. Com. 17 mai 1994, prc. ; H.
HOVASSE, note ss. Cass. Com. 17 mai 1994, prc.
2 M. JEANTIIN et A. VIANDIER, op. cit., p. 130.
127

disparaissent la rduction et nen reste que le droit prfrentiel de


souscription. Mais, si ce droit a t supprim, les titulaires de ces
obligations perdent leur droit daccs au capital. Quant la seconde, il
sagit de lhypothse o larticle L. 225-161 ne pourrait sappliquer faute
de conversion, dans ce cas lobligation convertible se transforme en une
simple obligation et pourra faire lobjet dune souscription par
compensation conformment larticle L. 225-127 du Code de
commerce?
En droit libanais, la solution serait la mme surtout que larticle 7 du
dcret-loi de 1977, avec des termes presque identiques ceux de larticle
L. 225-161, dispose qu en cas de rduction du capital causes des
pertes et ce par la rduction du nombre dactions ou de la valeur
nominale, les droit des obligataires seront rduits dans la mme
proportion sils choisissent leur conversion en actions comme sils
taient actionnaires la date dmission des obligations

Sous-section II : Les obligations changeables en action


A-Dfinition
Ces obligations sont rserves aux socits dont les actions sont admises
aux ngociations sur un march rglement. Le mcanisme dchange fait
intervenir trois personnes : la socit mettrice, les obligataires et un tiers
souscripteur. La socit met la fois les obligations changeables qui
seront souscrites par les obligataires, et des actions qui seront souscrites
par le tiers souscripteur. Ce dernier sengage changer tout moment
sur demande des obligataires, les obligations contre les actions1.
1 T. BONNEAU et F. DRUMMOND, op. cit., n 100.
128

B-Consquence dune rduction du capital zro sur les


porteurs de ces obligations
Le tiers changiste dtenant les actions est un vritable actionnaire. En
cas de rduction du capital zro, les actions vont disparatre, ce qui
entrane lanantissement des droits des titulaires des obligations
changeables suite la disparition des actions dtenues par le tiers 1. Il ny
a plus dactions changer. Les porteurs des obligations changeables
deviennent de simples cranciers. La situation serait semblable celle des
obligations convertibles.

Sous-section III : Les obligations avec bon de


souscription dactions (OBSA)
A-Dfinition
Les bons de souscription attachs ces obligations donnent au porteur le
droit la souscription dactions mises par la socit. Le rgime de ces
obligations est calqu sur celui des obligations convertibles pour ce qui
est des modalits de laugmentation de capital et de la protection des
droits des porteurs. Loriginalit des OBSA tient au caractre dtachable
et ngociable des bons ce qui entrane une diversit pour le porteur : il
peut garder le bon avec lobligation, ou vendre le bon et garder
lobligation, et vice versa2

B-Consquence dune rduction zro du capital


1 H. LE NABASQUE, op. cit., p.24.
2 T. BONNEAU et F. DRUMMOND, op. cit., n 100.
129

Larticle L. 225-153 prvoit que la rduction de capital motive par des


pertes entrane la rduction des droits des titulaires de bons de
souscription comme sils avaient t actionnaires ds la date dmission
des obligations avec le bon de souscription dactions. Et, alors, par
analogie avec les obligations convertibles, la rduction du capital zro
entrane la mutation de ce titre en une simple obligation ordinaire, le bon
de souscription se trouve ananti.
Cependant, la libert accorde aux oprateurs commerciaux a entran
lapparition de valeurs mobilires non prvues par le lgislateur ce sont
les valeurs mobilires innomes.

Section II : Les valeurs mobilires composes innomes


Il sagit dune nouvelle combinaison de valeurs mobilires mises en
vertu de l'article L.228-91 du Code de commerce. Mais cette libert de
combinaison nest pas absolue : un titre de capital ne saurait tre
transform en un titre de crance.
Or le lgislateur na pas envisag les consquences de la rduction du
capital motive par des pertes sur les titulaires des valeurs mobilires
composes innomes1. Le principe dgalit entre les actionnaires actuels
et les actionnaires potentiels simpose, ce qui nous conduit conclure
quen cas de rduction du capital zro ils seront leur tour affect par
cette rduction. Mais comment?

1 M. BOIZARD, op. cit., p. 741.


130

Ces valeurs mobilires sont nombreuses nous nous contenterons


danalyser les bons de souscriptions dactions ou BSA (sous-section I), et
les obligations remboursables en actions ou ORA (sous-section II).

Sous-section I : Les bons de souscriptions dactions ou


BSA
A-Dfinition
Il sagit de bons de souscription autonomes mis par la socit et donnant
droit leur titulaire de souscrire des titres reprsentant une quote-part du
capital. Ils sont prvus larticle L. 228-95 du code de commerce. Ces
titres sont analyss comme tant des promesses dactions ayant la
particularit dtre ngociable1.

B-Les consquences de la rduction du capital zro


Dans un jugement du tribunal commercial 2, ce tribunal dcide que la
rduction du capital zro entrane la disparition des droits des titulaires
des BSA comme si lesdits titulaires taient actionnaires ds la date
dmission des valeurs mobilires , et alors ils ne jouissent daucun droit
de priorit laugmentation du capital sauf stipulation contraire.
Lon ne peut quapprouver cette solution et cela par analogie celle
prvue pour les obligations avec bon de souscription daction o la

1 B. MERCADEL et P.JANIN: Socits commerciales prc., n 25231.


2 T. Com. Paris, 8 sept. 1997.
131

rduction du capital zro entrane la rduction lanantissement du bon


de souscription.

132

Sous-section II : Les obligations remboursables en


action (ORA)
A-L'originalit des ORA
1- Dfinition
Les obligations remboursables en actions entrent dans la catgorie des
valeurs mobilires qui donnent droit l'attribution des titres reprsentant
une quotit du capital. Ils ont pour trait caractristique de n'ouvrir aucune
option leur titulaire: ils sont ncessairement remboursables en actions et
jamais en numraire quelle que soit la valeur de l'action 1. Ces valeurs
donnent leur titulaire la qualit d'actionnaire futur . L'acquisition
certaine de la qualit d'actionnaire marque en profondeur l'quilibre de
l'opration et nous pousse nous occuper de la nature juridique des ORA.

2-Nature juridique des ORA


La question de la nature juridique des ORA a suscit beaucoup de
controverses. Un auteur2 considre que les ORA recouvrent des actions
futures la libration anticipe, et cela en dpit de toute apparence. Les
porteurs d'ORA ne sont titulaires d'aucun droit de crance ou de
restitution de la somme d'argent remise la socit mettrice lors de leur
souscription. En l'absence dun tel droit de crance, on ne saurait retenir
la qualification d'emprunt obligataire. Ainsi, peut-on affirmer que les
ORA sont, en ralit, des valeurs mobilires qui reprsentent des actions
futures libres, par anticipation, avant leur mission. En l'absence d'un
1 H. HOVASSE : Les obligations remboursables en actions: Mlange
en l'honneur de doyen R. PERCEROU , Vuibert, p.105.
2 Ibid., p. 110.
133

emprunt obligataire, les porteurs d'ORA ne sont pas regroups dans une
masse.
Cette qualification n'a pas t retenue par la jurisprudence qui considre
que les ORA sont avant leur remboursement soumises aux dispositions de
l'article L.228-39 et suivant du Code de commerce en consquence,
c'est bon droit que la Cour d'appel a jug que les porteurs d'ORA
jouissent des droits lis la proprit d'obligations et notamment celui
d'tre groups de plein droit dans une masse1 .
Un auteur2, ayant approuv la dcision, considre que les ORA sont des
obligations au mme titre que les obligations convertibles. Il convient de
les soumettre au rgime gnral des obligations convertibles. Comment
exclure les porteurs d'obligations remboursables en action des assembles
d'obligataires au motif qu'ils sont des actionnaires futurs, et des
assembles d'actionnaires pour cette raison qu'ils ne sont pas encore
actionnaires en titre?
Cette divergence sur la nature juridique des ORA a ses consquences en
cas de rduction du capital zro.

B-Les consquences de la rduction du capital zro


Le sort des porteurs d'ORA n'est pas fix par le lgislateur. C'est pourquoi
un auteur3 considre qu'en cas de rduction du capital zro les titulaires
des ORA perdent tout droit au remboursement, sans pouvoir prtendre
1 Cass. Com., 15 juin 1995, Rev. Soc. 1995, p. 736.
2 P. DIDIER, note ss. Cass. Com., 15 juin 1995, op. cit., p.24.
3 B. MERCADEL et P.JANIN, op. cit., n 3193-63.
134

un versement en numraire. Cela dcoule de ce que les porteurs d'ORA


sont considrs comme actionnaire futur. Et si l'on considre les porteurs
d'ORA comme tant des obligataires jusqu'au remboursement, aboutira-ton au mme rsultat, ou bien leur sort sera-t-il semblable celui des
porteurs d'obligations convertibles ?
Rduire les droits des titulaires d'ORA revient leur faire courir un risque
d'actionnaire avant qu'ils n'aient acquis cette qualit. Maintenir leur droit
parat inconciliable si le capital est annul. Alors il vaut mieux prvoir
l'incidence d'une rduction du capital zro dans le contrat d'mission1.
Or les porteurs des diverses valeurs mobilires ne sont pas seuls affects
par la rduction du capital zro. Les personnes qui acquirent la qualit
dactionnaire par le biais de divers contrat le seront aussi.

1 M. BOIZARD, op. cit., p. 741.


135

Chapitre II : Les actionnaires potentiels, lato sensu


Les actions peuvent faire lobjet de plusieurs oprations contractuelles
comme la vente, le gage ou le nantissement, le prt, le portage Or une
rduction du capital zro affectera videmment ces contrats cause de
la disparition de leur objet, c'est--dire les actions.
Notre tude portera sur la cession des valeurs mobilires (section I), et
leur nantissement (section II). Notons que, la jurisprudence et la doctrine
sont relativement pauvres en la matire.

Section I : La cession des valeurs mobilire


Le transfert de la proprit des valeurs mobilires permettra au nouveau
propritaire lacqurir la qualit dassoci. On pourra alors le considrer
comme tant un actionnaire potentiel qui sera affect par la rduction
du capital zro (sous-section I). La thorie des risques sera-t-elle alors
applicable (sous-section II) ?

Sous-section I : Leffet dune rduction du capital


zro sur la cession des actions.
Certainement, une rduction du capital zro, entranant la perte de la
valeur des actions (B), affecte profondment lopration de cession des
actions. Cest ce qui a dailleurs t affirm par la Cour de cassation dans
larrt dHritot (A).

136

A-Laffaire Hritot
Cet arrt rendu par la Cour de cassation 1, prsente lintrt de porter sur
leffet dune rduction du capital zro dune socit anonyme au regard
dune promesse de vente de ces actions. En fait, il sagissait dune
opration de portage daction.
En lespce, les consorts dHritot, qui avaient constitu les socits
Confim et Corinvest, avaient cd les actions de ces deux socits aux
socits Sofin et CFI. Celles-ci avaient ensuite promis, par un acte du 6
mai 1980, de rendre un certain nombre de ces actions aux mme consorts
dHritot une date situe entre le premier janvier 1984 et le 31
dcembre 1985.
Le 3 janvier 1984, la leve de loption par les bnficiaires de la
promesse

dachat

intervient,

mais

les

vendeurs-acqureurs

ne

manifestrent aucun empressement pour rcuprer leurs actions cause


des difficults financires dont les deux socits, Confim et Corinvest,
taient victimes.
Le 21 novembre 1985 une rduction du capital zro fut dcide
entranant lannulation des actions anciennes et leur remplacement par
des actions nouvelles. Or Les consorts dHritot avaient refus dhonorer
leur engagement de rachat, en raison, dans un premier temps, de la perte
de la valeur des actions et, dans un second temps, de leur disparition. La
Cour de cassation condamna les consorts dHritot a pay le prix des
actions car celles-ci demeurent ngociables et leur valeur, mme rduite
1 Cass. Com., 7 dc. 1993, Rev. Soc. 1994, p. 72, note Y. CHARTIER;
Bull. Joly 1994, 43, note T. LAMBERT.
137

nant par suite de la disparition de lactif net social des socits


mettrices, na aucune consquence sur lexistence des actions .

B-La perte de toute valeur de laction, ne concide pas la


disparition du titre
Contrairement aux articles 1601 et 1302 alina 1 du Code civil 1, la valeur
nulle ou inexistante des droits sociaux ne permet pas de rendre la vente
impossible faute dobjet. Il est ncessaire de faire la distinction entre la
perte de lobjet, qui est laction dans ce cas, et la perte de la valeur de
lobjet2, car mme en cas de disparition de sa valeur, laction permet
toujours son titulaire dexercer les prrogatives de gouvernement extrapcuniaires dcoulant de leur possession : droit de vote, droit
linformation, tant que la personnalit morale de la socit subsiste. Il
sagit l dune manifestation du principe selon lequel, une action ne
confre pas un droit rductible un droit de crance mais aussi un
instrument de pouvoir dans la socit3.
La cession des droits sociaux doit tre ralise et excute au prix
convenu au moment de lchange des consentements indpendamment de
la disparition ultrieure de leur valeur, en dautres termes, le prix qui doit
1 Lart. 1601 dispose : Si au moment de la vente la chose vendue tait
prie en totalit, la vente serait nulle ; Lart. 1302 al.1 dispose :
lorsque le corps certains et dtermin qui tait lobjet de lobligation vient
prir, est mis hors du commerce, ou se pert de manire quon en ignore
absolument lexistence, lobligation est teinte si la chose a pri ou a t
perdue sans faute du dbiteur et avant quil ft en demeure .
2 C. A. Paris, 30 oct. 1976, Rev. Soc. 1977, p. 702, note D. SCHMIDT.
3 T. LAMBERT, note ss. Cass. Com., 7 dc. 1993, op. cit., prc.
138

tre pay est celui sur lequel les parties se sont convenues
indpendamment de la date de dlivrance des actions. Cette disparition de
la valeur relle ne modifie en rien la valeur nominale des actions qui ne
peut varier que sur dcision expresse de lassemble gnrale
extraordinaire et non de la seule constatation comptable de lactif net 1. Et
alors, sur qui pseront les risques de cette opration ?

Sous-section II : Principe : Les risques de la disparition


des actions psent sur le propritaire des titres
Dans le contrat de vente, les risques sont constitus par la perte ou la
dtrioration de la chose qui fait lobjet dune livraison. La rgle en droit
franais et libanais est la mme : les risques sont lis au transfert de la
proprit et non la livraison, ils psent sur lacheteur ds lors quil
acquiert la proprit de la chose (A), sauf si le vendeur commet une faute
(B) dans ce cas, ce dernier sera oblig de supporter les risques2.

A-Les risques psent sur le propritaire


Il ne sagit l que dune application de ladage res perit domino. Puisque
le risque est li la proprit, une question se pose alors : A partir de quel
moment une personne est-elle considre propritaire des titres ? La
procdure varie selon que les titres sont ou non cds sur un march
rglement.

1-Cession sur un march rglement


1 Ibid.
2 J. HUET : Trait de droit civil : Les principaux contrats spciaux ,
L.G.D.J. 1996, n 11215.
139

Ces cessions ne peuvent, sauf drogations, tre ralises quavec


lintervention dun prestataire de services dinvestissement1. Selon
larticle 431-2 alina 1 du Code montaire et financier2, en cas de cession
en bourse de titres, le transfert de proprit intervient au moment de
linscription des titres au compte de lacheteur. Si le compte de
lintermdiaire habilit de lacheteur na pas t crdit des titres cds,
suite une dfaillance de la part du vendeur ou de lintermdiaire, la
date et dans les conditions fixes par les rgles de place, le transfert est
rsolu de plein droit, sans prjudice dun recours en dommages-intrts
de la part de lacheteur3.
Si la rduction du capital zro intervient avant linscription des titres
dans le compte de lacheteur, le vendeur supportera les consquences
mme si la rduction intervient aprs les ngociations. Sagit-il dans ce
cas dune application du droit commun, ou dune application de rgles
spciales plus prcisment celle de larticle 431-2 du Code montaire et
financier ? Un des principes essentiels en droit, cest quen prsence de
deux textes : Un texte gnral et lautre spcial, ce dernier devra
sappliquer. Les actions promises ne pouvant tre livres la date et dans
les conditions fixes, lopration sera rsolue conformment larticle
431-2 susmentionn.

2-Cession hors march rglement


Aussi, faut-il distinguer entre les titres admis en SICOVAM et ceux qui
ne le sont pas .
1 M. MERCADEL et M. JANIN, op. cit., n 2515-1
2 Art. 47 bis al.1 de la loi du 3 Jan.1983.
3 Art. 47 bis al.2 ; Art. 431-2 al.2 C.Mon et Fin.
140

a-Les titres admis en SICOVAM


Dans ce cas, le transfert de proprit nintervient quaprs le dnouement
irrvocable de lopration conformment aux rgles de fonctionnement de
ce systme. Le client nacquiert la proprit des titres que sil en a rgl
le prix, tant quil ne la pas rgl, lintermdiaire qui a reu ces titres,
reste le propritaire1.

b-Les titres non admis en SICOVAM


La cession de ces titres seffectue au moyen dun ordre de mouvement
sign par le cdant ou par son reprsentant. Linscription de la
transmission des titres dans les livres de la socit mettrice, na pour
effet que de rendre celle-ci opposable la socit et aux tiers elle na
aucun effet translatif. Le transfert de la proprit sopre entre les parties,
par leffet de la convention de cession 2. Il sagit dans ce cas dune
application des rgles du droit commun. La thorie des risques sera
applicable et le propritaire des titres supportera les consquences de la
rduction du capital zro, conformment aux articles 1583 et 1138 du
Code civil.
Osera-t-on dire que dans les socits non cotes, et puisque les actions au
porteur ne sont plus autorises, la socit connat tout moment ses
actionnaires, ladage res perit domino serait applicable aux corps certains
que sont les actions nominatives ? Quant aux socits cotes autorises
1 Art. 431-2 al. 4 et 5 C. Mon. Fin.
2 M. MERCADEL et M. JANIN, op. cit., n 2525-3.
141

mettre des actions aux porteurs, la thorie des risques ne pourra


sappliquer puisquil sagit de choses fongibles1, alors cest larticle 4312 alina. 2 du Code montaire et financier qui va sappliquer ?
En droit libanais, laction est reprsente par un crit constatant la qualit
de lassoci2. Ces actions peuvent revtir la forme soit nominative, soit
ordre, soit aux porteurs3. La transmission de la proprit de laction
diffre suivant la forme de cette dernire4. Pour les actions nominatives,
la transmission de leur proprit ne sopre quaprs son inscription dans
les registres de la socit. Le contrat de cession, non inscrit, nentrane
pas le transfert de la proprit5. Les actions ordres se transmettent par
endossement (art. 459), les actions aux porteurs se transmettent par une
simple tradition (art. 454). En labsence de tout texte spcial concernant
le risque de la disparition des actions, ladage res perit domino serait
applicable : lacheteur supportera les risques ds quil acquiert la
proprit des actions conformment aux rgles prvues dans le C.O.C .

B-Execption : faute du dbiteur de lobligation de livrer


Ds le transfert de la proprit, le vendeur ne supporte plus les risques de
la perte des actions sauf sil commet une faute. Un actionnaire qui a vot
une rduction du capital zro, commet-il une faute ?

1 Y. GUYON : Droit des affaires , T. 1, 10me d. 1998, n 728.


2 E. TYAN, op. cit., n 524.
3 Art. 104 C. Com. Lib.
4 E. TYAN, op. cit., n 561.
5Juge des rfrs de Beyrouth, 6 Fv. 1964, Rev.Jur.Lib. - ANNACHRA
ALKADAYA - 1964, p. 82.
142

La chambre commerciale ne tarde pas a affirm, dans larrt dHritot,


quaucune faute nest reproche au cdant puisquil ne participe pas la
gestion de la socit, ensuite la rduction du capital a t dcide par
lassemble gnrale postrieurement la leve de loption, donc au
transfert de proprit.
Un auteur avait considr que cette motivation est insatisfaisante 1. Or
aucune faute ne pouvait tre reproche au cdant car la rsolution a t
prise dans le but de conserver la socit. Alors celui-ci ne supportera pas
les risques de disparition des titres. Quen est-il du nantissement ?

Section II : Le nantissement des valeurs mobilires


Le recours au nantissement des valeurs mobilires sinscrit dans une
ralit conomique plus gnrale et dcoule de limportance prise par les
valeurs mobilires dans le patrimoine, et de la ncessit de trouver du
crdit2.
Le

nantissement

constitue

une

excellente

opration

tant

pour

lemprunteur que pour le crancier. Ce dernier ne se voit pas encombrer


dun bien dont il ne saurait que faire, et le dbiteur trouve l un moyen de
mobiliser un capital en rserve sans se priver dune quelconque utilit3.

1 T. LAMBERT, note ss. Cass. Com., 7 dc. 1993, prc.


2 D. FASQUELLE : Le nantissement des valeurs mobilires ,
RTDCom. 1995, p. 2.
3 P. LE CANNU : Le nantissement conventionnel dactions ,Bull. Joly
1993, 322.
143

En droit franais, le nantissement se ralise par le virement des titres sur


un compte spcial ouvert au nom du titulaire et tenu par un intermdiaire
habilit ou, le cas chant, la socit ; une dclaration signe par le
titulaire du compte sera tablie.
Suite ces deux oprations, une attestation de nantissement de compte
sera dlivre au crancier gagiste1. A dfaut de paiement de sa crance, le
crancier pourra procder la ralisation du gage. Le nantissement peut
dboucher sur la vente ou sur lacquisition des valeurs mobilires par le
crancier qui pourra alors devenir actionnaire2 .
Si les valeurs mobilires sont cotes, elles seront, soit vendues sur le
march, soit attribues en proprit au crancier gagiste sur la base du
dernier cours de clture disponible.
Si les valeurs ne sont pas cotes, le crancier gagiste peut procder la
vente publique des titres ou, et mme en labsence dun texte, demander
au juge que les titres lui soient attribus en paiement daprs une
estimation faite par un expert conformment larticle 2078 du Code
civil3.
1 M. MERCADEL et M. JANIN : Socits commerciales , prc., n
2517-1.
2 D. FASQUELLE, op. cit., n 10.
3 M. MERCADEL et M. JANIN, op. cit., n 2517-3 ; M. COZIAN et A.
VIANDIER : Droit des socits, op. cit., n 912; L'art. 2078 dispose:
Le crancier ne peut, dfaut de paiement, disposer du gage; sauf lui
faire ordonner en justice que le gage lui demeurera en paiement et jusqu'
due concurrence, d'aprs une estimation faite par des experts, ou qu'il sera
vendu aux enchres. Toute clause qui autoriserait le crancier
144

En droit libanais, le gage dun titre nominatif stablie par un transfert


inscrit tant sur les registres de ltablissement metteur que sur le titre luimme. Celui dun titre ordre, stablie par endossement formul valeur
en garantie ou par toute autre expression quivalente (art. 265). Quant
au titre au porteur, le gage stablit par tradition. En cas de non-paiement
des dettes, Larticle 16 du dcret-loi n 46 reprend avec des termes
presque identiques la solution prvue larticle 2078 susmentionn1.
Ces affirmations nous ont pouss voir en ce crancier gagiste un
actionnaire potentiel, lato sensu, qui sera affect par la rduction du
capital zro, mais comment ? La disparition des titres donns en gage
fait-elle disparatre ipso facto le gage sans possibilit de sa reconstitution
dans le cadre dune augmentation de capital subsquente ? Telle est la
question essentielle laquelle nous allons rpondre en tudiant, dans un
premier temps, lassiette du gage (Sous-section I) et dans un second
temps le lien existant entre les actions nouvelles et les actions anciennes
dans le cadre dune rduction zro du capital (Sous-section II).

Sous-section I : Lassiette du gage


Au terme de larticle 29, alina 3 de la loi du 3 Janvier 1983, tout titre
venant en substitution ou en complment de ceux constitus en gage, par
suite dchanges, de regroupements, de divisions, dattributions
gratuites, de souscriptions numraire ou autrement, est, sauf convention
contraire, compris dans lassiette du gage la date de la dclaration
s'approprier le gage ou en disposer sans les formalits ci-dessus est
nulle.
1 F. KERBAGE : Les srets relles , 2e d. 1998, n 365.
145

prvue lalina premier. Les expressions employes par cet article


sont trs larges. Il dsigne, non seulement le complment, mais aussi la
substitution qui peut soprer par souscription

en numraire ou

autrement . Le terme autrement nest pas prcis et incite englober


des formules non cites dans ce texte1.
Ds lors, il convient de distinguer les actions nouvelles cres en
labsence d'un nouvel apport (A) de celles qui concident avec un tel
apport (B).

A-Le cas dabsence dun nouvel apport


En labsence dun nouvel apport, notamment dans lhypothse dune
augmentation de capital par attribution gratuite dactions cres par
prlvement sur les rserves, les actions nouvelles sincorporent
lassiette du gage ; la distribution dactions gratuites diminue la valeur
des actions initialement reues, les actions nouvelles tant, en effet, un
accessoire par production des actions anciennes2 .

B-Le cas de versement dapports nouveaux


La situation diffre lorsque le dbiteur verse des apports nouveaux. Aussi
faut-il distinguer deux cas :

1-Maintien du droit prfrentiel de souscription

1 P. LE CANNU, note ss. Cass. Com., 10 jan. 1995, prc.


2 J-M. DESACHE : Le coup daccordon et le sort du crancier
bnficiant dun nantissement sur ses actions ; Bull. Joly 1995, 133.
146

Lorsque lmission se ralise avec maintien du droit prfrentiel de


souscription qui est un dmembrement de laction ancienne dont il
constitue laccessoire, la question serait de savoir si lexercice de ce droit
satisfait la condition pose larticle 29 prcit. La doctrine 1 est
presque unanime admettre que le terme souscription qui figure dans cet
article implique ncessairement que le droit prfrentiel de souscription
entre dans le champ dapplication de ce texte. En najoutant pas le terme
prfrentiel la loi vise en plus tous les droits de souscription lis la
proprit des valeurs mobilires. Les titres souscrits dans ce cas seront
alors compris dans lassiette du gage.

2-Suppression du droit prfrentiel de souscription


Lorsque lmission se ralise sans droit prfrentiel de souscription, quil
sagisse dmission en numraire ou daugmentation de capital en nature,
il nexiste aucun lien entre les actions nouvelles et les actions anciennes,
donc il ny aurait aucune raison pour justifier linclusion des actions
nouvelles dans lassiette du gage2. Ce lien entre les actions anciennes et
les actions nouvelles existe-t-il dans le cadre dun coup daccordon ?
En droit libanais, il ny a pas un texte prcisant lassiette du gage en cas
de nantissement dun titre. Toutefois, la doctrine considre que le
nantissement dun bien meuble comprend le bien et tout ce qui vient en
complment3. Nous pensons, en labsence dun texte, que rien nempche
que la solution prvue en droit franais soit applicable au Liban.
1 Ibid., 133 ; P. LE CANNU, note ss. Cass. Com 10 jan., 1995, prc. ;
B. MERCADEL et P. JANIN, op. cit., n 2517.
2 J-M. DESACHE, op. cit., .133.
3 A. HAMDAN : Les srets relles , AL HALABI 2002, n 63.
147

Sous-section II : Lien de rattachement entre actions


nouvelles et actions anciennes dans le cadre dun coup
Daccordon
Dans larrt Ricard1 (A), la Cour de cassation a dcid que lorsque des
actions, greves dun nantissement, ont t cdes un repreneur puis
annules suite une rduction du capital zro, les actions nouvelles,
souscrites par le repreneur lors dune augmentation subsquente de
capital, ne peuvent pas tre considres de plein droit comme laccessoire
des actions anciennes et ne se substituent donc pas aux actions comprises
dans lassiette du gage. Quel a t le sort du crancier gagiste (B) ?

A-Larrt Ricard
Suite des difficults financires, la socit Dopff et Iron, dont les titres
taient nantis, a dcid de rduire son capital zro. Le dbiteur cdant,
M. Dopff, navait pas honor ses engagements, le crancier nanti, la
socit GO voyages, a voulu exercer son gage en demandant lattribution
judiciaire des actions du cessionnaire, M. Ricard, quil avait souscrites
laugmentation du capital qui a suivi la rduction zro, mais il refuse en
affirmant que ces actions ntaient pas les actions nanties et ne venaient
pas en substitution de celles-ci. Fallait-il privilgier les droits de
lactionnaire qui effectue, dans lintrt social, un apport nouveau, ceux
du crancier gagiste qui, bien souvent, aura financ la socit dont les
titres ont t nantis son profit ? La Cour dappel de Colmar a donn
raison au crancier nanti en constatant lindivisibilit de lopration :

1 P. LECANNU, note ss. Cass. Com., 15 jan. 1995 prc.


148

Les actions anciennes ont pu tre immdiatement remplaces par les


actions nouvelles.
Ces analyses nont pas convaincu la Cour de cassation, qui considra que
les actions nouvelles ne peuvent se substituer aux actions anciennes. Elle
exige, dune faon indirecte, et pour lapplication de lart 29, que les
actions nouvelles drivassent dun droit prfrentiel de souscription1.
Le crancier gagiste serait-il oblig de supporter les consquences de la
rduction du capital zro ?

B-Le sort du crancier gagiste


Une partie de la doctrine2 conditionne la substitution vise larticle 29
lexercice dun droit prfrentiel de souscription, par le titulaire des
actions nanties, laugmentation du capital qui suit sa rduction zro.
En revanche, si le droit prfrentiel de souscription a t supprim, les
actions nouvelles ne prsentent aucun lien avec les actions anciennes.
Mais lopration de rduction du capital zro et son augmentation
constitue une unit puisque la rduction ne peut tre dcide que sous
condition suspensive dune augmentation corrlative. Cest donc bien en
raison des actions anciennes que laugmentation du capital ainsi que la
dsignation des bnficiaires de laugmentation sont dcids. Ds lors, M.
Ricard ne saurait souscrire laugmentation quen vertu des actions
anciennes qui lui ont permis de voter 3. En plus, il nest pas sain de
subordonner lapplication de larticle 29 lexercice dun droit
1 P. LE CANNU, note ss. Cass. Com. 15 jan. 1995, prc.
2 M. MERCADEL et M. JANIN, op. cit., n 2517-2.
3 J-M. DESACHE, op. cit., . 133.
149

prfrentiel de souscription, puisquun dbiteur ayant la majorit ou


pouvant lavoir, pourra procder la suppression de ce droit et en mme
temps souscrire volontairement laugmentation, ce qui entrane la
disparition de l'assiette du gage. Or cela nest pas souhaitable sur le plan
juridique. Une rduction du capital zro utilise comme moyen pour
llimination d une sret et limitant la libert du titulaire des titres
constituerait une fraude la loi sanctionne1 par larticle 314-5 du Code
pnal selon lequel le fait par un dbiteur, un emprunteur ou un tiers
donneur du gage, de dtruire ou de dtourner lobjet constitu en gage
est puni de trois ans demprisonnement et dune amande. De plus, le
crancier gagiste a la possibilit de recouvrir laction paulienne prvue
larticle 1167 du Code civil bien que ntant pas le crancier de la
socit2.
Par contre si lactionnaire ancien ne souscrit pas laugmentation de
capital, les droits du crancier disposant dun gage sur les actions
anciennes disparaissent dfinitivement3.

1 P. LE CANNU, note ss. Cass. Com. 15 jan. 1995, prc.


2 J-M. DESACHE, op. cit., . 133.
3 Ibid. . 133.
150

Conclusion du titre II
Lampleur dune rduction du capital zro touche, en plus des
actionnaires actuels, les actionnaires potentiels qui ont vocation devenir
associ. Tout dabord, les porteurs des diffrentes valeurs mobilires
seront traits comme sils avaient t ds lorigine actionnaires.
De plus certains contrats permettent leurs bnficiaires daccder au
capital social. Il sera son tour actionnaire et par suite sera affect par la
rduction du capital zro.
Cest ainsi que le principe dgalit vient jouer non pas entre les
actionnaires actuels uniquement mais aussi entre les actionnaires
potentiels.
Or malgr limpact de cette opration sur les actionnaires potentiels, les
textes, tant libanais que franais, lexception des valeurs mobilires
nommes, ne prcisent pas le sort de ces actionnaires.

151

Conclusion gnrale
Lopration-accordon est une opration sduisante. Elle se prsente
sous la forme dune rduction du capital lie son augmentation, et cela
afin dassurer le redressement de la socit.
Cependant, ltape dans la longue marche vers llaboration du rgime du
coup daccordon a t de savoir si la rduction de capital pouvait aller
jusqu zro. Bien que cette opration ait suscit une controverse, sa
licit a t clairement affirme par la Cour de cassation franaise dans
son fameux arrt USINOR, cela mme en labsence dun droit
prfrentiel de souscription au profit des anciens actionnaires 1, ds lors
que lunique dessein de lopration est dassurer la survie de la socit.
Ainsi, la demande en annulation de lopration pour abus de majorit ne
pourrait, sauf fraude, tre admise.

1 La validit dune rduction du capital zro avec suppression du droit


prfrentiel de souscription laugmentation a t affirme loccasion
de laffaire lamy : Cass. Com, 18 juin 2002, D. 2002, p. 32650.
152

Dautre part, les actionnaires minoritaires essayeront de remettre en cause


la responsabilit des organes sociaux1. Mais il est aussi difficile dobtenir
leur condamnation.
Or, si le coup daccordon est favorable pour la socit, il lest en
revanche moins lgard des associs quils soient actuels ou potentiels.
Les premiers verront leurs actions disparatre du fait dune rduction du
capital zro suivit dune augmentation puisquils seront, en dpit de
toutes affirmations contraires, soit exclus de la socit, soit obligs
augmenter leur engagement en cas o ils dcident de souscrire
laugmentation de capital subsquente et cela cause de labsence dune
vritable libert de choix laiss lactionnaire. Mais ce prjudice caus
aux actionnaires actuels nest quune consquence de leur contribution
aux pertes.
Quant aux actionnaires potentiels, ils subissent leur tour les
consquences lourdes dune rduction du capital zro suivant la nature
de leur titre. Il sagit dactionnaires potentiels stricto sensu.
Cependant, les personnes titulaires de droits de nature contractuelle sur
les actions, qualifies dactionnaires potentiels lato sensu, seront aussi
affects par la rduction du capital zro cause de la disparition de
lobjet du contrat. Pourtant le lgislateur, tant franais que libanais, na
pas prvu une solution claire cette situation.
A lissue de cette tude, il nous semble que la rduction du capital zro
dune socit qui a perdu la totalit de son actif net, est linstrument idal
pour son refinancement.
1 Les organes de direction ou de contrle.
153

Bien que la licit de lopration nest plus dmontrer, son rgime


suscite encore des difficults, surtout en droit libanais. Peut-tre les
prochaines tudes, accompagnes dune intervention de la part du
lgislateur, pourront aider trouver des solutions aux problmes dj
poss.

Bibliographie
I-Les ouvrages gnraux et spciaux
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158

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IV- Les arrts comments


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-C.A. Paris, 24 Nov. 1980, Gaz. Pal. 1981, p. 117, note A.P.S.
-Cass. Civ., 12 Oct. 1976, Rev. Soc. 1977, p. 525, note C. ATIAS.
-Cass. Civ., 9 Fv. 1937, D. 1937, p. 37, note BESSON.
-Cass. Crim., 6 Janv. 1970, Rev. Soc. 1971, p. 25, note B. BOULOC.
-Cass. Com., 12 Mars 1996, Rev. Soc. 1996, p. 554, note D. BUREAU.
-C.A. Versailles, 20 Sept. 1996, RTDCom. 1997, p. 461, obs. C.
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-Cass. Civ., 5 Nov. 1996, RTDCom. 1997, p. 467, note C. CHAMPOUD.
-Cass. Civ., 8 Nov 1988, Rev. Soc. 1989, p. 473, note Y. CHARTIER.
-Cass. Com., 7 Dc. 1993, Rev. Soc. 1994, p. 72, note Y. CHARTIER.
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-Cass. Com., 17 Mai 1994, Rev. Soc. 1994, p. 485, note S. DANA-DEMARET.
-Cass. Com., 18 Avril 1961, S. 1961, p. 257, note DALSACE.
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-Cass. Com., 13 Juin 1995, Rev. Soc. 1995, p. 736, note P. DIDIER.
-Cass. Com., 7 Fv. 1972, Rev. Soc. 1973, p. 297, note DU PONTAVICE.
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-Cass. Com., 26 Janv 1970, JCP d. G. 1970, 16385, Y. GUYON.
-C.A Rennes, 27 Mai 1975, Rev. Soc. 1976, note Y. GUYON.
159

-C.A. Versailles, 29 Nov. 1990, D. 1991, p. 133, note Y. GUYON.


-C.A. Versailles, 20 Sept 1996, D. 1998, p. 178, note J-C. HALLOUIN.
-Cass. Com., 10 Fv. 1969, RTDCom. 1969, obs. HOUIN.
-Cass. Com., 17 Mai 1994, Rp. Def. 1994, p. 1035, note H. HOVASSE.
-C.A. Versailles, 25 Oct. 1990, Bull. Joly 1991, . 56, note M. JEANTIN.
-Cass. Civ., 29 Janv 1894, D. 1894, p. 718, note LACOUR.
-Cass. Com., 7 Dc. 1993, Bull. Joly 1994, . 43, note T. LAMBERT.
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-Cass. Com., 25 Mars 1996, Bull. Joly 1996, . 576, note P. LE CANNU.
-Cass. Civ. 5 Nov. 1996, Bull. Joly 1997, . 98, note P. LE CANNU.
-T.Com. Nanterre, 30 Mai 1989, P. A. oct. 1990, p. 14. note J-C. MAY.
-C.A. Versailles, 29 Nov. 1990, RJCom. 1992, p. 150, note J-C. MAY.
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-Cass. Civ., 30 Mai 1892, D. 1894, p. 105, note THALLER.
-Cass. Com., 10 oct. 2000, JCP d. E 2001, p. 85, note A. VIANDIER.
-Cass. Com., 13 Fv 1976, Rp. Def. 1976, p. 1473, note VION.

160

161

Table des Matires


Introduction1
Premire partie : Lopration-accordon....................................................6
Titre I : Opration en deux temps...............................................................7
Chapitre I : La rduction du capital........................................................8
Section I : Rduction motive par des pertes.....................................8
Sous-section I : Situation gnratrice de la rduction du capital....9
A-Ncessit dapurer les pertes..................................................9
1-Les pertes............................................................................9
a-Apprciation des pertes...................................................9
b-Approbation des comptes..............................................10
2-La dtermination du montant de la rduction...................10
B-Rduction du capital et reprise des dividendes....................12
C-Faciliter laugmentation du capital.......................................13
Sous-section II : Etendu de la rduction.......................................14
A-Capitaux propres devenus infrieurs au montant fix par la
loi..............................................................................................14
B-Rduction au-dessous du minimum lgal.............................15
1-Etat du droit antrieur.......................................................15
2-Etat du droit actuel............................................................16
3-La situation en droit libanais.............................................17
Sous-Section III : Modalit de la rduction..................................18
A-La rduction du nominal des actions....................................19
B-Diminution du nombre des actions.......................................19
C-Combinaison de deux procds............................................20
Section II : Rgime juridique de lopration....................................21
Sous-section I : Les conditions de formes....................................21
A-Comptence de lassemble gnrale extraordinaire...........21

162

1-Ncessit dinformer les actionnaires...............................22


2-Sanction du dfaut de communication du projet de
rduction...............................................................................22
B-Dlgation du pouvoir de rduction aux organes de gestion23
Sous-section II : Condition de fond : galit des actionnaires.....24
A-Principe................................................................................24
B-Exceptions............................................................................25
1-Les catgories dactions....................................................25
2-Renonciation personnelle..................................................26
Chapitre II : Augmentation du capital.................................................27
Section I : Augmentation du capital par introduction de valeurs
nouvelles...........................................................................................28
Sous section I : Augmentation par apport en numraire..............28
A-Le droit prfrentiel de souscription....................................28
1-Existence du droit prfrentiel de souscription................29
2-Suppression du droit prfrentiel de souscription.............30
B-La prime dmission.............................................................30
1-Fonction de la prime.........................................................30
2-Fixation de la prime dmission........................................31
a-Libert de principe........................................................31
b-Limites..........................................................................31
Sous-section II : Laugmentation de capital par apport en nature
.....................................................................................................33
A-Dfinition.............................................................................33
B-Formalits.............................................................................34
Section II : Augmentation du capital par incorporation de crances
sur la socit.....................................................................................35
Sous-section I : Ralisation de lopration...................................35
A-Confusion par apport en nature de la crance......................36
163

B-Compensation par apport en numraire................................37


Sous-section II : Compensation et socit en difficult..............38
A-Controverse doctrinale.........................................................38
B-Controverse jurisprudentielle...............................................40
Conclusion du titre I.............................................................................41
Titre II : Le coup daccordon allant zro.............................................42
Chapitre I : Licit de lopration........................................................43
Section I : Admission de la rduction de capital zro....................43
Sous-section I : La rduction du capital zro : une construction
jurisprudentielle...........................................................................43
A-les controverses doctrinales..................................................44
B-Validation du montage..........................................................45
1-Laffaire USINOR.............................................................45
2-Fondement du montage.....................................................47
3-Validation du montage en droit libanais............................48
a-Position de la doctrine...................................................48
b-Position de la jurisprudence..........................................48
Sous-section II : Rduction zro et droit prfrentiel de
souscription..................................................................................49
A-Controverse doctrinale.........................................................50
1-Opposition de la doctrine minoritaire lexistence dun
droit prfrentiel de souscription..........................................50
2-Affirmation de lexistence dun droit prfrentiel de
souscription..........................................................................51
a-Existence de ce droit.....................................................51
b- Evaluation du droit prfrentiel de souscription..........52
B-fondement de la suppression du droit prfrentiel de
souscription..............................................................................53

164

Section II : Justification de lopration : absence dun abus de


majorit.............................................................................................54
Sous-section I : lintrt social.....................................................55
A- Deux acceptions de la notion dintrt social.....................55
1-Lintrt de lentreprise.....................................................55
2-Lintrt social cest lintrt propre de la socit............56
B-Rduction du capital zro : opration conforme lintrt
social.........................................................................................57
1-Violation de lintrt commun..........................................58
a-Notion de lintrt commun..........................................58
b-Refus de cette notion.....................................................58
2-Conformit de lopration lintrt social......................59
Sous-section II : Lgalit des actionnaires..................................59
Chapitre II : la responsabilit des organes sociaux..............................61
Section I : La responsabilit des administrateurs.............................61
Sous-section I : la responsabilit civile........................................62
A-Laction individuelle.............................................................62
B-Action sociale.......................................................................64
1-Conditions dexercice de laction sociale.........................64
2- Action sociale et rduction du capital..............................65
Sous-section II : La responsabilit pnale....................................66
A-Les infractions spciales......................................................66
B-Infraction pnale et rduction du capital..............................67
Section II : La responsabilit des organes de contrle.....................67
Sous-section I : La mission des organes de contrle....................68
A-La mission de contrle.........................................................68
B-La procdure dalerte............................................................69
Sous-section II : La responsabilit des organes de contrle.........70
A-Responsabilit civile............................................................70
165

B-Responsabilit pnale...........................................................71
Conclusion du titre II............................................................................72
Deuxime partie : La situation des associs en cas de rduction zro du
capital.......................................................................................................73
Titre I : Les associs actuels.....................................................................74
ChapitreI : LAugmentation des engagements des associs.................75
Section I : Principe dintangibilit des droits des associs...............75
Sous-section I : Mise en uvre du principe.................................76
A- Augmentation des engagements financiers des associs.....77
1-Aggravation des dettes de lassoci..................................77
2-Blocage du compte courant dassoci...............................78
B- Augmentation des engagements et obligation en nature.....79
1-Obligation de faire............................................................79
2-Obligation de ne pas faire.................................................80
Sous-section II : Exceptions au principe......................................81
A-Le consentement de l'associ...............................................81
1-Excution des engagements statutaires.............................81
2-L'acceptation unanime de l'augmentation.........................82
B- La diminution des droits......................................................83
Section II : Augmentation des engagements et rduction zro......83
Sous-section I : La contribution aux pertes..................................84
A-Contribution aux pertes et rduction zro.........................85
1-Notion de contribution aux pertes et autres notions voisines
..............................................................................................85
a- Lobligation aux dettes.................................................85
b- Obligation de contribuer aux pertes.............................86
2-Constatation de la perte de lapport..................................87
B-Manifestation de la contribution aux pertes.........................89

166

Sous-section II : Libert de souscription laugmentation du


capital..........................................................................................91
A-Libert..................................................................................92
1-Rappel...............................................................................92
2-Affirmation de la libert de souscription..........................92
B-Limites..................................................................................94
Chapitre II : Lincidence de lopration sur la qualit dassoci.........96
Section I : La notion dexclusion.....................................................96
Sous-section I : Lexclusion lgale...............................................97
A-Les types spcifiques de socits.........................................97
B-Les oprations portant sur le capital.....................................98
1-Les oprations de regroupement de titres.........................98
2-les socits cotes..............................................................99
Sous-section II : Lexclusion conventionnelle............................100
A-Les clauses statutaires dexclusion.....................................100
1-Les clauses prvues dans les statuts dorigine................100
a-Principe de validit des clauses dexclusion insres
dans les statuts dorigine................................................100
b-Limites prvues...........................................................101
2- Les clauses d'exclusions insres au cours de la vie sociale
............................................................................................102
B-Lexclusion par voie extra statutaire...................................103
1-Clauses extra-statutaires dexclusion..............................103
2-Promesses unilatrales dachat et de vente.....................104
Sous-section III : Lexclusion judiciaire.....................................104
Section II : Lenjeu de la notion dexclusion en cas de rduction du
capital zro..................................................................................106
Sous-section I : Dpossession sans exclusion............................106
A-Laffirmation jurisprudentielle...........................................106
167

B-Refus de la qualification dexclusion.................................107


Sous-section II : Dpossession avec exclusion..........................108
A-Admission de lhypothse dexclusion..............................108
B-Justification de lexclusion.................................................109
Conclusion du titre I...........................................................................111
Titre II : Les actionnaires potentiels.......................................................112
Chapitre I : La contribution aux pertes des

actionnaires potentiels

stricto sensu........................................................................................113
Section I : Les valeurs mobilires composes nommes................115
Sous-section I : Les obligations convertibles en actions............115
A-Laffaire USINOR..............................................................116
B-Les consquences de lopration........................................117
Sous-section II : Les obligations changeables en action...........119
A-Dfinition...........................................................................119
B-Consquence dune rduction du capital zro sur les
porteurs de ces obligations....................................................119
Sous-section III : Les obligations avec bon de souscription dactions
(OBSA)...........................................................................................120
A-Dfinition...........................................................................120
B-Consquence dune rduction zro du capital.................120
Section II : Les valeurs mobilires composes innomes..............121
Sous-section I : Les bons de souscriptions dactions ou BSA. . .122
A-Dfinition...........................................................................122
B-Les consquences de la rduction du capital zro...........122
Sous-section II : Les obligations remboursables en action (ORA)
...................................................................................................123
A-L'originalit des ORA........................................................123
1- Dfinition.......................................................................123
2-Nature juridique des ORA...............................................123
168

B-Les consquences de la rduction du capital zro...........124


Chapitre II : Les actionnaires potentiels, lato sensu...........................126
Section I : La cession des valeurs mobilire..................................126
Sous-section I : Leffet dune rduction du capital zro sur la
cession des actions.....................................................................126
A-Laffaire Hritot..................................................................127
B-La perte de toute valeur de laction, ne concide pas la
disparition du titre..................................................................128
Sous-section II : Principe : Les risques de la disparition des
actions psent sur le propritaire des titres................................129
A-Les risques psent sur le propritaire.................................129
1-Cession sur un march rglement..................................129
2-Cession hors march rglement.....................................130
a-Les titres admis en SICOVAM....................................131
b-Les titres non admis en SICOVAM.............................131
B-Execption : faute du dbiteur de lobligation de livrer.......132
Section II : Le nantissement des valeurs mobilires......................133
Sous-section I : Lassiette du gage.............................................135
A-Le cas dabsence dun nouvel apport.................................136
B-Le cas de versement dapports nouveaux...........................136
1-Maintien du droit prfrentiel de souscription................136
2-Suppression du droit prfrentiel de souscription...........137
Sous-section II : Lien de rattachement entre actions nouvelles et
actions anciennes dans le cadre dun coup Daccordon..........137
A-Larrt Ricard.....................................................................138
B-Le sort du crancier gagiste................................................139
Conclusion du titre II..........................................................................141
Conclusion gnrale...............................................................................142
Bibliographie..........................................................................................144
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