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DCG session 2012 UE2 Droit des socits Corrig indicatif

DOSSIER 1 - ETUDES DE SITUATIONS PRATIQUES

PARTIE I

1. Monsieur DUPUIS peut-il cumuler la fonction de grant avec celle de directeur export ?

Un grant de SARL peut cumuler son mandat de grant avec un contrat de travail condition :
que ce contrat corresponde un emploi effectif ;
que lobjet du contrat de travail soit distinct des obligations du grant et que ce salaire corresponde bien des
activits qui ne relvent en aucun cas des fonctions de la grance ;
quil existe un lien de subordination juridique entre le salari (le grant) et la SARL (dirige par le grant).
A cette fin, il est ncessaire que le grant soit considr comme minoritaire.

En lespce :
M. DUPUIS est minoritaire puisquil ne dtient que 360 parts sur 1000.
la condition que le poste de directeur export soit effectif il pourra donc cumuler les deux fonctions.

2. La conclusion de ce contrat travail par le grant relve-t-elle du rgime des conventions rglementes ?
Quelle procdure faut-il suivre en la circonstance ?

Nature de la convention :
Les conventions portant sur des oprations courantes conclues des conditions normales sont considres
comme libres. Toutefois, afin dviter que certaines personnes ne tirent un avantage de la socit du fait de leur
qualit, la loi a instaur une procdure de contrle pour les contrats conclus entre la socit et ces personnes.
Les conventions rglementes concernent les conventions intervenues directement ou par personne interpose entre
la socit et lun de ses grants ou associs et doivent, en principe, tre soumises au contrle des associs. Entrent
galement dans le champ dapplication les conventions passes avec une socit dont un associ indfiniment
responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire, membre du conseil de surveillance,
est simultanment grant ou associ de la SARL.

En lespce :
M DUPUIS est simultanment grant et bnficiaire de la convention. La convention ntant pas libre (contrat de
travail), elle relve donc du rgime des conventions rglementes.

Procdure :
Dans les SARL ayant dsign un commissaire aux comptes, le grant doit aviser ce dernier des conventions
concernes dans le dlai d'un mois compter de leurs conclusions.
Le rapport est ensuite prsent l'assemble des associs ou joint aux documents qui leur sont adresss en cas de
consultation crite. La collectivit des associs statue alors sur ce rapport et approuve ou dsapprouve les
conventions en suivant les conditions requises pour les dcisions d'assemble ordinaire. Le grant ou l'associ
intress ne peut pas prendre part au vote sous peine d'entraner les mmes consquences qu'un refus d'approbation.
Par ailleurs, ses parts ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit.
Si la convention est conclue par le grant non associ et en labsence de commissaire aux comptes, les associs
doivent voter pralablement la conclusion de la convention. Dans le cas contraire les associs voteront
postrieurement la conclusion de la convention. Un refus d'approbation du rapport n'entrane pas la nullit de la
convention en cause. Mais la responsabilit civile du grant et/ou de l'associ contractant peut tre engage pour les
ventuelles consquences dommageables qui peuvent en rsulter pour la socit.

En lespce :
M. DUPUIS est grant associ. De plus la socit est tenue de dsigner un commissaire aux comptes puisque deux
des trois seuils sont dpasss, savoir : un CA HT de 7 500 000 et un effectif est de 55 salaris. M. DUPUIS ne
devra pas participer au vote et ses parts sociales 360/1000 devront tre dduites pour le calcul des rgles de
majorit.

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PARTIE II

1. Contrairement aux autres associs, Monsieur DELYS nest pas favorable la modification du nom de
la SARL. Pourra-t-il sy opposer ?

Lassemble des associs est comptente pour toutes les dcisions entranant une modification des statuts. Par
consquent, ces changements portent sur les mentions prvues dans les statuts, savoir les caractristiques (forme,
dnomination, dure, ...) et les rgles de fonctionnement de la socit.
Dans les SARL, une distinction est faite entre les socits constitues avant ou compter du 4 aot 2005.
Si la SARL a t constitue avant cette date, les dcisions d'assemble modificative des statuts sont prises par les
associs reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales. Les statuts ne peuvent pas modifier cette rgle.

En lespce :
La SARL ALTEC a t cre le 23/08/1994, elle doit donc respecter la rglementation applicable aux socits
cres avant le 04/08/2005.
Il faut donc quau moins le seuil de 75 % des parts sociales soit atteint en faveur de la rsolution de changement de
dnomination sociale pour quelle soit adopte.
M. DELYS possde 200 parts soit 20 % du capital ce qui savre insuffisant pour sopposer seul la dcision. Si
les autres associs sont favorables au changement de nom, M. DELYS ne pourra pas sy opposer.

2. quelles conditions ladoption de la rsolution n2 est-elle soumise ? Quelles consquences ladoption

de cette rsolution entrane-t-elle pour lavenir ?

Les associs peuvent par une dcision unanime opter pour le rgime compter du 4 aot 2005 (art. L. 223-30 du
Code de commerce) et applicable toutes les SARL constitues compter de cette date.
Ce dispositif impose le respect d'un quorum, savoir que les associs prsents ou reprsents possdent au moins :
sur premire convocation, le quart des parts sociales ;
sur deuxime convocation, le cinquime de celles-ci.
Il est noter que les statuts peuvent prvoir un quorum plus lev que celui mentionn par la loi
Les dcisions d'assembles gnrales extraordinaires sont prises la majorit des deux tiers des parts dtenues par
les associs prsents ou reprsents. Les statuts peuvent prvoir une majorit plus leve mais ne peuvent pas pour
autant aller jusqu' exiger l'unanimit des associs.

En lespce :
La SARL ayant t cre en 1999, le changement de rgime est possible dans la SARL ALTEC la condition que
tous les associs soient prsents et acceptent lunanimit la modification du rgime des dcisions collectives. Les
formalits de publicit habituelles devront tre effectues.

PARTIE III

1. Quelles sont les formalits effectuer pralablement toute cession de parts sociales la SA TUBALU
? En cas de refus dagrment, Monsieur DELYS va-t-il rester prisonnier de ses titres ?

Formalits

Toute cession de parts sociales de SARL une personne trangre la socit doit tre autorise par les associs.
L'article L. 223-14 du Code de commerce prvoit ainsi une procdure obligatoire respecter par l'associ voulant
cder ses parts. Ces rgles sont d'ordre public si bien que les statuts ne peuvent y droger.
Les cessions de parts entre associs sont en principe libres (art. L. 223-16 du Code de commerce) et ne sont donc
pas soumises l'agrment des autres associs. La loi offre cependant la possibilit de prvoir une clause statutaire
limitant cette libert et soumettant la cession l'agrment des autres associs. Il convient alors d'appliquer les
dispositions prvues dans la clause, ou dfaut de prcision des modalits, pour la cession des tiers, sans pouvoir
imposer des conditions plus strictes que celles imposes ces derniers.
La procdure d'agrment d'une cession de parts sociales suit plusieurs tapes.

La notification du projet de cession

L'associ souhaitant cder ses parts doit tout d'abord notifier son projet de cession la socit ainsi qu' tous les
associs. La notification prend la forme d'un acte extrajudiciaire ou d'une lettre recommande avec demande d'avis

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de rception. Cette opration peut galement tre effectue par l'acqureur, la notification tant galement valable
dans ce cas.

La dcision des associs

Dans le dlai de 8 jours compter de la notification faite la socit, le grant doit convoquer l'assemble des
associs afin que celle-ci dlibre sur le projet de cession. Si les statuts le permettent expressment, il est
galement possible de consulter les associs par crit sans avoir les runir. L'autorisation est donne la
majorit en nombre des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales. Les statuts peuvent
prvoir une majorit plus forte. L'associ qui cde ses parts peut participer au vote.

La notification de la dcision
La dcision de l'assemble doit tre notifie au cdant par lettre recommande avec demande d'avis de rception.
La socit dispose d'un dlai de 3 mois compter de la dernire notification du projet pour faire connatre sa
dcision. Si elle ne l'a pas fait dans ce dlai, la cession doit tre considre comme autorise. La cession est alors
soumise des formalits de publicit.

En lespce :
M. DELYS doit notifier le projet la socit par lettre recommande avec A.R.
M. DUPUIS devra alors convoquer les associs pour statuer sur lagrment de la SA TUBALU en vertu de larticle
12 des statuts.
Pour obtenir lagrment, il faut obtenir la majorit en nombre des associs (3 associs sur 4) qui reprsentent au
moins la moiti des parts sociales (500 parts sur 1000). Le cdant prend part au vote.

Refus dagrment

En cas de refus d'agrment, si lassoci cdant dtient ses parts depuis au moins deux ans, les autres associs sont
tenus d'acheter ou de faire acheter les parts sociales dans un dlai de trois mois compter du refus d'agrment.
Il est galement possible que la socit elle-mme achte les parts du cdant si les associs le dcident. Cette
dcision ncessite l'accord de l'associ cdant. L'achat se fera alors par voie de rduction du capital social ce qui
suppose un certain nombre de formalits.
Si les solutions prcdentes n'ont pas trouv application l'expiration du dlai imparti, l'associ cdant peut alors
raliser la cession initialement prvue.

En lespce :
M. DELYS possde ses parts depuis le 23/08/1999 et la SA TUBALU est daccord pour en faire lacquisition.
Possdant ses parts depuis plus de deux ans M. DELYS ne sera pas prisonnier de ses titres y compris en cas
de refus dagrment de la SA TUBALU. Les parts devront alors tre rachetes par les autres associs, un tiers agr
par eux ou encore par la socit.

2. Quel est lorgane comptent pour dcider de lopration dans la SA TUBALU ?

Lachat de parts sociales par une socit est une opration de gestion qui ne relve pas de la comptence des
associs mais des mandataires sociaux.
Le Code de commerce prvoit deux formules en vue d'organiser la gestion et la direction d'une socit anonyme :
La SA moniste , avec la mise en place d'un conseil d'administration
Dans la SA moniste les fonctions de Prsident du Conseil d'Administration et de
Directeur Gnral peuvent tre dissocies (loi n 2001-420 du 15 mai 2001 sur les Nouvelles Rgulations
Economiques loi dite "NRE") :
- le PCA anime le CA. Il peut galement occuper les fonctions de D.G. ;
- le DG reprsente la socit, et exerce la direction gnrale ;
- le DG engage la socit vis--vis des tiers par leurs actes, mme en dehors de l'objet social.

La SA dualiste , avec l'institution d'un conseil de surveillance et d'un directoire.

La dcision est prise par le directoire.

En lespce :
Lacquisition de parts sociales est une dcision de gestion qui entre dans les prrogatives des organes de direction.
Les lments fournis ne prcisent pas sil sagit dune SA avec CA ou avec directoire et CS :
dans le cas ou la SA serait de type classique, le directeur gnral est comptent pour engager la socit vis -
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vis des tiers (sauf clause limitative de pouvoir) ;

dans le cas de la SA dualiste cest le directoire qui dcidera de lopration et cest le prsident du directoire
qui ralisera lacquisition.

PARTIE IV

Quelles sont les infractions commises par Monsieur DUPUIS ?

Le fait pour le grant dune SARL, mme en labsence de toute distribution de dividendes, de prsenter aux
associs des comptes ne donnant pas une image fidle du rsultat des oprations de lexercice, de la situation
financire ou du patrimoine en vue de dissimuler la vritable situation de la socit est constitutif dun dlit puni
par la loi (art. L241-3 3 du Code de commerce).
Llment matriel de linfraction est constitu :
- par la prsentation ou la publication des comptes annuels ;
- ET par le fait que ces comptes ne prsentent pas la ralit de la situation de la socit.

Il faut galement caractriser llment moral : le grant devait avoir la volont de dissimuler la vritable situation
de la socit. Par ailleurs, le fait pour le grant doprer entre les associs la rpartition de dividendes en labsence
dinventaire ou au moyen dinventaires frauduleux est constitutif du dlit de rpartition de dividendes fictifs
galement puni par la loi (art. L.241-3 2 du Code de commerce).

Llment matriel de cette infraction est constitu par :

- labsence dinventaire ou un inventaire frauduleux (par majoration dactif ou minoration du passif) ;
- et le fait d'oprer la rpartition du dividende en labsence de sommes distribuables.
Llment moral est constitu par la mauvaise foi du dirigeant.

En lespce :
Les comptes de la SARL ALTEC prsentaient des irrgularits dans lvaluation de lactif et du passif de la socit
de sorte que le rsultat de la socit tait fauss. Ces comptes avaient t soumis aux associs pour approbation,ils
ont donc t effectivement prsents (lment matriel). Le grant, M. DUPUIS, tait conscient de cette situation
(lment moral). Linfraction de prsentation de comptes infidles est donc constitue.
En outre, cette situation rvlait un inventaire frauduleux pouvant servi verser des dividendes alors mme que le
rsultat tait dficitaire (lment matriel). Cependant M. DUPUIS n'ayant pas encore procd la mise en
paiement du dividende cette infraction n'est pas constitue.

DOSSIER 2 - QUESTION

Quest-ce quune socit cre de fait ? Exposez les rgles de droit qui lui sont applicables.

La socit cre de fait rsulte du comportement de personnes qui, sans en avoir en avoir conscience, se comportent
entre elles et agissent lgard des tiers comme de vritables associs. Cette situation de fait runit tous les
lments du contrat de socit : des personnes ralisent des apports en vue dune entreprise commune (affectio
societatis) dont ils esprent tirer un profit ou une conomie et acceptent den partager les pertes

Les rgles suivantes sappliquent cette socit :

- elle na pas la personnalit morale (elle na donc pas de patrimoine, ne peut pas contracter ou agir en justice) ;
- la preuve de la socit cre de fait se rapporte par tous moyens ;
- la rpartition des bnfices et des pertes entre associs est en principe proportionnelle leurs apports ;
- la responsabilit des associs est indfinie, solidaire si lobjet de la socit est commercial, conjointe sil est
civil.

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DOSSIER 3 COMMENTAIRE DE DOCUMENT

1 Quel est le problme juridique pos par la Cour de Cassation ?

La Cour de cassation doit dterminer si le respect de lintrt social est une condition de validit dune dcision
collective des associs.

2 Aprs avoir rappel la notion dintrt social, vous exposerez la position de la chambre commerciale de
la Cour de cassation.

Lintrt social ne correspond pas seulement lintrt des associs mais celui de la personne morale, suprieure
celui des seuls associs. Il se distingue de l'objet social.
Lintrt social peut tre dfini soit comme lintrt de la socit (thse institutionnelle) soit comme lintrt des
associs (thse contractuelle).
Dans son arrt, la Cour retient, qu'outre le respect des procdures applicables la prise de dcision dans une
socit, le respect de l'intrt social est une condition de validit d'une dcision sociale.
Lensemble des associs de la SCI Aubrac avait approuv la dcision dengager la socit comme garante du prt
hypothcaire souscrit par la socit Chteau Haras de Curires. Pour autant, cette dcision a t juge contraire
lintrt social compte tenu de ses consquences potentiellement dsastreuses pour la socit.
Lobjectif poursuivi est de protger toutes les personnes qui, au-del du cercle des associs, sont concernes par
lactivit de la socit et seraient affectes par une dfaillance de celle-ci : salaris, cranciers, fournisseurs,
partenaires, Etat. On peut noter que cette conception renvoie une approche institutionnelle de la socit ( la
diffrence de la thse librale, fonde sur une approche contractuelle de la socit).

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