gie

Groupement d’intérêt
économique

Epl : mutualisez vos forces !

Sommaire
Introduction page 5

Principales caractéristiques du GIE page 6

1. Une activité économique page 7

2. Une absence de but lucratif page 7

3. Un objet auxiliaire page 7

4. Deux membres minimum page 8

5. Des membres de droit privé ou de droit public page 8

6. Une personnalité morale page 8

7. Un financement des activités avec ou sans capital page 9

8. Des obligations aux dettes sociales à l’égard des tiers page 9

9. Une dénomination page 9

10. Une durée indéterminée page 9

11 Un contrat constitutif page 9

Gouvernance et gestion du GIE page 10

1. Organes de gestions : les administrateurs page 11

1.1. Composition
1.2 Nomination et fin de mandat des administrateurs
1.3 Pouvoirs et responsabilités des administrateurs

2. L’assemblée du groupement page 12

2.1 Pouvoirs
2.2 Modalités de fonctionnement
2.3 Quorum et majorité

3. Obligations comptables et contrôle de gestion page 12

3.1 Contrôle de la gestion
3.2 Contrôle des comptes
Personnel du GIE page 14

1. Le personnel propre page 15

2. Le transfert de personnel page 15
2.1 Le transfert au regard du Code du travail
2.2 Le transfert conventionnel

3. La mise à disposition de personnel page 16

3.1 Statut des salariés
3.2 Conditions du prêt de main d’oeuvre
3.2.1 Absence de but exclusif de prêt de main-d’oeuvre
3.2.2 Absence de but lucratif
3.3 P
 rocédure de mise à disposition : accord exprès du salarié
par la conclusion d’un avenant au contrat de travail

Formalités liées à la création page 18

1. Procédure de création page 19

2. Les actes de la création page 19
2.1 Contrat constitutif
2.2 Règlement intérieur
2.3 Démarches administratives
2.3.1 Domiciliation
2.3.2 Dépôt au greffe du tribunal de commerce
2.3.3 Numéro d’identification
2.3.4 Publicité

Relations contractuelles page 22

1. Relations contractuelles entre le GIE et ses membres page 23

2. Nature du GIE page 24

p. 2 | 3
Introduction  
Le développement de la gamme des Entreprises
publiques locales a conduit leurs actionnaires et leurs
dirigeants à s’interroger sur les modes de coopération
entre les différentes composantes de cette gamme qui
peuvent être associées sur un même territoire.
La recherche de synergies pour acquérir une meilleure
efficacité favorise également un rapprochement de ces
structures.
Dans une grande majorité des cas, cette mutualisation
se concrétise par la constitution d’un groupement d’in-
térêt économique (GIE) dont l’objectif principal est de
faciliter ou de développer l’activité économique de ses
membres.
Il permet à ces derniers, tout en conservant leur individua-
lité et leur autonomie, de mettre en commun certaines
activités et de regrouper leurs moyens. Chacun pourra
ainsi poursuivre plus efficacement le développement de
sa propre activité.
Un des avantages du GIE réside dans sa grande souplesse.
Celle-ci s’exprime à travers la très grande liberté dans
l’organisation et le fonctionnement du groupement
accordée par les textes, sous réserve du respect de
quelques règles.
Les raisons ayant amené les Entreprises publiques
locales à créer des GIE ou y participer sont :
• l a souplesse de la formule juridique, le GIE étant
créé par convention et géré selon les dispositions du
contrat ;
• l a mise en commun des moyens pour l’exploitation de
services, par exemple, l’informatique, la comptabilité, le
juridique… ;
• le lancement d’actions communes de commercialisation ;
• l a possibilité de mener, avec efficacité et souplesse,
des actions en matière de développement durable.
Ces différents avantages expliquent le succès des GIE,
mais ils ne doivent pas masquer les inconvénients de ce
type de structure, comme le fait que les membres soient
indéfiniment et solidairement responsables de ses
dettes.
La première démarche à engager avant d’envisager la
création d’un groupement sera de réaliser des études
préliminaires. Il est essentiel de vérifier la faisabilité du
projet préalablement à sa mise en œuvre. Les fondateurs
devront s’accorder sur le contenu du projet commun (fi-
nalité, objectifs, définition de la politique du GIE, mise en
place du in house…) dont la faisabilité, tant technique
que financière, aura été confirmée.
p. 4 | 5
Principales
caractéristiques
du GIE
 1

Le groupement d’intérêt économique (GIE) trouve sa source dans l’ordonnance n° 67-821 du 23

septembre 1967, codifiée aux articles L.251-1 à L.251-23 du Code de commerce. Il se situe entre la
société civile ou commerciale et l’association permettant le rapprochement de deux ou plusieurs
personnes physiques ou morales exerçant des activités similaires ou complémentaires.

En pratique, le GIE a pour but de faciliter ou de développer

l’activité économique de ses membres, d’améliorer ou
d’accroître les résultats de cette activité, et non de réa-
liser des bénéfices pour lui-même. Son activité doit
se rattacher à l’activité économique de ses membres et
ne peut avoir qu’un caractère auxiliaire1.
Le GIE présente les caractéristiques suivantes :
1. Une activité économique
Il doit favoriser ou développer une activité économique.
2. Une absence de but lucratif
En principe, le but du GIE n’est pas de réaliser des bénéfices
pour lui-même, mais il ne lui est pas interdit d’en faire et,
dans cette hypothèse, de les partager entre ses membres.
! Attention
Un groupement constitué dans le but de réaliser
et de partager des bénéfices peut être requalifié en
société créée de fait.
3. Un objet auxiliaire
L’activité d’un GIE doit se rattacher à l’activité économique
de ses membres. Toutefois, son caractère auxiliaire emporte
plusieurs conséquences :
• Le groupement ne peut se substituer à ses membres
pour accomplir leurs missions statutaires principales.
• L’objet du GIE doit avoir un rapport direct avec l’activité
de ses membres. Il ne saurait lui être étranger ou incom-
patible. Autrement dit, des activités nouvelles sans
rapport avec celles de ses membres ne peuvent être
confiées à un GIE.
• L’activité du GIE ne doit pas devenir autonome par rap-
port à celle de ses membres, sous peine d’être requali-
fiée en société créée de fait2. 2
• Seules des activités accessoires ou complémentaires
à celles de ses membres peuvent être confiées à un
GIE. La mise en commun de ces activités, accessoires
ou complémentaires, doit ainsi faciliter l’accomplisse-
ment, par les membres du groupement, de leurs acti-
vités principales.
En pratique, pour apprécier les activités qui pourraient
être confiées à un GIE constitué entre pouvoirs adju-
dicateurs ou entités adjudicatrices (entre une Société
publique locale ou une Société publique locale d’amé-
nagement et une Société d’économie mixte, entre Socié-
tés d’économie mixte ou entre bailleurs sociaux, etc.),

1. Article L.251-1 du Code de commerce 2. CA Paris, 30 mai 2008 : JurisData n° 2008-365399 ; RJDA 12/08, n° 1285
p. 6 | 7
il conviendra d’examiner les missions dévolues statu-
tairement à ces sociétés afin de distinguer les activités
relevant de leur « cœur de métier » de celles qui auront
un caractère plus accessoire.
Exemples
Dans le domaine du logement social, les organismes
HLM, ainsi que les Sociétés d’économie mixte de
construction ou de gestion de logements sociaux,
ne sauraient confier à un GIE leurs compétences
essentielles en matière de maîtrise d’ouvrage ou
de gestion locative, dans la mesure où ces missions
constituent leur « cœur de métier3 » .
Un bailleur social peut cependant participer à un
GIE qui a pour objet « d’assurer à ses seuls adhérents
le fonctionnement et la maintenance d’un système
d’information, la mise au point de logiciels, le conseil
en organisation et des prestations de formation
pour toutes les missions qui concernent la réalisation
de leurs missions4 ».
On peut penser qu’un GIE puisse être créé pour lui
confier notamment des missions dans les domaines
juridique, de la démarche qualité, des ressources
humaines (préparation des fiches de paie, organi-
sation des formations délivrées aux personnels de
ses membres, etc.), de la communication auprès des
tiers sur l’activité de ses membres, de l’expertise et
de l’assistance technique, dès lors que ces missions
ne constitueraient pas les compétences statutaires
essentielles des membres du groupement, du
contrôle interne, de la finance, la comptabilité et de
la prospection foncière.
Enfin, l’objet du GIE peut être civil, commercial. Le GIE
n’est commercial que s’il effectue des actes de commerce
au sens du Code5.3
4. Deux membres minimum
Le GIE doit comprendre au minimum deux membres,
qui peuvent être des personnes physiques ou morales
de droit privé.45
3. Rapport du conseiller d’Etat Loloum du 25 juillet 2005 sur les modalités de
coopération entre organismes HLM ; voir également en ce sens les rapports
publics 2005, 2006 et 2008 de la Miilos
4. CAA Paris, 24 févier 2004, Préfet des Yvelines, n° 99PA04030
5. Article 110-1 du Code de commerce
! Attention
Lorsqu’il ne comprend plus qu’un seul membre, le
groupement doit être dissous. En revanche, aucun
maximum n’est prévu.
5. D
 es membres de droit privé
ou de droit public
Les membres du GIE peuvent être des personnes physi-
ques ou des personnes morales de droit privé (Sem, Spl,
Spla, société, association dont l’activité est économique,
syndicat, autre GIE etc.) ou de droit public (État, collecti-
vité locale et entreprise publique).
! Attention
Afin que les prestations du GIE ne soient pas
soumises à des obligations de mise en concurrence
et de publicité, le GIE ne pourra être créé qu’entre
pouvoirs adjudicateurs ou entités adjudicatrices
(Cf. Relations contractuelles p. 22).
Cela exclut par exemple la participation d’une filiale
de Sem.
Les bailleurs sociaux peuvent également créer entre eux
un GIE6. Cependant, seuls les organismes HLM, les Socié-
tés d’économie mixte de construction et de gestion de
logements locatifs sociaux, les organismes collecteurs
du 1 %, et les organismes agréés à la maîtrise d’ouvrage
ou à l’ingénierie sociale, financière et technique, ou en-
core à l’intermédiation locative et à la gestion locative
sociale peuvent être membres du groupement.6
! Attention
Le groupement doit avoir pour finalité la mise en
commun de moyens au profit de ses membres, et
assurer une répartition des coûts entre membres
en fonction de l’utilisation des services par
chacun d’entre eux. Une convention organise le
fonctionnement et la répartition des coûts.
6. Article L.423-6 du Code de la construction et de l’habitation
6. Une personnalité morale
Le GIE jouit de la personnalité morale et de la pleine
capacité à compter de son immatriculation au registre
du commerce et des sociétés7.7
9. Une dénomination
Elle est librement choisie par ses membres. Tous les actes
et documents du groupement destinés aux membres
doivent mentionner les mots « groupement d’intérêt
économique » ou le sigle « GIE ».

7. U
 n financement des activités ! Attention

avec ou sans capital Le ministère public ou toute personne intéressée

Un GIE peut être constitué :
• s ans capital. Dans ce cas, il n’y a pas d’apport sauf des
apports en industrie. Pour autant, cela ne signifie pas
que le groupement n’a pas de patrimoine ; un droit
d’entrée peut être versé par les membres.
 vec un capital8. Plusieurs types d’apports peuvent être
•a
effectués ; les plus fréquents sont ceux en numéraire.8
peut demander au président du tribunal compétent,
statuant en référé, d’enjoindre, le cas échéant sous
astreinte, au représentant légal du GIE de porter sur
tous les actes et documents émanant de ce groupe-
ment la dénomination de celui-ci, suivie immédia-
tement et lisiblement de la mention ou des initiales
« Groupement d’intérêt économique » ou « GIE »9.

Dans les deux cas, le GIE est financé par les cotisations 91011

de ses membres, selon des échéances préétablies, ou

abondées suite à des appels de fonds qui seraient effectués 10. Une durée déterminée
selon les besoins de fonctionnement du groupement.
En outre, il peut être prévu que chaque prestation du Le GIE doit être constitué pour une durée déterminée10.
GIE fasse l’objet d’un paiement par le membre bénéfi-
ciaire. La liberté la plus absolue est, là encore, laissée aux
fondateurs du groupement pour fixer le montant des 11. Un contrat constitutif
cotisations et leurs règles de perception.
L’acte fondateur du GIE est d’ordre contractuel. Le
contrat constitutif du GIE ou contrat de groupement, qui
8. D
 es obligations aux dettes constitue ainsi ses statuts, détermine l’organisation du
groupement11 (Cf. Formalités liées à la création du GIE
sociales à l’égard des tiers p. 18). Le contrat doit être écrit, soit sous la forme d’acte
sous seing privé, soit sous forme notariée.
Les membres du GIE sont indéfiniment et solidairement
responsables de ses dettes. En effet, l’obligation aux dettes
sociales est indéfinie, de sorte que chaque membre est tenu
de la totalité des dettes impayées par le groupement sur
la totalité de ses biens. Les membres sont donc solidaires,
sauf convention contraire avec le tiers cocontractant. C’est
une obligation légale, et toute clause du contrat constitutif
limitative ou exclusive de responsabilité est inopposable
aux tiers.

Par ailleurs, les créanciers du GIE ne peuvent poursuivre

le paiement de leur dette contre un membre qu’après
avoir vainement mis en demeure le GIE par acte extra-
judiciaire.
9. Article L.238-3 du Code de commerce
7. Article L.251-4 du Code de commerce 10. Article L.251-1 du Code de commerce
8. Article L.251-3 du Code de commerce 11. Article L.251-8 du Code de commerce

p. 8 | 9
Gouvernance
et gestion du GIE
 2
Si le contrat de groupement d’intérêt économique détermine librement l’organisation du groupement,
certaines règles s’imposent quant à l’existence d’une administration du GIE, d’une assemblée réunissant
les membres du groupement et de deux organes de contrôle de la gestion et des comptes.
En pratique, une réflexion sur le fonctionnement du GIE est
souhaitable et devra donc être engagée en amont pour
pouvoir intégrer certaines considérations dans les statuts.
! Attention
Afin de pouvoir justifier de la théorie des relations in
house, il sera nécessaire d’appliquer le contrôle réputé
analogue (Cf. Relations contractuelles p. 22).
1. O
 rganes de gestion :
les administrateurs
1.1 Composition
Le groupement est administré par une ou plusieurs
personnes. Le contrat de groupement ou, à défaut,
l’assemblée des membres nomme les administrateurs
dont il détermine les attributions, les pouvoirs et les
conditions de révocation.
Sous ces réserves, le contrat de groupement ou, à
défaut, l’assemblée des membres organise librement
l’administration du groupement12. Un GIE peut ainsi être
administré par un ou plusieurs administrateurs réunis au
sein d’une instance collégiale.1
1.2 N
 omination et fin de mandat
des administrateurs
Les administrateurs peuvent être des personnes physiques
ou morales. Ils peuvent être des membres du groupement
ou des tiers. Le contrat de groupement peut poser des
conditions supplémentaires (âge, compétence, partici-
pation minimale, durée de présence, etc.).
Le contrat constitutif ou, à défaut, l’assemblée des membres
précise le mode de désignation, la durée du mandat, ainsi
que les modalités de son renouvellement, s’il y a lieu.
La désignation fait l’objet d’une mesure de publicité
de droit commun (dépôt au greffe, inscription au RCS
et avis au BODACC). Le nombre d’administrateurs
est également librement déterminé par le contrat
constitutif.
12. Article L.251-11 du Code de commerce
p. 10 | 11
Les fonctions d’administrateur prennent fin en cas de décès,
d’incapacité, d’incompatibilité, de démission, d’arrivée
du terme sans renouvellement ou de révocation. La
cessation des fonctions d’un administrateur fait l’objet
d’une inscription modificative au registre du commerce
et des sociétés dans le délai d’un mois.
1.3 Pouvoirs et responsabilités
des administrateurs
Les pouvoirs des administrateurs sont déterminés libre-
ment dans le contrat constitutif. Toutefois les limitations
de pouvoirs n’ont d’effet qu’à l’égard des membres du
groupement. Vis-à-vis des tiers, les administrateurs en-
gagent le groupement par tout acte entrant dans l’objet
social.
À défaut de limitation statutaire, les administrateurs sont
tenus d’agir dans les limites de l’objet social (principe de
spécialité) et dans l’intérêt du groupement. Les adminis-
trateurs sont responsables, individuellement ou solidai-
rement, selon le cas, envers le groupement ou envers les
tiers des infractions aux dispositions législatives et régle-
mentaires applicables au GIE, de la violation des statuts
du groupement ainsi que de leurs fautes de gestion.
Le représentant permanent de la personne morale
administrateur encourt les mêmes responsabilités, civile
et pénale, que s’il était administrateur en son nom propre.
2. L’assemblée du groupement
2.1 Pouvoirs
L’assemblée d’un GIE dispose des plus larges pouvoirs.
Elle est habilitée à prendre toute décision, y compris de
dissolution anticipée ou de prorogation, dans les conditions
déterminées par le contrat13. Les fondateurs du GIE dispo-
sent d’une liberté pour fixer la compétence de l’assemblée.
Néanmoins, un certain nombre de décisions relèvent en
principe de l’assemblée telles que la modification des
statuts, la désignation et la révocation des administra-
teurs, des personnes chargées du contrôle de la gestion
et des comptes, lorsque ces désignations n’ont pas été
faites par le contrat constitutif, ainsi que la fixation de
leur rémunération ou encore l’approbation des comptes
de l’exercice.2
13. Article L.251-10 du Code de commerce
2.2 Modalités de fonctionnement
La réunion d’une assemblée est de la compétence
des administrateurs. Ils y procèdent quand ils la jugent
opportune, même si le contrat constitutif peut en
prévoir la périodicité et indiquer des hypothèses de
tenue obligatoire.
Une assemblée doit cependant obligatoirement se tenir
lorsque plus du quart des membres le demande14, ou en
cas d’exercice de la procédure d’alerte du commissaire
aux comptes15. Il reste que la tenue d’une assemblée est
souhaitable pour l’approbation des comptes de l’exercice
et toutes les fois qu’une décision excède les pouvoirs du
ou des administrateurs.
En l’absence de disposition légale, le contrat constitutif
fixe l’organe compétent pour convoquer l’assemblée (en
général un administrateur), ainsi que les modalités de
convocation (forme, date). La convocation, adressée à
tous les membres, doit contenir, outre l’ordre du jour, les
date et lieu de la réunion.34
2.3 Quorum et majorité
Les membres du groupement pourront prévoir les condi-
tions de quorum et de majorité dans le contrat constitutif.
Dans le silence du contrat, les décisions se prennent à
l’unanimité16. L’unanimité s’entend de celle des membres,
et non celle des présents ou représentés.
Le contrat constitutif peut déroger à la règle de l’una-
nimité en prévoyant que toutes les décisions ou certaines
d’entre elles sont prises à une majorité qu’il fixe. La sup-
pression de la règle de l’unanimité ne peut être prise
qu’à l’unanimité.5
3. L es obligations comptables
et le contrôle de gestion
Le contrôle de gestion d’un GIE doit être confié à des
personnes physiques et le contrôle des comptes doit
être exercé dans les conditions prévues par le contrat
constitutif du groupement17.6
14. Article L.251-10, al. 3 du Code de commerce
15. Article L.251-15 du Code de commerce
16. Article L.251-10, al. 1er du Code de commerce
17. Article L.251-12 du Code de commerce
Le fonctionnement du GIE est soumis à un double
contrôle destiné à protéger les membres sur lesquels
pèse une obligation solidaire et indéfinie aux dettes du
groupement.

Comme toute personne morale de droit privé, même

non commerçante, ayant une activité économique, le
GIE peut également nommer un commissaire aux comptes
titulaire et un commissaire aux comptes suppléant dans
les conditions de droit commun.

3.1 Contrôle de la gestion

Il revient au contrat constitutif du GIE de préciser les mo-

dalités de ce contrôle obligatoire sous réserve que les
contrôleurs soient des personnes physiques et qu’ils ne
soient pas nommés administrateurs du groupement18.
Les contrôleurs sont choisis parmi les membres du GIE
ou en dehors d’eux.

Le contrat constitutif détermine librement leurs attribu-

tions, leurs pouvoirs d’investigation, leur rémunération,
la durée de leurs fonctions, les conditions de leur révo-
cation. La nomination et la cessation des fonctions des
contrôleurs de gestion doivent faire l’objet de mesures
de publicité légale.7

3.2 Contrôle des comptes

Le contrat constitutif du groupement est libre d’orga-

niser à sa guise le contrôle des comptes (conditions et
mode de nomination des contrôleurs, mission, durée de
leurs fonctions, etc.) sauf lorsque le GIE compte au moins
cent salariés à la clôture d’un exercice.

Dans ce cas, le contrôle doit être exercé par un ou plu-

sieurs commissaires aux comptes inscrits et nommés par
l’assemblée pour une durée de six exercices.

18. Article L.251-12, al. 1er du Code de commerce

p. 12 | 13
Personnel du GIE
 3
Le GIE peut disposer de son propre personnel ou d’un personnel mis à disposition par ses membres,
dans le respect des règles fixées par le Code du travail. Le personnel du GIE est de droit privé. Les
règles qui lui sont applicables sont définies par le Code du travail.
Le GIE dispose d’un personnel propre soit par :
• la voie du recrutement ;
• la voie d’un transfert conventionnel des contrats de
travail de certains salariés par les sociétés membres du
groupement ;
• la mise à disposition de salariés de la Sem.
1. Le personnel propre
Le GIE dispose de son propre personnel. Cette solution
est juridiquement sécurisée.
2. Le transfert de personnel
2.1 Le transfert au regard du Code du travail
La création d’un GIE n’est pas de nature à emporter
l’application de l’article L.1224-1 du Code du travail,
c’est-à-dire un transfert automatique des contrats de
travail des salariés employés par ses membres pour
l’accomplissement des missions qui seront confiées au
groupement.
2.2 Le transfert conventionnel
Les contrats de travail des salariés des membres du
groupement peuvent être transférés au groupement
de manière conventionnelle. Ce transfert conventionnel
impliquera toutefois de recueillir l’accord exprès et non
équivoque des trois parties concernées, c’est-à-dire du
salarié, du premier et du second employeur.
Le salarié doit être renseigné sur le fait qu’il s’agit d’une ap-
plication volontaire du transfert, qu’il a le droit de refuser et
de donner son accord exprès après avoir disposé d’un délai
de réflexion suffisamment long pour faire son choix.
Lorsqu’il existe un comité d’entreprise ou, à défaut, des
délégués du personnel, celui-ci doit obligatoirement
être consulté.
! Attention
Le refus du salarié n’est pas en lui-même une cause de
licenciement (Cass. soc. 9 novembre 2005, n° 03-45483,
BC V n° 315). Les salariés, dont le contrat de travail se-
rait transféré, deviendraient salariés du GIE. Par prin-
cipe, le contrat de travail est maintenu dans les mê-
mes conditions. Par exemple, l’ancienneté des salariés
acquise chez leur employeur d’origine est reprise dans
leurs nouvelles relations contractuelles avec le GIE. Ce
dernier exercera sur eux le pouvoir hiérarchique.
p. 14 | 15

! Attention
Le transfert peut avoir un impact sur le statut
collectif des salariés (les conventions et accords
collectifs, les usages, les engagements unilatéraux,
les accords atypiques, le dispositif de l’épargne sala-
riale, la protection sociale complémentaire, etc.).
Ce transfert pourrait également être envisagé
à temps partiel dans le cadre d’un multisalariat
entre les différentes structures.
3. L a mise à disposition
de personnel
La mise à disposition de personnel au bénéfice du GIE
est très encadrée par la loi, ce qui implique d’être vigilant
sur sa mise en œuvre. Les risques juridiques ne sont pas
neutres (délit pénal) et indépendamment de sa licéité
au regard du Code de travail, la question de savoir si
une mise à disposition de personnel au profit du GIE est
conforme aux règles de la commande publique se pose.
C’est la raison pour laquelle, le recrutement de person-
nel propre ou le transfert conventionnel de contrat de
travail est à privilégier.
3.1 Statut des salariés
Dans le cas d’une mise à disposition de salariés auprès
du GIE, les salariés concernés resteraient soumis au sta-
tut propre à leur entreprise d’origine et conserveraient
avec elle un lien de subordination. Ces salariés conti-
nueraient donc à disposer des avantages issus des
conventions collectives et des accords d’entreprise
conclus avec leur employeur d’origine.
3.2 Conditions du prêt de main-d’œuvre
Pour être licite, une mise à disposition ne doit pas avoir
pour « but exclusif le prêt de main-d’œuvre » et ne doit
pas avoir « un but lucratif »19. Ces deux conditions étant
toutefois cumulatives, leur réunion est nécessaire pour
que le délit de prêt illégal de main-d’œuvre ou délit de
marchandage soit constitué (art L.8231-1).1
19. Article L.8241-1 du Code du travail
3.2.1 Absence de but exclusif de prêt
de main-d’œuvre
Une mise à disposition de salariés sera légale si elle n’a
pas pour but exclusif le prêt de main-d’œuvre, c’est-à-
dire si elle « n’est que la conséquence nécessaire de la
transmission d’un savoir-faire ou de la mise en œuvre
d’une technicité qui relève de la spécificité propre de
l’entreprise prêteuse »20.2
Une mise à disposition sera ainsi licite si elle correspond
à une tâche clairement définie, qui fait notamment
appel à une spécificité propre à l’entreprise prestataire.
Au contraire, si les salariés sont mis à la disposition d’une
société pour réaliser une mission qui relève de « l’acti-
vité normale et permanente » de cette dernière, ou de
son « domaine de compétence », les juges estiment que
cette mise à disposition a pour « objet exclusif un prêt de
main-d’œuvre »21.3
Dès lors que des salariés sont mis à disposition d’un GIE
pour lui permettre d’accomplir des activités qui relèvent
de son domaine de compétence, tel qu’il est défini par
ses statuts, il existe un risque réel que cette mise à dispo-
sition soit considérée comme ayant pour « but exclusif le
prêt de main-d’œuvre ».
3.2.2 Absence de but lucratif
Un prêt de main-d’œuvre n’est illicite que s’il a éga-
lement un « but lucratif » qui, selon la jurisprudence,
« peut consister, au profit de l’utilisateur ou du prêteur
de main-d’œuvre, en un bénéfice, un profit ou un gain
pécuniaire »22.4
Une mise à disposition poursuit ainsi un but lucratif si
l’entreprise prestataire tire un bénéfice de l’opération ré-
sultant de la différence entre le prix perçu de l’entreprise
utilisatrice et le coût de la main-d’œuvre.
Le juge recherche cependant si le but poursuivi par
l’opération est réellement la recherche d’un profit. Ainsi,
une mise à disposition est légale si le but de l’opération
n’est pas la recherche d’un profit mais bien la volonté de
réaliser des économies en rationnalisant les moyens de
fonctionnement de différents services23.5
Par ailleurs, le remboursement au prix coûtant d’une
mise à disposition par le bénéficiaire auprès de l’entre-
20. Cass. crim., 9 juin 1993 : RJS 93, n° 815
21. Cass. crim., 15 février 2005, Société Carrefour France, n° 04-80.806 et CA Paris,
24 février 2009, SAS Broadcasting Network, n° S 07/00569
22. Cass. crim., 20 mars 2007, n° 05-85.253
23. Cass. soc., 1er avril 2003, La Croix rouge française, n° 02-14680
prise prêteuse constitue un élément supplémentaire de lorsque le poste occupé dans l’entreprise utilisatrice
nature à conforter la légalité de cette opération. figure sur la liste de ceux présentant des risques particu-
liers pour la santé ou la sécurité des salariés mentionnés
En pratique à l’article L.4154-2, alinéa 2 du Code du travail.

Les membres du GIE devront particulièrement veiller
à mettre à disposition le personnel concerné à titre
gratuit, c’est-à-dire sans marge.
La refacturation devra donc se faire à l’euro du
salaire toutes charges comprises, à savoir le salaire
plus les charges et les éventuels remboursements de
frais.
De même, l’entreprise utilisatrice, lorsqu’elle en est dotée,
informe et consulte son comité d’entreprise ou, à défaut,
ses délégués du personnel, de même que son CHSCT
préalablement à l’accueil de salariés mis à disposition
dans le cadre d’un prêt de main-d’œuvre.

! Attention
Il importe de respecter les règles définies par le Code
du travail sous peine de risquer une condamnation
pour délit de marchandage24. Ce délit est passible
de sanctions pénales : deux ans de prison, 30 000 €
d’amende pour les personnes physiques et 50 000 €
pour les personnes morales.
Sont alors coupables tant celui qui met à disposition
du personnel que celui qui bénéficie de la mise à
disposition.

3.3 Procédure de mise à disposition :

accord exprès du salarié par la conclusion
d’un avenant au contrat de travail

L’opération de prêt de main-d’œuvre à but non lucratif

requiert l’accord du salarié concerné. Un avenant au
contrat de travail devra être signé par le salarié précisant
le travail confié dans l’entreprise utilisatrice, les horaires
et le lieu d’exécution du travail ainsi que les caractéristiques
particulières du poste de travail.

Le cas échéant, les représentants du personnel doivent

être consultés. Le comité d’entreprise (CE) ou, à défaut,
les délégués du personnel de l’entreprise prêteuse sont
informés et consultés préalablement à la décision de
procéder à des prêts de main-d’œuvre. Le CE est informé
des différentes conventions de prêt de main-d’œuvre
signées.

Le comité d’hygiène, de sécurité et des conditions de

travail (CHSCT) de l’entreprise prêteuse est informé

24. Article L.8231-1 du Code de travail

p. 16 | 17
Formalités
liées à la création
 4
La constitution du groupement d’intérêt économique suppose qu’il respecte des conditions de fond,
de forme et, enfin, de publicité afin de devenir une personne morale.
1. Procédure de création
Toute création d’un GIE par des Sem, des Spl et des Spla
devrait faire, simultanément, l’objet d’une double auto-
risation :
•U
 ne délibération préalable de la ou des collectivités
territoriales et de leurs groupements actionnaires
disposant d’un siège au conseil d’administration ;
•U
 ne délibération du conseil d’administration.
2. Les actes de la création du GIE
2.1 Contrat constitutif
Le groupement d’intérêt économique est constitué
par un contrat écrit qui détermine très librement l’orga-
nisation du groupement, sous réserve cependant des
dispositions du Code de commerce25 et des clauses rela-
tives au in house26 (Cf. Relations contractuelles p. 22).12
25. Article 251-8 du Code de commerce.
26. Article 23 de l’ordonnance n° 2005-649 du 6 juin 2005
! Attention
La rédaction du contrat de groupement est une étape
importante qu’il ne faut pas négliger. Le contrat
constitutif doit contenir notamment les indications
suivantes :
• la dénomination du groupement ;
• les nom, raison sociale ou dénomination sociale,
la forme juridique, l’adresse du domicile ou du siège
social et, s’il y a lieu, le numéro d’immatriculation
au registre du commerce ou au répertoire des mé-
tiers, de chacun des membres du groupement ;
• la durée pour laquelle le groupement est constitué ;
• l’objet du groupement ;
• l’adresse du siège du groupement ;
• toutes les dispositions relatives au fonctionnement
(administration, contrôle, assemblées, décisions
collectives, répartition des bénéfices et des pertes,
admission, exclusion des membres, ...), à la disso-
lution, à la prorogation et à la liquidation du grou-
pement ;
• et toutes les dispositions relatives au in house.
p. 18 | 19
Le contrat peut également prévoir d’autres éléments
facultatifs et non limitatifs que les membres peuvent
librement ajouter  : les conditions de quorum et de
majorité, la cooptation de nouveaux membres, la ré-
partition des bénéfices, les conditions de liquidation,
etc. Toute modification du contrat doit être établie et
publiée dans les mêmes conditions que le contrat lui-
même.
Le contrat constitutif doit être rédigé par écrit, par acte
notarié ou sous seing privé (établi dans ce cas en autant
d’exemplaires qu’il y a de signataires, plus quatre originaux
supplémentaires pour les formalités d’enregistrement et
de dépôt au greffe).
En pratique
Les membres devront :
• établir le contrat de groupement ;
• procéder à la nomination de ou des administra-
teurs, du contrôleur de gestion et du contrôleur des
comptes (ils sont nommés dans le contrat constitutif
ou par acte séparé) ;
• enregistrer le contrat de groupement auprès de la
recette des impôts du siège social du groupement
(préalablement à la demande d’immatriculation
au registre du commerce et des sociétés).
2.2 Règlement intérieur
Le contrat constitutif est généralement accompagné
d’un règlement intérieur qui le complète et précise cer-
taines de ses modalités d’application ainsi que les droits
et obligations des membres. Le règlement intérieur
oblige tous les membres au même titre que le contrat
constitutif, mais il n’est pas soumis à publicité.
2.3 Démarches administratives
2.3.1 Domiciliation
Le représentant du GIE doit justifier auprès du greffe
de l’occupation régulière des locaux du siège du grou-
pement par tous moyens (copie du bail commercial, du
contrat de domiciliation, quittance EDF ou de téléphone
récente…).
2.3.2 Dépôt au greffe du tribunal de commerce
Le GIE doit être immatriculé au registre du commerce
et des sociétés (RCS). Le représentant du GIE peut soit
déposer le dossier directement auprès du greffe du
tribunal de commerce, dans le ressort duquel est situé le
siège du groupement, soit passer par l’intermédiaire du
centre des formalité des entreprises (CFE) au greffe du
tribunal de commerce.
Le dossier devra indiquer divers éléments.
Actes et pièces à produire en annexe au RCS :
• deux contrats de groupement s’ils sont établis par acte
authentique, ou deux originaux timbrés et enregistrés
du contrat par la recette des impôts, datés et signés par
tous les membres ou leur mandataire, s’ils sont établis
par acte sous seing privé. Les pouvoirs pour la signa-
ture du contrat sont déposés en deux exemplaires ori-
ginaux ;
• deux copies, certifiées conformes par le représentant
légal, des actes de nomination des organes d’adminis-
tration et de contrôle, si l’administrateur, le contrôleur
de gestion et le contrôleur des comptes ne sont pas
nommés dans le contrat constitutif ;
• deux copies certifiées conformes de l’acte conférant la
qualité de représentant permanent d’une société nom-
mée administrateur.
Pièces justificatives à joindre au dossier :
• un formulaire de déclaration de GIE (formulaire « G0 »)
dûment rempli et signé ;
! Attention
Sur le formulaire G0, il doit être déclaré, l’existence
ou non d’une clause d’exonération des dettes so-
ciales nées antérieurement à l’entrée des membres
dans le groupement ainsi que la nature civile ou
commerciale de l’activité.
• un pouvoir en original de l’administrateur s’il n’a pas signé
lui-même le formulaire G0 ;
• une pièce justifiant de l’occupation régulière des locaux
du siège (par tous moyens : bail, contrat de domicilia-
tion, quittance EDF ou téléphone…).
Pour le contrôleur de gestion (obligatoirement une
personne physique), le contrôleur des comptes (n’ayant
pas la qualité de commissaire aux comptes), les admi-
nistrateurs personnes physiques :
• une copie de la pièce d’identité : passeport ou de la
carte nationale d’identité, ou copie recto-verso du titre
 de séjour en cours de validité, le cas échéant. Le sta-
tut porté sur le titre de séjour de son titulaire doit lui
permettre de s’inscrire au RCS ;

•u
 ne déclaration sur l’honneur de non-condamnation,
datée et signée en original par l’intéressé, qui fera l’objet
d’une vérification par le juge commis à la surveillance du
registre du commerce et des sociétés auprès du casier
judiciaire ;

•u
 ne attestation de filiation (nom et prénoms des
parents), sauf si la filiation figure dans un document
déjà produit.

Pour les membres personnes physiques :

•u
 ne copie de la pièce d’identité : passeport ou de la
carte nationale d’identité, ou copie recto-verso du titre
de séjour en cours de validité, le cas échéant.

Pour les administrateurs personnes morales, les mem-

bres personnes morales, le contrôleur des comptes
personne morale :
• un extrait original du registre du commerce et des socié-
tés datant de moins de trois mois si la personne morale
est immatriculée, ou tout document officiel justifiant de
l’existence légale de la personne morale si elle n’est pas
immatriculée au registre du commerce et des sociétés ;

• pour le représentant permanent de l’administrateur,

produire les mêmes pièces que celles prévues pour les
administrateurs personnes physiques, ainsi que deux
copies certifiées conformes de l’acte lui conférant la
qualité de représentant permanent.

Pour les commissaires aux comptes (s’il en a été désignés) :

• fournir un justificatif de leur inscription sur la liste offi-
cielle des commissaires aux comptes si celle-ci n’est pas
encore publiée ;

• fournir la lettre d’acceptation de leur désignation.

2.3.3 Numéro d’indentification

Le numéro d’identification du GIE, attribué par l’Insee,
est le numéro Siren à neuf chiffres. Les documents com-
merciaux établis par le GIE doivent comporter ce numé-
ro avec la mention RCS et le nom de la ville où se trouve
le greffe auprès duquel le GIE est immatriculé.

2.3.4 Publicité
Un avis d’immatriculation est établi et inséré au Bulletin
officiel des annonces civiles et commerciales (Bodacc)
par le greffier, dans les huit jours de la notification du
numéro d’identification Insee du GIE.

p. 20 | 21
Relations
contractuelles
 5

Les Sociétés publiques locales, les Sociétés publiques locales d’aménagement, ainsi que les Sociétés
d’économie mixte étant en principe soumises, pour la passation de leurs propres marchés, aux
dispositions de l’ordonnance n° 2005-649 du 6 juin 2005, les prestations que pourrait leur fournir
un GIE devraient en principe être attribuées au terme d’une mise en concurrence.

1. R
 elations contractuelles entre Les conditions tenant à l’activité du GIE :
• les statuts du GIE doivent prévoir que le groupement
le GIE et ses membres fournira exclusivement des prestations à ses membres ;

Pour que la création d’un GIE entre ces sociétés ait un
intérêt, il est nécessaire qu’il puisse être considéré que
la théorie des relations in house est applicable entre le
groupement et chacun de ses membres.
L’article 23 de l’ordonnance du 6 juin 2005 transpose
cette théorie en droit interne en indiquant que cette
ordonnance n’est pas applicable :
• « aux marchés conclus entre un pouvoir adjudicateur
et un cocontractant sur lequel il exerce un contrôle
comparable à celui qu’il exerce sur ses propres servi-
ces et qui réalise l’essentiel de ses activités pour lui à
condition que, même si ce cocontractant n’est pas un
pouvoir adjudicateur, il applique, pour répondre à ses
besoins propres, les règles de passation des marchés
prévues par la présente ordonnance ou par le Code des
marchés publics ».
• l’adhésion au GIE doit être réservée, statutairement,
à des personnes morales ayant la qualité de pouvoir
adjudicateur ;
• l’activité du GIE doit être limitée, statutairement, à la
mutualisation de services communs à ses membres ;
• les services fournis par le GIE à ses membres doivent
être refacturés au prix coûtant.
Les conditions concernant l’administration du GIE :
• le GIE doit être administré par un organe collégial com-
posé uniquement de représentants de ses membres ;
• chaque membre du groupement doit disposer au sein
de cet organe collégial du même nombre de voix et de
représentants ;

Afin de satisfaire les conditions du in house tels que • les décisions les plus importantes du GIE doivent être
définies par l’ordonnance, des conditions doivent être prises à l’unanimité (notamment  : décisions ayant
respectées. des répercussions financières pour le groupement,

p. 22 | 23
 approbation des contrats passés par le GIE avec ses
membres, désignation d’un contrôleur de gestion,
fixation des frais de gestion du GIE et du prix de ses
prestations).

Les conditions tenant aux marchés du GIE :

• le GIE doit respecter, pour la passation de ses marchés,
les dispositions de l’ordonnance du 6 juin 2005.

2. Nature du GIE
Les GIE, dont les Sem, les Spl et les Spla sont membres,
sont a priori des pouvoirs adjudicateurs. On entend par
pouvoir adjudicateur : les organismes de droit privé
dotés de la personnalité juridique constitués en vue de
réaliser certaines activités en commun :
• s oit par des pouvoirs adjudicateurs soumis au Code des
marchés publics ;

• s oit par des pouvoirs adjudicateurs soumis à l’ordon-

nance du 6 juin 2005 ;

• s oit par des pouvoirs adjudicateurs soumis au Code des

marchés publics et des pouvoirs adjudicateurs soumis
à l’ordonnance précitée.

Par ailleurs, dans le cadre de la mise en œuvre du in house

entre les membres du groupement et le GIE, il y a lieu
d’appliquer les règles de l’ordonnance du 6 juin 2005.

En conclusion, des obligations de mise en concurrence

s’imposent aux GIE en leur qualité de pouvoir adjudica-
teur soumis à l’ordonnance du 6 juin 2005 relative aux
marchés passés par certaines personnes publiques ou
privées non soumises au Code des marchés publics.

En pratique, le GIE devra mettre ses marchés en

concurrence.
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