LA RESPONSABILITE ET

L’INTITULÉ
DU SUJET: L’ASSURANCE DES DIRIGEANTS
DES ENTREPRISES.

⚫ REALISE PAR :

⚫ Mr. GASMI YASSINE

⚫ Mr. EL BAHRI MOHAMMED
⚫ Mr. BELLAMKADDEM NIZAR
⚫ Mr. EL BAKKALI YASSINE
⚫ Mr. TALHA MAROUANE
⚫ Mlle. EL AYACHI SANAA

ENCADRE PAR : Pr. AHMED RESSA

Année universitaire : 2018/2019

0
 SOMMAIRE

INTRODUCTION GÉNÉRALE

⚫ 1er PARTIE : LE CADRE CONCEPTUEL DE LA

RESPONSABILITE ET L’ASSURANCE DES DIRIGEANTS DES
ENTREPRISES.

- CHAPITRE 1 : GENERALITES SUR LES NOTIONS « DIRIGEANT ET LA

RESPONSABILITE ».
 SECTION 1 : DIRIGEANT (DE FAIT ET DE DROIT) ;
 SECTION 2 : LES RESPONSABILITES DU DIRIGEANT (CIVILE ;
PENALE ; ADMINISTRATIVE + LES ACTES ENGAGEANT LA
RESPONSABILITE DU DIRIGEANT).
- CHAPITRE 2 : LA RESPONSABILITE CIVILE ET L’ASSURANCE DES
DIRIGEANTS.
 SECTION 1 : LA RESPONSABILITE CIVILE DU DIRIGEANT ;
 SECTION 2 : L’ASSURANCE RESPONSABILITE CIVILE DES
DIRIGEANTS.

⚫ 2EME PARTIE : LES DIRIGEANTS FACE AUX DIFFICULTES DES

E/SES :

- CHAPITRE 1 : LA RESPONSABILITE CIVIL DU DIRIGEANT.

 SECTION1 : LA CESSATION DES PAIEMENTS ET LA
RESPONSABILITE PECUNIAIRE ;
 SECTION 2 : : LES SANCTIONS CIVILES.
- CHAPITRE 2 : LA RESPONSABILITE PENALE.
 SECTION 1 : LES FAITS CONSTITUTIFS DE LA BANQUEROUTE ;
 SECTION 2 : LES PEINES APPLICABLES ET L’ORGANISATION
FRAUDULEUSE D’INSOLVABILITE.

CONCLUSION GENERALE

1
 INTRODUCTION GÉNÉRALE :

L’évolution bouleversante qu’a connue le droit des difficultés de

l’entreprise, consiste dans la dissociation du sort de l’entreprise de
celui de ses responsables. En fait, l’idée se ramène à traiter
séparément l’entité économique, selon qu’elle est passible de
redressement, ou pratiquement condamnée à la liquidation de ses
responsables, dont la responsabilité civile ou pénale peut être
engagées ou non, selon que l’échec de l’entreprise leur est
imputable ou non.
Cette responsabilité peut être engagée à tout moment de la vie
de l’entreprise. Elle varie en fonction de la gravité des faits commis.
Ainsi, les dirigeants peuvent être déclarés responsables soit sur le plan
civil et pénal ou les deux à la fois. La particularité de ce sujet, nous
oblige de canaliser l’étude de responsabilité des dirigeants dans son
volet civil et Pénal, et plus particulièrement la responsabilité et
l’assurance des dirigeants face aux difficultés de l’entreprise.
Aussi, l’étude de la responsabilité et l’assurance des dirigeants des
entreprises en difficulté, du point de vue jurisprudentiel, va nous
permettre d’examiner l’attitude du juge à l’égard de cette
responsabilité, et voir également comment le juge Marocain
applique les dispositions formant le cadre légal de celle-ci.
Une telle étude va nous aider à répondre au problème que pose
sur : la responsabilité et l’assurance des dirigeants des entreprises
en difficultés qui s’attachent surtout à leur nature juridique.
En fait, cette question révèle une grande confusion aussi bien au
niveau du texte qu’au niveau son application

2
 1er PARTIE :

LE CADRE CONCEPTUEL DE LA RESPONSABILITE

ET L’ASSURANCE DES DIRIGEANTS DES
ENTREPRISES.

3
 • CHAPITRE 1: LE CADRE CONCEPTUEL DE LA
RESPONSABILITE ET L’ASSURANCE DES DIRIGEANTS DES
ENTREPRISES.
SECTION 1 : DIRIGEANT (DE FAIT ET DE DROIT) ;

A. LA NOTION DE DIRIGEANT :
L’ouverture d’une procédure collective à l’encontre d’une entreprise n’est
pas sans répercussion sur la responsabilité de ses dirigeants. Ceux-ci sont
présumés avoir une vision précise, C’est la raison pour laquelle la notion de
dirigeant est la pièce maitresse de toute étude de responsabilité concernant
une entreprise en difficulté. En matière de responsabilité en général, la loi
distingue entre deux catégories de dirigeants (1) ; Un dirigeant de droit ou un
dirigeant de fait.

LE DIRIGEANT DE DROIT : LE DIRIGEANT DE FAIT :

L’art. 15 de la loi 44.06 relative au CDVM En droit marocain, le dirigeant de fait est
(2) défini la notion de dirigeant comme
"désigné" par l’art 374 de la loi 17-95 relative
étant : aux SA comme étant :

« Toutes personnes qui, à un titre « Toute personne qui, directement ou par

quelconque, participent à la direction ou à personne interposée aura, en fait, exercé la
la gestion de la société ou de ses filiales ». direction, l’administration ou la gestion de
Il s’agit notamment : la société anonyme (3) … ».
« Du président directeur général, des
directeurs généraux, des membres du Au niveau de la responsabilité, l’art 702 du
directoire, du secrétaire général, des C.com le rend responsable au même pied
directeurs, ainsi que, toute personne d’égalité que le dirigeant de droit.
exerçant des fonctions analogues à celles
précitées. Sont assimilés aux dirigeants les
membres du conseil de surveillance ».

(1) ARTICLE 702 C.COM dispose que : « Les dispositions du présent titre sont applicables aux
dirigeants de l’entreprise individuelle ou à forme sociale ayant fait l’objet d’une procédure
qu'ils soient de droit ou de fait, rémunérés ou non. ».
(2) DAHIR PORTANT LOI N° 1-93-212 DU 4 REBII II 1414 (21 SEPTEMBRE 1993) relatif au conseil
déontologique des valeurs mobilières et aux informations exigées des personnes morales
faisant appel public à l'épargne.
(3) POUR LES AUTRES FORMES DE SOCIETES VOIR L’ART 100 DE LA LOI 5-96.

4
 B. LA NOTION DE LA RESPONSABILITE :
La peur des risques, réels ou supposés, constitue souvent un prétexte pour
refuser de prendre des responsabilités dans une association, et tout
particulièrement la Présidence. Il convient d’être conscient de ces risques
mais surtout de les limiter. En effet, ils sont de fait extrêmement limités si
quelques règles sont respectées et quelques précautions sont prises.

LA NOTION DE LA RESPONSABILITE :

C’est la responsabilité qu’encourt une personne physique ou

morale qui commet un acte contraire à l’ordre public - qualifié
Pénale : par la loi de crime, délit ou contravention- et puni par une
amende ou de la prison.
(=) La responsabilité pénale ne peut jamais être couverte par un
contrat d’assurance.

C’est l’obligation qui incombe à une personne physique ou

morale de répondre sur son patrimoine :
⚫ À une obligation légale (qui découle de la loi) ;
⚫ À une obligation contractuelle (qui découle d’un
engagement écrit dans un contrat ou qui résulte
d’accords écrits ou oraux) ;
⚫ À sa responsabilité quasi-délictuelle : c’est à dire à un
dommage causé à autrui par sa faute ou par le fait des
personnes dont on répond (ex : salariés ...) ou par le fait
de choses qu’on a sous sa garde (ex : une enseigne mal
accrochée endommage un véhicule stationné dans la
Civile : rue un jour de grand vent). Pour que la responsabilité
quasi-délictuelle soit engagée, on considère
généralement que la victime doit prouver qu’elle a subi
un dommage, que la personne accusée a commis une
faute et qu’il y a un lien de causalité entre la faute
qu’elle a commise et le dommage que la victime a subi.
(=) Ce type de responsabilité est, de façon très classique, celle
qui peut être couverte par un contrat d’assurance. C’est
l’obligation légale qui incombe à une personne physique ou à
une personne morale, lorsqu’elle cause un dommage à autrui,
de le réparer.4

(4) : Ce document a été élaboré au sein de la Commission Inter Associative de

France Bénévolat, Il a été reformulé par Marie CHRISTINE ROBIOU DU PONT,
Présidente de France Bénévolat Pays de Loire.

5
 SECTION 2 : LES RESPONSABILITES DU DIRIGEANT (CIVILE ; PENALE ; ADMINISTRATIVE
(+) LES ACTES ENGAGEANT LA RESPONSABILITE DU DIRIGEANT).

Les pouvoirs du dirigeant, sont nécessairement délimités par des dispositions

statutaires ou législatives. Toutefois, il arrive que, par mégarde ou
volontairement, ce dernier excède les pouvoirs qui lui sont attribués par les
statuts et par la loi. Ce qui engage sa responsabilité personnelle.

⚫ Responsabilités civiles :
La responsabilité civile du dirigeant est engagée lorsque celui-ci commet
une faute séparable de ses fonctions, et dans ce cas il devra réparer lui-
même le dommage subi. Autrement dit, la personne lésée engagera une
action en responsabilité à l’encontre du dirigeant. Si l’action en responsabilité
aboutit, le dirigeant sera condamné à payer des dommages et intérêts.

⚫ Responsabilités pénales :
La responsabilité pénale du dirigeant d’entreprise peut être engagée lorsque
le dirigeant :
 Distribue des dividendes fictifs.
 Commet une infraction douanière.
 Présente des comptes infidèles.
 Donc, le seul fait d’enfreindre un texte pénal suffit pour que la
responsabilité du dirigeant soit mise en cause.

⚫ Les actes engageant la responsabilité du dirigeant :

« La notion de faute de gestion d'un dirigeant est assez large. Classiquement,
c'est un acte ou une omission qui ne s'inscrit pas dans l'intérêt social de
l'entreprise. Mais aujourd'hui, une faute de gestion peut aussi bien viser une
fraude ou un abus caractérisé, qu'une simple imprudence dans la conduite
de l'entreprise. Très souvent, c'est lorsque l'entreprise fait l'objet d'une
procédure collective de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire
que les fautes de gestion sont mises en évidence.
Dans ce contexte, le dirigeant peut être condamné à payer lui-même les
dettes sociales. »5
En général, il existe trois types de fautes pouvant mettre en cause la
responsabilité d'un dirigeant sur le plan civil, à savoir :

 La violation des lois et règlements applicables à la société ;

 La violation des dispositions statutaires de la société ;
 La faute de gestion.

(5) SABARLY, F, L’EXPRESSE L’ENTREPRISE. (ARTICLE).

6
⚫ La violation des lois et règlements applicables à la
société :
« Le dirigeant doit en toute circonstance respecter les dispositions législatives
et réglementaires applicable au type de société qu'il dirige. »6

(+) Exemples :
- Le défaut de publication des modifications des statuts.
- Le non-respect des formalités de constitution.
- L'inobservation des règles relatives à la tenue des assemblées
générales.

⚫ La violation des dispositions statutaires de la société :

"Il s’agit d’une hypothèse où les dirigeants ne se conforment pas aux
dispositions statutaires régissant la société."7

(+) Exemples :
- Le non-respect des limitations des pouvoirs du dirigeant pour la
conclusion de certains actes.
- La prise individuelle d'une décision, alors que les statuts prévoient la
nécessité d'une autorisation préalable des associés.

⚫ La faute de gestion :
"Les fautes de gestion couvrent ainsi un éventail large d’actions ou omissions
qui sont susceptibles d’engager la responsabilité des dirigeants envers la
société, les associés ou les tiers."8

(+) Exemples :
- L'absence de surveillance ayant facilité un détournement de fonds par
un employé.
- L'absence d'une comptabilité régulière.
- La réalisation de manœuvres allant à l’encontre des intérêts de
l’entreprise.

(6) DOCUMENTISSIME.
(7) ANDRÉ, A, « LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS EN DROIT », Revue
internationale de droit économique, 2007. Pages (211 à 243)
(8) ANDRÉ, A, « LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS EN DROIT », Revue
internationale de droit économique, 2007. Pages (211 à 243)

7
• CHAPITRE II : LA RESPONSABILITE CIVILE ET L’ASSURANCE
DES DIRIGEANTS.
SECTION1 : LA RESPONSABILITE CIVILE DU DIRIGEANT.

A. DEFINITION DE LA RESPONSABILITE CIVILE :

C’est l'obligation de réparer le dommage que l'on a causé à autrui. Une
personne qui cause un dommage à autrui engage sa responsabilité civile.
Elle est tenue de réparer le dommage qu'elle a causé, en versant des
dommages-intérêts. Les dommages-intérêts ne doivent être considérés
comme une punition, mais comme la juste et exacte réparation d'un
dommage.
Les juges sont entièrement libres de déterminer le montant de l'indemnisation.
Les tribunaux compétents sont en principe les tribunaux civils.

B. LES REGIMES DE LA RESPONSABILITE CIVILE :

⚫ Responsabilité est contractuelle : lorsque le dommage résulte de
l'inexécution d'un contrat, La responsabilité civile est contractuelle
lorsqu'une des parties au contrat n'a pas respecté une de ses obligations.
Elle répare le dommage causé par l'inexécution ou la mauvaise exécution
de l'obligation, lorsque l'exécution forcée n'est pas possible ou n'a pas
d'intérêt.

⚫ Responsabilité délictuelle : lorsqu'elle n'est régie par aucun contrat.

L'action en responsabilité appartient à la victime du dommage. Par
exemples : Pot de volontaires ou non, il est habituel de distinguer la
responsabilité délictuelle au sens strict, qui résulte d’une faute
intentionnelle, et la responsabilité quasi délictuelle engendrée par une
faute non intentionnelle. Fleurs qui tombent sur la tête d'un passant, piéton
renversé par une voiture, personne blessée lors d'une bagarre... La
responsabilité juridique délictuelle répare les dommages causés par des
faits juridiques.9

(9) CELESTE, J, le statut du dirigeant de société au Maroc EDITION 2004 (SA-

SARL).

8
 C. LES ELEMENTS DE RESPONSABILITE CIVILE :
 Trois éléments composent la responsabilité civile : le dommage, la faute, le
lien de causalité entre la faute et le dommage.

⚫ LE DOMMAGE : peut être défini par trois sortes matériel, corporel ou

moral.

- LE DOMMAGE MATERIEL, PATRIMONIAL OU PECUNIAIRE

constitue l’atteinte au patrimoine, concerne les biens et actifs de la
victime, nous avons d’une part la perte éprouvée et le gain manqué.
D’une part, la perte éprouvée se définit par le fait que le patrimoine
s’est appauvri après l’événement, et la victime peut être amenée à
débourser des sommes pour remplacer les biens perdus ou
endommagés. D’autre part, en ce qui concerne le gain manqué, la
victime est mise dans l’impossibilité temporaire ou définitive de réaliser
un revenu qui lui aurait été acquis si l’événement n’était pas survenu :
perte de salaires par exemple. On parle de gain manqué puisque sans
l’événement le patrimoine de la victime se serait accru.
- LE DOMMAGE MORAL OU EXTRAPATRIMONIAL se caractérise
par l’atteinte portée à des droits extrapatrimoniaux, c'est-à-dire ne
faisant pas partie des biens constitutifs du patrimoine : à titre d’exemple
on peut citer le droit au nom, à l’image, à l’honneur, ou encore à la
considération. Cependant, les droits extrapatrimoniaux, n’ayant pas
une valeur pécuniaire, et n’étant donc pas évaluable en argent, le
problème de leur réparation s’est posé. La cour de cassation française
s’est très tôt prononcée en faveur de l’indemnisation du préjudice
moral. Cette solution est consacrée en droit marocain.
- LE DOMMAGE CORPOREL s’explique par l’atteinte portée à
l’intégrité physique de la personne : blessures, mort…. Les lésions
corporelles peuvent entraîner à la fois : Des préjudices purement
matériels : frais médicaux, manque à gagner au titre de l’incapacité
de travail…

⚫ LA FAUTE (FAIT GENERATEUR) : est le manquement à une

obligation préexistante. Cette obligation préexistante est de ne pas causer
de dommage à autrui. La gravité de la faute ne détermine pas l’étendue
de l’obligation. Une faute, légère ou grave, donne droit à la victime d’être
dédommagée intégralement.

9
⚫ LE LIEN DE CAUSALITE : La responsabilité ne peut être engagée que
si la relation entre la faute et le dommage est établie, ce qui peut être
complexe. La faute et le dommage ne suffisent pas : il faut un lien de
causalité. Le préjudice subi doit être en lien direct avec la faute.

LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS (LOI 17-95 SA, ART 349 A

355) :

La responsabilité civile varie selon les circonstances, les dirigeants d’une

société peuvent engager leur responsabilité personnelle tant à l’égard de la
société qu’à l’égard des actionnaires de celle-ci et les tiers. C’est notamment
le cas lorsqu’ils se sont rendus coupables de fautes de gestion.
Lorsque le dirigeant de la société est une personne morale, le représentant
permanent de celle-ci, personne physique, en court la même responsabilité
que s’il était dirigeant en son nom propre.

A. RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS A L’EGARD DE

LA SOCIETE :

La responsabilité civile des dirigeants à l’égard de la société peut être

encourue :
⚫ POUR FAUTE DE GESTION :

Lorsque le dirigeant a enfreint des dispositions légales ou réglementaires

(irrégularité d’une assemblée générale, refus de communication des
documents à un associé, distribution de dividendes fictifs).
En cas de violation des dispositions des statuts (par exemple, violation d’une
clause limitant les pouvoirs des dirigeants). Ainsi que par l'omission ou
l'accomplissement irrégulier d'une formalité prescrite.
La responsabilité du dirigeant peut être individuelle, lorsque la faute est
commise par un seul dirigeant.), ou solidaire, lorsque la faute a été commise
par plusieurs dirigeants (administrateurs ou membres du directoire, d’une SA),
tribunal détermine la part contributive de chacun dans la réparation du dommage.
Le dirigeant coupable devra dédommager la société du préjudice subi.
Lorsque la responsabilité des dirigeants est solidaire, chaque dirigeant pourra
être obligé à payer à la société le montant intégral des dommages et intérêts
en réparation du préjudice subi. Le tribunal pourra toutefois déterminer la
part contributive qui sera due par chacun.

10
⚫ ACTION EN RESPONSABILITE :
L'action en responsabilité contre les dirigeants tant sociale qu'individuelle, se
prescrit par cinq ans, à compter du fait dommageable ou s'il a été dissimulé,
de sa révélation. Toutefois, lorsque le fait est qualifié crime, l'action se prescrit
par vingt ans. (Article 355 S.A)

B. RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS A L’EGARD DES

ASSOCIES DE LA SOCIETE :

La responsabilité des dirigeants à l’égard d’un ou plusieurs associés ou

actionnaires de la société peut également être engagée, lorsque la faute
commise par le dirigeant leur a occasionné un préjudice personnel et distinct
de celui le cas échéant subi par la société.

Tel serait le cas, par exemple, lorsque les dirigeants :

 Tenus un actionnaire délibérément à l’écart des assemblées
générales
 Incités un actionnaire à investir dans la société en lui communiquant
de fausses informations sur la société
 Présentés des comptes inexacts pour empêcher la distribution de
dividendes
 Détournés des dividendes destinés à un actionnaire
 Induis volontairement en erreur un actionnaire sur les conditions de
rachat de ses actions dans le but de l’exclure de la société.

En revanche, la simple baisse ou perte de valeurs des actions ou parts

sociales détenues par un associé dans la société ne constitue pas un
préjudice personnel et distinct de celui subi par la société.

SELON ART 352, alinéa 3 stipule, les actionnaires peuvent demander aux
dirigeants la réparation du préjudice qu'ils ont subi personnellement en raison
des mêmes faits peuvent donner à l’un ou plusieurs d’entre eux le mandat
d’agirent leur nom devant la juridiction compétente sous les conditions
suivantes :
1. Le mandat doit être écrit et mentionner expressément qu'il donne au
ou aux mandataires le pouvoir d'accomplir au nom du mandant tous
les actes de procédure ; il précise, s'il y a lieu, qu'il emporte le pouvoir
d'exercer les voies de recours
2. La demande en justice doit indiquer les prénoms, nom et adresse de
chacun des mandants ainsi que le nombre d'actions qu'ils détiennent.
Elle précise le montant de la réparation réclamée par chacun d’eux.

11
SELON ARTICLE 353 dispose que les actionnaires peuvent, soit
individuellement, soit en se groupant intenter l’action sociale en
responsabilité contre dirigeants. Ceux-ci sont habilités à poursuivre la
réparation de l'entier préjudice subi par la société, à laquelle, le cas échéant,
les dommages-intérêts sont alloués.10
C. RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS A L’EGARD DES
TIERS :

La responsabilité civile du dirigeant à l’égard des tiers peut être engagée

lorsque le dirigeant a commis une faute séparable de ses fonctions qui lui est
imputable personnellement.

La faute « séparable » des fonctions de dirigeant n’est pas nécessairement

une faute sans lien avec ces fonctions. La jurisprudence considère comme
faut séparable toute faute d’une particulière gravité, commise par le
dirigeant intentionnellement à l’occasion de l’exercice de ses fonctions.

La jurisprudence a retenu une telle faute à l’encontre du dirigeant telle que :

 Corrompre un fonctionnaire
 Tromper un fournisseur
 Participer à une altercation et blessé un tiers
 Abstenir de payer la prime d’assurance d’un véhicule de la société
 Effectuer des prélèvements sur les fonds sociaux pour les faire échapper
aux réclamations de créanciers
 Tromper les créanciers de la société sur l’octroi d’un crédit bancaire
 Consentir un cautionnement sans autorisation des organes sociaux
compétents.11

(10) : DROIT DES SOCIETE (RECEUIL DES TEXTES LEGISLATIFS).

(11) : DROIT DES SOCIETE (RECEUIL DES TEXTES LEGISLATIFS).

12
 SECTION 2 : L’ASSURANCE RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS :

« Vis-à-vis de la société, des associés ou des tiers, le dirigeant engage

sa responsabilité pour toutes les fautes qu’il commet durant
l’exercice de ses fonctions. Face à un tel risque, la souscription d'un
contrat d'assurance « Responsabilité des Dirigeants » peut donc
s’avérer utile. En effet, lorsqu’il bénéficie d’une telle assurance, le
dirigeant dont la responsabilité civile a été engagée peut-être
couvert, en tout ou partie, sur les conséquences pécuniaires
engendrées par l’action en responsabilité ainsi que sur les frais
engagés pour sa défense (honoraires d’avocat ou d’expert, frais de
justice...). »12

⚫ LA SOUSCRIPTION DU CONTRAT D’ASSURANCE

RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS :

En pratique, c’est la société qui souscrit le contrat d’assurance pour

le compte de ses dirigeants et non les dirigeants eux-mêmes. Par
conséquent, c'est la société qui supporte la charge des primes
d’assurance. Primes qui varient en fonction du montant de la
garantie, de l’activité exercée par l’entreprise, de son
environnement, de ses résultats au cours des derniers exercices et de
l’importance de son bilan.

⚫ LES AVANTAGES DU CONTRAT D’ASSURANCE

RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS :
 La protection des dirigeants des mises en causes personnelles
qui peuvent mettre en danger leur patrimoine personnel.
 La prise en charge des frais de défense par la compagnie
d'assurance.
 Les primes d'assurance responsabilité des dirigeants sont
déductible fiscalement.

(12) EUROPEENNE DE CONSEIL.

13
⚫ LES LIMITES DU CONTRAT D’ASSURANCE RESPONSABILITE
DES DIRIGEANTS :
 Le contrat d'assurance ne couvre que la responsabilité civile
du dirigeant, vu que la responsabilité pénale n'est, par principe,
pas assurable.
 L'assurance dirigeant ne couvre pas les fautes intentionnelles,
ou commise volontairement par le dirigeant assuré.
 Le montant de garanti (l'indemnité) est souvent plafonné par
sinistre et par année.13

2EME PARTIE :
LES DIRIGEANTS FACE AUX DIFFICULTES DES
E/SES :

(13) EUROPEENNE DE CONSEIL.

14
• CHAPITRE I : LA RESPONSABILITE CIVIL DU DIRIGEANT.
SECTION 1 : LA CESSATION DE PAIEMENT DE LA SOCIETE ET LA RESPONSABILITE
PECUNIAIRE
1. La cessation de paiement de la société :
⚫ LA CESSATION DES PAIEMENTS : entraîne l'application d'une
procédure de redressement judiciaire et éventuellement de liquidation de
la société. La procédure est fondée sur une distinction fondamentale
entre l'entreprise et le dirigeant ; cette distinction résulte de la loi n° 15-95
du 1« Août 1996 formant Code de Commerce. On peut ainsi relever deux
aspects bien distincts dans le dispositif légal. La procédure vise en premier
lieu à assurer le redressement de l'entreprise, ou les modalités de
réalisation de son actif pour régler tout ou partie du passif ; cet objectif est
purement économique. Le second aspect est constitué par diverses
sanctions à l'encontre du dirigeant de l'entreprise à qui incombe la
responsabilité de la situation. L'application de ces sanctions n'est pas
automatique ; elle n'intervient qu'en cas de faute du dirigeant. Celui-ci est
alors condamné non pas parce que l'entreprise a connu des difficultés
économiques ou financières, mais bien parce qu'il a personnellement
participé ou contribué aux faits ayant entraîné ou aggravé la situation de
la société (C.Com. art.704).
-Si la mise en cause personnelle des dirigeants est lourde de
conséquences, tant sur le plan financier que sur le plan personnel, il paraît
cependant important de souligner qu'elle est toujours fondée sur la notion
de faute personnelle. Ainsi que les dirigeants confrontés à une situation
économique difficile ou à des problèmes particuliers de financement dans
leur entreprise ne doivent-ils pas redouter l'engagement d'une procédure
de redressement judiciaire.
⚫ LA FAUTE DE GESTION : En matière d'action en comblement de
passif, la faute de gestion ne doit pas être appréciée au sens strict La
faute de gestion a un caractère général ; i s'agit de toute faute commise
dans l'administration générale de la Personne morale.
Notons également qu'une faute, même légère, est suffisante, comme une
simple imprudence ou une simple négligence. Mais en tout état de cause,
cette faute doit avoir été commise avant le jugement d'ouverture du

15
 redressement judiciaire, des lors que l'insuffisance d'actif est appréciée au
moment de l'ouverture de la procédure. 14

Commettent une faute de gestion :

- Le dirigeant qui décide le financement de travaux indus et la poursuite

d'une exploitation déficitaire ;
- Le dirigeant qui tarde a déclaré la cessation des paiements, privant
l'entreprise du concordat qui aurait pu la sauver, poursuit une activité
déficitaire sans aviser les créanciers de la fragilité financières de la
société et sans la subordonner à la constatation d'un état de cessation
des paiements ;
- Les dirigeants qui ne satisfont pas aux exigences légales en ne tenant
pas d'assemblées générales.

Lien de causalité. — Dans la législation actuelle i1 faut apporter la preuve

que la faute de gestion a « contribue » à l'insuffisance d'actif (C.Com.art.704).
La notion de contribution n'a pas d'autres justifications que d'éviter de rendre
impossible la preuve de la causalité : Si l'on écrivait "ayant cause cette
insuffisance d'actif", on se heurterait Pratiquement à une impossibilité de
preuve ; "ayant contribué" signifie s'agit d'un des éléments intervenus dans le
cadre de la création du passif ». Il apparait ainsi que la faute du dirigeant ne
peut être que l’un des éléments de la cessation de paiement et non pas le
seul élément ayant entrainé cette cessation.

2. Responsabilité pécuniaire :
La cessation des paiements de la société peut entraîner la responsabilité
personnelle de son dirigeant sur le plan civil. Il s'agit alors de mettre à la
charge d'un dirigeant une obligation de réparation du préjudice causé à
autrui par un comportement fautif ou même par simple impéritie. Le dirigeant
est engagé à titre personnel sur sen patrimoine propre.

La loi prévoit deux formes de responsabilité pécuniaire. La première vise à

faire supporter au dirigeant tout ou partie des dettes de la société ; c'est
l'action en comblement de passif (C.Com.art.704), la seconde est constituée
par l'application de la procédure de redressement ou de liquidation
judiciaires au dirigeant avec les conséquences qui s'y attachent. Plusieurs
caractéristiques sont communes à ces deux hypothèses.

⚫ 2-1. L'action en comblement de passif :

14
CELESTE, J, le statut du dirigeant de société au Maroc EDITION 2004 (SA-SARL).

16
L'action en comblement de passif a été instituée par la loi 15-95 formant
Code de Commerce. Le tribunal peut en cas de faute de gestion ayant
contribuée à cette insuffisance d'actif décider que cette dernière sera
supportée, en tout ou en partie avec ou sans solidarité, par toutes les
dirigeantes et tous les dirigeants ou seulement certains d'entre eux
(C.Com.art.704).

o 2.1.1- L'insuffisance d'actif.

L'insuffisance d'actif de la société est l'une des conditions nécessaires pour
que le dirigeant soit recherché en responsabilité (C.Com.art.704) On retrouve
ici la notion de dommage prévue dans le cadre de la responsabilité civile de
droit commun. L'appréciation de l'existence d'un passif est fondée sur une
comparaison entre l'ensemble des éléments du patrimoine de la société. Est
prise en compte la fraction des dettes non couvertes par les biens sociaux. En
cas de redressement, c'est la valeur du patrimoine social qui est retenue. En
revanche, lorsque la liquidation judiciaire est prononcée, c'est la valeur de
réalisation qui est prise al considération. Certains considèrent cependant que
lorsque est mis en œuvre un plan de cession, il ne peut être tenu compte du
seul prix de vente, puisque celui-ci peut être déterminé par des
considérations totalement étrangères à la valeur réelle de l'entreprise
réduction du prix en raison du nombre d'emplois sauvegardés, par exemple.
L'application de l'action en comblement de passif est parfois contestée
lorsqu’est mis en œuvre un plan de continuation de l'entreprise. Pour certains
commentateurs, cette action ne pourrait s'appliquer puisque le tribunal ne
peut pas imposer de remises aux créanciers, mais seulement des délais.

o 2.1.2- Les conséquences de la condamnation :

L'étendue de la condamnation : La mise en œuvre d'une action en
comblement de passif a pour effet de mettre à la charge personnelle du
dirigeant les dettes sociales qui ne seraient pas couvertes par l'actif de la
société. Mais à la différence du droit commun de la responsabilité civile, le
législateur a confié au juge le pouvoir d'apprécier, en opportunité, si la
condamnation doit porter sur la totalité du dommage ou seulement sur une
partie de celui-ci. Le juge peut donc condamner le dirigeant ou ne pas le
condamner. II peut également moduler les sommes mises à sa charge. Il ne
peut cependant prononcer une condamnation qui ferait supporter au
dirigeant une somme supérieure à l'insuffisance d'actif

- Conditions d'affectation du produit de l'action engagée à l'encontre

du dirimant : Les sommes versées entrent dans le patrimoine du
débiteur, c'est-à-dire de la société ; elles sont affectées, en cas de

17
 continuation de l'entreprise, selon les modalités prévues par le plan
d'apurement du passif. En cas de cession ou de liquidation, ces
sommes sont réparties entre tous les créanciers au marc le franc (C.C-
om.art.704.3).
- Garantie de l’exécution de la condamnation : La loi précise que le
tribunal doit ouvrir une procédure de redressement judiciaire ou de
liquidation judiciaire à l'égard des dirigeants à la charge desquels a été
mis tout ou partie du passif d'une personne morale, lorsque ceux-ci ne
s'acquittent pas de leur obligation (C.Com.art.705).

⚫ 2.2 La mise en redressement judiciaire ou de liquidation

judiciaire :

o 2.2.1- Les Causes :

La loi prévoit plusieurs cas d'extension du redressement judiciaire ou de
liquidation judiciaire au dirigeant à titre personnel. L'application de cette
procédure conduit à mettre à la charge de la personne condamnée les
dettes de la société.

-L'inexécution d'une condamnation pour insuffisance d'actif, déjà citée,

Certaines hypothèses méritent d'être relevées plus particulièrement. Peuvent
ainsi entraîner l'application d'une procédure de redressement ou de
liquidation judiciaire :

o L'utilisation personnelle des biens de la personne morale :

Cette hypothèse vise à Sanctionner celui qui a profité personnellement
des biens de la personne morale soit à titre personnel, soit par
l'intermédiaire d'une société interposée.
o L'exercice d'une activité dans un intérêt personnel : Il s'agit ici
de sanctionner l'exercice d'un commerce par l'intermédiaire d'un
prête-nom, la constitution de la société apparaissant alors purement
fictive.
o L'abus des biens ou du crédit de la société : Cette situation
concerne le dirigeant qui a fait des biens de la société un usage
contraire à l'intérêt de celle-ci soit à des fins personnelles, soit pour
favoriser une autre personne morale ou entreprise dans laquelle il était
intéressé directement ou indirectement. Cette condition trouve
notamment application dans les cas d'abus de biens sociaux ou de
crédit de la société commis de mauvaise foi.

18
 o 2.2.2 - Les conséquences pécuniaires de la
condamnation.
L'application d'une procédure de redressement ou de liquidation judiciaire
au dirigeant n'implique pas une confusion des patrimoines de la société et du
dirigeant condamné. La procédure engagée à l'encontre de ce dernier est
distincte de la procédure menée pour la société. Le redressement ou la
liquidation judiciaire appliquée à la personne physique se développe de
manière autonome. Cette situation est notamment illustrée par le fait
qu'existent deux passifs : celui du dirigeant et celui de la société. Mais le passif
du dirigeant comprend celui de la personne morale, et les créanciers
personnels du dirigeant subissent le concours des créanciers de la société

⚫ 2.3- Application de la responsabilité pécuniaire :

LES DIRIGEANTS EN FONCTION : Sont en premier lieu concernés

par la mise en jeu de leur responsabilité pécuniaire les dirigeants de droit qui
sont régulièrement investis des fonctions d'administration et de direction. Dans
les SARL, il s'agit du ou des gérants. Dans les sociétés anonymes à conseil
d'administration, il s'agit des administrateurs, du président ou des directeurs
généraux. Dans la société anonyme de type nouveau, sont seuls concernés
les membres du directoire, qu'ils soient ou non directeurs généraux. En
revanche, les membres du conseil de surveillance échappent à toute
responsabilité, à moins qu'ils se soient immiscés dans la gestion ou se soient
comportés en dirigeants de fait.

LES DIRIGEANTS RETIRES : Les dirigeants qui ont cessé leurs

fonctions au moment de l'ouverture de la procédure collective échappent
en principe à la mise en jeu de leur responsabilité pécuniaire, à moins qu'ils
ne se soient comportés en dirigeants de fait après avoir quitté leurs fonctions.
La loi prévoit cependant qu'ils peuvent encourir une action et responsabilité
s'ils étaient en fonction au moment de l'apparition de la cessation des
paiements. Pour être mis en cause, il suffit alors que soit apportée la preuve
d'un lien étroit entre leur gestion et l'insuffisance d'actif (C.Com.art.704.1).

Le délai pour engager l'action. — La mise en cause du dirigeant doit être

effectuée dans le délai de trois ans à compter du jugement qui arrête le plan
de redressement ou prononce la liquidation judiciaire (C.C, om.art.704.2).
Cette prescription s'applique également à l'action en extension de

19
redressement ou de la liquidation judiciaire exercée contre le dirigeant qui ne
s'acquitte pas de la dette mise à sa charge dans le cadre d'une action en
comblement de passif (C.Com.art.707). 15

SECTION 2 : LES SANCTIONS CIVILES. : PATRIMONIALES / DECHEANCES

COMMERCIALES

Le législateur permet aux tribunaux de prononcer des déchéances à

l'encontre des dirigeants de personnes morales en redressement judiciaire. Le
principe de la distinction de l'homme et de l'entreprise est ici particulièrement
net. Les sanctions prises sont motivées par des irrégularités commises par les
dirigeants, quel que soit le sort réservé à l'entreprise (C. Com. art. 706).

La loi du 1er Août 1996 formant Code de Commerce procède à une

description plus précise des agissements répréhensibles susceptibles
d'entraîner des sanctions professionnelles. Elle reprend un certain nombre
d'éléments qui, antérieurement, constituaient des conditions d'application de
la banqueroute. L'énumération retenue par le texte actuel est fondée sur une
triple distinction : certains faits concernent les personnes physiques en
redressement judiciaire, d'autres visent les seuls dirigeants des personnes
morales ; certains comportements sont enfin communs à tous les chefs
d'entreprises. En ce qui concerne les dirigeants de société, on peut retenir
parmi les causes de mise en jeu des sanctions : le prolongement de la mise en
cause de la responsabilité pécuniaire et divers agissements spécifiques.

- Les sanctions professionnelles constituent un prolongement possible de

l'action en comblement de passif (C.Com.art.704). Le tribunal peut
prononcer, à toute époque de la procédure, la faillite personnelle de tout
dirigeant, rémunéré ou non, qui n'a pas acquitté les dettes qui ont été mises à
sa charge dans le cadre de cette procédure. Ainsi, le tribunal se voit investi
du pouvoir de prononcer sur le plan civil en raison d'une faute personnelle.

⚫ LES SANCTIONS :
La loi 15-95 formant Code de Commerce assortit les comportements qu'elle
condamne d'une sanction principale ; la déchéance commerciale ; celle-ci
est facultative dans tous les cas. Le tribunal peut également prononcer
d'autres sanctions.

CHERKAOUI, Has, “LA SOCIETE ANONYME / CONSTITUTION, ADMINISTRATION,

15

RESPONSABILITE, CDVM, BOURSE, EPARGNE …”, 2EME EDITION.

20
LA SANCTION PRINCIPALE : La déchéance commerciale emporte, à
titre principal, interdiction de diriger, gérer, administrer ou contrôler
directement ou indirectement toute entreprise commerciale ou artisanale et
toute personne morale ayant une activité économique (C.Com.art.711 et s.).
Sont visées toutes activités économiques. II s'ensuit que le dirigeant failli ne
peut plus exercer les fonctions suivantes : activité personnelle individuelle de
commerçant ou d'artisan et dirigeant de toute personne morale ayant une
activité économique. De même, l'interdiction d'administrer ou de gérer
entraîne l'impossibilité d'être fondateur d'une société par actions constituée
avec public à l'épargne ou représentant d'une masse d'obligataires.

⚫ LES INTERDICTIONS SPECIALES :

Dans le cadre prévu aux articles 704 à 706 de la loi formant Code de
Commerce, le législateur permet aux tribunaux de ne pas prononcer la faillite
personnelle, et de lui substituer une autre sanction, la déchéance
commerciale c'est-à-dire l'interdiction de gérer, administrer ou contrôler
directement ou indirectement soit toute entreprise commerciale, artisanale et
toute personne morale, soit une ou plusieurs de celles-ci (C. Cormart.714 et
715). Cette faculté de substitution présente une certaine souplesse pour le
juge qui peut retenir l'une ou l'autre des différentes sanctions prévues par la
loi. ---- Les sanctions prononcées à l'encontre d'un dirigeant peuvent entraîner
deux atteintes graves à ses prérogatives d'associé a. l'une est un
prolongement obligatoire de la déchéance commerciale, l'autre n'est que
facultative.

- La privation du droit de vote. — Le législateur entend écarter le dirigeant

fautif de toute participation dans la gestion. Celui qui est frappé de
déchéance commerciale ou d'interdiction de gérer ne peut plus exercer son
droit de vote dans les assemblées d'une société soumise à une procédure de
redressement ou de liquidation judiciaires (Art.717 du C.C.). Cette prérogative
d'associé est assurée par un mandataire désigné par le tribunal à cet effet. Le
juge ne dispose d'aucun pouvoir d'appréciation de l'opportunité de priver le
dirigeant failli de son pouvoir d'associé ; cette sanction s'applique de plein
droit

- La cession des droits sociaux. — Le tribunal peut enjoindre à toutes les

dirigeantes et tous les dirigeants frappés de déchéance commerciale, ou à
certains d'entre eux, de céder les actions ou parts sociales qu'ils détiennent
dans la société engagée dans la procédure collective. Le tribunal peut
ordonner la cession forcée, par les soins d'un mandataire de justice et, au
besoin, après expertise. Le produit de la vente est affecté au paiement des

21
dettes sociales si ces dettes ont été mises à la charge des dirigeants
(C.Com.art.717). Cette exclusion de la participation au capital de la société
constitue une grave atteinte au droit de propriété des dirigeants et un
tribunal ne peut étendre cette mesure aux parts sociales que les dirigeants
sociaux peuvent détenir dans d'autres personnes morales, l'interdiction de
contrôler ces personnes, de les gérer ou les administrer, conséquence de la
déchéance commerciale, ne nécessitant pas obligatoirement une telle
cession.

⚫ MODALITES ET DUREE D’APPLICATION :

- La durée normale. — Le tribunal qui prononce la déchéance commerciale

ou les autres interdictions fixe la durée de la sanction appliquée. Le législateur
permet au juge de prendre une mesure temporaire qui peut être adaptée
aux circonstances. Mais le tribunal, s'il dispose de la faculté de fixer la durée
maximum de l'interdiction, ne peut la prononcer pour une durée inférieure à
cinq ans (C.Com.art.719).

La cessation des déchéances prend fin par la décision de clôture pour

extinction du passif ; celle-ci rétablit le chef d'entreprise ou le dirigeant dans
tous ses droits.

- La durée abrégée par une décision judiciaire. — L'article 720 du Code de

Commerce prévoit expressément que, dans tous les cas, un dirigeant peut
demander au tribunal de le relever, en tout ou en partie, des déchéances et
interdictions ou de l'incapacité d'exercer une fonction publique élective s'il a
apporté une contribution suffisante au paiement de l'insuffisance d'actif ;
lorsqu'il y a relèvement total des déchéances et interdictions, la décision du
tribunal emporte réhabilitation (C.Com.art.720.2). Ainsi, après contrôle de
l'activité déployée par un dirigeant pour payer les créanciers de la société, le
tribunal est en mesure de mettre fin aux sanctions préalablement
prononcées.

- Les dispositions relatives à la déchéance commerciale et autres mesures

d'interdiction prévoient une condamnation pénale en cas de violation des
sanctions édictées. Celui qui exerce une activité professionnelle, ou des
fonctions, en violation des interdictions, déchéances ou incapacités
prononcées à son encontre est passible d'un emprisonnement et/ou d'une
amende.

22
NB : Un acte accompli au mépris d'une des sanctions édictées ne peut être
remis en cause : l'acte reste valable ; la sanction pénale n'a aucun effet sur le
plan civil.16

• CHAPITRE II : LA RESPONSABILITE PENALE.

SECTION 1 : LES FAITS CONSTITUTIFS DE LA BANQUEROUTE

A. LES SANCTIONS PENALES

S’agissant des sanctions pénales, ils sont dans certains cas limitativement
prévus par la loi 17/95 le dirigeant d’une société commerciale pourra
engager sa responsabilité pénale. Certaines sont attachées à des infractions
commises ‘’sciemment’’, ‘’volontairement’’ ou de ‘’mauvaise foi’’ ; d'autres
sont attachées à la seule matérialité d’une infraction.

⚫ LA BANQUEROUTE
En cas d'ouverture d'une procédure de redressement judiciaire ou de
liquidation, le dirigeant peut encourir la sanction de banqueroute dans sept
cas limitativement prévus par le texte. (C.P. art 557).17

a) Les faits constitutifs de la banqueroute :

Sont coupables de banqueroute, en cas d'ouverture d'une procédure de
faillite, les personnes qui ont, directement ou indirectement, en droit ou en
fait, dirigé ou liquidité une personne morale de droit privé ayant une activité
économique ainsi que les personnes physiques représentants permanents de
personnes morales dirigeants des personnes morales contre lesquelles a été
relevé l’un des faits prévus aux articles 556, 557, 558 et 561 du code pénal.

En outre, il est prévu pour ceux reconnus coupables de banqueroute simple

une peine de prison de deux à trois ans (C.P.art.557) et à une peine
d'emprisonnement de deux à cinq ans pour ceux reconnus coupables de
banqueroute frauduleuse (C.P.at 561).18

16
CELESTE, J, LE STATUT DU DIRIGEANTS DE SOCIETE AU MAROC EDITION 2004 / CHERKAOUI, Has, “LA
SOCIETE ANONYME / CONSTITUTION, ADMINISTRATION, RESPONSABILITE, CDVM, BOURSE, EPARGNE …”,
2EME EDITION.

17 (C.P. art 557).

18
(C.P.at 561).

23
-La poursuite anormale de l'activité sociale Le fait d'avoir, dans I ’intention
d'éviter oued retarder I ‘ouverture de la procédure de redressement
judiciaire, soit fait des achats en vue d’une revente au-dessous du cours, soit
employé des moyens ruineux pour se procurer des fonds, constitue I ‘un des
cas de banqueroute prévus par la loi. La mauvaise foi n'est pas exigée du
dirigeant fautif, I ‘intention d'éviter l'ouverture d'une procédure collective
étant suffisante pour constituer l’infraction.19

(=) CETTE INFRACTION PRESENTE SOUS DEUX FORMES :

- La première est un achat en vue de revendre en dessous du cours.

L'opération suppose la réunion de deux éléments, achat en vue de la
revente d'une part et, d'autre part, une vente en dessous du cours.

- La seconde forme est constituée par l'utilisation de moyens ruineux.

Ainsi peut-on citer l'émission de traites fictives. La pratique consistant à
acheter des marchandises à crédit et à les revendre au comptant et à
bas prix sans payer les fournisseurs, est un exemple particulier d'un
procédé présentant les deux formes de l'infraction prévue par le texte
sur la banqueroute.

⚫ LE DETOURNEMENT D'ACTIF :
La condamnation pour banqueroute est également encourue le dirigeant
qui a détourné ou dissimulé tout ou partie de l’actif de la société. Différents
agissements entrent dans le cadre de la situation prévus par le texte. On Peut
citer par exemple le transfert d’actif à une autre société, la vente à bas prix à
une tiers interposé. Le délit suppose l’existence d’une dissipation d’un
élément du patrimoine de la société.

 Augmentation frauduleuse du passif :

La peine de banqueroute peut aussi être prononcé contre le dirigeant ayant
frauduleusement augmenté le passif de la personne morale.

 La tenue d’une comptabilité fictive, dissimulé ou I ‘absence :

19
CELESTE, J, LE STATUT DU DIRIGEANTS DE SOCIETE AU MAROC EDITION 2004.

24
Est ici visé le fait d’avoir tenu une comptabilité fictive ou d'avoir fait
disparaitre des documents comptables de l’entreprise ou de s’être abstenu
de tenir une comptabilité (C.C. art 706,721).20

 La tenue d'une comptabilité incomplète ou irrégulière au regard

des dispositions légales.21

SECTION 2 : LES PEINES APPLICABLES ET L’ORGANISATION FRAUDULEUSE

D’INSOLVABILITE.

b) Peines applicables.
Le tribunal dispose d'un certain pouvoir d'appréciation pour appliquer la
sanction pénale : celle-ci comporte une peine principale et deux peines
complémentaires.

Les peines sont prévues par les articles 722 et 724 du Code de Commerce
Ceux qui sont reconnus coupables de banqueroute sont punis d'un
emprisonnement et d’une amende encourent les mêmes peines les
complices de la banqueroute, même s'ils n'ont pas la qualité de dirigeant
d'entreprise ou ne dirigent pas, directement ou indirectement, en droit ou en
fait, une personne morale de droit privé ayant une activité économique.

Le jugement qui prononce à la déchéance commerciale emporte

l’incapacité d’exercer une fonction publique élective. L’incapacité
s’applique également à toute personne physique à l’égard de laquelle la
liquidation judiciaire a été prononcée. Elle prend effet de plein droit à
compter de la notification qui en est faite à l’intéressé par l’autorité
compétente.

Le jugement prononçant la déchéance commerciale est publié au bulletin

officiel (C.C art 718).

c) Organisation frauduleuse d’insolvabilité.

20
(C.C. art 706,721)
21
CELESTE, J, LE STATUT DU DIRIGEANTS DE SOCIETE AU MAROC EDITION 2004 /

25
L’article 722 du code de Commerce prévoit de lourdes peines pour les
dirigeants qui, en vue de tout ou partie de leur patrimoine aux poursuites de
la personne morale, ou de celles des associés ou créanciers de celui-ci, ont,
de mauvaise foi, détourné ou dissimulé, ou tenté de détourner de dissimuler,
tout ou partie de leurs biens. Il en est de même pour ceux qui se sont
frauduleusement reconnus débiteurs de sommes qu’ils ne devaient pas. 22

⚫ LES INFRACTIONS ET SANCTIONS COMMUNS SARL, SNC,

SCS, SCA, SP23
Article 106 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 2.000 à 20.000 dirhams ou de l’une de ces peines seulement, les
gérants qui auront, frauduleusement, fait attribuer à un apport en nature, une
évaluation supérieure à sa valeur réelle.

Article 107 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 10.000 à 100.000 dirhams ou de l’une de ces deux peines
seulement :

 Les gérants qui auront, sciemment, opéré entre les associés la

répartition de dividendes fictifs, en l’absence d’inventaire ou au moyen
d’inventaire frauduleux ;
 Les gérants qui, même en l’absence de toute distribution de
dividendes, auront sciemment présenté aux associés des états de
synthèse ne donnant pas, pour chaque exercice, une image fidèle du
résultat de l’exercice, de la situation financière et du patrimoine à
l’expiration de cette période en vue de dissimuler la véritable situation
de la société ;
 Les gérants qui, de mauvaise foi, auront fait, des biens ou du crédit de
la société, un usage qu’ils savent contraire à l’intérêt économique de
celle-ci, à des fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou
entreprise dans laquelle ils sont intéressés directement ou
indirectement ;

22
CELESTE, J, LE STATUT DU DIRIGEANTS DE SOCIETE AU MAROC EDITION 2004 / CHERKAOUI, Has, “LA
SOCIETE ANONYME / CONSTITUTION, ADMINISTRATION, RESPONSABILITE, CDVM, BOURSE, EPARGNE …”,
2EME EDITION.

23
Loi 5-96 / Les infractions et sanctions communs

26
 Les gérants qui, de mauvaise foi, auront fait, des pouvoirs qu’ils
possèdent ou des voix dont ils disposent, en cette qualité, un usage
qu’ils savent contraire aux intérêts économiques de la société, à des
fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou entreprise dans
laquelle ils sont intéressés directement ou indirectement.

Article 108 : Seront punis d’une amende de 10.000 à 50.000 dirhams, les
dirigeants qui n’auront pas procédé dans les délais légaux à un ou
plusieurs dépôts des pièces ou actes au greffe du tribunal ou qui n’auront
pas procédé à une ou plusieurs formalités de publicité prévues dans la
présente loi.

Article 109 : Seront punis d’une amende de 2.000 à 40.000 dirhams les
gérants qui n’auront pas, pour chaque exercice, dressé l’inventaire, établi
les états de synthèse et un rapport de gestion.

Article 110 : Seront punis d’une amende de 2.000 à 20.000 dirhams, les
gérants qui :

 N’auront pas mis à la disposition de tout associé, au siège social,

les procès-verbaux des assemblées, les états de synthèse,
l’inventaire, le rapport des gérants et, le cas échéant, le rapport du
ou des commissaires aux comptes ;
 N’auront pas procédé à la réunion de l’assemblée des
associés dans les six mois de la clôture de l’exercice ou qui
n’auront pas soumis à l’approbation de ladite assemblée ou de
l’associé unique l’inventaire, les états de synthèse et le rapport de
gestion.

Article 111 : Seront punis d’une amende de 2.000 à 10.000 dirhams, les
gérants qui n’auront pas, dans le délai de quinze jours avant la date de
l’assemblée générale, adressé aux associés les états de synthèse, le
rapport de gestion, le texte des résolutions proposées et le cas échéant, le
rapport du ou des commissaires aux comptes.
Article 112 : Seront punis d’une amende de 1.000 à 5.000 dirhams, les
gérants qui auront omis de mentionner sur tous actes ou sur tous
documents émanant de la société et destinés aux tiers, l’indication de
sa dénomination sociale, précédée ou suivie immédiatement de la
mention de sa forme ou de ses initiales et de l’énonciation du capital
social. Sera punie de la même peine, toute personne légalement obligée
qui :

27
  N’aura pas porté les décisions de l’assemblée des associés au
procès-verbal exigé et porté les indications indiquées aux articles
10 et 73 selon la forme de la société ;
 N’aura pas inscrit ledit procès-verbal dans le registre des
délibérations des assemblées tenu au siège social de la société.

⚫ LES INFRACTIONS ET SANCTIONS PROPRES AUX SARL24

Article 113 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 2.000 à 40.000 dirhams ou de l’une de ces deux peines
seulement, les gérants d’une société à responsabilité limitée qui,
sciemment, auront fait dans l’acte de société une fausse déclaration
concernant la répartition des parts sociales entre toutes les associées et
tous les associés, la libération des parts ou le dépôt des fonds, ou
auront omis volontairement de faire cette déclaration. Les dispositions
de l’alinéa précédent sont applicables en cas d’augmentation du
capital.
Article 114 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 2.000 à 30.000 dirhams ou de l’une de ces deux peines
seulement, les gérants d’une société à responsabilité limitée qui auront
émis, pour le compte de la société, des valeurs mobilières
quelconques, soit directement soit par personne interposée.

Article 115 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 2.000 à 20.000 dirhams ou de l’une de ces deux peines
seulement, les gérants d’une société à responsabilité limitée qui,
sciemment, lorsque la situation nette de la société du fait de pertes
constatées dans les états de synthèse, devient inférieure au quart du
capital social :
 N’auront pas, dans les trois mois qui suivent l’approbation des
comptes ayant fait apparaître ces pertes, consulté les
associés afin de décider s’il y a lieu à dissolution anticipée de
la société ;
 N’auront pas, déposé au greffe du tribunal, inscrit au registre
du u commerce et publié dans un journal d’annonces légales,
la décision adoptée par les associés.

Article 116 : Sera punie d’une amende de 10.000 à 50.000

dirhams toute personne qui, malgré l’interdiction énoncée dans
l’article 66, aura contracté des emprunts auprès de la société sous
quelque forme que ce soit, s’est fait consentir par elle un découvert en
compte courant ou autrement ou s’est fait cautionner ou avaliser par
elle ses engagements envers les tiers.

24
Loi 5-96 / Les infractions et sanctions propres aux SARL

28
 Article 117 : Seront punis d’une amende de 2.000 à 20.000 dirhams, les
gérants d’une société à responsabilité limitée qui n’auront pas, à toute
époque de l’année, mis à la disposition de tout associé, au siège
social, les documents suivants concernant les trois derniers exercices
soumis aux assemblées générales : états de synthèse, inventaires,
rapports des gérants et, le cas échéant, celui du ou des commissaires
aux comptes, et procès-verbaux des assemblées générales.
⚫ LES INFRACTIONS ET SANCTIONS SA25 :

Article 384 : Seront punis d’un emprisonnement d’un à six mois et d’une
amende de 100.000 à 1.000.000 de dirhams ou de l’une de ces deux
peines seulement les membres des organes d’administration, de
direction ou de gestion d’une société anonyme :
– Qui, en l’absence d’inventaire ou au moyen d’inventaires
frauduleux, auront, sciemment, opéré entre les actionnaires la
répartition de dividendes fictifs ;
– Qui, même en l’absence de toute distribution de dividendes,
auront sciemment publié ou présenté aux actionnaires, en vue
de dissimuler la véritable situation de la société, des états de
synthèse annuels ne donnant pas, pour chaque exercice, une
image fidèle du résultat des opérations de l’exercice, de la
situation financière et du patrimoine, à l’expiration de cette
période ;
– Qui, de mauvaise foi, auront fait, des biens ou du crédit de la
société, un usage qu’ils savaient contraire aux intérêts
économiques de celle-ci à des fins personnelles ou pour favoriser
une autre société ou entreprise dans laquelle ils étaient intéressés
directement ou indirectement ;
– Qui, de mauvaise foi, auront fait des pouvoirs qu’ils possédaient
et/ou des voix dont ils disposaient, en cette qualité, un usage
qu’ils savaient contraire aux intérêts économiques de la société,
à des fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou
entreprise dans laquelle ils étaient intéressés directement ou
indirectement.

Article 385 : Sera puni d’une amende de 6.000 à 30.000 dirhams, le

président ou l’administrateur président de séance qui n’aura pas fait
constater les délibérations du conseil d’administration par des procès-
verbaux conformément aux dispositions des articles 53 et 136.

Article 386 : Seront punis d’une amende de 40.000 à 400.000 dirhams,

les membres des organes d’administration, de direction ou de gestion
d’une société anonyme :

25
Loi 17-95 / Les infractions et sanctions

29
 – Qui n’auront pas, pour chaque exercice, dressé l’inventaire,
établi des états de synthèse et un rapport de gestion ;
– Qui n’auront pas déposé au greffe du tribunal, dans le délai
prévu à l’article 158, les états de synthèse et le rapport des
commissaires aux comptes.

CONCLUSION :

La responsabilité patrimoniale des dirigeants des entreprises en difficulté, a

pour objet de réparer les dommages causés à l’entreprise et à ses
partenaires, via un mécanisme de réparation, différent de celui prévu par le
droit commun de responsabilité, et qui vise à mettre à la charge des
dirigeants fautifs tout ou partie du passif, ou de les obliger à supporter
l’intégralité de la dette sociale. L’action en extension de redressement ou de
liquidation permet de mettre une partie ou la totalité des dettes de
l'entreprise à la charge d'un dirigeant qui a usé du pouvoir de gestion pour se
livrer à des comportements répréhensibles dans son intérêt personnel.

En réalité, l’action en responsabilité patrimoniale tend, par définition, à la

réparation des dommages causés à l’entreprise et à ses partenaires. La
condamnation des dirigeants pour combler l’insuffisance d’actif peut même
porter sur toute l’insuffisance d’actif alors que la faute de gestion de ce
dirigeant n’a causé qu’une partie de cette insuffisance. Il n’y a donc pas de
proportionnalité entre le montant de la condamnation et le préjudice
résultant de la faute du dirigeant de fait. Par conséquent il ne s’agit pas
d’une responsabilité mais d’une sanction infligée au dirigeant.

De même, l’action en extension de redressement ou de liquidation permet

de mettre une partie ou la totalité des dettes de l'entreprise à la charge d'un
dirigeant qui a usé du pouvoir de gestion pour se livrer à des comportements
répréhensibles dans son intérêt personnel. Elle n’est donc pas une mesure de

30
réparation, mais une sanction infligée au dirigeant qui a commis une faute en
exerçant le pouvoir de gestion dans son intérêt personnel. Il faut insister sur le
développement du volet éthique en droit des affaires en général, et chez le
dirigeant, en particulier, ce qui permet un retraçage du champ
d’intervention de tous les acteurs sur la scène économique.

BIBLIOGRAPHIE ET WEBOGRAPHIE :

⚫ Les Ouvrages :
- CHERKAOUI, H, “la société anonyme / constitution, administration,
responsabilité, CDVM, bourse, épargne …”, 2eme EDITION ;

- CELESTE, J, le statut des dirigeants de société au Maroc EDITION 2004 ;

- MOUMMI, S, droit des obligations et contrats, édition BADII, 2000 ;

- EL HAMMOUMI, A, droit des entreprises en difficulté, 3éme édition 2008,

SANS MAISON D’EDITION.

⚫ Textes de lois :
- La loi n°15/95 formant code du commerce ;

- Dahir portant loi n° 1-93-212 du 4 Rebii II 1414 (21 septembre 1993) relatif au
conseil déontologique des valeurs mobilières et aux informations exigées
des personnes morales faisant appel public à l’épargne tel qu’il a été
complété et modifié par le Dahir n° 01-07-09 du 17 avril 2007 BO n° 5522 ;

- La loi n ° 17-95 relative à la société anonyme, tel quel a été modifié par la
loi n° 22-05 ;

- La loi n°5/96 sur la société en nom collectif, la société en commandite

simple, la société en commandite par actions, la société à responsabilité
limitée et la société en participation. (B.O n°4478 du 23 Hijab 1417 (1er mai
1997), tel quel a été modifié par la loi n°21-05 ;

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- Dahir portant loi n° 1-93-213 du 4 rabbi II 1414 (21 septembre 1993) relatif
aux organismes de placement collectif en valeurs mobilières, BO du 6-10-
1993 ;

- La loi n°15/97 formant code de recouvrement des créances publiques ;

- Dahir des Obligations et des Contrats, 09 Ramadan 1331 (12 août 1913),
publié au BO n° 46 du 12 septembre 1913 ;

- Dahir n° 1-92-138 portant promulgation de la loi n° 9-88 relative aux

obligations comptables des commerçants, publié au BO le 30/12/1992.

⚫ REVUE :
- ANDRÉ, A, « LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS EN DROIT »,
REVUE INTERNATIONALE DE DROIT ECONOMIQUE, 2007. (REVUE)

- DOCUMENTISSIME. https://www.documentissime.fr/dossiers-droit-
pratique/dossier-155-la-responsabilite-civile-des-dirigeants-de-
societes.html

⚫ LES SITES WEB :

- EUROPEENNE DE CONSEIL : https://www.europeenne-de-
conseil.com/dossiers/juridique-dossiers/lassurance-responsabilite-civile-
des-dirigeants/

- OTMAN AAFIR : Expert-comptable DPLE, Commissaire aux comptes

Avenue de Fès 90000 Tanger – Maroc : https://aafir.ma/responsabilite-
dirigeants-maroc/

- PR. IDRISS FAÏK : Professeur chercheur à la

FSJESLA RESPONSABILITE PATRIMONIALE DES DIRIGEANTS AU COURS DE LA
PROCEDURE COLLECTIVE : www.ucam.ac.ma/grefso/ENTREPRISES-EN
COURS DE LA PROCEDURE COLLECTIVE

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