L’intérêt de l’enfant dans le cadre des

procédures protectionnelles et
répressives en lien avec les mutilations
génitales féminines

Maïté BEAGUE
Assistante en droit de la famille
Juriste équipe SOS Enfants saint-luc

END FGM European Network, 28 janvier 2016

PLAN DE L’EXPOSE

I. ANALYSE JURIDIQUE DE LA NOTION D’INTERET

SUPERIEUR DE L’ENFANT
II. APPLICATION AUX PROCEDURES
PROTECTIONNELLES ET REPRESSIVES LIEES AUX MGF
III. CONCLUSION - RECOMMANDATIONS
 I. ANALYSE JURIDIQUE DE LA NOTION
D’INTERET SUPERIEUR DE L’ENFANT

I. 1. EN DROIT INTERNATIONAL

 Déclaration des droits de l’enfant de 1959 (principe 2)

L’enfant doit bénéficier d’une protection spéciale et se voir

accorder des possibilités et des facilités par l’effet de la loi et
par d’autres moyens, afin d’être en mesure de se développer
d’une façon saine et normale sur le plan physique, intellectuel,
moral, spirituel et social, dans des conditions de liberté et de
dignité. Dans l’adoption de lois à cette fin, l’intérêt supérieur
de l’enfant doit être la considération déterminante

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  Convention sur l’élimination de toutes les formes de
discrimination à l’égard des femmes (18 décembre
1979) : art. 5 b)

Les Etats parties prennent toutes les mesures appropriées pour :

a) (…)
b) Faire en sorte que l’éducation familiale contribue à faire bien
comprendre que la maternité est une fonction sociale et à faire
reconnaître la responsabilité commune de l’homme et de la
femme dans le soin d’élever leurs enfants et d’assurer leur
développement, étant entendu que l’intérêt des enfants est la
condition primordiale dans tous les cas

 Instruments régionaux, lois nationales, instruments

internationaux
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  Convention relative aux droits de l’enfant (CIDE) du
20 novembre 1989 : art. 3, § 1er :

Dans toutes les décisions qui concernent les enfants,

qu’elles soient le fait des institutions publiques ou
privées de protection sociale, des tribunaux, des
autorités administratives ou des organes législatifs,
l’intérêt supérieur de l’enfant doit être une
considération primordiale

- Autres dispositions de la CIDE : art. 9, 18, 21 et 37

- Protocoles facultatifs à la Convention
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 - L’intérêt supérieur de l’enfant (ISE) ?

• Devient un principe directeur de la pensée

juridique
(V. DOUILLEZ)

• Mais la CIDE ne précise pas comment définir,

comprendre et appliquer cette notion

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 - Les différentes qualifications de cette notion…

• Concept protéiforme 
• Concept à multiples facettes
• Concept évolutif 
• Formule magique
• Concept difficile à définir
• Objet flottant non identifié
• Concept mou
• Notion-cadre   
• Notion au contenu trop variable
• Standard 
• Notion au flou conceptuel

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 - Les avantages et les désavantages de l’absence de
définition claire de cette notion

Flexibilité
Notion à apprécier au cas par cas

><

Trop grande
souplesse ?
Abus ?

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  L’observation générale n° 14 du Comité des droits de
l’enfant

 Précisions préliminaires sur l’ISE :

- Le concept d’intérêt supérieur de l’enfant vise à

assurer tant la réalisation complète et effective de tous
les droits reconnus dans la Convention que le
développement global de l’enfant (§ 4)

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 - L’appréciation de l’ISE ne peut primer l’obligation
de respecter tous les droits de l’enfant reconnus par
la Convention 

- Tous les droits énoncés dans la Convention sont

dans l’intérêt supérieur de l’enfant

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  Triple nature juridique de l’ISE

1. Un droit de fond :
- L’enfant a le droit à ce que son intérêt supérieur
soit évalué et soit une considération primordiale
lorsque différents intérêts sont examinés en vue
d’aboutir à une décision sur la question en cause

- Il faut garantir que ce droit sera mis en œuvre dans

toute prise de décision concernant un enfant ou un
groupe d’enfants

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 2. Un principe juridique interprétatif

Si une disposition juridique se prête à plusieurs

interprétations, il faut choisir celle qui sert le plus
efficacement l’ISE

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 3. Une règle de procédure :

- Toute décision qui a des incidences sur un enfant ou un groupe

d’enfants doit comporter une évaluation de ces incidences

- Il faut des garanties procédurales lorsqu’on évalue l’ISE

-La justification d’une décision doit montrer que l’ISE a été

expressément pris en considération

-Les Etats parties doivent expliquer comment ce droit a été

respecté dans la décision, sur base de quels critères et comment
l’ISE a été mis en balance avec d’autres considérations

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  L’ISE implique Trois types d’obligations pour l’Etat
partie :

-L’ISE doit être intégré de manière appropriée et

systématiquement appliqué

-L’ISE doit être une considération primordiale et cela

doit ressortir de toutes les décisions

-L’ISE doit être évalué et doit être une considération

primordiale dans toutes les décisions et mesures prises
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  Comment appliquer concrètement la notion d’ISE
?

Deux étapes :

1. Evaluer et déterminer l’ISE

1. Garanties procédurales

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1. Evaluer et déterminer l’ISE

- Contexte et circonstances particulières de l’enfant ?

- Eléments (liste non exhaustive et non hiérarchisée) ?

 L’opinion de l’enfant
L’identité de l’enfant
La préservation du milieu familial
et le maintien des relations

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  La prise en charge, la protection et la
sécurité de l’enfant
 Les situations de vulnérabilité
 Le droit de l’enfant à la santé
 Le droit de l’enfant à l’éducation
…

- Mettre en balance les différents éléments pris en

considération

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 2. Garanties procédurales
Droit de l’enfant d’exprimer son opinion
Etablissement des faits
Perception du temps
Professionnels qualifiés
Représentation juridique
Raisonnement juridique : décision motivée,
justifiée et expliquée
Mécanisme de réexamen ou de révision des
décisions
Etude de l’impact sur les droits de l’enfant

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 I.2. EN DROIT EUROPEEN

Charte des droits fondamentaux du 18.12.2000 : art. 24

1. Les enfants ont droit à la protection et aux soins nécessaires à leur

bien-être. Ils peuvent exprimer leur opinion librement (…)
2. Dans tous les actes relatifs aux enfants, qu’ils soient accomplis
par des autorités publiques ou des institutions privées, l’intérêt
supérieur de l’enfant doit être une considération primordiale
3. Tout enfant a le droit d’entretenir régulièrement des relations
personnelles et des contacts directs avec ses deux parents, sauf
si cela est contraire à son intérêt 

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 I. 3. EN DROIT BELGE

 Le Code civil de 1804 à nos jours

 L’article 22bis de la Constitution
 Quelle effectivité des textes internationaux et
européens?

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  L’article 22bis de la Constitution

Chaque enfant a droit au respect de son intégrité morale, physique,

psychique et sexuelle.
Chaque enfant a le droit de s’exprimer sur toute question qui le concerne ;
son opinion est prise en considération, eu égard à son âge et à son
discernement.
Chaque enfant a le droit de bénéficier des mesures et services qui
concourent
à son développement.
Dans toute décision qui le concerne, l’intérêt de l’enfant est pris en
considération de manière primordiale.
(…)

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 - Critique sur l’utilité juridique et controverse sur
l’effet direct de l’art. 22bis Const.

- Directive interprétative

- Mécanisme de questions préjudicielles

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  Effectivité de la CIDE en droit belge ?

- Cour de cassation : certains articles : OUI mais la

plupart : NON / Art. 3, § 1er : NON : portée trop
générale pour avoir un effet direct >< C. cass.
française

- Conseil d’Etat : absence d’effet direct

- Cour constitutionnelle : se réfère régulièrement à

l’article 3 § 1er combiné à d’autres dispositions, mais
pas pour autant une reconnaissance d’effet direct

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 - Au-delà de l’effet direct : rôle de la Cour
constitutionnelle / effet standstill / rôle du juge

- Et à l’avenir : un principe général de droit ?

 Effectivité de la Charte des droits fondamentaux

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 II. APPLICATION AUX PROCEDURES
PROTECTIONNELLES ET
REPRESSIVES EN LIEN AVEC LES MGF

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 I. 1. APPLICATION AUX PROCEDURES
PROTECTIONNELLES

 La philosophie générale de la protection de

l’enfance en droit belge

- Déjudiciarisation des situations

- Privilégier l’aide négociée plutôt que l’aide
contrainte
- L’aide contrainte ? En cas de danger grave et
imminent pour l’intégrité physique et psychique
de l’enfant et en cas de non collaboration

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  Qui ?

- Les professionnels de première ligne : ONE,

réseau scolaire, médecins, etc.
- Les ASBL spécialisées dans la prise en charge des
MGF (GAMS – INTACT)
- Les équipes SOS Enfants
- L’aide négociée (Service de l’Aide à la Jeunesse)
- L’aide contrainte (Tribunal de la jeunesse et
Service de Protection Judiciaire)

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  Quelles mesures ?

- Dans l’aide négociée ?

Informer, orienter et accompagner la jeune et sa

famille ou ses familiers vers l’aide sociale
générale
Demander l’intervention des équipes SOS Enfants
Coordonner l’action des autres services

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  Interpeller les différents services
 Mettre en place une aide spécialisée
ambulatoire : thérapie, aide éducative, guidance
parentale, etc.
 Mettre en place une aide spécialisée en dehors
du milieu familial : éloignement de l’enfant

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 - Dans l’aide contrainte ?

Un accompagnement d’ordre éducatif

L’éloignement du milieu de vie
La mise en autonomie du mineur

- Conclusion ?
Mesures sans éloignement du milieu familial ou
mesures avec éloignement du milieu familial
avec la difficulté de garantir l’intégrité
physique de la jeune

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  Un exemple d’application de la notion d’ISE à la
mesure du placement de l’enfant

 Préliminaire : toute décision doit comporter une

évaluation et une détermination de l’ISE

 Tous les professionnels visés peuvent appliquer la

grille d’application de l’ISE

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  En deux étapes:

- Evaluer et déterminer l’ISE

- Les garanties procédurales

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 1. Evaluer et déterminer

- Contexte et circonstances particulières de l’enfant

- Eléments à prendre en considération

- Mise en balance

2. Garanties procédurales // « Child friendly justice »

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 Mise en balance des différents éléments pris en
considération ?

= Dégager la solution qui servira le mieux l’intérêt

supérieur de l’enfant ou des enfants

Objectif ?
Assurer la jouissance pleine et effective de tous les
droits de la CIDE (+Protocoles) et le développement
global de l’enfant

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  Le droit à la vie familiale (article 8 CEDH et article
CIDE)
 Le droit d’être protégé contre toute forme de
violence (article 3 CEDH et article 19 de la CIDE)
 Le droit à la santé de l’enfant (articles 23 et 24 de la
CIDE)

 Remarques sur le placement : Mesure

exceptionnelle / temporaire et limitée dans le
temps / Placement « child friendly » /Droits du
mineur placé

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 I. 2. APPLICATION AUX PROCEDURES
REPRESSIVES

Article 409 du Code pénal

§ 1er. Quiconque aura pratiqué, facilité ou favorisé toute forme

de mutilation des organes génitaux d’une personne de sexe
féminin, avec ou sans consentement de cette dernière, sera
puni d’un emprisonnement de trois ans à cinq ans.
(…)

§ 2. Si la mutilation est pratiquée sur une personne mineure ou

dans un but de lucre, la peine sera la réclusion de cinq ans à
sept ans
(…)

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  Les conséquences de l’emprisonnement

- Droits des détenus à maintenir des contacts

effectifs avec les membres de leur famille
- La situation des enfants de parents détenus à
travers les articles 9, 18, 12 et 20 de la CIDE 
- Répercussions psycho-sociales sur le détenu et sur
la famille
- Atteinte au droit à la vie familiale (art. 8 CEDH,
art. 9 CIDE)
 

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  Application de la notion d’ISE aux procédures
répressives

Mise en balance des différents éléments pris en

considération ?

Le droit à la vie familiale (article 8 CEDH et article

CIDE)
Le droit d’être protégé contre toute forme de violence
(article 3 CEDH et article 19 de la CIDE)
Le droit à la santé de l’enfant (articles 23 et 24 de la
CIDE)

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 III. CONCLUSION - RECOMMANDATIONS

- Faire évoluer la position des juridictions belges sur

l’effectivité de l’ISE

- Appliquer la grille de lecture dégagée par le

Comité des droits de l’enfant sur l’application de la
notion d’ISE

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