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DROIT DES LIBERTS FONDAMENTALES

Tout dabord, en tant que citoyen nous devons connaitre nos droits et nos devoirs. Il faut prendre conscience que toutes les matires juridiques sont sous tendues par des valeurs spcifiques qui donnent une ide de la conception de la civilisation travers le droit. Le cours de liberts fondamentales est un cours totalement transversal, on va r aborder les diffrentes matires sous langle des liberts. Le cours est un cours de droit public car on va sintresser au droit constitutionnel. La place des droits et des liberts dans la irarc ie des normes est fondamentale au regard des modalits de leur protection. Le cours fait aussi appelle au droit international public travers la notion dintgration des te!tes internationau! ainsi quau droit administratif. Le cours des liberts est du droit priv, civil car la libert ne vaut quau regard de celle de lautre, cest dans les relations entre particuliers mais aussi le droit dun individu sur lui"m#me. Le droit des liberts est un cours qui va touc er ncessairement l istoire du droit car il faudra voir lmergence des droits fondamentau! et de la mise en place dun systme de protection les concernant. $e droit des liberts va ncessiter une approc e de p ilosop ie politique, la fa%on dont on peut penser un systme juridique. $e cours ne!iste que depuis le dbut des annes &' car les droits et liberts taient, avant, tudis au sein de c aque matire. Il a fallu ensuite structurer un enseignement autour des liberts. Lobjet du cours est dappr ender le droit sous langle des valeurs quil dfend et pas seulement sous langle de la tec nique juridique. La logique du cours est de dire que lon vit dans un monde internationalis dans lequel ltat de droit rel apparait comme une vidence. Le conte!te international aujourd ui est propice une restriction des liberts avec la multiplication des rgimes de!ceptions qui sont des atteintes au! liberts. Le conte!te va pouvoir restreindre les liberts publiques. Les liberts publiques se sont construites souvent en raction contre ltat, se sont des liberts traditionnelles. (ujourd ui il faut envisager un nouveau type de protection, un nouveau type de proclamation de liberts contre de nouvelles formes de pouvoir et non pas seulement contre ltat. Ltude des droits et liberts fondamentales nest pas ltude istorique dun combat ac ev, cest ltude dun certain nombre doutils de rfle!ion et dactions pour prparer lavenir normatif de la socit.

Premire partie : La thorie gnrale des droits et liberts fondamentaux


Chapitre prliminaire : dfinition : droits, liberts, libralisme et sujet de droit.
Il y a plusieurs e!pressions avec des significations spcifiques, cela des consquences juridiques particulires. Il ny a pas de dfinition lgale de ces termes, il ny a pas de liste non plus mais simplement un travail de doctrine. )* + Les droits de l,omme Les droits de l omme sont des liberts dont la morale, la religion ou la rfle!ion p ilosop ique amnent considrer quelles doivent #tre des rgles de vie. Il doit sagir de droit pour c aque individu pris e! ni ilo comme in situ -.en fonction de sa place dans la socit/. 0ans la reconnaissance de ces droits il y a souvent un grand umanisme mais qui ne saccompagne pas dune concrtisation par la mise en place dun systme de protection et donc de garantie de ces droits. $est la prise de conscience de la ncessaire judiciarisation des droits de l omme qui va faciliter le passage des droits de l omme au! liberts publiques.

)1 + Les liberts publiques $ette e!pression est trs fran%aise. 2lle tait employe au singulier lorigine. 3endant longtemps cette e!pression a bnfici dune e!clusivit dans le langage juridique. Libert est le pouvoir dagir selon sa propre dtermination cest un pouvoir dauto dtermination. $est la sp re dautonomie de c aque individu. 0ans lart 4 de la 00,$ cest le pouvoir de faire 5 tout ce qui ne nuit pas autrui 6. La libert est donc quelque c ose qui ncessite labstention dautrui. 2n ce sens, la libert est diffrente du 5 droit 6 puisque celui"ci e!ige parfois une abstention ou parfois un acte positif dautrui et on parle alors de droit crance. Ladjectif 5public6 des 5liberts publiques6 montre que cette libert soppose au! normes dictes par cette puissance publique et laction administrative. Les liberts publiques stablissent sur un plan vertical entre lindividu et ltat plus quentre les individus eu!"m#mes. Les liberts publiques vont sattac er ce que laction publique au sens large se borne une reconnaissance, un encadrement, une rgulation ou la fi!ation de imite dans linterdiction publique. Les liberts publiques existent. !lles renvoient " une ralit #uridique concrte. !lles sont nommes et limites par la loi. Le pouvoir rglementaire nintervient que pour la mise en 7uvre des liberts publiques, jamais pour leur mise jour ni pour leur mise en cause. La libert publique est une norme au moins lgislative. Les bornes poses la libert ne peuvent #tre dtermines que par la loi. La libert publique est donc particulirement protge car elle une valeur juridique contrairement au droit de l omme, elle pourra #tre mise en 7uvre par le juge rellement. La rfrence ultime de la libert publique est la loi donc son dfenseur ultime est le juge. Traditionnellement ctait le juge judiciaire et petit petit le juge administratif. Le juge administratif est le seul pouvoir faire disparaitre lacte administratif attentatoire au! liberts publiques. Les liberts publiques opposent lindividu et ltat, ce qui est le reflet dune idologie librale. 3our les dmocrates, la libert cest aussi le fait de pouvoir participer ltat. (utrement dit, d#tre son propre limitant travers llaboration de la loi. Le!pression 5 liberts publiques 6 est plus restrictive que la notion de libert tout court car elle laisse de cot tout ce que lon appelle les 5 liberts participation 6. Les liberts publiques sont des pouvoirs dautodtermination reconnus par des normes de valeurs lgislatives au moins protges par un rgime juridique spcifique raison du caractre indispensable de leur e!ercice pour assurer lautonomie de lindividu. $e passage des droits de l omme au! liberts publiques apparait dj positif mais si lon reste au stade des liberts publiques cela signifie que lon reste au niveau de ltat lgal. 8n sait que ltat lgal ses limites, il nest pas ltat de droit. Ltat de droit est celui dans lequel lensemble des pouvoirs publics, lgislateurs compris, est soumis au droit et au respect tout particulirement des droits fondamentaux dont la valeur au moins constitutionnelle est reconnue et garantie. Ltat lgal ne garantie pas la dmocratie car le lgislateur fait ce quil veut. )9 + Liberts fondamentales et droits fondamentau! ( partir des annes :' en ;rance, on assiste un glissement de vocabulaire au profit des droits et liberts fondamentales, au profit des droits et liberts qui sont contenus dans le prambule des constitutions de <= et de 4&.

$es droits et liberts vont acqurir une valeur constitutionnelle ou au moins supra% lgislative et seront dfendus par le #uge constitutionnel. Les liberts publiques nont pas disparues, leur r>le est juste second. $e terme 5 fondamental 6 est appliqu par la $onstitution en particulier dans l?article 94. Le conseil constitutionnel utilise aussi cette notion de liberts fondamentales par e!emple dans une dcision du *9 aout *@@9 propos des droits des trangers mais aussi des droits fondamentau! de la personne umaine, le droit daller et venir, le droit une dfense juridique, le droit dasile, le droit au mariage. Tous les juges naccordent pas la m#me valeur au! m#mes liberts -le pluralisme pour le conseil constitutionnel est un objectif valeur constitutionnelle et pour le conseil dtat cest une libert fondamentale/. Le lgislateur utilise aussi le terme libert fondamentale en particulier dans la loi du 9' juin 1''' sur les procdures durgence. Trois conceptions du droit fondamental ont t faite + " La premire conception est la conception ordinaire qui veut que les droits fondamentau! sont un ensemble parfaitement troclite de droits et de liberts dont le seul point commun rside dans le fait que celui qui utilise cet e!pression les considre comme importants, essentiels, dterminants. $est une conception objective, elle nest pas fausse mais elle est inac eve car on risque par ce biais de revenir la logique des droits de l omme. " La deu!ime conception est une conception positiviste car ici le droit fondamental est tout simplement le droit consacr par la constitution. $est la constitution qui confre le caractre fondamental au droit. Il y a une difficult avec cette conception car les droits que consacre la constitution ne sont pas fondamentau! car cest elle qui les pose mais cest parce que le constituant les a jug fondamentau! quil les a garanti constitutionnellement. Ane autre difficult apparait car lon peut rviser la constitution et si on en e!clu des droits ils ne seraient plus fondamentau!. " La troisime conception est la conception ob#ectiviste qui veut dire que c acun a son niveau -constituant ou juge/ en fonction de la fa%on dont il protge un droit le rend fondamental ou pas objectivement. )4 + Les sujets des liberts et droits fondamentau! Le sujet est lindividu personne p ysique mais il va falloir nuancer le propos. Tout dabord, les droits ne bnficient l#tre umain que si il est reconnu comme un centre dintr#t juridiquement protg, ainsi, il doit #tre dot de la personnalit juridique. 2! + lesclave dans le code noir nest pas une personne juridique. ( sa mort, lindividu va perdre la qualit de sujet de droit donc il ne bnficie plus de la protection lie au! liberts et droits fondamentau!. 0emeure la c arge des vivants un certain nombre dobligations garantissant au! morts une certaine protection en particulier la loi sur la presse interdit la diffamation. 0es droits et liberts peuvent #tre reconnus des centres dintr#ts juridiquement protgs qui ne sont pas des personnes p ysiques cd que les droits et liberts peuvent #tre reconnus des personnes morales -e! + le principe de libre administration des collectivits territoriales B les personnes morales bnficient de la prsomption dinnocence/.

Titre * + Le dveloppement des droits de l omme


Chapitre 1 : Laffirmatio !e" !roit" !e #homme
Se$tio 1 : Lhi"toire !e" !roit" !e #homme
Les droits et liberts ont des fondements istoriques. )* + Les sources avant *:=@ Cous lancien rgime, il ny a pas vraiment de droits et liberts mais il y a des privilges accords certaines catgories. 8n pourrait aussi parler aujourd ui de discrimination positive. (. Les sources idologiques *. 0roit naturel et contrat social Lcole du droit naturel prsente celui"ci comme tant dcouvert par lobservation, il contient des droits objectifs, immuables, absolus et universels. 0ans la conception plus moderne du droit naturel, il y a une approc e plus individualiste du droit naturel car on considre que c aque individu en tant qu#tre rationnel aspire dcouvrir en lui et pour lui le respect de droits inns, inalinables et sacrs. $ette t orie moderne doit #tre relie au! t ories de ,8DDC, Eousseau sur le contrat social. Lide gnrale de ces t ories est de dire que lindividu dcide un jour rationnellement de sunir au! autres dans son propre intr#t pour garantir ces liberts originelles. Il y a trois positions dfendues + " 3our ,8DD2C, ltat de nature est ltat danarc ie qui est li une soif de pouvoir donc un moment donn les individus vont dcider dabandonner tous leurs droits naturels au profit dun tat tout puissant qui est c arg dassurer leur scurit p ysique dans la socit. 3ar suite, ne demeure quun seul droit dans la socit et celui"ci est le droit positif, con%u par ltat. 8n ne peut voir aucune transcendance ce droit positif. " 3our E8ACC2(A, les individus abandonnent tous les droits dont ils disposaient dans ltat mais cet abandon ne vaut que pour mieu! conserver les droits en question travers le!pression de la volont gnrale dans la loi. Loi qui ne peut #tre que bienfaisante car le lgislateur souverain ne peut avoir dintr#t qui soit contraire ceu! des citoyens. 0ans cette logique la minorit se trompe ncessairement. " 3our L8$F2, dans ltat de nature, les ommes jouissent dun certains nombres de droits naturels dont ils jouissent paisiblement et pour amliorer cet tat de nature ils abandonnent une partie seulement de leurs droits au profit du souverain. Le droit naturel ne disparait pas avec lmergence dun droit positif. Le souverain nest juste, acceptable par les individus, que sil respecte ces droits naturels qui subsistent. Le premier problme de ces t ories est que lhomme fondamentalement est un animal social qui na pu vivre seul en tant que tel ltat de nature nexiste pas. Ci lindividu a toujours t dans un tat social, ces droits ont toujours t limits. Le deu!ime problme est que les droits et liberts voluent de ce fait ils ne sont pas immuables. Cils ne sont pas immuables cest quils ne sont pas ncessairement lis la nature umaine qui elle est intangible. $e droit naturel est immanent dune certaine manire et de ce fait il peut #tre nonc arbitrairement et sil peut l#tre cest quil ne protge pas ncessairement lindividu. 1. La pense c rtienne $ette pense va permettre de remettre en cause la libert classique de lantiquit qui ne se fonde

que sur la participation de c acun la vie publique. La pense judo"c rtienne est marque par limportance de la personne umaine, tous les umains ont une valeur sacre, intrinsque quil faut respecter car l omme est limage de dieu. $ette pense est aussi marque par la ncessaire limitation du pouvoir politique parce quil e!iste une sp re prive -celle de dieu/ dans laquelle le pouvoir ne peut pas intervenir. Ci le pouvoir politique intervient dans la sp re prive alors la rsistance loppression est justifie et elle lest dautant plus que l omme tant limage de dieu il ne peut se refuser lui m#me ses propres droits et liberts. $est ce que lon a appel la doctrine sociale de lglise. 9. 3 ilosop ie des lumires et influence anglaise $est le maintient distance de larbitraire du souverain au profit des liberts individuelles. Gontesquieu doit #tre cit dans la p ilosop ie des lumires, pour lui cest la sparation des pouvoirs qui est la condition des liberts. Le!emple anglais nest pas fait que de penseurs, il se!prime dans des te!tes juridiques. D. Les sources istoriques et juridiques *. Lantiquit Lindividu citoyen dans lantiquit participe au! dcisions de la cite, en contrepartie il est totalement asservie au! contraintes sociales sous peine de!clusion. La libert antique est une libert de participation e!clusivement, il ny a pas de libert individuelle dans lantiquit. Il y a un totalitarisme dmocratique dans cette dmocratie quon retrouve c eH 3laton -sa socit est tablie sur un mode irarc ique en faveur de la socit elle"m#me/. Lapport majeur de cette priode antique est que le citoyen est titulaire de droits et dobligations qui sont dtermins par lintr#t de la socit. 1. Les pactes anglais La libert anglaise lpoque est la libert de quelques uns, ce sont les accords que lon a russi soutirer au Eoi. $e sont de trs grands te!tes juridiquement mais qui nont aucune valeur universelle, ce sont des te!tes fondamentalement pragmatiques. Les pactes anglais sont faits pour une priode donne dans un conte!te donn. Les plus importants + 2n *1*< la Gagna $arta oI est reconnu le droit de proprit et dautres garanties pnales fondamentales 2n *&1= la ptition des droits qui est un te!te qui numre toutes les atteintes du souverain et il sengage ne pas les refaire. 2n *&:@ l,abeas corpus qui met en place le droit la suret et 2n *&=@ 5 t e bill of Eig t 6 oI il est affirm la supriorit de certains droits sur le pouvoir lgislatif ordinaire et sur le pouvoir royal. 9. Les dclarations (mricaines 0iffrents te!tes + la dclaration dindpendance de *&&: 5 tous les ommes sont crs gau!, ils disposent de droits inalinables dont la vie, la libert et la rec erc e du bon eur 6, ensuite c acune des colonies qui accdent lindpendance cre sa propre constitution. Les *' premiers amendements de la constitution fdrale qui ne dbutent pas par une dclaration de droits -libert de runion, de ptition, de religion, de dtention darmes, protection de la proprit/. La logique de ces te!tes est une logique pragmatique cd de contingence istorique mais non universaliste.

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)1 + La 00,$ de *:=@ et les rfrences postrieures (. La 00,$ *. $ontenu 2n *:=@ est accept la runion des tats gnrau! par le roi donc il accepte la libert de!pression et de publication dans le cadre du processus de dsignation des reprsentants de ltat gnrau!. 8n prvoit ensuite une dclaration des droits de l? omme. 3lusieurs projets se mettent en place est finissent par aboutir sur le te!te dfinitif de *: articles. 0ans cette 00,$ il y a deux t&pes de dispositions + dune part, une srie darticles qui concerne l omme ou le citoyen directement, ils reprennent lidologie des droits naturels antrieurs et suprieurs ltat. 8n dclare les droits de l omme qui pre!istent afin que nul ne les ignore. 0ans les droits de l omme on retrouve la libert -art 1/, la suret la rpression et le principe dgalit devant la loi mais il y a des limites poses par lutilit publique. dautre part, il y a ce qui est consacr ltat, lorganisation des pouvoirs publics. La 00,$ pique donc des garanties au constituant comme en particulier le principe de la souverainet nationale, le principe du consentement " limp't et la sparation des pouvoirs. 1. Les caractres de la 00,$ -luniversalisme et lindividualisme/ Il y a deu! caractres principau!. Ci on se rfre au temps, on parle de luniversalisme de *:=@. $ertains auteurs vont plus loin en parlant de messianisme. Les auteurs du te!te ont voulu rellement faire passer un message lensemble des peuples de la terre selon lequel lindividu doit #tre libre et que cest la finalit de toute socit. Le deu!ime caractre est celui de lindividualisme. Ltat est au service de la libert. $e sont des liberts individuelles qui sont proclams et non collectives. ( le!ception de la libert de la presse, on a essentiellement des liberts individuelles. D. (prs *:=@ La (()$ a t mis en t*te de la $onstitution sans en *tre un prambule. Le problme est linstauration dun rgime stable et les liberts sont mises de c>t. - La $onstitution montagnarde de +,-. qui ne sera jamais applique, on retrouve lide que la socit a des devoirs vis""vis du citoyen notamment celui dinstruction, un devoir de subsistance. Lindividualisme sloigne. 0ans cette $onstitution de *:@9, le principe dgalit devient un droit naturel ce qui ntait pas le cas dans la $onstitution de *:=@. $e nest quun te!te, dans la pratique cest la terreur. - La $onstitution de +,-/, durant la priode du 0irectoire, se donne encore protectrice du droit et des devoirs du citoyen. 8n repart sur une logique individualiste, on met de c>t les devoirs dus par la socit de *:@9. 8n met de c>t les liberts collectives qui avaient pu #tre mises en place en @9. 8n met laccent sur la sJret -mais pas dans la pratique/. - 0urant la priode Kapolonienne, dans la $onstitution de lan 0, les principes dgalit, de libert, de droit de proprit sont censs fonder le te!te mais on a une pratique qui nest pas du tout conforme.

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" La $onstitution du 1econd !mpire -*=<1/ reconnait, confirme et garantie les grands principes de *:=@ sans les respecter en pratique et sans y ajouter les grands principes sociau! collectifs que rclamait le monde ouvrier lpoque et qui aurait t une logique de continuit de la 1nd Epublique de *=<=. " 0ans la $onstitution de +020, on avait ajout au! droits de l omme classique une dimension sociale. 2n *=4=, en plus de la crise politique qui dure depuis *:=@ il y a une compr ension de la crise conomique qui frappe le pays. 8n pose la devise 5 galit, libert, fraternit 6. 5 Le but de ltat est dassurer une rpartition de plus en plus quitable des c arges et des avantages de la socit 6. Ltat doit donner du travail au citoyen dans le but de prserver ses ressources, pour assurer une subsistance convenable. $es droits sociau! sont destins uniquement au! fran%ais et nont pas de porte universelle. - Cous la 9me Epublique, la question des droits de l omme est compltement mise de c>t. Il y a trois lois qui ont t labores par des monarc istes dans lattente du retour de la monarc ie. 2n *=:<, il nest pas question de libert mais la pratique va tenter de les amener. (prs la dfait de Gac Ga on et de lencrage de la Epublique, le lgislateur va effectivement prendre deu! grandes lois fondatrices des liberts. - (s +-+2, les liberts publiques pourtant proclames vont connaitre des restrictions majeures via la mise en place de rgimes de restriction lis la guerre. $es rgimes re%oivent laval du juge administratif en particulier avec la priode de circonstances e!ceptionnelles. - Lusquen *@4<"4&, ce qui prime cest davoir un tat fort, lindividu est plac au second plan. - 2nsuite, vient la $onstitution de +-23 avec son prambule qui se rfre " la (()$ et constitutionnalise de nouveau! droits, proclame de nouveau! principes et des liberts. - La $onstitution de /0 renvoie au prambule de +-23.

Se$tio 2 : Le" !iff(re te" $#a""ifi$atio " !e" !roit" e a!()*atio a+e$ #e" ,ra !e" p(rio!e" !e #hi"toire
8n va retenir ici les plus classiques, les plus connus. )* + Les diffrentes gnrations de droit $ette classification est la plus classique et la plus intressante. 2lle permet de saisir l trognit des droits de l omme, leur complmentarit et leur volution istorique. $lassiquement on distingue trois gnrations de droits. 3our les trois premires, on peut les classifier par un verbe + #tre, avoir et faire. La gnration faire + cette gnration correspond au! droits de l omme classiques, les premiers istoriquement quon retrouve au! Mtats"Anis, en (ngleterre... $e sont des droits civils, politiques qui sont opposables l?Mtat, des facults dagir qui appartiennent lindividu du seul fait de son e!istence. $e sont des droits ou des liberts limits, ils limitent la libert de l?Mtat qui suppose une abstention de l?Mtat. Exemple + libert daller et venir, le secret de la correspondance, lgalit, la sJret, la libert dopinion, de runion. Tout omme en dispose ds sa naissance m#me si certains dentre eu! se!ercent collectivement. Les autorits publiques doivent se borner assurer la garantie de le!ercice des liberts proclames. 3our certains auteurs, ils seraient les droits fondamentau!. $e sont des droits contre ltat. La gnration avoir + cette gnration se dveloppe avec la critique de la premire gnration

au *@me sicle. $ette seconde gnration apparait dans la $onstitution de *=4=. 0ans cette logique, la dmocratie devient pour le citoyen, cratrice de droit quils nont pas encore. $est la socit qui va les crer -droit un emploi, droit la protection sociale, le droit de grve/. $es droits ne!istent pas selon la nature de l omme. $e sont des droits e!igibles ltat qui imposent une prestation. $e sont donc des droits de l omme situs. Ils sont donc reconnus tous en tant que membre de catgorie dtermine. 3uisque lon parle de lintervention de ltat, de prestation, le service public va apparaitre comme le systme le plus adapt pour rpondre la demande de droits de la deu!ime gnration. 0oI le dveloppement de ltat interventionniste, on veut donner un caractre plus rel aux droits de lhomme de la deuxime gnration. Ici on parle de 5 droit 6 alors que pour la premire on parle de 5 droit de 6, ce sont des droits sur ltat. La gnration *tre + ce sont des droits plus modernes lis linternationalisation, ils apparaissant aprs la 1nd guerre mondiale. Ils sont censs incarner une logique sociale de solidarit, dans une logique universaliste. ( la fois, ces droits peuvent avoir une influence individualiste et la fois une ambition collective. 0u c>t de lindividualisme, on peut noter le droit la dignit, le droit la qualit de la vie, le droit daccder leau potable dans des conditions conomiquement acceptables. ( c>t de cela, il y a des droits nouveau! qui sont proclams plus dans une logique collective et repris dans les te!tes internationau! comme le droit au dveloppement, le droit de pouvoir disposer du patrimoine commun de l umanit. Couvent, on a limpression que cest comme un programme daction. Exemple + la $ arte de l2nvironnement adopte en 1''< intgre au bloc de constitutionnalit. Le $onseil d?Mtat limite la possibilit dinvoquer les articles de cette $ arte au seul cas oI une loi serait intervenue pour assurer sa mise en 7uvre -arr#t *@ Luin 1''&, (ssociation 2au et Eivire de Dretagne/. 0ans cette gnration, on trouve le droit la pai!, le droit au respect du patrimoine. $es droits ne sont pas invocables par l omme de par sa nature umaine ou situs conomiquement mais ils sont invocables en tant que composante de l umanit -cest en cela quil y a lindividualisme et la collectivit/. 8n dit que ces droits de la 9me gnration sont opposables la personne publique mais qui N 2t leur application est difficile -droit la pai! N/. 3our certains auteurs, cette troisime gnration est dangereuse car elle est de nature rduire la valeur juridique de la conception m#me des droits de l omme. Galgr cela, on parle aujourd ui dune possible 2me gnration des droits de l omme. Il y a plusieurs approc es. 8n peut citer celles qui seraient en lien avec les risques tec nologiques, biot iques et informatiques actuels. $e sont ces droits qui ont t voqus dj en *@@& par Ouy DE(ID(KT. $ette 4me gnration pose la question du droit de lindividu " maitriser son identit son corps ses donnes personnelles et son avenir. Le souci est le risque de dilution des droits de l omme et de collusion -.dincompatibilit/ entre les diffrents droits de l omme proclams. $e qui est important, cest quil y a une vritable vivacit dans la proclamation des droits et une certitude selon laquelle on a le droit davoir des droits -ce qui nest pas le cas partout/. $e qui est intressant avec cette prsentation en gnration, cest de voir lambigPit des relations entre les droits et ltat. Les droits istoriquement se dveloppent en raction ltat, contre ltat. 3lus on avance vers lpoque moderne, plus on se rend compte que les droits ne peuvent se dvelopper quavec le renforcement de laction de ltat. )1 + 2!emples de classifications conceptuelles (. La classification bipartite La classification bipartie distingue les liberts individuelles et les liberts collectives au sein dun groupe. $ette classification rencontre lvolution istorique des droits de l omme et elle rend compte de la conception selon laquelle les liberts individuelles priment sur les collectives. Le problme de cette classification cest quelle ne permet pas de classer toutes les liberts entre ces deu! catgories. Exemple + la libert de!pression qui appartient en propre lindividu mais il faut

quelquun en face pour couter. La libert religieuse qui est individuellement la libert de croire mais cest galement la pratique dun culte donc plusieurs.

D. Ane distinction tripartite 8n distingue les liberts ph&siques, du corps proprement parler -intgrit, droit la sJret, droit daller et venir/ et les liberts intellectuelles -libert dopinion, de!pression, de la presse, religieuse, denseignement/. 8n retrouve des limites comme avec le droit lintgrit p ysique -droit p ysique et intellectuel/, le droit la vie prive. 0ans la troisime catgorie, on retrouve toutes les liberts quon na pas russis " classer -libert dentreprendre/. Oilles Le Dreton parle de liberts relationnelles pour cette troisime catgorie. L omme est restitu dans ses trois dimensions. $. 0roit objectif et droit subjectif Le droit sub#ectif est, pour un bnficiaire dtermin, une 5 permission de 6, un 5 droit 6 au!quels correspond une obligation pour un destinataire donn. $e droit ne!istera rellement que lorsque le bnficiaire disposera de moyens de contrainte lencontre du destinataire. Les bnficiaires doivent donc pouvoir rclamer la protection de leurs droits au mo&en dune procdure qui peut aboutir " une vritable sanction. $e qui caractrise le droit subjectif cest un objet, des bnficiaires, une opposabilit et une justiciabilit. 8n va donc classer dans les droits subjectifs la libert daller et venir, la sJret, la proprit, le droit de grve, la libert syndicale. ( ces droits subjectifs, les auteurs opposent des droits ob#ectifs qui se dfinissent comme ceu! dont la ralisation relve dun domaine des personnes publiques ce sont ceux qui correspondraient aux droits crance -droit au travail, droit la sant/. Le droit objectif cest une sorte dt ique respecter. $ertains peuvent #tre la fois objectifs et subjectifs. Exemple + le pluralisme qui est une t ique, un objectif social atteindre, mais le juge judiciaire le reconnait comme un droit subjectif qui touc e un public donn -lentreprise de presse/. 0. Lobjet des droits Quand on classe les liberts en fonction de leur objet on distingue les droits"libert, les droits" participation, les droits"crance -scurit sociale, lemploi/, les droits"garanties -accs au juge, droit la dfense, scurit juridique, droit pnal/ et les droits lgalit. 2. La position du $onseil $onstitutionnel Le $onseil ne classe pas proprement parl les liberts mais il tablit des distinctions entre elles, distinctions qui lamne protger certains droits et liberts plus que dautres. $elles qui sont plus protges sont celles #uges fondamentales et dont lexercice sera contr'l par la loi celles qui sont les m*mes pour tous et partout. $est la libert dassociation 4dcision du +3 5uillet +-,+6 la libert de la presse 4de +-026 la libert daller et venir 4+-0/6 libert denseignement 4+-0/6 et droit dasile 4+-036. La porte de la jurisprudence qui fait cette distinction, qui proclame certaines liberts comme fondamentales ne remet pas en cause la valeur constitutionnelle des autres. $ette logique du $onseil laisse entendre quen cas de conciliation oprer entre les liberts, celles que lon va qualifier 5 dordinaires 6 devront cder devant celles dites fondamentales.

Chapitre 2 : Le ra$i eme t !e" !roit" !e #homme : L0tat !e !roit


Se$tio 1 : La #imitatio et #e $o tr1#e !* po*+oir !a " #(tat !e !roit
Ltat de droit est le rgime politique dans lequel ltat est encadr. La logique de rfle!ion autour de ltat de droit vient de $arr de Galberg. Ltat de droit soppose dans un premier temps " ltat de police. Ltat de police, cest ltat qui contraint les personnes prives et elles seules au respect de la norme. Ltat de droit dans un second temps, soppose ltat lgal qui soumet ladministration la loi mais pas le lgislateur. Ltat de droit est ltat dans lequel la puissance se soumet elle%m*me " la loi. La doctrine de ltat de droit implique la hirarchie des normes, sa mise en place et son respect. $ette soumission de la norme infrieure la norme suprieure doit #tre faite sous un contr>le juridictionnel, par un juge constitutionnel. Le #uge constitutionnel non seulement applique la norme supr*me mais il interprte les textes du bloc de constitutionnalit -7uvre prtorienne/ si bien que certains voient en lui un concurrent du 3arlement, un co"lgislateur en quelque sorte voire m#me un co"constituant. Lintervention du juge constitutionnel est ce que lon appelle le constitutionnalisme, cela caractrise laboutissement ultime de ltat de droit. )*. Libralisme, dmocratie et sparation des pouvoirs La sparation des pouvoirs est lorganisation politique dans laquelle tous les pouvoirs ne sont pas attribus un seul omme ou un seul collge mais sont au contraire rpartis entre plusieurs autorits spcialises et indpendantes. $ela est en faveur des liberts. $e principe dorganisation est exig par lart +3 de la (()$, aujourd ui la logique est plus lquilibre qu la sparation. 3our les auteurs de la 00,$ celle"ci est consubstantielle la dmocratie. 0u point de vue des droits fondamentau!, la dmocratie elle nest pas synonyme de libralisme ds lors que ladministration et le lgislateur ne sont pas limits. Ane dmocratie librale peut ne pas #tre un tat de droit. )1 + 0e la soumission de lautorit administrative la loiR La loi est lexpression de la volont gnrale cet gard la ;rance sest longtemps oppose tout contr>le de constitutionnalit. Lart 3 de la (()$ exprime que la loi est un acte de la volont gnrale et qui revient voir dans la loi un acte juridiquement parfait. (prs la rvolution, les rgimes autoritaires vont faire reculer cet attac ement la loi jusqu ce que la 9me rpublique la fasse revenir sur le devant de la scne. Lors de la 9me rpublique le pouvoir lgislatif va saffirmer comme le dfenseur des liberts. $est cette poque que nait le!pression de 5 liberts publiques 6. Le lgislateur revient comme acteur privilgi de la dfense des liberts. $et attac ement primitif la loi est bien a priori lgitime car la loi bnficie dune origine dmocratique. 0ans la dclaration des droits de l omme, on trouve dj une prise de conscience des limites possibles de la loi puisque le te!te insiste sur le fait que la loi doit *tre la m*me pour tous mais aussi sur le fait que la loi ne doit tablir que des peines strictement ncessaire 4art 0 (()$6 et enfin que cette loi na le droit de dfendre que les actions nuisibles la socit. Cous la <me rpublique on assiste un recule de la source lgislative des liberts publiques travers le renforcement de le!cutif, travers la limitation du domaine de la loi et travers la mise en place du contr>le de constitutionnalit.

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)9" R la suprmatie constitutionnelle (. Mmergence de la supriorit des normes constitutionnelles 2n (mrique du nord, plusieurs colonies staient pourvues de c arte prcisant que les lois devaient respecter les c artes en question sous contr>le du conseil priv du roi. 0ans la constitution fdrale -aprs lindpendance/ le!istence dune cour supr#me est mentionne mais sans prvoir le principe dun contr>le de constitutionnalit. La cour supr#me rend un arr#t en *='9 5 Garbury contre Gadison 6 par lequel elle affirme quelle est comptente et que sous son contr>le sont comptents galement les tribunau! ordinaires pour contr>ler la conformit des lois fdrales et des lois des tats avec les principes constitutionnels et tout particulirement ceu! annoncs dans les *' premiers amendements. 2lle opre se contr>le en cartant lapplication des normes juges inconstitutionnelles. Cous la 4me rpublique avait t cr un comit constitutionnel prsid par le c ef de ltat qui comprenait les prsidents des assembles, des membres lus par lassemble nationale et des membres lus par le conseil de la rpublique. $e comit pouvait #tre saisi des lois votes par lassemble et non encore promulgues, saisi sur demande conjointe du prsident de la rpublique et du prsident du conseil. Le comit essayait de trouver un accord entre les c ambres pour modifier les lois et il devait e!aminer si ces lois ncessitaient une rvision de la constitution. La loi tait ensuite renvoye lassemble nationale et si lassemble maintenait le te!te, la loi ne pouvait pas #tre promulgue avant que la constitution nait t rvise. $ette procdure comple!e ne mconnaissait en rien le caractre sacr de la loi puisque en cas de conflit cest la constitution qui doit #tre rvise et non la loi. 3ar ailleurs, le contr>le de constitutionnalit portait sur les articles de la constitution et non sur son prambule. Cous la <me rpublique, on trouve un titre complet consacr au conseil constitutionnel. $onseil qui dans lesprit du gnral de Oaulle tait destin surveiller que le parlement respecte bien larticle 94 de la $onstitution. Il ne sagissait pas dassurer la suprmatie de ltat de droit, il sagissait avant tout de renforcer le pouvoir e!cutif grSce une dsacralisation officielle de la loi. Le conseil constitutionnel va voluer en smancipant de son ordre de mission par la dcision du +3 #uillet +-,+ sur la libert dassociation et donne valeur constitutionnelle " lensemble du prambule de la constitution de +-/0. Il devient donc officiellement et par sa propre initiative gardien des liberts. La rforme de +-,2 sur la saisine du conseil qui permet dsormais une minorit de &' dputs ou &' snateurs de saisir le conseil. 0sormais, il est admis que le lgislateur peut mal faire parce quil est soumis au p nomne majoritaire qui fait de lui parfois moins le reprsentant des aspirations collectives que le levier de laction des pouvoirs e!cutifs. D. La valeur juridique des droits et liberts La loi doit respecter la constitution si tel nes pas le cas, elle ne peut pas entrer en vigueur. $e type de blocage peut amener rviser la constitution. 0oI la question de savoir si certaines normes et en particulier les liberts fondamentales peuvent #tre considres comme insusceptibles de rvision car ces normes auraient une valeur supra"constitutionnellesN 3our la normativit, il est clair que certains droits sont imprcis, ils apparaissent comme des directives, des programmes plus que comme des dispositions porte imprative. $ette imprcision a conduit certains auteurs considrer que certains droits fondamentaux du prambule de +-23 ne pouvaient pas avoir de valeur constitutionnelle car ils navaient pas

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de contenu normatif. Le dbat sest ouvert rcemment propos de lintroduction dans le prambule de *@<= de la c arte de lenvironnement. Le conseil constitutionnel, dans une dcision du 11 juin 1''= 5 8OG 6 a affirm que ces dispositions ont bien valeur constitutionnelle. 3our la valeur juridique des droits fondamentau!, Il y a deu! t ories + "La premire consiste faire de la dclaration des droits de lhomme des normes intouchables, supra"constitutionnelles dans la mesure oI elles ne font que traduire dans le droit positif des normes naturelles, imprescriptibles et suprieures toute autre norme contingente. (u regard de ces principes il faut admettre que le constituant sest autolimit, quil renonce par avance les remettre en cause car ce sont des consciences collectives. La premire limite est quelle renvoi au droit naturel et la deu!ime limite est quil faut donc admettre quun pouvoir illimit peut dcider de se limiter. "La deu!ime approc e consiste dire que les droits de lhomme ont une valeur purement morale et philosophique. Leur contenu trop abstrait ne peut pas #tre considr comme tel comme e!cutoire, il a besoin du biais de te!tes plus prcis et pourquoi pas de lois. Le juge constitutionnel nentre pas dans ce dbat sur la supra"constitutionnalit mais il accepte tout de m#me ds +-,+ de confr une valeur constitutionnelle au prambule de +-/0 alors m*me que la constitution de /0 ne proclame quun simple attachement au principe de la (()$ et du prambule de +-23. 0ans la constitution de 4& il est aussi question dun attac ement la dclaration des droits de l omme, attac ement qui correspond de fa%on e!plicite la limite du contr>le constitutionnel au! seuls articles de la constitution. 0s *@:4, le conseil appliqu directement le principe inscrit dans le prambule de la constitution de *@4& selon lequel 5 la nation garantie lenfant la protection de la sant 6 propos de la loi sur lITO. Il sappuie sur ce principe pour conclure que la loi dfre ne porte atteinte aucun des principes constitutionnels du prambule. Limprcision dune disposition, pour le conseil, ne supprime pas son caractre normatif. Lorsquon regarde la jurisprudence du conseil on voit que sagissant de dispositions peut prcises du prambule, il accorde au lgislateur une marge de man7uvre plus importante quand leurs mises en 7uvre. Le conseil dtat nonce des principes gnraux du droit " partir du prambule de la constitution avec ceux%ci le conseil dtat fait une application indirecte du prambule. (vec lentre en vigueur de la constitution de *@<= il y a une volution de la jurisprudence dans le sens dune rception plus automatique des moyens tirs dune mconnaissance du prambule cd que le conseil dtat accepte de mettre en oeuvre directement cette fois ci les principes qui sont les plus prcisment noncs dans le te!te. Il reste la problmatique de la loi%cran qui interdit au juge de dnoncer lillgalit dun rglement par rapport la constitution ds lors que par translation cela reviendrait contr>ler linconstitutionnalit de la loi partir de laquelle le rglement a t tabli. 2n ralit, lorsquon tudie la jurisprudence du conseil dtat on se rend compte que cette t orie ne pose pas beaucoup de problme ds lors que sagissant des droits internationau! la t orie nopre plus depuis la jurisprudence 7icolo de +-0-. $ette t orie a de moins en moins dincidence pratique sagissant de la constitution dans la mesure oI le conseil dtat prend soin dinterprter la loi qui pourrait faire cran comme respectant la constitution de manire ce quil y ait bien incompatibilit entre la loi et la constitution parce que le rglement applique mal la loi. $. Les diffrents modles de justice constitutionnelle La cration des cours dans les dmocraties librales a t marque par l istoire. Il y a un lien entre la mise en place des cours, le bloc de constitutionnalit et lmergence dune dmocratie au sens librale. 0eu! approc es conceptuelles aprs la cration dune cours sont possibles sac ant

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que souvent les modles mis en place empruntent au! deu! conceptions + % Le premier type de modle est la cours supr#me des tats unis qui e!erce le contr>le de constitutionnalit sur la loi loccasion dun litige cest donc une approc e pragmatique au sens oI il sagit dassurer la primaut de la constitution ds que loccasion se prsente, au plus prs des faits. $e contr>le de constitutionnalit amricain est galement un contr>le dconcentr, concret car il sapplique partir dun cas prcis, contr'le a postriori et un contr'le par voie dexception -la loi elle"m#me nest pas attaqu et ne peut pas #tre annule, elle est paralyse/. % le deu!ime type pour F2LC2K est une approc e t orique du contr>le de constitutionnalit car la constitution est la source de toutes les autres normes. Toutes les normes tirent leur validit du fait de leur conformit la norme qui leur est immdiatement suprieure. 3ar consquent, il faut pouvoir assurer que la loi est conforme la constitution au moment m#me oI elle est vote. Le contr'le de constitutionnalit doit #tre concentr, il est abstrait et " priori. La loi nest pas encore entre en vigueur quand on la contr>le et cest un contr>le par voie daction -la loi peut #tre annule si elle nest pas conforme/. Couvent il y a un mi!te des deu! conceptions. 0une part, le contr>le de constitutionnalit est confi un organe spcialis, il nest pas dconcentr comme en (llemagne ou en Italie par e!emple. 3ar ailleurs, ces pays europens ont prvus deu! voies de saisine. La juridiction spcialise peut #tre saisie soit par voie de!ception -on soulve le!ception dinconstitutionnalit loccasion dun litige/ soit par voie de recours direct qui est gnralement rserv quelques autorits prdfinies. La composition des cours et les modes de nomination de leurs membres varient selon les pays -ex + au! Mtats"Anis les membres de la cour supr#me sont dsigns par le prsident avec laccord du Cant, en (llemagne ils sont prvus par le parlement/. Le point commun des modes de nomination est quil sagit d#tre un juriste confirm pour accder au! cours constitutionnelles. $e contr>le de constitutionnalit est concurrenc aujourd ui par le contr>le de conventionnalit des lois. )4" R lintgration du droit international Le contr'le de conventionnalit est intressant car il est facile daccs. Le #usticiable peut demander " nimporte quel #uge de vrifier la conventionnalit dune loi. Le bloc de conventionnalit, en ce qui concerne les droits et les liberts fondamentau! est trs similaire avec le bloc de constitutionnalit fran%ais. An des enjeu! majeurs, aujourd ui, pour cl>turer la conscration de ltat de droit est de faire jouer la coexistence du contr'le de conventionnalit et contr'le de constitutionnalit. Il faut donc admettre que la protection internationale des droits et liberts ne dpend pas uniquement des instances internationales et vice versa. La ;rance tout de m#me du mal a procder lintgration du droit international et de se rallier la conception moniste du droit qui veut quil ne!iste quun seul systme juridique au sommet duquel on trouve le droit international. Le prambule de la constitution de +-23 semble se ranger la conception moniste puisquil proclame 5 la rpublique fran%aise fidle ses principes se conforme au! rgles du droit public international6. (ans lart // de la constitution de +-/0 est affirme la supriorit des traits sur les lois internes et le principe de rciprocit. Le juge continu daffirmer la supriorit de la constitution sur les traits au nom du principe de souverainet nationale. $ aque juridiction prend soin daffirmer cette position comme avec un arr#t de lassemble de

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*@@=, un autre de la cour de cassation, assemble plnire 8lle 9raisse du : 5uin :;;; et le constitutionnel du *@ novembre 1''4 tablissant une constitution pour l2urope. Le conseil constitutionnel accepte de ne pas contr>ler une loi qui ne ferait que transposer une directive communautaire -*' juin 1''4, loi sur la confiance dans lconomie numrique/. Le conseil constitutionnel revient sur cette position dans l ypot se oI la loi en question porte atteinte lidentit constitutionnelle fran%aise. (utrement dit, le conseil avance en disant quil ne fera pas de contr>le mais il ne faut pas intenter au! spcificits de la ;rance. Les juges ordinaires souvent nappliquent pas directement la constitution, ils prfrent passer par le biais des 3O0. Cagissant de la supriorit des traits sur les actes administratifs, on sait que depuis *@<1 5 0ame FirUood6 le conseil accepte de vrifier la non conformit de lacte administratif au! traits. Cagissant de la supriorit des traits sur les lois, dans larr#t Kicolo de *@=@, le conseil constitutionnel avait ds les annes *@:' fait savoir que le contr>le de conventionnalit qui tait inscrit dans la constitution lart << ne relve pas du c amp de larticle &* donc de sa comptence, se faisant il abilitait les juges ordinaires e!ercer ce contr>le. (vec la rforme de la Q3$ -Question 3rioritaire de $onstitutionnalit/, certains se sont demands si le contr>le de constitutionnalit nallait pas #tre rassembl entirement entre les mains du conseil constitutionnel. Le juge administratif comme le juge judiciaire ne semble pas vouloir mettre en avant le contr>le de constitutionnalit.

Se$tio 2 : L(tat !e !roit et #e $o tr1#e !* po*+oir


Ltat de droit ne peut e!ister que si les droits sont garanties par une instance qui contr>le et sanctionne. Le juge a une fonction centrale dans le prima des droits fondamentau! encore faut il que laccs au juge soit garantie, cest ce que lon appelle les droits"garantis. )* + La fonction centrale du juge dans le prima des droits fondamentau! La #urisprudence apparait incontestablement comme une source du droit des liberts fondamentales. Le juge constitutionnel va beaucoup interprter les te!tes dans un sens favorable au! liberts. 0ans le silence des te!tes, le #uge va crer des solutions qui vont dans le sens des liberts fondamentales. Le juge ordinaire galement peut sen prvaloir par le biais du contr>le de constitutionnalit. Le juge judiciaire agit par sa jurisprudence mais a un r>le particulier travers larticle 33 de la constitution qui en fait le gardien des liberts individuelles. 0u cot du juge administratif, entre la proclamation des principes gnraux du droit et le perfectionnement du contr'le du pouvoir discrtionnaire de ladministration il sest forg aussi limage dun dfenseur des droits et liberts fondamentau!. Image qui sest renforce avec les rformes sur les procdures durgence. Larr#t du = juin *@:9 sur linterdiction de renvoyer une salarie enceinte, arr#t du = dcembre *@:= OICTI sur le droit du travailleur immigr de mener une vie familiale normale, arr#t du 19 avril *@=1 sur lobligation pour ladministration de verser ses agents non titulaires une rmunration au moins gale au CGI$, arr#t dassemble du 1 juillet *@@9 Gil aud sur les principes dontologiques fondamentau! relatifs au respect de la personne umaine qui simpose au mdecin dans ses rapports avec ses patients et qui ne cessent pas de sappliquer au dcs de celui"ci. La jurisprudence du juge administratif est particulirement remarquable au regard de la justiciabilit croissante des actes de la puissance publique -diminution de la catgorie des actes de Oouvernement, diminution des mesures dordre intrieur comme dans larr#t Garie et ,ardouin de

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*@@</. $2, = dcembre 1''' arr#t Gouesca propos des fouilles corporelles sur les dtenus. La $our europenne des droits de l,omme est intervenue dans larr#t ;rrot cV ;rance de 1'': en ne remettant pas en cause le principe des fouilles corporelles mais la manire dont elles ont t menes -frquence, absence dimpratif de scurit/. 2lles peuvent #tre dgradantes ou attentatoires la dignit. 2lles ne sont lgitimes quau regard des circonstances particulires dans lesquelles elles sinscrivent et sil e!iste des soup<ons concrets et srieux de dissimilation. $2, *4 dcembre 1'': arr#t Doussouar oI le juge prend acte et nous dit que les mesures dordre intrieur par essence ne peuvent faire lob#et daucun recours devant le #uge administratif sauf si elles mettent en cause les liberts et les droits fondamentaux. 3our savoir si une mesure, en particulier contre un dtenu, est susceptible de recours ou non il faut sattac er sa nature ainsi qu limportance de ses effets sur la situation de lintress. $2, *4 novembre 1''= arr#t 3 ilippe Ga moud 2l C + le $onseil admet sa comptence pour e!aminer une demande de suspension dun rgime spcial de fouille corporelle intgrale appliqu un dtenu c aque sortie de ltablissement. 3our retenir sa comptence et statuer au fond, le $onseil estime que cette mesure ne se rattac e pas la procdure judiciaire mais bien au fonctionnement du service public pnitentiaire. Il prcise donc que si les ncessits dordre public et les contraintes du service public pnitentiaire peuvent lgitimer lapplication un dtenu dun rgime de fouille corporelle intgrale rpt cest la double condition dune part que le recours ces fouilles soit justifi par le!istence de suspicions fondes sur le comportement du dtenu, ses agissements antrieurs et dautre part quelles se droulent dans des conditions et selon des modalits strictement et e!clusivement adaptes ces ncessits. Il appartient ladministration de justifier de la ncessit de lopration de fouille et de la proportionnalit des modalits retenues. $2, 9 arr#ts du *: septembre 1''= Oarde des Cceau! contre l8bservatoire fran%ais + - *re espce + 1 dtenus sont retrouvs morts suite un incendie volontaire par un autre dtenu qui avait profr des menaces dans ce sens. Le $onseil d?Mtat engage la responsabilit de l?Mtat pour faute simple dans la mort de ces dtenus. - 1me espce + on admet que les dcisions de placement en isolement prventif ne sont pas des mesures dordre intrieur et peuvent #tre contr>les. - 9me espce + le Ginistre de la Lustice refuse de remplacer tous les matelas en mousse combustible dans les prisons. Le juge contr>le cette mesure. $e refus ne mconnaWt pas les obligations de protection de la vie des dtenus, lorsque les circonstances le justifient ladministration pourrait #tre dans lobligation de fournir des matelas spcifiques pour des dtenus par e!emple sensibles dans des quartiers de scurit. La place des juges ordinaires est dautant plus affirme que leurs jurisprudences sont trs largement convergentes du fait de lautorit et de linfluence croissante des dcisions du $onseil constitutionnel. $e dernier, de plus en plus, sest mancip de sa tutelle politique. $est une influence directe du conseil constitutionnel. Ces dcisions ne sont susceptibles daucun recours et sappliquent toutes les autorits notamment juridictionnelles. $est une influence encore plus large avec la mise en place de la Q3$. $est une influence indirecte par le fait que les rapporteurs publics se rfrent linterprtation des normes telles que donnes par le $onseil constitutionnel.

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)1 + Les droits garantis $e sont ceu! qui permettent au! bnficiaires des droits et liberts fondamentau! de les faire valoir dans des conditions garantissant la ralit de ses droits. ( + Les garanties gnrales $e sont le droit " la #ustice le droit au #uge impartial indpendant le droit de la dfense. 8n parle globalement dans le cadre de la $!() du droit au procs quitable du droit de disposer dun #uge pour se faire entendre du droit de se dfendre mais aussi quelque chose de plus discret comme le droit " la scurit #uridique et " la stabilit de lordre #uridique. *. Le droit au juge 8n c erc e carter le dni de justice. $est le contenu du 3rocess of LaU au! 2A et dans la loi fondamentale allemande avec le droit dagir en justice contre tout acte de la puissance publique et le droit un juge lgal c?est""dire comptent et prdtermin. Les constitutions italienne et espagnole y font rfrence. LItalie fait rfrence un juge comptent qui nest pas ad hoc. Le tribunal constitutionnel espagnol a prcis cette notion du droit au juge avec le droit une motivation de la dcision avec le!cution effective du jugement. 1agissant de la 9rance, le droit au juge est dabord une e!igence doctrinale. 2lle va #tre fonde constitutionnellement partir de la dcision du $onseil constitutionnel de +-,+. (ans la (()$ " larticle +3 est exig lassurance de la garantie lgale. 2!emple de dcisions du $onseil constitutionnel du 1 dcembre *@=' oI est pos le libre e!ercice du droit dagir en justice, larr#t du 19 juillet *@@@ sur la $GA oI il ne doit pas #tre port datteinte substantielle au! droits des personnes de!ercer un recours effectif devant une juridiction et un arr#t du *@ dcembre 1''' oI est pos le droit au recours effectif qui dcoule de larticle *& de la 00,$. La $20, na pas invent le droit au juge mais ne fait que consacrer son e!istence qui est un corollaire de l?Mtat de droit. 1. Les droits de la dfense $e sont des corollaires du droit au juge. Leur c amp dapplication est beaucoup plus large puisquils valent aussi dans le cadre des procdures non contentieuses. $es principes valent quelque soit le mis en cause -fran%ais, tranger/ et quelque soit lobjet de la procdure -civil, pnal, administratif/. (rr#t du $$, *9 aoJt *@@9, loi sur la maWtrise de limmigration oI les droits de la dfense constituent pour toute personne quel soit de nationalit fran%aise, trangre ou apatride un droit fondamental de caractre constitutionnel. Le droit daccs au dossier doit se faire dans une langue compr ensible pour la personne concerne. Le droit d#tre entendu avant tout jugement implique le droit disposer dun dlai suffisant pour prparer sa dfense, le droit lassistance dun conseil librement c oisi et lui"m#me libre de se!primer.

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Le droit de connaWtre la motivation du jugement pour pouvoir si ncessaire faire appel. 3lus largement, ils e!igent une procdure juste et efficace doI cette notion de procs quitable pose par larticle 3 de la $!(). (voir un droit la dfense comprend la ncessit pour ltat de prvoir des aides financires pour la cour. La cour prcise galement que pour quil y ait un vritable droit de la dfense il faut viter un e!cs de formalisme et simplifier les procdures. La cour dit que les accuss comme leurs dfenseurs doivent pouvoir suivre les dbats, rpondre au! questions et plaider en ntant pas dans un tat de fatigue e!cessif afin de bnficier dune pleine attention -ex + *< eures daudience sans pause cest trop long/. Le droit la scurit juridique, lide gnrale est que les socits sont de plus en plus empruntes de droits et par consquent il faut que ces rgles soient claires comprhensibles et stables. Il faut quil e!iste une confiance lgitime dans le systme juridique. $ette confiance va se!primer travers la qualit des normes en particulier avec le principe dintelligibilit de la loi. La confiance lgitime qui passe aussi par lefficacit de la loi, sa publicit son caractre non rtroactif. 3our le conseil constitutionnel, il ny a pas de normes juridiques valeur constitutionnelles qui garantissent ce principe de confiance lgitime. Le conseil dcline juste un certain nombre de concepts qui amnent ce principe. 0ans une dcision du 1@ dcembre 1''<, le conseil a censur une disposition lgislative au motif que les incertitudes qui en rsulteraient seraient source dinscurit juridique. La suret au sens large du terme est un droit naturel et imprescriptible inscrit dans la (()$. D. Les garanties spcifiques Voir le cours de droit pnal. $es garanties spcifiques sont celles adapts la procdure commune.

Se$tio 3 : Criti)*e" et port(e !e" !roit" fo !ame ta*3


)* + Les critiques 2lles sont idologiques et p ilosop iques. 2lles critiquent la t orie des droits fondamentau! pour ce quelle est la dfense de lautonomie de lindividu, la priorit donne lindividu au sein du groupe social. $es critiques sont souvent lies un vnement istorique comme la critique de limmdiate aprs rvolution mais aussi comme la rvolution en Eussie. (. La critique Gar!iste $ette critique Gar!iste nest pas antilibrale, elle critique les liberts poses dans la 00,$ au sens oI elles ne sont que politiques et donc ne se situent pas dans la ralit quotidienne de lindividu. La critique est dveloppe par Gar! qui voit dans la 00,$ les droits dun omme goXstement repli sur lui"m#me, cette omme est bourgeois et possdant qui est le seul pouvoir profiter des liberts rclames et donc celles"ci ne seraient que trs formelles. Le Gar!isme propose donc daller plus loin pour le plus grand bon eur de lindividu en donnant lindividu des liberts qui seront considres comme relles qui ne!istent que pour servir la cause du proltariat. 0ans la logique Gar!iste, au droit normalement prononcs vont sajouter des devoirs du citoyen. D. La critique des rgimes autoritaires Il y a l une critique vraiment anti librale. $e qui est critiqu est le fait que lindividu soit au centre. Il y a deu! types de rgimes autoritaires comme en premier celui de la terreur qui met entre parent se les liberts mais de fa%on transitoire pour mieu! les faire renaitre par la suite, pour le rgime fasciste cest ltat qui est au centre et lindividu nest qu son service. 3ar consquent,

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lindividu na pas droit des liberts, il aurait plut>t un devoir de libert -lindividu se doit d#tre libre et de vivre pour servir son tat/. 0ans le rgime naHi on ajoute lide que lindividu ne vaut pas simplement par son appartenance un tat mais par son appartenance une race. Le naHi se sacrifie pour sa race et non pas pour son tat donc toutes les liberts de lindividu disparaissent dans ce seul but. Le rgime de Tic y a pu mettre en place un systme profondment attentatoire au! liberts sans remise en cause du systme juridique. )1 + La porte des droits fondamentau! (. Luniversalisme en question 8n critique la t orie des droits fondamentau! comme tant marque par la culture occidentale. 3ar suite cette t orie serait marque par limprialisme des tats occidentau!. $et universalisme serait une spcificit occidentale que lon ne retrouve nulle part ailleurs. Il e!iste aussi une remise en cause de cet universalisme en ce que ceu!"ci ne pourraient e!ister que dans un conte!te conomique, politique donn. Les droits fondamentau! seraient en cela rservs au! individus des pays ric es et en pai!. Il y a donc la critique culturelle et une deu!ime qui dit que luniversalisme ne!isterait quen tant de pai! donc ces droits seraient lis un dveloppement minimal. Les droits fondamentau! sont universels dans le sens oI laspiration la libert est universelle. $e qui nest pas universel ce sont les modes de garantie de ces droits de l omme, la fa%on dont on va concevoir la garantie de ces droits. D. Linflation des droits fondamentau! et les conflits de libert Tout dabord quand on parle dinflation des droits on parle de subjectivit. (ujourd ui en plus de droits de la nature, on parle aussi des droits des animau! qui se!priment dans une dclaration universelle des droits de lanimal -les sujets de droit se multiplient/. 0s lors quil e!iste une multitude de droit et que lon na pas vraiment cr de classement entre ceu!"ci, il ne peut que!ister des risques dincompatibilit et donc directement un problme de co rence de lensemble du systme de protection. Ex + la libert de la presse et la libert de la vie prive peuvent venir lencontre lune de lautre, il faut savoir laquelle doit primer. Le droit positif trouve des solutions pragmatiques mais on sinterroge tout de m#me souvent sur la ncessit de irarc iser ces liberts. $ertains proposent dopposer liberts collectives et liberts individuelles, ces dernires doivent primer sur les liberts collectives. La doctrine dit que les liberts individuelles seraient la raison umaine et les liberts collectives seraient la conscience collective. Le juge du conseil constitutionnel reprend cette logique en *@=1 par rapport au! droit de nationalit et de proprit 5 cette conciliation doit se faire au regard de lvolution des mentalits 6. Le risque de cette inflation des droits est le problme de lefficacit de la reconnaissance des droits fondamentau! qui redeviennent des ides plut>t que d#tre des normes juridiquement protges. Galgr ces critiques et ces limites, les droits fondamentau! ont connus une internationalisation remarquable depuis laprs guerre, celle"ci a consacr leur ancrage dans tous les systmes juridiques mais aussi dans les mentalits. (ujourd ui les droits fondamentau! apparaissent comme une sorte de standard international commun. Le discours des droits de l omme est presque une obligation politique aujourd ui.

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=itre :% Linternationalisation moteur de la protection des droits fondamentaux


La guerre est la raction universaliste au! atrocits qui se sont passes amnent linternationalisation. Il y a une prise de conscience de protger ltranger contre les pouvoirs des autorits dtenus dans le pays dans lequel il vit. Il y a aussi la prise de conscience dune ncessit de la protection par la communaut internationale. Le danger ne vient pas toujours de lintrieur donc les garanties internes au! tats ne suffisent plus. Il faut ds lors trouver un standard commun et accept par tous donc asseH souple mais en m#me temps il faut sassurer de lefficacit de la protection et donc donner une dfinition claire et e!igeante des liberts.

Chapitre 1- Les instruments internationaux relatifs aux droits fondamentaux


Section 1- Les grands textes
Ane reconnaissance universaliste sur le plan international est videmment une garantie contre les c angements conjoncturels lis des conte!tes nationau!. >+% ?u plan universel $es grands te!tes internationau! nauraient jamais du e!ister cause des diffrences de cultures. Lide m#me de rglementer les droits de l omme pouvait m#me paraitre incompatible avec la pense c inoise par e!emple car ces idologies l nattendent pas du droit la rsolution des conflits. (" La dclaration universel des droits de l omme 2lle a t adopte par lassemble gnrale de l8KA le *' dcembre *@4= une trs large majorit. Il y a eu des abstentions comme le vote sovitique, le vote de l(frique du sud et l(rabie Caoudite mais pas de vote contre. 2n ralit derrire ce succs, la 0A0, nest quun engagement moral, il ny a pas de force contraignante. 3ar ailleurs, ladoption de ce te!te est aussi un c ec car la conciliation vritable entre les diffrentes conceptions des droits et liberts ne sest pas faite donc les diffrents tats ont pu voter pour. $ette dclaration a lambition universaliste quelle a tenue mais elle est fondamentalement transactionnelle et prtend mettre en place un syncrtisme. 8n trouve un premier le prambule qui prsente la libert la fois comme une conqu#te mais aussi comme un droit naturel. Il y a ensuite une trentaine darticles pragmatiques, certains sont e!tr#mement gnrau! et dautres articles sont e!tr#mement prcis. ;aute daccord sur les droits fondamentau!, les rdacteurs ont prfr les ignorer comme le droit de grve par e!emple. 8n trouve une petite rfrence au! devoirs de lindividu dans larticle 1@ qui dit que lindividu des devoirs envers la communaut dans laquelle seul le libre et plein dveloppement de la personnalit est possible. Il y a la conscration de certains droits qui ntaient pas spcialement reconnus comme larticle * sur le droit la vie, larticle 9 sur les traitements in umains et dgradants.

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La porte de la dclaration admet que c aque tat signataire est cens accepter le principe. 2n ;rance la 0A0, na pas de valeur juridique obligatoire comme le conseil la dit en *@@' 5 confdration nationale des associations familiales cat oliques 6. $est une simple rsolution dont les principes doivent #tre mis en pratique, elle a une grande force symbolique. 3our concrtiser les principes de la 0A0,, lassemble gnrale de l8KA a adopte deu! pactes et cest parce quelle a inspir ces te!tes qui eu! ont valeur juridique que la 0A0, garde sa valeur. D. Les pactes 8nusiens Il y a deu! pactes entrs en vigueur en *@:&. 0eu! pactes car la sparation des droits civils et politiques dun cot et conomiques de lautre se!plique par le clivage est"ouest. La garantie des droits proclams dans ces te!tes est diffrente. Cagissant du 3I0$3 la garantie est confie un comit des droits de l omme qui ne rend pas des dcisions contraignantes mais dont linstallation est particulirement demande dans la pratique. 0ans le cas du 3IL2C$ il sagit dun rapport qui propose une aide pour assurer progressivement la ralisation des droits protgs. Le juge fran%ais se rfre au 3I0$3 qui est dapplicabilit direct. 2n 1''=, le comit des droits de l omme a e!amin le compte rendu donn par la ;rance et soulign un certain nombre de point positifs et ngatifs. Il y a comme point positif la mis en place du contr>leur du respect des liberts. Les aspects ngatifs sont relatifs au! statuts des minorits et le problme de la participation la vie nationale, cet gard le comit regrette labsence de statistique et nique, le comit critique aussi linterdiction du port de signe religieu!. An autre aspect ngatif est le problme de lgalit omme" femme en ;rance avec lcart de rmunration, sous reprsentativit des femmes, les conditions de dtention dans les prisons fran%aises et le rgime de la garde vue. 8n pointe aussi du doigt le problme des rgimes de rtention de suret et la question des gestions des donnes personnelles. Le 3I02C$ nest pas dapplicabilit directe lui, il y a une nouvelle procdure qui permet au! individus seuls ou en groupe de dposer une plainte devant le comit des droits conomiques, sociau! et culturels. 8utre ces pactes, il y a des conventions catgorielles prises dans le cadre de l8KA. Initialement, les droits et liberts sont reconnus l omme abstraitement. 3ar consquent, on voit que derrire luniformit de fa%ade le traitement rserv au! individus variait de fait en fonction des catgories au!quelles ils appartiennent -lorigine, la nationalit, le se!e/. $ette diffrenciation entraine le plus souvent des discriminations ngatives que lon peut tenter de faire disparaitre par la mise en place de droits spcifiques au! catgories les plus dfavorises mais sauf e!ception ce nest pas la dmarc e reconnue par le droit positif. Les te!tes nationau! e!igent seulement lgalit de traitement. 8n prvoit parfois des mesures correctrices au sein de te!tes qui pr>nent quand m#me lgalit. $es dispositions ne doivent pas avoir pour objectif une norme illgale ou une discrimination positive. Cous rserve de ces correctifs, la volont dassurer lgalit des droits na pas conduit mettre en place des proclamations catgorielles. Il y a une e!ception dans la mise en place avec une conscration de droits particuliers pour les enfants doI la dclaration des droits de lenfant du 1' novembre *@<@. $e te!te est au dpart dpourvu de tout contenu juridique contraignant mais cest une base qui a t complte par la convention relative au! droits de lenfant du 1& janvier *@@' qui a t ratifie par un certain nombre dtats. Linspiration gnrale du te!te est que le mineur lgal est bien une personne umaine et donc il peut se voir reconnaitre un certain nombre de droits et liberts classiques, cest aussi une personne en devenir qui doit bnficier de garanties pour son dveloppement armonieu!. Il y a <4 articles qui prcisent tout cela. La ;rance a t amene appliquer ce te!te et en particulier la cour de cassation par un arr#t du *= mai 1''< qui a confirm que plusieurs articles de la convention taient directement applicables devant les tribunau! fran%ais. Le conseil dtat reprend cela dans un arr#t du 1 juillet *@@4 5 prfet de la seine maritime 6 oI il apprcie le caractre invocable ou non de la convention article par article. Il e!iste aujourd ui des incompatibilits entre la convention pour les droits de lenfant et les droits fran%ais comme par e!emple la convention consacre la libert religieuse de lenfant alors quen ;rance cela relve de

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la volont parentale. >: : Le plan rgional (. La convention europenne de sauvegarde des droits de l omme et des liberts -la $20,/ Le contenu de la $20, est asseH classique. $e qui est important est de ne pas oublier ses protocoles additionnels. 8n retient que les droits conomiques et sociau! ne sont pas abords dans ce te!te. Il y a beaucoup de pragmatisme dans ce te!te, souvent aprs laffirmation dune libert on va prciser ses possibilits de restriction. Le premier protocole de *@=9 aboli la peine de mort sauf en priode de guerre. Il y a une convention qui proclame des droits qui est contraignante mais qui prvoit aussi des restrictions, celles"ci ne doivent pas #tre interprtes comme minimisant les liberts initiales car elles les confortent justement. La ;rance la ratifi tardivement en *@:9 et elle la fait par 5 levier 6. Tout dabord, la ;rance craignait que larticle +/ de la convention pose problme si on pose lart +3 de la constitution fran<aise car dans lart +/ de la convention il est prvu quen cas de crise on doit tenir au courant le secrtaire gnral du conseil de l2urope et la ;rance considrait quil y avait de ce fait un contr>le de la cour europenne des droits de l omme. Lautre rserve est le problme pos par la libert de!pression de larticle +; qui serait incompatible avec le systme de monopole de laudiovisuel fran%ais. La troisime rserve tait la libert de religion pose par larticle - de la $!() et le principe de la laXcit. $ette convention " une force obligatoire et elle est une garantie des droits qui est incarne par la cour europenne des droits de lhomme. D. Lunion europenne et la c arte des droits fondamentau! La convention qui a rdig la c arte comportait un reprsentant de c aque tat membre, un reprsentant de la commission europenne, *& membres du parlement europen et quelques membres des parlements nationau!, il y avait aussi un certain nombre dobservateurs, des membres de la $L$2 -devenue $LA2/ en tant quobservateurs. La convention avait entendu des pays candidats lad sion et des associations. La charte a t proclame " 7ice le , dcembre :;;; et elle a t intgre dans le trait de Lisbonne. $ette c arte reprend tout un ventail de droits civils, conomiques, politiques et sociau!. 2lle est divise en & c apitres comme la dignit, les liberts, lgalit, la solidarit, la citoyennet et la justice. Le te!te sinspire de la $20,, de la jurisprudence de la cour europenne, de la jurisprudence de la cour de justice des communauts europennes mais elle ne se contente pas de garantir les droits de l omme traditionnels, elle aborde des questions plus modernes comme par e!emple des questions relatives la biot ique, relatives la libert des arts et des sciences, on parle aussi de droits une bonne administration. 0ans le cadre du trait de Lisbonne, lunion europenne ad re la convention europenne des droits de l omme. $ela veut dire que la cour europenne des droits de l omme pourra #tre amene vrifier si lunion europenne respecte les droits fondamentau!. (ujourd ui, il y a deu! catalogues de droit et deu! instances c arges de les faire appliquer. La c arte des droits fondamentau! spcifie que les droits quelle proclame ne peuvent pas #tre interprts comme limitant ceu! de la convention europenne des droits de l omme cest ce quon appelle la clause de non rgression. La c arte indique aussi que dans la mesure oI les droits quelle proclame correspondent des droits dj garantis par la convention europenne, leur sens et leur porte seront donns par la cour europenne des droits de l omme. (utrement dit, tous les droits de la c arte dj inscrit dans la convention devront avoir m#me signification et m#me porte.

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$. Les conventions (mricaines et (fricaines La convention (mricaine relative au droits de l omme du 11 novembre *@&@ 5 Can Los 6. La c arte (fricaine des droits de l omme et des peuples qui a t adopte par lorganisation de lunit africaine le 11 juin *@=*. $e te!te comporte des originalits comme par e!emple le droit au dveloppement, la primaut de la communaut sur les liberts individuelles, limportance du droit des peuples disposer deu! m#me. $e te!te pose un vritable catalogue des devoirs de l omme oI c aque individu doit veiller au respect des valeurs culturelles africaines et positives dans un esprit de tolrance, de dialogue et de concertation. $ aque individu est tenu de contribuer la promotion de la sant morale de la socit. Le devoir de non discrimination, de tolrance et de solidarit sont numrs. La c arte arabe des droits de l omme de *@@4. An te!te trs sujet polmique. Ane dmarc e engage en (sie avec une dclaration des devoirs fondamentau! des peuples et des tats asiatiques de *@@9. La diversit culturelle et politique entre les tats d(sie na pas permit dadopter des dispositions caractres gnrau! et de mettre en place un systme de protection.

Section 2- Lintgration des conventions internationales relatives aux droits fondamentaux en droit interne
>+% La question de la rciprocit Il faut voquer le cas particulier de la $20, puisque ni le te!te de la convention ni les organes de celle"ci ne subordonne son respect le!istence dune quelconque rciprocit, il ny a pas de clause gnrale de rciprocit dans le te!te. An tat ne peut pas passer outre ses obligations au titre de la convention ou suspendre lapplication de celle"ci sous prte!te quun autre tat ne les applique pas. An tat ne peut pas invoquer les rserves mises par un autre tat sur tel ou tel point pour contester le recours que ltat en question sou aiterait utiliser contre lui. Ex + la Turquie avait c erc bloquer un recours e!erc son encontre par la ;rance, la Turquie disait que la ;rance navait pas venir critiquer le rgime militaire. $ette absence de condition de rciprocit est e!tr#mement importante sur le plan des principes car elle e!prime le fait que les droits qui sont pos par la convention europenne ne sont pas des engagements inter tatiques, ce sont des droits objectifs. 2n signant la convention europenne 5les tats se crent des obligations objectives qui bnficient dune garantie collective6. La convention europenne des droits de l omme nest presque plus un trait classique depuis quelle a t ratifie avec labsence du principe de rciprocit. 0ans un arr#t du 19 mars *@@< 5 LoiHidou contre Turquie 6 la cour qualifie 5 la convention dinstrument constitutionnel de lordre public europen pour la protection des #tres umains 6, en cela on serait dans un systme intgr avec un niveau constitutionnel -cest le seul te!te qui a lambition de fonctionner sur un mode de non rciprocit/. >:% La question de lapplicabilit directe Les dispositions dun trait sont opposables que si elles sont directement invocables en droit interne. Cur le plan international seule la convention europenne des droits de l omme et le pacte international

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des droits civils et politiques sont considrs comme tant directement applicables et dans leur intgralit car cette opposabilit est lie au caractre objectif des droits quils consacrent. La cour europenne dit que la convention entre directement dans lordre interne sans quaucun te!te national nait la transposer ou lintgre, il ny a pas besoin de mesure dapplication. Les dispositions sont suffisamment claires et prcises pour e!ister en tant que tel.

Chapitre 2- Les mcanismes europens de protection des droits de lhomme


Section 1 : La protection des droits fondamentaux dans lunion europenne
$ette prise en compte des droits fondamentau! est originale car elle est au dbut marginale en ce que l2urope na pas t construite pour les droits de l omme car lambition tait conomique. Il y a eu un projet umaniste mais qui lorigine navait pas pour base la dclaration de droits. 8n voit les droits de l omme consacrs de fa%on parallle avec le principe de non discrimination des ressortissants des tats. LA2 a une vision conomique des droits. La $L$2 a lpoque au nm de la primaut du droit communautaire a refus que la validit des normes communautaires soient fonction de leurs conformits avec les e!igences constitutionnelles nationales en matire des droits fondamentau!. $ette situation a fiat que les juges nationau! se sont inquits de cette soumission la primaut du droit communautaire et en particulier lorsque ce droit ne respecte pas les droits fondamentau! internes. $est en (llemagne et en Italie qui se sont cristalliss les opposition les plus fortes par rapport ce systme. Les jurisprudences C8L(KO2 dans les annes :' ou l(llemagne a vraiment fait de la rsistance en considrant que le socle des droits garantis par 5 lAnion 2uropenne 6 nest pas suffisant protecteur au regard des droits garantis par la loi allemande. 3ar consquent, il convient de rejeter la doctrine de la supriorit absolue du droit communautaire. 8n va m#me jusqu dire que l(llemagne sautorise en cas de rupture de la structure essentielle de son ordre constitutionnel quitter le processus dintgration et retrouver pleine comptence pour e!aminer le degr de protection des droits fondamentau!. Le juge allemand e!plique que cette position vaudra tant que le processus dintgration de la communaut naura pas atteint un stade suffisamment avanc pour que le droit communautaire comporte galement un catalogue de droits fondamentau! correspondant au! droits fondamentau! consacrs par la loi allemande. 2n Italie, cela tait moins brutal mais il y a eu toutefois le m#me problme. Il y a eu alors une rfle!ion partir de *@=@ avec la proclamation par le parlement europen dune dclaration des droits et des liberts fondamentau! mais une dclaration qui na pas de force juridique contraignante. $est une proclamation de principe. 0ans le trait de G((CTEI$,T de *@@1, il est dit que lunion respecte les droits fondamentau! tels qui sont garantis par la $20, et tel quils rsultent des traditions constitutionnelles communes au! tats membres en tant que principes gnrau! du droit communautaire. 0ans le Trait d(msterdam de *@@:, il est dit que lunion est fonde sur les principes de la libert, de la dmocratie, du respect des droits de l omme et des liberts fondamentales ainsi que ltat de droitB principes qui sont communs au! 2tats membres. Laboutissement est la c arte sur les droits fondamentau! en dcembre 1''1.

>+. Les sources


$es sources sont nombreuses et diverses. 8n trouve le droit communautaire crit -e!+ la $ arte/,

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on trouve les traditions juridiques des diffrents tats membres qui sont e!tr#mement parado!ales. 0es sources internationales dont la $20,. $ette $onvention 20, est, au dpart, une source dinspiration mais dsormais on trouve des rfrences e!press au! articles de la $20, au! arr#ts de la $L$2. $ertains voquent, aujourd ui, lide dune appropriation de la $20, par le $L$2. 8n a deu! systmes de droit qui sapplique avec deu! juges et on se pose la question de larticulation. Lunion europenne semble faire profil bas dans le sens oI es droits consacrs par la c arte ne peuvent pas #tre moins protecteurs que ceu! consacrs dans la convention. 3rofil bas galement que quand les droits de la $ arte correspondent au droit de la convention, les droits en question doivent #tre compris comme ayant la m#me porte, le m#me sens que ce qui a t dgag au niveau de la cour europenne des 0,. 8n risque aujourd ui de voir un enc ev#trement de droits qui vont #tre asseH peu visibles pour le justiciable. Le fait que lA2 a ad r la $onvention 20, donne comptence la $our 20, de contr>ler lapplication des actes pris par lA2. La $LA2 fait un effort dunification des diffrentes sources travers les principes gnrau! du droit communautaire, processus de communautarisation des droits fondamentau! cad le processus qui prvoit leurs absorptions ces droits fondamentau! dans lordre communautaire en tant que source constitutif de ce droit communautaire. 8n donne une co rence lensemble des sources qui sont utiliss devant la $LA2, donner une co rence lensemble du systme communautaire en pla%ant la garantie des droits fondamentau! au plus aut niveau dans la irarc ie des normes communautaires. 8u se trouve ces 3O0$N

Chapitre 3 : Le" m($a i"me" i ter atio a*3 "p($ifi)*e" 4 #a prote$tio !e" !roit" !e #homme
Il e!iste des mcanismes de protection internationale mais on se rend compte quils ne sont pas trs contraignants car sinon les 2tats refuseraient de sengager dans les diffrentes conventions qui les met en place. 0e fait, ce sont les procdures dites non juridictionnelles qui sont dominantes au niveau international.

Se$tio 1 : La prote$tio !a " #e $a!re * i+er"e#5 #a 6*"ti$e p( a#e i ter atio a#e
Le trait de Tersailles avait dj pens un tel systme. Le prcdent le plus vident et direct est le tribunal de Kuremberg qui a servi de!emple pour les ypot ses de Lustice I qui e!iste aujourd ui.

)*. Les tribunau! rpressifs ad oc


Le premier est le Tribunal pnal pour le! Yougoslavie, il a t cr dans le cadre de l8KA en *@@9, il est compos de magistrats lus par l(K de l8KA sus proposition des 2tats. $e tribunal est ad oc car ses comptences sont limits+ gograp iquement -e! Yougoslavie/, dans le temps - partir du *er Lanvier *@@*/, et limit matriellement+ il sagit des crimes de guerre, des crimes vs l umanit et les gnocides et aussi matriellement car ne sont recevables que contre les personnes p ysiques et non contre les 2tats. $e T3Y bnficie au moins en t orie dune primaut sur les juridictions nationales. ( la suite de cette premire juridiction ad oc, il y a eu le T3I pour les crimes commis au EUanda mis en place en *@@4. Ca comptence est encore plus limite, elle est limite au! actes de gnocide commis entre le *er janvier et le9* 0cembre *@@4. Le T3I est prioritaire par rapport au! juridictions nationales. Lintention est l pour ces deu! T mais il ny a pas de moyens, la poursuite des criminelles ets difficiles mettre en 7uvre.

)1. An plus grand espoir+ la mise en place de la $our pnale Internationale 2%

Le trait qui linstaure a t sign en *@@= qui est indpendant du systme onusien et mis en vigueur en 1''1. $e qui distingue cette cour est quelle est permanente et universelle. 2lle sige la ,(Y2. 3rsidence de 9 juges et un fonctionnement par c ambre avec *= Luges. La comptence de la cour est subsidiaire mais ceci dit elle peut intervenir si la procdure mene au plan interne est de mauvaise foi. La comptence de la $3I se!erce lgard des crimes qui touc ent lensemble de la communaut internationale+ crime de guerre, crime contre l umanit et gnocide. Les poursuites se font lencontre de personne p ysique. La $3I est saisi soit par un 2tat membre soit par le conseil de scurit de l8KA. La procdure mise en place est une procdure de $ommon LaU donc cela est e!tr#mement long.

Se$tio 2 : La prote$tio hor" !E*rope


0eu! systmes sont voqus ici+ " le systme inter (mricain+ la c arte de lorganisation des 2tats (mricains on trouve des questions sur la dmocratie, le droit conomiqueR 2lle met en place une commission inter amricaine des 0, et une $our (mricaine des 0,. $ette commission e!amine, l eure actuelle, des ptitions dposes contre les 2tats membres de l82( et elle pourra dposer des dossiers devant la cour. Ane cour oI les dlibrations sont secrtes et si elle e!iste un droit a t bafou, demande une rectification de la situation en allouant, le cas c ant, des dommagesVintr#ts. $est un systme embryonnaire. " il e!iste galement une cour africaine des 0, et des peuples qui peut #tre saisi lors de la violation de la convention africaine des 0,. $ette cour a une comptence consultative cad que l2tat va lui demander son avis dans lapplication de la c arte. 2lle a aussi un r>le de rglement amiables des litiges et aussi une comptence contentieuse dans al mesure ou elle peut recevoir des requ#tes de tous 2tats et de toutes organisations africaines tendant dmontrer une violation de la $ arte. Il y a une possibilit de recours individuel mais seulement si les 2tats ont accept e!pressment cette possibilit. Les dcisions de la $our ont force obligatoire cad que leurs e!cutions dpendent de la volont des 2tats.

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=itre .% La protection nationale des droits fondamentaux


$ette protection va dpendre en premier lieu de la valeur juridique qui est attribue ou non au! droits fondamentau!. Cous la IIIme Epublique, on site entre valeur moral et valeur supra constitutionnelle. Le juge en constatant que les lois de *=:< ne reprennent pas la 00,$ vont prudemment reconnaitre une valeur lgislative au! droits fondamentau!. Cous la ITme Epublique, le problme se pose diffremment puisque la constitution fiat rfrence la 00,$ et elle proclame de nouveau! droits conomiques et sociau! ainsi cest la preuve de leurs valeurs constitutionnelles. Le comit constitutionnel nest pas reconnu comme tant apte appliquer le respect de ces principes. 8n est toujours dans lide de libert publique. Cous la Tme Epublique, sous une logique dattac ement la 00,$ avec le prambule de *@4&, ce nest que par la dcision du conseil constitutionnel de *@:* que les liberts publiques peuvent se muer en droits fondamentau! ayant une valeur constitutionnelle. 8n peut ainsi parler dune garantie constitutionnelle des droits.

Chapitre 1 : La garantie constitutionnelle


8n cite la dcision du *& Luillet *@:*. 0ans une dcision prcdente du *@ Luin *@:', le conseil avait dj employ la formule 5 vu la constitution et notamment son prambule 6. 2n *@:*, le conseil reprend cette formule mais cette fois"ci cest pour e!aminer la conformit de la loi avec le principe de la libre association et cest ici que lon prend conscience que le prambule a bien valeur constitutionnelle.

Section 1 : Le bloc de constitutionnalit


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Le prambule de la constitution de *@<= est court, ce sont les renvois qui sont intressants ceu! du prambule de *@4& et de la 00,$. (vec la loi constitutionnelle du *er Gars 1''<, ce prambule renvoi la c arte de lenvironnement. La premire composante du bloc+ les principes fondamentau! reconnus par les lois de la Epublique, lorsquon tudie les dbats qui ont prcd la constitution, la rfrence ces 3;ELE tait une simple clause de style destine rendre ommage au! grandes lois de la IIIme Epublique donc ces principes ne sont pas numrs dans le te!te constitutionnel. Le conseil constitutionnel na pas vraiment lev le caractre nigmatique de ces 3;ELE, on sait quil y a la libert de lenseignement, la libert individuelle, le respect des droits de la dfense, lindpendance des juridictions administratives, lindpendance des professeurs duniversit et la libert dassociationB comment savoir quun principe est une 3;ELEN Le conseil constitutionnel a pu dire, par e!emple, quil faut carter les lois qui ont t nonces pendant la priode monarc ique. 0e plus, il nous dit que la loi de rfrence doit #tre entr en vigueur avant le prambule de *@4&. 3our le reste, le juge nest pas prcis, il fait rfrence parfois une loi prcise mais parfois pas. Le conseil, parfois, sappuie sur une 3;ELE dont lorigine nest pas prcise plut>t de sappuyer sur la constitution elle"m#meB lorsquil proclame la libert individuelle comme un 3;ELE dans une dcision du *1 Lanvier *@::, il aurait trs bien pu invoquer larticle && de la constitution. 2n doctrine, on sest dit que les 3;ELE taient dangereu! car le conseil ne prcise pas tout le temps la source. Gais par suite, on constate que dans sa jurisprudence, le conseil tend limiter la dcouverte de 3;ELE, lorsquil invoque la libert individuelle il utilise maintenant larticle && de la constitution. Gais cela ne signifie pas que ces principes sont amens disparaitre. 0eu!ime composante du bloc+ les principes particulirement ncessaire notre temps -33KT/, ils sont lists dans le prambule de *@4&, on sait que ce sont des principes conomiques et sociau! -les droits au travail, les droits de grve/. ( cot de cela, il e!iste les principes valeur constitutionnelle -3T$/ sont proprement parl dcouverts par le conseil constitutionnel. Ils sont voqus en *@:', dcision de *@:= -premire vocation/. 0ans la dcision du *1 Luillet *@:@, cest la libert daller et venir qui est qualifie de 3T$. 3lus problmatique est le principe de sauvegarde de la dignit umaine, dcision du 1: Luillet *@@4 et le principe de continuit du service public est aussi un 3T$. Le recours ces principes est frquent mais il est problmatique car il sappuie sur des te!tes distants. (utre composante du bloc+ les objectifs de valeur constitutionnelle -8T$/, en font partis la sauvegarde de lordre public, le respect de la libert dautrui, la prservation du caractre pluralisme des courants de!pression sociau! et culturels, la lutte contre la faute fiscale, la protection de la sant et la possibilit pour toutes personnes de disposer dun logement dcent -dcision *@@</. 8n a toujours un fondement derrire ces 8T$, on peut faire rfrence au prambule de *@4& pour le logement dcent. 0ernier 8T$ qui a fait grand bruit qui est lintelligibilit de la loi -dcision de 1''*/. Les 8T$ peuvent #tre rattac s un te!te prcis. La logique de ces 8T$B ils peuvent se dfinit comme des buts fondamentau! pour la vie nationale que le lgislateur doit poursuivre et pour la ralisation desquels le juge constitutionnel peut #tre amen admettre de la part de ce lgislateur des entorses certaines liberts au nom de lobjectif. $e ne sont pas des droits pour lindividu mais ce sont des objectifs. 3ar e!emple au nom de la lutte pour la fraude fiscale, des fic iers nominatifs peuvent #tre dtourns de leur objectif. (u nom de la libert de la sant, on pourra admettre des restrictions au principe de libert de commerce et de lindustrie. $es 8T$ peuvent justifier, parfois, des atteintes lgislatives des droits fondamentau!. Ils permettent de rglementer les liberts dans le sens dfavorable des citoyens. Les impratifs constitutionnels+ on retrouve cette e!pression dans la jurisprudence du conseil constitutionnel, limpratif de sincrit de la loi de finance, par e!emple, ou aussi limpratif de protection de la sant publique, limpratif de l onn#tet de linformation. La oI l8T$ est considr comme un but atteindre par le lgislateur, les impratifs sont la diffrence, une obligation respecter par le lgislateur. Ils ne sont pas relis des te!tes constitutionnels.

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Section 2 : Lamnagement des droits et liberts dans lordre juridique interne


(mnager les droits et les liberts, cest prendre les mesures qui vont permettre de prendre leurs e!ercices cad dune part, les protger contre les dangers qui les menacent et dautre part, viter quils naboutissent remettre en cause les fondements du systme social. Lorsquil y a un conflit entre le!ercice dune libert et les ncessits de lordre social, le plus souvent le conflit sera rsolu au profit de cet ordre social. (mnager les liberts cest ncessairement les restreindre de fa%on protger lordre social. 2n reprenant larticle 4 de la 00,$ qui dit que la libert consiste faire tout ce qui ne nuit pas autrui ainsi le!ercice de ces droits naturels de c aque omme na de bornes que celle qui assurent au! membres de la socit la jouissance de ces m#mes droits. $es bornes ne peuvent #tre que dtermines par la loi. La libert nest pas illimite. $est lintr#t de tous ce quelle soit a minima encadre. $et encadrement rsulte de la loi. Lindividualisme croissant des socits engendre souvent une intolrance vis""vis des comportements dautrui et qui engendre donc le!igence dun surcroit de dmocratie restrictive. (ujourd ui, on rclame de plus en plus de liberts pour soit cad quon ne supporte plus les liberts des autres. (u nom de nos liberts on met de plus en plus de libert restrictive. La conciliation entre la proclamation gnrale des liberts et les sujtions quimpliquent le!ercice concret, cette conciliation revient au lgislateur. $ela tant ce r>le damnagement est partag avec les autorits administratives disposant dun pouvoir de police. Il faut rserver les ypot ses des situations de crises. )*. Le principe de lintervention du lgislateur 8n pourrait penser que le lgislateur est devenu second par rapport au conseil constitutionnel mais cela est fau! car le lgislateur a la c arge dlaborer le rgime juridique des liberts car le lgislateur dispose dune lgitimit dmocratique et en plus de cela, cela nest pas tonnant au regard de la gnralit de la loi qui est la promesse du respect dgalit dans le!ercice de la libert. (. An r>le traditionnel La loi se voit assigner ici une double fonction + " dune part elle garantie les liberts contre les empitements de le!cutif -dclaration montagnarde de *:@9+ la loi doit protger les liberts publiques et individuelles contre loppression des gouvernements/ " dautre part, elle est la seule abiliter protger lordre social contre les ventuels abus ou dviations de s liberts. $ette comptence est e!clusive+ sous la ITme Epublique, on a bcp procder par le biais de dlgation lgislative mais en conservant toujours la loi le monopole de libert publique. Le conseil d2tat a pris soin de prciser que certaines matires sont bien rserves la loi en vertu de la constitution ou de la tradition constitutionnelle rpublicaine rsultant du prambule de la constitution. Le conseil d2tat prcise galement que la loi ne peut pas se borner qu noncer des principes essentiels dans une matire. 2n *@<=, la constitution va dans le sens de cette tradition qui veut que ce soit le lgislateur qui soit comptent pour protger les liberts publiques, elle intgre les liberts publiques dans les matires rserves la loi dans larticle 94. $ela tant le pouvoir rglementaire sest progressivement vu reconnaitre lui aussi une facult dintervention sur les liberts publiques. 3ar ailleurs, larticle 94 ne rserve la loi quune comptence relative au! seules garanties fondamentales, ce qui signifie contrario, que le lgislateur nest pas comptent pour fi!er les garanties non fondamentales et ce serait alors le pouvoir rglementaire qui prendrait la main. Le lgislateur peut fi!er les traits essentiels du rgime juridique de tel ou tel libert mais pour le reste, le dtail du rgime cest le pouvoir rglementaire

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qui va agir sans compter quon ne sait pas ce qui relve du fondamental ou ce qui ne lest pas. La loi aujourd ui na pas une comptence e!clusive en matire damnagement des liberts, en outre, la loi fiat lobjet dune surveillance de plus en plus pousse donc lapriori contre le postriori. D. Eedfinition et encadrement de la comptence lgislative par la jurisprudence du conseil constitutionnel 0ans un premier temps, le conseil constitutionnel va considrer que lorsquune libert a t restreinte avant *@<= cela donne tout pouvoir rglementaire dapporter de nouvelles restrictions ce que lon appelle la t orie de l2tat de lgislation antrieure. ( partir des annes :', cette attitude va #tre abandonne au profit dune attitude plus dfensive de la comptence du lgislateur. Illustration de cette attitude, le conseil va dabord remplacer la distinction garantie fondamental, autres garanties qui est dfavorable la comptence lgislative. 0ans larticle 94 il est dit que le lgislateur est comptent pour prserver les garanties fondamentales, au lieu de dire quil faut distinguer les garanties fondamentales et les autres garanties, le conseil constitutionnel va remplacer cette distinction garantie fondamental, autre garanties par la diffrence entre mise en cause de la libert qui peut #tre faite que par le lgislateur et mise en 7uvre de la libert qui elle appartient au pouvoir rglementaire. La mise en cause de la libert est le faite dapporter une vraie restriction dusage alors que la mise en 7uvre de la libert cest simplement prciser des modalits de!ercice in concreto. 2!emple+ en matire de droit de la dfense, on dira que ce qui sera dans la mise en cause est la possibilit davoir un avocat alors que la mise en 7uvre est la dure de la prsence de lavocatR La comptence du lgislateur nest plus e!clusive. Le conseil constitutionnel a t particulirement attentif sur le fait que la loi doit #tre suffisamment prcise pour quil ny ait pas une trop grande marge de man7uvre pour pas que le lgislateur reporte sa comptence sur celui du pouvoir rglementaire. La notion de comptence ngative est alors voque. Le conseil constitutionnel a galement prcis que la mise en cause de la libert ne peut pas aller compromettre le!istentiel de la libert. Il nest pas question de faire disparaitre la libert. (utre c amp de comptence+ le conseil constitutionnel considre que le lgislateur est comptent pour concilier les liberts entre elles. 0ans cette redfinition, le conseil a eu laudace de ne pas limiter la comptence du lgislateur au seul cadre de larticle 94 de la constitution. Le conseil fait une tude constructive de lensemble de la constitution cet gard. 3ar e!emple dans larticle 94 il est simplement prvu que le lgislateur est comptent en matire de crime et dlit. Le conseil, lui, va invoquer larticle && de la constitution sur les liberts individuelles, il va aussi invoquer les articles : et = de la 00,$ -juge gardien de la libert individuelle/, partir de ces dispositions, le conseil en dduit que le lgislateur est plus comptent ds lors quil y a une privation de libert qui est mis en jeu. 0e plus, le conseil va plus loin, dans jurisprudence il a prcis quil ne soppose pas ce que le lgislateur agisse dans le domaine de la mise en 7uvre de la libert -domaine du pouvoir rglementaire/ ds lors que le pouvoir rglementaire ne sy oppose pas. La jurisprudence a tt fait pour aller dans le sens de le!tension du pouvoir lgislative. Lorsque le conseil nonce la notion de liberts fondamentales, il faut bien comprendre que le conseil protge la comptence du lgislative. $est appel en doctrine la jurisprudence de leffet cliquet. Lorsque le lgislateur dcide de modifier une loi tablissant les garanties conformes au! e!igences constitutionnelles, il doit prvoir de nouvelles dispositions au moins quivalentes, si la loi ne prvoit pas ces dispositions quivalentes. Le juge a sanctionn la loi car elle est inconstitutionnelle. 0ans la jurisprudence+ 5 la loi ne peut rglementer le!ercice de telle libert quen vu de la rendre plus effective ou de la concilier avec le!ercice dautres rgles, dautres principes valeur constitutionnelle 6. 3ar ailleurs, le conseil constitutionnel pose que la mise en 7uvre des liberts ne peut pas #tre compris par le lgislateur une autre autorit que le pouvoir rglementaire stricto sensu, car cest le seul responsable devant le parlement. Le lgislateur ne peut pas prvoir la mise en 7uvre dune libert une ct. Le conseil constitutionnel a procd par tape+ il a redfini en largissent le c amp de comptence du lgislateur, ensuite, il a encadr son

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pouvoir de mise en cause des liberts et enfin il a encadr la comptence de mise en 7uvre. )1. Le r>le de la police administrative 0epuis longtemps il est admis que m#me sans abilitation particulire du lgislateur, le!cutif et derrire ladministration dispose au titre du pouvoir gnral de!cution des lois la mission de maintenir lordre public dans le cadre de lactivit de police administrative. Le manquement cette obligation est illgal. 2!emple+ arr#t de $2 9' juin 1''', (ssociation 3romouvoir. $e non e!ercice est illgal du pouvoir de police et pouvait engager la responsabilit de l2tt 1' 0cembre 1''', $ompagnie d(ssurance Zuric international. Toutefois pour le $2, dans larr#t du 1' Lanvier 1''*+ commune G(K02LI2A"L("K(38AL2, dans cet ordonnance le $2 nonce que si lautorit administrative a pour obligation dassurer la scurit publique, la mconnaissance de cette obligation ne constitue pas par elle"m#me une atteinte grave une libert fondamentale. La finalit de l?ordre public+ , scurit, salubrit, moralit lorsqu?elle se rattac e un trouble matrielle, la dignit de la personne umaine depuis l?arr#t *@@< commune de G8EC(KO CAE 8EO2. L?intervention du pouvoir de police n?est lgale que dans deu! conditions+ s?il y a rellement matire l?intervention et s?il y a la ncessit de l?intervention et si la mesure est adopte au! risques encourus. C?agissant de la ncessit de la mesure, la lgalit de la mesure de police est subordonne l?e!istence de risque suffisant en matire d?ordre police de sorte que le juge lorsqu?il est saisi, doit aprs l?administration doit procder la qualification juridique des faits pour vrifier si l?ordre public est justifi ou non. L?arr#t *@'@, l?abb 8LITI2E. (ttnuant cette mesure de ncessit dans le sens de la conscration constitutionnelle du principe de prcaution, le $2 a jug que si des lments srieu! ont donn croire qu?il e!istait un danger grave crant l?urgence, au cas par la suite celui"ci s?avrait ine!istant, la mesure de police pour y remdier n?est pas illgale condition qu?elle soit immdiatement abroge. $2 9* (out 1''@, commune de $E2O8LC. 0s lors qu?il a un dmenti la mesure est abroge. La mesure de police doit #tre adapte+ l?apprciation de l?opportunit de la mesure est rendue ncessaire selon la libert est la rgle et la mesure de police l?e!ception. $ette condition d?adaptation se traduit en jurisprudence par une ostilit de principe l?gard de toutes les interdictions caractre gnrale et absolue. Le caractre trop gnrale et trop absolue est interdit. 2lle peut #tre admise si l?administration dmontre que les circonstances l?e!igent+ arr#t du $2 du *9 Gars *@&=, 2pou! L2E8Y. ( ces limites internes s?ajoutent celle qui rsultent de l?application de la $20, par la $our 20,, la cour fait preuve d?une interprtation stricte de la mesure de police. 2!emple+ jurisprudence du *: Luillet 1''*, (ssociation 2FIK, la cour nonce que le rgime de police est spcial qui tablit un contr>le sur les publications trangres est contraire l?article *' dans la mesure oI il n?est pas ncessaire d?avoir ce rgime dans une socit dmocratique. )9. La rglementation des liberts le pouvoir lgislatif mette en cause la libert et le pouvoir rglementaire est comptent pour mettre en oeuvre cette libert. La rglementation des liberts doit toujours se faire dans le respect du principe d?galit la marge de man7uvre sera diffrente selon laquelle on est dans des circonstances normales ou dans des circonstances dit 5 e!ceptionnelles 6.

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(. 2n priode normale 2n priode normale, on distingue deu! types de rglementation possible de grande catgorie+ le rgime prventif+ juge administratif le rgime rpressif + juge judiciaire, c?est le rgime rpressif qui apparaWt le plus favorable au! liberts. *. Le rgime rpressif L?individu est libre d?agir sans qu?il n?est besoin de demander une autorisation pralable pour utiliser cette libert. (utrement dit, l?administration ne peut agir a priori pour l?en emp#c er. L?administration ne pourra que rprimer l?abus ventuel. L?administration va interdire un certain nombre d?actions qui sont riges en infractions prononces par un juge. $e qui signifie que dans ce rgime rpressif tout ce qui n?est pas interdit est autoris et donc la libert est la rgle et c?est donc l?interdit qui est l?e!ception. La logique du rgime rpressif repose sur l?information du citoyen, ds lors qu?il connait la loi, il connait les interdits+ 5 nul n?est cens ignorer la loi 6 mais il y a tellement de loi que cet adage est difficile tenir pratiquement. Il a alors un doute sur l?interdit pos car les te!tes de loi sont d?une qualit discutable. $e rgime assure une certaine scurit juridique dans le sens oI on connait l?avance les limites du principe des liberts, encore faut il qu?elles soient prcises. Le second point positif de ce rgime rpressif savoir que c?est un juge qui in fine est seule pouvoir dcider de l?adquation de l?acte au droit e!istant. $?est une garantie pour les liberts condition que le juge soit indpendant. $ertains rgimes prsentent l?apparence de la dmocratie mais en ralit sont des rgimes totalitarismes. $e rgime rpressif est beaucoup plus libral que le rgime prventif et de fait c?est celui qui prdomine en ;rance. 1. Le rgime prventif Il est moins protecteur des liberts car il implique une intervention a priori de l?autorit administrative. Il y a deu! points ngatifs+ le contr>le de cette libert e!iste avant la possibilit de jouissance de cette libert et c?est l?autorit administrative seule qui va agir dans ce rgime. $ette intervention est problmatique car elle se fait, ventuellement, au cas par cas et donc avec le risque que le principe de lgalit ne soit pas respect. $?est l?interdit, ici, qui est la rgle et l?e!ception est la libert. Le fondement de ce rgime tient dans le caractre irrparable des dommages causs par l?e!ercice de telle ou telle libert, c?est cela qui va justifier le contr>le a priori. Il y a deu! formes principales dans ce rgime+ le rgime de la dclaration+ ce rgime dclaratif est le moins invasif pour les liberts mais plus pour le rgime rpressif, dans la mesure ou l?administration dispose d?un r>le passif. $e rgime consiste en une obligation faite au! personnes qui sou aitent user une libert d?en informer au pralable la personne publique pour qu?elle puisse contr>ler l?action sou aiter, informer les tiers et le cas c ant interdire ce qui est envisag. 2!emple+ dans certaines activits touc ant au publication priodique, il faut faire une dclaration pralable. 8n retrouve aussi cela pour des activits caractre revendicatif ou festif qui sont susceptibles de dgrader les proprits et voir le domaine public. Le rgime dclaratif ne peut #tre institu que par le lgislateur et pas par l?autorit administrative+ dcision du @ (vril *@@&. Le citoyen ne demande pas le droit d?utiliser sa libert mais il averti qu?il va utiliser ce droit en question. L?autorit qui re%oit la dclaration est en gnrale l?autorit administrative, il peut s?agir de l?autorit judiciaire. (vec cette dclaration, il est tabli par la jurisprudence la fois administrative et constitutionnelle que les autorits sont en situation de comptences lies. 2lles doivent se borner dlivrer le rcpiss. L?autorit

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administrative a nanmoins l?obligation de refuser l?usage de la libert si certaines conditions objectives ne sont pas remplies. Le rcpiss doit #tre livr dans un dlai raisonnable qui sera apprci par le juge et la dclaration a un dlai de validit. Le rgime de l?autorisation pralable+ ce rgime suppose que l?on ne peut pas e!ercer sa libert sans savoir demand et obtenu l?autorisation de l?autorit administrative, il faut donc solliciter un acte positif de l?administration pour pouvoir e!ercer sa libert. $?est donc un rgime d?interdiction de principe puisque l?e!ercice spontan de la libert est illgal. L?autorit administrative peut #tre en comptence lie ou disposer d?un pouvoir discrtionnaire. Tout est ici interdit. Quand on parle de comptence lie, ds lors que les conditions pralablement poses sont remplies l?administration est tenue d?accorder le droit d?e!ercer la libert en question. 2!emple+ le permis de construire. Lorsqu?on est dans le cadre d?un pouvoir discrtionnaire, l?autorit administrative a dcid seule, si elle accorde ou non l?autorisation. 2!emple+ pour l?ouverture d?une p armacie, il faut une autorisation pralable, cela est rglement. $ette autorisation est donne discrtionnairement. $e systme est potentiellement dangereu!, il peut #tre utile pour l?usage des liberts. $omme pour le rgime de la dclaration pralable, le juge nonce bien qu?il ne peut pas e!ister de rgime d?autorisation pralable si le lgislateur ne l?a pas prvu+ arr#t d?(ssemble du 11 juin *@<*+ 0(A0IOK($. Il faut qu?une loi soit prvue. Il peut pas e!ister de rgime d?autorisation pralable pour les liberts dites 5 fondamentales 6, cela a t affirm par le $2 dans la dcision du ** 8ctobre *@=4, entreprise de 3resse. Le principe du monopole public est un rgime qui pose l?interdiction d?e!ercice de tel ou telle activit par qui que soit d?autre que la personne abilite par l?administration. D. 2n personne e!ceptionnelle

2n ralit, ces priodes sont de plus en plus nombreuses. L?e!prience montre que les droits et les liberts doivent de faite s?effacer en priode de crise. Onralement, cet effacement des liberts va profiter au! autorits e!cutives qui sont les plus aptes prendre les mesures ncessaires pour un retour la situation normale. 2n priode e!ceptionnelle, l?amnagement des liberts est organis soit par des te!tes spcifiques soit par des jurisprudences. *. Les sources jurisprudentielles c?est ce qu?on appelle la lgalit de crise admise par le juge administratif tant tendu que la dfinition des circonstances e!ceptionnelles restent flous. Il s?agit d?vnements qui placent l?administration dans un conte!te particulier, qui l?oblige agir en marge des rgles normales de la lgalit pour assurer l?ordre public et la scurit et pour aussi assurer la continuit du service public. Lorsque ces circonstances e!ceptionnelles sont connues, elles augment la tolrance dont va faire le juge au moment de son contr>le. $oncrtement, l?acte normalement illgal, ne l?est plus. (rr#ts ,2YEI2C *@*=, 08L 2T L(AE2KT *@*@ -libert d?aller et venir/. G#me en circonstance e!ceptionnelle, le juge va apprcier le degr de tolrance en fonction de la gravit des circonstances et de l?intr#t des mesures. 0es priodes particulirement difficiles pourront justifier de graves illgalits, y compris, des atteintes au! liberts fondamentales alors que des priodes simplement agites, in abituelles, ne pourront justifier que des illgalits mineures. 2!emple+ par rapport au! vnement de *@&=, arr#t d?(ssemble du *1 Luillet *@&@, c ambre de commerce de Caint 2TI2KK2+ il est dit que le ministre de l?ducation ne pouvait pas lgalement dispenser certains tudiants de leurs e!amens, il aurait pu en revanc e l?amnagement de ces coles selon des modalits particulires. 1. Les sources te!tuelles il e!iste trois types de sourcesB ce qui relve de la constitution, de la loi, des lois de circonstance.

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Les tats de crise constitutionnalis+ article *& de la constitution, il ne s?applique e!istence d?une menace grave et imminent sur les institutions et interruption du fonctionnement rgulier des pouvoirs publics. Les effets de cet article entraine l?tablissement d?un ordre institutionnel particulier, c?est le 3E qui va #tre dot des pleins pouvoirs pour rtablir une situation normale dans les plus brefs dlais et l?(ssemble ne peut pas #tre dissous. L?article *& a t utilis en *@&* avec le 3AC, en (lgrie, cet article a rvl un certain nombre d?ambiguXt. C?agissant de l?apprciation des conditions de mise en 7uvre de l?article *&, il y avait une menace sur les institutions, s?agissant de l?atteinte au fonctionnement des institutions mtropolitaines, cela est plus dlicat dfinir. Le $2 a t saisi de l?ventuel illgalit de l?application de l?article *&, le $2 rpond qu?il ne se prononce pas car c?est acte du gouvernement+ arr#t EAD2K de C2ET2KC de *@&1. il se dit incomptent. 0eu!ime incertitude, la dure d?application de l?article *&, le pus des gnrau! a t mat en quelques jours, or l?article *& est rest en vigueur pendant < mois, ce qui a rvl qu?il n?e!istait pas de moyens juridiques efficients pour limiter le 3E. La rvision constitutionnelle du 19 Luillet 1''= a essay d?encadrer cet article, elle a prvu qu?aprs 9' jours de l?utilisation de l?article *&, le 3rsident de l?assemble ou &' dputs ou &' snateurs, pourraient saisir le conseil constitutionnel afin qu?il vrifie sur les conditions de mise en 7uvre sont toujours runies. La vraie garantie de l?abus d?usage de cet article est la rsistance politique. L?tat de sige est li un pril imminent d?une insurrection arme, cet tat sige e!iste depuis *@4@ et a t reconduit depuis, il est dans l?article 9= de la constitution. $et tat de sige organise un transfert de comptence au profit des autorits militaires, il est prononc par le 3E et le conseil des ministres pour *1 jours et peut #tre prorog par le lgislateur. $?est un rgime beaucoup plus encadr que l?article *&. c?est un rgime peut utilis car on a prfr utilis l?tat d?urgence ou l?article *&. les tats de crise lgislative+ cela relve d?un certain pragmatisme puisqu?il appartient au lgislateur d?oprer la conciliation entre le respect des liberts et la sauvegarde de l?ordre public sans lequel l?e!ercice des liberts est compromis, on prfre que le lgislateur prvoit a priori le cadre de cette conciliation en priode de crise plut>t de voir l?administration improviser. L?tat d?urgence, loi du 9 (vril *@&<, l?tat d?urgence est prvu en cas pril imminent rsultant d?une atteinte grave l?ordre public ou vnements qui prsentent par leur nature et leur gravit le caractre de calamit publique - catastrop es naturelles/. Il n?y a pas ici de transfert de comptence, il y a un renforcement, trs nette, des autorits de police. $et tat d?urgence a t utilis en (lgrie, en Kouvelle $aldonie et plus rcemment e, 1''< avec les vnements en banlieue. ( cot de cet tat d?urgence, il e!iste les lois de circonstance ou mesures de dfense. 8n retrouve l?ide d?organisation de la nation en temps de guerre. $es lois sont lies deu! lments principau!B la prvention des actes de terrorisme et la rpression de trouble ventuel dans des secteurs difficults dans le territoire national. 2!emple+ le plan vigi"pirate, il a t constitu dans les annes *@:' et mis en 7uvre en *@@* avec la guerre du Oolfe et est demeur en vigueur plus ou moins renforc selon les circonstances. La mesure intrieure dans la loi du *= Gars 1''9 qui prvoit que le prfet en cas d?urgence et lorsque l?ordre public l?e!ige, peut rquisitionner tous bien se service, requrir toute personne et prescrire toutes mesures utiles.

Chapitre 2 : La prote$tio a""*r(e par #e 6*,e $o "tit*tio


Se$tio 1 : La $o tr1#e !e $o "tit*tio
ouvrage lire

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a#it( 4 #a fra 7ai"e a#it( !e" #oi"

Se$tio 2 : Le" i "tr*me t" !* $o tr1#e !e #a $o "tit*tio


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Le conseil constitutionnel s?est inspir des tec niques du $2 en les faisant voluer, il se targue

bien videmment, de ne jamais, dans le cadre de son pouvoir de contr>le de disposer d?un pouvoir d?apprciation identique au gouvernement. $ela tant, concrtement, la conformit de la loi la constitution ou non est tout de m#me fonction de l?apprciation subjective porte sur les dispositions par le conseil constitutionnel. (pprciation dont on peut se dire qu?elle se substitue en quelques sortes celle du lgislateur. Lorsque le lgislateur adopte un te!te, il regarde la conformit de la constitution. Le conseil substitue donc une apprciation une autre. (. Les rserves d?interprtation $ette tec nique s?est dveloppe dans les annes ='. *. La rserve d?interprtation neutralisante $?est l?interprtation dans laquelle la loi serait considre comme constitutionnelle condition d?#tre interprt comme l?aura prcis le cc. Le conseil va priver d?effets les dispositions litigieuses qui pourraient attenter au! liberts. $?est une tec nique qui permet de na pas dclar une loi anticonstitutionnelle mais uniquement de paralyser la disposition qui pourrait entrainer une violation de al constitution. Le conseil ne fait que rcrire la loi. $e qui ets important c?est que la rserve d?interprtation lie le pouvoir rglementaire et orienter le contr>le ventuellement e!erc par le juge administratif. 2!emple+ quand on parle de contr>le d?identit, il est prvu qu?on peut contr>le l?identit d?une personne qu?elle que soit son comportement -cela est dangereu! pour les liberts/, le conseil n?a pas nonc que la loi tait inconstitutionnelle, il va paralyser les effets ngatifs qu?il peut avoir, il dit que la disposition indiquant que le contr>le d?identit est constitutionnel sous rserve qu?il faut qu?il soit montrer que le comportement soit objectivement dangereu!. 1. L?interprtation constructive Le conseil constitutionnel fait une adjonction au! te!tes de loi pour le rendre conforme la constitution. 0ans une dcision du 1< Luillet *@=@ relative la loi sur le licenciement conomique. Le conseil a ajout les modalits d?informations du salari. 2!emple sur la garde vue+ dans une des lois sur la garde de vue, il est question au magistrat de prolonger la garde vue, le cc a ajout que le faite qu?une personne qui autorise la prolongation de la garde vue devra prvenir le procureur de la rpublique -c?est un ajout/. 9. 0roit l?interprtation directive le juge va prciser au! autorits c args de la mise en 7uvre de la loi la marc e suivre. 3ar e!empleB la dcision du 1= Luillet *@=@ relative la loi sur les dlits boursiers, le cc donne la marc e suivre, il ne peut pas y avoir de cumul de sanction mais simplement application du montant le plus lev des sanctions encourues. $ette classification est doctrinale. D. L?erreur manifeste d?apprciation $?est la m#me t orique faite devant le $2. Le conseil constitutionnel s?autorise contr>le le pouvoir discrtionnaire du lgislateur. IL contr>le l?apprciation porte sur les faits qui constitue le fondement des lois. 2!emple+ *& janvier *@=9 relative sur les nationalisations, le cc nonce que l?apprciation porte par le lgislateur sur la ncessit des nationalisations ne sauraient en l?absence d?erreur manifeste d?apprciation #tre rcus par celui"ci. Le conseil constitutionnel se borne rappeler 5 qu?il ne lui appartient pas de se substituer sa propre apprciation celle du lgislateur 6, la constitution ne lui confre pas un pouvoir gnral d?apprciation et de dcision de m#me nature que celui du 3arlement. $?est la formule employe dans la dcision du 1: Luin 1''* propos de la loi relative l?ITO qui portait le dlai de l?ITO de *' *1 semaines. 0e m#me dans la dcision 1''@ s?agissant de la validit de la possibilit de

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suspension judiciaire d?accs internet des abonns qui se livraient des piratages. $ela tant le conseil constitutionnel peut aussi remettre en cause des c oi! politiques, d?opportunit qu?il dsapprouve qu?il considre contraire la constitution. 0cision du *& dcembre *@@&, le conseil a censur une des dispositions de la loi renfor%ant les moyens de police et de la justice contre le terrorisme, disposition qui inscrivait l?aide au transfert en situation irrgulire dans le c amp des actes terrorisme au motif que le lgislateur a entac son apprciation d?une disproportion manifeste. 0ans une dcision du 9' dcembre 1''@ relative au dispositif sur la ta!e carbone, le conseil juge assorti d?e!emption e!cessive et donc inadapt l?objectif de protection de l?environnement. Lorsqu?il le veut, il peut remettre en cause le pouvoir du lgislateur. $. Le contr>le de proportionnalit ou contr>le entier Le conseil va vrifier que le lgislateur a opr une conciliation adquate entre le principe constitutionnel ventuellement contradictoire. $?est le contr>le e!erc sur la loi du 1< Luillet *@:@ propose de la rquisition dans le cadre du service public le conseil juge qu?il a une disproportion dans le systme de rquisition des agents prvus. ( propos de la loi de scurit et libert *@=*, le conseil considre qu?il y a proportionnalit dans l?atteinte d?aller et venir et les modalits prvues dans le contr>le d?identit. 0. Le moyen soulev d?office le cc doit se prononcer sur toutes les demandes des auteurs de la saisi mais il peut aussi soulever d?office un moyen lorsqu?il s?agit d?un moyen d?ordre public. $ette saisine d?office est e!tr#mement importante car il lui permet de faire un e!amen complet de la loi. 2!emple+ s?agissant de la loi cota par se!e, le cc a t saisi qu?on ne pouvait pas faire de discrimination sur le se!e et il a ajout la question de savoir si on pouvait discriminer sur le droit de vote, d?ligibilit. Le cc s?autorise tudier le te!te en entier. 2. L?e!amen des lois dj promulgues 3ossibilit pour le conseil constitution d?e!aminer des lois dj promulgues, une possibilit trs limite qui n?e!istait que l?occasion du contr>le de constitutionnalit qui modifie ou complte le considrant de prpe+ 5 considrant que la rgularit au regard de al constitution des termes d?une loi promulgue peut #tre utilement contest l?occasion de la soumission au conseil de constitutionnel de disposition lgislatives qui la modifie , la complte ou affecte son domaine 6. $ette possibilit a t cre par le conseil. $ette pratique est moins utile depuis la loi organique du *' dcembre 1''@, c?est la loi du 19 Luillet 1''= qui a prvu ce contr>le a postriori de la loi et c?est la loi de 1'*' qui l?organise. La Q3$ est entre en vigueur le *er Gars 1'*'. L?article &*"* de la constitution dispose que lorsqu? l?occasion en cours d?une juridiction, il est soutenu qu?une disposition lgislative porte atteint au! dts et liberts que la constitution garantie, le conseil constitutionnel peut #tre saisi de cette question sur le renvoi du conseil d?2tat ou de la cour de cassation. Il est indiqu ensuite qu? l?article &1 qu?une disposition dclare inconstitutionnelle sur le fondement de l?article &*"* de la constitution est abrog compt de la publication de la dcision du conseil constitutionnel ou bien une date ultrieure qui est fi! par cette dcision. Le conseil consti est abilit dterminer les conditions et les limites dans lesquelles les effets que la disposition a produit sont susceptibles d?#tre remis en cause. $ette Q3$ peut #tre pose tt mmt de la procdure par crit et motiv, y compris pour la premire fois en cassation. Les critres poss pour retenir une Q3$B il doit s?agir d?une disposition lgislative qui soit applicable au litige, disposition qui ne doit pas avoir t dclar conforme par le conseil cosnti ni dans les motifs ni dans le dispositif d?une dcision antrieure et il s?agit bien d?un critre cumulatif.

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Il doit s?agir d?une question nvle prsentant un caractre srieu!. Le bilan de l?application est dj dplac+ il y a eu un peu plus de &'' Q3$ dposes dvt le juge admi, *'' directement dvt le $2 et sur les <'' restantesB il y en a seulement :' transmise au conseil d?2tt. le $2 a transmis un peu plus d?une trentaine au conseil consti dans un dlai d?un mois et demi. Les Q3$ se trouve principalement en matire fiscale, en matire sociale et en dt des ct. $?est plut>t une russite dans la mesure oI on constate que cela fonctionne et ne m#me tps le systme de filtrage mis en place permet de ne pas engorger les juridictions. 3ar rapport la garantie des dts du citoyen, on se demandait sur la concurrence ventuelle entre la Q3$ et les mcanismes du dt de l?A2 et plus encore ceu! induit par la $20,. 8n se demandait s?il n?y avait pas un risque d?viction des Q3$ au profit de la saisine de la $L$2 ou de la $our 20, car d?une part, les justiciables et les acteurs de la justice ont l? abitude de se tourner vers ces juridictions et on en est croire que les dt dfendus sont semblables. Il se trouve que la Q3$ a bien t actionne car les acteurs de la justices ont investi cette procdure car son c amp d?application et d?action sur les dts et L; est plus large que les te!tes I. La Q3$ a 32EGIC de remettre la constitution fran%aise au c7ur de notre systme juridique, c?est aussi ce qui va permettre au justiciable de s?approprier de ce te!te l. 2st ce que pour autant la constitution est prdominante en matire de dfense des 0, du fait de cette Q3$N 2st ce que l?on peut dire auj qu?il e!iste une priorit de la Q3$ sur les e!igences du dt de l?A2N 0cision du cc du *1 Gai 1'*' a propos de la loi l?ouverture du dt de la concurrence des jeu! du asard, il est dit, ici, que le cot prioritaire de la Q3$ en restreint pas l?obligation de veiller la supriorit du Trait sur la Loi. $ca (vril 1'*', G2LFI et (D02LI la cca posait la question la $LA2 si la Q3$ tait compatible avec le dt de l?A2. La $LA$2 rpond dans une dcision du 11 Luin 1'*' que cette Q3$ ne peut qu?#tre compatible avec le dt de l?union et que par csq cette Q3$ n?est prioritaire que pour autant que la plein application du dt de l?union n?en est pas affecte. Le cas c ant, le juge interne devra dclenc en mm temps la Q3$ et la procdure de la question prjudicielle dvt la $LA2. La $LA2 en a profit pr poser un 8DIT2E 0I$TAG 5 si la Q3$ est forme contre une loi qui transpose une directive de l?A2, cela signifie qu?en ralit on attaque la directive 6. 3ar csq, la question de la validit de la directive est un pralable qui du coup relve de la $LA2. Quid de la recevabilit d?une Q3$ qui arguerait de la contrarit entre les dts et libert de la constitution et l?interprtation d?une loi par le juge. Le conseil d?2tt a donn sa rponse ds un arr#t du *& Luillet 1'*'+ C$I L( C(AL(IE,la loi est indissociable de son interprtation, la Q3$ est recevable. Quid de la cration d?un appel contre la dcision de non transmission de la Q3$ au contr>le constitutionnel+ la tendance est svt dire que cette rforme ne serait pas sou aitable du fait d?un point de vu matriel.

Chapitre 3 : Le r1#e !e" 6*,e" or!i aire" !a " #a prote$tio !e" !roit" !e #homme
$?est un r>le traditionnel. Le juge ordinaire bnficie d?un r>le de gardien des liberts, c?est parce qu?il dispose d?une statut particulier. $?est aussi parce qu?on modernise la procdure pour que son action soit vritablement efficace.

Se$tio 1 : Le" $o !itio " !e #i ter+e tio !e" 6*,e"


)*. Le Ctatut
L?article &"* de la $20, dispose que tte personne a le dt ce que sa cause soit entendu quitablement... par un tribunal indpendant et impartial. L?indpendance conditionne la neutralit du juge, le $2 dans un arr#t d?(ss du & 0cembre 1''1, TE8K8K a rappel qu?en vertu des

3'

prpes gnrau! applicables la fonction de juger tte personne appele siger dans une juridiction doit se prononcer en tte indpendance sans recevoir quelque instruction de la part de quelque autorit que ce soit. L?article &4 de la constitution pose que le 3E est garant de l?indpendance de l?autorit judiciaire. La dcision du cc du 11 Luillet *@=' qui tend cette garantie d?indpendance l?ordre administratif, c?est un 3;ELE. Les affirmations de prpres doivent #tre concrtises par des mcanismes spcifiques qui placent les magistrats de faite l?abri des pressions. 8canismes: mcanisme de recrutement des juges, le principe est celui du concours. -garant du caractre objectif du c oi!/. Les possibilits de troisime voie se sont bcp multiplies+ les garanties d?indpendance ne sont pas forcment prsentes. $e pose la question des juges de pro!imit avec la loi du 1& ;vrier 1''9, on e!ige de lui que 4 ans d?e!prience. 0eu!ime mcanisme+ l?inamovibilit, le magistrat ne peut pas #tre dplac sans son accord m#me s?il s?agit d?une promotion. C?agissant du juge administratif, l?inamovibilit est de fait au $2. Gcanisme li l?avancement+ l?avancement est l?une des garanties de l?indpendance si elle se fait par l?anciennet, c?est une pratique respecte au $2, pour les T et les cours, c?est un avancement au c oi!. Ane indpendance favorise par ces trois mcanismes, il est difficile dans la pratique d?assurer l?impartialit du juge car ce dernier est confront au poids de sa irarc ie, il est aussi confront au souci de sa carrire et il peut avoir un engagement politique qui agit sur cette indpendance d?esprit. 8n ne peut pas apporter de preuve formelle de son impartialit. La $our 20, a point un certain nbr de prpe en dt interne qui sont ancr mais qui posent pbl. La $our 20, se pose des questions sur le systme des juridiction professionnelles corporatives. 0ans une affaire du 1: Luillet 1''&, $AD2E vs ;rance+ mdecin attaqu par la l?ordre mdecin, la cour nous dit que cela est biHarre. Le problme de l?indpendance relle ou non des procureurs se posentB (rr#t Goulin et G202T20Y2T. Il e!iste un certain nbr d?outils qui permettent de garantir les justiciables contre la partialit de leur juge. 0ans la pratique, efficacit quasi nulle car quand ces questions sont voques on arrive des dcisions de rejet.

)1. Les conditions de procdure


8n pourrait parler aujourd? ui d?un standard+ article & de la convention 20,, le c amp d?application de cet article+ ce sont les contestations sur les dts et obligations caractre civil, l?apprciation de leur bien fond sur la matire pnale, application tendue par la cour tte les procdures dont l?issu est dterminante pour les dts et obligations caractre priv. La nature de la loi n?est pas importante suivant le litige doit #tre tranc et peu important la nature du litige -pnal et civil/. $e dt au procs quitable implique la runion de diverses conditions parmi lesquelle il y a la possibilit m#me de conteste, c?est le dt au T. $e dt au T pose pbl dans notre procdure interne au regard du fait que le recours ets subordonn un certain nbr de conditions qui sont auj contest au nm du libre accs la justice. 2!+ l?amende forfaitaire ne donne pas forcment accs au T. 2n matire adm, on a vu que certains actes n?taient pas susceptibles d?#tre attaqus -les actes de gvt/. C?agissant des mesures d?ordre intrieur ne sont pas susceptibles de recours et cela diminue mais ils e!istent tjs. La cour 20, n?est pas systmatiquement contre les G8I, elles les acceptent certaines conditions. (utre pbl pVr au dt au T, c?est tt ce qui touc e la forclusion des dlais opposs au requrant. 0ans l?arr#t du *& 0cembre *@@1 O28A;;E2 02 L( 3E(02L, la cour ne juge pas le systme interne.

3-

La question de la gratuit, depuis *@::, principe de gratuit des actes de justice en matire civile et adm. 2n matire pnale depuis loi du *< juin 1''' au profit des personnes qui bnficient d?un non lieu d?une rela!e ou d?un acquittement. Le pbl+ remboursement intervient aprs coJt[ Il y a une aide juridictionnelle cad une aide qui intervient lors des procdures contentieuses et le deu!ime systme d?aide et l?aide l?accs au dt qui concerne les procdures non juridictionnelles. La convention 20, ne prvoit l?aide de la juridiction gratuite qu?en cas de poursuite pnale mais pas en matire civile. Les respects des dts de la dfense, la cour 20, fait une interprtation principalement e!tensive. Il faut qu?il y ait une motivation suffisante des dcisions. $ela comprend le dt de se taireB le dt de pvr contester un tmoignage dfavorable lors de confrontation avec leurs auteurs -arr#t 1' Ceptembre *@@9, C(I0I vs ;rance/. Tte volution de la jurisprudence concernant la place du rapporteur public dvt la juridiction administrative, dcret du *er (out 1''&+ le rapporteur public peut assister au dlibrer sauf opposition e!press des parties mais interdictions de prendre parti au dlibr. Le $2 1< Gai 1'':, $8AETY a confirm la lgalit du dcret.

Se$tio 2 : Leffi$a$it( !e #a prote$tio a""*r(e


L?efficacit est une e!igence morale mais aussi un droit fondamental -arr#t *@ Gars *@@: $20,, ,8EKCDY vs Orce/. 0eu! conditions+ la rapidit du jugement et son e!cution.

)*. La rapidit du jugement


Il ne s?agit pas de rendre la justice dans la prcipitation, il faut du tps. (rticle &"* de la convention 20, e!ige que justice soit rendue ds un dlai raisonnable. 2n ;rance, notre justice est trs lente et ait renforce par le dualisme juridictionnel. La ;rance est svt interpele par la $our 20,, la cour elle"m#me reprend une dcision souple et pragmatique du dlai raisonnable+ 5 le caractre raisonnable de la dure d?une procdure s?apprcie selon les circonstances de la cause et eut gard au! critres consacres par la jurisprudence de la cour, notamment la comple!it de l?affaire, le comportement du requrant et celui des autorits comptentes 6. e!emple+ parfois, on considre qu?un dlai de plus de 1ans n?est pas raisonnable pour mais elle a pu dire que : ans n?tait pas tp, selon la comple!it de l?affaire. Le dlai raisonnable n?e!iste pas. 3our que le dlai de jugement diminue+ il y a la formule de la prvention du contentieu! en encourageant les rglements amiables, les modes alternatifs des litiges, la mdiation... Le deu!ime systme va essayer de dtourner une partie du contentieu! vers d?autres, c?est allger les juridictions. Logique retenue pour les juridictions de pro!imit. on peut galement allger les procdure pour les cas les plus simples, on peut aussi satisfaire l?e!igence de rapidit par la prise de dcision provisoire avant le jugement de l?affaire au fond -rfr/. La solution la plus efficace donner de nv moyens. L?arr#t du $2 1= Luin 1''1, G(OOI2E( responsabilit pour faute simple du fait du nn respect du dlai raisonnable. La question des rfrs+ (. Les rfres et la voie de fait An rfr est une procdure contradictoire qui permet en cas d?urgence le plus svt, une dcision rapide. $?est une dcision provisoire qui ne tranc e pas l?affaire au fond. L?ide est de faire face l?urgence.

3.

2n matire judiciaire, on trouve le rfr de dt commun + l?article ='@ du code civil. 2n matire administrative, le rfr libert L<1*"* du code de justice administrative, la question qui se pose est celle de la concurrence entre le rfr libert et la voie de fait. 8n s?est longtemps demand qui tait le plus apte entre le juge judiciaire et le juge administratif. (ujourd? ui, les c oses sont diffrentes[ 0cision du 1= Luillet *@=@, le conseil constitutionnel avait nonce que 5 l?e!igence d?une garantie effective de la libert individuelle peut #tre satisfaite aussi bien par la juridiction administrative que par la juridiction judiciaire 6. le rfr libert a t cre en partie pour contrer la voie de fait et en tt cas pour mieu! positionner le juge administrative dans la dfense des liberts. Le $2 lui m#me reconnaWt le caractre e!ceptionnel des rfrs libert. 3dt lgt, c acun essayait de reconnaWtre une voie de fait pour faire reconnaWtre la comptence du juge administratif. 8n a cre le rfr libert pour contrer la voie de fait, dans les deu! cas, atteinte grave la libert fondamentale, dans le premier cas, l?adm a agit dans le cadre de ses comptences et dans le deu!ime cas, elle a dpass son cadre de comptence. D. Les modes alternatifs de rglement des litiges et les recours administratifs pralables obligatoires -E(38/ Les E(38 se dvlp pour aller directement dvt l?administration, logique de rapidit pour le rendu des dcisions concernant les dts et les liberts. Le dveloppement de la transaction, de conciliation, d?arbitrage, de mdiation, on peut aussi voquer ts les te!tes qui sont intervenus pour viter d?aller jusqu?au contentieu!+ e!+ loi du *: juillet *@:=, sur le prpre de libre accs au! documents administratifs. 8n peut aussi voquer la loi du ** Luillet *@:@ sur la motivation des actes. 2n de ors de ces te!tes particuliers il faut voquer tt ce qui touc e au! autorits adm indpendantes+ 19 Luillet 1''= qui a instaure un dfenseur des dts qui est cens remplacer le dfenseur public, le dfenseur des enfants et la commission nationale de dontologie et de scurit. $e dfenseur des dts est cens articuler son action avec la ,(L02. 8n peut citer le travail effectu par les ordres professionnels qui sont censs agir pou fournir une bonne qualit de justice pour les usagers et pr viter un certain nbr de contentieu!.

)1. L?e!cution des dcisions de justice


Le prolongement du jugement. La $our 20, consacre l?e!cution du jugement comme une composante du dt au procs quitable. (rr#t du $2 9' G(I *@19 $8AIT2(C, le $2 nous dit que le justiciable nanti d?une sentence judiciaire dument rev#tu de la formule d?e!cutoire est en dt de compter sur l?appui de la force publique pour assurer l?e!cution du titre qui lui a t dlivr. Cauf que l?adm peut refuser lgalement de pr#ter le pvr de la force publique. L?autorit admi a le dvr d?apprcier les conditions d?e!cution et le dt de refuser le concours de la force publique tant qu?elle estime qu?il y a un danger pour l?ordre et la scurit. Le cc a conform cette position+ sauvegarde de l?ordre public. Le prjudice ainsi caus par le justiciable peut #tre dans le cadre d?une responsabilit sans faute de la personne publique. Quand l?adm a fait partie du litige peut refuser de se plier la dcision qui lui donne tort. L?adm peut refuser de donner la force publique et peut se plier une dcision, c?est la problmatique des validations lgislatives. Le conseil consti les avait admise en considration de motif gnral. La cour 20, condamne le procd tt en admettant lorsqu?il y a des motifs d?intr#t

3/

gnral imprieu! qui l?impose. Il faut ajouter ici la possibilit que ce donne le juge administratif de moduler les effets dans l?e!cution de son jugement+ association ($ 1''4.

Chapitre % : Le" ,ara tie" o 6*ri!i$tio

e##e"

Le juge ordinaire intervient aprs la survenance des faits dommageables. $?est donc indispensable d?e!aminer les formes qui peuvent prendre les procdures. $ertains procds sont e!pressment prvu par les juridictions et d?autre sont mise en oeuvre plus spontanment.

Se$tio 1 : Le r1#e !* par#eme t


Le r>le istorique donn la loi ds la dfense des liberts, fait naturellement du lgislateur un gardien des liberts. Cous la Tme Epublique, le jeu est clairement foss avec l?apparition du fiat majoritaire avec la pratique de discipline des gpes parlementaires. Ci bien dfaut de compter sur les parlementaires en leur ensemble on peut compter sur un certain nbr d?entre eu! travers les commissions d?enqu#tes. La loi constiti du 19 Luillet 1''= constitutionnalisme leur e!istence l?article <*"1 de la constitution pour l?e!ercice des missions de contr>le et d?valuation cit l?article 14 de la constitution des commission d?enqu#te peuvent #tre cres au sein de c aque assemble pour recueillir dans les conditions prvues apr la loi des conditions d?information. Le pbl est que la constitution d?une commission est li un vote la majorit de l?assembl. 8n ne peut pas constituer une commission d?enqu#te pr les affaires qui st en cours, dvt une juridiction. Il y a des commissions qui ont t constitus sur les dts des mineurs -*@@=/, sur les sectes, sur la situation des prisons -1'''/, sur la rgularisation des sans papier -*@@:/, une sur l?immigration clandestine -1''&/. Il reste ttefois difficile car l?e!cutif peut refuser donner accs certain document qui sont secrets ou touc ant la dfense nationale... ( dfaut de commission d?enqu#te, les parlementaire passent une mission d?information avec des moyens bcp plus rduits, les parlementaires pourraient faire bcp s?ils le sou aitaient en se dtac ant du p nomne majoritaire.

Se$tio 2 : Le r1#e !e" $ito8e "


3remire remarque+ que les citoyens titulaires des dt et liberts fondamentau! les dfense eu!" m#mes paraWt #tre un idal qui renvoi l?ide d?une dmocratie directe. 0eu!ime rmq+ cette intervention citoyenne n?e!istera efficacement si c acun est bien duqu, inform sur l?e!istence et la consistance des dts fd!. Le conseil consti ne s?y est pas tromp vu qu?il qualifie la libre communication des penses et des opinions 5 de liberts fondamentales d?autant plus prcieuses que son e!istence est l?une des garanties essentielle du respect des autres droits et libert et de la souverainet nationale 6. octobre *@=4 sur la libert de la presse. 0eu! types de dmarc e+

)*. La dmarc e collective


L8$F2+ 5 le peuple n?a fait qu?user son dt de lgitime dfense face un monarque dont la gravit des e!actions avait dtruit le titre gouverner 6. La dclaration d?indpendance des AC( pour sa part, indique, que lorsqu?un gvt tend au despotisme absolu envers les citoyens il est de leur dt, de leur dvr, de le rejeter. Ici, pblmatique de la rsistance l?oppression. Onralement cette rsistance l?oppression en doctrine est considr comme lgitime pour sanctionner la rupture du contrat social. $e dt la rsistance l?oppression t consacre dans le 00,$ l?article 1. $?est l?un des 4 dts naturels et imprescriptibles de l? omme. La 0claration des dts de *:@9 en fait

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la csq des autres dts de l? omme. 0ans la dclaration universelle des 0,, dans son prambule, il est dit que la rsistance l?oppression est l?ultime recours contre la tyrannie et l?oppression. (u del de ces affirmations t oriques, la mise en 7uvre la rsistance l?oppression pose un certain nbr de pblB commencer par la dfinition. (. La dfinition de l?oppression Il est bien difficile de dterminer partir de quel degr de contrainte il y a oppression. 2!emple+ dans la logique Eousseauiste, il y a bien une dictature dmocratique de la majorit, cette dictature de la majorit ne signifie pas qu?il y a une oppression concernant les minorits et celle"ci est"elle vivable. $e sentiment d?oppression e!iste dans le mvt rousseauiste. Le dt de rsistance a t voqu avec autant de conviction par les rsistants et par les terroristes. G#me c ose pour les opposants corse+ rsistance l?oppression. $e dt la rsistance de l?oppression a une part de subjectivit trs importante. D. Les moyens de rsistance La rsistance peut prendre des parts particulirement radicale+ la dclaration de *:@9+ mise mort possible lorsqu?il y a rsistance l?oppression. 0ans les socits dj dmocratiques, la rsistance prend des formes plus classiques savoir la manifestation ou la dsobissance. Les manifestations sont rattac es par le conseil constitu au dt d?e!pression collective des ides et des opinions . reconnaWt valeur constitu. Le dt de manifester valeur constitu mais ce dt est limit car il y a une dclaration pralable et de plus, de nbr te!tes fonds sur la scurit, l?ordre public posent des restrictions particulires -e!+ vous en pouveH pas porter d?arme quand vous manifesteH/. La dsobissance de l?autre peut #tre passive -ne pas payer imp>ts/ ou active -destruction d?8OG/. Le rgime de dsobissance est cpl! et elle fait l?objet d?un traitement particulier lorsqu?elle est faite d?agents places sous le commandement d?autorit publique. La jurisprudence et les te!tes s?accordent pour reconnaWtre un dvr de dsobissance dvt l?ordre manifestement illgal -pour les militaires en particulier/+ c?est la t orie des baXonnettes intelligentes. (ffaire 3(38K 1''1. $. (pprciation de la lgalit de l?usage du dt de la rsistance $ette apprciation est lie la reconnaissance par le dt positif du caractre illgitime ou non de la domination ayant fait l?objet d?une contestation. $ela est dtermin postriori en fct de circonstances purement factuelles. (prs le mvt de rsistance, on va savoir si cela tait lgitime ou pas. L?ordonnance du @ (out *@44 relative au rtablissement de la lgalit rpublicaine a e!cus les actions de la rsistance en indiquant que sont dclars lgitime tt acte accomplis postrieurement au *' juin *@4' dans le but de servir la cause de la libration de la ;rance quand bien m#me il aurait constitu une infraction au regard de la lgislation de l?poque. La lgalit la rsistance l?oppression est analyse en fonction des donnes e!tra juridique. Le systme de la ptition $?est un systme en dclin. 0epuis *=:<, les constitutions ne font plus rfrence ce dt qui est remplac par des moyens de pression plus concrets, plus discrets -par les lobbying auprs des parlementaires/. $ette ptition devient plus importante au nv local. 8n peut rapproc er le systme du manifeste, dclaration publique, protestataire qui est faite par des personnes qui ont une notorit pour avr une volution sur les c oses. La pression des 8KO

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$es 8KO sont gnralement spcialises par l?action umanitaire, dans la dfense de certains dts et libertsB en combinant intervention sur le terrain et pression pol et arrivent de faite avoir des rsultats. 1. Les dmarc es isoles 2lles sont moins efficaces que les dmarc es collectives. 2lles prennent svt la forme de protestation valeur symbolique, elles peuvent #tre parfois une forme de c antage comme la grve de la faim. La problmatique des 0, est que tte les gdes dmocraties on peut #tre tp conscience de l?#tre et la vigilance l?gard des dts et des liberts devient las de l?indiffrence.

(euxime partie : Les droits et liberts fondamentaux protgs =itre + : Le droit au respect de la personne humaine
Le respect de la personne umaine est garantie par le dt ce qui signifie que son atteinte est pro ibe.

Chapitre 1 La dignit de la personne humaine


La dignit c?est le respect que mrite quelque c ose ou quelqu?un. La dignit umaine c?est donc le respect de la personne. 3arce qu@il appartient " cette communaut universelle l@homme est dtenteur de dt inhrent " sa personne. 3arce qu?il est umain , certaines c oses lui sont dues et notamment le respect de la dignit umaine.

Section 1- Prsentation et reconnaissance internationale du principe de la dignit humaine => art de la !"#$%
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L@interdiction de la torture et des traitements et peines inhumains ou dgradants


Lorsque certaines conditions e!ceptionnelles sont remplies, il est possible pour les Mtats d?carter certain dtB mettre un voile sur la libert que ces dts soient garantis par l?ordre interne ou par l?ordre international. Cous la prsidence de Lacques $ irac en 1''<, le 3E prend un dcret sous le $G du = Kovembre 1''< afin de maintenir l?ordre public et de rsoudre les meutes dans les banlieues, ce dcret permettait au prfet -reprsentant de l?Mtat/ d?instaurer des couvres feu -restreignait la libert d?aller et venir/+ une des liberts que l?on peut restreindre au nom de l?ordre public. $ette possibilit donne au! Mtats de droger au! dts et liberts mais il e!iste des dts intangibles qui ne sont pas nombreu!. L@interdiction de torture et des peines inhumains ou dgradants est un dt intangible. $@est une interdiction absolue in susceptible de drogation rien ne peut #ustifier un acte de torture ou un traitement dgradant. ?ucun !tt ne peut lever cette interdiction. La $our 20,, dans son arr#t du : Luillet +-0- 1A!BC7D la cour rappelle que cette interdiction est une valeur fondamentale des socits dmocratiques qui forme le conseil de l@!urope . 9 te!tes important + (rticle 9 de la $onvention europenne qui pose 5 nul ne peut #tre soumis la torture ni des peines ou des traitements in umains ou dgradants 6. l?art 1 de la convention des 2A 5 aucune circonstance e!ceptionnelles quelles qu?elles que soient qui s?agissant de l?tat de guerre, ou de menace de guerre, d?instabilit politiques intrieur ou de tout autre tat d?e!ception ne peut #tre invoquer pour justifier la torture 6 aucune circonstance ne peut justifier la torture l?article : du pacte international relatif au dt civil et politique de *@&& 5 nul ne sera soumis la torture ni des traitements cruels in umains ou dgradants 6, en particulier, il est interdit de soumettre une personne sans son libre consentement une e!prience scientifique ou mdicale.

>+ . Les traitements et peines inhumains ou dgradants


?ucun texte ne dfinit la notion de traitements et peines inhumains ou dgradants. La $our !() va dterminer les contours #uridiques de ces deux notions.

A les peines et traitements dgradants


Les peines et traitement dgradants+ cette notion a t dvlp par la $our !() dans un arr*t du :/ ?vril +-,0 =EB!B vs Bo&aume%Fni, dans cet arr#t le requrant a re<u une peine qui consistait en une fustigation -le #uge prononce une peine GH condamne la personne a des coups de bIton/ en public, la $our a considr qu?une peine umilie l?individu grossirement l?individu devant autrui ou qui le pousse agir contre sa volont ou sa conscience en l@humiliant " ses propres &eux. 0ans un arr#t du 9* Gars 1''@, \ILFT8EF8 vs 3ologne, la $our a considr comme tant un traitement dgradant le fait que le requrant ait t plac dans un centre de dgrisement dans lequel il lui a t demand de se ds abiller compltement devant une personne du se!e oppos. L?arr#t du *< Luin 1'*', (C$,8T ,(EATYAKY(K vs (rmnie, la $our 20, a considr comme un traitement dgradant le fait d?installer un dtenu dans une cage en mtal lors de son procs. J Les peines ou traitements inhumains :

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c?est la cour qui a du dfinir cette notion qui a t longtemps utilis pour torture. Celon la $our 20,, les traitements et peines inhumains sont des actes qui provoquent volontairement des souffrances ph&siques ou mentales particulirement graves. 8n a quitt l@humiliation on a une vritable atteinte au corps avec une ide de souffrance. L?arr#t du 9 Luillet 1''& $,(GD2E vs Eussie, la $our a qualifi de traitement et de peine in umain une sanction disciplinaire qui a t afflige l?appel de l?arme de manire dlibre et qui a eu pour consquence de provoquer non seulement des souffrances mais son invalidit. L@arr*t du +0 5anvier +-,0 Crlande vs Bo&aume%Fni c@est un des premiers arr*ts de la cour !() sur ce point. Cci nous sommes dans le cadre de technique d@interrogatoire utilis par les forces britanniques pour lutter contre l@CB? en Crlande. $ette tec nique consistait imposer au! dtenus avant l?interrogatoire la tenue debout contre un mur, l?encapuc onne ment, l?e!position au! bruits, la privation de sommeil et la privation de nourriture. 2lle va considrer que ce traitement est in umain .] car il afflige aux individus de manire volontaire de vives souffrances ph&siques et morales qui ont entraines des troubles ps&chiques aigus. La $our n?a pas qualifi tous ces actes d?in umains et a qualifi certains de dgradants .] $es techniques qui sont emplo&es sont dgradants car elles sont de nature " crer cheK la victime des sentiments de peur d@angoisse d@infriorit propre " les humilier " les avilir et " briser ventuellement leur rsistance ph&sique ou morale. >: . La torture La torture demande une degr supplmentaire " l@atteinte " la dignit humaine. 2lle a une dimension conventionnelle car La torture a t dfinie dans la convention contre la torture qui a t adopte par l?assemble gnrale de l?8KA le 9 0cembre *@=4, 5 c?est un acte qui inflige volontairement des souffrances aigu^s p ysiques ou mentales une personne umaine et qui est e!cute l?instigation ou avec le consentement d?une personne agissant titre officiel 6. il & a deux notions dans cette dfinition: les souffrances 4ph&siques ou mentales6 ont t causes dlibrment et la deuxime notion ces souffrances sont d@une intensit et d@une cruaut particulire. La $our !() pendant longtemps ne s@est #amais bas sur la torture pour condamner un tat elle combinait le traitement inhumain et dgradant dans les anne -; la cour n@a plus hsit a condamner les tats pour torture . La $our a condamn la Turquie pour acte de torture+ arr#t du *= dcembre *@@&, (FC8Y vs Turquie, l?2tt Turc a t condamn pour torture pour des actes infligs un individu, c?est une personne qui est dtenu la section anti"terrorisme pour interrogatoire et pour lui e!tirper ses aveu!, les membres de la section l?ont suspendu par les bras, battu et l?ont soumis des dc arges lectriques. $es actes taient volontaires et ils ont provoqu des souffrances d?une intensit et d?une cruaut particulire. La 9rance a t condamne pour acte de torture: arr*t du :0 5uillet +--- 1!L8AF7C vs 9B?7$! l@!tt 9ran<ais a t reconnue coupable de torture policire pendant une garde " vue la $our va qualifier d?acte de torture, les actes de violence qui ont t commis par les officiers de police+ des coups multiples et intenses, les c eveu! tirs, des menaces au c alumeau et des menaces la seringue usage. $es actes rev#taient d?un caractre grave et cruel et qu?ils taient volontaires et cela avaient caus des souffrances aigPes. 8n a vu qu?on appliquait l?article 9 des personnes qui taient libres mais ce qui va nous intresser est l?applicabilit de l?article 9 au! personnes dtenues prives de libert. >. La question des peines et des conditions de dtention l@art . s@applique et est ncessaire aux conditions de dtention des dtenus. La $our 20, se trouve de plus en plus confronte au problme des conditions de dtention, c?est

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devenu un sujet d?actualit dont l?association tendard est l?8I3 -organisation Internationale des prisons/, il y a un rapport annuel. Il y a des conditions d? ygine, des modalits d?emprisonnement... le dt des prisonniers est rcent et a t proclam avec son article . de la $!() dans arr*t du :3 Actobre :;;;L MF(L? vs Pologne la cour va consacrer le dt de tout prisonnier " *tre dtenu dans des conditions qui sont compatibles avec le respect de la dignit humaine . le statut de dtenu entraine une souffrance invitable pour autant l?e!cution de la peine ne doit pas soumettre le dtenu une dtresse ou une preuve d?une intensit telle qu?elle e!cellerait ce niveau de souffrance invitable. Les conditions de dtention va crer envers les Ntats deux sortes d@obligations: une obligation ngative et une obligation positive. *. L?obligation ngative de l?2tt L@Ntat ne doit pas limiter ou emp*cher l@exercice d@un droit garantit au dtenu l?tat ne doit pas soumettre le dtenu des conditions de dtention qui serait contraire l?article 9 de la $onvention 20,. $ela signifie que l?e!cution de la peine ne doit pas soumettre l?individu une dtresse ou une preuve d?une intensit telle qu?elle e!cderait le niveau invitable de souffrance in rent la dtention. (errire cette obligation on a deux ides: l@Ntat ne doit pas humilier ou rabaisser d@avantage le dtenu et ensuite l@Ntat ne doit pas isoler de manire absolue son dtenu le sortir du groupe socital. L@Ntat ne doit pas humilier ou rabaisser d@avantage le dtenu, la cour !() a #ug contraire " l@article . de la $!() la pratique s&stmatique de fouille intgrale qui comprenait la fouille anale+ arr#t du *1 juin 1'':, ;E2E8T vs ;rance. 2n l?espce, ce qui a t condamn ici tait le caractre arbitraire et non justifi de ces fouilles intgrales. $et arr#t vient la suite d?un arr#t du $2 qui s?tait prononc le = 0cembre 1''', ;rrot ou le $2 avait estim que les fouilles intgrales rptes taient lgales. $ela n?tait pas contraire l?article 9 de la $20, 5 compte tenu des mesures prvues pour protger l?intimit et la dignit des dtenus et eut gard des contraintes particulires affrant au fonctionnement des tablissements pnitentiaires 6. Le $2 a refus le contr>le des mesures pnitentiaires pendant longtemps car cela tait considres comme des G8I. (vec l?influence de la $our 20,, le $2 va accepter de plus en plus le contr>le de la lgalit et va renforce son contr>le quant la lgalit de l?article 9 de la $20,. Le $2 dans un arr#t du *4 Kovembre 1''=, 2L C,(KK(8Y, il va conditionner la lgalit des fouilles corporelles intgrales " deux conditions: il faut que la fouille soit ncessaire et il faut que les modalits retenues pour la pratiquer soient proportionnes. Il s?agissait d?un dtenu auquel l?administration pnitentiaire avait dcid de le soumettre un rgime de fouille corporelle intgrale filme et avait lieu entre 4 et = fois par jour car il se rendait au tribunal pour son jugement. Le $2 a jug la pratique disproportionne. L@!tt doit galement ne doit pas isoler de manire absolue son dtenu+ la mise en cellule disciplinaire. La $our va faire une distinction dans un arr#t du = Luin *@@@, G2CCIK( vs Italie, on va distinguer entre l?isolement en quartier disciplinaire d?une part -qui est dcid pour des motifs de scurit, de protection ou de discipline/ et d?autre part, l?isolement total. $e dernier est celui selon la $our, qui dtruit la personnalit et qui constitue une sorte de traitement in umain qui ne serait se justifier par les e!igences de scurit ou tout autre raison. Lorsque la $our doit juger une affaire d?isolement d?un dtenu, elle va prendre en considration la dure de l@isolement la rigueur l@isolement son ob#ectif et ses effets sur le dtenu. 2lle va ainsi considrer dans une affaire du 4 Luillet 1''&, E(GIE2Z C(K$,2Z vs ;rance, il a t mis en isolement = ans et 1 mois et pour autant la $our 20, n?a pas estim que ce placement en cellule d?isolement mconnaissait l?article 9 de la $onvention 20,. La cour 20, indique que l?individu

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tait dangereu!, que sa personnalit pouvait poser quelques problmes et elle indique surtout que l?isolement n?tait pas complet et total -il pouvait avoir des visites, faire des promenades.../. ( contrario, elle va condamner les 3(YC D(C dans un arr#t du 4 ;vrier 1''9, L8EC2 vs 3ays D(C elle a qualifi la peine de dgradante et in umaine car les mesures de scurit qui entouraient ce placement en isolement disciplinaire taient e!cessivement rigoureuses et il tait pratiqu sur le dtenu des fouilles corporelles intgrales ne reposant sur aucun motif scuritaire. 1. L?obligation positive de l?Mtat L@!tt doit s@assurer que les conditions de dtention sont conformes au principe du respect de la dignit humaine. (@une part l@!tt doit s@assurer que les conditions de dtention sont convenables et d@autre part il va garantir la sant de son dtenu. 1i #amais un !tt propose des conditions non convenables... Il se verra condamn par la cour, c?est ce qui s?est pass dans un arr#t du *= (vril 1''*, 322EC vs Orce. La $our a qualifi de traitement dgradant contraire la dignit umaine les modalits d?emprisonnement du requrantB le requrant tait enferm -confin/ dans une cellule surc auffe avec l?obligation de partager sa cellule -qui est au dpart une cellule individuelle/ avec un autre dtenu et cette cellule comportait un toilette dpourvu de dispositif permettant de s?isoler. La Orce s?est vu condamner par la $our 20,. La jurisprudence de la $our 20, va influencer notre systme interne concernant la mise en cellule disciplinaire, la $our 20, n? site plus condamner l?2tt lorsqu?il n?offre pas des conditions de dtentions compatibles avce la dignit umaine. La $our administratif d?appel de 0ouai du *1 Kovembre 1''@, la cour n?a pas sit condamner l?2tt car elle offrait des traitements dgradants dans l?tablissement pnitentiaire. L@!tt doit assurer la sant ce titre, les tablissements pnitentiaires ont une titre obligation+ Ils doivent administrer les soins mdicau! ncessaires et adquats en faisant appel des mdecins. Le Eoyaume"Ani a t condamn en 1''* dans un arr#t du 9 (vril 1''* F22K(K vs Eoyaume"Ani. 2n l?espce, le dtenu tait non seulement atteint de paranoXa et avait de grosses tendances suicidaires. Il n?tait pas suivi durant sa dtention. La dtention a fait une b#tise, il est plac en cellule disciplinaire et il est sorti dans un tat lamentable. La cour a reproc au Eoyaume"Ani de na pas avoir prodigu les soins ncessaires au dtenu et qu?il avait fait subir un traitement et une peine in umain et dgradant au dtenu. La deu!ime obligation, ils ne doivent pas maintenir en dtention l?individu propag ou malade. La ;rance s?est vu condamn le *4 Kovembre 1''1, dans l?arr#t G8AIC2L vs ;rance. La $our condamne la ;rance pour avoir maintenu en dtention un dtenu malade d?un cancer et qui tait contraint des transferts rguliers en milieu ospitalier afin de suivre sa t rapie. $e qui posait problme tait les trajets. Ane telle situation faisait endurer l?individu une souffrance qui va au" del de ce que comporte une peine de prison. Troisime obligation concernant la sant+ l?administration pnitentiaire doit adapter la dtention au dtenu malade+ 14 8ctobre 1''&, TIK$2KT vs ;rance, l?administration pnitentiaire avait incarcr un individu paraplgique, il ne pouvait ni se dplacer, ni quitter sa cellule. La $20, a condamn la ;rance pour un traitement dgradant et in umain. L?article 9 s?applique dans le secteur rpressif, il est intressant de voir si les juridictions acceptent de voir s?appliquer l?article 9 au! actes de la vie prive. Il y a des actes de la vie prive qui peuvent rentrer dans le domaine de l?article 9. La $our 20, et le $2 vont accepter d?appliquer l?article 9 des actes de la vie prive. 2!+ arr#t de la $our 20,, TE2GDL(Y vs ;rance, ** Ceptembre 1'':, la $our va condamner la notion de prostitution contrainte car cela est incompatible avec la dignit de la personne in umaine. Ane femme, Sge de <' ans, qui dsire s?en sortir et fait appel diffrente association, l?AEC(; la dclare comme travailleuse indpendante et lui demande 4' ''' euros de rappel de cotisation. $es avocats vont plaider la prostitution contrainte car le seul moyen pour elle de payer cette

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cotisation serait de se prostituer. $ela n?a pas t accept par la cour. .] (tteinte a la dignit a la personne umaine et serait synonyme de traitement in umain et dgradant 2n revanc e la $20, ne considre pas que la prostitution non contrainte est un traitement in umain et dgradant au titre de l?article 9 de la $onvention 20,. Il n?e!iste aucun consensus europen dans la matire, les 2tats membres de l?A2 qualifie la prostitution comme il l?entend..] la cour laisse une marge d?apprciation nationale. L?2tt fran%ais considre que la prostitution est contraire la dignit umaine mais pour autant, elle ne condamne pas la prostitution et ne l?interdit pas, elle la tolre. 2n revanc e ce qui est interdit dans l?Mtat fran%ais est le pro!ntisme. La ;rance est un 2tt abolitionniste de la prostitution vu qu?elle est signataire de la convention des Kations Anis pour la rpression de la traite des #tres umains et de l?e!ploitation de la prostitution d?autrui en date du 1 0cembre *@4@ -1< tats signataires/ et qui ouvre par ce prambule 5 la prostitution est incompatible avec la dignit et la valeur de la personne umaine 6 Le cas de certains traitements mdicau!+ on s?est pos la question d?appliquer l?article 9 de la $20, notamment le traitement dgradant et umiliant. L?arr#t du $2 en date du 1& Ceptembre 1''<, (ssociation collective contre l? andop obie -peur de l? andicape/ possibilit donne par le code de la sant publique dans son article L1*"19"1 la possibilit de striliser une personne majeure andicape . La strilisation sur une personne andicape majeure n?est possible que si l?utilisation d?un contraceptif est contre indique. Le juge des tutelles intervient et donne alors son aval l?intervention. Le $2 a refus l?application de l?article 9 de la $onvention 20, en indiquant que des garanties ont t prises. $?est une mesure qui n?a pas pour objet de favoriser la strilisation des personnes andicapes. 0s lors, ce n?est pas un traitement in umain et dgradant comme l?entend l?article 9 de la $onvention 20,.

Section 2- Lintgration du droit au respect de la dignit en droit interne


>+. La reconnaissance constitutionnelle du principe
$?est une principe asseH rcent vu qu?il va apparaWtre en *@@4 en ;rance. $ette dernire va se lancer dans la lgislation des 5lois biot iques 6, trois lois sont votes en *@@4. .] La premire ne pose pas de problme, elle est relative au traitement des donnes nominatives ayant pour fin la rec erc a dans le domaine de la sant. .] La seconde loi est relative au respect du corps umain .] la troisime est relative au don et l?utilisation des lments et produits du corps umain l?assistance mdicale la procration et au! diagnostiques prnatales

Le gouvernement et le parlement ont eu beaucoup de mal a accept ces lois. Le gouvernement D2E2O8T8Y a dpos devant l?assemble nationale son te!te en premire lecture le 1< Kovembre *@@1 et le te!te n?a t adopte le *< Luin *@@4. il y a eu des amendements qui ont t dposes et la majorit n?tait pas crasante sur ces te!tes. Ane fois la loi adopte, le $onseil constitutionnel a t doublement saisi. Il a t saisi 5 classiquement 6 par l?opposition et il a t galement saisi par le prsident de l?assemble nationale, 3 ilippe C2OAIK. $ette double saisine va permettre au conseil constitutionnel d?lever au rang constitutionnel le respect de la dignit umaine. Il s?est servi du prambule de la $onstitution de *@4&+ 5 (u lendemain de la victoire remporte par les peuples libres sur les rgimes qui ont tent d?asservir et de dgrader la personne umaine, le peuple fran%ais proclame nouveau que tout #tre umain, sans distinction de race, de religion ni de croyance, possde des droits inalinables et sacrs 69 Le conseil constitutionnel va e!tirper du prambule de *@4& le respect de la dignit umaine+ la rvlation de ce principe est compris dans le deu!ime considrant.

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Les lois biot iques vont avoir pour consquence de crer un nouvel article dans le code civil+ article *&+ 5 la loi assure al primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle"ci et garantie le respect de l ?#tre umain ds le commencement de sa vie 6.

>:. les applications au principe


?. La conscration du principe par la #uridiction administrative $?est le $2 qui va ouvrir le bal . Les #uridictions ordinaires avaient parl " demi mot de la dignit humaine. Le $! ouvre cela le :, Actobre +--/ avec l@arr*t $A88F7! (! 8AB1?7D 1FB ABD2. 0ans cet arr#t, le $! va venir grossir les composantes de l@ordre public il va venir rajouter une <me composante l?ordre public -traditionnellement l?ordre public est compos de 9+la tranquillit, salubrit, scuritB dans son arr#t les ;ilms LAT2CI( va ajouter la moralit/ qui est la dignit humaine. 2n l?espce, il s?agit de l?organisation d?une attraction le lanc de nains qui consiste projeter le plus loin possible un nain rev#tu d?un costume qui lui permet non seulement de l?attraper et qui est rembourr. 0es tapis sont poss pour rcuprer le nain. $e dernier est sous contrat, consentant et est rmunr de manire substantielle. $?est un spectacle qui vient d?(ustralie et le lanc de nain est e!ploit des fins commerciales. An tel spectacle doit avoir lieu sur la commune de G8EC(KO CAE 8EO2. Le maire de la discot que dcide d?interdire la tenue du spectacle au motif des pouvoirs de police gnral et le maintien de l?ordre public. La socit qui organise le spectacle saisie le T( pour demander l?annulation de cette dcision. $e dernier est embarrass car il y a une atteinte la dignit umaine mais il n?y a pas d?atteinte l?ordre public. Le T( de Tersailles conclu qu?en l?absence de circonstances locales particulires le maire a e!cd ses pouvoirs. La mairie saisie le $2 en appel et va rejeter la dcision du T(. Le $2 va nous indiquer que malgr le consentement de la personne atteinte de nanisme, malgr les mesures de scurit, malgr la rmunration substantielle de cette personne et m#me en l?absence de circonstance locale particulireB il y a bien atteinte l?ordre public. 0ornavant l@ordre public a une cinquime composante qui est la dignit humaine. L?attraction de lanc de nain porte atteinte la dignit umaine. Le $2 va considrer que le nain est un objet et c?est parce qu@il est handicap qu@il est au centre du spectacle. Le $2, pour protger la dignit de la personne umaine, n?a pas censur l?Mtat mais censur l?action des personnes prives. $e sont des particuliers qui se sont comports contrairement au respect de la dignit umaine m#me s?il y avait le consentement de la personne atteinte de nanisme. Le $2 porte atteinte au respect de la libert individuelle, contractuelle et commerciale. $et arr#t pose le problme de la subjectivit et de la dfinition de la dignit umaine, le juge s?estime comptent pour protger une personne qui ne l?a pas demand. $e concept de dignit umaine est trs vaste et peut #tre dangereu!. J. Les diverses utilisations du principe *. 0evant la juridiction administrative Le juge administratif est trs attentif au respect de la dignit umaine dans l?e!tradition, il va vrifier que la procdure d?e!tradition n?est pas contraire au principe de la dignit. 2!emple+ arr#t du 9 0cembre 1'*', arr#t anonyme, l?(llemagne demande la ;rance d?e!trader une personne pour deu! raisons+ pour des faits d?incendie criminel, de provocation d?e!plosion et pour tentative d?assassinat. Le requrant fait valoir qu?elle ne peut pas #tre e!trade car l?e!tradition serait contraire sa dignit car elle serait trop Sge. Le $2 n?a pas retenu l?atteinte la dignit umaine et la personne a t envoye en (llemagne. 0ans un arr#t de Luillet 1''@, il s?agissait d?un dtenu qui allait pass un e!amen mdical, une endoscopie et on lui a oblig la prsence d?un surveillant. $e dtenu a invoqu l?atteinte l?intimit

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et la dignit umaine. Le $2 a refus l?atteinte pour des raisons de scurit. 2n revanc e le $2 reconnaitra comme portant atteinte la dignit umaine les combats de F*, free fig t+ @ Luillet 1'*' $(K(L _, le $2 a condamn $anal _ pour avoir diffus de tel combat car le $C( avait pos une interdiction. Le conseil d?2tat 5 eu gard la violence des coups ports et la dtresse des participants, il y avait atteinte la dignit umaine pour le spectateur et pour les participants 6. L?arr#t du *& ;vrier 1''@, l?Mtat fran%ais a t condamn pour ces arrestations, ces convois en direction des camps de transit qui ont facilit l?limination et les perscutions antismites. Le $2 Le $2 a distingu entre ce que l?Mtat fran%ais tait oblig de faire et les autres. $es derniers sont en rupture absolue avec le respect du principe de la dignit umaine. 1. 0evant la juridiction judiciaire La cca va considr qu?il y a une atteinte la dignit umaine lorsque l?autorit publique procde un prlvement biologique lorsque cela est fait en garde vu sans contr>le de l?autorit judiciaire et sans que cela ne soit ncessaire au besoin de l?enqu#te. $ela est la m#me c ose pour une e!position de cadavre, la cca nonce que l?e!position de cadavre a finalit commerciale doit #tre interdite car elle porte atteinte la dignit umaine. 2n revanc e, ne sera pas considr comme une atteinte la dignit umaine pour la ca d?(O2K le fait pour un quotidien local de mettre en premire page de son dition la p oto d?un pompier agonisant. La ca a considr qu?il n?y avait pas d?atteinte la dignit umaine car on ne reconnaissait pas la personne et que la p oto tait prise de loin.

Chapitre 2- Le droit la vie


Section 1- &rticle 2 !#$%
*. Le droit de toute personne " la vie est protg par la loi. La mort ne peut #tre inflige quiconque intentionnellement, sauf en e!cution d?une sentence capitale prononce par un tribunal au cas oI le dlit est puni de cette peine par la loi. 1. La mort n?est pas considre comme inflige en violation de cet article dans les cas oI elle rsulterait un recours la force rendu absolument ncessaire+ a. 3our assurer la dfense de toute personne contre la violence illgale b. 3our effectuer une arrestation rgulire ou pour emp#c er l?vasion d?une personne rgulirement dtenue. c. 3our rprimer conformment la loi une meute ou une insurrection. Le droit " la vie est considr comme un droit fondamental il conditionne tous les autres droits. La $20, l?a qualifi dans un arr#t CTE2L2TZ, F2CCL2E et MB!11 vs ?llemagne en date du :: 8ars :;;+, elle qualifie le droit comme tant la valeur supr*me dans l@chelle des droits de l@homme au plan international . Le droit " la vie puisqu@il est proclam par la $!() il doit *tre garantie. L@intangibilit au droit " la vie est relative il existe d@importante restriction. >+. L@article : de la $onvention !() (. L?article 1 )* *. La protection de la vie 5 Le droit de toute personne la vie est protg par la loi. La mort ne peut #tre inflige quiconque intentionnellement, sauf en e!cution d?une sentence capitale prononce par un tribunal au cas oI le dlit est puni de cette peine par la loi. 6 Le droit de toute personne la vie est protg par la loi. $ela signifie que c?est au r>le du lgislateur et plus prcisment de l?Mtat. $?est l?Mtat de protger le droit la vie. L?tat va protger toute atteinte l?encontre de la vie, des atteintes aussi bien provenant d?un #tre umain

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que de l?tat. Il y a deu! c oses intressantes. Tout d?abord, l?tat doit protger la vie contre des agissements criminels d?autruiB c?est donc l?autrui qui est dangereu!. 2!emple+ l?Italie a t condamn pour n?avoir pas protger la vie d?autrui, arr#t de la $2 du 14 8ctobre 1''1, G(CTE8G(TT28, l?Italie a t condamne car elle n?a pas su protger l?un des ses ressortissants, en effet, un de ses ressortissants est mort la suite d?un cambriolage perptr par un dtenu dangereu! en permission de sortie. L?Mtat italien pouvait faire sortir cet individu mais il devait le surveiller. 0ans un arr#t du *4 Gars 1''1, 20\(EC vs AF, AF a t condamn par la cour car il a plac un jeune dtenu dans une cellule oI il y avait un dtenu dangereu!, ce dernier l?a tu. 0ans cette perspective de protection, l?tat doit surveiller toute les personnes qui sont sous son autorit afin qu?elles ne portent pas atteinte au droit la vie et de leurs droits la vie -les suicides en prison/. L?Mtat ne doit pas faire en sorte de mettre en danger la vie de ses ressortissants. Ane affaire de la $our 20, du *& dcembre 1''&, T(KEIDILIE vs Turquie, la Turquie a t condamne par la $our car elle n?avait pas mis en place les mesures ncessaires pour scuriser un c amp qui tait cot d?un village et qui tait rempli de mines anti"personnelles. La Turquie a t condamne du fait qu?elle n?avait pas mis en plave toutes les mesures ncessaires pour la protection de ses ressortissants. An autre arr#t du 1' Gars 1''=, D80(Y2T( vs Eussie, on a reproc la Eussie de ne pas avoir mis en 7uvre des mesures de scurit ncessaire pour protger des abitations situes dans une Hone risque qui ont t totalement dvastes lors d?une coule de boue. 1. La peine de mort La premire condition pour que la peine de mort soit lgale, il faut que cette sentence soit rendue par un tribunal et qu@elle soit lgale. La peine de mort est la possibilit de droger volontairement au droit " la vie. An tat peut infliger un de ses ressortissants la peine de mort lorsque ces deu! conditions sont remplies. ( cot de la $20,, il y a le 3acte International Eelative au! droits civils et politiques de *@&& qui dispose que la peine de mort peut #tre afflige par les 2tats pour les crimes les plus graves. La $our !() s@est prononce sur la possibilit de droger au droit " la vie dans un arr*t A$?L?7 vs =urquie du +: 8ai :;;/. La $our va r%noncer les deux conditions et va nous dire d@une par " propos du tribunal que la peine de mort doit *tre prononce au terme d@un procs quitable -article & de la $20,/. 0e plus, il faut que cette sentence soit prvue par la loi. 1i ces deux conditions sont remplies la peine de mort est lgale. Les 2tats"Anis n?obligent pas les 2tats fdrs interdire la peine de mort, cependant, la $our supr#me a interdit la peine de mort en 1''1 l?encontre des personnes andicaps mentau! et en 1''< l?encontre des mineurs. 9. L?abolition de la peine de mort !n 9rance la peine de mort a t le combat de Bobert J?(C7=!B il a dfendu le dernier condamn " mort fran<ais. La peine de mort a t abolie par la loi du - Actobre +-0+, cela a soulev de nombreu! dbats. 3our les partisans de la peine de mort, il tait claire que cette pratique avait un caractre dissuasif car elle liminait les individus dangereu!. Les abolitionnistes avaient comme t se que le caractre e!emplaire n?avait pas t prouv , que la justice n?tait pas synonyme de l?limination et puis surtout l?erreur justicire n?est pas rparable. Con interdiction a t consacre constitutionnellement l?article &&"* de la $onstitution+ 5 nul ne peut #tre condamn la peine de mort 6. La $our 20,, m#me si elle est majoritairement contre la peine de mort, il y a toutefois l?article 1 alina * de la $onvention 20,. ( t adopt le 3rotocole numro & du 1& (vril *@=9 qui nonce que 5 la peine de mort est abolie, nul ne peut #tre condamn une telle peine ni e!cut, aucune

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rserve ni drogations ne sont tolres 6. Tous les tats signataires de ce protocole ne peuvent plus se prvaloir de l?article 1 alina * de la $onvention 20,. $e protocole n?a pas t sign par tous les tats. La $our 20, va alors se battre sur un autre terrain celui de l?article 9 de la $onvention 20,. 0ans un arr#t du 1 Gars 1'*', (L"C((088K et GA;0,I vs AF, la cour va estimer que les termes traitements in umains et dgradants de l?article 9 de la $onvention 20, doivent inclure la peine de mort car quelque soit le mode d?e!cution anantir la vie implique des souffrances p ysiques. Le fait que le condamn connaisse la date de sa mort de fa%on anticipe entraine des souffrances psyc ologiques. D. L?article 1)1 5 La mort n?est pas considre comme inflige en violation de cet article dans les cas oI elle rsulterait d?un recours la force rendu absolument ncessaire+ a/ pour assurer la dfense de toute personne contre la violence illgale B b/ pour effectuer une arrestation rgulire ou pour emp#c er l?vasion d?une personne rgulirement dtenue B c/ pour rprimer, conformment la loi, une meute ou une insurrection. 6 L?Mtat peut tuer dans trois conditions, le caractre absolue au droit la vie tombe avec l?article 1)1 de la $20,. Les 2tats peuvent porter atteinte au droit la vie dans trois casB il y a des conditions. 2n revanc e, il faut que cela soit proportionn, la $our va vrifier le but poursuivi par l?tat et va vrifier l?intensit du danger pour les vies umaines. 2lle va considrer comme tant proportionn la mort de terroristes tus par des officiers de police qui pensaient que ces terroristes avaient perptus un attentat+ G($ $(KK vs AF 1: Ceptembre *@@<. 2n revanc e, la cour va considrer comme disproportionn le fait de disperser une foule l?aide d?une mitraillette+ OAL2$ vs Turquie 1: Luillet *@@=. >:. Le caractre non absolue du droit " la vie a. L?avortement L?avortement s?est un processus mdical qui consiste mettre fin une grossesse afin de ne pas donner naissance un enfant. Le soucis de l?avortement par rapport au droit la vie est la question du point de dpart au droit la vie. 2st"ce que le droit la vie protge l?embryon umainN Il y a des 2tats qui ont rpondu ces questions comme l?IrlandeB elle interdit la pratique de l?ITO sauf danger pour la mre. $ette interdiction est constitutionnelle l?article 4'.9 de la constitution Irlandaise. ( l?inverse le Eoyaume"Ani va autoriser l?ITO en invoquant le droit la femme de disposer de son corps jusqu? la 14me semaines de grossesse. Il faut que la sant mentale ou p ysique de la mre ou de l?enfant en gestation soient en prils et que ce danger rsulte de la poursuite de la grossesse. Il faut que des tests mdicau! fournissent une preuve formelle que l?enfant risque de naitre avec de graves malformations ou risque d?#tre atteint d?une affectation mentale grave. 2n ;rance, *@:< avec Cimon T2IL droit l?ITO. Lusqu?en *@19 c?est un crime et jusqu?en *@:< c?est une dlit. La loi ITO prvoit deu! cas. Le premier cas est avortement t rapeutique. $?est ce qu?on appelle l?interruption mdicale de grossesse, elle intervient n?importe quel moment de la grossesse soit lorsque la poursuite de la grossesse met en pril grave la sant de la femme, soit lorsqu?il e!iste une forte probabilit que l?enfant naitre soit atteinte d?une maladie incurable. $?est l?article L11*9"* du code de la sant publique. 8n a beaucoup critiqu le deu!ime cas. (prs l?avortement t rapeutique, il y a l?ITO, en *@:< quand la loi a t vote on avait *' semaines. Le 4 Lanvier 1''* cela est port *1 semaines, article 11*1"* du code de la sant publique. Ane femme qui sou aite subir un ITO doit faire une demande son mdecin qui doit l?informer des risques qu?elle encourt et doit galement lui fournir des informations sur les aides que l?2tt pourra lui apporter si elle sou aite garder l?enfant.

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2lle doit ensuite consulter un tablissement de conseil familial et a trois semaines pour cela. 2nfin, elle fera une confirmation crite son mdecin. Les mdecins bnficient une clause de conscience si il ne sou aite pas pratiquer l?ITO. Il y a un autre type d?avortement qui sont les avortements mdicamenteu! qui sont au nombre de 1 qui sont prvus par un arr#t du ministre de la sant en *@== et en *@@@. La premire est la pilule EA4@', elle peut #tre pris dans les < premires semaines de la grossesse. La deu!ime est le K8EL2T8, la pilule du lendemain peut #tre prise dans les 9 jours. Le conseil constitutionnel ne va pas faire grand c ose, il a eu trois fois se prononcer sur ce sujet. 2n *@:<+ ITO I, les auteurs de la saisine lui disent que l?ITO est contraire l?article 1 de la $20,. Le $onseil constitutionnel va refuser le contr>le de conventionnalit car il nonce qu?il fait du contr>le de constitutionnalit. 0u coup, cela va retomber sur le $2. 0ans un arr#t du 1' 0cembre *@@', $onfdration Kationale des associations familiales cat oliques et autres, le $2 va affirmer que l?ITO n?est pas incompatible avec l?article 1 de la $20,. Il va estimer qu?on peut consacrer le droit la vie ds la grossesse mais ce n?est pas un droit absolu ainsi on peut y droger dans certains cas prvu par la loi. Le conseil constitution dans sa dcision loi biot ique de *@@4 va refuser de crer un nouveau principe valeur constitutionnel qui serait le respect de tout #tre umain ds le commencement de la vie. 0ans sa dcision ITO 1 en 1''* qui allonge le dlai, le conseil constitutionnel va se contenter de dire que cette loi n?est pas contraire ni un principe valeur constitutionnel ni un principe fondamental reconnu par la Epublique. 0e plus, il rpte qu?il n?a qu?une comptence d?attribution et qu?il n?est pas l pour rgler un problme moral ou t ique. Il revient au parlement de lgifrer. Ci le parlement refuse cela, c?est au pouvoir constituant cad l?Mtat. $?est ce que va dire le $20, dans un arr#t Gmr T8 vs ;rance du = juillet 1''4. 5 Il n?est ni sou aitable ni m#me possible actuellement de rpondre dans l?abstrait la question de savoir si l?enfant naitre est une personne au sens de l?article 1 de la $20,. $?est au! 2tats qu?il appartient de dlimiter le droit la vie 6. 8n peut se poser la question de l?c ec de l?avortement. 2st ce que en cas d?c ec de l?avortement, la mre et l?enfant peuvent obtenir rparationN $?est le $2 qui va tranc er cela dans un arr#t du 1 Luillet *@=1, Glle E, il considre que la naissance d?un enfant la suite d?une ITO c oue ne peut pas #tre gnratrice d?un prjudiceB 0ans la m#me ligne, l?arr#t 32EE$A$,2 du *: novembre 1''' de la cca. La cca a a non seulement rpar le dommage subit par les parents du fait de la naissance de l?enfant malade mais galement la cour a accept de rparer l?enfant. 2lle a consacr le droit de ne pas naitre. La parlement a vot une loi le suite de cet arr#t, loi du 4 Gars 1''1+ 5 loi anti perruc e 6+ 5 nul ne peut se prvaloir d?un prjudice du seul fait de sa naissance 6. b. Le suicide Le suicide n@est plus considr en 9rance comme un dlit pnal depuis la Bvolution. (vant, on faisait un procs au! cadavres pour avoir commis un 5 omicide de soi m#me 6. $?est parce l? omme est dtenteur de libert qu?il peut mettre fin ses jours librement. Toutefois, le droit au suicide est encadr et il connait quelques limites. cela concerne les personnes qui sont sous l?autorit de l?Mtat, principalement les dtenus. $ela est prvu l?article 09@' du code de procdure pnale qui permet de nourrir en force un dtenu qui ferait la grve de la faim. (rr#t de la $20, fin 1'*' concernant une femme anore!ique oI on a considr que c?tait une atteinte la dignit umaine de ne pas la nourrir de force. Il appartient au mdecin de dcider si oui ou non on va l?encontre du droit au suicide et du coup, c ouer la volont de l?individu. $?est une protection contre lui" m#me. La deu!ime limite concerne l? ypot se d?une personne qui voudrait aider quelqu?un se tuer. $?est le seul droit oI vous sereH puni si vous aideH l?e!ercer. (rr#t de la cca du 1@ (vril *@==, L2 D8KKI2$ s?agissant du livre 5 Cuicide Gode d?2mploi 6. La personne qui

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avait donn des conseils un lecteur qui avait apprci son livre a t condamn non assistance en personne en danger. (vec la loi du 9* 0cembre *@=: avec les articles 119" *9 119"*< du code pnal qui puni la provocation au suicide d@autrui et qui puni galement la commercialisation ou la publicit en faveur de produits, d?objets ou de mt ode prconiss pour se donner la mort. c. L?eut anasie L@euthanasie c@est la mort provoqu dans le but d@abrger les souffrances d@un malade. Le droit l?eut anasie pourrait #tre dfinie comme la volont d?un individu de voir abrger ses souffrances grSce l?intervention d?un tiers qui apporte sa demande de mettre fin ses jours une rponse positive. *. La reconnaissance de l?eut anasie+ le cas des 3ays"Das Le droit l?eut anasie est reconnu au 3ays"Das par une loi du *1 (vril 1''*, il va dpnaliser l?eut anasie et l?autoriser. $ela se fait dans deu! cas+ l? omicide commis sur demande de la victime l?assistance au suicide 0e manire traditionnelle, le code pnal ollandais condamne le crime, l? omicide. Il condamne celui qui met fin au! jours d?un autre et le code pnal puni galement celui qui assiste au suicide sauf lorsque ces deu! actes seront raliss par un mdecin 5 qui satisfait certain critres de minutie et il averti le mdecin lgiste de la commune 6. Les critres de minutie+ le mdecin doit #tre sur que la personne malade a demand mourir et il faut que le mdecin soit persuader que les souffrances soient insupportables la personne concerne, le mdecin doit informer clairement le patient et il faut aussi l?avis d?un autre mdecin. Il faut en avertir le mdecin lgiste de la commune car ce mdecin est le seul pouvoir saisir une commission rgionale de contr>le de l?eut anasie. $ette commission va contr>ler les conditions de minutie et va pouvoir en cas de doute, avertir le procureur de la Epublique -le ministre public/. $ette commission donne son aval l?eut anasie. 1. La question de l?eut anasie en ;rance Quand on parle d?eut anasie en ;rance, il faut faire la distinction entre l?eut anasie passive et l?eut anasie active. L@euthanasie passive+ on cesse d?administrer le traitement qui est indispensable la survie. 8n trouve quelque piste sur cette eut anasie notamment dans la loi du 1< (vril 1''< relative au droit des malades et la fin de vieB deu! articles du code de la sant public sont noncs+ l?article ****"*' du code de la sant public, cet article dispose que lorsqu?une 5 personne en p ase avance ou terminale d?une infection grave ou incurable quel qu?en soit la cause dcide de limiter ou d?arr#ter tout traitement, le mdecin respecte sa volont aprs l?avoir inform des consquences de son c oi!. La dcision du malade est inscrite dans son dossier mdical 6. 8n retrouve l?accord du malade, l?information des consquences de sa dcision, le fait que la maladie soit incurable comme au 3ays"Das. 0ans l?article ****"** du code de la sant public qui va prvoir que 5 toute personne majeure peut rdiger des directives anticipes pour le cas oI elle serait un jour ors d?tat d?e!primer sa volont. $es directives anticipes indiquent les sou aits de la personne relative sa fin de vie et concernant les conditions de l?arr#t du traitement. 2lles sont rvocables tout moment. 6 L@euthanasie active, c@est vritablement le fait d@entrainer la mort. Cl & a ici un acte de volont. 2n ;rance, c?est strictement interdit. (rticle 11*"* du code pnal, 5 le fait de donner volontairement la mort autrui constitue un meurtre 6, cette interdiction est retrouve dans le code de dontologie des mdecins qui interdit strictement de pratiquer l?eut anasie. 2n matire d?eut anasie active, trs souvent les faits ne vont pas rejoindre le droit. Il est asseH rare que l?eut anasie soit

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poursuivie pnalement et m#me quand elle l?est, la procdure se termine par un acquittement. Il e!iste dans cette matire un consensus moral autour de cette ide+ quand la souffrance ou le andicape atteignent des niveau! qui sont difficilement supportables et que l?espoir de gurison n?est plus permis, on va accepter d?administrer massivement certains produits m#me si cela doit entrainer la mort. 8n accepte la sur"mdication. (ffaire ,umbert+ ttraplgique, muet et aveugle, il demandait depuis plusieurs annes de mourir. 2n 1''9 sa mre aid d?un mdecin vont lui adresse une dose massive de mdicament pour entrainer sa mort. Le geste a t qualifi juridiquement de meurtre et la mre et le mdecin ont t mis tous les deu! en e!amenB la mre pour administration de substance to!ique et le mdecin pour empoissonnement avec prmditation. Ane ordonnance de non lieu a t rendue l?gard de ces deu! personnes malgr l?absence totale de doute. $?est un problme socital et le droit a du mal se faire une place.

Section 2- La protection du corps humain


La protection du corps umain va passer par deu! c oses+ tout d?abord, la rglementation du don soit d?organe ou soit de produits du corps umain et ensuite, l?interdiction des e!primentations sur le corps umain. >+. Le don des organes et des produits du corps humain Le corps umain est soumis au principe d?indisponibilit+ vous ne pouveH pas vendre ou louer votre corps. L?indisponibilit est l?interdiction totale de faire commerce de son corps. Le corps umain ne rentre pas dans l?article **1= du code civil+ 5 il n?y a que les c oses qui sont dans le commerce qui font faire l?objet d?une convention 6. Le corps umain n?est pas une c ose. (. Le don d?organe Il est encadr et prvu par le droit fran%ais dans un seul cas lorsqu?il est ncessaire pour sauver des viesB ce qui signifie que le don d?organe est opr dans le cadre t rapeutique du receveur. 8n peut prlever les organes sur deu! types de corps+ le corps d?une personne vivante et le corps d?une personne dcde. *. Le prlvement sur une personne vivante 8n retrouve le don d?organe dans le code de la sant public au! articles L*19*"* "<. en plus de l?intr#t t rapeutique du don, il est conditionn au consentement de la personne libre et clair. Quand on traite le don d?organe sur une personne vivante on doit faire la diffrence entre une personne majeure et une personne mineure. La personne majeure+ il y a des conditions trs strictes quant la qualit du donneur par rapport au receveur. Tous ne pouveH pas donner un organe n?importe qui. Tous pouveH donner un organe si vous #tes le pre ou la mre du receveur mais encore vous pouveH donner un organe votre conjoint -communaut de vie depuis 1 ans/. Tous pouveH galement donner un organe votre frre ou s7ur et galement au! grands"parents, vos cousins germains, oncles et tantes. (u parlement, il y a la rvision biot ique. $e projet va ouvrir la qualit du donneur en prvoyant qu?on peut donner votre organe tout individu 5 ayant avec vous un lien affectif troit, stable et avr 6. Tous pouveH donner votre moelle osseuse tout le monde. $e donneur doit #tre inform des risques qu?il encourt et des ventuels consquences du prlvement, il doit ensuite e!primer son consentement auprs du TOI et c?est le juge judiciaire qui vrifie si ce consentement est libre est clair. Le consentement peut #tre rvocable tout moment. Le don est autoris par un comit d?e!pert. Il y a au moins 9 mdecins. La personne mineure+ vous ne pouveH donner que votre moelle osseuse. 8n va demander aussi

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bien le consentement du mineur que celui de ses reprsentants lgau!. 1. Le prlvement sur la personne dcde Le code de la sant publique autorise le prlvement d?organe sur un cadavre ou sur une personne dcde+ article L *191"* "&. 3our une personne dfunte, la loi va prvoir une prsomption de consentement. Le prlvement ne se fait que pour des traitements t rapeutiques. La prsomption de consentement est prsente l?article L *191"* du code de la sant publique+ 5 le prlvement peut #tre pratiqu ds lors que la personne n?a pas fait connaWtre de son vivant le refus d?un tel prlvement 6. Il y a un soucis moral car les mdecins se sont confronts l? ostilit des familles. Ils vont prendre l? abitude de demander au! familles si elles ne voient aucune objection pour prlever les organes sur la personne dfunt. Il e!iste un registre national pour s?inscrire afin de ne pas donner ses organes. D. Le don des produits du corps umain Il y a trois types de produit du corps umain+ le matriel gntique, les dc ets naturels -les c eveu! par e!emple/ et le don d?embryon. *. Le matriel gntique, le don de sperme et le don d?ovule Le don du matriel gntique intervient dans l?aide la procration. 8n considre que l?aide la procration mdicalement assist est un droit car cela est encadr. La procration mdicalement assist est nonc l?article L 1*4* du code de la sant publique+ 5 c?est un ensemble de pratique clinique et biologique permettant la conception in vitro, le transfert d?embryon et l?insmination artificielle ainsi que toute tec nique des faits quivalents permettant la procration en de ors du processus naturel 6. La mdecine vient pallier un dfaut de la nature. Tous deveH #tre en couple, sens strict du terme c?est""dire un omme et une femme qui apporte la preuve d?une vie commune depuis 1 ans. La loi en prparation annule cette dernire condition et n?e!igerait que la condition de couple. Les deu! personnes doivent #tre en Sge de procrer et doivent #tre vivants. Tout cela s?arr#te si il y a une procdure de divorce en cours, si l?une des deu! personnes fait part de son dsire de stopper l?aide la procration. L?aide la procration n?a qu?un seul but qui est remdier une infertilit ou viter la transmission l?enfant d?une maladie gntique porte par l?un des deu! parents. Le don du matriel gntique concerne le don du sperme et don des ovules. Le don du sperme+ l?insmination avec du sperme provenant d?un donneur n?est possible qu?en cas de strilit du conjoint ou en cas de maladie. Le don du sperme va diffrencier le pre juridique du pre biologique. Le donneur doit #tre mari, dj avoir eu des enfants, son pouse doit donn son accord, subir une enqu#te gntique et son sperme ne pourra #tre utilis que pour *' insminations pour viter la consanguinit. Le don du sperme est gratuit, anonyme. Quant la receveuse, elle doit #tre marie ou en concubinage avec quelqu?un de plus de 1 ans et elle doit subir la strilit de son conjoint ou de son mari. Le mari ou le conjoint doit donner son accord pour le don. Le don d@ovule+ il correspond au m#me encadrement juridique que le don de sperme, il y a une tierce personne au couple qui va donner anonymement ses ovules. Ces ovules vont #tre fcondes in vitro avec le sperme du mari ou du conjoint. Le produit de la fcondation va #tre implant dans l?utrus de la femme ce qui va permettre que la femme insmine va porter l?enfant et va accouc er, ce qui va faire d?elle, juridiquement, une mre. Le droit dfini la maternit par l?accouc ement. Le problme des mres porteuses+ ce n?est pas un don mais le pr#t de l?utrus, c?est la gestation pour autrui. 2lle pr#te son corps pour porter un enfant qui n?est pas le sien. $ette pratique est lgale en Delgique et va permettre une femme e!trieure du couple de porter l?enfant con%u in

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vitro. $ette tec nique permet de pallier au manque d?enfant du couple et des couples omose!uels. La mre porteuse porte l?enfant et va accouc er de ce dernierB elle devra abandonner l?enfant la naissance pour le laisser au! parents. $ette pratique est pro ibe par le code civil (rticle *&": 5 toute convention portant sur la procration ou la gestation pour le compte d?autrui est nulle 6 en ;rance. La nouvelle loi biot ique qui est en cours n?a rien prvu concernant la gestation pour autrui. Les dfenseurs du maintien de cette interdiction font valoir trois arguments+ la gestation pour autrui parce qu?elle transfre la maternit une autre va mettre fin la place primordiale de la grossesse et de l?accouc ement surtout le lien entre la mre et l?enfant. Il e!iste un danger pour la gestatrice+ la grossesse n?est pas sans risque, ni l?accouc ement la marc andisation du corps umain Trois types d?argument pour la gestation pour autrui+ la solidarit entre une femme qui peut porter un enfant et un couple qui ne peut pas porter l?enfant lgaliser mettrait fin au! pratiques clandestines la libert individuelle de la femmeB une femme est libre de porter l?enfant d?une autreB c?est son corps. Le comit consultatif national d?t ique a rendu un avis le 4 Lanvier 1'*' oI il y a de nombreuses rserves quant la lgalisation de la gestation pour autrui et notamment le comit ne considre pas que la gestation pour autrui est un moyen de pallier un dfaut de la natureB de plus, instaurer et lgaliser la gestation pour autrui aurait pour consquence de crer un droit l?enfant au titre du principe l?galit. 1. Les dc ets naturels ou ospitaliers 2st un dc et naturel+ les c eveu!, le lait maternel ou encore le placenta. $es dons ne posent aucun problme car les abandonns n?ont aucun incident. 2n revanc e, n?est pas considr comme un dc et naturel le sang car le prlvement du sang ncessite une atteinte l?intgrit p ysique, le sang sera donc considr comme une substance d?origine umaine. $ela est prvu au! articles *11*"* du code de la sant publique, le don du sang rpond 4 grands principes+ le volontariat, la gratuit, la finalit t rapeutique et l?anonymat. 9. Le don d?embryon Lorsque des couples font appel l?assistance mdicale la procration, les mdecins qui sont en c arge de cette assistance vont crer un vritable stoc` d?embryon. Ane fois que l?insmination a fonctionn, il reste des embryons qui sont appels des embryons 5 surnumraires 6. c?est l?article L 11*"4 du code de la sant publique+ 5 il est mis fin au! embryons au bout de < ans 6, le couple qui appartient le stoc` d?embryon peut dcider de manire anonyme que ces embryons soient accueillis par un autre couple. $?est le juge judiciaire qui dcidera de quel couple, si les embryons n?ont pas t adopts, ils seront galement dtruits au bout de < ans. >:. L@interdiction des exprimentations mdicales La loi va devoir concilier deu! c oses, elle va devoir concilier la moralisation des e!primentations mdicales mais galement elle devra prendre en compte les ncessits tec niques et mdicales.

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(. L?e!primentation mdicale sur une personnes vivante 8n va faire rfrence au pacte International des droits civils et politiques de *@&& et son article : dispose 5 qu?il est interdit de soumettre une personne sans son libre consentement une e!prience mdicale ou scientifique 6 La $20, est muette en ce qui concerne l?e!primentation mdicale. La lgislation fran%aise a t trs lgt muette et il a fallu attendre la loi du 1' dcembre *@== qui a t modifi en *@@4 et 1''4. $ette loi va crer un rgime juridique des e!primentations mdicales avec une ide centrale qui est l?intr#t des personnes qui se pr#tent une rec erc e biomdicale prime toujours sur les seuls intr#ts de la science et de la socit articles *11*"* et suivants du code de la sant publique. L?e!primentation mdicale sur une personne vivante dans deu! cas+ l?e!primentation mdicale sur une personne vivante peut #tre pratique afin de soigner des sujets malades avec leur consentement libre et clair -qui se fait par crit/. Il y a trois e!ceptions relatives au consentement+ en cas d?urgence, on remplace le consentement du malade par celui de ses proc es, le consentement des majeurs sous tutelle ou des mineurs+ si ils sont dans l?incapacit de donner leur consentement, on accepte que celui"ci soit remplacer par le consentement du tuteur ou du titulaire de l?autorit parentale. 8n peut se passer du consentement du malade dans son intr#t + la loi prvoit le cas oI dans l?intr#t du malade on ne va pas lui rvler le vritable diagnostique -e!+ dans un intr#t psyc ologique/, le consentement sera donn mais ne sera pas clair. L?e!primentation mdicale peut #tre pratique sans finalit t rapeutique sur un sujet sain+ il y a ici trois conditions+ le consentement doit #tre libre et clair il y a des catgories de personnes qui ne peuvent pas faire l?objet d?e!primentation m#me si elles sont volontaires et que le consentement est libre et claire -ide de protection de ces catgories/. Cont concern par l?e!clusion de l??e!primentation+ toutes les personnes qui sont prive de l?autorit judiciaire, les femmes enceintes, les parturientes -une femme qui accouc e/, les femmes allaitantes, les mineurs, les majeurs sous tutelle, les personnes ospitalises et les personnes qui ne sont pas affliges un rgime de scurit sociale. 3as de contre"partie financire sauf possibilit de verser une indemnit en compensation des contraintes subies. (rr#t du $2 GIL,(A du 4 8ctobre *@@*+ ce mdecin avait pratiqu une e!primentation mdicale sur un patient en tat vgtatif c ronique sans avoir recueilli le consentement du patient et de celui de sa famille, le $2 a accept la solution de l?ordre des mdecins qui tait un blSme. D. L?e!primentation mdicale sur les cadavres La loi du 1* 0cembre *@== qui rglemente l?e!primentation mdicale sur une personne vivante n?a pas fait rfrence l?e!primentale mdicale sur les cadavres, il y a eu un vide juridique qui a t palli en *@@9 par le $onseil d?tat dans un arr#t du 1 Luillet *@@9+ GIL,(A0. Le professeur GIL,(A0 a effectu une e!prience sur un patient dans un tat de coma dpass sans recueillir le consentement du patient et de ses proc es. L?ordre des mdecins va lui infliger un blSme et cette sanction sera confirme par le $2. $e dernier, au regard du vide juridique, va crer un nouveau principe gnral du droit, il va considrer qu?il e!iste des principes dontologiques fondamentau!B ces principes sont relatifs au respect de la personne umaine qui s?impose au mdecin dans ses rapports avec son patient et qui ne cesse pas de s?appliquer avec la mort de celui"ci. 0e cette motivation du $2, il va estimer qu?est un 3rincipe dontologique fondamental l?interdiction de l?e!primentation mdicale sur les morts. Il y a deu! e!ceptions quand l?e!primentation a pour but un prlvement d?organe et quand l?e!primentation est une ncessit scientifique reconnue condition que l?intress ait donn son consentement de son vivant ou que l?accord de ses proc es ait t obtenu. La position du $2 est relativement protectrice non seulement de la dignit umaine mais aussi de

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l?intgrit. La juridiction judiciaire va susciter quant elle d?avantage de critiques+ arr#t de la cour d?appel de 3aris du & Kovembre *@@&+ l?affaire Yve Gontang, la cour d?appel accepte l?e! umation du corps afin de permettre un prlvement pour tablir un lien ou non biologique de parent. La cour d?appel a autoris cela alors que cette personne de son vivant avait toujours refus de pratiquer ces tests. Tout comme la loi anti 3erruc e, le lgislateur va pallier cette drive de la cour d?appel avec la loi du & aout 1''4 qui prvoit l?interdiction de procder des identification gntique sur un mort sauf si la personne avait donn son accord e!press de son vivant -article *&"** du code civil/. $ette lgislation a t mise mal par un arr#t de la $our 20, du *9 Luillet 1''&+ L(OOI$ vs Cuisse+ la cour va accepter des identifications gntiques pratique sur une personne dcde sans le consentement de son vivant au nom du droit des requrants connaWtre leurs origines. $. L?e!primentation mdicale sur les embryons L?article L 1*<*"< du code de la sant publique + 5 la rec erc e sur l?embryon umain est interdite 6, c?est une interdiction sous rserve. Il y a deu! rserves+ il faut savoir qu?un embryon rcupre la suite d?une ITO, sauf refus e!press de la mre, peut #tre utilis des fins e!primentales, en effet, selon le comit national d?t ique cette possibilit est ouverte ds lors que l?embryon Sg de 11 semaines au plus est mort et que son utilisation a pour but de soigner quelqu?un ou de faire progresser les t rapeutiques. Les embryons peuvent servir #tre greff sur un cerveau umain afin de gurir certaine maladie. (rticle L1*<*"< du code de la sant publique qui interdit de manire gnrale la rec erc e sur l?embryon mais qui permet titre e!ceptionnel la rec erc e ds los que < conditions sont remplies+ " l?e!primentation doit #tre susceptible de permettre des progrs t rapeutiques majeurs la condition que ces progrs ne puissent pas #tre atteints par une mt ode alternative d?efficacit comparable. " les tudes ne doivent pas porter atteinte l?embryon et doivent obtenir l?autorisation de l?agence de la bio"mdecine, ne doit pas porter sur une e!prience de clonage et l?e!primentation ne doit pas avoir une fin commerciale. " l?embryon doit avoir t con%u in vitro dans le cadre d?une assistance mdicale la procration " il faut que le couple consente l?e!primentation par crit " il faut que l?embryon ne fasse plus l?objet d?un projet parental. La lgislation subit des pressions pour assouplir ces conditions au nom du progrs mdicale et au nom du retard que prend la ;rance par rapport au! 2tats voisins dont l?(ngleterre.

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=itre :. Le principe d@galit


$)?PC=B! + O Le principe dgalit et la non%discrimination
SECTION ! L"a##irmation du principe d"$alit
>+. Les contours du principe dgalit 8n a l abitude de dire que le principe dgalit est consubstantiel au principe du respect de la dignit umaine. Ci on part du postulat que c aque omme possde une gale dignit, tous les hommes doivent *tre traits de manire gale. Fn droit qui nest pas reconnu " tout le monde sappelle un privilge. Cous l(ncien Egime, les nobles et le clerg disposaient de privilges. Le principe dgalit est reconnu linternational et au niveau national. (u niveau international, on a larticle +er de la $harte des 7ations%Fnis. 8n a larticle +2 de la $onvention !(). 8n a larticle : de la (claration Fniverselle des droits de lhomme et enfin larticle :3 du Pacte Cnternational relatif aux droits $ivils et politiques de +-33. (u niveau national, on a larticle + de la (()$ qui dispose 5 les ommes naissent et demeurent libres et gau! en droit. Les distinctions sociales ne peuvent #tre fondes que sur lutilit commune 6. 8n se rend compte ici, que le principe dgalit nest pas un droit absolu, on peut y porter atteinte. 8n retrouve aussi le principe dgalit " larticle 3 de la (()$ qui proclame lgalit devant la loi. 8n trouve aussi le principe dans le prambule de *@4& qui dispose que la ;rance forme, avec les peuples d8utre"mer, une Anion fonde sur lgalit des droits et des devoirs. Larticle *er de la $onstitution de *@<= -le plus rcent/, 5 la ;rance assure lgalit devant la loi de tous les citoyen sans distinction dorigine, de race ou de religion 6. Le principe dgalit a en ;rance une valeur constitutionnelle officialise le 1: 0cembre *@:9 dans une dcision du $onseil $onstitutionnel, Ta!ation doffice. Le $onseil va indiquer que lgalit devant la loi implique 5 qu situation semblable, il soit fait application de solutions semblables 6. 8n retrouve cette citation dans une autre dcision du *1 Luillet *@:@, 3ont 3age. Le principe dgalit est trs gnral et va avoir des applications diverses comme devant la justice, le principe dgalit du suffrage, le principe dgalit devant la loi, le principe dgalit devant les c arges publiques, devant le service public, le principe de lgale admission au! emplois publics -ce qui e!plique le concours/. >:. Les difficults dapplication du principe dgalit 8n va parler de lgalit devant la loi, de lgalit de droit. La $onstitution fran<aise impose lgalit devant la loi elle nimpose lgalit devant les faits. $ela implique, en ;rance, que la m*me solution #uridique va *tre applique " des situations identiques mais galement " des situations diffrentes. 8n va e!clure une galit de fait. Lgalit de droit exclut toute discrimination -m#me si on estime quelle est justifie/. 3our tant, des personnes qui sont dans des situations diffrentes vont pouvoir #tre traites de manire diffrente. $est la dcision de *@:@, 3ont page. Le $onseil constitutionnel rappelle que le principe dgalit impose qu situation semblable, il est fait application de solutions semblables. $ependant cela nexclut pas la possibilit qu" situation diffrente on apporte des solutions diffrentes. $ette ide de traitement diffrent va #tre consacre dans une dcision du : Lanvier *@==, Loi relative la mutualisation de la caisse

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nationale de $rdit (gricole. $ette dcision est emblmatique car le $onseil va rutiliser le considrant de principe c aque fois + 5 le principe dgalit ne soppose pas, ni ce que la lgislateur rgle de fa%on diffrente des situations diffrentes ni ce quil droge lgalit pour des raisons dintr#t gnral, pour but que dans lun et lautre cas la diffrence de traitement qui en rsulte soit en rapport direct avec lobjet de la loi quil tablit 6. Il y a donc deu! cas dans lesquels, on va pouvoir droger au principe + quand on est en prsence de situation diffrente ou lorsque lintr*t gnral le #ustifie. 1agissant des situations diffrentes on va pour avoir des rgles diffrentes. 2!emple + dcision du conseil $onstitutionnel *@ 0cembre *@@', loi relative la rpression du viol et de certains attentats au! m7urs. $e qui a t critiqu est que cette loi prvoyait deu! dlits, un dlit dattentat la pudeur et un dlit dattentat la pudeur opr par deu! personnes du m#me se!e. Le $onseil $onstitutionnel na pas jug ceci contraire au principe dgalit en estimant ici quon avait bien faire deu! situations diffrentes donc il y a la possibilit de deu! rgles diffrentes. 1agissant de lintr*t gnral, la dcision du *& Lanvier *@=1, loi de nationalisation, ici la loi tait critique car la loi e!cluait certaines banques de la nationalisation. La $onseil $onstitutionnel a accept cette e!clusion car cela aurait t contraire lintr#t gnral.

$e nest pas une obligation, cela signifie que le lgislateur nest pas oblig dappliquer des solutions diffrentes. $ela a t rappel dans une dcision du $onseil $onstitutionnel du 1@ 0cembre 1''9, Loi de finance. $est une possibilit, ce nest pas une obligation. Le fait quon puisse droger au principe a trs bien t accept par les autres juridictions + arr#t du $onseil d?2tat, 02K8Y2Z et $,8EQA2C du *' Gai *@:4. La $our 20, quant elle accepte aussi de droger au principe dgalit en se rfrent " larticle +2 de la $onvention !(). 2lle laccepte sous deu! conditions cumulatives. 0abord, il faut que la justification soit objective et raisonnable. 2nsuite, il faut quil e!iste un rapport raisonnable de proportionnalit entre le moyen employ et le but qui est vis. 2!emple + arr#t de la $our 20, du 1& Gai 1''1, ;rett contre ;rance. G. ;rett fait une demande pour adopter un enfant, il est clibataire et omose!uel et ne sen cac e pas lors des entretiens pralables. 2n *@@9, il voit sa requ#te rejete, un refus dagrment lui est adress par la cours sociale. Il fait un recours gracieu! auprs de cette direction qui fut videmment rejet. Il y a une rfrence e!plicite labsence de rfrence maternelle. 8n lui dit que son c oi! de vie nest pas de nature prsenter des garanties suffisantes pour laccueil dun enfant. G. ;rett va alors dposer un recours pour annulation devant le Tribunal de 3aris qui va, de manire trs audacieuse, annuler la dcision de laction social en considrant quil y avait atteinte au principe dgalit et quil ntait pas prouv que le c oi! de vie de G. ;rett pouvait #tre prjudiciable un enfant. $est le dpartement de 3aris qui va faire appel devant le $onseil d?2tat. $e dernier va statuer sur le fond de laffaire et il refuse la demande dagrment de G. ;rett en indiquant quil e!iste des risques importants pour lpanouissement de lenfant, malgr ses qualits et au regard de ses conditions de vie, G. ;rett ne prsente pas les garanties suffisantes sur un plan familiale, psyc ologique et ducative pour accueillir un enfant. G. ;rett a alors saisi la $our 20, sur larticle *4 -principe dgalit/ mais galement sur larticle = -droit la vie prive/. La $our va procder avec les conditions + est ce quon a poursuivi un but lgitime N Lorsquon a dcide de rejet la demande dagrment, lautorit fran%aise a poursuivi un but lgitime, lintr#t de lenfant. Y a"t"il un rapport de proportionnalit N La $our va faire un contr>le a minima car elle face un problme que les 2tats nont pas rgl. La $our va donner une trs grande latitude l2tat quant au contr>le, elle va nous dire que les 2tats jouissent dune marge dapprciation importante dans cette matire et surtout ils ont la possibilit de dterminer quel moment des situations diffrentes entrainent des solutions diffrentes. La $our se contente de dire que l2tat a agit dans lintr#t de la socit.

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Le $onseil $onstitutionnel sest prononc dans une PP$ du & 8ctobre 1'*', Isabelle D. et Isabelle 0. La possibilit de ladoption nest offerte qu la personne qui a la qualit de conjoint -un couple d omose!uel nest pas un conjoint/ + 5 considrant quen maintenant le principe selon lequel la facult dadoption au sein dun couple est rserv au conjoint, le lgislateur a estim que la diffrence de situation entre les couples maris et ceu! qui ne le sont pas, pouvait justifier dans lintr#t de lenfant une diffrence de traitement quant ltablissement de la filiation adoptive 6 et 5 il nappartient pas au $onseil $onstitutionnel de substituer son apprciation celle du lgislateur sur les consquences quil convient de tirer de la situation particulire des enfants levs par deu! personnes du m#me se!e 6.

1!$=CA7 : Q La lutte contre les formes de discrimination


>+. Le principe de non%discrimination La loi 9' 0cembre 1''4 a cr la ,(L02 - aute autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit/. $est une autorit administrative indpendante, c?est""dire quelle agit au nom de l2tat, quelle bnficie de pouvoirs importants mais quelle nest pas soumise au pouvoir irarc ique. La discrimination est dfinie par la ,(L02 comme tant une ingalit de traitement fonde sur un critre pro ib par la loi comme lorigine, le se!e, le andicap, dans un domaine vis par la loi comme lemploi, le logement ou lducation. La discrimination peut #tre directe ou indirecte. 2lle peut galement prendre la forme de arclement. La ,(L02 est compose de *' membres qui sont tous dsigns par le 3rsident de la Epublique, le 3remier Ginistre, les 3rsidents des assembles, le 3rsident du $onseil 2conomique et Cocial, le vice"prsident du $onseil d?2tat et le premier prsident de la $our de $assation. Le 3rsident de la ,(L02 est nomm par le 3rsident de la Epublique. $omment saisir la ,(L02 N 2lle va #tre saisie par toute personne qui sestime victime de discrimination -soir cest la personne soit par le biais dune association par e!emple/. $e qui est un gage de scurit cest que la ,(L02 peut sautosaisir ds lors quelle a connaissance dune discrimination et ds lors que lintress ne sy oppose pas. La ,(L02 a de nombreuses comptences. La loi prvoit que la ,(L02 lutte contre les discriminations. ( ce titre, elle peut organiser des mdiations, obtenir des indemnisations, dclenc er un procs -si la mdiation a c ou/, mener une enqu#te, intervenir devant le juge, rendre public une discrimination et surtout la ,(L02 va rendre des avis et mettre des recommandations. 2!emple + recommandation de la ,(L02 en date du *< Ceptembre 1''= relative linadquation entre lapparence p ysique entre une personne transse!uelle et son numro de scurit sociale. Il y a une priode dadaptation se!uelle, %a commence se voir mais juridiquement ce nest pas en adquation. La personne qui saisie la ,(L02 est dans cette priode de transition, lapparence p ysique est celle dune femme, son numro de scurit sociale est celui dun omme. Il a t employ en tant que femme et cela cest su auprs de ses employeurs. 2lle a vcu un calvaire et elle a dmissionn. 2lle a saisie la ,(L02. $ette dernire a propos une mdiation en rappelant cet employeur le principe de non"discrimination et lui demande de verser une rparation pour le prjudice subit. 0ans cette m#me dlibration, la ,(L02 va en profiter pour donner des conseils au gouvernement en matire de transse!ualisme. 2lle conseille de mettre en place un dispositif lgislatif ou rglementaire, qui tienne compte de cette priode de transformation et qui prvoit un c angement plus rapide sur les documents administratifs. La ,(L02 sadresse directement la scurit sociale et elle lui demande dlaborer une circulaire lattention de ces salaris afin quils soient vigilants dans les cas de transse!ualisme -dossier trait en priorit/. >:. La question de la discrimination positive Ici, on va parler de lgalit des faits. Lgalit des droits oblige les 2tats a ne pas discriminer, lgalit des faits va inviter les 2tats faire en sorte de rtablir une galit de fait. Les 2tats vont prendre des mesures qui vont corriger des ingalits factuelles. Ane ingalit factuelle est une

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diffrence de situation qui e!iste dans toute socit, cest naturel. Il faut voquer les 2tats"Anis avec la##irmative action. La cour supr#me, ds *@:@, dans un arr#t \eber versus Feiser (luminium. \eber est un ouvrier blanc de Feiser (luminium. La socit a prvu dinscrire des formations ses ouvriers mais en prenant en compte le nombre douvriers noirs quelle va inscrire ces formations. 2lle va essayer dinscrire sa formation un nombre douvrier noir proportionnel au nombre de noirs autour de la ville de la socit -:'a de population noire . :'a des ouvriers noirs auront cette formation/. \eber a t vinc de cette formation, il demande alors laccs cette formation au nom du principe de lgalit. La $our supr#me va considrer quil y a bien une discrimination mais quelle nimpose pas au! blancs des contraintes e!cessives et quelle na pas pour consquence un dsquilibre racial manifeste et en plus, elle na quun caractre temporaire -juste le temps de la formation/. Il y a normment de discriminations positives au! AC( notamment dans les universits. ( partir de *@@<, la $our supr#me va encadrer voir restreindre les discriminations positives. 2lle va indiquer que 5 les distinctions raciales doivent servirent lintr#t public imprieu! et quelles doivent #tre prcisment ajustes la ralisation de cet intr#t 6. 0eu! e!emples de discriminations qui ont lieu au sein de la m#me universit fondes sur la race. Les universits invoquent que la discrimination positive les aide diversifier les tudiants. 3our la $our, cela est un intr#t imprieu!. 2n revanc e, la $our va #tre trs stricte quant au! moyens employs par les universits pour obtenir la diversit. 2lle condamne les universits qui parce quon appartient une minorit raciale, vous accordera plus de points. $eci nest pas un moyen lgal, ce nest pas de la discrimination positive. 2n revanc e, elle va accepter que les universits privilgient le recrutement de personne noir en comparant les rsultats scolaires avec des personnes dautres couleurs. 2n *@@&, un rfrendum en $alifornie a interdit les discriminations positives. La ;rance naime pas la discrimination positive car elle a gard une conception rvolutionnaire du principe dgalit et on a lide que le particularisme ne doit pas porter atteinte lgalit. 0epuis la rvolution, la ;rance e!clue toute reconnaissance de diffrences entre les individus en raison de leur race, de leur origine ou de leur religion. 2n ;rance, il ne!iste quun seul peuple fran%ais -$onseil d?2tat, @ Gai *@@*, statut de la $orse/. Il va affirmer la valeur constitutionnelle du peuple fran%ais ainsi que celle de lunicit du peuple + dcision du $onseil constitutionnel du *< Luin *@@@, $ arte europenne des Langues Egionales ou minoritaires. $ette c arte prvoit des droits des groupes et la $onstitution ne prvoit pas quon puisse accorder certains droits certains groupes surtout quand ces groupes sont dfinis par rapport une langue, une culture ou une race. 2n revanc e, lunicit du peuple fran%ais ne!clut pas la reconnaissance des populations d8utre"mer qui, elles, ont un statut drogatoire. Larticle :1"9 de la $onstitution dispose que la Epublique reconnait au sein du peuple fran%ais les populations d8utre"mer dans un idal commun de libert, dgalit et de fraternit.

$)?PC=B! : O Les applications du principe de non%discrimination


Il y a trois mouvements de protection catgorielle + les droits de la femme, les droits des enfants et les droits des malades.

1!$=CA7 + Q Les droits des femmes


0ans le prambule de *@4&, la loi garantie la femme dans tous les domaines, des droits gau! ceu! de l omme. Il e!iste une convention du *er Gars *@=' sur llimination de toutes les formes de discrimination lgard des femmes. $ette convention va notamment instaurer un $omit pour llimination de la discrimination lgard des femmes, sans pouvoir coercitif qui a pour but

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dalerter les pouvoirs publics. Larticle 4 de cette convention va permettre linstauration de discrimination positive par les 2tats + 5 Ladoption par les tats partis de mesures temporaires, spciales visant acclrer linstauration dbune galit de fait entre les ommes et les femmes nest pas considr comme un acte discriminatoire 6. 2n matire de droit de la femme, les 2tats peuvent faire de la discrimination positive. 2n ;rance, il y a trois domaines dans lesquels ont effectu des acclrations. Tout dabord dans le domaine politique, ordonnance du 1* (vril *@44 a donn au! femmes le droit de vote -avant les femmes ntaient ni ligibles ni ne pouvaient voter/. 0s *@=1, la ;rance met en place une politique volontariste en matire de droits politiques de la femme notamment la loi a voulu remdier la sous reprsentation des femmes au sein des conseils municipau!. La loi prvoyait que les listes de candidat ne pouvaient comporter plus de :<a de personne du m#me se!e. Le conseil constitutionnel a t saisi et a censur cette dcision, dcision quota par se!e de *@=1 oI il a considr que cest une discrimination lgard des ommes et que ce nest pas conforme la $onstitution. La loi constitutionnelle du = Luillet *@@@ va insrer larticle *er de la $onstitution une p rase + 5 la loi favorise lgal accs des femmes et des ommes au! mandats lectorau! et au! fonctions lectives... 6. La loi du & Luin 1''' impose la parit ommeVfemme pour els candidature des lections municipales pour les communes de plus de 9 ''' abitants ainsi que pour les lections qui se droulent au scrutin proportionnel -rgionale, snatoriale et europenne/. 2n matire de droits professionnels, la loi du *9 Luillet *@=9 va modifier le $ode 3nal et le $ode de Travail et interdit toutes discriminations fondes sur le se!e que ce soit au stade de lembauc e ou dans le droulement de la carrire. La loi du 19 Gars 1''& va tenter de supprimer les carts de salaire entre les ommes et les femmes. La loi constitutionnelle du 19 Luillet 1''= va encore rajouter quelques mots larticle *er de la $onstitution 5 ...ainsi quau! responsabilits professionnelles et sociales 6. 2n matire de droits civils, la loi du *9 Luillet *@&<, loi qui rforme les rgimes matrimoniau! et qui offre la femme marie une capacit juridique. 2!emple + pour travailler, elle na plus besoin de demander lautorisation son mari B pour grer les biens du couple, l omme et la femme sont considrs gau! et peuvent les grer ensemble. (utre avance de cette loi, la femme peut ouvrir un compte bancaire. La loi du 1= 0cembre *@&: connu sous le nom K2\IET, -loi sur la contraception/. La loi du 4 Luin *@:' va remplacer la puissance paternelle par lautorit parentale conjointe. La loi du ** Luillet *@:< qui porte rforme sur le divorce -avant :<, une seule cause de divorce pour faute/ en multipliant les causes de divorces. La loi du 19 0cembre *@=< relative lgalit des pou!. La loi du 4 Gars 1''1 sur le nom de famille 5 tout enfant doit pouvoir recevoir le nom de sa mre, soit le nom de son pre ou soit les deu! noms accols 6. La loi du 4 (vril 1''& est novatrice car elle porte sur les prsomptions et les rpressions des violences au sein du couple. 2nfin, la loi du 1& Drumaire (n @ -*: Kovembre *:@@/ qui prvoit que toute femme doit demander lautorisation en prfecture pour porter des abits d omme -pantalon/. $ette loi est tombe en dsutude mais na jamais t abroge.

1!$=CA7 : Q Les droits de lenfant


>+. La convention internationale des droits de lenfant $est une convention qui a t adopt le 1' Kovembre *@=@ par les Kations"Anis et qui a t ratifie par la ;rance le 1 Ceptembre *@@'. $ette convention nest pas totalement opposable, certains articles ne simposent pas l2tat fran%ais notamment comme la libert de religion des enfants oI le $onseil d?2tat et le $onseil $onstitutionnel considre que sont les parents qui prennent ces dcisions. $ette convention apporte une protection spcifique au! enfants, lenfant tant Sg de moins de *= ans. 8n reconnait lenfant comme un sujet de droit. Il y a peu prs <4 articles certains consacrent des droits et dautres simposent au! 2tats. 2lle concerne tous les enfants quel que soit leur origine, leur couleur, leur se!e, leur religion. 2lle consacre notamment le

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droit al vie, lidentit, lducation, la sant, droit lidentit, le droit de ne pas #tre spar de ses parents, le droit de ne pas #tre e!ploit, le droit de!primer son opinion. $ette convention va poser le principe dintr#t suprieur de lenfant. $ette convention est originale car elle met laccent sur le r>le des parents aussi bien sur lducation que sur la scurit de lenfant et lorsque le r>le des parents fait dfaut, elle demande l2tat de pallier la carence. Le principe est que l2tat ne singre pas dans la vie familiale mais en cas de ncessit, il se doit dintervenir -e!emple + cas de maltraitance ou de ngligence/. >:. Le dfenseur des enfants La dfenseuse des enfants a t cre par la loi du & Gars 1''', la ;rance a tir les consquences des conventions internationales. $est une autorit administrative indpendante et cest Gadame 0ominique T2ECIKI -arrive en 1''&/. Le r>le de se dfenseur est de dfendre et de promouvoir les droits de lenfant tels quils ont t dfini notamment par la $onvention internationale des 0roits de lenfant. 2tant une autorit administrative indpendante, elle ne re%oit dinstruction de personne et elle est nomme par dcret du 3rsident de la Epublique pour un mandat de & ans non renouvelable. Ces missions sont triples. La premire mission est quelle re%oit et traitre des rclamations individuelles. 3our saisir le dfenseur, cest une saisine ouverte donc peuvent la saisir tout enfant mineur, ses parents, ses reprsentants lgau! ou nimporte quel membre de sa famille. 0eu!ime catgorie de personnes qui peuvent la saisir, ce sont les associations spcialiss dans le droit de lenfant. 2nsuite, les services mdicau! et sociau! peuvent la saisir. 2nsuite, les parlementaires le peuvent galement. 3our finir, elle peut sautosaisir. Ca deu!ime mission est de faire des propositions de te!tes ou de modification de te!tes en rendant des avis sur les questions intressant lenfant. 2nfin, la troisime mission est de promouvoir les droits de lenfant notamment en mettant en place des actions dinformation auprs des jeunes publics. (vec la rvision constitutionnelle de la modernisation des institutions de 1''=, on a cr le dfenseur des droits et on prvoirait de diluer le dfenseur des enfants dans la personne des droits -supprimer donc le dfenseur des enfants/. $e dfenseur des droits est prvu larticle :*"* de la $onstitution. $est encore flou, on sait quil sera nomm par le 3rsident de la Epublique pour un mandat de & ans non renouvelable, aprs audition de deu! commissions parlementaires, une du Cnat et une de l(ssemble Kationale. Il pourra #tre saisi par toute personne sestimant ls par le fonctionnement dun service public et il pourra sautosaisir. Il sera l galement pour remplacer le mdiateur public.

1!$=CA7 . Q Le droit des malades


$e sont les articles ***'"* ***'"** du $ode de la Cant publique. Eentre dans ce c amp l ospitalisation domicile, le c oi! des soins, le!primentation mdicale, le problme de leut anasie et l ospitalisation doffice notamment pour les personnes atteinte de maladie mentale.

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=C=B! . O L? LCJ!B=! C7(CRC(F!LL!


Ltude de la libert individuelle va nous conduire voir les principes constitutionnels qui protgent cette libert. Kous verrons les droits la sJret, la libert daller et venir et le droit au respect de la vie prive.

$)?PC=B! + O Les principes constitutionnels garantissant la libert individuelle


La loi individuelle a t reconnue comme un 3;ELE depuis le *1 Lanvier *@:: dans une dcision de fouille des v icules.

1!$=CA7 + Q Lautorit #udiciaire gardienne de la libert individuelle


2n ;rance, on applique la summa divisio donc ncessaire est consubstantiel cela la dualit de juridiction. Tout le contentieu! relatif l2tat doit #tre trait par une juridiction spcialise, la juridiction administrative. La loi des *& et 14 (oJt *:@' va interdire au 3arlement de troubler de quelle que manire que ce soit les oprations des corps administratifs. Idem pour le dcret du *& ;ructidor (n III. La dualit de juridiction a t constitutionnalise sous la <me Epublique dans une dcision du 19 janvier *@=:, conseil de la concurrence oI le conseil constitutionnel constitutionnalise la dualit de juridiction en en faisant un 3;ELE. 0ans cette dcision, le conseil constitutionnel va tablir une rserve de comptence lgard de la juridiction administrative puisquil va indiquer qu le!ception des matires rserves par nature lautorit judiciaire, relve de la comptence de la juridiction administrative lannulation ou la rformation des dcisions prises dans le!ercice de prrogatives de puissance publique par les autorits e!er%ant le pouvoir e!cutif. Quand il met cette rserve, le conseil prvoit une limite avec les matires rserves par nature, cela signifie que des matires sont rserves au juge judiciaire. Ici, cest la voie de fait qui va faire tomber le monopole du juge administratif au profit du juge judiciaire. 0s lors quune atteinte illgale est porte la libert individuelle par l2tat, cest le juge judiciaire qui sera comptent pour juger l2tat. (vec la voie de fait, lacte administratif est dnaturis. $ela dcoule de larticle && de la $onstitution qui dsigne le juge judiciaire comme tant le gardien de la libert individuelle.

1!$=CA7 : Q Les garanties de la sSret


3our dfendre la libert individuelle, la ;rance dispose dun arsenal juridique et notamment en matire de suret qui est le droit de ne pas #tre arbitrairement dtenu. La suret va assurer une protection contre larbitraire, ce droit arrive la rvolution pour combattre ce qui tait appel sous lancien rgime les lettres de cac et. $e droit est un droit trs li la libert individuelle car cest en nous protgeant contre une dtention arbitraire que lon peut e!ercer les autres liberts. (u niveau national, il y a larticle && de la constitution 5 nul ne peut #tre arbitrairement dtenu 6, larticle 1 de la 00,$ de *:=@, la suret a t reconnue comme un principe a valeur constitutionnelle dans une dcision du *9 aout *@@9 5 maitrise de limmigration 6. (u niveau international il y a lart @ du pacte relatif au! droits civils et politiques de *@&& et enfin larticle < de la convention europenne des droits de l omme. Larticle < de la $20, qui consacre le droit la suret se dcompose en deu! branc es + le petit 1 va concerner le droit de toute personne de se dfendre afin de retrouver la libert comme par e!emple le fait dinformer la personne arr#t des raisons pour lesquelles on larr#te, le fait aussi de linformer des accusations que lon porte contre elle, lobligation de traduire cette personne arr#te et dtenue devant un magistrat et la justice, la possibilit pour cette personne dintroduire un

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recours en justice et enfin cest louverture du droit rparation en cas derreur. Le petit * de cet article concerne le droit de toute personne de n#tre arr#t que dans les cas limitativement prvus 5toute personne droit la libert et la suret, nul ne peut #tre priv de sa libert sauf dans les cas suivantsR6. $es cas sont par e!emple la condamnation par un tribunal, si la personne a fait lobjet dune arrestation qui est rgulire, si la dtention des motifs raisonnables, si une personne est susceptible de propager une maladie lorsquelle est considre comme une personne aline, lorsquelle est considre comme alcoolique, to!icomane pou lorsquelle est qualifie de vagabonde. 8n peut aussi arr#ter une personne afin de lemp#c e de pntrer sur le territoire national.

Chapitre 2- Le droit la suret et les privations de liberts


Larrestation est la mise disposition dun individu pour lautorit publique pendant un temps plus ou moins long mais pendant ce temps il y a privation de libert. Il y a < privations de libert +

Section 1- Les contr les didentit


Il y a obligation de se soumettre au contr>le didentit lorsque celui"ci est demand. $est larticle :="* du code de procdure pnal qui dispose que 5 toute personne se trouvant sur le territoire national doit accepter de se pr#ter un contr>le didentit effectu dans les conditions et par les autorits de police comptentes6.

>+% Les diffrentes sortes de contr'le didentit


Il y a deu! sortes de contr>le didentit + le contr>le administratif -contr>le prventif/ et le contr>le judiciaire -contr>le dans le cadre dune infraction/. Il y a trois types de contr>le didentit +

(" An contr>le didentit rpressif opr par la police judiciaire


(rticle :="1 du code de procdure pnale. Il e!iste deu! cas de contr>le judicaire didentit. Le premier cas est prvu lart :="1 alina *. 0ans le cadre dune opration de police judiciaire, les officiers de police judiciaire peuvent inviter justifier par tous moyens de son identit une personne lgard de laquelle il e!iste une ou plusieurs raisons plausibles de soup%onner soit que cette personne a commis ou tent de commettre une infraction, soit que cette personne se prpare commettre un crime ou un dlit, soit quelle est susceptible de fournir des renseignements utiles lenqu#te en cas de crime ou de dlit, soit que cette personne a fait lobjet de rec erc es ordonnes par une autorit judiciaire. Il ny a aucun doute sur le caractre rpressif du contr>le didentit ici. 2! + La *9 janvier *@=& dans un arr#t de la cour de cassation criminelle, la cour a considr queffectivement on tait en prsence dune raison plausible de soup%onner lorsque des officiers de police judiciaire ont demand lidentit de trois individus qui sapproc aient des voitures dans un par`ing et ce plusieurs reprises. 2n revanc e, la cour dappel de 3aris dans un arr#t du *1 dcembre *@@* na pas considr comme tant une raison plausible le fait quun individu acclre le pas la seule vue des officiers de police judiciaire. (rticle :="1 alina 1 + possibilit deffectuer un contr>le didentit sur rquisition du procureur de la rpublique afin de rec erc er et de poursuivre certaines infractions, il va #tre possible de contr>ler lidentit des personnes qui se trouvent dans certains lieu! et pour une priode de temps dtermine. $et article va permettre au! 83L de faire des contr>les au sein de quartiers c auds cd des quartiers dans lesquels de nombreuses infractions sont rgulirement commises.

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J% Fn contr'le didentit prventif opr par la police administrative


(rt :="1 alina 9 du code pnal 5lidentit de toute personne quelque soit son comportement peut #tre contr>le pour prvenir une atteinte lordre public notamment la scurit des personnes et des biens6. Le contr>le didentit administratif na quun seul but qui est de prvenir une atteinte lordre public. 8n peut contr>ler nimporte quelle personne, quelque soit son comportement pour prvenir une atteinte. 0ans une dcision du conseil constitutionnel du < aout *@@9 5 loi relative au contr>le et vrification didentit 6. Le conseil constitutionnel va dire quil e!iste une incompatibilit entre dune part un contr>le didentit gnralis et discrtionnaire et dautre part le respect de la libert individuelle. 3our autant, le conseil constitutionnel ne va pas censurer cet article mais il va mettre une rserve dinterprtation en disant que la loi peut prvoir des contr>les didentit indpendants du comportement de la personne mais lautorit qui va oprer ce contr>le doit justifier de circonstances particulires qui tablissent le risque datteinte lordre public -ils doivent motiver le contr>le/, de plus cest lautorit judiciaire quil revient de motiver es raisons qui ont motiv le contr>le.

$% Les contr'les spcifiques conscutifs aux accords de 1chengen


$et accord du *@ juin *@@= ouvre les frontires et donc supprime les contr>les didentit oprs par la douane. 8n a instaur la possibilit pour les tats des contr>les didentit aussi bien rpressifs que prventifs sur certaines portions des territoires nationau!. 3our la ;rance, on va pouvoir faire des contr>les didentit dans une Hone qui part de la frontire terrestre sur 1' Fm, possibilit aussi dans dautres Hones comme les gares ferroviaires ou routires, les ports, les aroports enfaite tout ce qui est ouvert au trafic international. Le conseil constitutionnel a eu contr>ler ces Hones, il a estim que ces contr>les taient conformes la constitution car il y avait des risques dinfraction et datteinte lordre public lis la circulation internationale. 2n revanc e, il a censur la possibilit dtendre la Hone gograp ique 4' FG en invoquant quil y avait une atteinte e!cessive la libert individuelle qui ntait pas motiv par une atteinte si importante lordre public.

>:% La rtention des personnes contr'les


Quelque soit le contr>le, si une personne ne veut pas ou ne peut pas justifier par tous moyens de son identit, larticle :="9 du code de procdure pnal prvoit la possibilit de la retenir soit sur place soit dans un local de police prvu cet effet. Kormalement, on ne peut pas #tre retenu plus de 4 et la rtention ne doit durer que le temps ncessaire la vrification didentit. Le procureur de la rpublique est inform quil y a une personne retenue. Le code de procdure pnal prvoit des garanties pour la personne retenue + de prvenir un membre de notre famille ou toute personne de notre c oi! B on ne peut prendre les empruntes digitales ou nous prendre en p oto que sur autorisation du procureur de la rpublique ou du juge dinstruction et seulement si la personne qui est retenue a fournit des lments didentit manifestement ine!actes ou persiste refuser de dcliner son identit B lofficier de police judiciaire doit signaler dans un procs verbal les motifs et les conditions du contr>le et de la vrification, il doit #tre normalement sign par la personne retenue et ce procs verbal est ensuite transmit au procureur de la rpublique qui doit le dtruire dans les & mois si aucune c arge na t retenue contre la personne.

Section 2- La garde vue


$onseil constitutionnel du 9' juillet 1'*' Gr 0aniel \ et autres B dans cette Q3$ le conseil constitutionnel va dclarer non conforme une bonne partie de larticle ::. La Q3$ va pouvoir sanctionner ou censurer des lois qui sont dj en vigueur. 8n va donc procder une modulation de la dcision dans le temps, le conseil constitutionnel a dclar non conforme cet article mais a

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laiss le temps au lgislateur en disant que la loi reste provisoirement en vigueur jusquau *er juillet 1'**. La garde a vue est qualifi de mesure de contrainte par laquelle un 83L retient une personne que lon appelle suspect qui, pour les ncessit de lenqu#te, doit rester la disposition des services de police. Ane personne ne sera place en garde a vue que si il e!iste des raisons plausibles de soup%onner quelle a commis ou tenter de commettre une infraction.

>+% La dure de la garde " vue


Ane garde a vue doit durer 14 , ds son dbut le procureur de la rpublique est inform. La garde a vue peut #tre prolonge de 14 sur autorisation crite du procureur lorsquil e!iste des raisons plausibles de soup%onner que la personne a commis ou tenter de commettre une infraction. Le procureur peut demander voir la personne gard vue. Le principe est que la garde a vue ne peut pas durer plus que 4= normalement. Il y a une grosse e!ception en matire de terrorisme oI la garde vue peut durer &jours. Le conseil constitutionnel a t saisi dune Q3$ sur ce propos le 11 septembre 1'*' Gr DAL2KT et autres. Larticle :'&"== du code de procdure pnale prvoit la possibilit de garde vue dune dure de @& en matire de stupfiant, de dlinquance organise ou de terrorisme. 2n matire de terrorisme on peut prolonger une premire fois 14 et une deu!ime fois 14 -donc &jours/. 3our autant, le conseil a estim que cette drogation de & jours tait autorise seulement pour emp#c er la ralisation dune action terroriste en ;rance dont limminence a t tablie. $ette garde a vue est mise en 7uvre de manire e!ceptionnelle pour protger la scurit des biens et des personnes. $ette garde a vue est dcid par le juge des liberts et de la dtention.

>:% Les droits du gard a vue


Le gard a vue doit #tre immdiatement inform dans une langue quil comprend. Il doit #tre inform sur trois points + on doit le renseigner sur la nature de linfraction sur laquelle porte lenqu#te B on doit linformer sur la dure de la garde vue et de certains de ses droits. Le gard vue trois droits + Il peut faire prvenir par tlp one soit la personne avec qui il vit, soit sa famille, soit son employeur dans les 9 compter du dbut de la garde vue. Il peut #tre e!amin par un mdecin qui sera dsign par le procureur mais cest le gard a vu qui doit demander d#tre e!amin ou sa famille. IL le droit de sentretenir avec un avocat dans la premire eure qui suit le dbut de la garde vue, lentretient est confidentiel et il ne peut e!cder 9' min. Lavocat ne viendra quau bout de :1 sil y a un acte de terrorisme ou de stupfiant et 4= en matire de dlinquance organise. 3our certains crimes il y a la possibilit denregistrer certains interrogatoires fait lors dune garde vue pour les mineurs et pour les personnes gards a vue pour crime -art &4"* du code de procdure pnale/. La garde a vue est un acte de police judiciaire, le tribunal des conflits dans un arr#t du 11 mars 1''4 CT8;;2L cV ministre de lintrieur donc il nappartient qu lautorit judicaire de connaitre dun litige arriv en garde vue. ( la fin de la garde vue, soit le gard a vue est remis en libert, soit il est prsent au juge qui dcidera des suites judiciaires donner au! poursuites.

Section !- La dtention provisoire


2lle est prvue au! articles *49"* et *4="= du code de procdure pnale. $est le juge judicaire qui est le c ef de la dtention provisoire car il est le juge de la libert.

>+% Les conditions de mise en Tuvre de la dtention provisoire


0epuis la loi du *< juillet 1''', la dtention provisoire est dcide par un magistrat du sige qui est

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le juge des liberts et de la dtention. Le LL0 intervient parce quil est saisi par le juge dinstruction. La dtention provisoire ne peut se!ercer qu lencontre dune personne mise en e!amen et non encore juge. La mise en e!amen -art ='"* du code de procdure pnale/ est dcide par le juge dinstruction et elle consiste informer les personnes lencontre desquelles il e!iste des indices graves ou concordants rendant vraisemblable quelle ait pu participer comme auteur ou comme complice la commission des infractions dont le juge est saisi, une procdure dinstruction est donc ouverte lencontre de cette personne. Lart < de la $20, prvoit la dtention provisoire et subordonne sa validit le!istence de raison plausible de soup%onner quune personne a commis une infraction ou le!istence de motifs raisonnables de croire la ncessit de lemp#c er de senfuir aprs la commission dune infraction. La mise en dtention provisoire nest possible que si elle est lunique moyen de parvenir certains objectifs et que ces objectifs ne pourraient #tre atteints si la personne tait place simplement sous contr>le judiciaire. Il y a : objectifs + "$onserver les preuves ou les indices matriels qui sont ncessaires la manifestation de la vrit "2mp#c er une pression sur les tmoins ou les victimes ainsi que sur leur famille "2mp#c er une concertation frauduleuse entre la personne mise en e!amen et ses complices "3rotger la personne mise en e!amen "Oarantir le maintient de la personne mise en e!amen la disposition de la justice "Gettre fin linfraction ou prvenir son renouvellement "Gettre fin un trouble e!ceptionnel et persistant de lordre public Il ne peut pas y avoir de dtention provisoire en matire contraventionnel car cela ne marc e quen matire criminelle et correctionnelle -si la peine est suprieure ou gale 9ans de prison/. La dtention provisoire ne peut #tre prononce quaprs un dbat contradictoire, la personne doit avoir le temps de prparer sa dfense. Le LL0 qui dcide de la dtention provisoire par ordonnance doit la motiver et elle est susceptible dun appel devant la c ambre de linstruction.

>:% La dure
Le code de procdure pnal va prvoir 4 dures ma!imales, trois en matire correctionnelle et une en matire criminelle. Lart *4<"* du code de procdure pnale . 4 mois de dtention provisoire en matire correctionnelle condition que la personne mise en e!amen na dj pas t condamne pour un crime ou un dlit une peine demprisonnement dune dure suprieure un an et lorsquelle encore une peine infrieure ou gale <ans. Le deu!ime dlai est la possible prolongation de 4 mois supplmentaires, cette prolongation peut #tre renouvele tous els 4 mois mais ne peut e!cder un an. 8n peut prolonger pour une personne qui a dj fait de la prison au moins un an et lorsquelle encore une peine qui es suprieure <ans de prison. La troisime dure est pour les personnes poursuivies pour terrorisme, pro!ntisme, stupfiant, association de malfaiteurs et qui encourent une peine de *' ans de prison minimum, on peut prolonger les 4 mois tous les 4 mois jusqu une dure de deu! ans. La quatrime est le fait quon peur renouveler par priode de &mois sans e!cder 1 ans quand la peine est infrieure 1'ans. Ci la priode est suprieure 1' on peut renouveler par priode de & mois mais on peut aller jusqu 4ans. La dtention provisoire peut prendre fin de manire naturelle la cl>ture de linformation mais elle peut aussi #tre prolonge jusquau jugement. 2n revanc e, la dtention provisoire peut #tre stoppe de manire anticipe dans 9 cas + le juge dinstruction peut dcider de la remise en libert de lintress lorsque les raisons plausibles ne!istent plus B elle peut prendre fin de plein droit lorsque les dlais se sont couls et quil ny a pas dordonnance de prolongation dcid par le LL0 B la personne dtenue provisoirement peut faire une demande auprs du juge dinstruction qui renverra le soin de la dcision au procureur de la rpublique. La dure pose problme dans la dtention provisoire et la question du dlai raisonnable. 0ans un arr#t \ cV Cuisse du 1& janvier *@@9 la $20, a jug quun dlai de 4ans tait raisonnable au

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regard de la comple!it de laffaire. ( contrario, dans larr#t F2K($,2 cV ;rance du 1: novembre *@@*, la cour 20, a considr quune dtention provisoire de deu! ans et @ mois devait #tre contraire lart & en raison de labsence de motif suffisant apport par la ;rance.

Section "- La rtention de suret


2lle a t instaure par la loi du 1< fvrier 1''= + elle permet denferme un individu non parce quil a commis une infraction mais pour protger la socit de certains criminels en fin de peine et qui sont susceptibles de faire preuve 5 dune particulire dangerosit caractris par une probabilit trs leve de rcidive car il souffre dun trouble grave de personnalit 6 $e nest pas une peine mais une prvention, renouvelable linfini. La rtention administrative va permettre denfermer un criminel pour un crime quon le pense capable de commettre, on vite la rcidive. 3rsomption de future culpabilit. Oaranties destins protger les liberts individuelles + $ependant elle ne peut #tre prononc qu lgard des personnes condamnes une peine au moins gale *< ans et pour des crimes particulirement graves -assassinat, torture, acte de barbarie, enlvement, squestration, violR/ 0e plus il faut que la cour dassise en est prvu lventualit dans son arr#t de condamnation. 2nfin la rtention de sJret va #tre prononce aprs un dbat contradictoire et par une juridiction rgionale spciale compose de 9 magistrats et ne se prononce quaprs avis dune commission pluridisciplinaire compose de!perts en psyc iatrie. 2galement on peut faire appel de cette dcision de la juridiction rgionale devant une juridiction nationale compose de conseillers de la cour de cassation, on peut m#me faire une cassation devant la cour de cassation. La rtention peut #tre renouvele tous les ans selon la m#me procdure sans limites. 2lle tombe en dsutude au bout dun an. 0onc garantie car on rtudie le dossier. La juridiction spciale peut y mettre fin a tout moment, la rtention nest pas effectu dans un tablissement pnitencier traditionnel mais dans un centre socio"mdico"judiciaire de suret qui est adapt a la prise en c arge mdicale et psyc ologique de ces personnes 0$ 1* fvrier 1''= + il na pas dclar non conforme la rtention de suret mais en revanc e a sanctionn son caractre rtroactif, il tait prvu au dpart quelle est un caractre rtroactif mais pas acceptable constitutionnellement, elle sapplique qu partir de 1''=, elle sapplique au! peines de plus de *< ans

)< linternement et lhospitalisation des personnes atteintes de troubles mentaux distinction entre les soins donns avec consentement de la personne, et ceu! donnes sans. L?art L91**"* du code de la sant publique dispose 5 qu?une personne ne peut sans son consentement faire l? 6objet de soins psyc iatriques , sauf cas prvu par la loi 6

Section #- Linternement des personnes atteintes de troubles mentaux


Kormalement, une personne atteinte de troubles mentau! doit jouir des m#mes droits et liberts que tout le monde t notamment sa libert individuelle mais il est possible de les priver de cette libert ds lors quon considre quelles sont un danger soit pour elle m#me ou soit pour la socit.

>+% Les cas dhospitalisation de la personne atteinte de troubles mentaux


(rt 91**"* du code de la sant publique 5 une personne ne peut pas #tre ospitalise sans son consentement ou dfaut celui de son reprsentant lgal m#me quand il sagit dun tablissement

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spcialis dans les troubles mentau! ormis les cas prvus par la loi6. L ospitalisation doffice est considre comme ncessaire au regard de ltat de sant de lindividu mais il nemp#c e que cest une restriction importante la libert individuelle. Il e!iste 9 types d ospitalisation +

?% soin ps&chiatrique avec consentement GH Lhospitalisation libre


(rt 91**"1 du code de la sant publique. Lorsquune personne est ospitalise pour troubles mentau! sa demande, elle est considre comme un malade ordinaire et donc elle dispose de droits relatifs sa libert individuelle. $ette ospitalisation ne remet pas en cause le droit la suret.

J% soins sans consentement


rforme par la loi du '&V':V1'** .] elle donne la possibilit soit de faire ospitaliser la personne sans son consentement, soit de prendre en c arge le patient avec des soins ambulatoire. Le c oi! est dcid aprs une ospitalisation de :1 . $?est l?tat qui dcide de l?internement ou des soins voir mm les proc es L ospitalisation va #tre demande soit par une personne de la famille, soit par une personne qui agit dans lintr#t du malade. $ette demande est manuscrite et qui doit #tre accompagne de deu! certificats mdicau! qui datent tous les deu! de moins de *< jours et qui constatent ltat mental de la personne et la ncessit de l ospitaliser. Le trouble mental doit rendre impossible le consentement du malade, ltat du malade doit imposer des soins immdiats assortis dune surveillance constante. L ospitalisation est sous le contr>le du juge judiciaire. +% lhospitalisation sur demande dun tiers 91*1"* et 91*1"*1 code de la sant publique les soins vont #tre demand soit par une personne de la famille soit par une personne qui justifie de l?e!istence de relation avec le malade. 0eu! conditions cumulatives + la personne ne doit pas #tre capable de donner son consentement l?tat du malade ncessite des soins immdiats la demande est manuscrite, s?accompagne d?un certificat mdical datant de moins de *< jours, c?est le directeur de l? tablissement psyc iatrique qui dcidera,d??observer la personne pendant les :1 en dcoule la dcisions de l?interner ou de le placer en soins ambulatoire la loi prvoit la dure de l?internement , entre le <me et =me jour de soin un certificat mdicale est tablit attestant si ou ou non les soins sont encore ncessaire. Ils sont alors prolongs pour une dure d?un mois, les soins peuvent #tre prolong encore, au del d?un an le maintien dans les soins est subordonn a une valuation complte du malade. Le $$ est dessaisi de cette loi par une Q3$ du 1 dcembre 1'** Gadame Lucienne Q , le $$ a estim que ce nouveau rgime portait atteinte a la libert individuelle et qu?il tait ncessaire de faire intervenir le juge judiciaire, le lgislateur est intervenu a modifi ce rgime et a prvu l?intervention du juge des liberts et dtention -LL0/ au bout de *< jours, si l?intervention continu il interviendra tous les & mois, la leve de ces soins est dcid par le directeur d?tablissement, peut #tre demande par le malade ou par la personne qui a demand l?internement -de la famille ou attestant d?un lien avec le malade/ peut #tre demand par la commission dpartementale des soins psyc iatriques :% l@admission en soins ps&chiatrique sur dcision du reprsentant de l@tat 91*9"* a 91*9"*' du code de la sant publique qui prvoit cette possibilit, il dcide si on interne ou soins ambulatoires, la dcision est prononc par un arr#t prfectoral , un acte administratif, lorsque deu! conditions sont runies + l?tat du malade ncessite des soins risque de trouble grave l?ordre public le maire peut galement, mais de manire temporaire, prononcer des mesures d?internement ou

-1

soins ambulatoire, cas plus rare, deu! autres conditions doivent #tre runies + trouble mentau! manifeste danger imminent pour la personne l?arr#t des soins est dcide par le prfet et par le directeur de l?tablissement psyc iatre, en cas de dsaccord entre il faut distinguer deu! c oses + s?il s?agit d?une sortie avec accompagnement en ambulatoire, dans ce cas l on demande un deu!ime avis mdicale, s?il est semblable a l?avis donn par le directeur de l?tablissement le prfet se range a cet avis, mais si les deu! avis divergent le prfet peut maintenir l?obligation de soins ou le faire sortir - dpend du certificat mdical/ lorsqu?il s?agit d?une sortie de soins sans accompagnement, et qu?il y a une divergence entre le directeur et le prfet , le LL0 va tranc er .% admission en soins ps&chiatrique " l@initiative de la #uridiction #udiciaire le code pnal prvoit l?irresponsabilit pnale d?une personne atteinte au moment des faits de troubles psyc iques ayant abolit son discernement, on ne juge pas cette personne mais on la remet pas en libert pour autant, l?art :'&"*9< du code de procdure pnale va prvoir que le juge peut ordonner l?admission en soins psyc iatrique de la personne concerne. 3ossible si un certificat mdicale tablit que la personne ncessite des soins et qu?elle est une ventuelle atteinte l?ordre public

Chapitre 2 - La libert daller et venir


La libert d'aller et venir est une composante de la libert individuelle !n "rance# son caract$re %ondamental a t reconnu d$s 1&'( et consacr par la Constitution de 1&(1: ) la libert d'aller et venir est la libert donne * tout homme d'aller# de rester et de partir + Sous la ,$me -publique# c'est une principe * valeur constitutionnelle depuis la dcisions du 12 .anvier 1(&&: %ouille des vhicules C'est parce qu'elle a une valeur constitutionnelle que la libert d'aller et venir permet d'aller et venir librement sans besoin d'autorisation pralable ni de dclaration pralable /e mani$re gnrale# le juge sanctionne les autorisations pralables et les dclarations pralables 0l e1iste un cas ou l'on doit demander * l'2tat une autorisation lorsqu'il 3 a une mani%estation qui doit 4tre %ait sous une autorisation pralable aupr$s du pr%et 5u plan international# la libert d'aller et venir est consacr * l'article 2 du 6rotocole n78 1(9: de la C7!/; ainsi que l'article 12 du 6acte 0nternational relati%s au droit civil et politique de 1(<<

Section 1$ %n principe de libert pour les nationaux et les ressortissants communautaires


0l 3 a deu1 aspects de la libert d'aller et venir : => la libert de dplacement * l'intrieur de l'2tat => la libert de dplacement d'un 2tat * un autre 2tat

&1$ Le principe de la libert de dplacement l'intrieur de l'(tat

-2

le protocole n78 et l'article 12 du pacte international noncent que ) quiconque qui se trouve rguli$rement sur le territoire d'un 2tat * le droit d'3 circuler librement + Ce droit est garantie au1 nationau1 et au1 trangers lorsqu'ils sont dans une situation rguli$re# c'est * l'2tat qu'il appartient de d%inir les conditions de la rgularit 6our les ressortissants communautaires# on a la trait e -ome de 1(8& qui prvoit dans son article 8' ) la libre circulation des travailleurs * l'intrieur de la Communaut + Les restrictions de cette libert d'aller et venir sont nombreuses et sont contr?ls par le juge administrati%# le juge constitutionnel et le juge europen -estrictions toutes contr?les par les juridiction par le )uge administratif* arr4tes pr%ectorau1 anti mandicit# arr4ts de couvre %eu1 mis en place dans certains dpartements => dclars lgau1 par la justice administrative @n pense galement a certaines dispositions du code de sport qui interdisent la circulation de certains supporteurs considr comme pouvant apport de trouble grave * l'@6 le conseil constitutionnel a aussi connu des restrictions d'aller et venir: 1: Aars 2:11# loi d'orientation et de programmation pour la per%ormance de la scurit intrieure Le cc a accept une disposition qui a introduit dans le code du sport la possibilit pour le ministre de l'intrieur: ) d'interdire le dplacement individuel ou collecti% de personne se prvalant de qualit de supporter d'une quipe sur les lieu1 d'une mani%estation sportive et dont la prsence est susceptible d'occasionner des troubles graves pour l'ordre public + 0l vri%ie que l'atteinte * la libert d'aller et venir est proportionn par rapport au but poursuivi La Cour +,- est tr$s attentive# elle va e1iger que pour 4tre lgale la restriction doit 4tre ncessaire dans une socit dmocratique !lle va accepter dans un 5rr4t -50A@B/@ vs 0talie du 22 "vrier 1((8# Ar -50A@B/@ est un ma%ieu1# la police italienne avait assigner cette personne * rsidence# l'avait placer sous surveillance de police La Cour !/; a considr que ces mesures de prvention taient ncessaires au regard de la dangerosit de la personne

&2$ Le principe de la libert de dplacement d'un (tat un autre


Cela va 4tre le droit d'entrer sur le territoire et le droit d'en sortir .$ Le droit d'entrer sur le territoire L'article C du 6rotocole n78 de la C!/; ainsi que l'article < du 6acte 0nternational de 1(<<: ) nul ne peut 4tre priv du droit d'entrer sur le territoire d'un !tat dont il est le ressortissant + => C'est un droit absolu 6ossibilit de dchoir sa nationalit: article 29 du code civil# il s'agit d'un individu qui a acquis de la nationalit %ranDaise qui va pouvoir 4tre dchue de cette nationalit notamment dans trois cas: 2C-& du code civil retire la nationalit d'un individu qui se comporte de %ait comme un national d'un pa3s tranger# dcret pris apr$s avis du C! 2C-' du code civil concerne des personnes qui occupent un emploi dans une arme trang$re # service public tranger ou dans une organisation internationale dont la "rance n'est pas partie# si l'tat %ranDais enjoint cette personne de quitter son emploi et qu'elle re%use l'tat peut donc lui retirer sa nationalit art 29 du code civil possibilit de retirer la nationalit * des individus qui ont commis des crimes ou dlits# qui portent atteinte au1 intr4ts %ondamentau1 de la nation# ou des crimes qui sont en ralit des actes terroristes

/$ Le droit de sortir du territoire d'un (tat -3

Ce droit s'applique non seulement au1 ressortissants mais galement au1 trangers ) toutes personnes est libre de quitter n'importe quel pa3s 3 compris le sien + article C du 6rotocole n78 et le pacte 0nternational de 1(<< 6rincipe a valeur constitutionnel => Le conseil constitutionnel 1C 5out 1((C maitrise de l'immigration L'tat ne doit pas vous emp4cher de sortir l'2tat peut prendre une peine complmentaire et emp4cher un ressortissant de sortir# mais pas plus de 9 ans cas de pro1ntisme tra%ic de stup%iant rtention : risque potentiel que reprsente la personne au regard de la scurit nationale# e1 individu dtenteur de secret d%ense

Section 2$ Les limitations de la libert de circulation des trangers


L'2tat a un pouvoir quasi discrtionnaire en mati$re d'admission des trangers sur leur territoire : 1C 5out 1((C maitrise de l'immigration conseil constitutionnel Le conseil constitutionnel indique qu'il n'3 a aucune r$gle constitutionnelle qui assure au1 trangers des droits d'acc$s et de sjour sur le territoire %ranDais

&1$ les restrictions l'entre sur le territoire fran0ais


!n 2::9 a t cre le code de l'entre et du sjour des trangers et du droit d'asile Le principe est simple pour entrer sur le territoire national un tranger doit remplir 8 conditions cumulatives : il doit 4tre muni de son passeport en cours de validit et d'un visa %ranDais non e1pir # l'autorisation de dposer un visa est * la discrtion d'un !tat et le re%us n'a pas 4tre motiv L'tranger doit avoir en sa possession tous les documents relati%s * ses conditions de sjour en "rance et a l'objet de son sjour Le code distingue trois h3poth$ses dans ces cas la: le sjour touristique# le sjour pro%essionnel et le sjour de visite prive C'est ce dernier moti% qui est invoqu en mati$re d'immigration irrguli$re Si un tranger veut entrer sur le territoire %ranDais pour visite prive il doit prsenter une attestation d'accueil qui doit 4tre sign par l'accueillant et par le maire de la commune de l'accueillant 0l doit dmontrer le caract$re temporaire de sa venue# et des documents qui l'attestent Ebillet d'avion de retourF l'tranger ne doit pas 4tre un indsirable c'est * dire que sa prsence ne doit pas prsenter une menace * l'ordre public %ranDais L'tranger qui ne rpond pas * ces quatre conditions est re%oul par une dcisions crite et motive Cette dcision de re%us peut %aire l'objet d'un recours administrati% soit un recours simple soit par r%r libert soit r%r suspension Gn tranger qui n'est pas autoris * venir sur le territoire %ranDais et qui pourtant s'3 trouve# peut se trouver placer en Hone d'attente Ces 1ones d'attentes sont des locau1 rquisitionns par l'administration et qui se trouve * pro1imit des lieu1 de dbarquement Ce qui pose probl$me# ici# est le temps Bormalement# on ne garde l'tranger que le temps ncessaire * son dpart @n a estim ce temps ncessaire * 8 jours 6ossibilit de le prolonger de ' jours sur dcision du .L/ 6ossibilit de le renouveler pendant ' jours Ce qui %ait 2: jours Le maintien en Hone d'attente ne peut e1cder 2: jours Gn tranger situ en Hone d'attente a des droits# il peut demander * 4tre e1amin par un mdecin# * 4tre assist * un interpr$te# * voir un avocat 0l peut quitter * tout moment cette Hone d'attente s'il justi%ie qu'il a trouv un mo3en de partir dans un pa3s tranger Ces Hones d'attente peuvent 4tre contr?les par des visites du procureur de la -publique et du .L/ a%in de vri%ier que le minima des droits sont respects

&2$ les procdures d'loignement force -%

il e1iste 8 procdures# une cinqui$me concerne le mandat d'arr4t europen


1- interdiction du territoire c'est une peine soit complmentaire# soit principale prononce a l'encontre d'un individu qui a soit commis une in%raction a la lgislation sur les trangers Etravail# sjour des trangers F soit qui a commis sur le territoire un crime ou un dlit de droit commun L'interdiction est soit temporaire soit d%initive dpend de la nature des %aits# il est reconduit a la %ronti$re avec l'interdiction de revenir sur le territoire national certaines catgories ne peuvent %aire l'objet d'une interdiction de territoire : parents d'un en%ant %ranDais mineur demeurant en "rance# personne mari avec personne a3ant la nationalit %ranDaise depuis au moins C ans 2- reconduite a la %ronti$re /irig contre un individu en situation irrguli$re# quelqu'un qui demeure sur le territoire malgr l'e1piration de son visa# entrer en situation irrguli$re# constate une irrgularit C- l'e1pulsion prononc * l'gard d'un individu qui constitue une menace grave * l'ordre public# l'e1pulsion est plus lourde que la reconduite * la %ronti$re# car d$s lors que l'on est e1puls on ne peut re rentrer sur le territoire tant que l'arr4t d'e1pulsion est en coursI 0l e1iste deu1 t3pes d'e1pulsions : ordinaire et en urgence absolu e1pulsion ordinaire : prononc par le pr%et L921-21 du C!S!/5 lorsque l'individu est considr comme une menace grave a l'ordre public il est convoqu devant la commission dpartementale d'e1pulsion# compose de deu1 juges judiciaires et d'un juge administrati%# cette commission va rendre un avis apr$s avoir entendu l'intress Erespect des droits de la d%enseF e1pulsion en urgence absolu : prononc par le ministre de l'intrieur art L922-1 du C!S!/5 l'tranger est e1puls sans comparaJtre devant la commission# parce qu'il constitue une menace a l'ordre public Karde %ou le ministre de l'intrieur doit justi%ier d'une menace absolue il doit prouver que l'e1pulsion est soit une ncessit imprieuse pour la suret de L'2tat soit justi%ier parce que l'individu constitue une atteinte au1 intr4ts %ondamentau1 de L'2tat# possibilit de saisir le .5 en r%r qui contr?le l'e1istence de ces deu1 conditions cumulatives 8 l'e1tradition la "rance va remettre * un autre tat# un tranger qui dans cet autre tat %ait l'objet soit de poursuites# soit de condamnations pour des %aits punissables par la loi %ranDaise I elle est prvu par une loi du 1: mars 1(2& et au1 art <(< et suivants du code de procdure pnal# la demande est reDue par le ministre de l'intrieur# transition par le K qui op$re un premier contr?le# qui transmet au minist$re de la justice et en en%in au procureur de la rpublique L'tranger qui %ait l'objet de la demande d'e1tradition est arr4t et interrog# possibilit de le garder 28 h mm droit que pour la garde * vue# ensuite dlai de & jours pendant lesquels l'individu sera entendu par le procureur gnral# i peut 4tre crouer pendant 2: jours c'est la chambre d'accusation de la C5 qui va statuer sur la demande d'e1tradition a la suite de sa dcision le K prend un dcret ou pas d'e1tradition le mandat d'arr4t europen * le mm objet que l'e1tradition mais rend beaucoup plus %acile cette procdure Gn tat membre prend une dcision judiciaire pour arr4ter un individu et va demander a l'autre tat membre sur le territoire duquel se situe l'individu de lui remettre# on ne transit pas par le K #c'est une procdure simpli%i# de juge * juge

-&

Section ! le droit d'asile


l'asile vient du mot grec 5sulon qui signi%ie ) lieu religieu1 inviolable + l'asile pour un tranger entraine sa reconnaissance en tant que r%ugi et l'obtention d'une carte de rsidant il joue pour la dure de la vie de l'individu C'est un statut tr$s privilgi pour viter que de simple migrant conomique n'obtiennent se statut la "rance a cr l'@"6-5 Eo%%ice %ranDais de protection des r%ugis et apatridesF e1amine les demandes %ormules par les trangers en mati$re d'asile # l'@"6-5 rejette (:L des demandes# possible de recours devant la cour national de l'asile# cassation devant le C! il e1iste deu1 t3pes d'asile qui sont reconnus en "rance : conventionnel et constitutionnel l'asile conventionnel : prvu par la convention de Ken$ve du 2' juillet 1(91 elle prvoit que l'asile peut 4tre demande par toutes personnes qui craint d'4tre perscut dans son pa3s du %ait de sa race# de sa religion# de sa nationalit# de son appartenance * un certain groupe sociale ou de ses opinions politiques et qui ne peut pas ou ne veut pas demander la protection de son pa3s l'asile constitutionnel : la C %ranDaise dans le prambule de 1(8< al 8 prvoit la possibilit de demander asile lorsqu'une personne est perscut en raison de son action en %aveur de la libert Emilitants politiques# artistes engages pour la dmocratieF il %aut une vritable perscution# comme en droit administrati% la seule crainte d'une perscution peut su%%ire dans certains cas# quand l'atteinte est grave arr4t de la cour CB5 2::& elle a accept la quali%ication de r%ugi a une %emme d'origine iranienne condamn pour raison d 'adult$re qui risquait la rpudiation et liquidation elle a obtenu l'asile# il est %erm a certaines catgories de personnes : toutes les personnes soupDonnes d'avoir commis un crime de guerre# crime contre la pai1 mais galement ceu1 qui bn%icient dj* d'une protection apport par les nations unis e1 6alestine 2galement ceu1 qui ont commis un crime ou dlit de droit commun# ou crimes contraires au1 principes des nations unis : re%us d'apporter l'asile au milice du Congo

23 la protection subsidiaire cration d'une loi du 1: dcembre 2::C# elle est attribue * un tranger qui n'a pas obtenu l'asile# mais qui sont dans leurs pa3s e1pos a des menaces graves => peine de mort# torture# peines et traitements dgradant ou inhumains# lorsque la menace est directement lie a un con%lit arm interne !lle est accord seulement par l'@"6-5 pour une dure d'un an renouvelable ou pas si les circonstances ont changes 5ccord tous les ans# il %aut renouvel la demande#

Chapitre !- Le droit au respect de la vie prive


le concept m4me de vie prive est un concept di%%icile * d%inir car la vie prive est une notion contingente qui dpend des lieu1# des poques et des socits Sur le plan international# la vie prive est garantie par l'article 4 de la Convention +,-: ) 1 Moute personne a droit au respect de sa vie prive et %amiliale# de son domicile et de sa correspondance 2 0l ne peut 3 avoir ingrence d'une autorit publique dans l'e1ercice de ce droit que pour autant que cette ingrence est prvue par la loi et quelle constitue une mesure qui# dans une socit dmocratique # est ncessaire * la scurit nationale# * la sNret publique# au1 biens 4tres conomique du pa3s# * la d%ense de l'ordre et * la prvention des in%ractions pnales ainsi que la protection de la sant ou de la morale ou de la protection des droits et liberts d'autrui + 5u plan national# le droit au respect de la vie prive * une valeur constitutionnelle depuis la dcision 21 "vrier 1(((: scurit sociale 5rticle ( du code civil qui dispose que ) chacun * droit au respect de sa vie

-'

prive# les juges peuvent prescrire toute mesure propre * emp4cher ou de %aire cesser une atteinte * l'intimit de la vie prive +

Section 1$ Le droit au respect du domicile


&1$ La dfinition du domicile
Le domicile est entendu par les juridictions dans un sens large# pour le CC C'est le lieu o5 la personne 6 a le droit de se dire che1 elle 7 2( /cembre 1('C: perquisition %iscale# se serait le lieu ou on ne peut pntrer sans l'autorisation de celui qui l'occupe La notion de domicile doit 4tre souplement entendue : e1emple: la Cour !/; a accept de quali%ier le domicile une caravane 29 Septembre 1((< OGCPL!Q vs -G Le C! a accept de quali%i une voiture comme domicile qui appartenait * une personne nomade : 2 /cembre 1('C: ,ille de Lille vs 5CP!-A5BB !st aussi considr comme domicile: arr4t 22 octobre 2::2 C.G! le domicile pro%essionnel c'est-*-dire le lieu de travail

&2$ L'inviolabilit du domicile L'exception au principe* les per8uisitions


le code de procdure pnal va mettre en place deu1 limites * l'inviolabilit du domicileI va permettre au1 autorits publiques de pntrer * l'intrieur des domicile: ce sont des perquisitions Les articles (2 et suivant du C66: le juge d'instruction peut dcider dans le cadre d'une enqu4te judiciaire d'une perquisition dans le domicile de la personne mise en e1amen mais aussi dans celui d'une autre personne La perquisition peut aussi 4tre dcid par un o%%icier de police judiciaire soit en cas de crime %lagrant Eart 9< C66F soit en cas de dlit %lagrant passible d'emprisonnement Eart <&F

La perquisition est une %ouille inopine qui a pour but de saisir des objets utiles * la mani%estation de la vrit C'est une atteinte * l'inviolabilit du domicile C'est pour cette raison que l'on va encadrer la perquisition de deu1 garanties : pas de per8uisition secr9te * La perquisition a lieu en prsence de la personne qui est vise ou en prsence de tmoins qui vont signer un proc$s verbal de perquisition #=> # on le %ait toujours de mani$re o%%icielle Bormalement# il n'3 a pas de per8uisition la nuit: selon l'article 9( du C66 les perquisitions ne peuvent commencer avant <h et apr$s 21h mais il 3 a des e1ceptions prvues par la loi !1ception : !lles sont nombreuses et notamment la loi du ( Aars 2::8 va augmenter leur nombre 5vant la loi du ( mars 2::8# on pouvait procder * des perquisitions nocturnes seulement en mati$re de consommation et de tra%ic de stup%iant 5vec la loi de 2::8# * la demande du procureur et sur autorisation du .L/# on peut procder * des perquisitions nocturnes qui sont justi%ies par la ncessit de l'enqu4te de %lagrance et seulement pour certaines in%ractions Earticle &:<-&C du C66: crime de meurtre en bande organise# crime et dlit de tra%ic de drogue# enl$vement# squestration# traite des 4tres humains crime de barbarie de torture# pro1ntisme F Le Conseil constitutionnel a e1amin cette loi et a estim que le lgislateur n'avait pas porter une atteinte non ncessaire * l'inviolabilit du domicile: dcision du 2 Aars 2::8: loi portant adaptation de la justice au1 volutions de la criminalit => le CC a valid les perquisitions de nuit car au regard des auteurs des in%ractions recherches l'atteinte * l'inviolabilit du domicile tait ncessaire

--

S+C;<=> 2 $ Le droit au libre choix de sa vie prive


&1$ La libert de se marier
0l e1iste en droit un principe de la libert du mariage 8ui est consacr par la C!/; en combinant l'article ' Evie priveF et l'article 12 qui indique ) qu'* partir de l'Rge nubile Eaptitude lgale de se marierF l'homme et la %emme ont le droit de se marier et de %onder une %amille selon les lois nationales rgissant l'e1ercice de ce droit + Sur le plan interne# l'article 188 du code civil dispose que ) l'homme et la %emme ne peuvent contracter le mariage qu'* partir de 1' ans rvolus + Cette libert de mariage a t consacr par le cc 2: Bovembre 2::C# loi relative * l'immigration# au sjour des trangers en "rance et * la nationalit Le cc nonce que la libert du mariage est une composante de la libert personnelle protg par les articles 2 et 8 de la //;C .usqu'* la rvolution %ranDaise# seule mariage religieu1 tait reconnu par l'2tat# les registres paroissiau1 tenaient lieu1 d'tat civil 6uis la loi du 2: Septembre 1&(2 instaure le mariage civil enregistr en mairie qui devient le seul valable au1 3eu1 de la loi 5vant tout mariage religieu1# vous deveH pour 4tre reconnu par l'2tat vous marieH civilement !n 1':8 le code napolonien a d%ini les contours du mariage qui sont nonc * l'article 9 du code civil Le mariage est la fois une institution mais galement un acte )uridi8ue solennel$ 0l suppose le respect des conditions %i1es par la loi dont la mconnaissance ou la violation est sanctionne Le mariage suppose galement un consentement librement donn par chacun des poux et suppose galement une volont sinc9re de se comporter comme mari et femme$ Les pou1 dirigent ensemble la %amille et e1ercent en commun l'56 .u)ourd'hui m?me si il est possible d'exercer sa vie de couple autrement 8ue par le mariage$: Le mariage reste le seul mode institutionnalis$ <l va offrir aux poux pendant le mariage et m?me apr9s des obligations et une protection de la loi Les possibles restrictions apportes au mariage* l'officier d'tat civil peut saisir le procureur de la rpubli8ue lors8u'il estime 8u'il existe des indices srieux laissant prsumer 8ue le mariage n'est pas envisag dans le but d'une union matrimoniale Le procureur dispose alors de 1# )ours soit pour autoriser le mariage soit pour s'opposer la clbration soit pour dcider de la sursis de ce mariage: ne pouvant excder un mois tant renouvelable une fois @motiveA Cette possibilit accorde * l'@!C et au procureur de la rpublique a t considr * valeur constitutionnelle par le cc en 2::C car il a relev qu'il tait possible de contester la dcision du procureur de la rpubli8ue aupr9s du prsident du tribunal de grande instance 8ui doit statuer en 1B )ours @maximumA$ C'est une garantie suffisante pour le cc$ Cette restriction ne porte pas atteinte de mani$re disproportionne * la libert au mariage La Cour +,- a une vision troite de la possibilit de restreindre le mariage et elle ne va tolrer 8ue tr9s rarement 8ue des +tats puissent restreindre la libert au mariage et elle ne va pas hsiter sanctionner ces +tats 8ui restreignent trop largement cette libert$ C'est le cas d'un arr4t du 1' /cembre 1('& " vs Suisse: un cito3en suisse voulait se marier pour la quatri$me %ois# lorsqu'il a divorc pour la troisi$me %ois les autorits suisses lui ont impos une interdiction temporaire de mariage L'article 19: du code civil Suisse nonce que le juge qui prononce le divorce peut %i1er un dlai au moins de 1 ans et de 2 ans au plus pendant lequel la partie coupable ne pourra pas se remarier C'est le cas pour les divorces pour adult$re dans le code civil suisse# possibilit d'tendre le dlai * Cans La cour !/; va considrer qu'il 3 a une violation de l'article 12 de la C!/; car cette mesure est disproportionne <l C a un mariage pour le8uel la cour n'hsite pas prononcer l'interdiction de se marier pour les personnes du m4me se1e# il est accept pour certains 2tats Epa3s bas# CanadaF Cette interdiction a t rappele par le CC %ranDais DEC 24 Fanvier 2B11: Gme C+S;<>= et -.SSL.%+H* le cc va estimer que l'impossibilit pour deu1 personnes du m4me se1e de s'unir par les liens du mariage n'est contraire ni * la libert personnelle# ni * la libert du mariage# ni au principe d'galit

-.

Situation di%%rente# traitement di%%rent Le cc va nous indiquer que en maintenant le principe selon lequel le mariage est l'union d'un homme et d'une %emme# le lgislateur a estim 8ue la diffrence de situation entre les couples de m?me sexe et les couples compos d'un homme et d'une femme: peut )ustifier une diffrence de traitement 8uant au r9gle de droit de la famille$ Le cc se refuse se substituer au lgislateur: il invite ce dernier ouvrir le dbat politi8ue C+,- adopte la mm position 8ue le CC: pas de consensus europen la mati9re 23 laiss a libre apprciation nationale $ -este pour ces couples la possibilit de contracter un pacte civil de solidarit E65CSF nonc par l'article 919-1 du code civil qui est un contrat conclu par deu1 personnes# ph3siques# majeures de se1e di%%rent ou de m4me se1e pour organiser leur vie commune

&2$ La libert de son existence personnelle


@n s'attarde au1 aspects les plus intimes de la vie prive: libert de choi1 dans son orientation se1uelle# et de son comportement se1uel L'(tat ne peut pas s'immiscer dans les comportements sexuels de ses ressortissants$ 0l e1iste trois limites lgales * cette non immi1tion => La libert d'orientation : on ne peut plus 4tre condamn pour 4tre homose1uel# consacr par la C!/; dans un arr4t du 22 octobre 1('1 /G/K!@B vs 0rlande: Ar /G/K!@B rside en 0rlande du Bord# il est homose1uel# il se plaint de l'e1istence en 0rlande de Bord de lois qui ont pour e%%et d'riger en in%raction certains actes homose1uels entre adultes consentants loi de '<1 puni de 1: ans minimum * vie ma1imum la sodomie /G/K!@B se plaint des risques que lui %ont encourir ces lgislations# il craint d'avoir des poursuites pnales du %ait de son comportement homose1uel La Cour !/; va indiquer que la l gislation porte atteinte l'article 4 de la C+,- en ce qu'elle interdit ) les actes homose1uels commis en privs par des hommes consentants +: dpnalisation de l'homose1ualit => il en va autrement pour le comportement se1uel : la C!S; a connu une volution jurisprudentielle # La Cour au dpart prouve des di%%icults * voir la violation de l'article ' lorsque l'2tat encadre certaines pratiques se1uelles Ele sadomasochisteF: C!/; 1( "vrier 1((&: LGPS!Q vs -G => groupe d'adulte consentant qui pratiquait le sadomasochisme et a t condamn par le -G pour coups et blessures volontaire => La cour !/; va suivre le -G et condamner des pratiques sadomasochistes malgr leur consentementI elle a considr que les coups de blessure retenu * l'encontre de personnes qui pratiquent le sado ne violent pas l'article ' car ces pratiques ont entrain des lsions et des blessures d'une gravit certaine et non pas seulement lg$re et passag$re La cour va prciser sa )urisprudence dans un arr?t I. et ., vs /elgi8ue du 1J Fanvier 2BB#: 23 l'une des personnes prsentes * supplier les autres d'arr4ter ce qu'ils n'ont pas %ait la O comme la cour condamne ces individus => elle va sortir une r9gle dans cet arr?t: elle va indi8uer 8ue le droit d'entretenir des relations sexuelles dcoule du droit de disposer de son corps donc le droit pnal des tats ne peut pas intervenir pour interdire des prati8ues sexuelles Am si ces activits sot d'une nature phCsi8uement ou moralement dommageable dangereuse sa personne: il faut 8u'elles soient consentante$ Les ingrences tati8ues ne peuvent ?tre )ustifies 8ue pour des raisons particuli9rement graves <l existe trois limites lgales cette libert sexuelle * le code pnal interdit aux ma)eurs d'entretenir des relations sexuelles avec des mineurs de moins de 1# ans m?me si ils sont consentants$ Gne personne dtenue se voit priver de sa libert d'entretenir des relations sexuelles et ce m?me avec son con)oint et son concubin$ Le )uge pnal peut condamner une personne 8ui serait atteinte d'une sida d'avoir eu une

-/

relation sexuelle non protge$

Section !$ Le droit au secret


le droit au secret se dfinit comme le droit d?avoir certaines opinions, certains comportements l?abri de la curiosit, qu?elle soit publique ou priv . $e droit au secret a trois notions+ le secret des correspondances, de l?intimit et la protection des donnes personnelles.

>+. Le secret des correspondances


dclar en ;rance ds la rvolution de *:=@ La notion jurisprudence de la correspondance comprend les lettres et les correspondances tlp oniques ou lectronique. ?. Les lettres Le secret des correspondances relatifs au! lettres est issu de la Evolution ;ran%aise en raction du cabinet noir de l?ancien rgime. 0s *:=@ par un arr#t, on proclame le secret des lettres. ( l@heure actuelle la correspondance des lettres est protge par deux articles du code pnal: article ::3%+/ pour les particuliers et l@article 2.:%- pour l@autorit publique. GH Pour les particuliers L@article ::3%+/: 5 Le fait, commis de mauvaise foi d@ouvrir de supprimer de retarder ou de dtourner des correspondances arrives ou non " destination et adresses " des tiers, ou d?en prendre frauduleusement connaissance, est puni d?un an d@emprisonnement et de 2/;;; euros d@amende UVW interdiction absolue GH pour l@Ntat L@article 2.:%- du code pnal:cLe fait, par une personne dpositaire de l?autorit publique ou c arge d?une mission de service public, agissant dans l?e!ercice ou l?occasion de l?e!ercice de ses fonctions ou de sa mission, d?ordonner, de commettre ou de faciliter, ors les cas prvus par la loi, le dtournement la suppression ou l@ouverture de correspondances ou la rvlation du contenu de ces correspondances est puni de trois ans d@emprisonnement et de 2/;;; euros d@amende. -. ( l?inverse des particuliers, il y a une possibilit. / d...e 6 !xception : La personne publique va pouvoir interprter des lettres dans les cas prvus dans les articles /3 et 0+ du $P3, le #uge d@instruction ou un officier de police #udiciaire vont pouvoir saisir des lettres afin de rvler la vrit en cas de crime ou de dlit flagrant. L?article ( 2+3 du $PP nonce que les lettres des dtenus peuvent *tre lues pour contr'le aussi bien au dpart que " l@arrive.

J. Les correspondances tlphoniques


L@article ::3%+/ al : du $P en tant que particulier vous ne pouveK pas pratiquer les coutes tlphoniques on ne peut pas non plus installer le matriel ncessaire a ces coutes on ne peut pas non plus dissimiler ou divulguer ces coutes. $oncernant L@Ntat 2.:%- code pnal al : prvoit l@interdiction pour L@Ntat d@intercepter ou de dtourner des correspondances re<ues par voie de tlcommunication . Quand on parle d?coute tlp onique+ il y a les coutes #udiciaires et les coutes tlphoniques administratives.

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Les coutes tlphoniques administratives : aucun dlit ou crime " l@origine, on appelle ces coutes, des interceptions de scurits elles ont t pendant lgt tolr par les juridictions au nom de la sJret de l?Mtat. Ane loi du + 5uillet +--+ va venir fixer les conditions dans lequel ces coutes tlphoniques vont pouvoir avoir lieu. Cl y a < conditions cumulatives + l@autorisation de l@coute administrative provient de soit du P8, soit de deux ministres spcialement dsignes par le P8 sur proposition soit du ministre de l@intrieur soit du ministre de la dfense l?autorisation de l?coute administrative est valable 2 mois renouvelable 4il faut motiver la demande pour que ce renouvellement se fasse/. les coutes doivent concerner les ob#ectifs numrs " l@article . de la loi de +--+: lorsque les renseignements rec erc s intressent la scurit nationale, la sauvegarde des lments essentiels du potentiel des lments scientifiques et conomiques de la 9rance soit la rec erc e de l?information c erc e prvenir le terrorisme la criminalit la dlinquance organise et la reformation de groupements qui ont t dissous en application de la loi de +-.3 sur les groupements de combat et les milices prives. les renseignements rcollections doivent #tre dtruits dans les +; #ours sauf si ils sont utiles. La loi de *@@* va crer la commission nationale de contr'le des interceptions et de scurit, prsid par un magistrat du sige, cette commission va recevoir toutes les autorisations d@coute dans les 20h de leur mise en place et peut s@auto saisir pour se contr'ler et peut adresser des recommandations au P8.

.] Les coutes dans le cadre d@une instruction pnale + .] $ette loi s?est mis en place car la $20, a condamn la ;rance le :2 ?vril +--; arr*t MBF1LC7D )FRCD vs 9rance. (vant cette loi de *@@*, les juridictions taient la!istes, elles permettaient de nombreuses coutes tlp oniques , prvu dans aucun cadre lgal, La cour !() va condamner la 9rance car le droit fran<ais n@indiquait pas clairement l@tendu et les modalits d@exercice du pouvoir d@apprciation des autorits. Il y avait une trop grande marge de man7uvre en ;rance sur les coutes tlp oniques. (vant *@@*, la ;rance ne prvoyait pas une dfinition des catgories de personnes, ni de la catgorie de l?infraction et il n?y avait pas de limite de ces coutes. 8aintenant le juge d?instruction va pouvoir prescrire une interception, une coute c ?est la loi de juillet *@@* qui va fi!er les conditions des coutes judiciaires -article *'' *''": du $3/, c?est aussi le juge judiciaire qui va prescrire les coutes mais galement qui va prescrire l?enregistrement de ces coutes. Il y a 4 conditions qui sont demandes au juge d?instruction+ " il faut que l@information l@exige " l?coute ne peut avoir lieu que en matire criminelle ou correctionnelle si la peine encourue est gale ou suprieure " : ans de prison. % la dcision doit *tre motive " l?coute est valable 2 mois possibilit de renouveler. La loi du - mars :;;2 est venue ajouter une nouvelle autorit pour ordonner une coute judiciaire, c?est le 5L(. $e dernier va pouvoir prescrire des coutes tlp oniques mais seulement pour une dure de *< jours, renouvelable une seule fois. (rticle :'&"*< du $33.

>:. Le secret de l@intimit


?. Le respect de l@intimit ?rt - du cciv: protection de la vie prive par le juge judiciaire, cet article parle non seulement du respect de la vie prive mais il nonce aussi l@intimit de la vie prive. GH l@intimit est une notion plus large que la vie prive L@intimit de la vie prive va englober votre vie au travail ex: cca: :3 7ovembre :;;:,

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c ambre sociale, dans cet arr#t une visiteuse mdicale a t licencie pour faute, elle a commis des fausses dclarations d?activit de runions et de frais. Con suprieur irarc ique pour pouvoir montrer cela au tribunal, a attendu une journe devant la maison de cette femme, il l?a suivait toute la journe et ce devant plusieurs jours, Il a apport cette preuve devant le tribunal, la cour de cassation a nonc que le suprieur hirarchique avait utilis la filature pour contr'ler et que cela tait illgal car cela constituait une atteinte " la vie prive et notamment " son intimit L@intimit de la vie prive c@est galement le domicile GH lieu ou s@exerce l@intimit : arr*t de la cour de cassation du / 5uin :;;. le figaro a t condamn d@avoir publi la maison d@un propritaire sans autorisation. L@intimit de la vie prive concerne galement l@exercice de la religion. ?rr*t du 3 mars :;;+ une personne a t condamne car elle a rvl publiquement la religion d?une autre. 1i son souhait est de conserver ses opinions sa religion une autre personne ne peut le dvoiler se serait une atteinte a l@intimit. .] Q de la presse people , presse a scandale .] il faut voir si l?information divulgu est tomb ou non dans le domaine public, si elles avaient dj t publi. 2n revanc e, ne constitue pas violation du droit au secret, du droit la vie prive, ce qu?on appelle les faits anodins, les faits d?actualit, les faits dj connus. 2!emple+ la cca dans un arr#t du *@ ;vrier 1''4 a refus de condamner un magaHine qui avait publi des p otos de la princesse de Gonaco enceinte car elle avait dj parl de sa grossesse+ c?tait un fait anodin, enceinte de : mois cela se voyait donc il n?y avait pas d?atteinte la vie prive. J. La vido surveillance La vido surveillance est aussi appele la vido protection elle est mise en place avec la loi du :+ #anvier +--/ cette loi va essa&er de concilier deux choix : d?une part le droit au secret et vie prive d?autre part la prservation de l@AP. 3our mettre en place un systme de vido surveillance, il y a deux conditions cumulatives: il faut obtenir une autorisation prfectorale expresse, cette autorisation est dlivre aprs avis d@une commission dpartementale prside par un magistrat du sige. Les lieux de la vido surveillance sont strictement dlimits il s?agit des voies publiques des abords des bItiments, installation publique, des lieux particulirement exposs " des risques d@agressions ou de vols ou encore des lieux susceptibles d@*tre exposs " des actes de terrorisme La loi de +--/ a t contr'le par le $$ le +0 5anvier +--/ 4contr'le a priori6 loi d?orientation et de programmation relative la scurit, le cc a estim que le s&stme de vido surveillance est conforme " la $onstitution car il prvoit suffisamment de garanties. 0es garanties qui sont des conditions+ le public doit *tre inform qu@il & ait des vido surveillance il est interdit de visualiser des images qui concernent l@intrieur d@un immeuble , il faut que la commission dpartementale prside par un magistrat du sige doit donner son avis concernant l@installation de ce dispositif. Toute personne concerne par cette vido surveiller peuvent visualiser cette vido. Les images sont dtruites au bout d@un mois sauf s@il & a une enqu*te. !n tant que personne vise par cette vido surveillance on peut saisir la commission dpartementale. !nfin il existe des sanctions pnales si ces conditions ne sont pas respectes.

>.. La protection des donnes personnelles


$@est la loi du 3 5anvier +-,0 qui a t modifie par la loi du 3 ?out :;;2 qui va encadrer la possibilit de ficher les individus en utilisant l@informatique.

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elle va crer un nouveau droit le droit " la protection contre les fichiers normatifs informatiss. $ette loi de *@:= dclare que l@informatique est au service des cito&ens et l@informatique ne doit pas porter atteinte : ni " l@identit humaine ni au () ni " la vie prive ni aux liberts individuelles ou publiques . cette loi a t suivi par la convention Le :0 5anvier +-0+ convention europenne pour la protection des personnes " l@gard du traitement automatis des donnes " caractre personnel. $es deux textes prvoient trois droits fondamentau!+ le droit d?accder aux informations normatives qui vous concerne le droit d?obtenir une rectification en cas d@erreur le droit d?en obtenir l@effacement en cas d@atteinte illgale au respect de la vie prive. ?. La commission nationale informatique et des liberts 4$7CL6 $?est une autorit administrative indpendante cre en +-,0 qui comprend +, membres qui comprend 2 parlementaires -1 snateurs f 1 dputs/ deux membres du comit conomique social environnemental, 3 reprsentants des )autes #uridictions et / personnalits qualifies : . dsignes par dcret pris en conseil des ministres ou + par le prsident de l@?7 et + par le prsident du 1nat . Cont aussi prsents au sein de la $KIL deu! commissaires du gouvernement qui sont prsents pour clairer la $KIL sur les orientations du gouvernement, c?est le lien entre l?autorit publique et la $KIL. La $7CL a 3 pouvoirs: elle informe un pouvoir d@information elle remet c aque anne au 3G et 3E et au 3 un rapport, 2lle a un pouvoir de consultation elle va donner un avis de consultation conseiller, donner des avis aux personnes qui souhaitent crer des fichiers informatiques, elle peut faire des propositions en matire de nouvelles lois ou rglement. 2lle a un pvr rglementaire elle tablit les rgles que doivent respecter les fic iers lectroniques 2lle a un pvr d@autorisation ou pas, c?est elle qui autorise la cration de certains fic iers considrs comme dangereu!. 2lle a un pouvoir de contr>le. 2lle vrifie notamment le respect du droit d@accs que chacun dispose " l@gard des informations qui les concerne. !lle tracte les fichiers clandestins les fichiers non dclars. 2lle a aussi un pouvoir de sanction, elle peut instituer des avertissements et infliger des amendes 2lle peut galement dnoncer certaines attitudes au parquet. 2lle peut aussi saisir le #uge des rfrs lorsqu@il & a une atteinte grave aux liberts. J. Les conditions de la constitution d@un fichier nominatif informatis Tout le monde a le droit de crer un fic ier nominatif informatis. 2n revanc e, les conditions de la constitution vont varier selon le contenu de ces fic iers. An classe les informations en . catgories: les informations dangereuses indiscrte et inoffensives. Les informations dangereuses: fic ier informatique + liste les individus, ses informations sont listes l?article = de la loi de *@:=, elles concernent les origines raciales ethniques les opinions philosophiques religieuses politiques l@appartenance s&ndicale les informations relatives " la sant et galement les informations relatives " la vie sexuelle. G tout ce qui touche atteinte " la vie prive. 4ils vont *tre

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lists par rapport " ces donnes6 $es informations dangereuses ne peuvent pas *tre collectes. 8ais il & a deux exceptions: les associations ou les groupements religieux philosophiques politiques ou s&ndicaux peuvent confectionner des fichiers qui concernent leurs membres. (utorisation peut #tre donne par L@Ntat. certain fic ier qui concerne les informations dangereuses sont autoriss, lorsqu?il y a un motif d?83 sur l?autorisation de la $KIL, ds lors qu?ils intressent la scurit publique, la dfense ou la scurit de l?2tat. $?est sur cette base l qu?a t crer le fic ier informatique !(RCD! mis en place en :;;2 permettait aux policiers de rcolter des informations relatives " des opinions politiques philosophiques religieuses aussi " la vie prive vie se!uelle. $ela concern les personnes qui taient susceptibles de porter atteinte " l@AP ainsi que de personnes qui ont exerces ou qui ont exerces un mandat politique s&ndical conomique et qui #ouent un r'le institutionnel significatif. 20TIO2 a t cr aprs la $KIL. Lorsque le ministre de l?intrieur a cr son fic ier 20TIO2 cela devait #tre discret, la $7CL a exig que ce fichier soit publi 4transparence6 elle a galement interdit que )!(XCD! contr'le le dplacement de ces personnes sur leurs habitudes et aussi que les informations sur la vie sexuelle et la sant soient rcoltes de manire exceptionnelle. =out ce qui concerne la sant ce sont des informations dangereuses. $es informations ncessitent l@autorisation de la $7CL. Les informations indiscrtes+ elles concernent les autres aspects de la vie prive qui ne sont pas des informations dangereuses. Il y a deux cas de figure: soit autorit publique soit priv. 1i personne prive qui sou aite crer un fic ier au! informations indiscrte+ libre de constituer ce fic ier. 2lle doit #uste dclarer au pralable " la $7CL -art 11 loi de *@:=/. 1i personne publique souhaite crer un tel fichier doit *tre autoris par la loi soit par la $7CL soit par un rglement pris aprs avis de la $KIL. Il y a une autorisation pralable pour les personnes publiques. Les informations inoffensives qui ne portent pas atteinte " la vie prive: dclaration auprs de la $7CL c@est une dclaration simplifie -art 14 de la loi de *@:=/.

$. Puelques applications en matire civile e!emple de deux fichiers: le fichier d@association pour la gestion des informations sur le risque d@automobile, ce fic ier est partag par toutes les compagnies d@assurance automobile afin de vrifier les antcdents des futurs assurs. Les informations dans ce fichier peuvent *tre gardes au minimum deux ans et au maximum / ans 4sont ensuite dtruit6 0ans un autre domaine il y a le fichier national des comptes bancaires et assimils, il va permettre au banque de connaYtre des informations sur les comptes d@une personne prive ou d@une socit.

!n matire #udiciaire 4policire6 + en 1''@, on comptait 44 fic iers , le danger est leur possible inter conne!ion, plus de vie prive 2n matire policire +

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le fichier #udiciaire nationale des auteurs d@infractions sexuelles ou violence. 8n rec erc es les auteurs condamns pour agression se!uelle ou violence, suivis de la personne -donne personnelle, domicile../ $ela a pour but d@viter la rcidive. Il y a 49 4'= inscrits dont certain ont t acquitts ou rela!s pour irresponsabilit. $es informations peuvent #tre gards *', 1' voir 9' ans pour les infractions les plus graves. Il y a le fichier nationale automatis des empreintes gntiques 8n va pouvoir collecter vos empreintes gntiques " l@occasion d@une enqu*te pour un crime ou un dlit. 8n peut conserver ces informations jusqu? 4' ans. Il y a galement des empreintes qui non pas d?identits rcoltes sur les lieu! d?un crime elles peuvent donc #tre anonyme. Il y a aussi le fichier des personnes recherches+ sous la responsabilit du ministre de l@intrieur signalement p ysique, l?Sge...

- Le cas de ;aceboo`+ la $KIL est en train de travailler sur ce sujet. Le problme des informations sociau! est que les informations donnes sont diffuses sur le site mais rien ne les emp#c ent galement de la revendre ou de les partager. 2n automne 1'*', la $KIL a rencontre les fondateurs de faceboo` afin d?analyser les risques. La $KIL a formul des demandes auprs des reprsentants notamment qui concerne plus de prcisions sur le stoc`age des donnes personnelles, sur le stoc`age des adresses lectroniques. La $KIL a insist le r>le qu? fait faceboo` sur le verrouillage du compte. La $KIL ne peut pas encore contr>ler, sanctionner faceboo` et elle n?a fait que rencontrer les fondateurs. Le tribunal de Doulogne a autoris le licenciement d?un salari qui avait critiqu son reprsentant sur faceboo` car cette personne avait donn beaucoup d?informations sur ce dernier et que cela tait public. /

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=itre 2% Les liberts civiles et politiques


$hapitre +% La libert dopinion de religion et de conscience
La libert d?opinion est votre libert de c oisir votre propre vrit et surtout votre possibilit de rvler autrui votre libert d?e!pression sans que cela porte prjudice. Les te!tes qui prvoient c?est libert son sur plan national et international. Cur le plan international, il y a deu! articles dans la $20, art @ et art *'. L?article @+ 5 toute personne a le droit la libert de penser, de conscience et de religion, ce droit implique la libert de c anger, il implique aussi la libert de manifester son opinion, sa religion que cette manifestation soit publique, prive, individuelle ou collective 6, l?alina 1 prvoit la possibilit d?apporter des restrictions+ 5 ces restrictions doivent #tre prvues par la loi et doivent constituer des mesures ncessaires dans une socit dmocratique 6. e!empleB cela peut #tre la protection de l?ordre, la sant, la morale publique, la protection d?autres lois et libert, protection de l?ordre. L?article *' de la $20, concerne la libert d?e!pression, il va prvoir qu?il est possible de recevoir, de communiquer des informations, de partage des ides sans que l?autorit publique puisse ingrer. 2n revanc e la libert d?e!pression n?e!clut pas les rgimes d?autorisation -e!+ la police du cinma en ;rance/. Il y a des restrictions qui sont prvues par la loi et si elle est ncessaire toute socit dmocratique. Cur le plan interne, l?article *er de la $onstitution prvoit que la ;rance respecte toutes les croyances. L?article *' de la 00,$ de *:=@+ 5 nul ne peut #tre inquit de ses opinions m#me religieuses pourvu que leur manifestation ne trouble pas l?ordre tabli par la loi 6. L?article ** de la 00,$, sur la libre communication de pense et d?opinion, sauf en cas d?abus. La libert d?opinion et la libert d?e!pression ont t reconnu comme ayant une valeur constitutionnelle notamment dans la dcision du 19 Kovembre *@::, libert d?enseignement.

1ection +. La libert des cito&ens face aux autorits publiques


>+. La libert du cito&en dans ses relations avec l@autorit administrative
La libert d?opinion et de conscience signifie que l?autorit publique ne peut pas, normalement, vous sanctionner pour une opinion ou pour l?e!pression de cette opinion. Il n?e!iste pas de dlit d?opinion. Tous ne pouveH pas #tre puni pnalement pour des opinions pnalement. Gais il y a des e!ceptions, la $20, admet qu?on puisse rprimer des opinions lorsque deu! conditions sont remplies+ lorsque la restriction est prvue par la loi la restriction doit avoir un but lgitime+ e!emple+ la scurit nationale, l?intgrit du territoire, la dfense de l?ordre, la prvention du crime, la protection de la sant, la protection de la morale, la protection de la rputation d?autrui ou alors emp#c er la divulgation d?information considre comme confidentielle. 2lle doit #tre ncessaire dans une socit dmocratique. La $20, va concilier la libert d?opinion et la fameuse marge d?apprciation nationale de c aque 2tat. La $our 20, s?est montr dans les premier temps trs stricte sur al marge d?apprciation et tait tr"s protectrice de la libert d?opinion. 0epuis quelques annes, elle a tendance assouplir cette conditions et a accepter que certains 2tats restreignent cette libert d?e!pression. 2!emple arr#t du 11 8ctobre 1'':, LIK08K vs ;rance+ les juridictions fran%aises avaient condamn pour diffamation l?auteur d?un roman+ 5 le procs de Lean"Garie L2 32K 6, de son diteur et le directeur d?un journal qui avait repris certain passage de ce roman. $e livre tait une fiction mais mettant en

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cause L2 32K. La $our 20, a estim que les juridictions internes ont bien fait de refuser l?auteur du livre le bnfice de la bonne foi contenu de la virulence des propos l?encontre de L2 32K, on a protger la rputation de L2 32K. 2lle a estim que la rputation de L2 32K devait #tre protg en vertu de la $20, au dtriment de la libert d?e!pression de l?auteur. 2n ;rance, certaines lois vont prvoir de restreindre la libert d?e!pression et d?opinion, ces lois sont prises dans le but du respect de la dignit umaine. 2!emple+ la loi du *er Luillet *@:1 qui sanctionne la provocation la aine raciale, la loi du *= Gars *@== qui va punir le port d?un uniforme qui rappelle le naHisme. Il y a des lois qui posent plus de problme sur les lois mmoriennes, il est reproc d?imposer une vision de l? istoire. Il y aurait une istoire d?2tat et donc plus possibilit d?avoir des dbats istoriques. La loi du 1* Gai 1''* sur la traite des noirs. La loi du 1@ Lanvier 1''* qui proclame la ralit du gnocide armnien.

>:. La libert des agents publics


La libert des fonctionnaires doit #tre plus ou moins rduite. ?. La neutralit du service publication 2n cc, la neutralit du service public est le corolaire du principe d?galit. Le service public ne peut pas #tre assur de fa%on diffrenci en fonction soit de ses usagers soit de son personnel. 3our faire en sorte que cette neutralit soit respecte, il y a 9 grands principes+ l?administration ne doit pas recruter et traiter ses agents en fonction de leurs opinions. L?administration et ses agents ont un strict devoir de neutralit, ce strict devoir a tendance se confondre avec le principe de laXcit, ce dernier impose au! agents de ne pas manifester leur croyance sur leur lieu de travail. 2!emple de neutralit+ obligation de retirer les crucifi! dans les coles. L?administration ne doit surtout pas connaWtre l?opinion de leurs agents. 0ans le dossier d?un fonctionnaire, on ne doit pas faire rfrence votre opinion politique, religieuse, p ilosop ique. J. L@obligation de rserve Le fonctionnaire est le dpositaire de l?intr#t du service car il est membre de l?administration. 3endant son service mais aussi en de ors de son service. L?obligation de rserve+ c?est l?obligation pour tout fonctionnaire de s?e!primer avec mesure en vitant d?utiliser des termes et d?adopter un comportement qui pourrait rejaillir de fa%on ngative sur le service. L?obligation de rserve est sous le contr>le du $2, sous la juridiction administrative. $?est lui contr>le l?obligation de rserve et sanctionne le non respect des fonctionnaires de l?obligation de rserve. L?intensit de l?obligation varie en fonction de 9 facteurs+ la place de l?agent dans la irarc ie, l?obligation de rserve va peser moins lourd sur un e!cutant que sur un fonctionnaire de catgorie (. La nature de la fonction de l?agent+ plus vous vous rapproc er des fonctions rgaliennes de l?Mtat, plus vous aveH une obligation de rserve importante. La prise en c arge de responsabilit syndicale+ l?obligation de rserve va peser moins lourdement des personnes qui e!ercent des responsabilits syndicales. $es personnes pourront critiquer.

1ection :. La libert d@opinion dans les relations entre particuliers


2n tant que particulier vous deveH respecter, tolrer les opinions d?autrui.

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$?est la jurisprudence civile qui va illustrer ces propos de tolrance et va sanctionner l?intolrance. 2!emple+ vous aveH le droit de critiquer,d e vous moquer d?autrui sans pour autant que cela mette en jeu votre responsabilit civile. $ela n?est pas prjudiciable la victime. La cca *1 Luillet 1''' qui a refus de mettre en jeu la responsabilit civile de la socit $anal _ notamment car les Ouignols de l?info avaient tourner en ridicule citroen. La cca a galement refuser qu?une personne prvoit dans son testament qu?elle ne recevra pas l? ritage si il n? ritait pas une juive. 2n droit du travail, l?article L**91"* du code de travail indique qu?aucun salari ne peut #tre licenci en raison de ses opinions politiques, religieuses. Gais il y a une e!ception pour les tablissements caractre idologique ou religieu! qui estime que la conviction de leur salari est une partie dterminante du contrat. La cca dans un arr#t de *@:= a accept qu?un tablissement cat olique licencie un des ses professeurs qui avait divorc et s?tait remari et cela tait contraire.

$hapitre :% Les liberts de la presse et de la communication $hapitre .% Les liberts dexpression collectives

sujet de l?anne dernire+ on annonce le dcs de Gonsieur 3aul ancien ministre et ancien c ef du gouvernement, dans les jours qui suivent, l?crivain G.g organise une confrence de presse dans laquelle il prsente son ouvrage qu?il vient de consacrer sur la vie d?un ancien ministre. 8utre des anecdotes sur la vie de G 3aul, apprises au moyen d?coutes tlp oniques, organises discrtement au domicile de ce dernier, cet ouvrage dj disponible en librairie comprend notamment des p otos des enfants de l?ancien ministre prises devant le cadavre de leur pre. Les enfants de G. 3aul sou aitent emp#c er la diffusion de l?ouvrage. Ils viennent vous consulter. 3roblmes de droit+ les coutes tlp oniques+ rgularit ou non de ces coutesN Interdit droit l?image N 0ignit umaineN La possibilit ou non de retirer le livre de la librairieN -le droit l??image des enfants/.

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