Facult de droit de

Paris. Du Louage de
services en droit romain
et en droit franais,
thse pour le doctorat
soutenue [...]
Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Boulard, Eugne. Facult de droit de Paris. Du Louage de services en droit romain et en droit franais, thse pour le doctorat soutenue le... 16 mai 1888, par Eugne Boulard,....
1888.

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FACULT

DE DROIT

DE PARIS

DTJ

DE

LOUAGE

SERVICES

EN DROIT ROMAINET EN DROIT FRANAIS

THSE

DOCTORAT

LE

POUR

PAR
EUGNE

BOULARD

.-

Avocat la Cour d'appel.

Laurat des concours de la Facult catholique de droit de Paris.

PARIS
IMPRIMERIE
11,

MOQUET

RUE DES FOSSS-SAl:-;T-,TACQUES,

"M
1888

FACULT

DE DROIT

DE PARIS

DU

DE

LOUAGE

SERVICES

EN DROIT ROMAINET EN DROIT FRANAIS

THSE

LE

POUR
ulenue
i- >41

DOCTORAT

le Mercredi 16 Mai 1888, midi

PAR
EUGNE BOULARD

Avocatla Cour d'appel.

concours de la Facult catholique de droit de Paris.

rs

Prsident :

M. GLASSON, Professeur

MM. DEMANTE
SUFFRAGANTS

CAUWS

PROFESSEURS

LAIN

PARIS
IMPRIMERIE

MOQUET

11, RUE DES FOSSS-SAINT-JACQUES,M

1888
CIl

A MES

PARENTS

DROIT

DU

ROMAIN

DE

LOUAGE

SERVICES

AVERTISSEMENT

Dans celle

lude

en droit

nous

rons non seulement

de services

le

sommes

louage
runir parce

le louage
d'industrie.
Nous

romain,

examinemais aussi

amen

les

que l'objet que nous nous sommes produ travail libre dans ses rapports)
pos est l'examen
avec le droit, et que la loatio conductio lFrarum prise
dans son sens restreint
gation

assez vaste.

n'est

pas un champ

d'investi-

L'homme

libre, Rome, tait plutt

Ceux qui louaient leurs ser-

entrepreneur
qu'ouvrier.
taient
confondus
avec les
vices, en petit nombre,
esclaves dont ils partageaient
la condition au point de
se dire leurs sodales.
1

 6
A l'exemple
de certains auteurs
donn au mot locatio operarum

(1), nous avons donc

un sens gnrique
afin de prsenter
une tude plus complte des conditions juridiques
du travail libre Rome.
(1)

-r. Maynz, Cours de dr.. rom'J II, 218.

CHAPITRE

PREMIER

PRATIQUE DU LOUAGE D'OUVRAGE

son origine, eut peu d'esclaves. Les murs

taient simples chez un peuple laboureur
et, devant la
la ville nouvelle, les
et agrandir
ncessit
de peupler
Rome,

vaincus

premiers

ne

furent

point

rduits

en

escla-

vage (1).
la royaut la condition
du
faisait-il
d'un
forme
travail, et sous quelle
l'objet
on ne le sait au juste. Assurment
change juridique,
durent tre exercs par des hommes
tous les mtiers
Quelle

tait

alors

sous

ds le dbut on voit
exceptions ;
se runir
en corporations
ou
des citoyens pauvres,
l'existence
collges, dont Numa ne fit que reconnatre

libres,

lgale.

de trs rares

C'taient

tous

les

ouvriers

dont le

mtier

ne

dans le travail de la famille, habitue

pouvait rentrer
se suffire elle-mme.
Le nombre
des collges ira
sans cesse en augmentant,
mesure
que le dvelop(1) Ils durent composer la plebs.

 8
de la richesse

pement

amnera

la division

envahissant
jusqu'au jour o l'esclavage
les mains du riche un capital humain
ductif

du travail,
mettra entre

tellement

pro-

le citoyen pauvre, lass d'une lutte inutile,

dans la politique
ses moyens
d'existence.
dont Plutarque
nous a conserv la
premiers,

que
cherchera
Les
liste,

sont

riers,

les bourreliers

les orfvres,

les ouvriers
nombre
droit

en airain

de huit

Douze Tables

que nous voyons

boulangers.
Il serait

les teintucharpentiers,
ou cordonniers,
les corroyeurs,
Ce
et les joueurs d'instruments.

alla s'augmentant
par la suite, et le
des ouvriers reut une conscration

d'association

de la loi des

les

elle-mme

plus tard paratre

(i).

C'est ainsi

une corporation

de

de prciser exactement
la compodes corporade dire s'ils taient
sition des collges,
ou d'ouvriers
exclusivement.
tions de chefs d'ateliers
difficile

peut dire, c'est que ceux qui louaient leurs

durent y figurer. On n'en peut
services, les ouvriers,
douter, si on considre le mpris dans lequel ces colltenus, et la mfiance que leur tges furent toujours
Ce qu'on

moignrent

constamment

les

pouvoirs
aucune place

ne tiennent
corporations
de Servius Tullius ; les
sation politique

Ces
publics.
dans l'organimembres

qui
la foule non clas-

sont relgus
les composent
parmi
se des proletarii,
des hommes
qui n'ont

(1) Gaius, 4, D-, De Coll. et Corp., XLVII, 22.

rien

et par

 9
ne doivent jamais voter. Une exception est
consquent
des charpentiers
et des oufaite pour les corporations
vriers en airain, en raison de leur utilit la guerre (1).
Elle fait ressortir encore la condition des autres dont
et qu'on range
on n'a pas voulu utiliser l'organisation,
dans la foule mprise des gens au travail servile, qui
n'a pas l'honneur
de porter les armes. Pour qu'on les
appelle il faut que Rome soit en danger : Au bruit
qui clate que les Gaulois s'agitent,
cette fatale
nouvelle, souci constant du Snat.,
tout le monde
est enrl, le bas peuple et les ouvriers
sdentai res (Tite-Live,
les
VIII, 20). Nous retrouverons
dans les collges la fin de la Rpublique.
Durant toute cette priode qui va de la chute des
rois l'tablissement
dfinitif du christianisme,
les
ouvriers

deux

du louage d'ouvrage,
la locatio eonductio operis et la locatio conductio operarum durent suivre
une fortune diverse. Le nombre des esclaves sans cesse
branches

augmentant
il la facilitait

pas un obstacle la locatio operis,

mme en outillant l'entrepreneur.
L'ou-

n'tait

subissait
une concurrence
libre, au contraire,
et l'enrichissement
de la
chaque jour plus redoutable
vrier

Rpublique
Irouve-t-on

ne faisait

qu'accrotre
d'ouvriers
libres.

son malaise.

Aussi

L'tat lui-mme a
peu
des esclaves et les emploie aux travaux infrieurs
de
la voirie, des bains, des gouts. Ils sont non seulement
(1) Tite-Live, I, 43.

 10
teindre

les incendies

(Paul, D.. 1,1, 15),

(carnifices et tortores), mais ils sont prposs au service des eaux, Vserarium, la bibliothque urbaine, etc. (1), et on les voit attachs aux divers
employs
bourreaux

aux collges, assister les magistrats

sacerdoces,
qui
les emploient comme huissiers et messagers. Ilsavaient
pntr jusque dans les difices publics, dans les temples; mais d'assez bonne heure, nous dit Vairon (2),
on leur prfra les hommes libres pour ces postes de
confiance.
Quelques places, en effet, sont encore rserves

citoyens pauvres; celles des apparitores.

est l'assistant
du magistrat,
celui qui le
Vapparitor
de sa fonction (qui ei apparet). Les
sert dans l'exercice
textes

aux

le nomment

aussi

C'est un homme
officialis.
libre qui engage ses services, qui ne reoit plus comme
une simple pitance (cibaria annua) mais une
l'esclave
merces (3) paye par Yrarium. A vrai dire elle n'est
pas forte et l'homme reste un pauvre diable: taus appamercede populi conductus (4). Chaque maritor parva
gistrat

entrant

la liste de ses
prsentait
les nomauquel il appartenait

en fonctions

apparitores et le collge
mait. Ces fonctions ont la dure
puis deviennent
usage que d'un
(1)
(2)
(3)
(4)

de celles du magistrat,
il s'agil. plutt d'un
vie. Cependant,

droit.

Les apparitores

Frontin, 98.
Dere rus., 1, 2, 1, c. 69, 2.
Nepos, Eumen., I.
Cicr., Verr., III, 78, 182.

peuvent

se reti-

11

au gr du magistrat.
rer et tre congdis
Ils sont du
reste attachs toutes les magistratures,
depuis celle
fonctions des IV viri viariim
des consuls jusqu'aux
curandarum,

et leurs

fonctions

aussi sont varies.

Les

et aux pontiuns, scribse, sont attachs aux magistrats

ou greffiers. On les emfes en qualit de secrtaires
comptabilit
publique.
ploie encore l'rarium, la
Dans son sens le plus large, le mot apparitor
comdes magistrats
moins les
tous les serviteurs
prenait
c'est--dire cinq classes de personnes
(1):
servipublici,
les viatores,
les
les scrib, les accensi, les lictores,
le nom d'appa.prt:ones. Dans un sens plus restreint,
ritor ne comprend (2) ni les scrib, ni les lictores.
-Nous avons pris, avec Becker (Boem. Alterth., II, 2,
p. 370), le premier sens qui semble plus exact, puisque
eux-mmes
leurs
les scribes et les licteurs
prtent
soins aux magistrats (apparent magistratibus).
Les apparilores se recrutaient
frquemment
parmi les
affranchis (3). Rien ne
fussent
s'opposait ce qu'ils
la classe plingnus,
pourvu qu'ils appartinssent
(1) Cic., Verr., III, 66, 78. Frontin, De aq., 100.
Cicron semble y ajouter les archilecti, de leg. agr., II, 13;
mais ceux-ci n'taient employs que dans des cas particuliers.
Verr;,
(2) Val.-Max., VU, 3,9. Sut., Domit., i4.-Cic.,
III, 66. Plut., Cat. min., 16.
(3) Tacit., Ann., XIII, 27. Cie., P. Quint., 3. - Dans les
'guerres civiles on vit des esclaves employs comme appariteurs, abus proscrit par un dit de l'an 716 de Rome.

 12
bienne.
naient

Les
mme

scribae taient

les plus considrs

et tehonorable
(1): dj la loi c-

un rang

lbre

de XX qustoribus
et ptconibus,
viatoribus

ou lex Cornelut

de scribis,

au temps de Sylla (673 urb.

de prendre les viatores et les prcones
cond.) prescrivait
ce qui peut s'appliquer

romains,
parmi les citoyens
des affranchis.
Chacune

des cinq classes constituait une corporation

(corpus); elle se divisait en dcuries (decuria) qui tiraient
leur nom du magistrat
duquel elles pouvaient
prs
exercer

leurs

tribunitii. Les

fonctions:
consuls

viatores

consitlares, sedilicii,

ou d'ordinaire

chaque magistrat,
au sein de cette dcurie.

les appariteurs
Elus pour un an, ils taient habituellement
renomms,
comme
en sorte que leur emploi pouvait tre considr
choisissaient

Mme celui qui avait t choisi par un magisun remplaant

trat pouvait lui faire agrer
(vicarills),
on en fit bientt un
et comme la place tait lucrative,
indfini.

le titulaire

vendait

(comparare decuriam vel

scriptum).
Chaque dcurie avait ses chefs appels masexprimi ou decemgistri ou, raison de leur nombre,
office que

primi.
les magistratures
Sous l'empire,
leurs appariteurs
caine conservrent
leur clat. Il y eut pour le service

d'origine

des appariteurs
(1) La considration
66, 80; In Cat., IV, 7.
Cic., VerrIII,

tendit

rpublincessaires

jugs
des magistrats

su-

s'accrotre.

13

trois dcuries
de licteurs,
une pour les conprieurs
la decuria licloria consusuls et deux pour les prteurs,
l'empereur.
Les mmes malaris servant galement
gistrats

avaient

en

outre

des huissiers

des prsecones
Les questeurs

ou crieurs.

conservrent

l'administration

urbains

De mme
eurent

ou viatores

pour les

leur service,
de l'rariUJn,

et

censeurs.
tant qu'ils
trois dcu-

ries de scribse qustoni et une dcurie de viatores et de

prs des diles curules (1),
pJ'cones. On les retrouvait
De mme
des tribuns
du
sauf les viatores.
auprs
Les
magistrats

avaient

suprieurs

peuple.
accensi (2).
Les corporations

aussi

des

avaient leurplace
mard'appariteurs
et processions
que dans les crmonies
publiques
(3).
Le reste de la plbe en tait rduit exiger de temps
du Snat des fondations
de colonies
ou
en temps
que fit Plaute
ruin. Il tourna, parat-il,
la meule en leur compagnie
et composa,
en ce faisant,
trois comdies
qui doivent
travailler

avec

l'infortune
servile.

les

esclaves.

C'est

ce

de leur auteur

Une inscription

une vive peinture du travail

nous en montre
dans les ate-

(i) Les diles plbiens en avaient peut-tre. Y. Mommsen, p. 38 et 47.

(2) Il y avait aussi des nomenculatores, mais qui taient des
employs privs et non des appariteurs. V. Mommsen, p. 3,
conf. L. 7, 5, D., XXXVIII, t; 44, 2, D., XL, 12.
(3) Sous le Bas-Empire, les employs du palais, et la
suite les bureaux des magistrats furent organiss militairement en compagnies (scolee).

liers

des

hommes

cardeurs
libres

de laine.

est

pellent eux-mmes
devait-on peu les

14

assez

La condition

de ces

misrable

pour qu'ils s'aples sociales des esclaves (1). Encore

rechercher
car ils cotaient
davan-

tage.
Rome est encombre
Depuis la ruine de Carthage,
de vaincus vendus vil prix. Tout le monde en a, le
riche et mme le pauvre, aussi est-on vraiment embarrass pour dcouvrir
des ouvriers libres. Comme serfait tout la
viteurs il n'y faut pas songer,
l'esclave
maison.
L'un dgrossit
le lin et la laine dont il fait
la pche
tandis que les plus heureux
pour le compte du matre,
des objets
demeurant
la maison, lui confectionnent
l'toffe

et l'habit.

D'autres

vont la chasse,

ses dsirs.
ou n'ont pour mission que de prvoir
On
Ils sont une richesse
qu'on n'a garde de ngliger.
la mdeleur donne des matres
qui leur enseignent
d'art

cine,
matre

toutes connaissances
belles-lettres,
profite au besoin, en louant son esclave

les

Un homme

heureux

de

sa

mdiocrit,
Horace, en veut trois pour assister son repas
dans son petit domaine
qu'ils sont nombreux

dont le
(2).
comme
et sait
de Ti-

bur (3). Quant l'homme

riche, il en a tant qu'il les
Pour
et ne sait pas leurs noms.
enrle par dcuries
comme
ce
n'en avoir qu'un il faut tre un misrable,
-

(1) Orelli, 4267.

(2) Paul, D., 1. 1, XXV, 6.
P) Sat. /, Vf, 116; Salo II, VIII, 18.

 15

que fait parler Juvnal. Novlus qui a servi de

se plaint d'tre celui de
jouet aux passions des riches
Il est mal vtu, doit son terme, et n'aqu'un
la destine.
nourrir.
esclave qu'il ne sait encore comment
CepenNovlus

Il
l'ge o un second est indispensable.
tend la main. Ah! ce qui lui manque est peu de chose.
sur bons
Il rve d'avoir 20,000 sesterces
(1) placs
(2).
gages et deux autres esclaves graveurs et statuaires
dant il atteint

Voil le ncessaire,
resterait

pas

la richesse

assurment!

Il

pauvre.
sufficiunt hc,
Quando ego pauper ero. Votum miserabile !
(JUVN., Salo IX).

Cela est si vrai

il sera
que pour aller an cirque,
encore oblig de louer les paules de deux Msiens.
Pour cela du moins s'adressera-t-il
au travail libre?
Pas davantage !
Ces Msiens
devaient pas tre des bailleurs

dont

le pote, ne
de services, mais plutt
parle

une l'es locata ;

Ne les
quelque matre en tirait parti.
avait-il pas achets
dans ce but! Dans rAullilaria,
l'avare qui veut marier
sa fille loue pour la fte un

(1) 2,000 francs environ.

(2) Les Romains avaient un vritable engouement pour les
objets d'art fabriqus par ces esclaves venus de la Grce.
C'tait devenu un besoin, une vritable passion. On le voit
par ce Novlus, qui considre ces esclaves comme de premire ncessit.

 16
esclave
depuis

cuisinier.

Plante

les boulangers
(1). Sans cela

nous dit qu'on les loue tous

filles destines
au
jusqu'aux

Crassus n'en aurait pas tant. Il

plaisir
en tient cinq cents la disposition
de ceux qui veulent
btir. Il en est de mme pour les autres professions
vel pistorias, vel histrionicas,
vel alia8 similes
(Ul73, 3, XXXII, 3).
libre?
Que peut faire l'ouvrier

pien, D.,

c'est imposle prix de revient

Lutter,

sible.

Il y a trop de diffrence
entre
du travail libre et celui du travail servile
placer leurs services
cherchent
spculer
les

trouvent
qui
comme
dpens
veulent,

(2). Ceux qui

sont des parasites, ceux

des autres,
passions
Ou bien encore ceux qui vivent aux
Novlus(3).
de la vanit ! Des femmes pour aller au cirque

quoique
aussi louent-elles

pauvres,
tout,

avoir

depuis

un brillant

leur

toilette

cortge,
jusqu'aux

amies qui les entourent.

5, 7, D., XIII, 6. On a retrouv

Ulpien,
(1) Aulularia,ele
l'inscription d'un tombeau lev un compagnon de travail
par Alypius et Symbolus, ouvriers de M. Albius Pollio, esclaves de G. Domitius (Orelli, 5042), 73, 3, XXXII, 3.
(2) Il semble rsulter d'un mot de Snque que de son
temps le salaire d'un manuvre tait d'environ 1:2 as par
jour (Pro Roscio, 10), tandis que Snque nous apprend qu'on
ne donnait aux esclaves, pour leur entretien par mois, que
5 boisseaux de bl et 6 deniers (L'p. 80).
(3) Gonf. 7, 5, D., XXXVIII, 1; 44, 2, XL, 12.

17

Ut spectet ludos, conducit symbria vcslcm,

Conducil concitcs, scllacu, cervical, arnicas.
(JUVNAL,
S al.
Les corporations
quoi servent-elles ?

sont bien

encore

s'il ft de toutes

VI).

debout. Mais
comme

de celle

pas chez elles que

Les esclaves pisdes ouvriers libres.
la ville pour vendre le pain au profit
tores parcourent
de riches
di(1). Du reste nous sommes
patriciens
des boulangers,
nous trouverons

ce n'est assurment

fis sur le rle des corporations

par Cicron lui-mme.
contre
elles. C'est
Tantt il les flatte, tantt il s'lve
que

leur

rle

est

tout

devenu

politique ;

par leur,
a triom-

s'est organis,
leplebiscitum
moyen, lepeuple
ph dela lex. La plbe a su qu'elle tait' souveraine,
et puisqu'elle
possde encore quelque chose dont elle

puisse tirer parti, elle vend son vote. Quand le scrutin

a t favorable au grand orateur, il n'est pas d'loges
que"ne mritent les corporations
[Pro domosua, 28). Dans
le cas contraire,
entrer

il dclare

des esclaves.

avec

Servos

douleur

simultatione

qu'on

collegiorum
ne sont donc

esse conscrptos
(2). Elles
plus un refuge pour les citoyens.
Ceux-ci n'ont qu'une ressource,
aller comme
nominatim

travailler

avec les

esclaves,

(1) Conf. 73, 3, XXXLI, 3.

(2) Pro red. in senatu, 13.

au risque

ya fait

d'tre

Plaute
retenus

18

dans les ergastula et

prisonniers
mauvais
traitements.
Cela n'est

de subir les mmes

Il vaut
point tentant.
mieux se croiser
les bras et faire de la politique.
Par
On l'a
elle la plbe exigera
d'tre amuse
et nourrie.
ne subsistera
dj fait sous la Rpublique,
l'Empire
qu'en continuant.
Voil le tableau
situation

est

que

de son

ries

est

de Rome.

la

peu

dit

quelque

Dans les campagnes

meilleure.
Caton nous

on employait
encore des hommes
de la vigne et de l'olivier (1). C'est
libres pour la culture
car cette poque le labourage
a disparu de
beaucoup,
ou peu prs, et tout ce qui n'est pas en prail'Italie
l'homme
celui

vou ce genre
libre parce que

de l'esclave,

fiance

sicles

ploys
fenaison,

culture.

On

emploie

son travail

c'est

est prfrable

ce dernier qui a la con-

et qui surveille. Nous voyons aussi des

avec leurs
libres,
adJutores,
peut-tre
Deux
Est-ce un reste des corporations?
tard

plus

ces

Varron

nombreux;
travail

mais

de

du matre

charpentiers
libres aussi.

n'taient

temps

des

esclaves.

que

pour
la

ouvriers

agricoles

ne nous parle
Les hommes
les

travaux

vendange,
momentanment

moins

plus gure que du

emlibres n'taient

accidentels,

pour

seront

tels que la
les esclaves

lesquels
pas assez nombreux

(2) ;

(1) Dere rust., 4.

(2) Encore Varron nous apprend que pour ces travaux des
mme
ouvriers accouraient
des provinces
avoisinantes,
d'Egypte (De lingua latina, I, 17).

19

pour les gros

des lieux insalubres
(1).
ou bien

encore

Aussi

l'Italie

deuxime
invasion
de celles
770,000

trouvrent
soixante
Du temps
amoindrie

Entre

et la culture

la premire

et la

les Romains,
une
craignant
guerre punique,
des Gaulois, firent le calcul de leurs forces et
de leurs

allis.

Ce recensement

leur

donna

en tat de porter les-armes (2), pour

environ au tiers de l'Italie
se rapportant

hommes

un territoire
et quand
censeurs

se dpeuple.

ouvrages

ans aprs, les

en 683, cent cinquante-quatre
ils ne
et Gellius recommencrent,
Lentulus
plus que 450,000
ans. Le mouvement

citoyens de dix-sept
ne fait que s'accentuer.

de Sylla la population
qu'il ft oblig pour
10,000
d'y introduire

libre tait
recruter

tellement
l'ordre

des

jeunes et vigoureux
(3). Csar aussi essaie

plbiens
esclaves enlevs

aux proscrits
il ordonne aux herbagers
d'avoir parmi
d'y remdier :
leurs ptres un tiers d'hommes libres (4). Tout cela fut
aussi impuissant
Si les riches
que les lois caducaires.
l'embarras
repoussent
vitent le souci.
Cette situation
qu'il reste

des enfants,

se prolonge
d'hommes
libres,

jusqu'au
assimil

les

pauvres

Bas-Empire.
aux esclaves

s'en

Ce
vit

(1) Varron, Re rust., 21.

(2) Polybe, II, 24, 25.
(3) Dureau de la Malle, Economie poliquz des Romains, 1,
p. 233; IL p. 77.
(4) Sutone, Vie de J. Csar, 42.


avec

20

eux et s'associe

avec eux dans des collges funraires (1). Ce sont ceux des Romains qui ont encore du
Un
courage (2), mais qui ne sont pas moins mpriss.
offre un sacrijour que Claude comme grand-pontife
fice expiatoire,
il ordonne de faire retirer la foule des
Summota
ouvriers
et des esclaves :
operariorum
servorum

que lurda

Au

(3).
le travail

Bas-Empire
ouvriers
sont attachs
comme
terre.
hommes

devient

hrditairement

forc

(4). Les
leur travail

leur charge et les colons

les apparitores
servitude
C'est une nouvelle
s'tendant
libres.

Le louage

Le but est d'approvisionner

d'industrie
eut une fortune

ne devait
L'esclavage
mais plutt un secours,

pas

tre

puisqu'il

la
aux

Rome

(5).
meilleure.

pour lui un obstacle,

entre les mains
mettait

un outillage
Aussi semdes entrepreneurs
intelligent.
de tous temps dans une trs
ble-t-il avoir t pratiqu
nous
Ds le dbut de la Rpublique
large mesure.
voyons

les censeurs

donner

ferme

les fournitures

et

(1) Orelli, 2394.

(2) Ils mritrent de devenir les premiers chrtiens.
(3) Sutone, Claude, 22.
(4) Alexandre Svre exigea le travail des hommes libres.
Il tablit Rome un grand nombre de manufactures. Mechanica opera Romse plurima inslituit. (Lamp., Alex. Sev.,
21, 32).
(8) Les corporations que nous rencontrons cette poque
meuniers,
sont surtout celles des nautonniers,
dbardeurs,
boulangers, bouchers, etc.

 21
les constructions

au profit

de l'tat

(1).

Horace

nous

dit que de son temps :

Pars hominumgeslilion

conducere publica.
(,h'pist. /, 1.)

les taxes, les conafferm, les impts,

Certaines
Juvnal le constate.
structions.
gens, ditil, que l'on voit taler un grand luxe, ont l'entreprise
de la construction
ou de la rparation
d'un difice puTout tait

bail le serblic. Il ne leur rpugne

pas de prendre
l'octroi des ports, le curage des
vice de la navigation,
les crmonies
et mme le curage
funbres,
gouts,
des fosses

d'aisance. ;)

111) (2).
Tous les citoyens
tre entrepreneurs.
Ce
peuvent
n'est pas un travail servile comme de louer son temps.
des murs de
Apollon a bien pris forfait la construction
Troie
appels

(Sat.

de constructions
sont
entrepreneurs
redemplores
(4), ce qui nous montre que long-

(3).

Les

(V) V. Mommsen, Droit public l'ornain, I, p. 271.

(2) Ce qui lui fait dire dans la Satire XIV:
Lucri lonvs est odor ex re
Qllaliet.
(3) Ovide, Mlam.,II, 8.
(4) Ils passaient mme pour trompeurs, car, au dire de
dont on se servait pour mesurer leur
Martial, l'instrument
ouvrage accusait souvent de la fraude de leur part :
Puncta notis ilex, et acerta cuspide clausta,
Spe redemp
torts prodere flirta, solet (XIV,82).
V. aussi 60, 3, n., Loc. cond., 3, 11, L. 8.
2

 22
temps les Romains ne durent pas nettement
le louage d'industrie
de la vente.
Ce contrat

devait

dien. Plaute

nous

tre,
montre

Rome,
un chef

dgager

d'un

usage quotid'esclaves qui de-

de ses co-servi si l'on est venu payer le

d'huile.
prix d'un charriage
olivi resolvit?
- Resol..,.. Ecquis pro vertura
mande

l'un

vit. (Aulularia.)
Non seulement
gs d'administrer
devaient pratiquer
ter comme

locator

les citoyens, mais les esclaves charla maison du matre ou un pcule

la locatio operis. Ils pouvaient traiou conductor

la capacit de leur matre.

chicti utiles indemnisaient
l'esclave
pcule

avait excd

Des

operis en empruntant
actions locaii ou con-

le tiers

ou, si
dans les limites du
totalement

ses pouvoirs,
ou de l'enrichissement
du matre.

Il

CHAPITRE

DFINITION. TYMOLOGIE

Le louage est un contrat consensuel

et synallagmadu travail contre une'
tique qui a pour objet l'change
somme d'argent dtermine,
appele merces. Selon la
manire dont la res ou objet du contrat est fournie, il
affecte

la forme d'un louage de services ou d'un louage

d'industrie : locatio conductio operarum,
locatio conductio operis conficiendi.
Dans chaque cas une personne
nficier une autre de son travail

s'engage

faire

b-

un prix
moyennant
dtermin
l'avance;
mais, ce qui est caractristique,
dans le premier le salaire est pay au tfJnpS'-le matre
prenant

du travail
l'entreprise
de tirer profit, tandis

de l'ouvrier

dont il se

que dans le second le

est pay la tche, l'ouvrier exploite lui-mme
son travail, le dirige et en tire le profit qu'il peut en
raison du temps qu'il consacre et de l'argent
qu'il re-

charge
salaire

oit.


L'un-vend

son temps

24

et l'autre

le rsultat

de son

travail.
La locatio
pas

aline ,

dans laquelle
operarum,
cadrait
d'une manire

La partie
louage de choses.
se confiait,
ces, le bailleur,
l'autre partie qui disposait

la libert
exacte

qui promettait
se livrait pour
d'elle.

n'est

Il y avait

avec
ses

le

servi-

ainsi

dire

bien

le

la locatio rei (locare),

et le maplacement
qu'implique
tre avait en quelque
sorte le droit de jouissance
du
D'un autre ct le preneur
n'tait
colzcltclo),
i-el
tenu que d'une seule obligation,
payer la merces convenue.

Aussi distingua-t-on
facilement le
cune des parties, et l'expression
juridique

les

rle de chaqui servit

avec
complte

ft-elle
en harmonie
distinguer,
lui (1). Celui qui engageait
ses services,
dont l'obligadu
tion avait pour objet la res qui est la caractristique
fut appel
locator.
L'autre
partie,
louage de choses,
du prix, fut appele concluctor. Son obligation
dbitrice
n'tait-elle
pas la mme encore et son droit n'tait-il
celui du concluctor rei : secum ducere.
pas identique
les
Il semble que la mme analyse
et d amener
aux difRomains donner
dans le louage d'industrie
leur rle
frentes parties une dnomination
adquate
rel.
forme

Ce contrat

est semblable

de son objet;
et consiste dans la prestation

et la nature

consensuel

au prcdent
par
il est synallagmatiquo,

(1) 38 pr., D., XIX, 2, Loc. cond.

du travail

sa

de

 25
est
un prix. La seule diffrence
dont
consiste dans la manire
accidentelle
puisqu'elle
l'oudonc d'appeler
le travail est fourni. Il convenait
l'homme,

moyennant

vrier locator et de donner

n'est

la locati

operarum,
de conductor.

au matre
dbiteur

dans
qui, comme
que du prix, le nom

ne l'ont pas fait. Ce fut au contraire le

du travail, qui reut le nom
dbiteur du prix, crancier
de son travail qui fut
de localor et l'ouvrier bailleur
Les Romains

Il y a l une inexactitude
appel conductor.
Romains eussent vite s'ils avaient vu dans

que les

l'obligaAlors, tout,

tion de payer la merces, l'objet du contrat.

et par imitation des locationes rei et openaturellement
le nom de conductor et l'action
rarum, ils eussentdonn
conducti

au matre.

Mais c'et

un objet
le caract-

pas dans le contrat

de payer le prix est comristique, puisque l'obligation
mune d'autres.
On conoit donc qu'elle
n'ait pas
servi de base l'analyse de la convention.
qui n'est

vritablement

t s'attacher

considrer,
le vritable
du reste,
tait
L'objet
alors celui de l'obligation
les Romains
correspondante ;
n'ont pas su en dfinir exactement
le caractre :
de l
leur terminologie
inexacte.
Cette erreur,
a t vite par
qui, nous le verrons,
les jurisconsultes
de l'poque
remonte

classique,
la sancl'origine du contrat. Pour obtenir du prteur
tion de cette convention,
l'action
locati tendue
par
semanalogie, on chercha constituer une hypothse

 26
blable celle de la

locatio

dans l'obligation
d'une
celui de l'obligation

rei.

Il fallait

des parties
du locator

frui licere, locare.

Il tait aussi dans celle

alors

trouver

un objet semblable
dans le louage de

choses :

de

l'ouvrier

qui, dans le
louage d'industrie,
procure aussi au matre la jouissance de son travail, mais il tait difficile aux premiers
Romains
de le voir. Il et fallu pour cela un effort
pour leur esprit positif, il et fallu
trop considrable
le travail en lui-mme,
abstraction
de l'obconsidrer
Un premier pas 'avait t
jet dans lequel il se ralisait.
la locatio operarum,
fait qui avait donn naissance
mais

la tche

tait

plus

facile

puisque

le travail

de

de l'objet sur lequel il

l'ouvrier,
envisag sparment
devait porter, tait encore ralis dans sa propre personne mise la disposition du matre, locata. Et cependant l encore

l'abstraction

ne fut pas complte

services professionnels

puis-

de toute

con-

qui
que jusqu' la fin, certains
en eux-mmes,
devaient
tre apprcis
uniquement
du louage.
Dans le louage
faire l'objet
Mie purent
le travail de l'ouil fallait
considrer
d'industrie
vrier

en lui-mme,

en dehors

chose

de la
Le matre, en effet, n'a pas la jouissance
mais de la srie d'efforts dont il doit profiter.
personne
Les Rothains ne le virent pas. Dans leur pense le tra-

crte.

se confondit
de l'ouvrier,
objet de l'obligation
avec la chose sur laquelle il devait porter, et ils le vibien plus que du trad'un rsultat
rent dbiteur

vail,

 27
vail (1). Ds lors, il n'y avait plus de place pour l'oblidonc de l'autre
gation de faire jouir. Ils se tournrent
On vit que celui-ci
du matre.
vers l'obligation
comme
dans la locatio l'ei,
non seulement
s'engageait
ct,

d'une chose (analogie

de forme
oprer la livraison
fut dterminante),
mais en ouqui, selon M. Accarias,
une entreprise
tre qu'il livrait l'ouvrier
(locabal), un
travail

qu'il
tout comme

tait

charg
le concliictor

de conduire

et d'exploiter,
la chose dont il a

rei exploite
la jouissance
(2). Enfin cette chose que le matre
confie devait lui revenir et il fallait que l'action
ne en assurt la

restitution,

avait
don-

or n'tait-ce

point l'action
assurait cette resti-

locati qui dans le louage de choses

tution (3). Le matre fut appel locator.
avait t si puissant
que le jurisconsulte
L'usage
d'industrie
Paul nous dfinit
encore le louage
par
l'ide

Quotiens
par le matre :
aulem facendiimaliquid
locatio est (L. 22, 1, D.,
datur,
XIX, 2). Ce n'est pas qu'il n'et fait une analyse exacte
d'entreprise

confie

(1) D'autant plus que le conductor operis peut, pour l'excution du travail, recourir des ouvriers.
-2) 48 pr., D., XIX,2.
(3) On peut objecter que l'analogie n'est pas complte
entre l'aclion locati dans la locatio rei et dans la locatio operis,
puisqu'elle ne tend pas au payement de la merces dans ce
dernier cas. C'est vrai1 Mais l'action conducti dans la locatio
operis devait tre d'un usage peu frquent, le matre avananl souvent l'arLisan la somme convenue pour l'excution
du.travail (V. la loi 15, 6; 60, 4, D., Loc. cond., XIX, 2).

de ce contrat;

28

nous le voyons dans

le paragraphe

sui-

vant :
Cum insulam

aedificandam

loco, ut sua impensa

proprietatem
quidem eorum

conductor omnia facial,

ad me transfert
et tamen
(c artifex

operam

(2).
Comme

suarn,

ce texte

locatio

id est faciendi

le montre,

est:

locat enim

necessitatem

le langage

seul tait

rest vicieux.
Mommsen

une explication
(1) prsente
romaine. Les censeurs,
de la terminologie
affermaient

historique
nous dit-il,

les biens de l'Etat

une somme
moyennant
ils les proposaient,
payer; pour les
affermer,
prenant ainsi une initiative
qui valut l'Etat le nom de
le langage romain, implique
cette ide d'initiative.
Or, ces mmes censeurs taient
des marchs
et du
de la conclusion
aussi chargs
locatol';

car locare,

dans

des magistrats,
les
agents salaris
le magisPour la conclusion des marchs,
apparitores.
de
trat cherchait quelqu'un
qui acceptt le placement

recrutement

des

loca/or.
on l'appela donc, en consquence,
l'entreprise;
il n'en tait plus de mme;
A l'gard des apparitores,
aux postes d'apparitores
car ce sont ici les candidats
qui cherchent
placer leurs services (local'e operus).
fait choix parmi ces canct, le magistrat
Le
et runit, rassemble (conducit) les employs.

De son
didats,

(1) Droit public romain, I, p. 27i, note 4 et 382, note 1.

 29
nom

de locator ne

se ft donc

seur fut alors apppel

Ces dnominations,
et du rle des censeurs,

plus expliqu ;

le cen-

conductor.
nes l'occasion
seraient

du droit public
passes dans le droit

priv (1).
(1) Afin d'tre plus concis dans des explications souvent
communes la locatio operarum et la locatio operis, nous
emploierons les mots bailleur et preneur dans le sens exact
que nous leur donnons en franais. Le bailleur sera donc le
localor operarum et le conductor opel'is. Le preneur sera le conductor operarum et le localor operis. Nous laisserons cependant aux mots locator et conductor le sens qu'ils avaient
Rome.

APPENDICE

DIFFRENCES ENTRE LA. LOCA

TIO

OPERARUM ET LA

LOCATIO OPERIS

Il est

lieu

donner
trats.

bien

En

caractre
se produire.
face d'une

certain
tantt

effet,

le

doute

qu'il

que
les instruire.

travail

de l'ouvrier
dans

de
changera
il devra
lesquelles

au temps,

nous sommes

en

locatio

operarum,
parce que le risque de
demeur
aux mains du matre. Si le

chez

est

un

forfait,

nous

avons

une

si l'ouvrier
qu'il y ait considrer
lui ou chez le matre.
Il est hors de

peut y avoir
matriel.

dplacement
lments?
d'autres
esclave

tantt

est pay

S'il

fait peut souvent

l'autre de ces con-

l'un,

avec les conditions

est
l'entreprise
prix, au contraire,
locatio opel'is, sans
a travaill

le mme

que

locatio
Mais

d'une

chose

sans son

faut-il

tenir

compte
fils et un

Par

exemple,
j'ai un
tous deux je confie un matre charg de
Selon M. Accarias (1), il y a bien locatio

(1) Prcis dr. romain, II, p. b03, nule 1.

 31

mon esclave, mais non en

operis pour ce qui concerne
ce qui concerne mon fils. Dans ce deuxime
cas, il ne
avoir qu'une locatio operarum, car on ne peut
que mon fils ait t l'objet d'une tradition,
dans la locatio operis
dit-il, qu'il est ncessaire

pourraity
pas dire
alors,

que le locator fournisse la res sur laquelle doit porter le

sur deux
travail. On cherche asseoir cette distinction
les lois 13, 3, D., XIX, II, et 5, 3,
le cas de l'esclave;
fine, D., IX, II, visant: la premire,
la deuxime,
celui du fils (1).
Pour le soutenir il faut dire que dans le fragment
5,
textes

d'Ulpien :

Cela est
est conductor
3, le cordonnier
operarum.
Mais nous verrons plus loin, que selon M. Acpossible.
carias

conductor
table

la mise de l'objet la disposition

du
loin d'avoir
le caractre
d'une vri-

lui-mme,
operis,

tradition,

n'est

qu'une

condition

de fait.

Nous croyons donc plus exact de nous en tenir au

Mais il
caractre
premier
que nous avons indiqu.
ne sera cependant
facile de qualifier
le
pas toujours
contrat
Par exemple,
sur
je charge mes marchandises
un navire
termin.
comme

qui doit
Presque
dit Papinien

les transporter
toujours je serai

dans un endroit
locator

operis,

dmais

(L.1, 1, Prs. verb., D.,

XIX, 5),
il peut y avoir doute sur le point de savoir si je ne suis
navis. Il se pourrait mme que
pas plutt conductor

(1) M. Accarias prsente celte opinion comme simplement

*
Y.
Contrais
innoms,
possible.
9, in fine.

 32
je fusse,
operarum.
me donne
reste,
action

l'gard
du capitaine
Quelle action exercer?
l'action

imagine
pour
a un double caractre,

devint

l'action

semblait-elle

cette
elle

et est subsidiaire

de cette nature.

Il parat, du
Cette
hypothse.

verbis.

prscriptis

l'avoir

contractuelle

de navire, conductor
Dansle doute Labon

est essentiellement
toute

autre

action

elle
Malgr les efforts des Sabiniens
Du reste,
ne
des contrats
innoms.

pas faite pour eux!

III

CHAPITRE

FORMATION DU CONTRAT

A la diffrence
louage
n'exige
consentement

des contrats
aucune

civil primitif, le
de forme.
Le seul

du droit

condition

suffit le faire natre,

parties
comme les autres contrats appels de l consensuels.
de fond sont exiges. Elles
Seules des conditions
sont relatives

des

la fois au consentement

lui-mme,

la

des parties et au double objet des obligations.

capacit
Nous tudierons
ce caractre
consensuel
du contrat
en ne
de louage et les conditions
du fond numres,
nous attachant

point celles qui sont communes

toutes les obligations.

1. Consentement.

La
romain

cration

des

une volution

contrats
capitale.

consensuels

est en droit

Par eux

un droit pres-

 34
que nouveau se lve ct du droit civil et l'cart
dans les oprations
les plus usuelles
de la vie. Mais
cette nouvelle manire de contracter est une drivation
des formes

anciennes

amene

comme tout progrs

par

le temps et l'usage.
Si on en croit certains

le nexum ou la soauteurs,
lennit per s et libram fut le premier
type de contrat
de droit civil. On dut l'abandonner
en raison
de ses
formes

et les Romains trouvrent

trop compliques
une cause suffisante d'obligation
dans des paroles, un
crit ou la remise d'une chose. De l les contrats
forms re verbis et litteris, qui bientt eux-mmes
insuffisants virent, comme par une nouvelle dgnrescence,
solo consensu. Qu'y ades obligations
formes
t-il de vrai dans cette thorie qui trouve aux contrats
consensuels
des anctres jusque dans le uexum? Il est
natre

difficile

que les Romains

aux formalits
d'une vente

de concevoir

recourir

se

rsignrent
fictive pour la

Gai us
contractuels
courants.
de rapports
(Inst., C. 111,9 173) nous dit bien que la solennit per
Si
ses et libram pouvait tre une cause d'obligation :
formation

quid eo nomine
debeatur,
quod per ses et libram
gestum est , mais il ne nous dit pas qu'elle ft
d'une application
(1).
gnrale et obligatoire
Le consentement
parties

et devint

au gr des
put donc tre chang
une cause suffisante
par lui-mme

(1) V. Accarias, Prc. d,'. rom.,11, p. 196, note.

 35
consenGaius dfinit ainsi ce caractre
d'obligation.
modis dicimus oblisuel du contrat : Ideo autemistis
gationes
contrahi,
quia
ulla proprietas
scripturse
eos, qui negotium gerunt
absentes

quoque

tatia

verborum,
sed
desideratur,

neque

contrahuntur,
cum

per epistolam aut per nuntium,

inter absentes
borum obligatio
C. III, S 136).
de crainte
Jnstinien,

unde inter

consensisse;

negotia

fieri

neque
sufficit

veluti

veralioquin
non possit.

(Inst.,
un

contrat

qu'on ne voie alors

ac nec. dari quidquam

sans doute

innom,

ajoute :
necesse est (Inst. J.,
III, tit. XXII).
se forme, que les obligations
Pour que le contrat
il faut et il suffit donc que les parties,
naissent,
ayant

de s'obliger,
tombent
d'accord
rciproque
sur l'objet de la convention.
Ni paroles,
ni crit ne
et les parties peuvent
conclure
sont ncessaires,
leur

l'intention

engagement
Justinien
principe;
tivement
nombre

de l'autre, inter absentes.

ce
par mgarde,
apporta une drogation
sans doute, de consacrer
proccup,
lgislaloignes

l'une

un usage et peut-tre,
des procs.

aussi,

de diminuer

le

La loi 17 au Code, Defide mstrumenti

(IV, 21) porte
de
que toutes les fois que les parties seront convenues
du contrat sera suspenrdiger un crit, la formation
due jusqu' la rdaction
de cetcril.
C'est tre trop
car cette convention
de rdiger
un crit peut
absolu,
n'tre

pas

une condition

suspensive affectant

la nais-


sance

mais bien

du contrat,

relative

36
une

convention

distincte

la preuve.

Dansle

contrat

delouage d'ouvrage,
le consentement
contrats,

les autres

COlnme dans tous

des parties doit

sur les choses

intervenir

trat. Il doit donc

la matire

qui sont la substance du conintervenir

sur l'ouvrage qui doit faire

du contrat

et sur la qualit de cet ouvrage,

sur le prix et enfin sur le genre du contrat auquel elles
Si je n'ai pas bien comentendent
donner naissance.

et la qualit de l'ouvrage que

pris quel tait l'ouvrage
vous me donniez faire, j'ai entendu
me charger d'un
autre ouvrage, ou d'un ouvrage d'une autre qualit que
celui que vous avez voulu me donner faire, ou si
m'en charger
j'ai entendu
pour un prix plus fort que
que vous avez voulu me donner, il n'y a point de
si vous
De mme
contrat
faute de consentement.
celui

contracter

croyiez
je me

avec moi un contrat

de mandat

et que
que vous

de l'ouvrage
chargerais
gratuitement
me donniez faire, tandis que moi, au contraire,
de louage et
faire avec vous un contrat
j'entendais
recevoir
Le

une merces.
consentement

l'erreur,
lui-mme

ne doit

le dol ou la crainte,
vici.

en

outre

tre

vici

sans cela le contrat

par
serait

2.

Comme
venir

tous

qu'entre

37

des parties.

Capacit

les

le louage ne peut interde contracter.

On
capables

contrats,

personnes
taient cet gard

les distinctions
romaisait quelles
bien devenir
crancire
nes. Telle personne
pouvait
d'une obligation,
Sans entrer
qui ne pouvait s'obliger.
un peu
dans ces distinctions
qui nous entraneraient
loin,

seulement

rappelons

Paul (1).
Homo

liber

et pejorem
ideo operas

eura

qui

le principe

statum

suum

et meliorem

suas diurnas

qui est pos par

in potestate

facere

noclurnasque

habet,

potest;
locat.

atque

3. Objet.

sur le prix et la chose.

Les parties doivent s'accorder
Mais il faut en outre, pour qu'il y ait louage,
que ce
double objet rponde la conception
du droit romain.
Le
A. Merces.
prix ne s'appelle
plus pretium
comme
dans la vente. Il prend
le nom de mer ces.
(1) Sententi, II, lit. XVIII, d.
3


Cette

merces doit runir

38
trois conditions.

Elle doit con-

: in numerata pecunia,
tre vera et cer/a.
On concevrait
que celui qui loue son travail ou ses
services s'assurt
comme rmunration
la dation d'un
sister

Le droit franais pourrait y

objet ou une prestation.
voir encore un louage.
Mais Rome il n'en tait point
de mme,
une pareille
convention
ne pouvait jamais
tre

munie

des

actions

locati et conducti.

L'objet

de

du preneur
devait consister
en
uniquement
l'obligation
une somme
interSans elle, la convention
d'argent.
venue ne pouvait constituer
qu'un pacte nu dont elle
suivait la fortune
aux diverses
de la jurispoques
Elle et pu, avec le temps, valoir
romaine.
prudence
comme
ou titre de conpacte adjoint un contrat
est
trat innom,
mais ce fut tout. La numerata pecunia
dans le louage que dans la vente,
aussi indispensable
avec lequel il a du reste une grande affinit.
et ven Locatio et conductio
proxima est emptioni
nam ut
ditioni,
consistit :
isdemque
juris regulis
contrat

emptio
venerit,

et venditio
sic

intelligitur,

etiam

si depretio
conita contralii
et conductio

ita contrahitur,
locatio

si merces

constituta

sit (1).
de seslnstitutes,

au litre prcdent
Et Justinien,
Quod jus, cum in venditionibus
nobis placuit,
trahere.
est absurdum
et in locationibus
Item pretiuminnumeratapecuniaconsistere
(1) Justinien,

Inst., Ill, tit. XXlV, pr.

dit :
non

2.
debet.

39

dut tre conteste.

La
exigence
propos de la
controverse
souleve
par les Sabiniens
vente devait se reproduire
ici, car elle avait sa raison
cette

Assurment

bien pour le louage que pour la vente, et

et d'ouvrage
aussi bien pour le louage de services
que
triompour le louage de choses. Mais les Proculiens
consacra leur opinion (Just.,
phrent encore ; Justinien
d'tre

aussi

C. III, tit.

xxiv,

2).

certa consGaius (1) nous dit: Nisi enim merces

tituta sit non videtur locatio conductio

contrahi.
La merces doit tre dtermine,
mais que faut-il entendre par l? Est-il ncessaire
que son quantum soit
de l'change
fix invariablement
au moment
des conla somme

sentements,

puis vous promettre

merces fixe au hasard;
trouve

d'argent
valablement

dans ma bourse

connue?

Non! car je
de vous payer une

par exemple,
ou dans celle

la somme
de Titius.

peut encore tre fix au temps ou la mesure.

Il suftira que les lments
de cette fixation
suffisamment

dtermins

pour
de la volont

soit indpendant
leur volont
commune.

Le

contrat

convenaient
pas si les parties
de fixer le
neur, au bailleur, oulesoin
rement.

s'ils se rservaient

Ce sont

les

(1) Inst., t. III, 142.

mmes

soient

le contrat il
qu'aprs
des parties,
mme de

donc

ces, ou mme

qui se
Le prix

ne

se formerait

de laisser
montant

au prede la mer-

de le fixer postrieurgles

qu'en

matire

de

 40 vente dent Gainset

Justinien

font l'application
pour la
du reste de les tendre

locatio operis (1). Il convient

la locatio operanmi. On suppose
qu'un foulon ou un
tailleur a reu des vtements nettoyer ou reparer.
La merces que doit payer le locator n'est pas encore dtermine, nulla statim mercede constituta ; on s'entendra

plus

a quantum
Gaius nous
Justinien

postea tantum
tard l-dessus,
. Y a-t-il
inter eos convenerit

dit qu'on
il consacre

proprio locatio et
On se demandait
suffisant
arbitre.

n'est

daturus
louage?

pas d'accord

(2). Quant
Non
proculienne :

l'opinion
conductio
contrahi

inlelligitur.
si tout au moins il ne serait point

qu'on s'en rfrerait

Le jurisconsulte
et l'empereur
de dcider

ensuite
dcident

un
de

mme :
Si merces

alieno arbitrio,
promissa sit generaliter
locatio et conductio contrahi non videtur (3).
Il le fallait ainsi, car dsigner l'arbitre aprs le contrat, c'est dbattre en ralit les lments de fixation
de la merces, qui devaient chapper la discussion des
parties.
l'arbitrage
On pourra recourir
pour fixer le salaire condition que le tiers ait t dsign l'avance.
n'est plus susdu preneur
Alors, en effet, l'obligation
ceptible

d'tre

modifie

par les parties.

Mais, il peut

(1) Lociscitatis.
L. 2, pr., D., XIX, 2.
(2) Instit., loc. cit., 143.
(3) Gaius, 2o, pr., XIX, L.2, quoiqu'il fut Sabinien.

 41
que le tiers ainsi dsign, Titius, par exemple,
repousse la mission offerte, ou ne puisse l'accepter.
Que faire? Le louage subsiste-t-il
toujours ? Non, dit
arriver

s'il n'y avait pas eu de merces

Tune pro nihilo esse locationem
quasi nulla
promise :
mercede eonstituta.
Eneffet, le contrat tait fait sous
Justinien,

c'est

comme

suspensive qui se trouve dfaillie et on

peut dire que rien n'a t fait (Inst., III, L. 23, 5; 24,
1, Gaius, loc. cit.).
la merces tait suffisamment
dterMais assurment
une condition

l'tait
mine lorsqu'elle
de l'toffe
que j'envoie

tacitement.

Par exemple, lorschez un tailleur pour me faire

de le faire, le
un habit, qu'il la reoit et se charge
contrat est parfait quoique nous ne nous soyons pas
expliqus sur le prix. Nous sommes en ce cas censs
tre

tacitement

payer

pour les faons

d'ordinaire.

prend
La merces

du prix qu'il est d'usage de

d'habit, ou que ce tailleur me

convenus

doit

tre en outre

vera, c'est--dire

s-

La rgle est la mme que pour le louage de

choses, dans ce cas si le prix pay par le conductor est
drisoire on ne se trouve plus en face d'un louage (1).
Mais un prix srieux n'est pas forcment
l'quivarieuse.

lent du service
que le prix
l'ouvrage.

rendu.

convenu
Qu'il

Il n'est

pas non plus ncessaire

soit prcisment
le juste prix de

soit au-dessus

(1) Conf., Ulp., 46, D., loc. cond.

ou au-dessous

du juste

 42
prix le contrat
incompatible

ne laisse

pas

avec le louage,
en cas de lsion

d'tre

valable.

Ce qui est
c'est la merces drisoire.

d'oultre moiti, la partie

Cependant,
lse pouvait demander
la rescision du contrat.
B. Res. L'obligation
de payer la merces a pour
cause l'obligation
du bailleur d'excuter
le travail convenu.

Ce travail

est l'objet principal

est soumis aux rgles

Cet objet
nant les stipulations.

du contrat.
gnrales

concer-

Il est vident

doit tre faire : un ouque l'ouvrage

vrage dj fait ne peut tre la matire du contrat.
Il doit, en outre, tre po.ssible; car ce qui n'est pas
possible ne peut tre la matire d'aucune obligation :
nulla obligatio (L. 185, D., L. 17). Par
impossibilium
avec quelqu'un
exemple, si j'ai fait march
pour qu'il
une maison sans la dmolir. Mais l'impostransporte
sibilit

relative celui qui a entrequi est seulement

pas le contrat d'tre valable.
pris le travail n'empche
de ses forces est
L'entrepreneur
qui a trop prsum
en faute;

quant

au bailleur,

il n'tait

pas oblig

de les

connatre.
L'objet
r contraire

ne doit pas non plus tre illicite, c'est--dire

aux lois ou aux bonnes murs (J., Inst., De

III, XXVI, 7). Dj Rome il tait dfendu

haules maisons au del d'une certaine
d'exhausser

mand.,

Si j'ai fait un march qui ait cet objet, le conde part ni d'autre aucune
trat est nul et ne produit
il peut tre tabli que l'une des
Cependant
obligation.
teur.

 43
parties

La
et que l'autre l'ignorait.
tenue de l'action de dolo, si

savait cette dfense

en ce cas, serait
premire,
elle avait t de mauvaise foi.

ne doit pas non plus tre contraire

L'ouvrage
bonnes murs, comme serait un tableau licencieux
un carmen famosum.
en passant
Signalons
louage
C'tait

un cas o

il semble

aux
ou

que le
immoral.

un objet
appel auctoramen-

de services

ait eu lgalement
dans l'hypothse
du contrat

tum.
Il avait

lieu

lorsque

des

sicaires

se mettaient

aux

gages de quelqu'un,
louaient avec serment

des hommes
libres se
quand
un entrepreneur
de spectacles
Gaius parle du cas o un voleur se

de gladiateurs.
serait rendu coupable

de dtournement

d'une personne

de cette condition

(vel auctoralus meus subreptus fuerit,

et
Inst.,
III, 199). Paul (1) en fait aussi mention
Ulpien (2) nous dit qu'aux termes de la loi Julia de vi
publica et privata, on ne peut entendre le tmoignage
d'un auctoratus.
Ce contrat
mercenaires

servait
et

de

aussi

l'engagement
certains
manuvres

vindemiatores,
proditores).
Giraud refuse
de voir
C'tait

selon lui un contrat

un

louage

tout spcial

(1) Coll. leg. mosaic" IV, 3, 2.

(2) Coll. leg. mosaic., IX, 2, 2.
(3) Des tVexi. Paris, i847, p. 80.

de soldats
(exauctores,
de services,

(3).

 44
Mais le louage a des exigences
plus grandes que la
Tous les faits ne peuvent servir d'objet
stipulation.
la locatio operis ou la locatio operarwn. Il leur faut des
caractres

que

malheureusement

les textes

ne nous

nous dire quels

pas, se bornant
indiquent
doivent tre limins.
Aussi est-on embarrass
rechercher
des

de la jurisprudence
contradictoire
d'apparence

pour

romaine

l'esprit

textes

faits

que
se plaisent

cacher.
Nous

voyons

faits

en effet, que certains

un voyage excut

juridiques,
sont exclus
quelqu'un

services

de la locatio operis] que certains

tels que ceux des avocats, des

professionnels
des mdecins,
professeurs,

sont

aussi

faits tels que les

dans l'intrt
de

des

nourrices,

de la locatio

le
etc.,
quel motif?

Pour
operarum.
Voil ce qu'il faut rechercher.
11 est deux points sur lesquels les interprtes
sont
d'accord.
Les faits qui peuvent
former
parfaitement
du louage
l'objet
trie spciale, d'un

doivent

tre le rsultat

art spcial;
une exacte estimation

prter
en parfaite

conformit

avec

ils doivent

d'une

indus-

en outre

se

ce qui est
pcuniaire,
de la lgislation
l'esprit

romaine.
sont
Cela nous explique comment les faits juridiques
exclus du louage. Nous voyons en effet cette dcision
dans un texte de Paul ainsi conu :
Quod si tale sit factum quod

locari

non possit,

 45
puta ut servum

manumittas.

D., XIX, Y).

L'affranchissement

de l'esclave

Paul le dit; il faut donc tendre

(Prs.

verb.,

5, 2,

n'est qu'un exemple,

la solution aux faits de

tous ceux qui ont un caractre

juridien aucune faon l'ide
que. Or ces faits ne comportent
d'industrie
exerce par le crancier
de la
particulire
mme

nature,

d'argent. Ils sont la porte de tous, et ne sont

en argent.
apprciables
point en outre en eux-mmes
Le premier
caractre
nous explique encore la loi
somme

5 pr. D., De cond. c. d., XII, IV. Dans cette loi Ulpien
une somme d'argent
vous
que moyennant
suppose
deviez faire un voyage dans mon intrt, et dans cette
convention
innom.
condictio
dcision?

voit pas un louage, mais un contrat

Cela n'est pas douteux puisqu'il
accorde la
il ne

ex pnitentia.
Quelle est la raison de cette
d'un acte juridique,
on
Quand il s'agissait

pouvait

dire

argent,

mais

fatigue

d'une

que le fait n'tait

ici on ne Je peut

personne
trs bien tre

point
plus.

qui s'occupe

en
apprciable
Le temps et la
de mes

affaires

et cela
valus pcuniairement
au point de vue de la personne
qui les
mais galement
au point de vue de celle qui les
Si donc le jurisconsulte
exclut l'ide de louage

peuvent
non seulement
donne,
reoit.

cette mission
que, et la chose est exacte,
(1)
n'exige chez celui qui traite avec moi aucun art, aucune
industrie particuliers.
c'est

(1) Au moins dans les termes larges du texte.

 46
C'est le seul motif.

On ne pourrait du reste prtenauraient pu tre mal gres ; il

dre que mes affaires

dans le louage qu'il y ait enrichisn'est pas ncessaire
du preneur.
Il en sera gnralement
sement
ainsi,
mais il y aura louage sans cela. Dans le contrat de
transport

par

exemple,

Gaius

louage :
Qui columnam transportandam
7, D., Loc. cond., XIX, 2).

voit

expressment

conduxit.

un

(L. 25,

Or, il est bien vident que la matire transporte

peut
avoir, par le voyage mme, perdu de sa valeur. L'enrichissement
du preneur n'est donc point ncessaire.
Ces motifs suffisent

justifier les solutions que nous

toutes les difficults ?
venons de voir, mais rsolvent-ils
Comment
(et ici on n'est plus d'accord)
expliquer
cette dcision

des jurisconsultes
culier, qui refuse aux avocats,
l'action
locati en payement
nues?

qui ne leur

et d'Ulpien

en parti-

mdecins,
des

professeurs,
sommes
conve-

qu'une persecatio extra ordu reste le mme but? Les seraccorde

dinem, atteignant
vices de ces personnes,
cependant, exigent au premier
chef un art spcial et sont parfaitement
apprciables
a pour but d'en assuen argent, puisque lapersecutio
rer la rtribution.

mme
tire du texte
premire
explication
accueillie
d'Ulpien, la loi 1, D., L, 13, futlongtemps
Elle est
sous la foi de ce jurisconsulte
qui la donne.
Les
base sur le caractre
lev de ces professions.
Une

47

dit-on,

rhteurs,

les grammairiens,
studia
liberalia.

livrent

des

gnent le
l'tude

corps humain
des lois. La

et les
noblesse

les gomtres
Les mdecins

avocats
de

ces

sont

se
sai

adonns

professions

ne

des occupations
merpermet pas qu'on les assimile
cenaires.
Ces travaux ne sont pas susceptibles
d'apprest de l'eset cette apprciation
ciation pcuniaire,
sont dus, c'est pludu louage. Si des honoraires
de justice que pour un motif de
tt par un sentiment
de ces personnes
doit tre porte
droit, aussi l'action

sence

non devant

le juge

mais

ordinaire,

C'est
gardien de l'quit.
rencie d'avec les ouvriers

bien

devant

ce motif

et les artisans

le magistrat
qui les diffdqu'Ulpien
effet, le juris-

En
mettre
l'cart.
clare prcisment
dans le droit comconsulte ajoute que l'on fait rentrer
mun les charlatans
et les avocats de bas tage, qui ne
sont en ralit que des agents d'affaires ;
qu'il devrait
bien

en tre de mme

des

pdagogues

qu'un

abus a

fait ranger parmi les professeurs.

fut longtemps
Cette explication
accueillie
sans conteste. Cujas et Bartole l'ont reproduite ;
et aprs eux
Elle
n'est plus gure
admise.
Troplong (1).
Nous
d'un ordre
voyons en effet des services
professionnels
tout

fait

exclus
du
vulgaire,
qui sont galement
des copistes,
louage. Ce sont ceux des pdagogues,
des tabellions,
des nourrices.
Pour les premiers
ce fut

(4) Iottage, 111, P. 20.

 48
dit Ulpien!
Cette explication
ne saurait suffire, quand nous voyons une semblable
dcision
les nourrices parexemple;
pour les autres professeurs,
quand nous voyons aussi des travaux d'un ordre trs
une

usurpation,

tels

ceux

d'un

faire

du
l'objet
services des prolouage. De plus il n'est pas jusqu'aux
sans difficult
des mdecins
fesseurs,
qui ne fassent
un esclave (1)
l'objet d'unlouage lorsqu'ils
s'appliquent
lev,

et pourtant
la science

que

sa dignit.
M. Accarias
C'est,

services

ces
de

dit-il,

peintre,

ces

ainsi appliqus
n'enlvent

rien de sa noblesse,
de
personnes

une autre
(2) propose
que ces services prsentent

explication..
ceci de tout

fait spcial que si pour celui qui les rend ils ont une
mesure par le temps et les efforts
valeur apprciable
qu'ils lui cotent, pour celui qui les reoit, leur valeur

bien prcise.
pcuniaire
chappe toute estimation
exact et en complte
harmoCela semble parfaitement
matrialiste
des Romains,
nie avec la lgislation
qui n'tait
aveugle devant une plus-value
une somme d'argent.
tible de se raliseren
la divergence
au matre
lapersecutio

on dire,

on conoit

cordent.

que

"fils

gnement

(1) 7, 8, Ad. leg. Aq., IX, 2.

(2) Contrats innoms, p. 154.

Alors, peutdes textes qui n'ac-

qui a enseign un
Yactio locati si l'ensei-

et qui donnent
a t donn un esclave.

de famille,

pas suscep-

Celui-ci

est

une

 49
chose, res, dont le matre
a cours.
Nous en indiquerons
induire
d'un
pourrait

une

tirera profit,

une autre

tout l'heure
troisime

valeur qui

caractre

qu'on

du louage

mis en lumire

par M. Accarias. Mais en attendant,

point tenter une explication
historique

ne

pourrait-on
la difficult.

de'

Qu'on se rappelle
louage et la manire
procdaient
accordaient

s'est form le contrat

comment

de

procder des Romains. Ils ne

mais
manire
point d'une
synthtique,
au contraire
leurs actions un ordre de

faits prcis qu'ils

dont ils voulaient
Ils ne gnralisaient
pces, sans tendre

de

l'habitude

faciliter

la mise en

point,
ensuite

mais

et

de rencontrer

avaient

uvre juridique.
par esprocdaient

le cadre

de l'action

le louage,
ils partirent
d'un
une convention
sans cesse renouvele

accor-

de. Pour

fait dter-

min,
des ncessits

au milieu

de la vie. Cette convention,

en quelque
sorte singularise
avait pour but de
par sa rptition,
contre argent du travail de l'oupermettre
l'change
vrier et de l'artisan,
de tous ceux exerant une indus-,
trie spciale, des professions
alors rtribues.
Elle devint le contrat
gnirent
premier,

de louage,

soigneusement
ne l'tendant

mais

les

Romains

cet objet au cas

pas aux services

restrei-

d'application
qui, dans la

suite, purent tre rmunrs.

Or, n'est-il pas plausible
de croire que dans l'ancien droit les services des nourrices,

des copistes,

extrmement

rares

et exigeant

de

 50
l'affection

ou un talent peu commun,

n'aient

pas paru

de leur nature,
mercenaires, - qu'
l'poqueolebarreau n'tait qu'un moyen d'arriver aux fonctions publiservices.
ques, les avocats ai ent fourni gratuitementleurs
Il en tait ainsi des fonctions del'agrimensorqui
dgnrrent en mtier et qui ne rentrrent
point dans le
la diffrence que font les
louage. Cela nous explique
textes entre les rhteurs
et les pdagogues.
Les premiers durent longtemps
enseigner pour la gloire, en
public, tandis
services.

que les seconds

Les faits formant

selon M. Accarias,
doivent

l'objet
runir

faisaient

de leurs

argent

du contrat

de louage doivent,
condition.
Ils
une troisime
une chose corpodisposition du bailleur. Ce

ncessairement

s'appliquer

relle mise par le preneur la

systme est bas sur un texte

de Pomponius,

conu :
Sabinus

rem

respondit
mus (etiam), veluti
a

si quam

nobis

ainsi

fieri veli-

seu
vel vas aliquod,
statuam,
vestem ut nihil aliud quam pecuniam
daremus,
locationem
esse,
videri; nec posseullam
emptionem
ubi corpus ipsum non detur ab eo cui id fieret; aliter
atque si aream darem ubi insulam aedificares, quo-

niam tune a me substantia

ton. temp., XVIII, I).
Ainsi donc, d'aprs

proficiscitur

Sabinus

(L. 20, De

et Pomponius,
de me faire une statue,

je charge quelqu'un
ment, il ne peut y avoir louage,

lorsque
un vte-

si je ne fournis

pas la

 51
si je traite avec un entrepreneur
De mme,
il n'y aura contrat de louage qu'aude constructions,
devra tre leve sur mon
tant que la construction
matire.

propre

terrain.

La raison

qu'ils

en donnent

est qif alors

Dgageons,
proficiscitur.
de ces deux jurisconsultes :
se conoive,
il faut abd'ouvrage

seulement : a me substantiel
dit M. Accarias (1), l'ide

pour que le louage

solument que l'une des parties, celle qui reoit le ser l'autre
vice ne consistant
pas en argent, fournisse
une chose matrielle,
corpus ou substantiel, ce sont les
deux expressions
de la loi 20; et il faut que le service
par elle reu consiste en un travail excut sur cette
Et il invoque aussi la loi 5, 1, D., De verb.
signij., L, 10 qui vient encore appuyer cette manire
de voir. Paul y cite une dfinition
du louage d'ouvrage
chose.

donne

par Labon

a Opere locato,
cari ait id opus

:
conducto
quod

lpyov) id est, ex opere

tum.
Or, lpyov signifie

tout

: his verbis

Labeo

signifiGraeci airoTeXscixavocant (non

facto

corpus

aliquod

perfec-

dtravail, tandis qU\1to'tEap.!X

une chose acheve, travaille.

signe plus proprement

On objecte alors que, chose contraire aux textes (2), le
contrat de transport
ne pourra plus rentrer
dans la
dfinition du louage, puisque
la res fournie ne porte

(I) Contrais innoms, p. 15.

(2) 25, 7, D., Loc. cond" XIX, 2.

 52
du travail. Mais il faut rpondre avec
pas l'empreinte
M. Accarias qu'il n'est pas ncessaire
que le fait tende
modifier ou transformer
la chose, que le contrat
en cas de transport
se formera
ou de simple garde
d'un objet, parce
tuera l'occasion
Cette

troisime

que, ce qui suffit, le travail s'effecd'un objet fourni par le preneur.

nous semble pleinement
condition

On pourrait
lui reprocher
de s'appuyer
sur
justifie.
le texte de Pomponius,
en disant que Sabinus ne cherche point y donner une dfinition
du louage,
mais
seulement
nous montrer
comment
le contrat se diffrencie

d'avec

la vente.

Nous croyous
Tout d'abord,
aucun

texte.

qu'il est possible

cette exigence

Nous

avons

montr

de rpondre.
n'est contrarie
qu'elle

ne

par
rejette

elle pourrait
point du louage le contrat de transport,
des
en outre se prsenter
comme
une explication
textes qui font carter du louage les services de l'avola diffrence faite par Ulpien entre
justifie
en conles services des professeurs
et des pdagogues
ciliant les textes qui s'en occupent.
cat. Elle

Les textes
d'un

qui nous parlent

13, 3,
magister (L.

de louage

pour les soins

D., Loc. concl., XIX, 2-5,

3, Adleg. Aq., D., IX, 2) supposent que l'enfant a t
ils ne le supposent
confi au magister.
Au contraire,
des rhteurs
point lorsqu'ils parlent de l'enseignement
et autres
un pareil

professeurs
souci.

qui

ne

devaient

point

prendre

-53
Mais y a-t-il quelque
une condition de fond

chose

de draisonnable

voir

du contrat,
dans un caractre
la locatio operis de la vente ( l)
qui spare certainement
la locatio opeet qui pourrait bien servir distinguer
et la localio operis du mandat.
Nous n'admettons
pas d'une faon absolue

rarum

l'axiome

textes qui dclarent que toute la

par certains
diffrence entre le mandat et le louage rside dans la
qui nous
prsence du salaire. C'est ce que dit Justinien,
devient louage s'il cesse
apprend
que tout mandat
formul

(Inst., III, 26, 13; L. 1, 4, D. Mand.,

bien que la merces puisse
XVil, 1). Nous admettons
faire carter l'ide de mandat, mais nous lui refusons
d'tre gratuit

ce pouvoir

elle seule,

l'exclusion

de toute autre

(1) On se rappelle l'hypothse qui .embarrassait les jurisconsultes et que Gaius et Justinien croient utile de rsoudre
dans leurs Institutes: Titius convient avec un orfvre que
contre dix sous d'or celui-ci fournira dix anneaux de ce mtal,
d'un poids et d'une forme dtermins (G., Inst., III, 147.
Just., Inst., III, 24, 4). Quelle tait la nature du contrat?
Cassius hsitait, disant: il y a vente et louage, quoique l'opration tant une, exiget une solution galement une. Son
hsitation qui est fatale si on n'exige pas notre troisime
caractre, ne se comprend plus, si avec Sabinus et Pompo Res a me proficisci
nius on admet que dans le louage:
debel ; c'est ce qui permet Justinien de dire qu'il y a
vente.
Cette condition, qui diffrencie le louage du mandat et de
la vente, est donc bien caractristique de notre contrat, puisque sans elle il disparat.
4

 54
Cette diffrence

condition.
telle

pouvoir nous
que Vhonorarium

pour

est beaucoup
suffire, surtout

trop accidenlorsque nous

a pris dans le mandat une si

Cela peut nous expliquer
les
large place.
pourquoi
Romains
ne voient pas un louage dans la convention
faire un voyage dans votre
par laquelle je m'engage
intrt ou dans les services de l'avocat.
voyons

Nous donnons

un
donc au louage, malgr Justinien,
cadre plus restreint
avait
qu'au mandat.
L'empereur
mal compris un texte de Gaius qu'il a cru reproduire.
Le jurisconsulte
louage

avait

dit (Inst.,
en
dgnre

C. III, 162) que le

mandat
est
lorsqu'il

d'ouvrage
se
exact; mais Justinien,
gratuit. Cela est parfaitement
trouvant en prsence
de deux contrats qu'il a cru spade la m,erces, s'est
rs uniquement
par la question
imagin
sition.

qu'il pouvait

sans danger

retourner

Un texte de Paul vient bien confirmer

la propo-

notre manire

Le jurisconsulte
se demande
quelle action
accorder
en cas de mandat
salari. Il n'ose pas affirmer que c'est une action tire du louage; ce qui serait
bien naturel s'il tait exact que le mandat
cependant
de voir.

salari

dgnrt
aurait
convention
mandat:
nem et

en louage.
plutt l'air

interveniente
conductionem

D., XVII, 1, Mandati).

manire de voir?

Il dit seulement
d'un

que la
que d'un

louage
enim pecunia, res ad locatio-

potins
respicit (L. t S 4,
N'y a-t-il point place pour notre

APPENDICE

Nous
louage

avons
puisse

vu les conditions
se former.

requises
Les unes, relatives

pour que le
la merces,

certa et vera;
exigent qu'elle soit in numerata pecunia,
les autres,
relatives la res, veulent que le fait apprd'une industrie spciale,
ciable en argent, et rsultant
s'applique
Voyons
juridiques

une chose mise la disposition

du bailleur.
maintenant
quelles seront les consquences
des conventions
en dehors de ces
passes

rgles.
il n'y en et aucune.
Longtemps,
La convention
ne pouvant
rentrer
dans aucun des
l'existence
tait, sous le
types dont la loi consacrait
nom de pacte nu , dpourvue
de toute sanction.
La partie qui avait excut son obligation
ne pouvait mme point exiger de l'autre l'accomplissement
de son engagement.
La dation
du prix faite ob fern
mettait
travail

bien le bailleur
convenu

dans la ncessit

ou de vendre

d'excuter

le

la somme

mais
d'argent,
de conclure l'excu-

le preneur n'avait pas la facult

tion de la convention.
Il n'avait qu'une condictio ob rem,
dati ou causa data causa non secuta, action exclusive-


ment

fonde

sans

cause

56

sur ce principe
que nul ne doit s'enrichir
aux dpens
d'autrui
(L. 05, 4, D., De

cond. indebXII,
Il avait
dbiteur

VI).
comme
encore,

qui

avait

excut

dans
son

le

aboutir

assurait
caus;

donc

de

de son caractre

du

et

prjudice

contractuelles,

et intransmissible

insuffisant.

pas en avant.

l'action

de la convention,

en tous cas la pleine rparation

mais la diffrence
des actions

elle tait annale

tait

l'excution

le

obligation,

dolo depuis Aquilius Gallus (1).

Cette action pouvait mme raison
arbitraire,

cas o c'tait

c'passivement :
Les jurisconsultes
firent un

Ils virent. dans

l'excution

d'une

des

non seuleconvenues
une cause suffisante,
prestations
ment de rptition
(il
pour la partie qui avait excut
en avait toujours
mais d'obligation
t ainsi),
pour
l'autre.

Ils formrent

ainsi

lentementla

thorie

de ce

les negotia nova et que nous appelons

qu'ils appelaient
les contrats innoms.
Ariston fit consaTout d'abord,
crer les hypothses
do ut des, dont facias, c'est--dire
pour la deuxime
qui seule nous occupe, le cas o j'ai
donn une chose pour obtenir un fait en retour. C'tait
un premier pas, mais nous pouvons aussi
bien supposer
son travail avant d'en receque le bailleur a excut
voir le prix, ce qui forme l'hypothse
fado ut des, ou
semqu'il a excut son travail en vue d'une prestation

(1) 5, 3, De prs. verbisi XIX, 5.

 57
blable qui a t convenue. C'est alors l'hypothse
facio
cas toute action fut
ut (acias. Dans ces deux derniers
longtemps refuse, si ce n'est l'action de dolo.
La diffrence provenait de ce que la dation tant un
acte juridique,
pouvait bien aux yeux des Romains tre
la diffrence de simples faits
une cause d'obligation,
Mais avec le
dpourvus de tout caractre
juridique.
temps les deux hypothses
facio ut (cias, facio ut des
furent l'une aprs l'autre consacres.
tat du droit nous les voyons toutes
par l'action prsescriptis verbis qui aboutit
Cette action avait t inde la convention.

Dans le dernier
consacres
l'excution

d'avente probablement
qui l'appliqua
par Labon
bord pour tourner une difficult en matire de louage.
si lorsque je charge
mes marchanen un lieu
dises sur un navire qui doit les transporter
On se demandait

quelconque,
je suis conductor navis ou locator operis,
s'il y a louage de chose ou louage d'ouvrage.
Labon,
dans le doute, me donne l'actionprsescriptis

verdis (L. 1,

1, Deprses. verb.).
Cette action fut gnralement
admise (1), bien que
l'opinion des Sabiniens tendit faire prvaloir l'admisutiles. Elle concourait
du
sion d'actions contractuelles
reste avec celles
pnitentia

dj accordes et la condictio dite

accorde dans certains cas.

(lj Y. Inst. Just., Kl, 24, 2, fine

ex

CHAPITRE

IV

EFFETS DU LOUAGE

SECTION PREMIRE
OBLIGATIONS

Les obligations
qui dcoulent
d'une part excuter
le fait

du louage

se rsument

de l'autre

convenu,
du
payer la merces et rendre possible la prestation
travail.
Elles doivent s'excuter
selon les conditions
au contrat,
prvues
leur faute.

les

tant responsables

parties

1. Obligations

de

du preneur.

Dans la locatio operis et dans

dbitrice
preneur est la partie

la locatio operarum,
le
de la merces. Il a une

double

obligation :
1 Mettre la disposition

du

bailleur

la chose

sur

 59
laquelle
ralement

doit

s'excuter

le travail

faire

convenu

et gnde lui pour met-

tout ce qui dpend

Par
en pouvoir de faire cet ouvrage.
tre le preneur
avec un charpentier
exemple si vous avez fait march
un btiment dans un certain lieu, vous
pour construire
passage lui et ses ouvriers, pour aller
et
et venir au lieu o doivent se faire les btiments,
devez fournir

pour y conduire
construction.

les

matriaux

ncessaires

pour

la

Mme il pourra tre tenu d'y faire conduire temps

les matriaux
qu'il s'est engag fournir. C'est une
la ralisation
du contrat qui rcondition matrielle
sulte de la nature des choses.
par le locator de satisfaire ci cette obligation
le conductor en avait souffert, tre actionn
il pourrait,si
Faute

en payement de dommages-intrts.
2 Payer la merces. Le prix est dbattu par les par- j
ties, mais il faut noter quela bonne foi doit aussi prsider sa fixation. Le locator et commis un dol si, dans
ex conducto

le but d'obtenir

un march

il avait dissimul
meilleur,
de l'ouvrage faire.

l'entrepreneur
l'tendue
Pour le mode de payement
la convention
ou l'usage.

il faut aussi
Ordinairement

s'en

rfrer

la merces

ne sera due que lorsque le travail aura t excut par

le bailleur,
mais parfois elle tait paye d'avance.
C'est ce qui, semble-t-il,
avait lieu dans le cas de Iran s-,
port, au moins par navire (1).
(1) 15, 6, Loc. cond.

 60
dans la locatio operis ne doit le
a accept les travaux. Nous avons dit

Le locator d'habitude
prix que lorsqu'il
qu'il y avait intrt

pour lui le faire en face d'entrede mauvaise

foi. Aussi, tait-il parfois conpreneurs
venu que la rception serait faite par un tiers :
Si in lege Iocalionis
sit ut arbicompreheusum
tratu domini

ac si
opus adprobetur,
perinde habetur
boni viri arbitrium
fuisset.
Idemcomprehensum
que servalur sialterius
arbitrium
cujuslibet
compre hensum
lale
sit, nam bona fides exigit ut arbitrium
a prestetur
quale hono viro convenit (1).
Mais celui-ci ne pouvait, en ce cas, qu'approuver
il ne pouvait, s'jnspirant
dsapprouver
l'ouvrage ;

parties
texte.)

des

le temps fix par la convention

l'excution
du contrat.
(Suite du

tendre

circonstances,
des

ou

pour

Mais il
Le preneur doit la totalit du prix convenu.
payer au del. La loi 60, 4,
ne peut tre contraint
en effet le matre,
Loc. cond. autorise
qui voit que
l'architecte
ne peut btir la maison pour la somme indique, arrter
vision fournie.

(1) Id., 24, pr.

les travaux

et rpter

mme

la pro-

 61

2. Obligations

Le bailleur

doit excuter

a t convenue.
nir les services

du bailleur.

son travail

Dans la locatio

de la faon

operarurn.
tout le temps fix.

qui
il doit four-

S'il les avait

promis
il devrait accorder
engags la fois deux personnes,
celle qui avait contract
la premire
la prfrence
(L. 26, D., Loc. cond.).
doit accomplir
Dans la locatio operis, l'entrepreneur
Mais il a une fason travail dans le temps convenu.
cult que n'a pas l'ouvrier
peut employer le concours

dans

la locatio operarum,
il
d'une autre personne.
Cela

de son travail que

tient ce qu'il est moins dbiteur
Il emploiera
donc une tierce personne
d'un rsultat.
il sera conductor
vis--vis
de laquelle
ou
operarum
locator operis (1), moins
de convention
contraire
(2). C'est ses risques et prils qu'il
de l'ouvrage
(3).
agira ainsi, restant seul dbiteur
Pour apprcier
la nature de l'obligation
du bailleur,
expresse

ou tacite

il faut se reporter aux principes

Nous somgnraux.
mes en face d'obligations
de faire, il faudra donc exa(1) 48,'pr., D., Loc. cond.
(2) 12, 6, D., De usu, VII, 8. 13, 1, Locat. cond., 4S,
pr., h. tit. 31, D., De solut., XLVI, 3.
(3) 25, 7, Loc. cond.

 62
miner

dans

si le fait accomchaque cas particulier

ou non la possibilit
d'une excution
plir comporte
partielle.
C'est ce qui fait que l'obligation
du locator operarum
sera ordinairement
divisible.
Un texte d'Ulpien semble dire que les oper sont au contraire
d'une
l'objet
mais il est bien vident
indivisible,
obligation
que
cette opinion dans sa gnralit
n'est point soutenable (1). Pour la localio operis il en sera de mme,
difficilement
nous nous trouverons
en prsence
d'un
En effet, nous avons vu
par nature.
ne pouvaient
faire l'objet de
que les actes juridiques
ce contrat. De mme, si vous m'avez promis de faire
objet

indivisible

un voyage

dans mon

intrt ;

l'acte

est de sa nature

mais exclu du louage.

Il faudra donc considrer d'ordinaire
l'intention
des parlies.
Par exemde btir une
ple, supposons avec Ulpien qu'il s'agisse
indivisible,

maison.

Il est bien vident

ont envique les parties

On n'habite pas une maison

sag la maison termine.

De mme si vous vous
inacheve.

tes

engag construire un thtre.

Que puis-je en faire s'il n'est pas
fini? Ulpien a donc raison de dire horum enim divi sio corrumpit
stipulationem
( De verb. oblig., Inc.
des parties.
cit.). Elle n'est pas en effet dans l'intention
de labourer
Sera divisible au contraire,
l'obligation
nies champs,

de transporter

(1) 72, pr. D., De v. ob45, 1.

ma rcolte.

 63
du
plus en dtail les obligations
Voyons maintenant
bailleur [conductor operis). Elles ont un double objet r1 de rendre la chose
sultant de sa double obligation :
lui confie ;

2 d'excuter

le travail promis.

DE RENDRE
I. OBLIGATION

Cette obligation
de restituer la chose l'oblige veilIl doit prendre toutes les prcauler sa conservation.
Le locatov operarum
ne sera point
tions convenables.
travaille ordinairepuisqu'il
du matre;
pour lui cette
dans celle d'excuter
convenable-

tenu de cette
ment

sous

obligation
la surveillance

obligation rentrera
le conductor operis
ment son travail. Tout au contraire,
sera responsable,
par exemple si tailleur, il laisse voler
aux rats les habits qui lui sont confis.
ou manger
quia debuit ab hac re cavere (1). Le magister sera
tenu de l'action locati s'il laisse enlever par les ennemis les enfants

qu'il

surveille,

loin (2\

(1) 13, 6, Loc. cond.

(2) 13, 3, D., Loc. cond.

les ayant

emmens

au

64

II. EXCUTION
DU TRAVAIL

a. Le bailleur
Nous
pour
parti.

devra

excuter

le travail

temps.
n'a t fix

dlai
pouvons
supposer
qu'aucun
du travail, ou qu'un dlai a t iml'excution
Si le contrat ne fixe aucun dlai le conduclor

operis doit apporter une diligence raisonnable.

une maison :
exemple accept de construire
Qui insulam

fieri spopondit

non utique

11a par
conquisitis

undique fabris et plurimis

debet, nee rursus utroque
sed modus
adhibendus

operis adhibitis festinare

aut altero contentus esse;

diligentis
que (1).

et

aedificatoris

est

secundum
temporum

rationem
locorum-

donc de la nature du travail et de

dpend
Il faudra galement
considrer
le but dans
l'usage.
lequel-la commande a t faite et qui peut contenir un
terme tacite.
Tout

Si le contrat
avant l'expiration

fixe un dlai, l'objet devra tre livr

du terme. Cette clause doit tre in-

On stipulait d'habitude
une
terprte
rigoureusement.
somme d'argent titre de dommages-intrts
pour le
dans le dlai voulu. Mais mme alors
cas d'inexcution
(1) L. 137, 3, D., De verb. oblig., XLV, 1.

 65
de
dit que le conlral doit
s'interprter
ne sont pas dus
telle sorte que les dommages-intrts
d'un expert,
si le temps accord et t, au jugement
matriellement insuffisant
(1).
Lahon

nous

Eatenus obligationem
contrahi
puto, quatenus vir
bonus de spatio temporis
aestimasset;
quia id actum
apparet
sine quo
esse, ut eo spatio absolveretur,
fieri non possit.

Mais c'est l une exception;

en principe,
le bonus
vir qui doit recevoir
l'objet n'a pour mission que de
si le temps a
l'examiner
en lui-mme
sans rechercher
manqu au conductor
Idque arbitrium

:
ad qualitem

rogandum
quod lege
tempus
nisi id ipsum lege comprehensum
pr. in fine, Loc. cond.).
Sauf convention,
Le conductor,
intrts,

non

ad pro-

sit, pertinet,
sit (Paul, L. 24,

bien entendu.
au lieu

de promettre
des dommagesconvenir avec le locator qu'aprs l'ex-

pouvait
du terme,

piration
autre entrepreneur
Paul, le premier

operis,
finitum

celui-ci
charg
conductor

pourrait
du travail.
sera

tenu

s'adresser
Alors,

nous

dit

(ex locato) des

dans les limites

de ce nouveau
consquences
louage
du premier (2). L'action
locati garantissait,
l'excution
des pactes
adjoints au contrat
in continenti.
(1) 58, 1, Loc. cond.
(2) 13, | 10, Loc. cond.

un

on le voit,
au

moins

 66
Cette

rgle

videmment

s'applique

la locatio

operaritm,
pour laquelle il suffit de l'noncer.
b. Le bailleur doit excuter
son obligation
conditions
du march.
Conductor
facere

omnia

debet

secundum

legem

dans les

conductionis

(1).

Cette rgle du louage de choses a ici son application. A propos de cette rgle Labon donne une dcision qui montre
des Romains.
l'esprit
analytique
tre

Aprs

tombs

d'accord

sur les plans on convient

la maison construire
serait

que l'ouvrage command,

Puis le locareue par le locator operis ou son hritier.
tor fait modifier le plan primitif. Son hritier,
mcontent

sans

doute,

agit ex locato contre l'entrepreneur

Labon dit :
de la convention.

pour inobservation
Opus quidem ex lege dicta non videri factum
sed
quoniam
locatoris
ex voluntate
esset,
permutatum
redemptorem
(2).
absolvi debere
L'hritier

videmment

dolo ou pacti conventi.

L'ouvrier
doit excuter
manire

se vit opposer
son

travail

l'exception
non

de

pas d'une
comme un

mais convenablement
quelconque,
Il y aurait mauvaise foi de sa part
ouvrier ordinaire.
allguer qu'il a lou ses services tels qu'il a pu les
fournir. Ulpien nous le dit :

(1) 25, | 3, Loc. cond.

(2) 60, 3, Loc. cond.

 67
Imperitiam
scribit Celsus :
culp adnumerandcim
si quis vitulos pascendos
vel sarciendum
quidpolien dumve conduxit,
culpam eum praestare debere : et
quod imperitia peccavit, culpam esse quippe ut arti (t).
te fex, inquit, conduxit
est une faute chez l'ouvrier comme chez
L'impritie
l'entrepreneur.
Les malfaons

sont la charge du conductor, et on

assimile
aux malfaons
les dfauts qui tiennent la
mauvaise
fournis par lui (2). Il
qualit des matriaux
ne s'en dcharge
de l'ouvrage,
que par la rception
pourvu

bien entendu

(L. 24, pr. I.

qu'il

ne l'ait pas

obtenu

par

dol

c.) (3).

SECTION II
INEXCUTION
DESOBLIGATIONS

L'inexcution
du dbiteur,

des obligations
ou sa faute, ou un

a pour cause ou le dol

cas fortuit. Le dol im-

(1) 9, g 5, Loc. cond.

(2) Loc. cit., 51, d.
(3) C., Deoper. public., VIII, 12. Une conslitulion des empereurs Gratien, Valentinien et Thodose assujettit les enIre preneurs de travaux publics la garantie d'une dure de
quinze ans compter de l'achvement de rIYLloJ Comparer 1792, C. c.

 G8
Le cas
foi, la faute; la ngligence.
est un cas de force majeure.
Dans les contrats de bonne foi, la thorie des fautes

plique
fortuit

la mauvaise

peut se rsumer

ainsi.

La responsabilit
au moins le dol oula

du dbiteur

faute lourde,
toujours
au dol, rien ne lui permet de s'en affranchir.
Elle ne comprend mme rien de plus pour la partie qui

comprend
assimile

dans le contrat,

est dsintresse

le dpositaire.
lecommodant,
le dbiteur rpond de sa faute
si le crancier

lui-mme

par exemple, pour

Dans le cas contraire,

sans distinguer
lgre
est intress
dans le con-

trat (1). Cette faute lgre

en gnral in
s'apprcie
abstracto, et on ne droge ce principe
qu' l'gard
de l'associ, au moins en ce qui concerne les contrats.
Pour lui,
gence

la faute est

considre

n'est

in concreto;
sa dilile soin qu'un bon
d'aprs

plus apprcie
dans
pre de famille apporte
celui
mais,
affaires,
d'aprs

l'administration
qu'il

apporte

de ses
dans

les

siennes

propres.
La plupart
des

un
ajoutaient
interprtes
la culpa levissima. Le dbiteur tait
troisime chelon:
tenu de cette faute, lorsque le contrat ne concernait
que son utilit propre. Cette thorie tait base sur des
du commodataire
textes o les jurisconsultes
parlant
anciens

(1) Par exception le prcariste, quoique oblig dans son

propre intrt, et dans son intrt exclusif, n'est tenu que de
sa faute'lourde. Il en tait de mme des agrimensores. Ulpien, L. 1, 1, XI, 6.

 69
disent qu'il doit prstare
des superlatifs,
emploient
ou se comporter
en diligentisexaclissimam diligentiam
; L. 1, 4,
(L. 18 pr., Commodati
simuspaterfamilias
De oblig. et act.).
Dans
fautes

ancien

notre

rgna longtemps

nergie; cependant,
brun la combattaient

cette

droit,

thorie

des

trois

et Pothier
Doneau

l'expose encore avec

(1), Thomassin
(2) et Leelle est reAujourd'hui

dj.
Ces superlatifs
n'ont aucune
pousse universellement.
comme
le montrent
valeur,
les 2, 4, Inst., Quib.
modo recOlltrall.,
III, 14. On arrivait mconnatre
des dispositions
diffrence entre
textes

mettent

formelles;
le vendeur

ainsi,

on tablissait

une

et le commodataire

que les
sur la mme ligne (L. 3, Deperic.
et
et on traitait identiquement
l'associ

commXVIII,6),
et le vendeur que pourtant les textes diffrencient
bien
nettement
(Inst., III, 3, De empt. et vend.;
9, De
soc.). En outre, il n'y avait rien de logique obliger
diffremment
le dbiteur
dans son inqui a contract
trt

exclusif

de celui

de celui qu'il reoit.

que la faute suppose
tieglij'enlia

culpa

qui rend un service en change

Paul nous dit (L. 226, D., L., 16,
une grande
ngligence:
magna

est. Ducaurroy

(3) ajoutait

qu'une

pa-

(t) Comment, juris civilis, lib. XVI, ch. vu et XIII.

(2) De usu pratico doctrlnx culparum prxslatione in contractibns.
(3) Tome III, n 1070.
5


reille

70

lui semblait

symtrie

trop

tre parfaitement
vraie .
Nous avons ainsi rduit
essaie

d'appuyer,
des fautes

vision

le cas fortuit.

la base

en droit

franais,
1137, C. civ.).

(art.
cause d'inexcution

La dernire

systmatique

et qu'il n'a
pu empcher
libre le dbiteur.

cependant

Ces principes
s'appliquent
le preneur
seront tous deux

sur

laquelle
une semblable

des obligations
que le dbiteur

C'est tout vnement

pour

di-

est
n'a

provoqu.

Il

Le bailleur

et

pas

au louage.

on

de leur dol,
responsables
est de bonne
foi, et de leur faute,
puisque le contrat
d'une manire
est titre
abstraite,
envisage
puisqu'il
du reste, que des pactes adonreux.
Responsabilit,
joints

peuvent

Aprs

tendre

sur la
expos les principes
gnraux
Uldes fautes dans les diffrents
contrats,

avoir

prestation

pien ajoute:
Sed heec ita,
plus, vel minus,
servabitur
tractus

ou restreindre.

vel
nisi quid nominatim
convenit,
in singulis
contractibus
; nam hoc

legem
quod initio convenit:
eo quod Celsus
ddit:
excepto
ne dolus prstetur,
si convenerit

valere,
bonae fidei judicio

contrarium

est,

et ita

17).
(L. 23, Y). De reg.jnr.,L,
Il n'y a donc que le dol et la faute lourde
puisse s'exonrer.
libres de modifier

enim conputat, non

hoc enim
utimur

dont on ne

sont
de cela, les parties
contrac leur gr la responsabilit
En dehors

71

tuelle.

L'dit

du prteur

proclame

du

reste

la libert

des conventions:
neque adedicta
versus leges,
senatusconsulta,
plbiscita,
principum,
neque
quo fraus cui eorum fiat, facta
erunt, servabo (L. 7, 7, De pact., II, 14).
Pacta

conventa

quse neque

dolo

malo,

tant en faute n'excute

Lorsque l'une des parties
il ne reste l'autre
qu' demanpoint son obligation,
Il n'en est
der en justice une rparation
pcuniaire.
o la condamnation
pas de mme dans le Bas-Empire
Le dbiteur
est alors conporte sur la chose mme.
damn

fournir

la prestation

convenue

et peut

mme

tre contraint

par corps. Lorsque la prestation

pouvait
tre accomplie par un tiers, le crancier
obpouvait
tenir de le faire excuter
aux frais de celui qui l'avait

promise.
Les actions
ficlei, le juge
d'apprciation
et indemniser

locati et condacti

tant

des actions

bonse

compte de tous les lments

le calcul des dommages-intrts
le demandeur.
compltement

pouvait
dans

tenir

Le juge prend en considration

non seulement
les
conventions
mais encore
celles
exprimes
qui tant
doivent
tre sous-entendues
et plus forte
d'usage,
raison

les pactes

cution

partielle
les fautes,

toutes

adjoints.
ou totale
de

Dans les deux

cas d'inex-

le juge tiendra
de
compte
celles rsultant
d'un fait actif

(ce qui a lieu dans les actions de droit

de celles rsultant
d'une omission.

strict),

et aussi


Quant au montant
est rest
nera

72

de la condamnation

indtermin

quanti

il
lui-mme,
Le juge condam-

dans la formule.
des
interest, c'est--dire

dommagesavoir le
pouvait

intrts

l'intrt
quivalant
que
demandeur
l'excution
de la convention.
entrer

dans les dommages-intrts,

le montant
des intrts
venable,

s'il

Il fera

l'estime

mme

non

concon-

venus.
C'est le

de la partie lse,
juge qui, sur l'indication
le dommage.
Mais en cas de dol il devait

apprcie
avoir un autre
les

actions

demandeur
montant

que nous voyons accord dans

foi. Alors il pouvait laisser au
le
le soin de fixer, sous la foi du serment,
moyen
de bonne

de la condamnation

intervenir.

moins

Mais,
dfa-

ne ft particulirement
que le dfendeur
un maximum qui ne pouvait
vorable, le juge fixait

tre

dpass.
Voil quel tait le domaine des actions locati et conducti. Ce n'est que l'application
des principes
qui rgissent les actions de bonne foi.
servir
Ces actions pourraient
donc parfaitement
des fautes commises par
indemniser
l'une des parties
Mais les
de ses obligations.
l'autre
dans l'excution
ont ajout une autre action qui, concurremcette
ment avec celles nes du louage, peut procurer
indemnit.
C'est l'action
legis Aquili qui a pour but
la rparation
de tout dommage caus sans droit corpori
Romains

par un fait actif.

Son caractre

n'est

point

pnal

en

 73
en
principe, mais elle peut le devenir. Elle procure,
effet, la plus haute valeur atteinte pas la chose dans le
mois ou dans l'anne et crot au double en cas d'injitiatio.
en cas de dol et de simple faute, mais
en raison sans doute de son caractre rigoureux Ulpien
l'avance de la responnous dit qu'on peut s'exonrer
Elle se donnait

sabilit

l'amener

(1).
Ulpien suppose que je donne un artisan
Au cours du travail la
de marbre ciseler.
qui pourrait

une coupe
coupe est

Si le bris provient d'un vice de la chose, d'une

n'a pas commis de faute;
veine, par exemple, l'artisan
il sera resmais s'il est le rsultat d'une maladresse,
brise.

ponsable tant en vertu du contrat que de la loi Aquilia.

De mme si un magister
ou un patron
blessent
l'enfant qu'ils corrigent (L. 27, 29, 5, 3, D., Adleq.
L'action tait encore
accorde
contre le
Aq., IX, 2).
medicus qui avait mal soign l'esclave (Ulp., L. 7, 8,
Adleg. Aq.).
A propos de l'action
si les Romains
tractuelle

aquilienne on peut se demander

ont nettement
la faute condistingu

de la faute

dlictuelle.

l'action

Il est certain

que
dom-

ne se donnait qu'en cas de

aquilienne
d'un fait positif.
Certainement
aussi
mage rsultant
les actions locati et conducti indemnisaient
du prjudice
caus par une faute active ou ngative

des contractants,

(1) Nous ne connaissons pas de texte donnant une pareille

latitude en cas de dol. Culpa magna dolus est, 226, D., De
verb. sig. L. 16.

74

est le champ d'application

de chaque action?
wais,que
On a essay de le dterminer.
d'abord que le fait soit tel que la partie
Supposons
aucune responsabilit
contractuelle
et qu'il
n'encoure
n'y ait ni dol ni faute lourde. Par exemple, l'entrepreneur a bris le vase non pas en le travaillant,
mais en
le transportant.
Alors le dommage a son principe dans
un fait autoris par le contrat, il n'est pas contraire au
ne saurait s'appliquer.
Mais
droit, l'action aquilienne
au lieu d'tre arriv pendantle
si l'accident,
transport,
est arriv pour avoir voulu montrer le vase quelque
curieux, je serai tenu, car il y a eu une cause que la
convention
n'autorisait
pas (1).
Il se peut aussi que le contrat oblige la partie. Par
que l'objet a t bris.
exemple, c'est en le travaillant
Alors applique-t-on

encore

la loi Aquilia? Oui

(L. 27,

L. 7, 8, id.). Pourquoi, puisque

.29, D., Ad leg. Aq.;
accorder
la faute est contractuelle,
une double action
C'est sans doute par cette
et dlictuelle?
contractuelle
qu'un fait ne cesse pas d'tre un dlit par cela
seul qu'il est dj prohib par le contrat.
entre la faute commise dans l'ex- Cette distinction
raison

cution

directe

ne semble

du contrat

ou dans l'excution

pas avoir t bien

nette

indirecte

(V. 5, 3, Ad leg.

Aq.).
-

(1) A l'appui de cette distinction cre par les commentateurs on pourrait peut-tre invoquer la loi 27, 29, Ad leg.
Aq. V. Accarias, Prcis de droit civil, II, 682.

qui se pose est de savoir

se combinaient.
tait-on

La question
deux actions
elles?

entre

75

Si l'une

tait

teinte? On

mais il semble

bien

ex locato, vel

a nem

nos

opter

tait-elle,

pouvait choisir entre elles

Un
ne pouvait les cumuler.

qu'on
.texte d'Ulpien parait nous le dire :
a Proculus
ait, si medicus servum
vel

rduit

l'autre

intente,

ncessairement

comment

imperite

ex lege Aquilia

secuerit,

competere

actio-

D., Adleg.
Aq.).
le
encore, prvoyant
plus formel
et d'une action conde l'action
aquilienne

(L. 7, 8,
De mme Paul,

concours
tractuelle
mandeur
tra

plusieurs
reprises
(1) que le dese contenter
de l'une d'elles : Alteru-

dclare
devra

contentus

esse

debet ;

Gaius

semble

le

dire

Si qua earum actum fuerit, alise tolluntur

(2).
Ce serait une erreur, selon nous, de prendre
ces

aussi:

textes
tenter

trop la lettre.
successivement

objet :
Quoties
nomine,

La rgle c'est
deux actions

duae concurrunt
una

quis

experiri

actiones,
debet

L. 17, Ulp.).
reg. juris,
Cette rgle s'applique
certainement
tions en tant qu'elles
tendent
une
suivant

l'expression

des

interprtes,

ne peut inayant le mme

qu'on

ejusdem
(L. 43,

rei
J, De

nos deux acou,

rparation
qu'elles sont rei

(1) 18, Ad leg. Aq. 43, Loc. cond. 50, Pro socio,
XVII,2.
6.
(2) 18, 1, Commod.,XIII,

 76
Mais l'action de la loi Aquilia peut tre,
persecutol'i.
en outre, pnale.
La condamnation
qui y est prononce, outre qu'elle crot au double en cas d'infitiatio,
est mesure
ment

non

pas sur la valeur de l'objet au momais sur sa valeur la

o la faute a t commise,

ou dans les trente jours qui

plus haute dans l'anne
ont prcd
le dlit. Ds lors, on peut admettre que
dans la mesure
o elle est pnale, cette action se cumule

contractuelle.

avec l'action

Cependant, la
le dit :

question

Si tibi commodavero
utraeque
quidem,

actiones
post

tait controverse,

vestimenta,

et tu ea ruperis,

rei persecutionem

legis

Aquiliae

Paul nous

et

continent,

actionem,

utique

com-

modati

an Aquilia remalinietur : post commodati,

neat in eo quod in repetitione
triginta dierum amverius est remanere,
quia
plias est, dubitatur : sed
simplo accedit, et siinplo subducto
locum non ha bet (L. H4, 2, in fine, De oblig. et act.,
XLIV, 7).
On peut dire du louage ce que Paul dit du commo rparer,
vous
dat. Je vous ai confi des vtements
les dchirez :

j'ai

contre

vous l'action

locali et l'action

d'abord
la preSi j'intente
celle-ci,
injw'i.
d'amire est certainement
teinte; mais si j'intente
me reste-t-elle
bord l'action- locati, l'action aquilienne
damni

pour obtenir ce qu'elle peut me donner de plus, c'estau

-dire, la diffrence entre la valeur des vtements
jour du dlit

et celle

qu'ils pouvaient

avoir prcdem-

 11
ment? On

la ngative
pour ce motif
la peine n'est pas
de la loi Aquilia
mais consiste
seulement
dans
distincte,

pouvait
l'action

que dans
une somme
une

soutenir

plus leve
un accessoire

valuation

elle est comme

du

dommage,

de l'indemnit,

et qu'ainsi
dont elle

l'affirmative
est plus
ne peut tre spare.
Cependant,
- Il est difficile de dire
conforme aux principes.
quelle
se termine
de Paul. Le fragment
tait l'opinion
par
une contradiction.

Il faut dans

le dernier

membre

de

ou en supprimer
une ngation
une, et
ajouter
phrase
alors on fera adopter Paul telle ou telle opinion.
la deuxime
correction
qui est plus
Cujas a propos
admise ; on traduit ainsi la fin du paragnralement
Il est plus sr de dcider
que cette action
au simple,
car elle ajoute
c'est--dire
au

graphe :
subsiste,

de l'indemnit,

montant
indemnit,

et elle a encore

C'est bien,

du reste,

avoir sur le cumul

Si ex eodem
tea judicis
quaactione,

sa raison

la doctrine

des actions

nes

faite
d'tre.

de cette

que Paul
d'un mme

semble
fait :

duae competant
actiones,
pospotius partes esse ul, qua plus sit in reliid actor ferat;
si tantumdem,
aut mifacto

nus, nil consequatur

XLIV,

et, dduction

(L. 41, 1, De oblig. et act.,

7) (1).

l'action
(1) D'autres textes, au Digeste, nous montrent
aquilienne exerce aprs une acLion contractuelle ou la condictio furtiva (7, 1, Commod., XIH, 6. 2, 3, De priv. de
ltc., XLVII, 1, Ulpien).

 78
Les

une
qui veulent rduire le demandeur
option pure et simple s'expliquent
par ce fait que la
valeur des objets n'ayant pas vari, il n'y aurait aucun
intrt

textes

intenter

successivement

les deux actions.

Mais en fait, le juge pouvait-il

subordonner
la conlocati l'abandon
damnation
de l'action
de l'action
aquilienne? Un texte de Paul semble nous le dire :
Si vulneraveris
servum tibi locatum, ejusdemvul neris nomine legis Aquiliae et ex locato actio est :
sed alterutra

contentus

actor

esse debet : idque judi cis officio continetur

apud quem ex locato agetur
cond.). Et dans un autre Gaius est plus
(L. 43, Loc.
formel :
Ipse
solum

quoque (colonus)
ex locato tenetur;

ex lege duodecim
rum. et interdicto

si exciderit

locator

cond.). Mais le demandeur

cer cette dernire action
double

emploi

non

sed etiam lege Aquilia, et

Tabularum
arborum furtim caesa-

quod vi aut clam;

officio
ex locato judicat,

dicis, qui
caeteras actiones

(arbores),

avec l'autre

sed utique juut

continetur

(L. 25, 5, Loc.

ne devait sans doute renonomittat

qu'en

tant qu'elle

aurait

fait

(1).

(1) Nous le pensons, malgr que le texte parle de l'action

arborum furtim csesarum qui aboutissait au double. Il faut
l'interprter largement en ce sens que l'aciion pourrait tre
encore intente en ce qu'elle a de pnal. Un texte de Paul
(1, Arbor. furt. cs., XLVII, 7) nous le montre propos des
deux actions legis Aquilise et arborum furtim csarum : Sed

79

et l'action contracaquilienne
tuelle ne se cumulent
pas, mais se compltent.
on peut supposer
que
- Au lieu d'une simple faute,
d'un vritable
l'une des parties s'est rendue
coupable
l'action

En somme,

d'un vol; on appliquera les mmes rgles.

maintenant
que le locator, ayant confi

comme

dlit,

Supposons
celui-ci
ses habits au dgraisseur,
Le localor n'a contre le conductor
l'action
contre

et vous

devez
ou,

au

agir vous-mme,
l'action
locati,
mettront
teur

de

munes

vous

que l'action locati,

un fait positif. Mais

alors

vous

facile

qu'au
contre

ne

satisfaction.
il donnera

vos actions

foulon,

le prefacilement

pouvez
vous intenterez
contre le

en lui cdant

ces faits;

et
rei persecutori
l'une : ou il vous est

demandeur

porter

contraire,

d'obtenir

locati introduite
Les

voler.

legis Aquili supposant

actions
le voleur il a d'autres

Alors, de deux choses

pnales.
facile d'agir contre le voleur, plus

mier;

se les laisse

foulon

qui lui perest apprcia-

Le juge
suite ou non

l'action

devant

lui (L. 60, 2, Loc. cond.) (1).

rgles que nous venons de poser sont comau louage de services et d'industrie.
Nous allons

Trebatius ait utramque dandam, ut judex in posteriore

deducat id, quod ex prima consecutus sit, et reliquo con demnet.
(1) Il s'agit, bien entendu, de la cession des actions rei
persecutori: rei vindicaiio, condictio furliva. -- L'action furti
appartenait en propre au conducior, comme toute personne
intresse la garde de la chose. Mais s'il tait insolvable elle
faisait retour au propritaire (12, De furtis, XLYII, 2).

 80
nous occuper d'une hypothse
dans laquelle il y a lieu
de tenir compte
de rgles particulires.
Il s'agit du
contrat de transport par eau. Le prteur a tabli deux
que le locator pourra exercer :
1 L'une est une action in faetum, destine assurer
la restitution
des objets dont Yexercitor navis s'est
actions

nouvelles

charg.

Cette

action

est la fois prfrable

l'action
Prfrable
en ce que la
avantageuse.

locatif et moins
preuve faire est plus facile, et les chances de succs
En effet, le conductor n'est tenu qu'
plus nombreuses.
la diligence
du bon pre de famille; tandis
ordinaire

que l'dit du prteur est rdig de telle sorte qu'il est,

dans tous les cas, garant des objets lui confis, que
seule la force maj eure le libre (1). Elle est donc plus
Mais elle est aussi plus comprhenfacile intenter.
aux choses pour le transport
dess'appliquant
quelles aucune merces n'est due (vtements,
provisions
en ce
des passagers)
(2). Elle est moins avantageuse
sive,

une action subsidiaire,

elle ne se cumule pas
qu'tant
avec une autre, par exemple avec l'action furli contre
d'un vol
le conductor
qui se serait rendu coupable
(L. 3, 5, D., Naut eaup., IV, 9).
est
2 L'autre action, la diffrence de la premire,
passivement.
pnale, et ce titre est intransmissible
Elle est donne

contre

Xexerciior

(1) 1, | 3, D., Naut. caup., IV, 9.

(2) 1, 6, 4, 2, end. tit.

qui a mal choisi

ses

L'action
personnelle.
exerce contre Yexercilor,

Il a commis

matelots.

81

une faute

est in factum, et peut tre

mme aprs le dcs du matelot
eod.

tant

tit.).

pnale,

elle

(L. 7, 4,
coupable
se cumule avec l'action

locati.

SECTION III
DES RISQUES

Dans

l'excution

sont responsables
fortuit.
Ce

dernier

laisse-t-il

de leurs
de toute

les

crancires

libre

les parties
obligations,
faute, mais non pas du cas
de

toute

de l'obligation

les
obligation;
adverse?
C'est la

le
ainsi:
des risque
question
qu'on peut formuler
locator operarum,
le conductor
operU ont-ils encore
droit la merces, lorsque c'est par un cas fortuit que la
n'a
eu
lieu?
prestation
pas
Si c'est le matre qui par un
1 Locatio operarum.
cas

fortuit

n'a pu utiliser le travail convenu, le locator

n'en a pas moins droit la merces. C'est ce

operarum
que dit Paul (L. 38, D., Loc. cond.) :
Qui operas suas locavit, totius temporis
accipere
debet, si per eum non stelit,

mercedem
quominus

operas praestet.
Le risque,
en ce cas, est donc pour le matre.

Cela


peut s'expliquer;
de l'intrt
que

82

la dcision

est quitable,

en raison

la position
gnralement
sociale du locator uperarum.
Mais il convenait
de la
en la restreignant
au cas o le locator avait
temprer
subi un prjudice.
C'est ce que fait une constitution
prsente

rapporte
par Ulpien :
Cum quidam exceptor operas suas locasset,
is qui eas couduxerat decessisset,
imperalor
ninus cum divo Severo rescripsit
ad libellum

deinde
Antoexcep-

toris

in haec verba : cum per te non stetisse proponas

quominus
locator operas Antonio Aquilae solveres, si
eodem anno mercedes ab alio
non accepisti,
fidem
contractus

impleri aequum est (19, 9, D., XIX, 2).

obtint gain de cause, mais
Le secrtaire
d'Aquila
ailuniquement
parce qu'il ne s'tait pas indemnis
leurs.

qu'en effet il tait rest

ou de ses hritiers.

C'est

conductor

la disposition

du

maintenant
que l'inexcution
Supposons
provienne
survenu l'ouvrier,
cet gard
d'un empchement
une distinction
Si le cas fortuit tomb sur
s'impose.
de lui, rien ne s'oppose
ce
est indpendant
la mme solution : tout le monde
que nous appliquions
Mais en est-il de mme si l'empchement
est d'accord.
le locator

a une cause qui lui est personnelle,

par exemple en cas
de maladie? C'est lui en ce cas qui est cause de l'inex.cution

du contrat,

dit M. Labb

(1);

la circonstance

(1) Etude sur quelques difficults relatives la perle de la

chose due.

 83
aussi n'est-il
lui est toute personnelle,
et ne peut-il exiger le'
pas quitte de son obligation
salaire.
Et le savant professeur
appuie son opinion,
quoique

fortuite

du texte de Paul, sur cette diffmalgr la gnralit

malade n'est pas rest la disporence que l'ouvrier
de
donc injuste
sition du matre,
qu'il semblerait
l'obliger payer la merces. Il invoque aussi un argula dcision
donne contre le debitor
d'analogie,
rei lorsque la chose due a pri par son fait, indpende toute faute. Il n'est pas libr parce que
damment
la cause lui est personnelle,
il devrait en tre de mme
ment

MM. Maynz et Accarias (1) donnent,

du texte de Paul une interprtation
plus gnrale,
plus
fonde sur la condition gnralement
nceshumaine,
siteuse des ouvriers. Ils voient dans la maladie du locadu locator malade.

tor un risque pour le matre. Il nous semble, du reste

difficile de voir l un fait personnel
du locator. On peut
dire qu'il n'a pas dpendu de lui qu'il excutt son obligation : supposons qu'il ait t bless par un tiers.
2 Locatio operis. - Dans la locatio operis on ne saurait
appliquer les dcisions humaines que nous venons d'in-

(1) Cours de droit romain, II, p. 249, note 15. Prcis

dr. romain, 11, p. 503. On ne saurait opposer la loi 38, 1, D.,
Loc. cond., qui dispense les avocats de rendre leurs honoraires, si per eos non steterit qaominus causam agant *
Elle s'explique, en effet, par cette ide que la prparation
de la plaidoirie justifie la retenue des honorilres. - PoLliier. Louage, 168, a soutenu l'opinion que dfend M. LabJS.

 84
diquer et qui font bien quelque
du droit. Du reste les textes

peu brche la rigueur

nous font dfaut. Si la

maladie

le coniluctor operis d'excuter

son
empche
n'tant
obligation, il ne devra pas de dommages-intrts
pas en faute, mais il n'a pas droit la merces.
A son gard, du reste, ce n'est point ainsi que seprsente effectivement
la question
des risques.
Dans
l'excution
de son obligation
sa personne n'est rien ou
peu

de chose.

Il est dbiteur
l'autre

comme

(ectum,

d'un

rsultat,

l'tait

en quelque
la res vient prir,

opus persorte de sa

aprs sa
ait t reue par le matre
le risque.
qu'il importe de se demander
qui supporte
accessoires
il perd les matriaux
Si c'est l'ouvrier,
c'est le matre, il
qu'il a pu fournir et l merces; si
C'est

personne.
confection

perd

quand
et avant qu'elle

la chose

fournie

par lui et doit payer le salaire.

Lequel le supportera?
La question
est rgle par la loi 36, D., Loc. cond.
lib. VII, Inst.).
(Florentinus,
Opus
betur,
Quod
rasve

vero ita conductum

praestetur,

quatenus
Et in
eum

locatum
quod aversione
est.
conductoris
periculo
eatenus

est ut in pedes mensu-est

conductoris
periculo

admensum non sit.

causa nociturum
utraque

steterit

quominus

est, donee adpro

si per
vel adme-

locatori

opus adprobetur

tiatur.
Si tamen

vi majore

opus prius

interciderit

quam

85
locatoris
adprobaretur,
est, nisi si aliud
periculum
u actum sit: non enim amplius praestari locatori opor teat quam quod sua cura atque opera consecutus
esset.

Nous sommes

donc en face de deux hypothses

qui
tre envisages
Dans l'une
sparment.

demandent

un tout indivisible,
il
il l'a t ,
a t entreprisper
; dans l'autre
aversionem
in pedes mensurasve.
L'intrt
de cette
tant la mesure,
distinction
consiste en ce que, dans le premier
cas, le
le travail

a t considr

loccitor repoussant
vrier ne reconnat
gation. Dans
est divisible
excute
d'une
ne

permet

inachevs,
Cela nous

la divisibilit

point
le second

de l'obligation
l'excution
partielle

de l'oude l'obli-5

cas au contraire

et comme

par l'ouvrier

partie

comme

successive.
lui donne

correspondante

la prestation
fraction
Chaque

un droit

au payement
de la merces. Ainsi l'un

de travaux
pas qu'on exige la rception
l'autre
permet de l'exiger tout moment.
dans un cas,
l'ouvrier,
explique
pourquoi

supporte
toujours
dans l'autre, point.

la perte

des travaux

inachevs,

et

La question des risques que nous examinons

suppose
donc que l'ouvrage
nouveau est achev ou, s'il ne l'est
pas, que le travail a t entrepris
in pedes mensurasve. de l'ouvrage,
il faut le noter, n'est pas - La rception
soit rput
avoir
indispensable
pour
que l'ouvrier
son obligation.
Elle sert constater
cette
accompli
6

 86
mais

excution,

la merces

est due

ds que l'ouvrage
tion est excute,
Ceci tabli nous pouvons poser
du texte

ressortir
operis,
risque.

crancier
Le

que
est fait.

l'obliga-

le principe
qui va
et qui est celui-ci : en droit le locator
d'un
le
opus perfectum,
supporte

conductor

est

d'une

de son
part libr
l'ei, et d'autre part reste cran-

obligation
par Ymteritu
cier de la merces, rien n'tant
du locator

ds

venu teindre

l'obligation

(1).

Voil

le principe.
Si les Romains l'avaient formul
au conainsi, il en ft rsult que pour faire supporter
ductor la perte de la chose survenue par suite d'un vice
ou de ngligence
dans la garde dont
de construction
le locator et eu la
l'adprobatio,
jusqu'
de la preuve.
Cette preuve
est pour lui trs
charge
tandis que la preuve du
difficile, presque
impossible,
cas fortuit
l'est moins pour le conductor. En outre le

il est

tenu

cas fortuit
inconnue

ne

se produit

que

rarement

Toute

cause

ou rpute
d'un vice

est d'ordinaire
la contrangre
de construction
ou d'une nglisquence
dans la custodia.
Aussi agence dans la surveillance,
prsum la faute du conductor
dmontr
que le cas fortuit allgu

t-on

jusqu' ce qu'il ait

tait un cas fortuit

Tant qu'il n'a pas fait cette preuve il est prsum

en faute (et cela se conoit puisque l'ouvrage
a pri!),

rel.

n'a droit au prix que dans la mesure

(1) L'entrepreneur
o il a excut son obligation.

 87
son uvre ou
avoir mal confectionn
il est prsum
S'il fait tomber cette prsomption
l'avoir niai surveille.
le risque apparat et pse sur le locator.
O le texte

peut

sembler

un peu dur, c'est quand,

le cas fortuit et la force ma-

entre
distinguer
paraissant
jeure. il impose au conductor
peine de n'avoir
pas montr

la preuve de celle-ci sous

sa libration.
Mais il ne

il s'agit d'une
seule et mme
pas s'y tromper
chose. On veut seulement
qu'il se justifie de tout rebien : non enim
proche, la fin du texte le montre
faut

locatori
amplius
prsestari
cura atque opera consecutus
Florentinus

oporteat,
quam

esset.

quod

sua

locator tant

et pu- nous dire : le risque est pour le

qu'il n'a pas prouv la faute de l'ouvrier,

il renverse

sa proposition

et nous dit:

la menace

du

tant qu'il n'a

(periculuml)
pse sur le conductor
pas prouv le cas fortuit.
La charge
de preuve
un peu lourde, pse
seule,
en faute.
donc sur l'ouvrier
prsum
risque

Cette interprtation
a t soutenue par M. Labb (1) :
Voici, dit le savant professeur,
la pense
du jurisavant
consulte; la perte qui survient, le travail termin,
ne soit reu, tombe sur la tte de l'ouque l'ouvrage
vrier; il est difficile de vrifier, aprs la perte, si l'ouvrage tait bien excut, la cause de destruction
peut

(1) tude sur quelques difficults relatives la perte de la

chosedue, 107.

 88
mme
vrier

tre douteuse, le doute s'interprte

qui n'a pas encore fait examiner

son ouvrage. Mais si l'ouvrier est

montrer
que la destruction
provient

contre

l'ou-

et approuver
en mesure
de dd'une

cause

de

force majeure et nullement d'un vice dans l'accomplissement du travail, il rejette le prjudice sur le locator
operis et peut exiger de lui le prix de l'ouvrage effectu.

L'ouvrier

ne garantit, celui pour le compte

duquel il travaille, que le soin et l'habilet
que comporte son tat. Le matre ne saurait attendre du travail d'autrui un meilleur rsultat
que celui qu'il aurait
obtenu

par sa propre diligence et son labeur, la question d'habilet

mise part. Si le propritaire
d'un terrain avait achet des matriaux
et les avait difis luison uvre, lui
mme, une cause fortuite, renversant
aurait fait perdre et la valeur de son temps et le prix
des matriaux ;
il ne peut se plaindre
d'tre, dans la
mme circonstance,
forc de rembourser
sans profit
ce que l'ouvrier

a dpens

(1).

(1) La thorie que nous venons d'exposer a t soutenue

avec une grande force par M. Maynz (Cours de dr. rom., H,
218): Bien qu'en thorie, dit-il, il soit hors de doute que
le pcriculum est pour le matre, l'application de ce principe
l.a locatio operis ne laisse pas que de prsenter des difficults de fait. C'est pour les aplanir que la loi a tabli les
prsomptions suivantes: si l'ouvrage prit avant qu'il ait t
reu ou approuv, il est prsum avoir pri par la faute de
l'entrepreneur,
lequel, par consquent, est responsable du
dommage et ne peut mme pas demander le payement des

La question

devient

89

donc

uniquement

une question
en prouvant la

de preuve. L'ouvrier chappe au risque

force majeure.
Jusque l il est prsum

en faute et

du doute (1).
supporte les consquences
de faute pse lourdement
et arCette prsomption
sur le conductor, aussi doit-elle tre resbitrairement
treinte.
fournir
montrer

Elle cesse

lorsque
Dans
l'adprobatio.
qu'il avait excut

le locator

est en retard

de

ce cas, l'ouvrier
n'a qu'
son obligation
pour pouCe sera au localor prouver

la merces.
voir prtendre
Il ne peut dpendre
de la maula faute de celui-ci.
la situation de
vaise volont d'une partie,
d'aggraver
l'autre

(2).

matriaux qu'il aurait fournis. Par contre, l'ouvrage qui prit

aprs avoir t reu et approuv par le matre est prsum
avoir pri par cas fortuit.
(1) Accarias, loc. cit.
si le dom(2) La responsabilit psera sur l'entrepreneur
mage provient de la mauvaise qualit des matriaux fournis
par lui, s'il a obtenu Yadprobatio par des manuvres frauduleuses ou s'il a fait sans autorisation
des changements au
plan arrt.
A la thorie que nous venons d'exposer on oppose souvent
la loi 15, 6, D., Loc. cond., pour dire que le principe du
risque est qu'il retombe sur le conductor. On peut rpondre
qu'il s'agit l d'un cas particulier. Dans l'espce le voiturier
avait reu d'avance, titre de prt, pro mutua, une somme
d'argent qu'il avait la facult de rembourser en effectuant
certain transport. Le transport n'tait donc point in obligatione mais in facultate solutionis. D'ailleurs la perte du navire

 90
Cette

dcision

et d'un autre

rsulte

bien

du texte

de Florentinus

de Javolenus.

Si priusquam

vi aliqua

locatori

opus probaretur,
adlocalorem
est, detrimentum

consumptum
tinet, si tale opus fuit, ut probari
ex Cassio, L. 37, Loc. cond.).
Tant que la force majeure n'tait

deberet

ita per(lib. VIII,

on
pas dmontre,
tait une cons-

penser
que sa destruction
ou d'une ngligence
de l'ouquence de sa malfaon
vrier; cette preuve faite, ou si le preneur est en retard
on doit supposer la bonne exde fournir l'adprobatio,

pouvait

cution,

car cela

est vraisemblable

et doit

sum (1). C'est le retour aux principes.

Cette thorie est confirme par Africain
Loc. cond.).
Si insulam
ruisset,

sedificandam

nihilominus

locasses,

teneberis.

tre

pr-

(L. 33, D.,

et solum

cor-

que nous avons vus ne parlent que d'vde causes exc'est--dire

nements de force majeure,
Mais il n'y a rien l de limide destruction.
trinsques
tatif. Si l'ouvrage termin le conductor ne rpond pas
Les textes

de la vis major, il ne rpond pas davantage

la matire fournie par le matre.
Si rivum quem faciendum
conduxeras,
a antequam

eum probares,

du vice de

et feceras,

labes corrumpit:

n'est point, en thse gnrale,

d'excuter le transport, convenu.
(1) Labb, op. cit.

une impossibilil

tuum peabsolue

 91

imo, si soli vitio id accidit, loti catoris

si operis vituo, tuum erit
erit periculum ;
detrimenlum
62, Loc. cond.).
(Labon,
riculum

est. Paulus ;

Il s'en dcharge
encore en prouvant
tion avait t faite exactement
d'aprs
du matre (L. 51, 1, D., Loc. cond.).

que la construcles instructions

ne deNous avons suppos que l'ouvrage

entrepris
son entier achvement,
vait tre livr et reu qu'aprs
au conopus aversione location. Il a pu tre convenu
serait examin
et reu par fracque l'ouvrage
tions;: ita conductum ut in pedes, nzensurasve prstetur.
le prix de cette
Ds qu'une fraction a t approuve,
traire

fraction
saurait

est acquis l'ouvrier

et une perte fortuite ne
lui prjudicier,
le maitre tant comme toujours

du retard qu'il apporterait

responsable
de l'ouvrage.
la rception
semble
Un texte de Javolenus
en

l'examen

et

contradiction

avec ce que nous avons dit de la diffrence

entre l'ouet celui qui peut tre
per aversionem
vrage entrepris
reu par portions :
Marcius domum

faciendam

a Flacco

conduxerat

a deinde

operis parte effecta terree motu concussum

a erat eedificium. Massurius Sabinus, sivi
venaturali,
luti terrae motu, hoc acciderit,
Flacci
esse pericu lum)
L. 59, D., Loc.
(lib. 5, ex Labeonis post.,
cond.)
Ne semble-t-il
t considre

pas, dit M. Labb,

que
comme un tout indivisible.

la maison
Or, Flaccus

 92
n'a jamais
eu de maison
dans son patrimoine
puiset cependant
le jurisqu'elle n'a jamais t termine,
de supporter
consulte lui impose l'obligation
le dom
mage et de payer une partie du prix proportionnelle
Ainsi le propritaire
ce qui avait t excut.
du sol
par exemple, du prix de la maison et
eu en change
dans son patrimoine
une
n'aurajamais
moiti de maison car une maison construite moi ti n'est
payera

la moiti

pasunemoitide
tilit qu'offre

elle n'offre pas pour partie l'uune maison entire.

Nous avons peine
maison,

la justification
a sans
jurisconsulte
trouver

de la dcision
doute

de Javolenus

; le

touch

de ce que les
le sol du locateur

et placs sur
faonns
de ce dernier
et avaient
taient devenus la proprit
Redemptoune plus-value :
produit dans sa fortune
res qui suis csementis
aedificant statim caementum
matriaux

in quorum solo aedificant (1). Aussi

l'hypothse
de la
de restreindre
M. Labb propose
de Javolenus,
la dcision
d'une maison
construction
Pour toutes
en raison du motif qui la peut expliquer.
faciunt

eorum

du louage d'ouvrage, on revienen dcidant

drait au principe
que nous avons expos
tant la mesure,
le travail est entrepris
que lorsque
la perte par cas de force majeure de
alors seulement,
les autres

hypothses

est aux risques du matre

l'avancement
merces proportionnellement
vaux.
travaux

inachevs

(1) Ulp., 39, D., Derei vend., VI, 1.

qui doit la
des tra-

 93
n'est
L'explication
qu'en donne le savant professeur
son sens qu'un pis-aller, et il faut avouer qu'elle tend
confondre deux choses bien distinctes,
l'enrichissement du locator et l'excution
par le conductor de ses
C'est cette dernire
qui permet au consobligations.
tructeur
de demander
le prix du louage lorsque
la
a pri vi majore. Ayant excut son
obligation il a droit la prestation
correspondante,
mais tant que la maison considre
d'une manire inmaison

acheve

divisible n'est pas acheve, il n'a pas rempli son obligarien rclamer.
tion, et ne peut donc lgitimement
Ce qu'il faut considrer
c'est l'intention
des parties
Elle seule nous dira en dehors de
et cela uniquement.
si les obligations
donnant
t excutes.
Un texte de La-

toute ide d'enrichissement

droit la merces ont
bon

l'indique

bien (L. 10 pr., D., De lege rhodia

jactu, XIV, 2).

Au lieu de voir dans le texte de Javolenus
tion

(1) injustifiable,

de

une excepdire que le

ne pourrait-on
pas
de la maison
que la construction

jurisconsulte
suppose
a t entreprise
in pedes

mensurawe ?

Rien

ne

s'y

oppose.
a t ainsi entrepris
Lorsque
l'ouvrage
per aversionem et qu'il prit en cours d'excution,
on peut se
(1) Javolenus pose lui-mme le principe dans la loi 37, D.,
Loc. cond. Si prius quamlocatori
opus probaretur, vi aliqua
consumptum est, detrimentum
ad locatorem, ita pertinet,
si tale opus fuit, ut probari deberet.

 94
demander

si le conductor

a droit la mcrces, s'il prouve

du vice de la subsprovient

que la perte de la chose

tantia fournie par le matre.

Pourquoi

pas?

les textes

ne s'y opposent pas (L.13, S 5, D., Loc. cond.), et la chose

si le locator connaissait
est certaine
le vice de la
matire.
civil n'a pas suivi la rgle romaine bien
qu'elle ait t adopte par Pothier (Louage, loc. cit.).
moins
L'art. 1790 fait peser le risque sur l'ouvrier,
Le

Code

qu'il ne prouve
matire.

que

la chose

ait pri par le vice de la

APPENDICE

LOCATIO IRREGULARIS

d'autres

Le louage
peut prsenter
d'ouvrage
du contrat
la nature
ments qui rendent
douteuse.
C'est

let

complexe

qu'il y a locatio irregularis.

aux
le cas prvu par Justinien

On dit alors
d'abord

Insti-

s'il y a louage lorsque

l'orfvre
qui se demande
fournit l'or des anneaux qu'il vend. La solution faisait
tutes

doute,

parat-il,
dans la convention

avant
une

Justinien.
vente.

la question
des risques
contre
l'orfvre
tant que les
tait vendeur.
agrs, puisqu'il

ment,

Il est une

voit
L'empereur
Dans ce cas, assur-

tait

facile

anneaux

trancher
n'taient

pas

celle o le conductor
hypothse,
s'est charg
de transporter
des
operis, un voiturier,
bls appartenant
diffrentes
personnes
qui les ont
confondus

autre

en une masse.

lier doit rendre

tenu

qu' cela.
d'une res certa.

Arriv

destination,

la quantit qu'il a reue, mais

Il est dbiteur
d'une quantit
Il ne saurait

tre alors

question

le bateil n'est
et non
d'une

 96
libration

par cas fortuit. Ce n'est pas un louage pur,

du batelier est plutt de recar la vritable obligation
mettre un endroit dtermin
une certaine quantit de
bl. On pourrait supposer
une certaine
un meunier

galement
quantit

que j'ai donn

de froment
pour

de fal'ine, Aussi
qu'il me rende une certaine quantit
la question des risques et prils doit-elle tre rsolue
comme dans le nlutUllnl.

CHAPITRE

FIN DU LOUAGE

finit rgulirement
du
Le louage
par l'excution
ou s'il s'agit du louage
de services}
travail convenu,
du terme.
Mais ce dernier
contrat
par l'expiration
vie par la tacite reconduction
(1).
prend une nouvelle
Il peut galement
cesser
par suite de la volont
commune
des parties,
d'un mutiius dissensus. Mais en
M. Maynz (2)
est-il de mme de leur volont unilatrale.
le soutient en se fondant sur ce qui est dcid l'gard
de la socit.

Un
ne le pensons point cependant.
seul texte suppose
ainsi la convention
rompue par la
seule volont d'une des parties, la loi 60, 4, D., Loc.
Nous

coii'l., mais se rfre une

o le locator vill difcatid
le comhictor,
prise

celle
hypothse
spciale,
a t induit en erreur par
o il est constant que les frais de l'entre-

dpasseront

sensiblement

le devis de l'entrepre-

(1) L. 22, C., Loc. cond., IV, 65.

(2) Maynz, loc. cit., 219. Comp. 1794, Code civil qui le
dcide pour le louage d industrie.

 98
neur.

Assurment

il faut excepter

la locatio

operarum, l'engagement
une dure indtermine.
La mort du bailleur
du contrat,

et il en

aussi le cas o dans

aurait

eu lieu

pour

est aussi une cause d'extinction

est

de mme

de tout vnement

qui le mettrait hors d'tat de travailler. Cela est

absolu pour le locator operarum, mais non pour le conne mettra fin au
ductor operis. La mortfde ce dernier

fortuit

tait un lment essenlouage que si son individualit

Sans cela, sa mort comme celle
tiel de la prestation.
est
du preneur
(locator operis, conductor operarum),
sans influence sur le sort du contrat;
ses droits et ses
transmissibles
sont videmment
(1).
obligations
des obligations.
Nous avons vu l'effet de l'inexcution
du travail est
Ajoutons enfin le cas o l'excution
devenue

impossible.

(1) Nous sommes en face d'une obligation ordinairement

indivisible, aussi le localor et le conduclor operis, pourront
agir in solidum contre les hritiers de l'autre partie ^'lu^ritier condamn aura un recours contre ses cohritiers,

DROIT

FRANAIS a

DE

LOUAGE

SERVICES

AVANT-PROPOS
Aprs la veille le louage
de tous les contrats celui

de services

est certainement

pratiqui a une importance

mais tandis que la vente al
que la plus considrable;
le
et minutieusement,
t rglemente
longuement
louage de
trois seuls

services
art. 1710,

les nombreuses
dernier
reproche

contrat

dans le Code civil l'objet des

1780, 1781. Quand on considre

fait

questions
on peut

de ce laconisme

que soulve actuellement

lui faire au lgislateur

ce
un r

(1).

(1) Diffrentes lois ont cependant, certains gards, rgl!

loi du 22 gerles conditions de l'industrie. Voir notamment:
minal an XI, relative aux manufactures,
fabriques et ateliers; arrl du 9 frimaire an XII, relatif aux livrets d'ouvriers; loi du 14 mai 1851 sur les avances faites aux ouvriers;
loi du 22 juin 1854 sur les livrets; loi du 25 mai 1864, modification des art. 414, 415, 416, C. p.; loi du 19 mai 1874 sur
le travail des enfants dans les manufactures; dlcrel du 31 octobre 1882 ayant mme objet; loi du 16 fvrier 1883 sur la
dure du travail.
f.

LOUAGE DE SERVICES

pas un administrateur
quand mme
du Code civil, et nous croyons que si ses rdacteurs
avaient
trouv sur notre matire
des prcdents
capaNous ne sommes

bles

de les

aussi

bien

guider,

qu'ailleurs.

ils les eussent

reproduits
Mais ils devaient trouver

ici tout

peu de
et on doit mme leur

les corporations
abolies,
savoir
gr de n'avoir point, en 1804, trait une quesentre matres
tion aussi dlicate que celle des rapports
et domestiques,
patrons et ouvriers.
chose,

Ils
nier

ont cru que la libert, jointe

du principe
d'autorit,
vestige

peut-tre
suffirait

un der assurer

la paix sociale, viter les contestations

entre les emet les employs.
Mais, ds le milieu de ce
ployeurs
ils devaient recevoir un dmenti
formel (1). Il
sicle,
n'y a plus dans le louage de services que deux parties
L'une n'est plus charge de gouverner
et, par
gales.
un certain patronage,
d'assurer
l'existence
et le bientre

moral

et

intellectuel

de l'autre

lui donnant

en

retour

respect et obissance.
On peut dire aussi que maintenant
le louage
de
services
une refonte complte
de notre titre.
appelle
s'il peut le faire
Il est souhaiter
que le lgislateur,
d'une main prudente,
rsolve bien des difficults qui
se posent dans la pratique
et que nous verrons dans la
partie de ce travail. Pour n'en citer que quelil pourrait
nous dire quand il y
ques-unes,
peut-tre

premire

(1) L. du 2 aot 1868 qui a supprim

l'art. 1781, G. c.

AVANT-PROPOS

quand des
du cong

et quand il y aura mandat,

seront
dus en raison
dommages-intrts

aura

louage

donn,
ouvriers

quel est le caractre

et s'il ne conviendrait

ble le salaire

de ces derniers

de l'action

directe

pas de rendre

des

insaisissa-

(1).

Il est exploit par

de protection.
au
des traitants
vicieuses,
qui tirent parti d'habitudes
de se demander
intressant
point qu'il est peut-tre
s'il ne convient
pas de donner sa femme une plus
L'ouvrier

a besoin

Chez la femme
grande indpendance.
d'ordinaire
rale est moins affaiblie

l'ducation

mo-

et l'amour

des

enfants

plus dvelopp (2).

Mais, ce n'est pas tout, l'ouvrier qui travaille et qui
n'a plus de patrimoine
corporatif est expos tous les
inconvnients
de l'ge, des maladies et des accidents
forment la
qui, avec le chmage,
maux n'ont plus leur
premiers
dans la solidarit
constitution,
vent l'avoir
ce travail,

dans l'assurance.
nous tudierons

en cas d'accident.

Nous

question
remde

sociale.

Les

dans la saine

de la famille;

Dans la seconde

ils peupartie de

la responsabilit
du patron
montrerons
que si l'on veut,

(1) (2) V. sur les projets de rforme du Code civil la publication d'une communication faite l'Acadmie des sciences
morales et politiques, Le Code civil et la question ouvrire, par
M. Glasson, membre de l'Institut, professeur la Facult de
droit de Paris, que nous aurons souvent l'occasion d'invoquer. V. Contra, A. Desjardins, Revue des Deux Mondes,,
15 mars 1888.

8
rendre
cause

LOUAGE DE SERVICES
le patron responsable
des accidents
dont la
est inconnue,
il faut recourir
l'intervention

lgislative.
Nous dirons
mais,

enfin qu'il y a quelque chose faire,

s'il est possible, sans recourir au socialisme d'tat.

CHAPITRE

PREMIER

QUELLES PERSONNES LOUENT LEURS SERVICES

Le

louage

de

services

a une

comprhension
plus.
le Code. La rubrique
grande que ne semble l'indiquer
l'art. 1779, 1,
de notre section i, venant commenter
et des ouvriers ; il est
parle que des domestiques
bien certain
cependant
qu'il n'y a pas que les servivivant d'un travail manuel
teurs, les personnes
qui
soient des bailleurs de services.

ne

L'art.

1779,

il est vrai,

semblait

donner

du contrat

plus large. Il nous parle des gens de

travail ; mais veut-il entendre
par l tous ceux, quels
salaire.
qu'ils soient, qui louent leur activit moyennant
On a soutenu que telle tait la pense du lgislateur,
une

dfinition

1711 et 2271. Le doute esti

en invoquant
les articles
le terme prtant
tout au moins quivoque.
permis;
Mais nous dirons qu'il y a louage de services toutes
les fois que, moyennant
met son
salaire, une personne
la disposition
d'une autre qui se rserve
de l'exploiter.
C'est ce deuxime caractre
qui distingue

travail

LOUAGE DE SERVICES

fo

le louage de services
conserve
le bailleur
exploite

lui-mme.

du louage d'industrie
dans lequel
la direction
de son travail qu'il
Dans l'un, l'engagement
a lieu au

dans l'autre, il est fait la tche.

temps;
en premire ligne, et sans
Notre dfinition comprend
et les ouvriers.
Par domesles domestiques
conteste,
gages, donnant leurs
tiques, on entend les serviteurs
ou au mnage du matre ou qui
soins la personne
Ils se distinguent
dans les travaux agricoles.
l'aident
sous la
en ce qu'ils sont constamment
des ouvriers,
main
on

du matre,
doit

vivant
point

les
dans

logent

distinguer
la maison

un mtier

servile,

et vivent

intendants,
prcepteurs,
etc. (1). Les serviteurs
marchand,
Les ouvriers,

Mais

d'autres
galement
personnes
du preneur,
et qui n'exercent
tels que les aumniers,
secr-

taires,

vail principalement

dans sa maison.

commis
de
clercs,
se livrent a un tra-

manuel.
bailleurs

de services,

sont tous

ceux

qui, sous la direction d'un patron, se livrent un traleur temps. Ils louent leurs
vail corporel en engageant
Ils sont d'ordinaire
ou l'anne.
services la journe
sous sa surdu patron, et travaillent
a la disposition
mais cela n'est pas indispensable.
veillance,
(1) Pothier. Y. Contra, Rouen, 10 juillet 1843. Sirey,
J844, 2, 34. - En ce qui concerne les agents d'assurances,
les journalistes et les employs de chemins de fer, diverses
questions ont t souleves que nous tudierons la dure
du louage.

QUELLES PERSONNESLOUENTLEURS SERVICES

11

et ouvriers
les domestiques
Il y a intrt distinguer
de services au point de vue de la
des autres bailleurs
en cas*
des salaires et du juge comptent
prescription
de contestation.
(Voir aux chapitres
spciaux.)
ou
Quant aux personnes
qui, sans tre domestiques
louent

ouvriers,

On est

sidrable.

celles

professions,
manuel ;
tous

les

directeur
d'autrui

leurs

le concierge,
employs
et facteur
(1).

le nombre en est conservices,

d'accord
certaines
pour y ranger
en gnral
qui ont un caractre
le jardinier,
de commerce

les commis,

clercs,
et d'industrie,
les

d'un tablissement

On l'admet

encore

assez

pour le compte
gnralement

l'artiste dramatique
(2).
pourle prcepteur,
Mais en est-il de mme de toutes les personnes
qui,
mettent leur activit
une somme d'argent,
moyennant
au service
l'analogie
mandat.
s'oblige

de

quelqu'un?

La difficult

provient

de

grande qu'il y a entre le louage et le

L'un est un contrat par lequel une personne
faire pour une autre un travail dtermin,
trs

un prix convenu
moyennant
(art. 1710). Le mandat
est un contrat
donne une
par lequel une personne
autre pouvoir de faire quelque
chose pour elle et en
son

nom

(art. 1984). Il peut aussi tre salari (article 1986). Ainsi donc, dans les deux cas, nous avons
une personne
qui fait quelque chose pour une autre,
(1) Y. Contra, Rouen, 10 juillet 1843, prcit.
(2) Gougct, Merger et Ruhcn de Couder, Dict. dr. com.,
VOThtre, nos 118182.

LOUAGE DE SERVICES

12
met

son activit

au service

d'autrui

en retour

d'une

somme

d'argent.
Comment distinguer

ces deux conventions?

L'intrt

de la question
de ce que les
provient
de celles du mandat,
rgles du louage sont diffrentes
notamment
en ce qui concerne
le rglement
des
indemnits,
D'aprs
a louage

la juridiction
comptente.
un parti considrable
de la Doctrine
de services

(1), il y
l'acte
tant
lorsque
accompli,
et matriel,
constitue
propre-

purement
mcanique
ment parler une uvre
mandat

si l'acte

comme

le sont

l'exercice

d'une

est plutt
en gnral

ceux

qui se rattachent

librale.
profession
est apprciable
en argent,

Le premier
l'est pas au sens
partie

Au contraire,
il y a
intellectuel
que matriel,

servile.

le salaire

propre

du mot. L'un

le second

ne

a pour contreune rtribution

(mel'ces), le second
honoraires.
Il en rsulte que ce dernier

appele
faire l'objet

ne peut
est de l'essence

du louage, car le salaire

du louage et les honoraires
ne sont pas un salaire. Les
liRomains excluaient
dj du louage les professions
brales
qui ne comportaient
point de merces. Nous
leur exemple, dit-on, les faire rentrer dans le
mandat qui dj leur poque n'excluait
point l'honorarium. Les textes ne nous disent-ils point que toute
devons

(1) Pothier, Mandat, nos 26 etsuiv. Merlin, Rp. VONoaire, 6, n 4. Troplong, Louage, II, n 799. Championnire et Rigaud, II, p. 426.

QUELLES PERSONNESLOUENTLEURS SERVICES

13

devient
constitue un mandat,
qui gratuite,
d'un salaire, et l'on sait que)
louage par l'intervention
son caracYhonorarium n'enlve point la convention
convention

On doit encore dcider ainsi.

tre de gratuit.
M. Duvergier
A cette opinion,
(1) a fort bien r-'
semble prvaloir
aujourpondu et son sentiment
d'un vritable salaire n'est pas
d'hui (2). La stipulation
avec l'essence
du mandat sous l'empirei
incompatible
des arts mcaniques
du Code (art. 1986), etladistinction
ne se conoit pas. Celle-ci n'est du reste
et libraux
au premier
pas souvent aussi nette qu'on le croirait
abord ;

souvent

l'intelligence
joue un plus grand rle
d'une machine que dans la compodans la fabrication
sition d'un livre ou d'une uvre d'art. En outre, le travail intellectuel
est susceptible
d'valuation
pcuniaire

tout aussi

tait ainsi Rome,

bien

Il en'
que le travail physique.
librales ne
o, si les professions

faisaient

pas alors l'objet d'un louage, il fallait l'explide transporquer par des motifs qu'il serait arbitraire
ter dans notre droit. La distinction
entre le salaire et
les honoraires

qui, Rome, ne diffrenciait

le louage du mandat, n'a plus de raison d'tre

pas seule
en face de

(1) Louage, n," 805 et suiv.

(2) Y. Aubry et-Rau, IV, 371, note 1. Pont, Petits contrats, I, nos 823 et suiv. Sonrdat, II, n 913 ter. Glasson,
loc. cit., p. 14. Laurent, XXVII, p. 332. Paris, 14 aot
1852, P., 1852, 2, 571.

LOUAGE DE SERVICES

14
l'art.

1986 du Code civil qui permet

au mandat

d'tre

'salari.
Dans l'un comme
) (l'art.

1986

dans l'autre

est premptoire !)
un prix. Mais celui

on trouve l'obligation
de faire une chose

qui loue son travail

moyennant
agit en son nom, les actes qu'il fait manent de sa volont et de sa capacit personnelles
le
; au contraire,
mandataire
du mandant

c'est la capacit
agit au nom du mandant,
et sa volont qui donnent
force et effet

ses actes.

C'est ce qui diffrencie

rellement
les deux
M. Duvergier
contrats.
A l'appui de cette doctrine,
par laquelle le Code a dtermin
invoque la disposition
et les effets du mandat,
notamment
les
le caractre
art. 1984, 1997, 1998, 2004, 2007 du Code civil et aussi
la maxime:
Qui mandatipse fecisse videtur.
de la premire opinion,
Mais le dernier dfenseur
M. Troplong, se rcrie que nous sommes en contradiction avec tous les textes (L. 1, 4, 26, 8, Mandati
22, Prs.
verb.) et avec l'ide que de tout temps on
L'art.
s'tait faite du mandat!
1984, dit-il, est trs
que le mandat.
'vague et dfinit plutt laprocuration
On peut rpondre
que les lois 26, 8, Alandati, et
22, Prs. verb. ne sont point invocables contre nous,
car elles font videmment
,repousse

mme

l'honorarium

une gratuit qui

(1). A Rome, la gratuit

allusion

(1) Dans la loi 22 il s'agit des travaux d'un tailleur et dans

la loi 26, 8, de l'enseignement d'un esclave, propos desquels on ne conoit gure des honoraires diffrant du salaire.

15

QUELLESPERSONNESLOUENTLEURS SERVICES
est de l'essence

du mandat

(L. 1, S:3, Mandati). Quant

il ne serau caractre lev de certaines professions,
vait point diffrencier
le louage du mandat (V. 22,
et 1. 26, 8, Mndati).
S'il en avait t
n'et-on pas, ceux qui exeraient
ainsi, comment
librales
et rclamaient
des professions
des honoPrs. verbe

raires, accord une action tire du mandat au lieu de

la persecutio extra ordinem dont parlent les texles.
il faut ajouter
de gratuit,
C'est qu'au caractre
quelque chose de plus, cette
que nous avons indique et qui
de Justinien
(Inst., III, XXVI,
gratia intervenit mandatum,
det ut ngocia ejus geres,
a velut pro eo sponderes.

ide

de reprsentationl
ressort bien d'un texte

tantum
1): Manlantis
veluti si quis tibi manvel ut fundum ei emeres,

le

de l'art.
1984! Le mandat
rapproche
ou procuration
est un acte par lequel une personne'
donne une autre le pouvoir de faire quelque chose
Qu'on

a pour le mandant
et en son
mandat qui est dfini! Si c'est
le veut Troplong,
on voit que
mandat. Que vient faire ici le

nom.

N'esl-ce

pas le
comme

la procuration,
le Code l'assimile
caractre

professions?Quelle
que soit l'opinion
on peut ne pas s'arrter mais s'tonner
l'ide de tous les temps .

libral

au
des

de Pothier(i),
qu'on

invoque

(1) V. dans notre sens Cujas, Com. des rponses de Papimen, liv. IIr, sur la loi 7, Mand. Obscruafiones, lib. II, c. 27.
Coquille,
Qust., 197.

16

LOUAGE DE SERVICES
Si on

trouve

les

professions
d'un louage

librales

trop

nobles

pour faire l'objet

(ce qui nous parait tout
au moins surann), qu'on dise avec MM. Aubry et Rau
et Guillouard qu'elles ne peuvent faire l'objet d'un encivilement
gagement
obligatoire
(1), mais qu'on ne
force point la nature du mandat.
Mais, est-ce dire que toutes les fois qu'un prpos
salari agira au nom et comme
de son
reprsentant
il y aura mandat
et non louage de sercommettant,
vices? Ce serait
direction
dant
qu'il

exagr!

de

l'atelier,
et comme
son

est un

Le contrematre
agit

bien

charg de la
au nom du manon ne dira

reprsentant,
mandataire.
De mme

pas
pour un chef de
la comreprsenter

gare, son rle n'est pas tant de

pagnie que de veiller l'exploitation,
service. Il est un employ suprieur.

l'excution

du

Il y a souvent un mlange de louage de services et

auront apprcier
les tribunaux
demandt;
quel casur l'autre et dtermine
le contrat.
ractre l'emporte
Par exemple, le voyageur
ploy ou un mandataire?

de commerce
De mme

pour

est-il un eml'inspecteur

(1) Cette manire de voir peut se comprendre pour le barreau de Paris qui refuse ses membres toute action en
payement d'honoraires. MM. Aubry et Rau dclarent cependant que s'il leur fallait opter dans la controverse, c'est
l'opinion de M. Duvergier qu'ils se rallieraient (IV, 371 bis
et note 1). V. Guillouard (Louage, n 696), qui cependant
dclare (n 688) que si aucun prix ne devait tre pay il n'y
aurait plus louage, mais mandat.

QUELLESPERSONNESLOUENTLEURS SERVICES

17

qui, aprs l'incendie,

compagnie d'assurances
l'tendue
rend sur le lieu du sinistre afin d'valuer

se

d'une

du

et de fixer le montant
dommage prouv par l'assur
de l'indemnit.
Pour l'ouvrier
mme, la question peut
se poser et elle s'est pose dans l'espce suivante:
Un voyageur avait bless un homme d'quipe d'une
de chemins
de fer, au moment o il tait
compagnie
administrative
spcialement
charg d'une surveillance
attache

son service.

Celui-ci

intenta

contre

la com-

Il s'agit
en dommages-intrts.
pagnie une demande
de cette surveillance,
o il
de savoir si, dans l'exercice
il tait homme
videmment
la compagnie,
reprsentait
de services

gages

ou mandataire.

Dans

le premier
de la compa-

cas, il ne pouvait obtenir une indemnit

gnie raison de l'accident,
que s'il prouvait la faute de
celle-ci (art. 1382). Dans le second cas, il avait droit '
cette indemnit

en justifiant
seulement
du prjudice
subi dans l'exercice
de son mandat sans autre preuve
faire (1).. Dans l'espce,
l'homme
d'quipe ne pou-1
vait prouver
cependant
qui dcida
il n'tait
mandataire

aucune

faute de la compagnie.
Il obtint
gain de cause devant la Cour de Chambry
de cette surveillance,
que, dans l'exercice

pas

un homme

(art. 2000).

gages, mais un
en cassation.
La Cour,t

de services
Pourvoi

(1) Nous combattrons plus loin la jurisprudence qui base

dans le louage de services sur l'art. 1382 la responsabilit du.
patron en cas d'accident, mais sans modifier pour cela la
charge de la preuve.

LOUAGE DE SERVICES

18

droit

l'ide

appliqua les
en se fondant sur ce que
rgles du louage de services,
cet employ tait un homme de services gages, et
que la surveillance
1 cialement attache

dont

cartant

bon

de mandat,

il tait

son service

tait sp-

charg
(1) .

Ce qu'il faut ajouter, c'est que le mandataire

est une
rend un service. Cela explique pourquoi
qui
jpersonne
il est trait si gnreusement
(art. 2000). S'il n'apparat pas clairement
que les parties aient voulu faire
qu'un louage de services, il faut, dit
voir de plus si l'acte litigieux
la Cour de cassation,
'rentre ou non dans la fonction du prpos, et l'on ne
un mandat

plutt

appliquer les rgles du mandat, les garanties

propres ce contrat, qu'au prpos qui aura fait libreou dment et volontairement,
par complaisance
pourra

vouement, un acte auquel le contrat qui le lie au patron,

lui parmettait
de se refuser (C., 24 janv. 1882, dj
cit).
Le contrat

militaire
de remplacement
de services. L'art. 24 dela

table louage
sur le recrutement
les principes

de l'arme,

tait un vriloi de 1832,

le dclarait

rgi par

du droit civil.

(1) Chambry, Il aot 1880, sous Gass., 24 janv. 1882; S.,

82, 1, 209.

CHAPITRE

II

FORMATIONDU LOUAGE. PREUVE. -

Le Code ne soumet
rence du

louage

le louage

de choses,

CAPACIT

de services, la diff aucune rgle spciale;

quant sa preuve. Les parties sont donc libres de contracter verbalement

ou par crit; et. pour la preuve,
on appliquera
les principes
Elle ne pourra
gnraux.
tre

testimoniale

au del de la somme

de 150 francs

que dans les conditions exiges par la loi; mais en de

de cette somme, ce mode de preuve sera admis.
Pour savoir si l'objet du contrat est suprieur
ou
infrieur 150 francs, il faut calculer quelle somme
s'lve

le prix du bail pour toute sa dure. Ainsi, vous

raison de 50 francs par mois,
engagez un domestiqu
et pour une anne; la preuve testimoniale
ne sera pas
admissible.
Dans
arrhes.

certains
C'est

domestiques.
symboliques,

cas,

il est

d'usage

de

donner

des

ce qui a lieu pour l'engagement

des
Ces arrhes sont, en ce cas, purement
et forment ce qu'on appelle vulgairement

20

LOUAGE DE SERVICES

le denier Dieu (1). Jusqu' ce qu'elles soient donnes,

la convention
reste l'tat de projet, et n'est pas oblile sont, les parties sont
mais, ds qu'elles
gatoire;
lies.

Les arrhes

Au lieu

peuvent avoir une autre signification.

de constater
l'existence
du bail, elles servent

Chacun conserve
parfois de sanction la convention.
la facult de se ddire, de renoncer
la convention.
Si
c'est
qu'il

le preneur
a donnes;

payer le double.
les arrhes
seront

le bail, il perd les arrhes

qui rpudie
si c'est le bailleur, il est oblig de
La seule difficult est de savoir quand

un symbole,
quand elles seront la
Il faut, selon l'opinion
commune,
peine d'un ddit.
s'attacher
leur importance
relativement
au prix du
bail.

Elles ne sauraient

tre une peine

lorsqu'elles

sont

son gard insignifiantes

Le Code civil contenait

(2).
sur la preuve du louage une
disposition
qui a t abroge par la loi du 2 aot 1868.
L'art. 1781 portait qu'en cas de difficult sur le montant

des salaires de l'anne

des gages, sur le payement
sur celui des acomptes
donns pour l'anne
chue,
le matre ou le patron tait cru sur son affircourante,
mation

deux
qu'entre
s'en rapporter
/lui avait

Le Code avait compris

par serment.
il convenait de
diffrentes
affirmations

confirme

Celle
suspecte.
en raison certainement

la moins

paru telle,

du matre
du carac-

(1) Il n'est pas d'usage de le donner aux ouvriers, gens de

[peine et journaliers.
(2) V. Dijon, 15 janvier 18io; D. P., 1845,2, 109.

FORMATIONDU LOUAGE

2i

et de l'intrt
plus lev qu'il possde d'habitude
aussi
son gard.
Peut-tre
de l'affaire
modique
Celte disposi-,
tait-ce un reste du principe d'autorit.
lion, qui nous venait d'une trs ancienne jurisprudence
tre

de Paris (i), a t purement et simplement

abroge. Cette innovation,
pour-'
suivie dans un but exclusivement
politique (on n'a pas
du Chtelet

et du Parlement

l'art.. 1716 qui contient une disposition

tout
supprim
aussi peu galitaire !), n'avait cependant pas sa raison
Entre matres et domestiques,
d'tre.
patrons et ou-^
n'est point de recourir des crits. Le
l'usage
matre devra donc le faire; car, sans cela, si l'objet de
est infrieur loO francs, quand l'oula contestation
vriers,

ce qui est facile, prouv par tmoins l'excution de son obligation,

lui sera dans l'impossibilit,
Et comme si
presque absolue de prouver sa libration.
l'ouvrier
ne sait point lire et signer, on ne conoit
vrier aura,

point

qu'on

reconnatre

il faut.
une quittance notarie,
le matre est la merci de l'ouvrier,

recourre

que
tent de l'exploiter.
toujours
Lorsque
l'objet de la
demande sera suprieur
150 francs, comme la preuve
testimoniale
ne sera pas admise (2), el qu'aucun crit
encore

n'aura

rdig,

l'ouvrier

demandeur

sera,

(1) V. aussi les dclarations royales des 28 juillet 1572 et

21 novembre 1577. Un rglement du 7 fvrier 1567.
(2) Except si le patron est commerant et que l'ouvrier
inlenle son action devant la juridiction commerciale. V.
aux tribunaux de commerce.
2.

22donc

LOUAGE DE SERVICES
bien

oblig de dfrer au matre le serment,

de revenir
l'art.
1781. Double cons-

c'est--dire

montre

que cet article tait dans la nature

mais il choquait la pudeur galitaire!
Cet
subsiste encore en Belgique.

quence qui
des choses;
article

Les conditions
tous

gissent
point

tre

de fond du louage sont celles qui rles contrats.

Le consentement
ne doit

vici, l'objet

doit tre licite et possible,

le

prix rel.
il faut que le salaire cony ait louage,
somme d'argent;
sans elle, le contrat ne
plus ce nom. Mais, l'intrt de la question

Pour qu'il
siste en une
[mriterait

est purement thorique,

carla convention subira toutes
les rgles du louage pourvu qu'elle en prsente tous
On applique ainsi le vu de la loi que
les caractres.
qu'elle n'a pas prvues soient
avec lesquels
elles
rgies par les rgles des contrats
ont le plus de ressemblance.
Le prix doit tre srieux, mais il n'est pas ncessaire
toutes

les

conventions

rendus. La vilet
qu'il soit en rapport avec les services
du prix n'est pas une cause de rescision (1). Il peut
l'avance ; les parties ont
n'avoir point t dtermin
un tiers du soin de le fixer
la facult de s'en remettre
dans la suite (2).
Seule, la capacit

des parties

doit donner

observation.
(1) Cass., 12 dc. 1853; D. 1854, 1, 20.
(2) Pothier, n 399.

lieu une

23"

FORMATIONDU LOUAGE

ses ser-

est ncessaire
capacit
pour louer
vices? Il ne peut tre question que du mineur
femme marie.
Quelle

Le premier
de son tuteur

et de la

tant sous la dpendance

de son pre ou
ne peut seul prendre aucun engagement

en rsulter pour
relatif sa personne
(1). Il pourrait
lui un prjudice moral qu'il n'est pas mme d'apprcontracter.
cier. C'est donc assist qu'il pourra
Mais,
que ce soit lui qui contracte ? L'art. 9
de la loi du 25 germinal an XI paraissait le supposer:
Les contrats
consentis
entre mad'apprentissage
est-il ncessaire

jeurs ou par des mineurs avec le concours de ceux sous

l'autorit desquels ils sont placs.
tait-ce exiger
du mineur? On peut dire que ce texte
le consentement
contractait
supposait que le mineur
La
qu'il n'en faisait une condition.

lui-mme
loi du

plutt
22 fvrier

1851, art. 3, qui remplace laloi de l'an XI, dit, au con-1

doit tre sign
traire, que le contrat d'apprentissage
par le matre

et les

de l'apprenti.
On
reprsentants
du 15 pluvise
peut ajouter encore l'art. 2 du dcret
an XIII, et les art. 9 et 17 du dcret du 19 janvier 1811
administratives
des hosrelatifs aux commissions
sont placs
pices, sous la tutelle desquelles
trouvs et abandonns.
Ces textes indiquent

les enfants
bien l'es-

prit de laloi. Le pre et la mre peuvent mettre leur'

enfant chez un patron,
tout aussi bien qu'au collge;
(i) V. Guillouard, Louage, II, p. 223.

LOUAGE DE SERVICES

24
le contrat

n'est pas autre chose qu'un

d'apprentissage
d'ducation
Mais, nous borprofessionnelle.
ce pouvoir
aux ncessits
de l'instruction,

moyen
nerons

parce qu'il
ttion (1).

est

le

Ce pouvoir reste
mains du survivant

corollaire

du

devoir

aprs la dissolution
tuteur.

d'duca-

du mariage

aux

Lorsque la mre n'a pas la tutelle, on s'est demand

qui de la mre, du tuteur
ou du conseil
de famille
du
revenait le droit de rgler le mode
d'ducation
mineur.
Selon nous,
l'art.

ce droit

450 du

Code

la surveillance

du

droit de dcider
Quant
mari,

au tuteur,

en vertu de

civil, mais il ne l'exerce

que FOUS
eonseil
de famille, qui revient le

en dernier

la femme

obtenir

revient

marie

l'autorisation

ressort

(2).

au refus de son
peut-elle,
de justice
de louer ses

services?
On

soutient

l'affirmative

en

disant

qu'actuelle-

plus une sorte de magistrature

domesl ique;
que tout le monde doit pouvoir s'adresser
aux tribunaux,
que si le mari est un juge domestique,
L'art. 219 du Code
il ne l'est qu'en premier
ressort.
ment le mari n'exerce

civil le montre

suffisamment,

dit-on,

et il se sert d'une

(1) Demolombe, VII, nos 798 et suiv.

(2) Y. Demol., loc. cit. Aubryet Rau, I, HI. 8 aot 1815; D., Rp. VOMinorit, p. 158.

Gass.

25

FORMATIONDU LOUAGE

passer un acte ,
qui signifiei
gnrale
aux contrats
sans restriction
Il s'applique

expression
contracter.

de la femme aussi bien qu'ai

qui intressent lapersonne
On ne peut rien, du
sa fortune.
ceux qui intressent
de la justice qui n'au l'intervention
reprocher
torisera la femme qu'autant
que le refus du mari sera
reste,

draisonnable,
de services

qui pourra apprcier la nature

du louage;
dans lequel la femme voudra figurer.

A cela on rpond avec raison que l'art. 219, comme

de1
le prouve sa place, ne regarde que l'administration
sa
la fortune de la femme; que tout ce qui regarde
qui prespersonne est contenu dans les deux articles
crivent

la femme

son mari et de le suivre

d'obir

que ces articles sont placs en tte du chapitre comme

tout coqui concerne la personne des poux, noncent
un principe auquel il n'est apport aucune restriction;
la voir dans l'art.

qu'on ne saurait
des dispositions
article

est

219 plac au milieu

aux biens. Dj, dit-on, cet!

relatives

au principe
de l'autorit
exception
il faut donc l'interprter
troitement.
Lai

maritale,
subordination

une

de la femme

est de l'essence

du

ma-

car la femme ne
riage, et elle est aussi son honneur,
doit pouvoir prendre des engagements
qui, enchanant
sa vertu ou
sa personne,
de compromettre
risquent
seulement

sa rputation,
par exemple,
thtral.
Ces engagements,
ajoute-t-on,
conciliables
avec le devoir de la femme
mari,

ne sauraient

tre

soumis

l'engagement
qui sont inde suivre

l'apprciation

son
des 1

LOUAGE DE SERVICES.

26

qui ne sont pas mme d'apprcier les scrupules de ce dernier, qui doit tre seul juge de son honneur.
tribunaux

On admet

cependant (1) qu'en cas d'abandon par

de
( mari, la femme pourra recourir l'autorisation
avec l'art.
tice, car alors on n'est plus en opposition
de l'art. 222, qui vise le
et on peut argumenter
du mari.
d'absence

son
jus214
cas

Nous nous

mais
rangeons ce deuxime
systme,
d'une faon trs large cette expression
en interprtant
abandon du mari. Le devoir d'obissance
de la femme
du devoir de protection
I est la contre-partie
en donnant
Tant que ce dernier l'accomplira
a la vie, suivant
me les choses ncessaires
tion, les tribunaux
ser la

dmarche

qui l'auront
de la femme

constat

devront

sans l'examiner

du mari.
sa femsa condirepousau fond.

Et cela quelles que soient les considrations

artistiques ou autres qui puissent tre invoques. Mais aussi,
ils auront toute libert d'autoridans le cas contraire,
ser un engagement
qu'ils auront jug convenable (1).
-

de corps, les juges apprcieEn cas de sparation

de
des moyens d'existence
ront encore l'insuffisance

lia femme.

Lacaii-Paulmier, Lgislation
(1) V. Guillouard, loc. cit.
t jurisprudence des thtres, n 240.
(1) V. en cesens: Rouen, 4 fvrier 1878; D., 78, 2, 258.
Cassation, 6 aot 1878; D., 79,2, 400.

CHAPITRE

III

DURE DU LOUAGE

On ne peut, dit l'art. 1780, engager

ses services

qu' temps ou pour une entreprise

dtermine.
La rgle n'est point nouvelle, elle tait gnralement admise dans l'ancienne
(1). On]
jurisprudence
peut se demander s'il tait bien
si un servage volontaire
risquait
nous.

utile

de la formuler,

de ressusciter

parmi 1

a t de proQuoi qu'il en soit, le but du lgislateur

contre des engagements
tger la libert de l'homme
arrachs
la tmrit
ou la misre.
Cherchons'
est la porte de cette
entendre par ces expressions

quelle

sonnes

disposition.
temps,.

Que faut-il
quelles

per11

l'art.

1780 s'applique-t-il ?
Je ne puis louer mes services pour toute
sans aucun doute. Il ne m'est pas permis
de faire indirectement

ma vie,

davantage j
ce que la loi me dfend de faire

(1) V. Despeisses, Louage, II, n 6.

LOUA.GEDE SERVICES

28

aussi mon engagement

sera tout aussi
directement,
nul s'il a pour objet une dure qui doit indubitablele reste de mon existence.
ment absorber
C'est l'apet cela se justifie
plication des principes
l'alination
de la loi qui est de prohiber
aussi bien en fait qu'en droit
(humaine

par la pense
de la libert

(1). Une conannonce implicitevention, qui lors de sa conclusion

ment un tel rsultat, doit tre nulle tout comme celle
Par exemple, si j'ai quarante
ans je ne
qui l'exprime.
mes services pour une priode qui doit
puis promettre
1
ans. Pure question de
durer aussi trente ou quarante
des tribunaux.
fait, du reste, rserve l'apprciation
temps doit donc s'entendre
de toute
L'expression
la vie du bailleur de services. Est-ce tout, ou doit-on
de toute la vie du preneur?
On a soutenu que le bail tait tout aussi bien prohib
par l'ar servir
ticle 1780 lorsque le domestique
s'engageait
aussi

l'entendre

son

matre

pendant

toute

la vie de celui-ci,

que le
Le motif per-

pas. C'est une erreur !

Le seul but de la loi est d'empcher
une sorte de servage volontaire,
pour cela

'texte ne distingue
met de distinguer.
le retour

toute

que le contrat place dans une posiDans notre cas la personne

tenue
n'est engag
sa vie c'est le matre; le domestique

qu'

temps,

de protger celui
tion dpendante.

sous

condition

rsolutoire.

Il faudrait

(1) Y. Discours du tribun Jaubert, de Galli au Corps lgislatif.

DURE DU LOUAGE

29

donc dire qu'une personne

jeune ne peut s'engager
soigner un vieillard jusqu' la fin de ses jours et cela
Non! Il n'y a en prin-l
au nom de la libert humaine.
car ce
cipe aucun vice dans une pareille convention,
ses services sous'
n'est pas autre chose qu'engager
condition et cela est licite (1). Avec ce temprament
en fait la
que les tribunaux, reconnaissant
cependant
de produire effet.
fraude la loi, sauront l'empcher
certainement
aux domestiL'art. 1780 s'applique
mais faut-il l'tendre
comme
ques et aux ouvriers,
l'exiger tout louage de services. La
pose en 1839 devant la Cour de cassa-

son texte semble

question s'est
tion. Il s'agissait des services d'un mdecin, et la Cour
donner
dcida que les mdecins
s'obliger
peuvent
pendant toute leur vie les soins de leur art une personne
Nous

et sa maison.
admettons

en

fait

la

dcision

de la Cour

(2), mais ce que nous croyons critiquable

suprme
c'est le motif donn par elle, que l'art. 1780 ne s'apet aux ouvriers.
Le chapiplique qu'aux domestiques
Ire du louage indique une classification
si peu ordon1
ne que nous ne croyons pas qu'il faille tenir compte
(1) Laurent, XXV, n 496. Douai, 2fv. 1850; D., 51, 2,
133. Contra, Paris, 20 juin 1826; S., L. N., VIII, 2, 244.
Lyon, 4 mai 1865; S., 1866, 2, 191. Cass., 28 juin 1887;
D., 88, 1, 380.
(2) Cass., 21 aol 1839; Dal., R. G. Vo Louage d'ouvrage,
no 27, note.

LOUAGE DE SERVICES

30

de la rubrique sous laquelle est place notre disposition. Le principe qu'elle pose est d'ordre public et les
de cette nature
ne s'apprcient
d'apoint
jquestions
Il faudrait en arriver
prs la place qu'elles occupent.
dire que les commis,
bibliothcaire,
intendant,
peuvent louer leurs services
puisque nous ne les avons point rangs
mais ne semble-t-il
pas qu'il
mestiques,
que chose de contraire l'inalinabilit
prcepteur

C'est le sentiment

in perpetuum
parmi les doy ait l quelde la libert.

M. Larommagistrat,
la dignit des
bire (1). Il s'agit moins d'apprcier
leur qualit, que leur dure.
Seule
services rendus,
celle-ci
selon

de l'minent

est en cause.
nous,

c'est

Or, ce que l'art. 1780 prohibe,

vie dans une situal'engagement

Cette situation sera celle du commis

tion dpendante.
et peut-tre
des autres personnes
que nous venons
.d'numrer,
parce que, bien que leurs services ne
de contiserviles, ils ont un caractre
alination
de la pernuit qui implique une certaine
sonne. S'engager
vie et pour des services continus,
soient

point

^c'est renoncer

la libert.

Au contraire,

le mdecin

discontis'engage
pour des services essentiellement
nus. A chaque instant il retrouve sa libert, et la personne est libre en principe. De mme, nous conceun vendangeur
vrions
s'engaqu'un moissonneur,
geassent

vie faire

(1) Obligations, 1, p. 319.

la moisson,

la vendange

chez

31

DURE DU LOUAGE
une personne,
mittent.
En dehors

puisqu'il

s'agit d'un engagement

de cela toute libert

est laisse

sous
peut s'engager
C'est ainsi qu'est certainement

ties. Le bailleur
lutoire.
vention
d'une

inter-

aux parrso-I
condition
valable la con-

par laquelle une personne s'engage au service)

socit pour toute la dure de celle-ci.

sous
peut mme s'engager
de sa part, ezioad plactie-il.
la conditition poteslative
Ce qui fait encore doute, c'est de savoir quelle est la
fait in per-I
nature de la nullit qui frappe l'engagement
Le bailleur

de services

Est-elle

absolue

ou relative,

tre
peut-elle
mais enpar le domestique
invoque non seulement
core par le matre? De plus, celui qui prtend se sousdes services est-il passible
de
traire la prestation

petuum.

dommages-intrts?
Dans notre ancienne

la nullit de
jurisprudence,
tait purement relative (1). C'est ce qu'a
l'engagement
dcid un arrt du Parlement
de Grenoble dans l'espce suivante, qui nous est raconte par d'Expilly (2).v
Laurans Grgoire,
natif et habitant de la ville de
de son mtier,
est convi par les
Romans, horloger
consuls et habitants de la ville de Grenoble de vouloir
quitter

le lieu

eux, pour

de sa naissance

avoir charge

(1) Guy-Pape, Qust.,3,

(2) Plaid., 3.

et venir habiter

de conduire

n 16.

un

parmi
horloge fait

LOUAGE DE SERVICES

32

nagure sur la tour du pont avec beaucoup de dpense.

avec lesdits conIl y vint avec sa famille, et contracta
de demeurer
et habiter en
suls l'an 1573, s'obligeant
ladite ville et conduire non seulement f horloge du pont,
de Notre-Dame
et du
mais aussi ceux de Saint-Andr,
Palais,

moyennant
quelques gages et franchises
( 1). Il
arriva sur la fin de l'an 1590, que la tour du pont fut
battue et abattue coups de canon, lorsque le sieur
prit la ville de Grenoble assige, laquelle
Lesdiguires
et par cette batterie
depuis par capitulation;
chut avec la tour et se mit en pices. Quell'horloge
firent
ques annes aprs, lesdits consuls et habitants
il prit

les pices de l'horet rhabiller ce qui tait

loge et les firent raccommoder
qu'augt, avec plus de faon d'artifice et d'ornement
Il fut question de savoir qui en aurait la conparavant.
duite et le gouvernement.
redresser

cette tour,

L'ouvrier

qui

ramassrent

l'avait

raccommod

le demandait.

par
qu'elle lui appartenait
Grgoire soutenait
en outre les arrrages
de ses
son contrat et demandait
de retenir l'ouvrier,
Les consuls
dsiraient
gages.

Laurans

voyant
gure

Grgoire j vieil et cass, qui ne pouvait plus

lui offraient les mmes
tre utile, et nanmoins

et arrrages;
bail, lui demandaient
gages

ou,

s'il

caution,

ne voulait dpartir
rpondant

de son

qu'il condui-

(1) Il s'agit d'un louage d'industrie plutt que d'un louage

de services, mais la question est la mme quant au principe.

33

DURE DU LOUAGE
rait et gouvernerait
bien l'horloge.
se dpartir
de son bail et soutient

ne veut
Grgoire
n'tre tenu cau-

tion.
Ce qu'on va
La question de caution
est incidente.
c'est que le bail est rompu
opposer au pauvre Grgoire,
de la chose,
et si les consuls perpar la destruction
sur ce point,
faite des morceaux
dent

la nouvelle
puisque
horloge
de l'ancienne,
que le contrat

nul ayant t fait perptuit.

a Mais on lui oppose que le premier
avait conduire est rompu, que celui-ci
et partant
contrat on soit

nouveau,
son

est

horloge qu'il
en est un tout

ne

peut prtendre
de le lui laisser

qu'il
tenu

est

que par
conduire.

cela, il y a le texte in 1. Qui tarncn, in navic. D.,

Qulbv mocl. usiif. amitt., dans lequel il s'agit d'une maison dont l'usufruit
est lgu; si elle vient tre dmoPour

d enz cas
et puis refaite,
licet
exnel
licet eiex ils
isdem
mentis,i s, lignisque,
li
l'usufruit
est teint.
lie,

Ces

textes

et autorits

semblent

condamner

le

demandeur.
Toutefois
des termes
qu'on
Athnes

nous sommes

de contraire

et textes

sus allgus,
a dit du navire de Thse,

avis,

laissant

et loin

part ce
conserv

qui fut
de Dmtrius
Phalrius,

par
jusqu'au
temps
le moyen de nouvelles
lieu
pices qu'on y ajoutait.au
des pourries,

on fait encore
comme
aujourd'hui
Sville pour le navire appel Vittoria, qui a fait le tour
du monde,

tant

estime

la mme

bien

que refaite

de

34

LOUAGE DE SERVICES

nouvelles

tables.

ont ramass

Nous disons

les pices

que puisque les consuls

de l'horloge,' ex mente et consi-

lio de le rtablir,
qu'en ce cas c'est le mme horloge
Le texte y est
qui fut baill conduire au demandeur.
formel

en cette loi : Qui m, in fine, De soltit., L. 76,

Aussi est-ce l'opinion d'Hottoman
dans la
D., De jud.

question
ramass
place

susdite.

est le mme corps

Or, cet horloge
et recueilli pour tre rtabli,
et sur lieu et

accoutums;

gation demeure.
cits au contraire.

et par consquent
la premire
obliCe qui sert de distinction
aux textes

On oppose encore (c'est notre question)

que le
ne peut
tre perptuel.
locare
.contrat
Nemopotest
L. Titio cenlum Titio centum D. de
opus in perpetuum.
cond. et duce.
A cela deux rponses :
L'une que la loi est faite

en faveur

de celui

qui
locavit opera.
A savoir, que contre le droit de sa libert
il ne puisse demeurer asservi, s'il ne veut; mais s'il veut,
nul ne peut l'empcher.
Et del se tire l'autre

rponse, prise de la glos. en

1. 3 D., Deusuf.,
dit que: quis locare potest
laquelle
Sed resilire potest prstando
operas in perpetuum.
se pourrait ddire
interesse :
tellement
que Grgroire
du contrat

en payant

les dommages-intrts

des con-

suls.
La dernire
caution.

question

est si on peut lui demander

35

DURE DU LOUAGE
,

Et de le vouloir

faire retirer

sous prtexte de son'

pour les serviteurs de

ge, c'est un mauvais exemple

la ville, que devenus vieux ils seront

chasss

comme

les valets de Caton, ou le chien envieilli chez sope.

Aussi le 8 avril 1604, Laurans Grgroire obtint gain
dclara :
de cause. Le Parlement
1 Que

tait

la mme

que celle que le

avait renverse ;
canon de Lesdiguires
qu'il n'y avait
de la chose devant mettre fin au conpas destruction
l'horloge

trat.
2 Qu'on ne pouvait
sous prtexte
vrier,

aggraver
de son

les obligations
de l'ouge, alors que rien ne

prouvait que son aptitude fut diminue.

3 Que les consuls de Grenoble n'taient

pas receva-

bles se plaindre
de la perptuit
du contrat;
Grgroire seul aurait pu lever la voix cet gard.
En est-il encore de mme?

que

travaux prparatoires
du Code civil nous disent)
peu de chose (1) et ne sont pas concluants.
Une premire
opinion, soutenue par un parti considrable de la doctrine, estime que par application
de
Les

l'art.illicite,

1131

du Code

la nullit

le preneur

(2).

civil,

la cause

du contrat

tant

est radicale et peut tre propose par)

C'est le sens d'un arrt de Bordeaux
-j

(I) Y. Fenet, IV, p. 209, 339. Obscrv. de la Cour de Lyon

et paroles du tribun Mouricault.
(2) Guillouard, loc cil. Aubry et Rau, IV, 372, texte el
note.

LOUAGE DE SERVICES

36/

du 23 janvier 1827 (1), que le contrat est delanaturede

illicites qui excluent tous dommagesconventions
ces
intrts.
Nous prfrons avec MM. Troplong
fia deuxime opinion.

et Larombire

(2)

Il est certain

ne blesse l'ordre
que cette convention
public qu'en ce qu'elle affecte la libert d'une des para une dure illimities et non parce que l'engagement
te. C'est

ainsi

que je puis louer mes services queltant qu'il

quoad placuerit,
qu'un sous cette condition
me plaira. L'engagement
est valable. Dans notre cas,
en dclarant

la nullit

relative,

on arrive

sultat, et, comme la libert est protge,

se trouve donne l'ordre public.

au mme

r-

satisfaction

puiss'agit bien que d'une loi de protection

qu'on peut louer ses services jusqu' la mort du matre
et que ce dernier
est oblig. Or, dit M. Larombire,
on conoit trs bien que la sanction d'une disposition
Il ne

point le but qu'a voulu

public ne dpasse
le lgislateur,
surtout quand il s'agit d'un
atteindre
fait qui ne revt ce caractre
que par suite de son
exagration conventionnelle.
d'ordre

conpoint, ajoute le savant magistrat,

sacrer une injustice vis--vis du domestique
qui pourra,
devenu vieux et ayant servi toute sa vie, se voir chass
Ne serait-ce

(1) S., 1827, 2, 318.

(2) Troplong, Louage, III, nu 856. Larombirre,
art. 1133, n 30.

Oblig.,I,

37

DURE DU LOUAGE
sous prtexte
libert?

qu'il

n'a

pas pu aliner

valablement

sa)

donc l'art. 1131 qu'aux conCe systme n'applique

ventions qui violent l'ordre public d'une faon absolue,
dontle vice ne trouve point de remde dans une sancIl semble

tion intermdiaire.
la pense

du lgislateur
effet soit donn

plus

en harmonie

avec
qu'il esti

qui veut, qu'autant

la convention.

possible,
Il a en outre l'avantage
de permettre
au juge d'acau bailleur de services
corder des dommages-intrts
qui, devenu vieux, se voit renvoy par le preneur. L'opi-1
en laisnion contraire (1) lui en accorde implicitement
sant au juge le soin de fixer pour le temps des services

une

prts

indemnit

plus leve
selon les circonstances

que les gages

; mais, en

convenus, variable
droit, on ne comprend
pas bien des dommages-intrts pour inexcution
d'une obligation dont on ne pouvait pas exiger
d'une
nullit
l'excution,
frappe
absolue.
On rencontre
tion par laquelle
mis s'interdisent
dtermins

souvent

dans la pratique cette convenles directeurs

d'une socit, les comde monter

une industrie

jamais et dans des lieux

ou un commerce
similaires

(i) V. Guillouard, loc. cit., et les arrts en note. Il faut

alors dire avec l'arrt de la Cour de Paris de 1826 que le
matre avait contract un engagement tmraire; mais
en
droit les parties sont gales et le domestique a t tout aussi
tmraire.
3.

LOUAGE DE SERVICES

38:
et rivaux.

C'est

l une

convention

certainement

li-

cite (1).
- Le louage

peut avoir t fait pour une dure illimite. Il est valable parce que chaque partie peut le faire
cesser immdiatement
et sans dommages-intrts,
du

moins

raison

du fait mme

du cong.

Nous le verrons

en parlant de l'extinction
du louage.
Le bail peut aussi tre fait pour une entreprise dter'mine.
Ce n'est pas l'objet
de notre tude, puisqu'il
Nous appliquerions
s'agit alors d'un louage d'industrie.
dans ce cas les mmes
louage

de services,

de fait que pour le

en tenant compte de ce fait

restrictions

mais

au moyen d'auxiliaires,
d'industrie,
que l'entrepreneur
la dure des travaux. Dans ces limites
peut abrger
romain :
l'adage
encore vrai.

Nemo

- En de de la limite
du louage
tion,

l'usage,

de services
la nature

locat

trace
est
mme

opus

in perpeluum

par l'art.
dtermine

1780, la dure
par la conven-

des services

(1) V. le dernier arrt notre connaissance.

vier 1887. Rec. de Rouen, 26, 1, 1887.

est

promis.
Rouen, 11 jan-

CHAPITRE

OBLIGATIONS.

IV

CONTESTATIONS

TITRE PREMIER
OBLIGATIONS

dans

tous

du contrat

est

Comme
l'objet

les

contrats

double.

L'art.

synallagmatiques
1710 nous l'in-

est un contrat par lequel

dique: Le louage d'ouvrage
l'une
faire quelque
chose
des parties
s'engage
pour l'autre,
un prix convenu
entre
moyennant
elles.
Le bailleur

doit fournir

ses

services

dans les condi-i

prvues au con l
de son incapafaute en louant
ses services

lions de temps, de dure et d'habilet

Il'at ou en usage. Il ne saurait
arguer
cit, car il a commis

une

inconsidrment.
Le matre

ou preneur

est tenu,

nous

ditPothier

(1) Luuage, n0340i et suiv. Adde, Troplong,

nos 827et suiv.

(1),

Louage, 111,
- -

LOUAGE DE SERVICES

40

qui naissent ou de la nature du contrat, ou

Celles qui
foi, ou de clauses particulires.
de la nature du contrat sont:
1 de payer le

d'obligations
de la bonne
naissent

2" de faire tout ce qui dpend de lui pour

prix convenu;
la convention.
mettre le bailleur en pouvoir d'excuter
directes qui dCe sont les deux seules obligations
rivent du contrat,
ou d'usage.
Mais toutes

moins

de clause

con-

particulire,

tenue

il faut en
positives
obligations
de toute
une autre ngative, celle de s'abstenir

ajouter
faute l'occasion

ces

du contrat.

Elle

drive de la bonne

foi.
Le matre

doit

donc

d'abord

payer

le salaire

con-

dvenu ou en usage, et cela aux poques

galement
termines par la convention ou l'usage. Souvent au prix
accesd'un caractre
des obligations
s'adjoindront
soire, telles que nourrir, loger,
et gens de ferme, il doit enfin

etc
tous

les domestiques
les complments

du prix convenus ou en usage (1).

Mais il a encore
une seconde
obligation,
la prestation
des services
rendre possible

celle de
lous.

Il

seude cette obligation soit en fournissant

's'acquittera
du travail,
l'excution
lement les locaux ncessaires
soit en mettant

entre les mains

de l'ouvrier

l'outil

dont

(1) V. Angers, 13 mai 1868; S., 69, 2, 259. Un garde particulier peut avoir droit la jouissance gratuite d'un logement
et d'un jardin.

OBLIGATIONS CONTESTATIONS
il doit se servir, soit mme
des travaux ncessaires.

en excutant

41

au pralable

'tablies
Quant aux obligations
par clause spciale,
ou par l'usage, elles peuvent variera l'infini, on les assimilera

aux prcdentes.
Jusqu'ici il n'y a point

de difficult,
toutes ces oblidcoulent du contrat,
directes,

gations sont positives,

en justice,
le matre doit prouver
et, s'il est actionn
qu'il les a excutes ou qu'il n'a pas pu les excuter,.
(art. 1315, Code civil). Mais o la difficult commence

c'est sur le point de savoir ce qu'il faut entendre parla

ncessit de s'abstenir
de toute faute dans l'excution
des
On n'est point d'accord
obligations.
cette obligation et ses effets.

sur la nature

de

devrait se poser l'gard

de chacune
La question
au louage et dans les diverses)
des parties contractantes
de cette convention,
mais elle n'est gure
hypothses
discute qu'au regard des obligations
du preneur lorsqu'il a engag

des

ouvriers.

Elle

a du reste pris une

accidents
industriels

telle, en raison des

importance
el des nouvelles considrations
juridiques
jetes dans
le dbat, que nous lui consacrerons
la seconde partie
de ce travail. Nous allons seulement
poser les termes
de la controverse.
L'industriel

d'un
qui loue les services
doit bien videmment
mettre la disposition
ci la chaudire
casionnel

chauffeur
de celui-

qui est la fois son outil et l'objet ocde son travail ; mais:
1 en vertu du con-

LOUAGE DE SERVICES

42

[l'al de louage n'est-il tenu qu' cela et, 2 s'il est

ftenu autre chose, quelle est la nature de cette obligation?
Tout le monde
vait s'assurer

est bien

de l'tat

d'accord

que le patron

de-

de sa chaudire

qu'il place entre

les mains de l'ouvrier; que s'il ne l'a pas fait, il encourt
en cas d'accident
une responsabilit
arriv l'ouvrier,
mais une jurisprudence
constante
point le contrat qui impose cette
l'art.

1382

du Code

civil,

dclare

que ce n'est
obligation,
que c'est

c'est--dire

la

loi.

Une

c'est cet article qui la

dit-on, a t commise,
du dommage.
prvoit et impose la rparation
Nous repousserons
avec un parti considrable
de la
Doctrine et la jurisprudence
de
belge cette manire
faute,

voir.

que la faute du patron est connexe

que l'art. 1382 ne saurait
par consquent
dans notre espce.

Nous dirons

au contrat,

s'appliquer
Mais nous ne suivrons

pas

compltement
l'opinion
nouvelle. Elle voit en gnral dans l'obligation
pour le
patron de prendre des soins pour viter les accidents
ses ouvriers, une obligation directe, positive; nous n'y
iverrons au contraire

ngaqu'une obligation indirecte,

de
d'agir de bonne foi, de s'abstenir

tive, l'obligation
affectant l'obligation
toute faute,
modalit
positive
et directe de faire tout ce qui dpend de lui pour metsa prestation,
c'est-tre l'ouvrier mme d'excuter
dire de lui livrer l'outil.
On verra les consquences

de ces

divers

systmes

43

OBLIGATIONSCONTESTATIONS

et de 1
au point de vue de l'tendue de la responsabilit
la charge de la preuve.
Nous allons supposer notre opinion admise et nous
demander

quelles

des obligations
excution.
cution

de l'inexles consquences
et de la faute commise dans leur

seront

des obligations
qui dcoulent du contrat
et les dommages-intrts
la rsolution
(1 ).1
le
les contrats
tous
synallagmatiques,

La sanction
est double:
Comme

des
peut tre rsili par suite de l'inexcution
de l'une des parties.
Chacune, en effet, ne 1
obligations
veut s'obliger que sous cette condition que l'autre par-

louage

Mais moins de clause

ses engagements.
expresse, la rsolution n'a pas lieu de plein droit; elle
et jusque-l, les 1
doit tre prononce par les tribunaux,

tie remplira

parties sont tenues.

La partie envers laquelle l'engagement
excut peut en outre fonder sur cette
une demande

en payement de dommages-intrts,
soitl
soit accessoire
la demande en rsolution.

principale,
Mais si la simple inexcution
contrat, les dommages-intrts
ds qu'autant

n'a pas t
inexcution

que l'inexcution

du
justifie la rsolution
ne peuvent tre accorprovient

d'une

faute.

(i) Comme toutes les fois qu'il s'agit d'une obligation

faire il ne peut tre question de contrainte directe. Cela
absolu l'gard du bailleur; l'gard du preneur, voir
que nous disons a l'Extinction du louage. V. aussi ce qui
relatif au cas de force majeure.

d
est
ce
est

LOUAGE DE SERVICES

44
On pourrait

la rsolution

demandant

mme,

d'une

et des dommagespremire
partie de l'engagement
la prestation
intrts pour son inexcution, poursuivre
.ides services qui ne sont pas encore venus chance.
ils seront dtermins
Quant aux dommages-intrts,
les rgles gnrales
en matire de contrats. Ils
d'aprs
seront de la perte prouve et du gain manqu.
Si la
partie tait de bonne foi, elle ne sera tenue de rparer
-

de l'inexcution
de
consquences
prvues
ll'obligation ; si elle tait de mauvaise foi, elle devra la
de toutes les consquences
qui sont une
rparation
de cette inexcution.
Cela est inconsuite immdiate
que les

bien
testable,
1civil ne visent

que

les

art.

spcialement

1146 et suivants
les

que

du Code

obligations

de

donner.
La responsabilit
du patron, du matre, peut encore
il l'a
ses obligations,
tre encourue si, ayant excut
l'autre
fait d'une manire imparfaite,
ayant prjudici
C'est la question des fautes.
Quelles sont les actions,
omissions,

rpartie.

.une faute
action

du preneur et pourront
en indemnit ?

qui dnoteront
servir de base une

est rgle par l'art. 1137.

dans la controverse
que soulve l'article 1137, nous rappellerons
l'opinion
gnralement
admise qui repousse la division tripartite
des fautes de
La question
Sans entrer

l'ancien

droit,

se divisant

elle-mme

en faute

in con-

OBLIGATIONS CONTESTATIONS

45

creto (1) et in abstracto (2). Le premier alina du texte i

apporte dans l'accomplisseexige que tout dbiteur
les soins de tout homme diliment de son obligation
ce que ce principe pourrait
gent. Le second tempre
et autorise le juge prendre comme
avoir de rigoureux,
pour les divers contrats un paterpoint de comparaison
familias plus ou moins diligent. Mais il n'y a qu'une
ne commettrait
seule faute, celle que cet homme
point (3).
Cet article
donner,

mais

vise

les

de
obligations
a
qu'il faut l'tendre
La rgle qu'il tablit est gnpas en principe
que la faute

spcialement
il est incontestable

les obligations.
rale et on ne concevrait

toutes

de mme dans tous les contrats.^

ne ft pas apprcie
Le Code n'a pas de disposition
analogue pour les obliaux obligagations de faire, il est naturel d'emprunter
tions de donner

une disposition
qui, tout au moins, s'y'
adapte fort bien. Mme s'il peut prter le flanc quelque critique lorsqu'il s'agit d'une obligation de donner,
il n'en saurait tre de mme relativement
aux obligations de faire. L'objet

des premires
qui le dtermine

qualification
lgale
la somme des soins ncessaires

est susceptible
de
et prcise par l

l'excution

(1) Y. cependant l'art. 1927.

(2) M. surla conlroverse Demolombe,
(3) La division des fautes en lourde,
que nos anciens auteurs fondaient sur
tait nullement tablie. V. Demolombe,

de l'obli-

XXIV, p. 382 et suiv.

lgre et trs lgre,
le droit romain n'y
loc. cil.

LOUAGE DE SERVICES

46

de vente, d'change,
gation. Dans les divers contrats
de louage de choses, de dpt, de prt, de nantisseet de simiment, il y a toujours une sorte d'uniformit
litude

qui et permis d'indiquer quel zle devait apporter le dbiteur de la chose. Rien de tel pour les oblide faire. Leur varit est inunie raison de la
gations
nature des choses qui doivent tre faites et raison du
Il
caractre
des personnes
qui doivent les accomplir.
est bien vident

que je dois moins exiger, contractant

en connaissance
de cause, d'un mauvais ouvrier que
d'un talent mdiocre que d'un
j d'un bon, d'un peintre
des champs que d'un
peintre habile, d'un domestique
autre styl, d'un ouvrier neuf dans une industrie que
,de celui qui y a dj vieilli. Les soins que je puis
ne sont donc pas uniformexiger de ces personnes
ment

dfinissables

peuvent

attendre

et aussi les soins que ces personnes

de moi dans l'excution
de mes obli-

prendra
plus de prcaugations. Un chef d'industrie
tions vis--vis d'un enfant que d'un ouvrier, vis--vis
d'un ouvrier nouveau dans son service que vis--vis
Lorsqu'il s'agit d'une obligation
de faire le contrat est form presque toujours, et dans
une certaine mesure, lntuztu personEe; il n'en est pas de
d'un autre

tout form.

l'gard des obligations

de donner. Aussi ce
qui serait faute trs lgre dans un cas deviendra-t-il
dans un autre une faute qu'et vite un homme soi-

mme

- gneux. L'obligation
pas la mme selon

de s'abstenir
chaque

espce.

de toute faute n'est

Voil pourquoi

il

OBLIGATIONS -

CONTESTATIONS

47

une division propre

tait sage de ne pas reproduire
jeter le trouble dans l'esprit du juge, mais de lui laisser
le soin de dterminer
d'aprs un type form la fois
des parties quelle faute enpar l'usage et la convention
C'est lui qui apprciera
les cirgage la responsabilit.
la gradation
doit tre
constances
lesquelles
d'aprs
il n'a pas besoin de points de repre
mesure,
qui se
concilieraient

mal avec l'quit.

du juge a t
la conscience
souvent

ainsi clai Lorsque

il n'est point besoin
re, disait M. Bigot-Prameneu,
suivant l'quit;
la
de rgles gnrales pour prononcer
on divise les fautes en plulaquelle
ne peut que
sieurs classes, sans pouvoir les dterminer,
la matire de
une fausse lueur et devenir
rpandre
thorie

suivant

elle-mme
l'quit
on ne la reconnat
qu'

coristestations

nombreuses ;

rpugne
cette
simplicit
cur (1).

subtiles;

plus
ces ides
qui

frappe

la fois

l'esprit

et lei

Comme

le dit M. Demolombe,
c'est parce que l'article 1572 confre
aux magistrats
le pouvoir de tenir [
contrats,
compte de la nature des diffrents
que nous
articles
se rfrer
encore aux condivoyons certains
tions de la doctrine

ancienne

(2).

(1) Exposdes motifs, Locr, XII, p. 427. Adde, Favart"

Rapport au Tribunat, eod. loc., p. 431, 2.
(2) En tenant compte de l'inadvertance.,
consquence
d'une tradition aussi ancienne Mais ces articles peuvent aussi
s'expliquer par l'intention que les auteurs du Code auraient

LOUAGE DE SERVICES

48

Dans le cas o l'une

des parties

a excut

ses obli-

imparfaite,
gations d'une manire
pouvant constituer
une faute, le montant des dommages-intrts
sera dtermin
comme en cas d'inexcution
des obligations.
Ces deux

de responsabilit
ne diffrent pas
au point de vue de la preuve. Le demannotablement,
des dommages-intrts
si le dfendeur
deur obtiendra
n'tablit

causes

de mme
pas qu'il a excut ses obligations ;
demandera
une indemnit
en se fondant sur

lorsqu'il
une inexcution

imparfaite,
se doivent

foi que
devra faire la preuve
bonne

une faute,
les

un manque la
le dfendeur
parties,

contraire.

TITRE II
CONTESTATIONS

qui s'lvent entre bailleur et predes juges de

neur de services sont de la comptence
des tribunaux cipaix, des conseils de prud'hommes,
et du juge des rfrs,
vils, des tribunaux de commerce
Les contestations

suivant

les cas.

aux magistrats un pouvoir discrtionnaire

pour apprcier mme d'aprs les distinctions anciennes, les
1divers degrs de responsabilit. Comp., 450, 601, 804, 1374,
1624, 1806, 1728, 1850, 1927, 8, 1992, 2080 . Demul., XXIV,
p* 390 et suiv.
eue d'attribuer

OBLIGATIONS CONTESTATIONS

1. Juges

En cette matire

49

de paix.

la comptence

spciale

des juges
mai 1838,

de paix est fixe par l'art. 5 de la loi du 25

lequel est ainsi conu: Les juges de paix connaissent, sans appel, jusqu' la valeur de 100 francs, et
charge d'appel quelque valeur que la demande puisse
relatives aux engages'lever. - 3. Des contestations
ments respectifs
des gens de travail au jour, au mois
des matres
et l'anne et de ceux qui les emploient;
et des domestiques
ou gens
matres et de leurs ouvriers

de services

gages; des
sans nanou apprentis,
aux lois et rglements
relatifs

moins qu'il soit drog

la juridiction
des prud'hommes.
- S 4. Des contestations relatives au payement
des nourrices.
sauf ce
d'adminisqui est prescrit par les lois et rglements

tration publique l'gard des bureaux de nourrices.

Dans les limites ordinaires
de sa comptence
jusqu'
100 francs sans appel et 200 francs en principal,
sauf appel, le juge de paix est, quand il n'y a pas de
conseils de prud'hommes,
le juge de droit commun de
et
toutes les contestations
entre bailleur
survenues
preneur

de services

(art. 1, L. 1838).

LOUAGE DE SERVICES

50

Mais il n'est juge du premier degr, quelque valeur

puisse s'lever que des contestations
que la demande
survenues

dans les cas numrs

10 A propos
travail au jour,

ci-aprs.

des engagements
respectifs des gens de
au mois et l'anne. Dans cette dis-

position, la plus large de l'article, gens de travail, on ne

les bibliothcaires,
saurait faire rentrer
secrtaires,
intendants,

commis,

rptiteurs,
journalistes, etc., toutes les personnes
qui ne vivent pas d'un
travail manuel; leur gard le juge de paix ne serait
que dans les limites ordinaires (art. 1").
comptent
La Cour

ingnieurs,

de cassation

de paix ne pouvait, aux termes

survenues
tre des contestations
conducteur

de locomotives

que le juge
de notre article, conna-

a mme

dclar

entre

un mcanicien-

et une compagnie
de chene pouvant raison de cette

mins de fer, le mcanicien

qualit tre rang dans la classe des gens de travail, c'estau jour, au mois et
-dire des artisans travaillant
Vanne (C.,

13 mai 1857; D.,

1857, 1, 393)JLaCour
le faire rentrer davantage dans

ajoute qu'on ne saurait

la catgorie des ouvriers viss par le mme article. Il y
a l quelque chose d'un peu forc; quelque intelligence
nous croyons
de mcanicien,
l'emploi
que ncessite
qu'il est exact de le classer parmi les travaux manuels.
La direction d'une machine est un travail de ce genre.
Nous ne voyons pas l'influence que peut avoir sur cette
de la loi: au jour, ait mois ou
les expressions
les
d'exclure
tanne. Elles ont pour but simplement
solution

OBLIGATIONS-

51

CONTESTATIONS

propos du louage d'industrie,

dans sa plus
du travail la tche, et de comprendre
large mesure celles survenues entre matres et gens.
le traNous exigerons donc une double condition :
difficults

survenues

au temps.
et l'engagement
Le juge de paix est comptent,
que l'engagement
ou par crit.
ait t contract verbalement
vail manuel

2 Des matres ou des domestiques et gens de services

Nous savons dans quel sens il faut prendre
gages.
domestiques. Le mot gens de services qaqes,
l'expression
n'est pas autre
pour tre un peu plus comprhensif,
du prcdent.
Il s'applique
chose qu'un dveloppement
de magasins,
garons de fermes, jardiles personniers, etc., mais il ne saurait comprendre
nes dont le travail est principalement
intellectuel,
etc.
comme les clercs, gardes, dames de compagnie,
aux

garons

Il ne comprendrait
pas davantage
commis caissiers, teneurs de livres.

les facteurs,

les

Le juge de paix n'est comptent

qu'autant
que les
difficults survenues rsultent du rapport
de domestien
cit. Ainsi il ne pourrait
statuer sur une demande
d'effets mobiliers dtenus par le matre, en
restitution
restitution
de billet souscrit par le matre. Mais il est
comptent

sur toutes les questions

de congs,

salaires,

certificats.
La Cour de Paris a dcid que cette comptence
s'tendait la demande intente par un domeslique
contre
son matre,
le payement des avances
afin d'obtenir

LOUAGE DE SERVICES

52

ncessaires
au mpour l'achat des subsistances
nage (1). Cela se conoit cause de l'usage qui veut
fassent accidentellement
que les domestiques
dpareilles avances.

faites

Dans tous ces cas le juge

domicile du dfendeur.
el de leurs

3 Des matres

est

comptent
ouvriers

celui

et apprentis.

du
-

Le juge de paix cesse d'tre

comptent
lorsqu'il se
trouve dans la circonscription
d'un conseil
de prud'hommes et qu'il s'agit d'ouvriers dpendant d'ateliers ou
de manufactures.
Mais il est comptent
merciale

qu'en

matire

aussi

bien

en matire

com-

civile.

n'est plus personnelle,

mais terIci, la comptence
En quelque lieu que rside l'ouvrier,
dit
ritoriale.
an XI, la juridiction
l'art. 21 de la loi du 22 germinal
par le lieu de la situation
l'ouvrier
ou ateliers dans lesquels

sera dtermine
factures
travail.
position

L'art.

18 de la loi du 4 mars

analogue

l'gard

des manuaura

pris
1851 a une dis-

des apprentis

(2). (Sur la

(1) Paris, 4 octobre 1872. V. Carr, Code annot desjust. de

paix, p. 25.
(2) Le mot ouvriers doit tre pris ici dans le sens de toute
personne qui se livre un travail corporel pay au temps ou
la tche; il ne faut donc pas le confondre avec l'expression
gens de travail . A l'gard des ouvriers la comptence
ratione personx reprendrait son empire si le juge de paix ne
statuait point dfaut de conseil de prud'hommes.

OBLIGATIONS CONTESTATIONS
signification
hommes. )

du mot ouvriers,

v. aux conseils

53
de prud'-

relatives au payement des nour4 Des contestations

est celui du domil'ices. Le juge de paix comptent
cile du dfendeur.
L'action

en payement
de salaires doit tre dirige
par la nourrice contre le mari, bien que l'enfant ait t
plac par la mre, car il s'agit d'une dette de communaut.
Mais il ne doit s'agir que du payement
La comptence
de notre article
tant
ne doit pas tre tendue.
donc point des demandes
dfaut desoins,

cessation

des nourrices.

exceptionnelle
Le juge de paix ne connatra

pour
endommages-intrts
de l'allaitement
sans motifs l-

gitimes (si le chiffre de la demande excde 200 francs).

Mais il connatra
non seulement
des contestations
relatives

au salaire,

verses

fourni tures

parla nourrice.
ment les nourrices

mais aussi

de celles

relatives

(linge, mdicaments,
Le 4 de notre article

aux di-

etc.), faites
vise spciale-

chez elles,
qui lvent les enfants
mais il est incontestable
celle qui sequ'il s'applique
rait entre chez les parents de l'enfant pour lui donner
des soins. (Voy. pour le surplus, Carr, loc. cit., p. 29.)
Nota. La loi du 29 janvier 1851, sur 1 assistance
a tendu aux 4 et 5 de notre article, les
judiciaire,
del
dispositions
de prud'hommes :

loi du 7 aot 1850

sur

les actes de procdure,

les conseils
jugements
4.

et

LOUAGE DE SERVICES

5.4
actes relatifs

leur excution,
sont enregistrs
bet. Cette disposition
est applicable
aux deux

2. Conseils de

en dparties.

prud'hommes.

Ils ont t rtablis

1806 qui,
par la loi du 18 mars
du 3 aot 1810 et la loi du 1er juin 1853,

avec le dcret
a dtermin

leur comptence.
par dcrets rendus
Ces- conseils sont institus
d'administration
forme des rglements
publique
des chambres
de commerce
pralable
chambres
consultatives
des arts et manufactures.
avis

Les conseils

de prud'hommes
1 De concilier les diffrends

fabricants
vriers

et les chefs

ou apprentis

statuer;
2 De juger

d'ateliers,
et, en cas de

les contestations

contre-matres,
non conciliation,
relatives

qu'

aux

oude

contrats

dommagescontre
les

en cas de dtournement

Ils jugent
quelle

aprs
ou des

sont chargs:
qui s'lvent entre les

rsolutions,
d'apprentissage
(excution,
Ils sont juges des rclamations
intrts).
tiers,

en la

toutes

d'apprentis.
charge
ces contestations

d'appel,

que soit la valeur du litige, et sans appel jus200 fr. (L. du 1erjuin 1853, art. 13), etc. (1).

(1) Les questions relatives aux livrets jusqu'

sion (1870).

leur suppres-

OBLIGATIONS CONTESTATIONS

55

ne s'La juridiction
des conseils de prud'hommes
et elle est limite
tend qu'aux ateliers et manufactures
aux rapports
entre ouvriers
contestation
doit tre relative
que cultivent les parties :
des tribunaux
ptence

De plus, la
d'industrie

et patrons.
la branche

sinon

l'affaire

ordinaires

est de la com-

(Dcr.

du 11 juin

1809, art.

10).
La Cour de cassation

a dcid

que les conseils

sont juges des contestations

qu'autant
lement d'ouvriers.
Elle s'est refuse
dans un mcanicien

de chemins

le mot

ne

qu'il s'agit rel voir un ouvrier

de fer, allguant
que
par son rapprochement-

ouvriers,
expliqu
dans l'art. 5, 3 de la loi du 25 mai 1838, avec le mot
et par le renvoi que fait l'article aux lois et
apprentis,
des prud'hommes,
ne
rglements relatifs la juridiction
saurait
un conducteur
de locomotives
s'appliquer
ne fait partie
qui ne se livre aucun travail manuel,
d'aucun atelier, mais exerce des fonctions spares et
(1).
individuelles
L'appel des dcisions des conseils de prud'hommes
est port devant les tribunaux

de commerce.

(i) G., 13 mai 1837; D., 57, l, 393. Contra, Paris, 6 janvier 1841; D., Rp. Vo Cump. civile des j. d. p., n i68, note.

LOUAGE DE SERVICES

56

3. Tribunaux

L'art.

634

de commerce

dclare

les tri-

de commerce

bunaux
tions

du Code

de commerce.

comptents pour juger des acles facteurs,

commis des marchands
ou

contre

leurs serviteurs,pour
le fait seulement
chand auquel ils sont attachs (1).

du trafic du mar-

Ce texte

d'abord les actions que les tiers

comprend
intenter contre ces personnes
pourraient
pour faits relatifs leurs fonctions
leur responsabilit
engageant
et non plus seulement
celle du patron.
personnelle
Le lgislateur
a pens que les tribunaux
de commerce seraient plus aptes trancher
ces questions qui
demandent

en outre,

dans

tre juges rapidement.

des tribunaux
comptence
actions
teurs,

intentes
commis

l'intrt

Ce mme

du commerce,
motif justifie

de commerce

l'gard
contre leurs

la
des

facpar les marchands

(2) ou serviteurs (3), pour le fait seule-

(1) G., 20 mars 1865; S., 66,1, 333. - Dijon, fer avril 1874;
D., 75, 2, 81. - Les artistes dramatiques ne sont pas plus des
commis que des ouvriers. G., 8dc. 1875; S., 76, 1, 25.
(2) Le texte s'applique tous les prposs.
(3) L'art. 5 de la loi du 25 mai 1838 a attribu aux juges
de paix la connaissance des contestations entre matres et domestiques et gens de services gages.

OBLIGATIONS
ment

du trafic

tait ncessaire,

CONTESTATIONS

57

L'art. 634
ils sont attachs.
auquel
car en contractant
avec le marchand,

le
ses employs n'ont point fait un acle de commerce,
louage de service leur gard est rest un contrat dei
droit civil. Selon le droit commun, ils n'eussent
pu tre
assigns que devant leurs juges naturels, lesjugescivils.
en effet, que, pour la comptence,
C'est un principe,
il faut appliquer la rgle actor sequitur forum rei.
Mais il se peut que les commis et prposs
actionnent

leur

tour

le marchand,

sion

de son

ngoce

leur

Devant
patron.
devront-ils
La difficult
assigner?
quelle juridiction
de ce que le contrat est mixte, que le marprovient
l'occachand en louant les services de ces personnes
a fait un acte

de commerce.

Lei

forum rei c'est pour le patron le tribunal de commerce ;

d'un autre ct il peut tre dur de contraindre
la partie
pour qui l'acte est civil plaider devant des juges qui
ne sont

naturels
et qui se rfreraient
pas ses juges
des usages
commerciaux
qu'elle n'est pas
peut-tre
force de connatre.
La jurisprudence
(1) a adopt une
Elle dcide que le demandeur
opinion intermdiaire.
civile et la juridiction
peut opter entre la juridiction
commerciale

(2). C'est une pratique

bien tablieet

elle

Prcis de dr. commerc.,

(1) V. Lyon-Caen et Renault,
n* 318i.
(2) V. Cass., 22 fvr. 1859; S., 59, 1, 321. Cass., il janvier 1869; S., 69. 1, 13. - Aix, 15 janvier 1884; D., 85, 2, 49.
Adde, ord. 1673, tit. XII, art. 10.

LOUAGE DE SERVICES

58

de l'art.
se conoit devant la rdaction
Mais on peut regretter
de commerce.
rdaction
qui se trouve ne plus tablir
mesure
poss

634

du Code

cette

qu'une demiSi les commis et pr revendiquer les juges

devenue

injustifiable.
ont un intrt lgitime

civils, on ne comprend plus pourquoi ils peuvent

actionns
devant le tribunal de commerce.
En dehors
et noncs
commerant
s'lve une

mme

tre

des commis, facteurs attachs son ngoce

un
dans l'art. 634 du Code de commerce,
peut

employer

contestation,

d'autres

quel

sera

personnes.
le tribunal

S'il
com-

ptent?
La. difficult provient
'conseil de prud'hommes

de ce que le juge de paix et le

sont juges des contestations

des
qui peuvent s'lever propos des engagements
gens de travail, ouvriers et apprentis. Quelle juridiction
contrat
intervenu
entre
sera comptente
lorsqu'un
ces personnes
Evidemment

et un commerant
sera de nature mixtel
ne pourra agir devant le trile preneur

de ses juges
bunal de commerce,
ne pouvant distraire
mais
naturels une personne qui a contract civilement;
choisir entre la jurile bailleur de services pourra-t-il
diction

de paix
de commerce?

des prud'hommes

ou celle du tribunal

n'est point
nous, le tribunal de commerce
Le lgislateur
a voulu d'une faon bien
comptent.
les connette attribuer
aux conseils de prud'hommes
relatives aux engagements
naissances des contestations
Pour

OBLIGATIONS-

CONTESTATIONS

59

de fabrique
et de manufactures
(1). De
la loi de 1838, rend le juge de paix comptent
mme
relatives aux engagements
pour toutes les contestations
des

ouvriers

des gens de travail,

gages, ouvriers (2).

domestiques,

gens de services

intervenu
Si on oppose que le contrat
est mixte, il
faut rpondre
par le vieil adage: specialia generalibus
der.ogant. C'est en vertu de ce principe que la connaissance

des contestations

serviteurs
au tribunal

attachs

au commerce

de commerce

11 en serait
taient

relatives

aux engagements
des
du matre est enleve

et attribue au

juge de paix (3).

si les personnes
employes
dans l'exploitation
et recevaient
de

ainsi mme

intresses

en effet
cette manire unepartie de leur salaire; le contrat
ne cesserait point d'tre civil leur gard; un acte de
n'est point forcment
commercial
(4).
spculation
de commerce
nous l'avons
Les tribunaux
sont,
dit, juges d'appel des conseils
ils ne le sont pas des dcisions
substituant

de prud'hommes;
mais
des tribunaux
de paix

ces conseils.

(I) V. Dalloz, J. G.,Y. Ouvriers, n 10; Prud'hommes, n 79.

Lyon-Caen el Renault, loc. cit., nOs 3181, 3243.
(2) V. Dalloz, J. G,, Compt. civile des trib. dep-aix, n" 148
et suiv.
(3) V. Dalloz, Code de procdure civ. annot, p. 17, n 88.
Ce dernier point cependant pourrait faire doute; v. LyonCaen et Renault, loc cit., n 3181.
(4) Lyon-Caen et Renault, loc. cit. - Tri-b. civ. dela Seine,
18 dc. 1885. Gazette du Palais, 1886, 1, 92.

LOUAGE DE SERVICES

60

4. Tribunaux civils.

Nous

n'avons

droit commun.
tations

pour

qu' rappeler
qu'ils sont juges de
Ils connatront
donc de toutes contesla loi n'a pas tabli

lesquelles

de juri-

diction

spciale.
directe des ouvriers
contre
C'est ainsi que l'action
sera porte devant eux, mme si l'enle propritaire
venait tomber en faillite : il y a, en effet,
trepreneur
un lien de droit direct, d'une nature civile, cr par
l'art.

1798

entre

les

et la
et le propritaire,
les oude la faillite sera d'obliger
ouvriers

seule consquence
* vriers
appeler incidemment

en cause devant le tribu-

nal civil, le syndic de la faillite.

5. Juge

des rfrs.

Le juge des rfrs est autoris prendre les mesures urgentes, mais il ne peut statuer sur le fond du
droit.
Si un domestique
congdi
son de son matre, ce dernier
.la voie d'une assignation

refuse

de quitter la maiobtiendra l'expulsion par

en rfr. Le juge est com-

OBLIGATIONS CONTESTATIONS

61

ce qu'une
personne
ptent parce qu'il y a urgence
En statuant,
le
ne reste pas sans droit chez quelqu'un.
de droit, il consjuge ne tranche point une question
tate que le cong
aller.

tant

Si ce dernier

objectait

donn,

doit s'en

le domestique

que ses gages

pas condamner

pas t
le matre

n'ont

pays, le juge ne pourrait

les payer, en ce qui toucherait
la somme conteste,
mais pourrait
une somme suffil'obliger consigner
sante pour

garantir

les droits

du domestique

(1).

(1) Y. Guillouard, Louage, II, p. 234, et les arrts en note.

CHAPITRE

PRIVILGE DES GENSDE SERVICEET DES OUVRIERS.

ACTIONDIRECTE (ART. 1798)

L'art. 2101, 4 du Code civil tablit un privilge pour

les salaires des gens de service, pour l'anne chue
courante .
Il n'est gure
et ce qui est d sur l'anne
d'un passage
de Bourjon
qui
que la reproduction
constate

l'existence

d'un semblable

privilge dans notre

accord aux domes-

Quant au privilge
tiques pour les gages eux dus, il a lieu pour
chue et la courante (1).
ancien

droit:

l'anne

des meubles
Le privilge porte sur la gnralit
sur ses immeubles.
matre et subsidiairement

du

par gens de service? D'aprs

faire entre
Zachariae (2), il n'y a aucune diffrence
gens de service et bailleurs de service; les termes de FarQue faut-il

entendre

(1) Bourjon, Dr. commun, liv. VI, tit. VIII, n 71. Pothier restreint tort le privilge aux domestiques de ville.
Procd. civ., n 142.
(2) 260, texte et note 9.

PRIVILGE DES GENS DE SERVICE

63

tous ceux qui, en engaticle 2101 sont applicables

des gages fixes, se
geant leurs services moyennant
sous
d'une manire
plus ou moins absolue
placent
de celui chez lequel ils sont entrs en condition, et qui devient pour eux matre, chef ou princi-,
pal. Il n'en faudrait donc exclure que les personnes
l'autorit

Mais cette manire)

indpendance.
notre article ne nous semble pas exacte
d'interprter
Il n'est, nous l'avons dit, que la
et n'a point prvalu.
d'un passage de Bourjon, qui n'accordait
reproduction
conservant

leur

aux gens
c'est--dire
le privilge qu'aux domestiques;
1
des matres ou celui
attachs au service personnel
du mnage. La loi du 11 brumaire an VII, art. 11, qui
ne parlait que des docontient la mme disposition,
pas que le Code, en employant
sensil'expression
gens de service, ait voulu s'carter
des prcdents.
Il y a une relle synonymie
blement
mestiques;

il ne semble

entre les deux termes

ce que l'on peut induire

de la plus grande porte du mot gens de service, c'est
qu'il faut tendre le privilge tous ceux qui rendent
des services analogues ceux des domestiques,
qui se
trouvent

et tout

de pauvret
et de dpendance:

notamment
aux gens attachs
une exploitation
etc. Mais nous ne
rurale, concierges,
l'tendrons
commis,
clercs,
point aux secrtaires ,
placs

dans les mmes

conditions

etc. (1).
(1) De mme au mandataire salari: nous ne saurions voir,
dans ce cas un louage de services. V. Req. 8 janvier 1839;

LOUAGE DE SERVICES

64

Ce privilge se justifie trs bien par un motif qui eu

naturellement
Il s'agit, disent
restreint
l'application.
MM. Aubry et Rau, de crances d'une importance
peu
d'ordinaire
et reprsentant
des services
considrable
aux familles (1).
indispensables
Ce n'tait point suffisant : la situation prcaire
des
des ouvriers de l'industrie,
de
commis des marchands,
tous les bailleurs de services qui vivent de leur salaire
lgislative
appelait l'extension
qu'a fait la loi du 28 mai 1838
ticle

549 du Code de commerce

Le salaire

du privilge.
C'est ce
sur les faillites. L'ara t modifi

ainsi :

employs directemeut
par le failli pendant le mois qui aura prcd la dclades crances
sera admis au nombre
ration de faillite,
acquis

aux ouvriers

au mme rang que le privilge

tabli par
privilgies
l'art. 2101 du Code civil, pour le salaire des gens de
service. Les salaires dus aux commis pour les six mois
qui auront prcd la dclaration
mis au mme rang.

de faillite

seront ad-

ce texte justifie donc l'interprtation

Implicitement
donne l'art. 2101 par la doctrine et la jurisprudence.
Mais on a discut encore sur le sens de ses expressions.
On a voulu

ranger

les artistes

dramatiques

parmi

les

D., Rp. Y. Priv. et hyp., p. 61. A l'gard des commis des

marchands la question avait t discute en jurisprudence.
r Elle ne l'est plus depuis la loi de 1838 sur les failliles.
(1) III, 260, p. 133, note 19.

65

PRIVILGE DES GENS DE SERVICE

commis

ou les ouvriers

(J). Cela tait

bien difficile

a prvalu (2).
contraire
l'opinion
Le privilge de la loi de 1838 est fond

et

sur ce motif

de ne payer leurs ouque, les patrons ayant l'habitude

de
il est quitable
vriers qu'au mois ou la quinzaine,
le plus
ne pas les priver d'un salaire qu'ils escomptent
est relativement
souvent pour vivre. Le prjudice
peu
pour les cranciers
peut dire que commis et ouvriers
de cette masse (3).
conservation
considrable

Sous

le nom

d'ouvriers

d'un

travail

et on

contribu

la

ont

il faut comprendre
les
du salaire qu'ils touchent,

prentis pour le montant

contrematres
et les chefs
vivent

de la masse,

d'ateliers,

manuel. On

ceux

tous

ne saurait

tendre

aples1
qui
le

en sous-ordre.
des ingnieurs
privilge aux traitements
On pourrait
l'tendre
au salaire des tcherons
(V. ce'
qui est dit infra sur l'art. 1798, C. civ.).
Le privilge

des ouvriers

est, quant

au droit

de pr-'

(1) V. en ce sens Rolland de Villargucs, Rp. du not., Y0 Engageaientd'acteur, n 215; Vivien et Blanc, Lgisl. des tht.,
n 270. Montpellier, 20 mars 1862; S., 1862, 2, 270.
I, 346. - Aubry et
(2) Lacan et Paulmier, Lg. des th.,
Rau, III, 260, p. 135, not 24. -Paris, 20 juin 1863; S., 1863,
2, 254. C. Req., rej., 24 fvr. 1864; S., 64, 1, 59.
de l'art. 2271 du C. civ.
(3) On pourrait, en s'autorisant
tendre le privilge au payement des fournitures' faites par
les ouvriers. Par analogie de cet article nous tendrons ces
fournitures le bnfice de l'art. 1798. V. ch. vi, Prescription.

66

LOUAGE DE SERVICES

comme tous les prividispens d'inscription

lges de l'art. 2101. Il en est dispens aux termes de
l'art. 2107, bien qu'il s'tende
subsidiairement
sur les
frence,

immeubles.

Il est vident

que la double inscription

du privilge des ouvriers,
exige pour la conservation
ne s'applique
nullement
aux ouvriers
dont nous nous
ceux que la loi conoccupons ici, mais seulement
sidre

comme

sur devis et marchs (loentrepreneurs

Les termes de l'art.
2110 ne peuvent
catores operis).
laisser aucun doute cet gard.
La loi de 1838
cas, celui

qui

a laiss

emploie

une lacune.

des

commis

ou

Dans

certains

des

ouvriers

celui qui expar exemple

point commerant,
la loi ne
ploite une mine, et s'il tombe en dconfiture
point raison de
point. 11 n'y a cependant
s'applique
n'est

distinguer
Certains

(1).
ouvriers,

les maons,

et
charpentiers
la construction

qui ont t employs

d'un btiment ou d'autres ouvrages faits l'entreprise
ont une action directe contre celui pour le compte

autres

ouvriers

,
du-

quel les travaux ont t faits (art. 1798, C. civ.). Aussi

les ouvriers qui n'ont pas t pays par l'entrepreneur
toujours agir contre le proqui les emploie peuvent
dans les limites de ce qu'il doit cet entrepritaire
preneur.
Cette action

n'est point base sur l'art.

civil, c'est une action directe.
(1) Y. Glasson, loc. cit., p. 41.

1166 du Code

PRIVILGE DES GENS DE SERVICE

67

de cette'
quel tait le caractre
faveur faite l'ouvrier, si elle comportait pour lui ta-r
d'un privilge.
blissement
On s'est

demand

(1). Les ouvriers, dit-il, ont

par leur travail fait natre la crance de l'entrepreneur ;
sans eux le matre ne devrait aucun prix. Chacun d'eux
M. Labb

l'a soutenu

de l'entrepreneur
peut donc dire aux autres cranciers
causam pignori dedi, el il est juste que ces autres
cranciers
ne soient pays sur les sommes dues par le
le dsintressement
complet des ouqu'aprs
vriers, qui ont cr par leur travail cet lment du patrimoine de leur dbiteur commun.
matre

maintenant
le savant
pour sa justification;
tablit le privilge par un argument d'anaprofesseur
logie. Il invoque l'art. 3 du dcret du 26 pluvise an II
Voil

qui, tacitement,
et fournisseurs
ont excut
les ouvriers

des

cre un privilge au profit des ouvriers

de matriaux
des entrepreneurs
qui
travaux

le compte
ont ici un privilge, n'est-ce
pour

motiftoutaussi

puissant dans l'hypothse

parce qu'ils ont cr une valeur au profit
commun.

de l'tat.

Si

pas pour un
de l'art. 1798,
du dbiteur

est exacte, et il peut y avoir

Evidemment,
l'analogie
de bonnes raiso-ns d'tendre
ce privilgislativement
mais le motif
lge aux ouvriers de tout entrepreneur;
qui serait dterminant

pour le lgislateur

n'est pas con-

(1) Revue critique, 1876, p. 571 et suiv., p. 665 el suiv.

LOUAGE DE SERVICES

68
cluant

pour
aux ouvriers
autre

l'interprte.
au moyen

des cranciers

Ce qu'on
du privilge,
qui peuvent

on viole

ressants;
dbiteur

le principe
le gage commun

est

est une faveur,

privilge
il faut donc l'appliquer
exception;

vaux;

on le retire

d'une

tre tout aussi int-

une
par consquent
d'une faon restric-

Il a implicitement
constitu le
1 Il interdit tous cranciers
des

puisque :
de travaux
entrepreneurs
dues

main

de l'an

privilge,

faire aucune

d'une

d'un
que le patrimoine
de tous les cranciers.

Tout

tive. Le dcret

donne

saisie-arrt

le compte de l'Etat de
sur les sommes
ou opposition
pour

aux

la rception
entrepreneurs
jusqu'
2 il autorise
seulement
les saisies-arrts,

des tra-

aprs
d cette

sur ce qui restera

la rception
des travaux,
dues aux ouvriers et
et lorsque
les sommes
poque,
3 ces mmes oufournisseurs
auront
t acquittes;
vriers

et fournisseurs

peuvent
pratiquer
des travaux.

des saisies-

avant la rception
Rien de semblable
C'est bien l en fait un privilge.
dans l'art. 1798. La saisie-arrt
peut tre faite partout
arrts

le monde,

et tout

crancier

sera

moment;

ensuite

pay.

Si l'ouvrier

il n'en pourrait
pas tre ainsi.
vilge,
action directe sur ce qui peut tre encore
(1) Besanon,
1866; S., 66, 2,
80: le privilge
aux travaux des

que le
avait un pri-

c'est valablement

11 n'a qu'une
d (1).

16 juin 1863; S., 63, 2, 206.Paris, 12 avril

252. - Grenoble, 27 juillet 1866; S., 68, 2,
de la loi de l'an II ne saurait tre tendu
dpartements et des communes.

69

PRIVILGE DES GENS DE SERVICE

dj une faveur qui lui est faite, car il n'a pas

en cas
elle lui permet,
contract
avec le propritaire;
de
de demander
l'attribution
de faillite,
privative
C'est

que, sans cela, il devrait verser la masse. 11

ne subira que le concours des autres ouvriers (1).
de l'opinion que nous admetComme consquence
sommes

il faut

effectu par le
que le payement
teint l'action directe des ouvriers, mme
propritaire
s'il est anticip, pourvu qu'il ait t fait de bonne foi (2).
Aussi, l'entrepreneur
peut cder sa crance contre le
tons,

dcider

avant l'achvement
et la rception
des
propritaire
il pourra,
travaux.
Par ce moyen,
en consentant
la
cession ds le dbut des travaux, rendre vaine l'action
mais il n'y a aucun moyen de l'empcher,
si ce n'est en prouvant la mauvaise foi du cessionnaire.
des ouvriers;

faite temps par les ouvriers,

opposition
la cession; mais il faut convenir que les
empcherait
ouvriers n'ont pas la libert de recourir ce procd.
Seule,

une

Il ne faut pas conclure

de l que la disposition
de
notre article soit inutile. Elle a son intrt, nous l'avons
vu. L'art. 1166, dont l'utilit est certes incontestable,
n'a

plus,

anticip,
L'action
troisime

lui aussi, d'objet quand le payement

ou lorsque la crance a t cde.
directe

des ouvriers

vnement,

la

serait

saisie-arrt

paralyse
pratique

a t
par un
par

(1) Il a donc deux actions, l'une contre son patron, l'autre

contre le propritaire.
(2) L'art. 1753 prohibe les payements anticips.
5.

LOUAGE DE SERVICES

70
d'autres

cranciers

du propritaire,
a t valide avant que l'action ait t inlorsqu'elle
tente (1). Cependant
cette dernire consquence
n'est
On se demande,
non
par tout le monde.
pas admise
entre

les

mains

pas si l'action directe ne permet point de passer outre,

mais si le jugement
de validit en matire
de saisiearrt a pour rsultat d'approprier
celui qui l'obtient,
ou
seulement
de faire rentrer
la crance
saisie-arrte
dans le patrimoine

du dbiteur,

dans notre

cas de l'en-

l une controverse
dans laquelle nous
trepreneur. C'est
ne pouvons
born
entrer;
aussi, nous sommes-nous
indiquer
propos de l'art. 1798, la solution admise
par la jurisprudence.
L'action de l'art.

1798 doit tre elle-mme

accorde

personnes
indiques
par le texte,
ouvriers. Comme consquence,
nous

aux

privativement
c'est--dire

aux

de matriaux
de l'entreprefournisseurs
neur. Le dcret
de l'an II contenait
leur gard une
disposition
qui n'a pas t reproduite
par notre article
exclurons

dans

les

la mesure

du bnfice

qu'il

accorde.

C'est une

seule la loi peut rompre l'galit qui doit

exister
entre les cranciers
(2). Mais on admet gncette action
en accordant
ralement
un temprament
lacune;

mais

aux ouvriers

dont ils

se sont

qui leur

de l'ouvrage
qui, pour l'excution
des matriaux
ont employ
chargs,

(1) Bordeaux, 31 mai 1854; S., 1854,2, 70L Poitiers,

9 juillet 1863; S., 63, 2, 259.
(2) Gass., 28 janvier 1880; S., 80, 1, 416,

71

PRIVILGE DES GENS DE SERVICE

(art. 2271, C. civ., arg. anal.) (1). C'est,

dit-on, que l'art. 1798 a pour but d'assurer le payement
cette
Mais on ne peut admettre
du travail manuel.

appartenaient

que la fourniture
qu'autant
du travail manuel.
l'accessoire
extension

Nous exclurons

aussi

du bnfice

de matriaux

de l'action

est

directe

les sous-entrepreneurs
qui ont obtenu la cession d'une
Ce
partie du travail (2). Ils ne sont pas des ouvriers.
c'est le salaire du travail
que la loi a voulu garantir,
manuel et non le gain de la spculation.
Cependant,
au tcheron qui, bien qu'il se fasse
on devrait l'accorder
aider par d'autres
ouvriers
un ouvrier.
moins lui-mme
dence

Mais

est hsitante.

ses gages, n'en est pas

Sur ce point, la jurisprunous croyons que ce n'est

pas donner au mot ouvrier une extension

exagre
Il y a bien une lgre spculation,
mais qui n'est
l'accessoire
d'un vritable salaire pay au travail.

(3).
que

II n'y a pas non plus de bonnes raisons pour ne pas

accorder l'action directe
aux ouvriers employs par le
sous-entrepreneur

(4).

(1) Aubry et Rau, IV, 374, p. 536. Cass., 12 fvr. 1886,

arrt cit.
(2) Cass., U nov. 1867; D., 67, 1, 444. - Nous exclurons
aussi les commis du sous-entrepreneur.
(3) Aubry et Rau, IV. 375, p. 537. Gass., 12 fvrier
18G6;S., 66, 1, 94.
(4) Aprs avoir pay ses ouvriers, ce dernier n'est pas subrog lgalement l'action directe des ouvriers. V. Cass.,
12 fv. 1866, prcit.

72

LOUAGE DE SERVICES
Il faut

qu'elle
taire.

encore

restreindre

ne peut tre
Il se-pourrait

aprs
sionnaire.
Dans
directe

ce cas, les
contre

En revanche,
vrier aura deux

que

contre

le propritombt
en
ces-

n'auraient

ouvriers

point
obtenir le

pour
dues l'occasion
de la cession,
commune.

de la faillite, l'ou11 pourra agir contre le proactions.

en vertu de l'art. 1798 et s'il n'est pay que

partiellement,
sa crance

en ce sens

le cessionnaire

des sommes
payement
dans la masse
qui tomberaient

pritaire

action

que l'entrepreneur
avoir cd son march un second

faillite

d'action

intente

cette

dans le cas ordinaire

produire

la faillite

pour

(1).

(1) Paris, 17 aot 1863; S., 63,2,

258.

le surplus

de

CHAPITRE

VI

PRESCRIPTION DES ACTIONS

Toutes

les actions

du louage

de services

sont soulni-'

du droit commun.
ses, en principe, la prescription
En ce qui concerne l'action en payement
de salaires le
a apport, dans les art; 2271, 2272, 2277 du
lgislateur
Code civil, des drogations

1. Prescription

au droit commun.

de six mois (art. 2271,

C. civ.).

Se prescrivent
ainsi les actions des matres et instituteurs des sciences et arts pour les leons qu'ils donnent au mois (1); celles des ouvriers et gens de travail,
pour le payement
laires.

de leurs journes,

fournitures

et sa-

(1) Si les leons taient payables par anne ou par trimestre, la prescription ne s'accomplirait que par cinq ans.

74

LOUAGE DE SERVICES
Par ouvriers

et gens de travail on doit comprendre

les simples artisans,
et tous ceux qui sont pays la
la najourne ou la pice, quelle que soit d'ailleurs
ture de leurs

services

ou de leurs travaux

On ne saurait

y faire rentrer
les tcherons.

seulement

2. Prescription

Cette

prescription

mdecins,

chirurgiens

annale

(1).

les entrepreneurs,

(art.

2272,

mais

C. civ.).

s'applique : 1 aux actions des

en payement
des sommes dues

2 celles des domestiques

visites, oprations;
de leur saqui se louent l'anne pour le payement
laire.

pour

Ces deux
art.

2271,

prescriptions
2272, courent

malgr

et d'un an des

la continuation

des

de telle sorte qu'elles

en ce qui concerne
les diffrents
ars'accomplissent,
ticles de rclamation,
par les dlais indiqus, compts
services ou travaux
partir du jour des fournitures,
fournitures,

correspondant

services

de six mois

ou travaux,

chacun

d'eux

(art. 2274) (2).

(4) Elle s'applique au contrematre pay la journe :

Cass., 7 janvier 1824; S., 24, 1, 90.
aux dbourss que l'usage est de
(2) Nous l'tendrins
laisser faire aux domestiques et pour lesquels nous leur
avons reconnu un privilge. V. ch. v.

75

PRESCRIPTION DES ACTIONS

aux honoraires
des
l'application
est
leur gard, la question
mdecins.
Cependant,
controverse
(V. Aubry et Rau, VIII, 774, p. 443).
Nous

ferions

en

les rgles gnrales

de ces courtes
seulement
Rappelons
qu'elles sont fonprescriptions.
de payement,
coudes sur une prsomption
qu'elles
On appliquera

rent contre
interrompues
Elles ne
de services

les mineurs

et les interdits

par la mort

et ne sont point

du dbiteur.

s'appliquent
qu'aux actions
ayant les objets spcifis.

3. Prescription

de cinq

des bailleurs

ans.

Les actions
services

en payement
de salaires des bailleurs de
non compris dans les art. 2271, 2272 se pres-

criront

par cinq ans, en vertu de l'art. 2278 du Code

civil qui vise tout ce qui est payable par anne ou des
termes priodiques
plus courts.
On l'appliquera
aux actions des prposs,
facteurs,
commis
des marchands
(art. 634, C. com.) (1), prart. 2272, 4), ingnieurs,
cepteurs
(conf.,
etc.,
pourvu que le salaire soit pay au moins l'anne.
Nous ferons, quant au reste, les mmes
que pour les prescriptions
prcdentes.
(1) Paris, 6 juillet

observations

1887. Gaz. Pal., 87, 271.

CHAPITRE

VII

FIN DU LOUAGE. CONGS

Le louage prend fin :

1 Par le consentement

des parties.

2 Par l'excution

des obligations.
3 Par la rsolution prononce
en justice.
4 Par tout vnement de force majeure.
50 Par

la volont

d'une

des parties

lorsque

la du-

re du bail tait indtermine.

Le consentement

des parties avait donn naissance

au contrat, il peut le dtruire.
Il prend fin par l'arrive du terme exprs ou tacite,
pour lequel il avait t fait (1).
Lorsque le contrat devait tre excut dans un certain temps et qu'une des parties laisse passer ce temps
sans accomplir
ses obligations,
le louage se trouve
naturellement
teint. C'est ce qui aura lieu si je loue
(1) Il peut y avoir lieu tacite reconduction dans le louage
de services. V. Pothier, n 372.

FIN DU LOUAGE CONGS

des

et des vendangeurs
la moisson ou la vendange,

moissonneurs

qu'aprs
qu'elles
excut

sont

par l'autre

partie

qui n'arrivent
ou mme lors-

Le contrat

commences.

qui a viol

77

n'a
une

pas t.
condition

tacite.
n'est pas davantage
excut s'il ne l'est
doit tre accompas de bonne foi. Chaque obligation
plie de la manire prvue ou en usage. Les dfauts du
Le contrat

de
et du domestique,
par exemple, l'incapacit
de rsiliaseraient des motifs suffisants
ce dernier,
matre

tion.
En cas d'inexcution

de ses obligations
par une des
parties, le contrat n'est pas rsolu de plein droit (1).
Nous sommes en face d'une cause de rsolution plutt
que d'extinction.
tice la rsolution

en juspeut demander
du bail et, s'il y a lieu, des dom-

L'autre

partie

Il ne peut tre question

d'excution
mages-intrts.
force, car il ne saurait tre port atteinte la libert
mme pour sanctionner
une convention.
individuelle,
C'est notre

patrimoine
qui doit rpondre
pour nous.
Cela est vrai l'gard des deux parties quand le bail
a t fait pour une dure indtermine.
Dans le cas
contraire,

il faudrait

entre le bailleur et le
distinguer
ne peut jamais tre contraint di-

preneur. Le premier
rectement fournir ses services,
il tre contraint les supporter?
(4) Sauf clause expresse.

mais le second

peut-

Oui, car il ne peut

LOUAGEDE SERVICES

78

d'atteinte
la libert individuelle.
tre question
C'est
ainsi qu'il a t dcid l'gard d'un grant de fonds
de commerce,
qui avait t chass de son emploi sans
qu'aucun grief srieux ait t articul (1).
Le louage finit par tout obstacle rsultant
nement de force majeure.
Telle est la mort du bailleur
relle

ou mentale

le mettant

d'un

v-

ou une maladie
dans

corpode
l'impossibilit

Dans ce cas, les gages ne sont

remplir ses obligations.
la dure des services
dus que proportionnellement
rendus. C'est le principe incontestable ! Cependant
en
cas de maladie de courte dure ne faisant que suspendre

les services

matre
maladie

d'un

doit les gages

domestique,
mme pour

on dcide
le temps

que le
de cette

(2).

est considre
de partir pour l'arme
L'obligation
comme un cas de force majeure, s'il ne s'agit pas d'un
volontaire.
Il y a donc extinction du louage
enrlement
ne donne
qui, comme dans les cas prcdents,
ouverture
une action en dommages-intrts.
mme

pas
De

s'enfuyait pour chapper la conOn

et tait reconnu ensuite innocent.

si le bailleur

trainte

par corps
ne saurait voir un cas de force
le bailleur

romprait

majeure

son engagement

dans le cas o
pour se marier,

CJ) Paris, 1er fvrier 1873; S., 1873, 2, 87.

(2) Arrts du Parlement de Paris, 15 juin 1419 et 22 septembre 1483, rapports par Despeisses. Duvergier, Ir,
n 292.

FIN DU LOUAGE CONGS

79

pour remplir un devoir de pit filiale. Les principes

le
mais on conoit que dans l'application,
l'exigent,
juge tienne compte de pareils motifs.
Le preneur ne peut tre oblig de payer des services
de les recevoir
qu'il n'a pas reus. Mais s'il manquait
parce que c'est sur lui qu'est tombe la force majeure,
que
gagez
entrer

Supposons par exemple que vous enallait

un domestique
et vous mourez lorsqu'il
a-t-il droit une inen place. Le domestique
dcider?

demnit ?

A Rome on distinguait.
Oui, disait-on,
ses services une autre personne.

pas lou
l'avis d'Ulpien,
de Troplong

s'il n'a
C'tait

de Papinien,
de Paul. C'est aussi l'avis
(1). Le motif des Romains est qu'il n'a
du bailleur que le contrat
s'accomplt.

pas dpendu
Quant la raison

c'est [celle
par Troplong,
Favre: Lorsqu'une
que donnait le prsident
per
sonne est prte faire un ouvrage, qu'une circonstance
de force majeure qui tombe sur le matre l'empche
adopte

cet ouvrage pour fait toutes les

fois qu'il s'agit de l'avantage de cette personne .
Nous pensons avec M. Guillouard
(2) que l'opinion
d'excuter,

contraire

on tient

doit

tre

admise.

Le bailleur

et le preneur
on ne voit donc pas

sont sur un pied d'galit absolue,

pourquoi le cas fortuit qui libre l'un,
point l'autre. Mais il faut que l'vnement

(1) Troplong, n 879.

(2) Loc.cit.

ne librerait
soit bien un

LOUAGE DE SERVICES

80

cas de force majeure a l'gard de la convention.

C'est
-ce qui arrivera lorsque le matre dcd avait lou un
S'il avait lou des ouvriers
domestique.
pour une
usine, il n'en serait pas de mme, moins que sa mort
ne ft pour elle une cause d'arrt. Il y aurait force mases ouvriers sans
jeure et le matre pourrait
renvoyer
indemnit

si la guerre

seulement

l'excution

de s'approvisionner
l'empchait
ncessaires
la marche de son
des matires premires
de force majeure
usine. Un vnement
qui rendrait
de la convention

onreuse

ou

que la retarder ou la
sans rsoudre le contrat, y
autoriserait,
suspendre,
et des modifications
dont
apporter des tempraments
les tribunaux
seront juges. C'est ce qu'a fort bien ddifficile,

ou bien

qui

ne

ferait

de la Cour de Nancy du 14 juillet 1871,

appliqu au cas de guerre (S., 1873, 2, 38).
La force majeure peut tomber aussi sur les choses
fini un arrt

C'est ce qui arrive, par exemple, lorsque

laquelle les services devaient tre consacrs

elles-mmes.
la chose

vient prir. Ainsi j'ai lou un ouvrier pour rparer le

des
toit de ma maison raison de tant pour chacune
mais avant qu'il ait comqu'il emploiera;
journes
l'ouvrage ma maison est dtruite par un incendie, ou elle s'croule
par suite d'un vice de construction. Dans ces deux cas, il y a force majeure relativemenc

ment notre

On pourrait supposer que ma rmes

et que je suis oblig de renvoyer

contrat.

colte est brle

FIN DU LOUAGE CONGS

me

Cet accident

moissonneurs.

81

mes obligations.
On peut supposer

le cas

que sans dtruire la chose,

l'excution
contraire
aux usages.

rende

fortuit

de

absolument

dlie

C'est

des
le mauvais
temps surprend
lorsque
Chacun peut sans indemnit
exiger que
vendangeurs.
Si le maule travail soit remis ou ne soit pas fourni.
le
vais temps ne survient que la journe commence,
ce qui arrive

matre

ne

devra

qu'une

prix.
Il est une dernire
services

dans

cause

le droit

partie

du

proportionnelle

du louage de
partie de dnon-

de rsiliation

pour

chaque

cer le contrat.
Ce droit n'existe
une dure

point lorsque le bail est fait pour

dtermine.
Mais, comme nous l'avons dit,

il est bien rare que sans violer la libert

les tribunaux
puissent assurer l'excution
ments.

Indirectement,

intrts,

les parties
pour un temps

bail fait

individuelle,
des

engage-

en s'exposant
des dommagesad nutwn un
arriveront
rsoudre
ou en vue d'upe

uvre

dter-

mins.
sur cette ide la Cour de Lyon a valid
S'appuyant
un bail qui, malgr le terme fix au contrat
permettait
chaque partie de rsilier la convention
son gr. En
effet,

on ne saurait

dition

potestative

objecter

qu'elle

renferme

une con-

1174, puisque
par l'art.
prohibe
chaque
partie peut sa guise rompre
l'engagement.
La clause ne leur donne point ce pouvoir, et son seul

LOUAGE DE SERVICES

82

toute demande
de dommages-ineffet est d'empcher
trts contre la partie qui se retire du contrat (J).
la dure de la convention
ne sera pas
D'ordinaire
dtermine.

Quel est dans

ce cas le droit de chaque

en
quand bon lui semble,

du bail
partie? Se retirer
donnant
cong suivant l'usage des lieux. Elle ne sera
La Cour de cassatenue aucuns dommages-intrts.
a pos cette
constante,
tion, dans une jurisprudence
Attendu que le louage de service el d'indusrgle :
trie,

de dure, peut toujours cesser

de l'un des contractants,
la seule

sans dtermination

par la libre volont

d'observer
condition

les dlais

de cong

spcifis,
ou tacites

soit

des
soit par les accords exprs
la Cour casse un
parties (2). Et passant l'application
sans constaarrt qui allouait des dommages-intrts
par l'usage,

d'un usage par le patron et sans relever

Que cependant,
ce dernier :
une faute imputable
Johnson
non applicable
aprs avoir cart comme
en cas de renvoi d'un contrel'usage suivi Fougres
ter la violation

matre,
comme

la

Cour

un employ

de

Rennes,

considrant

ou collaborateur

d'un

Johnson
ordre

plus

Il faut excepter
(1) Lyon, 6 fvrier 1857; S., 57, 2, 560.
le cas o le contrat de bail ne serait dj pour le matre qu'un
par ex.: vis--vis
moyen de payer des dommages-intrts,
d'un ouvrier bless. Dans ce cas il y aurait lieu, en cas de
renvoi, une indemnit, mais base sur la responsabilit du
matre dans l'accident.
(2) G., 17 mai 1887; D., 1887, 1, 410 et les arrts en note.

FIN DU LOUAGE CONGS

lev,

lui a accord

une indemnit

83

de 2,500 francs

d'aucun usage applicable

l'existence
sans signaler
et sans relever contre Corcette catgorie d'employs
dier aucune faute qui ft de nature le rendre passi raison du prjudice
caus
ble de dommages-intrts
au dfendeur
par le cong qui lui a t notifi.
Casse.
qu'il quacritique cette jurisprudence
lifie de nouvelle : Cela implique, dit-il, que renvoyer
un employ sans motif srieux n'est pas une infraction
M. Laurent

de l'engagement;
par consquent,
que
l'employ s'engage sous cette condition que la compagnie se rserve le droit de le renvoyer sans motif saux conditions

rieux,

donc

sans motifs,

ft-ce un caprice. Est-ce

contractantes
(1)?
Avec M. Guillouard
que ne nous semble
tract sans limitation

par une mesure

bien l l'intention

arbitraire,
des parties

(2) nous dirons que cette critipas fonde. Les parties ont conde dure expresse
ou tacite, on

de pourpeut donc dire que c'tait bien leur intention

voir mettre fin la convention
quand bon leur semblerait. C'est le contraire qui serait surprenant!
Cette libert

est essentielle

au bail

ainsi

conclu.

Qu'on

ne

crie pas l'injustice!

Si le fait parat brutal, contraire
souvent au devoir de charit
du matre, il se justifie

(i) Laurent, Principesde

(2) Lococitato,

droit civil, XXV, p. 569 et suiv.

LOUAGE DE SERVICES

84

par cette considration

que les parties
juridiquement
ont un droit rciproque,
gal de renoncer la convention quand bon leur semblera.
peut quitter
L'employ
son matre

par caprice,
Ce n'est pas une nouvelle

M. Laurent.
dj comme

en lui causant

un prjudice.
quoi
qu'en dise

jurisprudence
L'arrt de 1859 (1) qu'il invoque dcidait
celui de 1885. Un chef de chant de l'O-

et ses services depra imprial avait t congdi,

vaient cesser le surlendemain
de la notification
prise
son gard. Bien entendu, il ne recevait pas d'indemSur
nit et le bail avait t fait sans dure dtermine.
la Cour de Paris (2) lui alloue une in une anne d'appointements.
demnit
quivalente
Mais elle se base sur une pure condition de fait, l'usage

sa rclamation

qui voulait que le cong

Considrant.
vance.

ft donn

une

anne

l'a-

d'artiste
qu'en cette qualit
de
et dfaut d'une date dtermine
pour l'expiration
son engagement, il
ne pouvait, suivant l'usage en matre congdi
tire d'engagements
qu'au
dramatiques,
moyen

d'une

une anne d'apquivalente

En cassation
l'arrt est valid pour ce

indemnit

pointements.
motif: Que si la loi ne dtermine

aucun

dlai ob-

tre faite
ne peut cependant
l'intrt
et d'une manire prjudiciable
contre-temps
de l'une des parties;
que, dans ce cas, les tribunaux
server,

la renonciation

(1) R., 8 fvr. 1859; D., 1859, 1, 58.

(2) Sous l'arrt de cassalion.

FIN DU LOUAGE CONGS

85

la nature des serpeuvent,

d'aprs les circonstances,
des convices engags, les habitudes
professionnelles
les conditions
ncessaires
de leur industrie
tractants,
ou de leur art, accorder celui vis--vis duquel la conune invention a t trop brusquement
abandonne
demnit dont la fixation rentre dans leur droit souve Que dit cet arrt? Deux choses.
rain d'apprciation.
D'abord et implicitement
que si le brusque renvoi n'a
il n'y a pas lieu d'accorder
des
pas t prjudiciable,
En second lieu qu'en cas de prdommages-intrts.
les habiles tribunaux ,
constatant
judice caus
tudes professionnelles
des contractants , peuvent conset l'arbitrer.
tater le droit une indemnit
Tel est bien le sens du deuxime

cit qui vise

la constatation
d'usage faite par la Cour de Paris. Mais
ce n'est pas dire autrement
que l'arrt de 1885 qui
d'un usage applicable ,
veut qu'on relve l'existence
Les parties
(1) ont donc le droit
absolu de rsoudre le contrat quand bon leur semble (2).
Ce n'est que lorsqu'elles
auront, sans motifs srieux
d'une

clause

alina

tacite.

viol l'obligation

de donner

cong

dans les dlais ou

(1) Dans l'ancien droit le matre seul avait cette facult

l'gard des domestiques. Ceux-ci devaient rester jusqu'au
prochain terme o il tait d'usage de les louer, ou jusqu' ce
que leur matre ft pourvu. Pothier, Louage, n 176.
(2) Jug que bien que les appointements aient t fixs
tant par. anne, les parties peuvent rsoudre le contrat avant
l'expiration de l'anne. Caen, 20 aot 1849; D., 50, 2, 45.
G.

LOUAGE DE SERVICES

86

vront

une faute leur charge

des dommages-intrts.

l'arrt

de 1859, seront

quand

C'est
gnral
tie pour

arbitrs

sera releve

qu'elles decomme le dit

Ceux-ci,
par les tribunaux.

qui fixe le dlai du cong. Il est en

sur le temps ncessaire
chaque parcontracter
avec une autre personne.
Mais

l'usage
calcul

aussi peut
par faute, puisqu'elle
que faut-il entendre
donner lieu des dommages-intrts?
L'arrt de 1885
caus au
parle d'une fante raison du prjudice
Il en
qui lui a t notifi.
tait tellement prcipit
serait
qu'il
ft injurieux pour l'ouvrier,
comme en lejetantprcipitamment
dans la rue, lui, sa famille et son mobilier et
par le cong
ainsi si le renvoi

dfendeur

sans lui laisser

le temps de chercher
un autre asile (1),
ou de nature
nuire sa rputation,
par les formes
tout cela sans motifs
employes,
lgitimes.
vient corriger la doctrine un peu rigoureuse
avons expose. Il n'est gure de profession
de donner cong
laquelle il ne soit ncessaire

L'usage
que nous
dans

dans un certain
Mais

le principe
soit constat.

l'usage
On s'est
paient,
venons

dlai.
doit tre sauvegard

demand

si certaines

pour diffrents
de voir.

Tout d'abord

(1) Bordeaux,

les agents

motifs,

et il faut que

professions n'chapaux rgles que nous

des compagnies

3 juin 1867; S., 68, 2, ii8.

d'assurances

FIN DU LOUAGE CONGS

peuvent-ils
pas tre renvoys
Bien entendu
mme contre-temps?
ne

sans

87
indemnit

une clause

dans

ce sens serait licite (1).

est
La difficult vient de ce que l'agent d'assurances
la compagnie vis--vis des tiers,
charg de reprsenter
le considrer
et qu' ce point de vue on pourrait
un mandataire.

comme
sa nature,

et l'exercice

Or le mandat
du droit

est rvocable

de rvocation

de

n'ouvre

au mandataire.
en dommages-intrts
point d'action
n'est qu'un
Il faut rpondre
que l'agent d'assurances
employ comme un autre, un commis. Tout commis
qu'il sert. Il faupeut engager la maison de commerce
dra

donc

les rgles

appliquer

vues.

C'est l'opinion

de

la jurisprudence
(2).
Nous le ferons encore en ce qui regarde le concierge
d'une maison. La circonstance
est
qu'il y est locataire
sans influence.
louage

C'est

de services

un fait purement
accessoire
au
et ce sont les rgles de ce contrat

qu'il faudra observer (3).

La question est plus dlicate pour les employs d'une
administration
municipale et ceux de certaines grandes
compagnies.
(1) On a longtemps contest ce point. Il ne l'est plus,
Gaen, 5 juin 1882, Recueil de Caen, 1882, p, 231,
(2) Y. C.,8 avril 1855; D., 58, 1, 134. Nancy, 23 juin 60)
D., 61, 2, 53. Grenoble, 13 juin 1864; D., 64, 2, 207.
(3) V. Paris, Trib. de paix, 2e arrond., 25 dc. 70; D., 71,
3, 120.

LOUAGE DE SERVICES

88
Pour
chefs

les premiers
tels que les secrtaires
de mairie,
de division, architectes-voyers,
on se trouve dans

de concilier les principes

du droit civil
l'impossibilit
avec ceux du droit administratif.
Le droit civil voudrait
qu'on ne pt les congdier
cas. Le droit administratif

sans indemnit

en certains

tout
permet de rvoquer
sans indemnit.
fonctionnaire
Ce ne sont pas des fonctionnaires,
dit-on, puisqu'ils ne sont revtus d'aucune
autorit

On rpond
municipale !
que l'acte qui les
nomme est un acte administratif,
que leurs fonctions
constituent
un emploi communal
et qu' ce titre on
des art. 12 de la loi du 18 juilrentre dans l'application

let

1837

et 88 de la loi du 5 avril 1884,

que le maire

nomme

tous les emplois communaux

pour lesquels
les lois, dcrets
et ordonnances,
actuellement
en vigueur ne fixent pas un droit spcial de nomination ;
et rvoque les titulaires
de ces emplois.
(V. Cassation, 7 juillet 1880; S., 1880, 1,464. - Trib.
sur la loi
des conflits, 27 dc. 1879; S., 1881, 3, 36,
qu'il

suspend

de 1837).
La mme
ment

un intrt
blissements

destine

ne saurait

tre

donne

relative-

Elles ont
de3 caisses d'pargne.
employs
public mais n'en restent pas moins des ta-

aux

Souvent

solution

privs (1).
le traitement

lui fournir

de l'employ subit une retenue

une retraite.
Quel est le droit de

(1) Dijon, il janvier 1882; S., 82, 2, 228.

FIN DU LOUAGE CONGS

l'employ
rclamer

sur les sommes

lorsqu'il

ainsi

est congdi

89

retenues ? Peut-il les

avant d'avoir

dl'oi - la
est cong-

Si l'employ
distinguerons.
est fonde.
di sans motifs srieux, sa rclamation
retraite?

semblable

Nous

rvocation

de prvoyance
juste que le preneur
tement de l'employ
ide

d'une

ne se
que

concilie

renferme

Une

pas avec cette

le contrat.
Est-il

puisse retenir une partie du traien faisant luire ses yeux l'espoir
sans raison, le
carrire,
et, le renvoyant

longue
priver la fois de la retraite et des sommes qu'il avait
sacrifies? tait-ce bien l'intention
des parties? Le con la retraite n'indique-t-il
sentement
pas une sorte de
dans l'engagement ? Ces retenues constipermanence
tuent un forfait, soit! Mais un forfait dans lequel l'arbitraire

du preneur

ne peut tre admis. Tout au moins,

dans ce sens toute clause qui
nous interprterions
pourrait donner lieu contestation.
La question n'a gure d'intrt
pratique,
font ce sujet une
part des compagnies
expresse qui nous semble licite (1).
(1) Y. en ce sens Glasson, loc. cit., p. 25.

car la plustipulation

PARTIE

DEUXIME

en cas d'accident.

De la responsabilit

AVANT-PROPOS

Si chaque instrument,
pouvait sur un ordre donn

dit Aristote

dans

un rve,

ou mme pressenti travailles statues de Ddale ou les

comme
ler de lui-mme,
trpieds de Vulcain qui se rendaient

seuls, d'aprs le
pote, aux runions des dieux, si les navettes tissaient
se passeraient
d'ouvriers et
seules, les
entrepreneurs
les matres d'esclaves (1).
Ce rve n'est-il
ralis !

pas actuellement
Dans toutes les industriesla

se substituer

l'homme

en quelque sorte
machine est venue

pour les travaux de toute sorte.

L'ouvrier plac ct d'elle en dirige la force; il en
semble mme moins le conducteur
que le serviteur. La

(1) Aristote, I, II, 5, Polit.

92

LOUAGE DE SERVICES

et on peut
puissance du travail humain a t centuple
dire que de jour en jour la main de l'ouvrier a moins
de part dans l'objet produit.
Le monde

y a gagn une richesse

plus grande, les
ont pu y trouver la fortune; qu'y a
patrons habiles
gagn l'ouvrier ?
Comme consommateur
il a profit du bien-tre devenu plus gnral, comme travailleur sa situation semble avoir empir. Si son travail est devenu moins pniil s'exerce
dans lesquelles
sont
ble, les conditions
devenues

Il est continuellement
plus dangereuses.
tre victime de la force inconsciente
qui tra-

expos
vaille ct de lui et il est chaque
elle. C'est l un fait constant.
11 est
chiffres,

encore

actuellement

mais il est certain

lourdement
de la socit,

sur la classe

instant

difficile

que
ouvrire

frapp par

de donner

les accidents
(1).

Seul

des

psent.
au milieu

est de nos jours incapable de

d'une pareille situation.
consquences

l'ouvrier

les
supporter
Ds qu'il cesse de travailler, tonte sa famille est plonge
dans la misre et risque mme de mourir de faim.

(1) V. Projet de M. Girard la Chambre des dputs. Journ.

On compte en
n
357.
annexe
399,
fvrier,
p.
1882,
off.,
Angleterre une moyenne de 5,350 accidents dans les seules
fabriques. En France, malgr la loi du 11 juillet 1868, nous
n'avons de staLique d'accidents que pour les mines. Alors,
sur une population de 802,000 hommes et 580,000 femmes,
on compte une moyenne de 5 6,000 accidents par an.

DE LA RESPONSABILIT EN CAS D'ACCIDENT

On a cherch

porter remde
annes
plusieurs

puis quelques
devant les Chambres,

cette

projets
aucun n'a

dont

93

situation.

De-

ont t ports
encore abouti

etc.). Ils ont en gnral

(projets Girard, Faure, Nadaud,
au patron le risque de l'acpour but de faire supporter
cident arriv l'ouvrier, et qui ne drive pas de la faute
de ce dernier dmontre.
Nous les examinerons

sparment

la fin de cette,

tude.
Des jurisconsultes
de la responsabilit

l'examen
des principes
reprenant
s'il ne rsultait
se sont demands

pas du contrat de travail l'obligation

pour le patron de
C'tait l une
contre les accidents.
garantir l'ouvrier
thorie
ancienne

et nouvelle;

les uns en montrant

trie moderne

avec

en contradiction

neuve,

mais
combien

on

la jurisprudence
la justifier,
prtendait

les conditions

de l'indus-

de ce qu'elles taient jadis,

les autres en montrant
de travail avait
que le contrat
t mal analys
(1). Le but de ces auteurs n'est point
de dcharger
l'ouvrier
des consquences
de sa faute
ou

sontdiffrentes

de la force

majeure,

mais

de

l'exonrer

de

la

(i) Dans cette tude, nous avons consult les articles de

M. Sauzet, agrg la Facult de droit de Lyon, publis dans
la Revue critique. Le livre de M. SainctcleLLe, De la responsabilit et de la garantie. Le mmoire de M. Glasson, professeur la Facult de droit de Paris,.membre
de l'Institut,
lu en 188G l'Acadmie des sciences morales et politiques :
Le Code civilet la question ouvrire. Les articles de M. Labb
dans le recueil de Sirey.

LOUAGE DE SERVICES

94
charge

de l'accident

pratique

le dbat

dont la cause
se ralisera

est inconnue.

en une

question

En
de

preuve.
Loin de toute proccupation
il s'est lev
politique,
alors une controverse
qui n'est point prs de s'teindre
sans doute l'intervention
et qui ncessitera
lgislative.
de l'autre
D'un ct une jurisprudence
considrable,
dont l'opinion nouvelle, hardie, semdes jurisconsultes
s'arrte

ble des plus logiques au moins lorsqu'elle

cette deuxime partie.
temps (1). Nous lui consacrons
(1) La question des accidents est commune toutes les
hypothses du louage de services. Tout ce que nous disons
des patrons et ouvriers peut n'tre pris que comme un
exemple.

CHAPITRE

PREMIER

TAT DE LA JURISPRUDENCE

1. Fondement

de la responsabilit

et la doctrine

la jurisprudence
Jusqu'ici
n'avaient vu dans le contrat
obligation
et rendre

impose
possible

vail (1).
L'inexcution

du patron.

unanimes

de travail que cette double

au patron : payer le prix convenu

l'ouvrier

la prestation

de cette double

d'entraner
la
consquence
tuelle du matre. Elle donnait

obligation

de sontra -

avait

pour
contrac-

responsabilit
ouverture
une

en rparation,
pour laquelle le demandeur
la preuve de l'existence
de la convention.

action

devait faire
Le patron
l'excution

se justifiait, s'il tait possible,

en prouvant
ou la force majeure (art. 1147, 1315, C. civ.).
Il leur semblait qu'en vertu de son contrat le patron
ne s'obliget
rien autre, et que depuis le droit romain
(i) V. supra aux obligations du preneur.

LOUAGE DE SERVICES

96

Code civil en passant par notre ancien droit

l se ft borne
des obligations
coulumier,
l'analyse
avait forcment
du preneur. Toute autre responsabilit

jusqu'au

son point de dpart dans un dlit ou un quasi-dlit;

tait caus l'ouvrier
toutes les fois qu'un prjudice
en tait due non point parce
par le patron,larparation
mais parce
que ce dernier avait viol un engagement,
que

la loi dclare

faute,

tout

fait

est due pour toute

que rparation

qui, sans droit, causent

prjudice

Il y avait lieu alors ce qu'on appelle plus proune obligation de rparer

fonprement responsabilit,
de sur un dlit ou un quasi-dlit civil, c'est--dire
sur
autrui.

caus sans droit, et pouvant se spcifier

un prjudice
du fait personnel prvue par
ainsi: 1 La responsabilit
l'art. 1382 du Code civil ainsi conu: Tout fait quel conque de l'homme,
qui cause autrui un dommage,
oblige celui par lequel il arrive le rparer. 2 La
raison du fait d'autrui prvue par l'arresponsabilit
2, ainsi conu: On est resdu dommage que l'on cause
ponsable non seulement
par son propre fait, mais encore de celui qui est caus
dont on doit rpondre.
par le fait des personnes

ticle 1384 du Codecivil,

du dommage
2. Les matres.,
caus.,
prposs
dans les fonctions
auxquelles

employs.
Le patron
sangligence,
ngligence

par leurs
ils les ont

de
ts.iiou.cresponsale
de sa faute propre,
mme de son fait et aussi delafaute, de la
et mme du fait des ouvriers

placs

sous ses

97

TAT DE LA JURISPRUDENCE
fois qu'il eu tait rsult
ouvrier.

ordres

toutes les

un prjudice

pour un autre
et t la
JI faut remarquer
que cette responsabilit
d'un tranger
mme l'gard de toute autre personne,
dans l'usine que le contrat de travail
momentanment
et lepatron n'tait
en aucune manire
rpute cause dela responsabilit.
Celle-ci tant fonde sur ce fait unique d'un prjudice.
survenu entrela

de l'accident

sans droit.

occasionn
Quant

victime

il se trouvait

l'ouvrier

dans

la

situation

de

oblig de prouver le fondement du droit qu'il invoquait,

une faute du patron, ou
tout au moins un fait gnrateur
de responsabilit.
tout demandeur. Il

tait

Toutes

les fois qu'il ne l'avait point fait, il devait supde la cause qui l'avait frapp,
porter les consquences
des cas fortuits ou
et qui tait rang dans la catgorie
des accidents
arrivs par sa propre faute. Cela semblait
juste

puisqu'il

gislation

n'y a pas de bonne

qui a proclam
des diffrences

compte
ties une situation
laisser

la charge
Tant
que la

raison,

dans une l-

des citoyens, de tenir

sociales, de faire une des parjuridique plus favorable. Il fallait donc
de l'accident
l o il avait frapp.
faute

l'galit

ou

la ngligence
du patron
il n'y avait pas lieu de faire

n'taient

pas prouves,
peser sur lui la part du risque mme le plus minime.
Mais ds qu'elle l'tait d'aprs les termes extrmement.
et largis
larges
tait responsable.

l'excs
1

cas

des art.

1382 et suivants,
de faute

commune

il

LOUAGE DE SERVICES

98

la fois au patron et l'ouvrier, il convenaitd'attnuer

la condamnation
sensiblement
du premier.
Telle est. la thorie admise encore par la jurisprudence

et la majorit
des auteurs.
En cas d'accident
la responsabilit
arriv l'ouvrier,
du patron n'est
encourue
qu'en cas de faute de sa part, plus ou moins
selon les cas, et devant tre prouve.
grande,
faute est forcment
dlictuelle et celle des art.

Celte
1382

et suivants.
Ce systme est la fois favorable et dfavorable au
Il lui est favorable en ce que l'ouvrier rduit
patron.
souvent fort dlicate, se verra dbout
faire unepreuve
de sa demande

dans

bien

des

cas o le sinistre

est

au patron.
imputable
N'ayant pas pu prouver la faute
sous couleur de
de ce dernier, la charge de l'accident,
sur lui.
cas fortuit, psera entirement
D'un

autre

ct

l'application
patron, ellelerend

de l'art.

1382 est fort

dure pourle
sa faute
responsablede
ou ngligence.
En
si minime qu'elle soit, imprudence
tant fonde sur un dlit
outre, cette responsabilit
il n'est pas possibled'y
civil ou un quasi-dlit,
chapper
en totalit ou en partie par une convention.
L'art, 1382
est dclar d'ordre public.
ces consquences
de sa thorie, la jurisprudence n'a jamais hsit les appliquer,
quelque rigoureuses qu'elles soient.
Toutes

Le principe
Cour de Caen

est nettement
du 25 juillet

pos dans un arrt de la

1881 : Attendu que la

99

TAT DE LA JURISPRUDENCE
compagnie

des chemins

de fer

de l'Ouest

n'est

pas
survenus

de plein droit, des accidents

responsable,
ses agents ou employs;
que
qu'elle n'est responsable
dans les termes de l'art. 1382 du Code civil, c'est--

du dommage occasionn
par sa faute ;
attendu,
qu'il n'est justifi, quant prsent, d'aucune
du
dans l'accident
faute imputable
la compagnie
dire seulement

(Chemins
19 septembre
dont Leboss a t victime.
de fer de l'Ouest, c. Leboss. S., 1882, 2, 76).
La
Et aussi dans un arrt de la Cour de cassation :
Cour:
art.

sur

le moyen unique pris de la violation

1383, 1384 du Code civil. Attendu.

des

1382,
Vaurais,
que le fait d'avoir prpos
qu'en dcidant
dans ces circonstances,
la surveillance
de la voie, ne
constitue pas une faute lgalement
la corn-1
imputable
arrt n'a nulpagnie des chemins de fer de l'Ouest,ledit
lement viol les articles susviss, (R., 13 fvrier 1882;
D. P., 1882,1,419.
Veuve Vaurais, c. chemins de fer de
l'Ouest (I). Adde, Lige, 18 juin 1885; S., 1885,4,
30.)
L'ouvrier
a deux choses prouver, la faute et son
influence sur le sinistre. Souvent la preuve de l'ouvrier
sera,

en fait,

singulirement

facilite;

il n'aura

pas

(1) Adde, Chambry, 8 juin 1872; S., 72,2, 275. C.,

19 aot J874; S., 1875, 1, 24. - Rouen, 24 dcembre 78; S.5
79, 2, 179. G., 15 nov. 1S81
; S., 83, 1. 402. C., 17 novembre 1834; S., 85, 1, 360. C., 2 dco 1884; S., 1886, 1,
367. Gass., 5 mars 1888. Chemin de fer d'Orlans, c. veuve
Deglane. Gazette du Palais, 26 avril 1888.

100
besoin

LOUAGE DE SERVICES
de prouver

la relation

c'est lorsque, par exemple,

un arrt, le matre n'aura

entre la faute et l'accident,

contrevenant
une loi ou

pas fait enclore

l'ouvrier est tomb.

un endroit

dans lequel
Alors l'indangereux
fraction au rglement
est une faute et celle-ci prouve,
la responsabilit
du patron sera prsume.
Mais il n'y a
aucun

rapport

qu'une
n'aura

prsomption

fatal entre

la faute et le sinistre,

facultative

pour le juge.

il n'y a

Le patron

qu' prouver quel'accidentn'estpas

d forcment
son infraction
soit dans la ncessit
pour que l'ouvrier
de prouverla
relation entre l'infraction
et l'accident
C'est ce que dcide la Cour de cassation :

(1).

La Cour:

sur le moyen unique du pourvoi tir de

la violation par fausse application
des art. 1382,1383,
Code civil. Attendu qu'il rsulte de l'arrt
1315, 1352,
22 fvrier 1883) que Brtch demanattaqu (Rennes,
bless par
ayant t grivement
d'une mine, au moment o il la bourrait,
l'explosion
son
a fait assigner
en dommages-intrts
Perrouin,
deur

patron,
attendu

en cassation,

un bourroir
qui lui aurait fourni
qu'il
que l'arrt dnonc constate

documents

de la cause,

dfectueux;
rsulte

des

de l'expertise
et
que si Perprocd,

et notamment

des enqutes
il a t
auxquelles
rouin contrevenant
aux dispositions

d'un arrt

prfec-

(1) Souvent mme dans ce cas cette preuve lui sera impossible. Est-il juste alors de faire peser sur lui le risque quand
il semble plus probable qu'il proviendra de la faute du patron ?

101

TAT DE LA JURISPRUDENCE
foraI avait eu le tort de fournir
en fer dontle

revtement

un bourroir

a Brtch

en cuivre n'avait

pas la lonavait t as-

Brtch lui-mme
gueur rglementaire,
sez imprudent pour charger une mine sans se servir
de bourre d'isolement,
et pour mettre
ainsi la poudre
en contact direct avec une couche
de brique pile,
dont il n'avait

les graviers;
pas pris soin d'extraire
la cause prcise
que les experts n'ont pu dterminer
de l'accident qu'ils ont attribu,
soit au frottement
de
la barre de fer contre

le roc, soit au choc des fraget que l'arrt dments de quartz contre la
bourre,
des hsitations
des experts et
clare, qu'en prsence
des incertitudes
des enqutes,
il est impossible
d'affirmer que l'accident
du 2 avril 1881, soit plutt la
de la faute commise par Perrouin,
consquence
que le
rsultat des ngligences
de Brtch ; Qu'en vain, ce
dernier

objecte

que,

date du 13juillet
dfectueux
qu'il
contravention

par

jugement

correctionnel

en

raison du bourroir
1881, Perrouin,
avait fourni,
a t condamn
pour

l'arrt

du 20 janvier 1879.
prfectoral
Que s'il en rsulte que Perrouin a commis une faute,
le demandeur
en cassation
devait tablir que cette
faute avait t la cause de l'accident
correctionnel

lui-mme,

en

et que le jugementi
Perrouin
du
acquittant

chef de blessures

involontaires,
pour lequel il avait t
a dclar qu'il n'tait pas suffigalement
poursuivi,
samment tabli que l'inobservation
des rglements
et
occasionn

la blessure

de Brtch;

Qu'en

de pa7.

LOUAGE DE SERVICES

102
reilles

en dclarant

n'avait
queBrlcli
pas fait la preuve qui lui incombait en sa qualit de deet en rejetant par suite son action, l'arrt n'a
mandeur
circonstances,

(Req.,

viol
tch, c.

2 dc. 1884;

D., 1885,

1, 423.

Br-

Perrouin).

du patron est encourue

La responsabilit
aussi si le
caus l'ouvrier provient du fait d'un de ses
dommage
contrematre

prposs,

ou ouvrier.

C'est un des cas de

civile. MM. Demolombe

et Colmet de
responsabilit
sur le mauvais choix de l'ouvrier
Santerre la fondent
Cette ide n'est pas gnralement
fait par le patron.
se justifie par cette ide
admise. Cette responsabilit
l'ouvrier
que le matre ou patron pouvait commander
et qu'il n'a pas
nable (1).

donn

son travail la

de la responsabilit,
lgale, fonde sur l'art.

Quant la nature
dence
ne

la dclare

saurait

rapport
l'action

direction

logiquement

contractuel,

conve-

la jurispru1384 (2). Elle

d'un
y voir la consquence

refuse ce caractre
puisqu'elle

en responsabilit

pour

le fait personnel.

G. ch.
(1) Y. Req. civ., 1erjuin 1874; D. P., 74, t, 385.
Toulouse, 10 janv.
.crim., 30dc. 1875, D., P., 76, 1, 415.
1876; D. P., 77, 2, 41.
(2) G. req., 4 fvrier 1880; D., 1880,1, 392. G., 20 aot
1847; D. P., 47,4, 421. Sourdat, De la responsabilit, nos 884
et suiv.

103

TAT DE LA JURISPRUDENCE

2. Etendue

de cette responsabilit.

en
que suppose l'art. 1382, tout le monde
quelque degr'
convient, engage notre responsabilit
tre (et levissi-,
qu'elle existe, si lgre qu'elle-puisse
ma(1), pourvu qu'elle soit tablie et qu'il s'agisse d'une
La faute

fautes

alors elle est imputable

La lgret,
ou ngligence.

committendo;

y a imprudence
mme
tion, causes

ds qu'il
l'inatten-

nous
ou l'erreur
par l'ignorance
rendent responsables.
La bonne foi n'est pas une cause
car il y a faute sans intention
de nuire.
de dcharge,

L'art.

1382 ne dit-il pas que tout fait (2) oblige

rpa-,

ration.
Seul ne nous engage

pas le prjudice

que nous

eau-

(1) L. 44, D., Ad leg. Aq., IX, 2. 5, 1, id.

(2) Au contraire, quand il s'agit d'une faute rsultant de
l'inexcution
des obligations d'un contrat, les rgles de la
responsabilit
s'apprcient, comme nous le verrons, d'une
autre manire. Elles sont d'un ct attnues, car la bonne
foi veut qu'on n'exige pas d'une des parties plus de soin, de
prvoyance qu'il n'a t prvu au contrat ou qu'il n'est en
usage (1137 et suiv.), et d'un autre aggraves, car nous avons
plus d'obligations vis- vis d'une personne qui se confie
nous que vis--vis d'une autre qui est vis--vis de nous une
trangre.

104

LOUAGE DE SERVICES

d'un droit (1). Ce qu'il faut entensons par l'exercice

dre toutefois en ce sens que, pour qu'une entire et parfaite irresponsabilit
d'un droit,
garantisse l'exercice
il faut que celui qui l'exerce
en use prudemment
(2),
avec les prcautions
ordinaires,
en excder les justes limites.

sans en abuser

et sans

A plus forte
serait-on
raison,
oblig par l'abus
du droit exerc dans le dessein
de nuire :
malitiis non
est indulgendum
(3). Dans ces mmes limites, le patron
est dclar responsable
de l'accident
caus un ouvrier
par un autre

ouvrier

en faute,

qui a t imprudent,

n-

gligent, inattentif (4) (art. 1834).

La jurisprudence
a toujours
fait au patron l'application de ces principes.
Elle est mme alle plus loin,
elle a vu dans l'art.
1382, ce qui est exagr, l'obliles consquences,
gation de rparer
ment des faits accomplis
par nous,
de la faute in omittenclo.
action,

non plus seulemais de notre in-

passer en revue quelques espces.

du patron,
En ce qui concerne
la faute personnelle
un arrt de la Cour de Lige a parfaitement
reproduit
Nous allons

(1) Nemo damnum facit, nisi qui id facit quod facerejus non
habet (55, De req. juris).
lit. VIII,
(2) L. 30, 3, D., Ad leg. Aq., IX, 2. - Damat,II,
sect. Iv.-Sourdat, Responsabilit,
n680.Aubry et Rau,IV,
446.
(3) Toullier, XI, no 119.
(4) Paris, 24 aot 1877; D., 78, 2, 97.Req., 24 dc. 1879;
D., 80, 1, 204.

105

TAT DE LA JURISPRUDENCE
le principe expos: Attendu
rsulte
la socit d'Arsimont)

de
que (la responsabilit
des art. 1382 et suivants'

que
civil;Attenduqu'il
suit de ce quiprcde
des accidents
surveles matres ne sont responsables
nus leurs ouvriers que pour (sic) autant qu'il soit ta-,
duCode

bli qu'il y a eu faute, imprudence,

ngligence,

imp-.
S., 85, 2, 30. Blan-

1885;
de leur part.
(18 juin
chard,. c, socit darsimotit).
est responsable
Ainsi donc le patron
de tout, fait
positif qui constitue une faute. Cela serait peu de chose
avons-nous
si on s'arrtait l, mais la jurisprudence,
ritie

dit, lui impose

ngatif pouvant
sans cependant
ticle

1382.

l'obligation
causer un

de

s'abstenir

dommage.
elle sortir des

pour

Le patron

devient

toutes

de

tout fait

C'est aller loin,

termes de l'ar-

alors

tenu de prendre
viter l'accident.

qui peuvent
prcautions
La Cour: Attendu
d'une faute
que si l'existence
constitue
l'une des conditions
lgalement
imputable,
essentielles

de l'action

art. 1382 et suivants

en responsabilit
fonde sur les
du Code civil, il rsulte dans l'es-

de l'arrt
pce, des dclarations
attaqu,
que l'accident qui a fait perdre
l'il au jeune ouvrier Boissot
aurait pu tre vit, si la socit du Creusot,
oblige
de prserver
ses ouvriers des consquences
mmes des
leur travail, avait pris les mesuresdangers inhrents
Qu'en conncessaires
pour conjurer ces dangers;
sidrant
comme
constitutive
d'une faute de sa part,
l'absence

de toutes

prcautions

cet gard,

en la d-

106

LOUAGE DE SERVICES

du prjudice
qui en est rsult, la
responsable
(7 janvier 1878.
de Dijon n'a viol.
Cour d'appel

clarant

D.,78, 1. 297)..
ce
Quant aux prcautions
que le patron doit prendre,
sont d'abord toutes celles qui sont imposes par les lois
et celles qui sont en usage. Mais, nous
et rglements
dit la Cour de Dijon, ce sont aussi toutes celles qui
Ch. req.

nous permettent
d'viter les causes non seulement
hamais possibles
d'accidents
bituelles,
(V. sous arrt de
cassation (1).-Adde,
Paris, 21 dc. 74; D., 66, 2, 72).
Les tribunaux
ont pouss aussi loin que possible
du patron
cette obligation
de prendre
sures propres
viter les accidents.
mesures

protgeant

les ouvriers

toutes

les me-

Ils exigent des

mme contre
leur

(2). Mais, sur ce point, les dcipropre imprudence

sions que nous rencontrons
ne sont plus unanimes.
Si
le principe est exact on conoit que, dans l'application,
(1) Req., 29 juillet 74; D., 75, 1, 320. Paris, 21 dc. 74;
D., 76,2, 72. Amiens, 15 nov. 83; S., 84, 2, 6.
(2) V. Caen, 17 mars 1880; D., P., 1881, 2, 79, pose le principe. Jug que le patron est responsable de l'accident arriv
l'ouvrier en tat d'ivresse. Jug que le patron est responsable de n'avoir point empch des ouvriers d'excuter
un travail qui leur tait dfendu. C'est une exagration !
V. en sens contraire, G., 15 nov, 1881; S., 83, 1, 402. Pas d
d'indemnit l'ouvrier qui reste sur un chafaudage quand
il a t averti que son concours tait inutile, mme si l'chafaudage tait mal tabli. Adde, Alger, 7 nov. 70; D., 70, 3,
211.

TAT DE LA JURISPRUDENCE
il faille une

extrme

rserve

pour ne pas rendre les

onreuses
l'excs (1). Liou,
et s'il faut le protger,
c'est

conditions

de l'industrie

vrier

le danger
suites de l'inattention

connat

contre

les

que donne l'habitude

celles de la tmrit.

107

du danger,

et

de l'insouciance

bien plus que contre

les mesures qu'il

le patron
rglera
et,
doit prendre d'aprs le risque de sa propre industrie
la capacit des personnes
qu'il emploie. Ainsi, il a t
n'est enfois qu'aucune
responsabilit
jug maintes
Au demeurant,

par le patron raison d'un accident survenu

du travail auquel il est prun ouvrier qui a l'habitude
dans des conditions
norpos, qui l'a dj pratiqu
courue

ou extraordinaire*
que nul fait extrieur
de l'opration
au danger
rien ajout
(Trib. civil
- Trib.
27
nov.
63.
1869;
3,
D.,
70,
Lyon,
Seine,

Jug que le patron

janv. 1872; D., 73, 3, 48).
donnant son ouvrier un outil nouveau
dont le maet alors

males,
n'a
de
17
en

niement

est

instructions
sable

en cas

dangereux
ncessaires
d'accident

et en ne lui fournissant
son maniement
(Trib.

Lyon,

pas les

est respon-"

10 aot 1873;

(1) A vrai dire, nous ne l'admettrions qu'autant qu'il serait.

constat que l'imprudence de la victime n'a pas t la seule
cause de l'accident, car il est de rgle qu'il n'est pas d de
celui qui a prouv un dommage par sa propre
rparation
faute. Y. en ce sens, Dalloz, Jurisp. gnrale, v Ouvriers,
nOs93 et suiv., 103 et suiv. - Aubryet Rau, IV, 446.Req.,
15 novembre 1881; D., 83, 1, 159. C., 13 fv. 1882; D., 82,
1, 419.

LOUAGE DE SERVICES

108

20 juin 1873, ensemble;

D., 75,2, 189).
laisse traJug que le patron est en faute lorsqu'il
vailler un enfant sans surveillance
dans le voisinage
Lyon,

d'une

courroie

de transmission,
et qu'il est alors responsable de l'accident arriv cet enfant, dont le bras
a t pris et broy par cette courroie. Peu importe que
le travail auquel l'enfant
est assujetti
n'offre par luimme

aucun

danger

munie

d'un

appareil

et que la courroie
protecteur

12 dc.

1881;

tiendra

des dommages-intrts
mais la condamnation

ne puisse

quelconque

tre

(Paris,

S., 82, 2, 136) (1).

La responsabilit
du patron ne cesse pas avec la
faute de l'ouvrier,
si le patron a t ngligent,
mais on
conoit alors qu'il faille en tenir compte. L'ouvrier ob-

patron,
de celui-ci

raison

proportionne
de l'ouvri er,

au regard de celle
nue de tout ce que cette dernire
mination

de la faute du
la faute
sera

dimi-

a pes dans la dterde l'accident.

et l'aggravation
C'est ce que la Cour de Paris

a dcid

dans une es-

pce o le cocher d'une maison de louage de voitures

avait t bless par des colis placs par lui sur le sige
d'une roue de la
et jets bas raison du dbotement
Considrant, qu'il
incombait Neurenhausen
de ne livrer Favelier, qn'il employait comme cocher,
qu'une voiture en bon tat et ayant subi une visite assez

voiture :

(1) Le patron doit prendre toutes les prcautions coinpa,tibles avec l'exercice de son industrie. Il ne saurail objecter
le dfaut d'usage dans l'industrie qu'il exerce, ni la dpense.

109

TAT DE LA JURISPRUDENCE

d' autre part, queles colis

que Favelier avait placs prs de lui sur son sige n'taient pas assujettis,
qu'a imprique, dans la secousse
de l'une des
soudain
me la voiture le dbotement
Mais considrant,

attenlive.,

roues
qu'ils

ils ont par le mouvement

brusque
subis contribu la chute de Faont eux-mmes
de derrire,

et que c'est au dfaut de prcaution

de
qu'il en rsulte
qu'il faut l'attribuer ; considrant
la
chacune des parties,
faute tant imputable

doit tre partage.

sabilit de l'accident
velier,

Gaz. Trib.,

23 dc. 1882,
ris, 23 mars
A l'gard
lit du patron,

13 janvier

1883.

celui-ci
qu'une
respon-1

(Paris,
Adde, Pa-

1883; D., 1884, 2, 90).

de la faute de ses prposs

la responsabiselon la jurisprudence
sur l'ar-

fonde

ticle 1384,

doit tre apprcie

dans la mme
Ony appliquera la thorie des fautes communes

Paris,

24 aot 1877; D.,

1882;

D., 83,1,239.

78,

2,97.

- Douai,

27 juin

mesure.

(Comp.,
Cass., 22 aot
1881;

S., 84,

2, 7).
On peut donc rsumer
ainsi la doctrine
gnrale-1
ment admise jusqu'ici
et la jurisprupar les auteurs
dence. Le contrat
de louage
le patron
n'oblige
qu'
payer

le salaire

convenu

et faciliter,
de ses services.

selon l'usage,

la prestation
l'ouvrier,
En dehors de cela il est responsable,
envers son ouvrier bless, de tout dommage
(1) caus par lui ou ses
(1) Les juges du fond constatent
tence des faits imputs au dfendeur

souverainement
l'exis l'action en responsa-

LOUAGE DE SERVICES

110

ouvriers, ou que lui et ses autres ouvriers ont

et prouv par le demandeur.
laiss se produire
Cette
est celle dont il serait tenu vis--vis de toute
obligation
autres

autre

personne.
Dans l'application

il est tenu (lui et ses prposs) de

les prcautions,
avec l'exercompatibles

prendre toutes
cice de son industrie,
dent.

qui pourraient

prvenir

l'acci-

si ces faits ont t la

bilit. Ils dcident souverainement
cause du prjudice souffert par le demandeur. Mais le point
de savoir si les faits retenus la charge du dfendeur prsentent le caractre juridique de la faute prvue par les art. 1382
et suiv., soulve une question de droit qui tombe sous le
contrle de la Cour de cassation. C. civ., 5 janvier 1872; D.,
72, 1, 165. 15 avril 73; D., 73, 1, 262. 12 janv. 75; D.,
75, 1, 145. Req., 24janv. 77; D., 77,1, 1G4.

CHAPITRE

II

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

Une

doctrine

la responsabilit
Par
de services.

reposer

cartant

nouvelle,

louage
ne s'engage

du patron
ce contrat,

l'art.

1382,

sur le contrat
dit-on,

fait
de

le patron
le salaire

payer l'ouvrier
pas seulement
lui fournir le moyen d'excuter
convenu, il s'engage
d'exsa prestation.
Or, ne prend-il pas l'engagement

de s'absteobligation,
nir cette occasion de toute faute qui puisse prjudiPrenons
un exemple.
Je place un oucier l'ouvrier?
cuter

de bonne

foi cette

seconde

vrier prs d'une chaudire,

objet de son service. Estce que par l mme je ne m'engage
pas la lui fournir
mon obligaen bon tat? Remplirai-je
quitablement
est hors de
tion de lui fournir
l'outil
si la chaudire
service?

tat ou faute
par son mauvais
et que l'ouvrier
soit bless, ne pourrad'avertisseur,
l-il point me dire que le contrat
exigeait
que j'apportasse dans l'excution
de mon obligation
le soin et la
prudence

Qu'elle

clate

qu'exigent

la bonne

foi et la confiance

rci-

LOUAGE DE SERVICES

112

proques des parties!

chaudire
ou j'aurais
d'un homme diligent
suis

l'tat de ma
Or, je connaissais
d le connatre,
avec l'attention
dans les conditions

en faute

l'excution

d'imprudence
de mon obligation.

et cela en vertu

du contrat

ordinaires.

Je

de ngligence
dans
Je dois donc rparation

ou

de travail.

Fonder

cette

obligation sur l'art. 1382, c'est faire erreur, car je n'en

non lie
d'une personne
avais point de telle l'gard
vis--vis de moi par un contrat et qui, sans droit, se serait approche
de la chaudire.
En outre, ce serait souvent ne pas tenir compte
de
car c'est
la situation cre par la volont des parties,
L'oudes rgles qu'elles ont voulu carter.
appliquer
sait qu'il y a toujours du danger auvrier que j'emploie
d'un volant, et que si attentif
prs d'une chaudire,
invitable de
ngligence
que je sois il est une certaine
Il sait ce double risque et cepenla part d'un patron.
sur
ne comptant
dant il contracte,
que sur une chose,
sur les prcautions
ce qu'il est quitable d'exiger,
que
qui veut s'abstenir
de prendre
la bonne foi impose
de toute

faute dans

l'excution

est pas de mme l'gard

va blesser
clat de ma chaudire
n'en

sur la voie publique.

et a droit la rparation
de

n'a rien accept

tout fait. A son gard l'explosion
Celui-ci

un fait et cela
Vis--vis

de ses obligations.
Il
d'un tranger
qu'un

de ma chaudire

est

suffit.

de l'ouvrier

seul je suis tenu

de ma

faute

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

113

(1), vis--vis des deux je. rponds de ma

faute in committendo, mais pas dans la mme mesure.
et il n'est pas de patron
C'est du reste rciproque
qui ose soutenir qu'il n'ait accept le risque d'une cerin omillendo

taine

inhabilet

serait-il

de mme

qui a bris un outil. En

avait t caus par un

de l'ouvrier
si l'accident

tranger?
Chaque partie
qui est pratique,

n'a entendu

exiger

raisonnable,

de l'autre

acceptant

que ce
pour le sur-

plus la charge du risque.

Or, comment tenir compte de cela avec une responcet article toute
sabilit base sur l'art. 1382? D'aprs
du patron qui aungligence
engage la responsabilit
rait pu matriellement
et aussi toute
viter l'accident,
de l'ouvrier
impritie
qui a
engage la responsabilit
bris l'outil lui confi. Il est absolu! On ne peut tenir
compte de la capacit de l'ouvrier lors du contrat ou
toutes choses
de son incapacit
connues,
galement
la diligence sur laquelle chaqui diminuent cependant
cune des parties pouvait compter.
N'est-ce

pas une preuve que cet article est fait pour

l'gard de personnes
rgler la responsabilit
qui n'taient lies par aucune convention?
la situation
Or, en considrant
contrat de travail, on reconnatra

(1) Nous verrons

faute.

que cre aux parties le

qu'il est impossible

que l'art. 1382 ne prvoit point

cette

LOUAGE DE SERVICES

H4

de l'art. 1382,
de leur appliquer
ces rgles rigoureuses
de leur faire la mme situation
que lorsque le domtrangres
qui peumage est caus entre personnes
de tout puisqu'elles
n'ont rien acvent se plaindre
cept.
il rsulte des avantages
Des rapports contractuels
des inconvnients
dont il faut tenir compte.

et

le fait,
Malgr elle, dans ses arrts, la jurisprudence
et cela suffirait pour montrer
que le contrat est venu
modifier les caractres
dela responsabilit.
Mais avec la doctrine

ancienne

elle maintient

ferme-

ment le principe.
C'est toujours l'art. 1382 qui est la
cause de cette responsabilit.
Si je dois une indemnit
l'ouvrier,
c'est uniquement
parce que tout prjudice
Il montre
caus sans droit nous rend responsable.
il n'y a qu'une seule faute, la
On ne
faute qui nuit, prvue par l'article en question.
conoit pas deux fautes et toute faute oblige par ellele louage?
mme. Pourquoi invoquer
Par lui on s'en-

notre faute.

Or, dit-on,

payer le prix et rendre le travail

gage uniquement
possible : cela sije commets une faute, l'art. 1382 ajoute
c'est
de rparer.
Quant la rparation
l'obligation
C'est la rparacelle du prjudice,
la faute prouve.
tion que je dois tout le monde, lorsque j'ai nui sans
droit. Est-ce que la mme justice n'est pas due tous?
Par consquent

les mmes

fautes

ment.
Il n'y a donc

qu'une

seule faute.

nous obligent

gale-

M5

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

tout dernirement
C'est ce qui vient d'tre soutenu
Il n'y
encore par M. Lefebvre (1), un ancien magistrat.
l'autre cona pas, dit-il, deux fautes, l'une dlictuelle,
: L'vidence

tractuelle

seule peut engendrer

ides : responsabilit,
l'une

pour

nous

est

que

la

faute

la responsabilit;
que ces deux
et que
faute, sont insparables

ne se conoit

pas sans l'autre; que responsabilit

erest une formule vicieuse, une forme

contractuelle

est nceset que la responsabilit

de langage,
M. Lefebvre
dlictuelle.
avoue bien que
sairement

rone

le contrat

augmentera
une faute

ou diminuera

le nombre

des cas

mais cela ne
pour les parties,
de la responsabilit,
selon lui la nature
modifie pas
parce que les effets d'un contrat ne changent
pas la
l'essence
de la responsabilit
nature,
qui est toujours
constituant

attache

la faute

(2).
Cela ne nous semble pas exact.

est toujours la faute,

la violation
toujours
11est bien un

principe

Assurment

la faute

mais cela veut-il

de la mme

soit
dire qu'elle
Non! obligation?

de
gnral
tout dommage

nous oblige rparer

mais quand nous entrons

dans

droit
caus

naturel
sans

l'application

qui
droit,
qu'en

(1) Revue critique, 1886, XV, p. 485 (pseudonyme).

(2) V. aussi en ce sens, Revue des Deux-Mondes, 15 mars
1888. M. Arthur Desjardins s'tonne qu'on combatte une jurisprudence vieille de quatre-vingts uns. Les mots ciulrui,
de l'art. 1382, paraissaient s'appliquer tout le monde, aux
personnes mmes qui avaient la qualit de contractants !

116

LOUAGE DE SERVICES

fait laloi positive,

fecte l'obligation.

nous devons examinerla

Entre

personnes

qui s'ignorent juriestrcgle

par l'art. 1382;

fdiquement. la responsabilit
elle a un caractre
dlictuel.
qui ont accept

contract,

nature qu'af-

Entre
une

personnes
qui ont
situation pouvant
en-

la responsabilit,
et qui doivent viter la
gendrer
faute qui pourrait la dterminer,
il y a un double lment
bien la nature
contractuelle
qui caractrise
de cette

responsabilit

prilleuse
prendre

c'est

le fait

d'une

situation

la mesure des soins

accepte qui dtermine
et la mesure dans laquelle le risque du pril

est accept.
Ce sont

les deux parties qui ont fait natre la cause

de l'accident
premire
par cela qu'elles ont contract,
et ds lors, implicitement,
l'art. 1382 se trouve cart.
du risque a eu lieu dans cette mesure
que chaque partie ne commettrait
point de faute dans
l'excution
si la faute a lieu la resde ses obligations,
L'acceptation

ponsabilit

nat

contractuelle.

Entre

celle-ci

et celle

des rgles
dlictueI:, il y a toute la diffrence
Cela ne suffit-il point
des contrats.
d'interprtation
donc entennature? Que faudra-t-il
pour en modifierla

appele

Or si l'obligation
d'une obligation?
par caractres
de s'abstenir
de toute faute estcontractuelle, la responl'est aussi.
sabilit
de son inexcution
qui rsulte
dre

Si le vendeur
ait

ne livre pas la chose vendue et qu'il

cet gard, il a commis une faute et

t ngligent
nous devons appliquer

le principe

que toute

faute pr-

117

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

judiciable oblige rparer. Est-ce en vertu de l'art. 1382

qu'il sera tenu? Personne ne songe le dire, parce que
la possibilit de nuire rsulte d'une situation accepte,
de toute
et que l'obligation
de s'abstenir
contractuelle,
nuisible rsulte aussi du contrat. Et cepenngligence
dant c'est bien la faute qui a nui. On appliquera
l'art. 1137 du Codecivil.
De mme

pour le louage,

chaque partie doit excuet leur occasion s'absten ir

ter ses obligations positives

de toute faute. Elle ne doit que cela, mais elle le doit
contractuellement
en raison de la bonne foi qui doit
l'excution
du contrat.
Pour l'ouvrier
ce
prsider
sera

s'abstenir

de toute faute dans l'excution

de son

travail,
pour le patron la mme obligation ngative,
inhrente
celle de payer le prix et de placer l'ouvrier dans les conditions qui rendent le travail possible.
Cetteidea t

exprime par M. Labb.

parfaitement
Uncontractant,
dit le savant professeur,
promet de
raliser au profit de l'autre la prestation
d'un service
convenu;

ne l'obligeait
au profit de l'autre

le droit commun

blable;

il est sorti

cercle

de la libert

naturelle;

rien de semcontractant

du

il doit uniquement
ce
la mesure de diligence.

et assurment
qu'il a promis,
fixe par l'art. 1382 ne saurait s'appliquer
un acte
que le droit commun ne prescrivait pas. Les soins qui.
doivent accompagner
un acte sont rgis par le mme
principe
devons,

cet acte. Nous

que l'obligation
d'accomplir
en vertu du droit commun, respecter la vie, la.
8.

118

LOUAGE DE SERVICES

la rputation
proprit
devoir et le sanctionne.
d'une
nos

d'autrui ; l'art. 1382 reflte ce

Mais, si nous devons en vertu

promesse
spciale
par laquelle
forces au service
d'un crancier

nous avons mis

dtermin,

la

manire

avec laquelle
plus ou moins zle et prudente
nous devons
la teneur
agir doit tre proportionne
du contrat qui nous oblige. Nous sommes ramens
si simple. Nous devons en fait de diligence
comme
en fait d'activit,
ce que nous avons promis,
volontairement
notre libert naturelle :
renonant
rien de plus.
L'art.
1382 est tranger cette hypocette

ide

thse

(1).

La jurisprudence
est oblige malgr elle,
franaise
de ne pas s'en tenir, sinon en apparence
du moins
quant au fond, aux articles 1382 et suivants. L'obligation qui rsulte de ces articles, en effet, est purement
nous avons
ngative de ne pas faire. Et cependant
vu les dcisions
qui dclarent
que le patron est tenu
des mesures
de prcaution
pour
d'agir, de prendre
Est-ce admisprotger la vie, la sant de ses ouvriers.
sible entre ti-atio-ets ? Entre personnes
qui ne sont pas
lies par un contrat, peut-il y avoir faute rester dans
l'inaction?
certes
blable

Seul, le devoir de charit, que ne comprend

une semimposer
pas notre article,
pourrait
Le texte est formel :
ce qui nous
obligation.

(i) V. sur cette question les notes de M. Labb.

tomes de i885, 188G, IV; pages 25 et suiv.

Sirey,

119

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
c'est tout fait ,
rend responsable,
le fait, et non la faute in omittendo.

mais

seulement

de ne pas faire un
obligation
nuire ne saurait m'imposer
l'obligation
toutes les mesures de prcaution
de namon

C'est vident!
acte pouvant
de prendre

ture soustraire

les

ouvriers

mme

leur

propre

imprudence
(Amiens, 15 nov. 1883; S., 1884, 2,
la jurisprudence
est
26). - Par la force des choses,
amene tenir compte des rapports qu'a crs le contrat de travail entre
contrat

qu'elle
faute commise

le patron et l'ouvrier.
C'est ce
se rfre pour apprcier la gravit de la
l'tenpar le preneur pour dterminer

due de ses obligations selon que l'ouvrier est un adulte

ou un enfant, un ouvrier novice ou vieilli dans le msa responsabilit
tier, en un mot pour proportionner
et l'intention
aux dangers de l'entreprise
prsume
des parties.
Tout ce que nous avons dit de la responsabilit
divrai de sa responsabilit
recte du patron est galement
d'un de ses prposs
civile, raison du fait d'autrui,
(V. Labb; S., 1885, 4, 25, note).
Un ouvrier n'excute
pas mes ordres ou est malacommande
une fausse madroit; un contrematre
nuvre,

un

responsable,
assurment

accident

se produit.
Je suis civilement
mais est-ce en vertu de l'art.
1384? Non,
1 Ne sais-je pas que le contact ncessaire,

le travail en commun

rendent

Ne dois-je

les effets

pas rgler

ces accidents

frquents !
de ce contact,
de ce

120
travail

LOUAGE DE SERVICES
en commun,

imposer chacun les mesures de

tenir la main leur excution !
prudence ncessaires,
Je dois tout cela l'ouvrier
que j'embauche,
parce
du travail ont t l'objet
que toutes les conditions
tacite

de nos prvisions,
et que je n'excute
de bonne foi mon obligation
de lui rendre

pas plus
le travail

je le fais travailler avec un ouvrier

imprudent,
que lorsque je le place auprs d'une chautat. Il savait cette situation prildire en mauvais
possible

lorsque

leuse qui devait rsulter pour lui du fait d'un tiers devenu son voisin et peut-tre
auquel il devrait obir, et
rsulterait
du contrat. Il comptait
que cette situation
en mme temps que je ferais le possible
pour en prvenirles

mauvais

effets.

Si, vis--vis de toute personne,

de mes employs raison du choix que
je rponds
j'en ai fait et de la surveillance
que je dois exercer sur
reseux, l'gard de mes ouvriers, je suis autrement
ponsable de ce choix, de cette surveillance
(1). C'est
encore
une fois la
donc le contrat
qui dterminera
nature de la responsabilit
et sa mesure.
Nous pouvons
nous entendons

donc
par

nous

rsumer

responsabilit

et dire

ce que
du
contractuelle

(i) M. Labb semble bien tre de notre avis. Sirey, 1885,

4, note, p. 28. Nanmoins, il est difficile de ne pas admettre
que le matre soit tenu d'apporter de la diligence dans le
choix des ouvriers qu'il runit dans une communaut d'efforts prilleux, et dont il impose aux autres la collaboration.

121

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

d'une
C'est la consquence
patron en cas d'accident.
de rendre
de l'obligation
faute connexe l'excution
de le placer dans les
l'ouvrier
le travail possible,
conditions
du travail, que cette faute soit impuou ceux dont il a la
table lui personnellement
charge (1).
Nous sommes

donc en contradiction

avec

la jurisElle veut

franaise et la doctrine ancienne.

prudence
de responsabilit
voir dans le fait gnrateur
alors que nous y voyons une
faute dlictuelle,
contractuelle.
Mais nous sommes

aussi

en contradiction

une
faute

avec une

opinion considrable
qui donne une porte beaucoup
l'ide de faute contractuelle
plus considrable
(2).
L'intrt
miner

du dbat

est

grand.
un triple point de vue:

Nous

allons

l'exa-

(1) On remarquera que nous vitons avec soin de dire que

le patron s'engage garantir l'ouvrier contre les accidents,
ou mme qu'il s'engage prendre les prcautions possibles
contre les accidents. Cette distinction est capitale au point de
vue de la charge de la preuve.
(2) Les partisans de la faute contractuelle ne sont pas d'accord. M. Glasson se spare de MM. Sainctelette, Sauzet et
Labb. Il ne va pas plus loin dans l'innovation. Les autres
continuent et se divisent encore. La jurisprudence belge
tend se sparer dfinitivement de la jurisprudence franaise. Trib. com. Bruxelles, 28 avril 1885. Trib. civil,
25 avril 1885. Cass., 8 janvier 1886; S., 1886,4, 25.
V. contra, Lige, 18 juin 1885; S., 1885, 4, 25; S., 85, 4, 30.
Bruxelles, 2 nov. 1885.

LOUAGE DE SERVICES

122

i Au point de vue de l'tendue

de la responsabilit

du patron ;
2 Au point de vue de la charge
pose l'ouvrier;

de la preuve

im-

3 Au point de vue de la facult pour le patron de

s'exonrer
conventionnellement
par avance des consquences de sa faute.

1. Etendue

L'application

de la responsabilit

du patron.

des art. 1382 et suivants

rend le patron
minime
releve sa

de la faute la plus
responsable
charge : in lege aquilia, levissima culpa venit. La moindre
dans la prvention
d'un accident
ngligence
apporte

l'ouvrier.
oblige le patron indemniser
de la
En transportant,
au contraire,
le fondement
dans le louage de services, nous sommes
responsabilit
amen

la limiter

la faute

que ne

commettrait

un bonus pater fami lias.

effet,

n'exigent
mais seulement
tiennent
l'esprit

pas
en

Les parties qui contractent,

pas l'une de l'autre toute diligence,
en usage. Elles
celle qui est pratique,

de
compte des dfaillances
du Code (Arg. anal., 1157).

l'homme.

C'est

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

2. Charge

Lorsque l'ouvrier invoque

pour obtenir une indemnit

12 3

de la preuve.

les

art.

1382

et suivants

du patron, il doit tablir

une faute la charge de celui-ci ou la charge d'un de
Il aurait beau dmontrer
ses prposs.
qu'il a apport
tous ses soins pour viter l'accident,
qu'il n'a commis

aucune ngligence,
cette preuve
imprudence,
ne suffirait pas. C'est une faute du patron qui est la
de son droit, et c'est lui qu'incause gnratrice
aucune

combe la charge d'en fournir la preuve. S'il n'tablit

pas qu'une faute existe, dans le doute le tribunal doit
sur la
en indemnit.
L'incertitude
rejeter la demande
la libration
du patron.
emporte
Cela est absolu puisque la faute ne se prsume pas.
Quelles que soient les facilits que dans la pratique
accordent
l'ouvrier
les tribunaux
(1), ce n'est pas
cause de l'accident

moins pour celui-ci

une charge

fort lourde

et qui nous

(i) Attendu qu'il est tabli par l'arrt attaqu qu'on ne

peut induire ni des faits articuls, ni des documents produits
par la demanderesse, que l'accident dont son mari avait t
victime fut dans une mesure quelconque le rsultat d'un acte
ou d'une omission reprochable la Compagnie des mines de
la Loire (C. Req., 26 nov. 1877; D., 78, i, 118).

LOUAGE DE SERVICES

124
donne

les rsultats

suivants :

l'ouvrier

supporte

l'acci-

dent qui provient :

1 De sa propre faute;
2 Du cas fortuit et de la force majeure ;
3 De la faute du patron ou d'un de ses prposs
prouve. Alors la cause tant inconnue est rpute
venir du fait de la victime
Ces rsultats
au

lieu

d'tre

dans les termes

non
pro-

ou du cas fortuit.

seront-ils

changs si la responsabilit,
est dclare
contractuelle
dlictuelle,
que nous avons poss? Non!

A notre

sens le patron s'oblige

directement
par le
de deux seules obligacontrat de louage l'excution
tions positives,
possible la
payer le prix et rendre
du travail. Il doit bien en outre s'abstenir
de
prestation
toute faute et pour cela prendre les prcautions
exiges
par la bonne foi. Ce n'est pas l une obligation qui drive directement
de ne point

du contrat.

causer

sans

C'est l'obligation

droit

gnrale
autrui, dont

prjudice
est faite dans l'art. 1382 aux personnes
l'application
l'une l'autre et qui, pour subir l'influence
trangres
la porte, n'en devient
d'un contrat qui en dtermine

Pour mieux expripoint pour cela un de ses lments.

des parmer notre pense nous dirons que l'obligation
ties est moins de s'abstenir
de toute faute que de rde celle commise. Il y a l un
parer les consquences
lien ventuel, accessoire,
dont l'existence
est suborralise : la faute.
donne la preuve d'une condition
Aussi ne modifions-nous

pas les rgles

de la preuve.

125

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

avec l'art.
harmonie
1315,
parfaite
qui se prtend cran 1. Il impose toute personne
cire d'une autre la preuve du lien obligatoire : jusqueL'autre
l l'tat de droit c'est l'absence
d'obligation.
Cela

en

est

prouver
partie doit ensuite
de ses obligations
l'excution
elle l'a fait, cette excution
sans faute,
demandeur

sa libration,

c'est--dire

ou le cas fortuit.

Quand

est

prsume
accomplie
de mme que la convention
invoque par le
tait prsume
de tout vice. La
exempte

faute ne se prsume
le demandeur.
Appliquons
quand il aura

cela

jamais,
au

elle doit tre prouve

louage.

Le patron

prouv l'accomplissement
il a suffisamment
justifi

obligations;
quand il dmontre

qu'il a mis l'ouvrier

sera

par
libr

de ses deux
de sa libration
mme

de tra-

invoque une faute dans l'excution de cette obligation,

on lui rpond qu'elle ne sau La faute,
rait se prsumer
et qu'il ait la prouver.
dit M. Glasson, ne se prsume
dans l'expas, mme
vailler.

Si ce dernier

des obligations
(1).
Voil donc un intrt qui nous

cution

chappe

et, comprise

de la
(i) Loc. cit., p. 36. A propos du renversement
preuve, nous nous efforcerons de montrer que cette manire
de la responsabilit du
d'envisager le caractre contractuel
patron, admise par M. Glasson et la Cour de cassation de
Belgique (8 janvier 1886; S., 1886,4, 25) est plus conforme au
droit que les systmes exposs par MM. Sainctelettc, Sauzet
et Labb.

126

LOUAGE DE SERVICES
nous

comme
laisse

l'avons

l'ouvrier

et du cas fortuit,

expose, la faute contractuelle

la charge non seulement
de sa faute
mais

de l'accident

a choqu

des hommes

dont la cause est

inconnue.
Ce rsultat
Que l'ouvrier

supporte

dit, soit !
S'il doit supporter
de la force majeure,

politiques.
les consquences
de sa faute,

a-t-on

les consquences
on discute.

du cas fortuit et

Mais ce qui ne doit, parat-il,

certainement
pas lui
c'est ce risque cause inconnue qui ne lui
incomber,
est impos qu'en sa qualit de demandeur
charg de la
preuve,

et qui cacherait

le plus souvent

une

faute

du

patron.
Il faut, a-t-ondit, renverser les rles: quand un accident se produira ce ne sera pas l'ouvrier prouver la
faute du matre, mais celui-ci tablir sa libration.
Voici quelle sera la situation : l'ouvrier aura droit
une indemnit toutes les fois que sa faute ou le cas fortuit n'auront
Comme

pas t prouvs.
on le voit, le principe est le mme; le patron
que de sa faute, en droit, mais en fait il r-

ne rpond
pondra de tout accident

cause inconnue

qui cachera

de l'ouvrier.
une faute ou une ngligence
un chapitre spcial les divers
Nous examineronscnans
Disons seuprojets de loi dont est saisi Je lgislateur.
lement

que leurs auteurs se sont trs peu occups des

principes de droit et certains des principes d'quit. Ils

127

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

un des problmes
de la queset aux dpens des
au profit du travailleur
tion sociale
patrons, et, il faut le dire, ils y ont t peut-tre amens
condamnait
qui bien facilement
par une jurisprudence
rsoudre

ont cherch

tait riche, puissant

lorsqu'il
Quoi qu'il en soit, voici les principaux
qus dans les projets de loi, outre l'intrt

et assur.

l'employeur

leurs. Les accidents,

dit-on,

la faute du patron
donc, qu'en cas de

ment
vient

motifs

invo-

des travail-

sont dus bien plus frquemIl conqu' celle de l'ouvrier.

doute,

le premier
en ait la
dans la dpendance

plac
charge. En outre, l'ouvrier
d'administrer
srieudu matre est dans l'impossibilit
sement une preuve contre lui, en raison de la subordidans laquelle sont placs ses camarades
tmoins
Situation qui devient plus difficile encore
de l'accident.
nation

en cas de

faute

d'un

autre

ouvrier

ou

d'un

contre-

matre.
Ces raisons

sont loin

d'tre

qu'elles sont en contradiction

est difficile pour quelqu'un
trouve d'habitude,
au moins

dterminantes,

avec les faits. Si la preuve

c'est pour le patron qui
dans la grande industrie,
et ligu contre
lui. La ma-

tout son personnel

associ
est due moins
jeure partie des accidents
patron qu' la ngligence,
ouvriers.
Mais, et sans cela
tion,

d'minents

nous

l'insouciance

ne traiterions

jurisconsultes

attendu

la faute
ou l'ivresse

du
des

point la quesse sont demands

si les

LOUAGEDE SERVICES

128
principes
conduire

du droit ne doivent point naturellement

au renversement
del preuve.

nous

Le premier, un ancien ministrebelge,M.

Sainctelette
a mis cette ide. Selon lui, il faut viter de confondre
la responsabilit
dans l'intention

avec la garantie. La premire serait,

de la loi, la consquence
de l'inexcu-

tion de nos

obligations
purement lgales; la seconde
serait la sanction des obligations
convenau contraire,
tionnelles.
Ainsi, chacun est responsable du dommage
caus par son fait (art. 1382) ; responsable du fait de certaines personnes
(art. 1334 et art. 216, C. com.); res(art. 1385);
ponsable du dommage caus par l'animal
devant la juridiction
rpressive
civilement responsable
(art. 194 et suiv., art. 21 et suiv., C. instr. cr.). De
de l'tat civil est
des registres
mme, le dpositaire
des altrations
Au conresponsable
qui s'y trouvent.
traire, le vendeur est garant de la paisible possession
par l'acheteur de la chose vendue (art. 1625) et des vices
cachs (art. 1641). Le vendeur d'une hrdit garantit
sont
sa qualit d'hritier
(art. 1696). Les cohritiers
garants entre eux (art. 884). Le bailleur est garant des
vices ou dfauts de la chose loue (art. 1721, 1725).
De mme, dans les art. 2270, 1693, 886; art. 140 du
Et il ajoute que le garanti fait valoir
ces obligations contre le garant au moyen de la

Code de commerce.
toutes

sous le nom d'appel en garantie

organise
(art. 175,186, C. pr.). Il n'y a donc de responsabilit que
il
contractuelles
En matire d'obligations
dlictuelle.

procdure

129

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
Et il arrive

n'y a que la garantie.

cette

consquence
accidents est,

que l'obligation
pour le patron d'viter les
semblable
celle du vendeur de livrer une chose

sans

une garantie l'un des vices,

l'autre des accidents, qui sont bien les vices du louage.
M. Sainclelette
formule ainsi sa proposition
: Le patron doit garantir la scurit de l'ouvrier et lui rendre,
vices.

L'un et l'autre

font

la fin du contrat,

sa personne
En cas d'accident prouv

dent.

blir sa libration

qu'en

indemne

de tout acci-

le patron ne pourra
dmontrant
le cas fortuit.

ta

En tant

sur l'emploi
qu'elle
s'appuie
par le Code
la thorie de
civil des mois garantie,
responsabilit,
M. Sainctelette
est bien fragile. Les mots responsabilit, garantie sont employs par la loi d'une
contradictoire
l'ancien
qui doit sembler
belge.

Sans

parler
de l'art.

des

manire
ministre

travaux

o le
prparatoires
Tout in1382 le formule ainsi :

rapporteur
dividu est garant de son fait.
(Fenel, XIII, p. 474) (1),
nous voyons de nombreux
articles o les mots garantie
et responsabilit
sont pris indiffremment
l'un pour
l'autre.

Par exemple,
le voiturier
est dclar dans le
garant
Code de commerce
de la perte des objets
sauf les cas de force majeure ; garant des
transporter,
avaries autres que celles qui proviennent
du vice propre

de la chose

ou de la force majeure

(art.

103),

(1) Adde, Fenet, XIII, p. 475 sur l'art. 1384, et p. 467.

V. Merlin, Rp., v Garantie.

LOUAGE DE SERVICES

130

que dans le Code civil (art. 1783, 1784) il est dclar responsable des mmes risques.
A propos de la responsabilit
dcennale
des architandis

tectes, le Code l'appelle tantt responsabilit

tantt garantie (art. 2270).

(art. 1792),

la loi applique si peu la thorie de M. Sainctelette qu' propos du louage (art. 1732, 3, 4). du dpt
(art. 1952, 3, 4), du prt (art. 1891), du commodat (arle mot responsabilit
o
1898), elle emploie
ticle
Enfin,

M. Sainctelette

voudrait

lire garantie.
Aussi croyons-nous
que ce dernier est mieux inspir
dans la nature du contrat de travail
quand il cherche
la base de l'obligation
sur
blir. Il s'appuie
vrier.
mine

de garantie
la situation

d'ouvriers

auxquels

qui explique

la scurit?
l'autorit

ou en

la loi lui permet de comobissance.

Or, si ces hom-

mander, qui lui ont promis

mes se sont confis un matre
ci leur promettait

ta-

dpendante de l'oudirige le travail, dter-

Le patron
commande,
du travail individuel
toutes les conditions

commun

plicite

qu'il cherche

n'est-ce

pas que celuiimC'est cette promesse

de l'un,

l'obissance

des

elle n'est pas autre chose que la proAu patron donc de prouver sa
messe de la garantie.
libration
par cas fortuit ou faute de l'ouvrier.
autres,

et, dit-on,

cette thorie
en mme temps
Nous rpondrons
tablie par M. Sauzet (loc.
qu' celle ingnieusement
Pour M. Sauzet, le
cit., p. 625). Elles sont analogues.
de restituer
de rendre,
patron est tenu de l'obligation

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
l'ouvrier

lui-mme

comme

il l'a reu:

131

en cas d'acci-

Il faut donc que

n'a pas t excute.
dent l'obligation
celui qui en tait tenu fasse la preuve du fait qui le
de
ici les rgles du louage
On applique
dcharge.
du dpt,
du louage d'industrie,
dat. Comme dans ces cas, dit M. Sauzet,
choses,

du commo le contrat

son droit
prouv par l'ouvrier,
est tabli, car il a prouv la responsabilit
sauf celui-ci apque le contrat impose au patron,
c'estporter de son ct la preuve d'un fait libratoire,
de louage
l'indemnit

une fois

de la faute de l'ouvrier
ou
toujours en principe
d'un cas fortuit. Et le savant professeur
invoque
l'art. 2000 du Code civil, qui
l'appui de son explication
le mand'indemniser
impose au mandant l'obligation
-dire,

des pertes que celui-ci a essuyes l'occasion

de sa gestion, sans imprudence
qui lui soit impu table . C'est bien certainement
est
que le mandant

dataire

responsable,
imputables,
mandataire.

en vertu

du contrat,

que l'excution
C'est l, dit-on,

des prjudices
lui
du mandat peut causer au

qui ne
disposition
de gratuit
du
peut plus s'expliquer
par le caractre
autre
mandat, comme en droit romain, il faut chercher
chose. La raison donne, la voici: La loi pense que
le mandataire,

une

dans

excute,
obit, n'a
l'opration,
tandis que le mandant
qu'un rle subordonn
imagine
la monte, la dirige.
Et on fait remarquer
l'affaire,
du mandataire
que cette dpendance
degr bien supri eur chez l'ouvrier

se rencontre

un

dont le patron

nou'

132

LOUAGE DE SERVICES

seulement

et dirige

conoit

le travail,

mais aussi le

surveille.
Ainsi les deux
diffrents,

en partant de points
jurisconsultes,
sont arrivs dterminer
chez le patron une
analogue au moins dans ses effets et cause

obligation
par la mme

situation

subordpendant,
donn de l'ouvrier.
Tous deux en vertu des art. 1147,
1315 mettent
le patron dans l'obligation
de faire la
preuve. La dduction
est-il exact?
Pouvons-nous

de fait: l'tat

est logique;

le point

de dpart

au louage de services cette

certains
que la loi a impose

tendre

de rendre
obligation
contractants?
Un arrt

tout

rcent

de la Cour de Pa-

ris (1) nous indique dans quel sens il faut appliquer

ces dispositions.
Il s'agissait d'un contrat qui a avec le
une analogie bien plus grande que
contrat de transport
le louage de services,
le contrat de touage ou de traction. On voulait tablir contre une socit de touage
cette obligation
de rendre, la Cour s'y est oppose:
Considrant

que les dispositions

1784 du Code civil modificatives

des art. 1782,4783,

du droit commun,

doivent

tre appliques restrictivement;

qu'applicables
de
aux voituriers
elles ne le sont pas une compagnie
touage laquelle ne sont pas confies les marchandises
ne fournir que la tracet qui s'engage
transportes

tion dans les conditions

spciales de son industrie.
(1) Cit par M. de Courcy, Le droit et les ouvriel's, p. 20.

1.33

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

l'art. 1382,
il est vrai, en appliquant
et qui nous semble
mais ce que nous voulons retenir
fort exact, c'est que l'obligation
de rendre ne saurait
La Cour termine,

arbitrairement

tre tendue
faudrait

d'un

contrat

un autre.

Il

ce qui n'est pas.

s'impost,
qu'elle
Mais de plus, si cette obligation
se conoit
lorsqu'il
averti
s'agit de choses confies la garde de quelqu'un
de leur tat, de choses qui ne peuvent prir que par la
pour

faute de celui
conviendra

cela

a accept
d'en
est plus difficile

qui

qu'il
de personnes

qu'il s'agit
mmes, demeurant

libres

tre le gardien,
on
de l'admettre
lors-

restant

en possession
d'ellesde se mouvoir leur guise,

d'viter
et de dterminer
capables
par
des accidents.
Il y a l une telle diffrence
on n'avait point os imposer aux voituriers
tion de

rendre

lorsqu'il

port de voyageurs
aussi
Ecartons

s'agissait

elles-mmes
que jusqu'ici
cette obliga-

du contrat

de trans-

(1).

qu'on veut tirer du man-'

l'analogie
dat (art. 2000). Le motif qui, d'aprsM.
Sauzet, justifie
si troite du mandant
ne nous semble
l'obligation
pas
exact.

Le mandataire

de ce deragit dans l'intrt

le projet,
mais
nier, mais c'est tout. Il en excute
il demeure
absolument
matre de lui-mme.
On ne peut
voir entre eux aucun lien d'autorit
et de subordina(1) V. cependant une note de M. Lyon-Caen, professeur
la Facult de Droit de Paris, sous l'arrt de la Ch. civile, du
10nov. 1884; S., 1885, 1, 129. L'arrt repousse l'obligation
de rendre l'gard des personnes.
9.

LOUAGE DE SERVICES

134

a une autre
tion. L'obligation
vice que rend le mandataire.

dans le serexplication
Nous l'avons dit, le sa-

laire n'enlve

pas au mandat ce caractre d'obligeance.

On conoit alors que par un juste relour le mandataire
ne supporte point le risque du cas fortuit, qu'il doive
tre indemnis
de tout dommage.
Mais on ne voudrait
cette disposition
au louage dans lequel il est
bien certain que le cas fortuit pse sur l'ouvrier.
Demandons-nous
donc si les conditions
du contrat
tendre

de travail

sont

telles

de garantie,
implicite
dance de l'ouvrier.

y puisse voir une clause

de l'tat de dpendrivant
qu'on

Il est un point qui semblerait

ne point avoir besoin
de dmonstration,
c'est qu'en gnral le salaire de l'ouvrier
trie

est proportionn
par le libre jeu

aux dangers de chaque indusde l'offre et de la demande.

sur des compaon l'a ni en s'appuyant

Cependant
raisons
Non! dit-on, le risque est si peu
spcieuses.
pay par le patron que nous voyons chaque instant
le mtier
un

dangereux
pay le moins cher. :
8 francs,
un chaudronnier
gagne

le plus

charpentier
9 francs, un couvreur

10 francs,
7 fr. 50, un boulanger
un carrier 4 francs 50 et un chapelier 9 francs (IJ.
C'est ne pas tenir compte des divers lments qui concourent
prvision

la fixation

du salaire.

du risque,

l'objection

n'y avait que la

serait juste, mais il y
S'il

(1) Ch. des dputs, 8 mars 1883, p. 526, col. 3.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
a un lment
du travail.
peut crer,

1 3S

c'est l'utilit
beaucoup plus considrable,
Chacun est pay d'aprs la richesse qu'il.
ce qui nous explique qu'un chapelier et un

boulanger gagnent 9 et 10 francs, tandis que le carrier

ne soit pay que 4 francs 50. Il faut mme tenir compte
et ils sont nombreux,
d'autres
lments,
qui dterminent le taux du salaire (1). Pour se rendre compte de
l'influence
du travail,

sur lui les conditions prilleuses

qu'exercent
il faut comparer non pas deux industries dif-

l'une s'exerant
frentes, mais deux mmes industries,
l'autre
avec danger,
toutes conditions
sans danger,
C'est ce qu'avoue fort bien M. Sauzet.
gales d'ailleurs.
dans l'une l'ouvrier
Supposons deux mines contigus;
Les demandes
d'emrisque sa vie, pas dans l'autre.
ploi affluerontdanslaseconde,
dserteront
la premire,

tandis quelestravailleurs
moins d'une compensation

Le fait saute aux yeux. On peut donc dire

pcuniaire.
du salaire dans les indusqu'il y a dans l'augmentation
tries dangereuses,
une preuve que le patron ne s'enl'ouvrier
d'un risque dj pay.
gage point garantir
A cela

M. Sauzet

rpond que le salaire surlev n'est

des risques qui restent a l'ouvrier
que la compensation
dans une
malgr la responsabilit du patron. L'ouvrier,
(1) V. sur la dtermination des salaires: Beauregard, pro*
fesseur la Facult de Droit de Paris, La main-d'uvre et son
prix, 1887, p. 324 et suiv. Cauws, professeur la Facult
de Droit de Paris, Prcis d'conomie politique, II, nO; 815 et
suiv., 926 et suiv.

LOUAGE DE SERVICES

136

dangereuse,
s'expose tre victime de sa
invitable
dans une
faute, de sa ngligence

exploitation
propre
certaine

mesure,

Cela suffirait

pour justifier l'augmentation de salaire. On avoue mme qu'il peut y avoir l

une assurance
du patron contre le cas fortuit
(i}. Mais
alors

nous

ne comprenons
quoi s'engage le
plus:
patron, a. garantir, rendrel Non! rpondre de sa faute.
du salaire ne peut
Cela nous l'admettons :
l'lvation
Mais si elle est exclusive

du

sur quoi se baser pour imposer aupatron

de la preuve?
Il faut prsumer
le patron
charge
bon droit (2).
faute, ce que M. Sauzet repousse

la

tre exclusive
cas fortuit,

de la faute.

en

Mais la rponse que nous voulons faire MM. Sainctelette et Sauzet estbeaucoup
plus gnrale.
L'augmenau risque n'est
tation du salaire proportionnellement
qu'un des termes du dbat, et qui n'est pointncessaire.
dans un travail dangereux
L'ouvrier
qui s'engage
S'il
connat
le pril ou tout au moins en a conscience.
44.
(1) Lococitato,
(2) M. de Courcy cite un cas de louage o l'assurance
du salaire est bien vicontre le risque par l'augmentation
dente. J'ai un bois dans lequel les braconniers se donnent
carrire contre le gibier et les gardes. Je ne trouverai de
garde que moyennant un prix fort lev, tandis que, dans la
commune voisine, le garde d'un autre bois pourra tre pay
beaucoup moins. C'est que dans un cas le salaire doit compenser le risque qui est absent de l'autre. Et c'est bien le cas
fortuit qui est ici prvu, attendu que la faute du matre est
difficile supposer.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
s'y

soumet

qu'il

sans

137

c'est
exiger de conditions spciales,
(1). Dans le silence de la loi et du con-

l'accepte
une partie une oblitrat, il est impossible d'imposer
L'ouvrier est sous laquelconque.
gation de garantie
de son patron qui dirige le travail et le
dpendance
surveille. C'est vrai, mais cela veut-il dire que le patron
ait

assur

pourraient
l'ouvrage!
travailleur

l'ouvrier

contre

tous

les

accidents

qui
et du chef de

le frapper pendant l'ouvrage

le dire quand la dpendance
Peut-on

du

n'est que relative, quand il reste matre de

sa personne! Est-ce exact quand il est indiscutable
que
la majeure
partie des accidents cause inconnue est'
due la faute de l'ouvrier!
ce qu'on peut dire c'est que du fait du contrat
qui existe entre les ouvriers et le patron, l'obligation de
de toute faute est devenue
ce dernier
de s'abstenir
Tout

plus troite,

l'oblige prendre

certaines

prcaution&(2).

(1) M. Faure soutient que l'ouvrier n'est pas libre de choisir

son mtier. Il fait le mtier des siens, le mtier qu'on lui a
enseign, le mtier qu'il peut, dit-il. Dire qu'un ouvrier est
libre de choisir son mtier, qu'il peut l'abandonner lorsqu'il
lui parait dangereux, c'est ne pas connatre suffisamment les
conditions dans lesquelles vivent les travailleurs. Le
patron est-il plus libre ?
(2) La thorie de M. Sainctelelte a cependant triomph
devant la Cour supr. de Luxembourg, 27 nov. 1884. Le
tribun. ciro de Bruxelles, 25 avril 1885. Trib. de com., id.,
28 avril 1885. - Eiisetnble, S., 1885, IV, 25. V. contra,
G. cass. belge, 8 janvier 1836; S., 1886, IV, 25.

LOUAGE DE SERVICES

138
Ce n'est

pas cette thorie de MM. Sametelette et

Sauzet que s'est ralli M. Labb (1). L'minent professeur prconise
un autre systme
qui aboutit, du
reste,

au mme

rsultat

relativement

alapreuve.

Il

propose de le formuler ainsi: Le matre qui dirige le

travail de l'ouvrier garantit la bonne dtermination
de
ses ordres,

le bon tat, l'aptitude

des
l'emploi
judicieux

des instruments

qu'il
fournit,
moyens les plus srs
de prservation.
Quand l'ouvrier est plac dans une situation o le pril est accru par la multiplicit
des
il garantit le choix clair,
agents employs ensemble,
qu'il donne cet ouvrier
(S., 1885, 4, p. 28, colonne 1). Si nous comprenons
la pense
du savant matre, le patron
bien jusqu'ici
n'est plus dbiteur de scurit, mais il est dbiteur des

prudent

des collaborateurs

ncessaires,

prcautions
positive,

directe.

Quant son obligation elle est

Il en rsulte que le fardeau de la

preuve se trouve dplac parce que, dit M. Labb,

des obligations se prdans les contrats l'inexcution
sume toujours (art. 1315, 2),le principe, la faute ne se
qui n'ont
prsume pas, n'est vrai qu'entre personnes
(S., 1886, 4, p. 27). Aussi,
pas contract ensemble
serait-il tenu de prouver
en cas d'accident,
l'employeur
sa libration

en prouvant

le cas

fortuit

ou la faute de

l'ouvrier.
M. Labb

explique

sa thorie

(1) V. notes Sirey, 1885, 4, 25.

en invoquant
1886, 4, 25.

les prin-

139

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

de transport.
Le voiturier
est tenu
cipes du contrat
1 Transporter
la chose d'un
d'une double obligation.
2 soigner
la chose,
veiller sa
lieu dans un autre;
turier

pas destination,
a pri par une cause

Si elle n'arrive

conservation.

doit prouver

qu'elle

le voiqui ne

lui est pas imputable.

dit-on, il est prsum
Jusque-l,
nous sommes
en faute. - Si la chose arrive dtriore,
de transen face non plus de l'obligation
principale
de donner
complmentaire
du
Quelle est la situation

porter, mais de l'obligation

des soins eonservatoires.

prouvez
que je n'ai pas donn
la faute ne se prsume pas? Non!
les soins ncessaires,
dit-on (art. 103, 2, C. com., 1315, 2, C. c.). Il doit
prouver qu'il a us de toute la diligence
possible,
Peut-il

voiturier?

dire:

majeure
qui le libre de son
(S., 1886,4,
de veiller la conservation
obligation
p. 27, col. 3, in fine). C'est ce que dcide la Cour de
De mme
cassation
(23 aot 1858; S., 1860, 1,984).
le fait

prouver

la machine

de

clate:

force

le matre

de

l'usine

qui devait

la

en bon tat, etc.,

eu bon tat, l'entretenir
procurer
C'est lui de le prouver.
a-t-il rempli son obligation ?
En droit, la dduction
de M. Labb est parfaitement
exacte.

Si le bailleur

est

tenu,

en vertu

du contrat,

directe de prendre
les prcautions
l'obligation
saires, il doit devant le juge, tout moment,
L'tat
de son excution
ou de la libration.
prexistant
prouv:

c'est
celui

ncesjustifier
de droit

rsultant
du contrat
l'obligation
un tat de droit contraire
qui allgue

140

LOUAGE DE SERVICES

doit en fournir

la preuve

admettantleur

point de dpart,

ou tre condamn des dom(art. 1315) (1). Mais l'argumentation

mages-intrts
de MM. Sainctelette
et Sauzet tait tout aussi exacte en
l'obligation

de garan-

tir, de rendre.
C'est prcisment
misses ne sont pas

ce que nous contestons :

les prexactes.
Le matre de l'usine ne

prendre
des
s'engage pas plus directement
tions qu' garantir
ou rendre. Pour l'tablir,
Nous l'avons
voque une analogie inadmissible.

prcauon indit, nos

envers les choses, ne ressemblent

obligations
point
A l'gard
celles que nous avons envers les personnes.
il n'y a pas dans le louage de choses,
des premires,
dans le contrat

de transport,
etc., une vritable obliil y a une obligation
gation de prendre des prcautions,
Rien de semblable
de rendre intact un objet confi.
dans le louage de services.
Aussi
pouvoir
croyons-nous

nous

en

tenir

la

que nous avons expose en critiquant la jurisdu patron estbien modifie

La responsabilit
prudence.
par le contrat, elle n'en a pas moins sa source dans une
thorie

Au point de vue de la preuve il a suffisamment

satisfait son obligation
quand il a justifi qu'il ait livr l'outil l'ouvrier.
faute.

(1) Il n'tait pas besoin de dire, comme le savant professeur l'a fait, que dans les contrats la faute se prsume; c'est
l'inexcution qui se prsume. Il y a l un terme qui pourrait
tre une cause de confusion.

141

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

La faute se
de rpondre :
les contrats, vo] ez si le voiturier qui livre
prsume dans
donc son obligation
excutant
une chose dtriore,
A cela M. Labb

de

rendre,

n'est

est tent

pas

oblig

de

la

prouver

force

en faute!
prsum
majeure, n'est pas, par consquent,
Le voiturier n'a excut son obliCe n'est pas exact!
gation que lorsqu'il a restitu la chose dans l'tat o il
-

l'a reue.
L'opinion

que

nous

soutenons

vient

d'tre

admise

par la Cour de cassation

belge dans une.
implicitement
devant elle. Un gardeaffaire oM. Saincteletteplaidait
convoi faisait, pendant lamarche du train, le rcollement
Il tomba et se tua. On invoqua
des billets de voyageurs.
contre

l'tat

de garantir,
que la Cour
Attendu que si le matre,
d'quit contracte l'engagement

l'obligation
en ces termes :

repousse
en vertu des principes
de veiller la scurit

de l'ouvrier

dans

le

travail

il l'emploie,
il ne peut jamais tre tenu de le
contre toute espce de danger inhrent
ce
garantir
connaissait
en s'engageant,
travail et que l'ouvrier

auquel

n'ait
que l'accident
d'un manque de prvoyance

t la suite d'une

moins

du patron.
videmment

mais
contractuelle,
sans renversement
concevons,
faute

faute

ou

C'est bien la
comme

nous la

dela preuve. Attendu

que si le contrat avenu entre l'tat et Masy n'oblige le
rpondre
ou de son
premier
que de sa ngligence
le matre ne manque ses obligaimprvoyance
,
tions

que lorsque

par sa faute un accident

arrive son

142

LOUAGE DE SERVICES

ouvrier;
que ds lors, l'arrt attaqu devait selon les
art. 1315 et 1147, imposer celui qui imputait son
de n'avoir
cocontractant
le contrat,
le
pas excut
devoir

d'en

pas exempte
Cour semble

fournir

la preuve.

de tout

reproche,

bien nette

3. De la clause

La
mais

rdaction

n'eut

la pense

de la

(1).

de non garantie

(2).

un principe universellement
admis dans notre
droit qu'on ne saurait, par une convention,
s'affranchir
C'est

par avance des consquences

art. 1382 et suivants. L'ordre

del
public,

faute prvue
dit-on,

par les

s'y oppose

(1) C'est aussi l'opinion de M. Glasson. Le savant professeur, dans la communication

qu'il a faite l'Acadmie des
sciences morales et politiques sur les conditions juridiques
du travail, a prsent la thorie que nous avons soutenue.
Lorsque le patron a livr les instruments, il n'est pas tabli
fi l'avance qu'il n'a pas excut son obligation. Le patron
soutient mme le contraire, et en dfinitive la question se
ramne savoirsi la faute doit ou non se prsumer contre
lui. Pose en ces termes, cette question, dans le silence de
la loi, doit tre tranche par l'application de ce principe lmentaire que la faute ne se suppose pas; c'est donc l'ouvrier prouver son existence. Loc. cit., p. 33. Y. aussi
Cotelle, Rev. pratique, t. LV, p. 531.
(2) Cette expression en usage est iucorrccle, puisque nous
repoussons l'obligation de garantir.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
et il faut dclarer

nulle toute clause

qui aurait

143
pour but

total ou partiel.
C'estce qu'a dcid la Cour de Dijon (24 juillet
1874;
suivante.
Une compagnie
S., 75,2, 73) dans l'espce
une socit de secours
avait fond entre ses ouvriers
cet affranchissement

et stipul vis--vis des ouvriers

les clauses
1 La socit, moyennant
une subvention,
suivantes:
la compagnie
est substitue
pour toutes les obligamutuels

tions pouvant incomber celle-ci, vis--vis des ouvriers,

en vertu des art. 1382 et suivants, 2 le conseil d'admitribunal arbitral
de la socit est constitu
nistration
pour

statuer

sur les droits prtendre

ceux-ci renonant
d'accidents,

souverainement

par les ouvriers victimes

aux tribunaux
demander

ordinaires

d'autres

et plus
les statuts.
La

secours
que ceux rgls
par
grands
Cour a dclar que toutes ces clauses taient frappes
d'une nullit absolue,
comme
de
ayant pour. objet
modifier
les rgles de la responsabilit
dicte par les
art. 1382 et suivants.
l'ordre

L'arrt

dclare

la clause

contraire

public.

La question
s'est pose en 1859 devant la Cour de
de transport
de choses.
cassation propos du contrat
fut annule
La clause de non-garantie
par ce motif
que les art. 178i du Code civil et 103 du Code de com dclarer qu'ils
merce n'autorisent
pas les voiiuriers
de leurs fautes ou de celles
ne seront pas responsables
de leurs prposs(l).

Seulement,

par une sorte d'incon-

(1) 2Gjanv. 59; S., 59, 1, 316. Adde, Rouen, 15 mars 1886;

LOUAGE DE SERVICES

144

squence, et dans le dsir sans doute de donner quelque

effet la volont des parties, d'autres arrts retiennent
l'ordre puquelque chose de cette clause contraire
blic, et dclarent
qu'elle a la force de transporter
l'expditeur,
du demandeur
preuve du voiturier
dfendeur (1).

la
au

Nous admettons
les-art.
bilit

que la jurisprudence,
qui voit dans
et suivants la source de toute responsa-

1382
drivant

d'une

faute, annule la clause de nongarantie, mais alors nous ne comprenons

plus le temcar la nullit, si elle existe, est d'ordre puprament,
t hlic comme l'article qu'elle viole.
Ce n'est pas tout et la Cour de cassation
tait alle
jusqu' admettre en matire de transports sur mer cette
en matire
de transports sur
qu'elle repoussait
terre (2). Le motif qu'elle donnait tait la contradic-

clause

tion absolue

de l'arrt

Attendu, dit l'arrt

loi ne dfend aux propri-

de 1859:

du 14 mars 1877, qu'aucune

taires de navires de stipuler qu'ils ne rpondront
pas
des fautes du capitaine
ou de celles de l'quipage ;
l'ordre
n'est pas contraire
qu'une telle convention
On ne sait
plus
public ni aux bonnes murs.
que la Cour elle-mme
quoi s'en tenir et il semble
S., 1887, 2, 48. Cons. d'Etat, 11 mars 1881; S., 1882, 3,
p. 53.
(1) C., 24 janvier 1876; S., 1876, 1, 80. G., 4 fv. 1874;
S., 1874, 1, 273 et noie.
(2) Cass., 14 mars 1877; S., 79, 1; 422.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

145

car elle ajoute : Tout en admetainsi regret,

tant que l'ordre public oules bonnes murs ne permetds fautes de ses
traient pas en principe de s'exonrer
dcide

prposs.
Il n'y avait rien

dans

loulefois

l'anomalie

par mer qui put

aussi une jurisprujustifier une semblable exception,
dence plus rcente l'a-t-elle
supprime
(1), en laissant
subsister

le transport

que nous avons releve et

une,
qui consiste voir dans la clause de non-garantie
convention relative au renversement
de la preuve.
ont adopt l'opinion
de la juris Il faut, dit M. Sourdat (2), dcider qu'
seraient
les stipulations
les plus formelles

Quelques
prudence:
cet gard
inutiles.

auteurs

draient

Expresses
affranchir

fautes

ou de celles

ou tacites,

ces

les compagnies
de leurs agents,

conventions

ten-

de leurs

propres
ce qui revient au
et de vritables d-

mme, couvrir des soustractions

lits. De semblables
sont donc nulles comme
stipulations
comme
contraires
l'ordre
ayant une cause illicite,

et des lois positives

dont l'homologation
ne
peut anantir l'effet.
Pour nous cette manire de voira le grave inconvnient de violer la libert
des conventions
ou tout au
public

moins

de confondre

la responsabilit

dlictuelle

et

contractuelle.
(1) G., 21 juillet 1885, 1er mars 1887; S., 1887,1. 121, note.
(2) Responsabilit, nrs 994, 995, 1079. V. en ce sens, Pardessus, Droit commercial, II, n 542.

LOUAGE DE SERVICES

146

En effet, que peut-il y avoir de contraire

l'ordre
qu'une des parties ne fournira
public dans la stipulation
de soins possible
tout en restant de
que le minimum
bonne

foi. L'autre

partie

accepte,

en

sans
exigeant
la loi se montre-

doute une compensation;

pourquoi
rait-elle plus exigeante
que la personne intresse?
on pourrait
se demander comCependant
peut-tre
ment justifier

que nous faisons entre la

et celle
qui drive de la faute dlictuelle
responsabilit
Pour tre contracqui drive de la faute contractuelle.
tuelle la faute n'en est pas moins la faute, est une violation

la diffrence

du droit d'autrui

tout aussi reprhensible,

nous dire; la responsabilit,

time, pourrait-on
deux cas, n'est que l'application
tion est due pour le prjudice

illgidans les

de la rgle que rparacaus sans droit! -

Nous croyons qu'il est possible de rpondre : l'art. 1 382,

comme nous l'avons montr
plus haut, ne saurait tre
tendu une cause de responsabilit
que les deux
parties ont fait natre.
On l'admet gnralement

(1) et M. Sauzet lui-mme

en gnral : Nous croyons,

au moins pour les contrats,

dit-il (2), qu'en matire de responsabilit
contractuelle,
chaque
essen tielles
c'est par l'examen des conditions
(1) V. Demante et Golmet de Santerre, III, art. 1136, 1137,
n 54 bis. Aubry et Rau, IV, 308, texte et note 26.
nCs404 eL s.'Laurent, XVI, nos 217
Demolombe, ObligI,
et suiv.
(2) Loc. cit., p. 48.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE
contrat,

conditions

tains cas, tre

au nombre

desquelles

147

peut, en cerdes fautes,

comprise la responsabilit
Et aussi M. Sainctedoit tre tranche.

que laquestion
lette:
Les contrats, dit-il

(1), ont pour fin de desserIls

vir non l'intrt
public, mais les intrts
privs.
n'ont pas intervenir
dans l'tablissement
et le mainpublic. On ne leur demande
que de ne
Sous cette seule rserve, les volonts
pas le troubler.
sont toutes-puissantes.
Autrement
le
des contractants
tien de l'ordre

cette prtention,
absurde autant
de connatre
l'intrt priv mieux que
que tyrannique,

celui-ci ne se connat lui-mme.

lgislateur

noncerait

Mais quand il faut faire l'application

de ces principes
au cas d'accident
dans le louage de services, les mmes
auteurs se rcusent.
Le premier
dclare
que l'obligation de veiller
meilleures

ce que le travail s'accomplisse

dans les
conditions
de scurit est un lment essen-

tiel du contrat

de louage et non simplement

naturel.
Le second
dclare que tout ce qui touche la sret
des personnes
est d'ordre public.
Ce sont des affirmations

qui n'ont pas fait fortune.

S'il s'agit d'une faute contractuelle
et non pas d'un
dlit civil, dit M. Glasson, les patrons
ont incontestablement le

formelles, dlimidroit, par des conventions

ter leur responsabilit
et mme de la supprimer entirement (2). Il n'est pas permis d'chapper
l'application
(i) Loc.c it., p. 17.
(2) La bonne foi toujours exige.

LOUAGE DE SERVICES

148
de l'art.

1382. Rien n'est

plus facile, au contraire,

que
dans un contrat, la clause de non garantie

de stipuler,
ou de non responsabilit (loc. cit.).
C'est aussi ce que dclare
M. Labb
-thse

laisse

comme
matre.

toute

libert

tendre

pour

(J):

Cette

ou restreindre,

on le jugera convenable,
la responsabilit
du
Elle n'est ni favorable ni contraire
l'entrepre-

ou prsume,
qui par sa volont expresse
rgle
sa situation en face de l'ouvrier qui lui loue ses services.
Il doit ce dont il est convenu, il
ne doit rien au
neur,

r del. La convention

rgle

les rapports

des parties.

M. Lyon-Caen
ainsi :
(2) qui s'exprime
Je crois avec une pleine conviction
que la responsabilit contractuelle
peut tre carte
par une convenCitons

enfin

tion, pourvu qu'il ne s'agisse ni d'un dol, ni d'une faute

lourde
Je l'admets
aussi bien quand il
y assimile.
s'agit
caus

d'une

faute ayantpour

la personne,
que
caus une chose.
dommage

consquenceundommage
est question
d'un
lorsqu'il

selon que le domIl n'y.a pas, en effet, distinguer

ou une chose. Il est
mage est caus une personne
d'une usine a le
universellement
admis que le matre
droit de s'assurer

les effets de la responsabilit

est assurment
Cette convention

contre

qu'il peut encourir.

valable quand elle intervient

entre un patron

et une per-

(1) S., 1886, 4, 25 note.

(2) V. Le droit et les ouvriers, par M. de Courcy, p. 49.

CRITIQUE DE LA JURISPRUDENCE

149

sonne trangre son usine. Pourquoi alors la dclarer

entre le patron et son ounulle quand elle intervient
le mme: le patron
vrier ? Le rsultat est absolument
d'avance de ses fautes et de celles de ses
s'affranchit
Sera-ce
que
Pourquoi
distinguer ?
parce
prposs.
non pas ce que je
l'ordre
public est intress
subisse
les consquences
de ma faute, mais ce que
la victime

obtienne

Mais qui vous dit

rparation ?
pas son avantage dans la conven-

ne trouve
qu'elle
tion ainsi faite, qu'une
partie du salaire n'est
l'indemnit
du risque qu'elle
court?Le
contrat
tout comme
alatoire, l'ouvrier devient assureur,

pas
est
une

Il reoit l'quivalent
du sinistre courir
compagnie.
sous forme d'augmentation de salaire: Quandlecrancier, dit M. Labb, renonce exiger dudbiteur la
rparation d'une

faute, il prend sa charge le dommage rsultant de cette faute, il fait l'quivalent

d'une assurance. Pour l'auteur
de la faute surtout, l'identit
du
rsultat

obtenu

dans

tion, doit conduire

ques (1).

les deux cas, savoir l'exonra la similitude

des rgles juridi-i

M. de Courcy, propos du louage de choses, a bien

mis en relief ce ct de la question
(2): S'il m'est
permis, dit-il, d'aller porter
vingt francs une compagnie

d'assurances

pour

me dcharger

sur elle de la

(1) Note sous Cass., 15 mars 1876 ; S., 76, 1, 338.

(2) Questions de droit maritime,2 srie. Limites de la responsabilit personnelle, p. 75 et suiv., 99 et suiv.
10.

LOUAGE DE SERVICES

150

de

responsabilit
fants mineurs,
mes voisins :
font

de

vis--vis

vriers,

aucun

d'offrir

fautes,

de

obstacle,

de

celle

mes

domestiques
mon propritaire,

si les bonnes

murs

comment

de mes

en-

et de mes

ou-

vis--vis

de

et l'ordre
me

public n'y
serait-il
interdit

ces mmes

en supplment
cussion du prix,
pritaire

mes

vingt francs mon propritaire,

de loyer ou de les confondre
dans la dis-

renonce

par le bail que le prosur moi le recours

en res-

et de convenir
exercer

de l'art. 173'i?Et, si je n'ai qu'un seul voisi n,

ponsabilit
comment
me serait-il interdit de lui offrir cette prime
d'assurance
de vingt francs ou encore de stipuler avec
amiable
et de bon voisinage,
lui, par une convention
une renonciation
tout recours pour comrciproque
munication
d'incendie ?
MM. Sainctelette
qu'ils
juridique
ceux-ci arbitraire

et Sauzet
faisaient

aux

ont vu que
patrons,

la situation
semblerait

tout
qu'ils feraient
C'est pourquoi
ils ont tout fait pour
pour s'y soustraire.
combattre
la clause de non-garantie,
ou plutt pourmaldes proccupations
politiques
quoi, en dehors
si cette clause n'tait pas consaines, ils ont cherch
traire
n'ont

et intolrable,

Nous croyons qu'ils

au louage, l'ordre
public.
de ressources
lgislative.
que dans l'intervention

CONCLUSION

La thorie

de la responsabilit

contractuelle

du pa ta-

tron en cas d'accident,

pouvait tre intressante
blir au triple point de vue de son tendue, de la preuve
et de la clause de non-responsabilit.
Nous avons vu
dans laquelle nous l'adque dans la mesure restreinte
mettons, elle avait sa raison d'tre sur le premierpoint
Elle l'a encore au point de vue
et non sur le deuxime.
du troisime,

de la clause

du systme
L'avanlage
celui de la jurisprudence

dela

non-responsabilit.
nous avons adopt

sur
que
est de permettre
de rendre le
de sa faute in omittendo que ne
patron responsable
intervenir le
1382, et de faire
comprend point l'art.
contrat dans l'apprciation
de faute.
nous
Mais, et cela n'a pas t notre proccupation,
devons convenir que notre systme ne donne point sa-1
tisfaction aux revendications
ouvrires.
Nous ne prodans ce but, au moyen
posons mme pas de bouleverser
d'une loi, les conditions
du louage de services.
Pour,
admettre
cela, il faudrait
que celui que frappe l'infortune

sur une autre

peut s'en dcharger
et aussi que lorsque
l'accident a une cause

personne,
inconnue,

LOUAGE DE SERVICES

152

c'est la faute du patron qui est la plus vraisemblable.

la ngligence
des ouCela est inexact!
L'imprudence,
vriers, leur ivresse trop souvent, sont les causes habides accidents

tuelles

(1).
Ce n'est pas que nous estimions
qu'il n'y ait rien
En dehors de l'ducation
faire pour l'ouvrier.
morale
ce qui fait qu'on
se demande s'il ne
qui lui manque,
serait

sa famille
pas bon de protger
nous nous demandons
s'il ne serait
une

donner

lgislative
impulsion
mesure
dans une certaine

contre

lui-mme,

pas opportun de
l'assurance
et de

l'association
oupermettre
des facilits
vrire. Il peut y avoir donner l'ouvrier
en justice
notamment.
On ne
de tous genres, d'accs
doit jamais lui sacrifier la saine notion du droit.
Ce que
conoit
situation
certaine

dit du

l'gard
du patron
et en tenant
mesure

espce

pris qu'un

des ouvriers
se
louage
du louage des autres personnes.
Un
un cheval son cocher
est dans la

avons

galement
qui confie

matre

toute

nous

de contrat,

du. cliautfeur.

Dans une

compte de la nature de
on peut dire que nous n'avons

exemple.

(1) M. Flix Faure, qui propose cependant de rendre le

patron responsable dans tous les cas, avouait que sur 100 accidents, 12 seulement sont imputables la faute du patron,
20 la faute de l'ouvrier et 68 au cas fortuit ou des causes
inconnues.

APPENDICE

Nous
faute

avons

suppos

commise

jusqu'ici
qu'il n'y avait dans la
patron un dlit criminel rentrant

par le
des art. 319 et 320 du Code pnal.
dans l'hypothse
ne sont pas celles
C'est ce qui arrivra si les blessures
que

visent

morale,
Dans

ces articles,

si le patron

est une personne

une socit.

le cas o il y aura dlit criminel,

la victime
ses hritiers pourront intenter
deux actions, l'action

vile ordinaire

et l'action

civile nai ssant

ou
ci-

du dlit. Quelle

sera la plus avantageuse?

il n'y a pas de diffrence

Au point de vue de la preuve

faire; mais au point de vue
de la responsabilit
elle est toujours con-

de l'tendue
sidrable.

une indemnit
base sur la
procurera
perte prouve et le gain qui a t prvu ou qu'on a pu
du contrat (art. 1149, 1150),
prvoirlorsdelaformation
l'autre procure la rparation
caus.
de tout le prjudice
Elle

L'une

obtiendra

non-garantie;
l'action
civile

rparation
seulement
s'teint

mme

malgr

la clause

de

il est de jurisprudence
que
en mme
temps que l'action

elle est l'accessoire

pnaledont
(art. 637, 638, C. inst.
cr.); elle ne dure donc que trois ou dix ans. En cela

154

LOUAGE DE SERVICES

drivant
du
avantageuse
que l'action
droit civil qui dure trente ans (1). La situation du
car pour encourir
est loin d'tre
favorable,
patron
des art. 319, 320 du Code pnal, il n'est
l'application
elle est moins

pas ncessaire
que l'accident

de nuire, il suffit
qu'il ait eu l'intention
ait t prcd de ngligence
de sa part.

(1) Y. Glasson, Inc. cit., p. 32. Larombire, art. 1382,

VII, n 9. Aubry et Ran, IV, 446, note 7. On ne saurait objecter l'art. 2046, C. c., qui permet de transiger sur
l'intrt civil qui rsulte d'un dlit, car il ne s'agit que d'un
dlit commis,

CHAPITRE

111

LGISLATIONS TRANGRES

de la question
Tous les pays qui se sont proccups
la situasociale ont vu dans l'assurance
le remde
tion pnible de l'ouvrier.
ment en revue les diverses

Nous

allons

passer

rapide-

lgislations.

1. Angleterre.
(Lois des 27 mai 1878et 7 septembre 1880.)

La premire loi qu'on rencontre

sur la responsabilit est une loi de Charles Il qui parait n'avoir fait que
d'anciennes
coutumes
de l'poque fodale
reproduire
et qui dclarait le matre responsable
de tout dommage
caus par son prpos,
mme en dehors de l'exercice
aux ordres
de ses fonctions,
mme en dsobissant
reus. Jusque-l il n'tait
sa faute personnelle.

tenu, bien

entendu,

que de

LOUAGE DE SERVICES

156

ne reut

le matre,
(1). On n'en

l'accident

trouva,
pour l'luder,
Le texte ne visant que
un tranger,
on dclara qu'il n'y

Cette loi tait

trop

dure

point d'application
et la jurisprudence
compte,
un moyen assez ingnieux.
caus

aussi elle

pour

tint aucun

de l'appliquer
un ouvrier bless
avait pas possibilit
On alla mme si loin qu'on
par un de ses camarades.
arriv par la faute d'un contredcida que l'accident
matre

n'engageait
tant
contrematre

pas la responsabilit
aussi un subordonn,

du patron : le
on en faisait

de l'ouvrier.
Le patron
ne rpondait
un compagnon
donc, en somme, que de sa faute personnelle.
ainsi en 1837. Dans un procs
Il en tait encore
contre Fovoler), il fut encore dcid que le
(Priestley
matre

n'tait

poss.
En 1844

commence
et, comme

l'industrie,

de la faute de ses pr-

pas responsable
l're

de la

moteurs

et des enfants

dans les

La loi prvoit les acciDeux lo's la

prcautions.

mcaniques.

dents et impose de grandes

celle du 5 aot 1850 et celle
compltent,
1853. Toutes

ces lois ne concernent

mais en 1861

on les applique

de

toujours, la lgislation
anglaise
la loi du 6 juin
C'est d'abord

procde par espces.

1844 sur le travail des femmes
filatures

rglementation

aux

du

10 aot

que les filatures,

de denfabriques

(1) V, Journ. officiel, 11 mars 1883. Discours de M. Graux

la Chambre des dputs, du 10 mars 1883.

LGISLATIONS TRANGRES
telles la mcanique
industries
dangereuses

et de tulle; en 1864, certaines

ou trs pnibles
(fabriques de

d'amorces

cartouches,

157

fulminantes,

d'allumettes

chi-

et tuileries, etc.).
briqueteries
miques, depapierspeints,
On les tendit en 1867 tous les ateliers employant
au plus.
cinq personnes
En

1872,

une

loi rglemente

le travail

dans

les

mines.
En 1874, la condition des enfants est encore amliore dans certaines
industries.
Leur travail
est rglejusqu' quatorze ans, et on ne peut les employer
nomms par le gouveravant dix ans. Des inspecteurs
l'excution
de ces dispositions
et
nement surveillent
ment

au besoin, sous la sanction d'une

l'imposent
deux mois d'emprisonnement
qu'ils peuvent
cer eux-mmes.

de

peine

pronon-

En 1878, une loi du 27 mai codifia cette lgislation

du travail. Elle ne comprend pas moins de 107 articles.
Elle est gnrale,

applique

tous les ouvriers

et ap certaines

rserve
prentis une
jusque-l
protection
industries.
Mais cette loi ne contient pas encore la disdu patron l'gard
position relative la responsabilit
de la faute de ses prposs.
Il n'est responsable
que de
la sienne

propre,

car la loi prescrit

bles.

qui sera la vrit trs frquente,

considrades mesures prventives

La loi du 7 septembre

1880 vint combler

cette

la-

LOUAGE DE SERVICES

158

cune (1). Le patron est responsable

mage a t caus un ouvrier :

dom-

lorsqu'un

1 Par

quelque dfaut dans le mode de travail ou

dans le matriel employ;
2 Par la ngligence
de quelqu'un
de ceux que le
matre

a commis

avoir

pour

la

conduite

des

tra-

vaux ;
3 Par le

fait de toute

personne

employe
tait l'ouvrier

patron et aux ordres de laquelle

ment de l'accident,
lequel accident n'est
ouvrier que parce qu'il s'est conform

chez le
au mo-

arriv
aux

cet
ordres

reus ;
4 Par le

fait de toute personne employe du matre

et qui agissait en conformit
faits par
des rglements
lui ou en excution des ordres donns par l'un de ceux
auxquels il avait dlgu son autorit ;
5 Par la ngligence
de tout employ
signaux, de la conduite
une voie de fer.

des trains

charg
ou des machines

des
sur

ou, s'il a
qui a souffert de ce dommage
son ayant cause a le mme droit l'indemnit

L'ouvrier
pri,

qu'une personne trangre.

Chez
Ce n'est pas encore la lgislation
franaise.
nous le patron est responsable
raison du choix qu'il a
fait de ses ouvriers et de la direction
qu'il donne
leurs

travaux.

Il est responsable

de l'accident

(1) Annuaire de lg. tr., 1880, p. 37.

caus

159

LGISLATIONS TRANGRES

ou non en conformit
par ses ouvriers, qu'ils agissent
des ordres reus. Dans la loi de 1880, il n'en est pas
d'un
de mme. Le patron, sauf si l'accident
provient
n'est responsaouvrier ayant le droit de commander,
ble que des ordres qu'il a donns.
Il est en outre des cas dans lesquels aucune indemest d une
nit ne sera due (art. 2). C'est si l'accident
Encore en cas de ngligence
de force majeure.
du patron, si celui-ci a eu le soin de faire approuver
les rglements
de son
comptentes
par les autorits
cause

industrie, ou s'ils ont t tablis en excution d'une loi;

de ces rglements
couvre la resalors l'imperfection
Chez nous au contraire,
le patron
doit
ponsabilit.
les prcautions
nprendre de lui-mme et toujours,
Enfin la
cessaires contre les accidents
qu'il prvoit.
thorie
terre.

des fautes communes

n'existe

La loi de 1880 dclare

si la dfectuosit
responsable
tait connue de l'ouvrier
qui

pas

que le patron
qui lui tait
ne

Anglen'est pas

imputable

l'avait pas indique

(art. 3).
Dans les cas o elle
proportionne
fix. La somme

en

est due, l'indemnit

n'est
au prjudice
caus. Un maximum

pas
est

que l'ouvrier peut recevoir ne doit pas

le salaire de trois ans d'un ouvrier
de la

dpasser
mme profession

dans le mme

district

(1).

(1) L'action doit tre intente par la victime dans les six
mois de l'accident, par ses hritiers dans l'anne partir de
sa mort.

LOUAGE DE SERVICES

160
Dans

le cas

o l'indemnit

a t ainsi

accorde,

doit la prcompter
sur ce qu'il pourrait
prtendre, soit en vertu de stipulations
passes
par lui,
soit raison des amendes que la loi lui attribue.
l'ouvrier

Le systme prventif
tendu aux exploitations
moteurs

mcaniques

de la lgislation
agricoles

(Ann. lg. tr.,

anglaise a t
qui font usage de
1878, p. 14).

2. Etats-Unis.

Nous ne connaissons
sur la matire

pas de dispositions
lgislatives
La convention
aux tats-Unis.
seule est
entre le danger qui est maa t accept par l'ouvrier
n'a droit rien. Il en est de

On distingue
ou non. Le premier

considrer.
nifeste

qui, en cas d'accident,

mme lorsqu'il sait qu'aucune
prcaution
dans le but d'viter les accidents.
Si le danger

est cach

doit
responsabilit,
le risque qu'il court

le patron,
pour
suffisamment
indiquer

n'a t prise
viter

toute

l'ouvrier

et les moyens de l'viter.

ne peut s'en
Quand il a accept le travail, l'ouvrier
prendre son patron des suites de sa propre inexprience (1).

(1) Cour sup. du Massachusetts,

dr. int. priv., 1886, p. 725.

25 juin 1885. V. Journ. du

161

LGISLATIONS TRANGRES

3. Allemagne.
(Lois7 juin 1871et 6 juillet 1881)(1)

a fait un grand pas vers une solution de

L'Allemagne
la question
sociale. Nous ne croyons pas qu'on puisse
l'uvre hardie du prince de
ds maintenant
apprcier
Bismarck.

Il s'est jet dans le socialisme et a touff le

de la libert
du travail. L'avenir constatera

principe
les rsultats,

nous

allons

ploys. Ils ont t rsums

trne (15 janvier 1 888):
Dj dans le message

les moyens
emdans le dernier discours du

examiner

du 17 novembre

1781, Sa

a exprim le dsir sincre d'assuMajest l'Empereur

les
rer par la voie lgislative et d'une faon rgulire,
secours
de l'Etat aux ouvriers
que leur ge ou leur
invalidit

ont rendu

accidents,

mesures

de travailler,
incapables
esprant
ainsi affermir la paix sociale et consolider
la puissance
du travail national. Aprs le dveloppement
progressif
des mesures
contre les
sur les assurances
lgislatives
fondamentales

pour

la formation

(1) V. sur ces lois et la loi de 1883: Annuaire de lg. tr.,

1871. Bulletin dela socit de lg. comp., 1883, 1885, p. 58
et suiv. Article de M. Merlin et observ. de MM. Hubert-Yalleroux et Cheysson. Revue des Deux-Mondes, 15 mars 1888,
article de M. Arthur Desjardins.

LOUAGE DE SERVICES

162
des liens
dre

il est devenu

corporatifs,

ce problme

et les

possible

de rsou-

difficults

particulires
qui
de telle sorte qu'un projet de loi sur
l'accompagnent,
l'assurance
des invalides du travail et des ouvriers gs
est en ce moment

l'tude.

La loi actuellement

en vigueur sur les associations

et industrielles
conomiques
repose sur la responsa
bilit collective et complte de tous les membres.
Nous
matire
ouvriers

ne nous

occuperons
que de la lgislation
d'accidents
industriels.
L'association

est en dehors

de notre

cadre.

De mme

en
des

le pro-

des ouvriers gs et invalides (1).

jet sur l'assurance
La premire
loi est celle du 7 juin 1871, qui est
d'une faon plus complte la resvenue dterminer
Avant elle,
des patrons
en cas d'accident.
ponsabilit
du
bien en Allemagne la responsabilit
on connaissait
fait personnel,
mais, sauf dans les provinces rhnanes
ayant conserv le Code civil, il n'y avait point de disposition analogue notre art. 1384. Le patron n'tait

(1) Ce projet doit, parat-il, profiter 12,000,000 d'individus. Des secours sont accords aux ouvriers gs de soixantedix ans et ceux qui sont atteints d'une incapacit durable de
travail. Le secours consiste en une rente annuelle paye; chacun pour un tiers par l'empire, les patrons, les assurs. Le
montant de la rente varie pour les invalides de 120 250 marks
par an. Pour les vieillards hommes elle serait de 120 marks
et de 180 (1) pour les femmes (V. Bulletin de la Socit de lgislat. compare, fvr. 1888, p. 204, 205).

163

LGISLATIONS TRANGRES

que s'il avait commis une faute dans le

responsable
choix de son prpos.
10 articles;
son champ
La loi de 1871 comprend
les ouvriers,
mais toute
d'action
est non seulement
victime d'un accident.
L'article premier
est
personne
des voies
relatif aux accidents causs par l'exploitation
ferres. Il est ainsi conu: Lorsque dans une exploitation de chemins de fer, un homme est tu ou bless,
de l'exploitation
est tenu de rparer le
qui en rsulte, s'il ne prouve pas que l'acciprjudice
dent a t caus par la force majeure ou par la propre
l'entrepreneur

faute de la personne
tue ou blesse (1).
Ainsi donc l'entrepreneur
est prsum
mais seulement
parce qu'il est entrepreneur

en

faute,

de che-

mins de fer.
Art.

2. Celui qui exploite

une mine, une carrire

ou une fabrique,
son
doit, lorsque son mandataire,
une personne
reprsentant,
par lui de surcharge
ou de diriger
ou un de ses oul'exploitation,
vriers cause, par sa faute, dans les fonctions
auxquelles
il est employ,
la mort ou
la blessure d'un individu,
veiller

du prjudice
caus.
payer la rparation
Dans ces cas, la faute n'est plus prsume.
La situation de l'entrepreneur
de chemins
de fer est donc de
beaucoup

la moins

favorable,

(1) C'est la reproduction

chemins de fer.

car

il a la charge

de

d'une loi du 3 nov. 1833 sur les

LOUAGE DE SERVICES

164

qu'il n'tait pas en faute, et il est galement

en faute lorsque l'accident
de la
prsum
provient
faute d'un de ses prposs.
prouver

Quel

est le motif de la diffrence

ainsi tablie

par
des chemins

les art. 1 et 2? On a pens que l'industrie

de fer n'tait point assez dangereuse
par elle-mme
pour que la vigilance ne permt d'viter les accidents.
Dans l'art.

3 sont dtermins

les dommages-intrts
On distingue en cas de mort ou

payer la victime.
de simple incapacit de travail.
dommages-intrts
sionns par les

Dans le premier cas, les

1 les frais occacomprennent:

soins donns

au bless;
du prjudice

3 la rparation
d'enterrement;
souffert par le mort durant sa maladie,
de travail totale

le patron
que blessure,
du prjudice
die; 2 la rparation
pacit de travail.

l'art.
Quant celte responsabilit,
public. Elle ne peut tre supprime
les

de l'ouvrier
vrier

franais.

tion impose

industries
allemand

rsultant

de malade l'inca-

5 ladclared'ordre
ou mme

rduite.

par l'art. 2, la situation

celle de l'outait semblable
vises

M. de Bismarck
l'ouvrier

frais

pcuniaire
par suite de son
(1). S'il n'y a eu

ou partielle
doit : 1 les dpenses

incapacit

Dans

2 les

reconnut

de prouver

que l'obligala faute du patron

(1) Si, au moment de sa mort, la victime tait tenue d'une

obligation alimentaire lgale, le crancier de la dette alimentaire peut rclamer une indemnit si la mort du dbiteur lui
a fait perdre sa pension.

163

LGISLATIONS TRANGRES
pesait

lourdement

trop

impossible
statations

faire

en raison

matrielles

preuve lui tait

de la difficult des con-

sur lui. Cette

dans des locaux

bouleverss

par
tous les tmoins.

le sini stre, et de la mort de presque

Le chancelier,
des motifs
dans l'expos
6 juillet
1884, invoque aussi la position
l'ouvrier.

D'un

autre

ct
d'industrie

poser aux chefs

comme
cela existait

il tait

bien

de la loi du
de
sociale
difficile

d'im-

la charge de la preuve,
dans l'art. l' r de la loi de 1871;

du droit et
car, outre que c'et t violer les principes
de la libert individuelle,
au patron un
c'tait imposer
risque
trop lourd, en fait, la charge de tous les acci.
dents.
rance
par

Le chancelier

s'arrta

un moyen

terme,

au moyen de primes payes par tiers

les patrons
et l'tat. Pour les deux

obligatoire,
les ouvriers,

c'tait
premiers,
l'tat les aidait.

une transaction

acceptable,

puisque
tait dans

Pour le dernier,
tablie. Un projet

la paix sociale
sent au Reichstag
des

assurances

riale,

le 8 mars
aux

permettant

l'assu-

mains

l'assurance

l'avantage
dans ce sens fut pr1881. Il mettait la caisse

de l'administration
mutuelle,

mais

impexcluant

L'assurance
des compagnies
l'intervention
prives.
tait obligatoire.
Le projet fut vot par le Reichstag,
l'Empire
les divers tats confdrs;
qui substitua
mais il choua devant le Conseil fdral.
Un deuxime
l'assurance
les maladies.

projet fut labor, plus vaste, ajoutant

contre les accidents
l'assurance
contre
Il y avait deux caisses

distinctes

pour les
li.

LOUAGEDE SERVICES

lM
ccidnts

et les maladies.

La deuxime

tait alimente

par les

ouvriers

et les patrons pour un tiers; la preet par les patrons. En cas d'accimire, par l'Empire
ne contribuait
l'indent, l'ouvrier
qu'indirectement
en ce que pendant
les treize
demnit,
premires
semaines

de la maladie, il tait soign par la caisse des

Ces caisses n'taient
plus aux mains de
mais d'associations
de patrons.
rgionales

maladies.
l'Empire,
Ce projet

n'aboutit encore
point en ce qui concernait
les accidents.
On discuta le principe de la contribution
de l'Empire, le systme rgional qui groupait des industries

diffrentes,

et sparait

les diverses

usines

d'une

mme

taient situes dans des

lorsqu'elles
entreprise
On dtacha de l'ensemble
du prorgions diffrentes.
contre les maladies qui fut
jet la partie sur l'assurance
vote le 15 juin 1883 (1).
Il fallut laborer un troisime

projet.

La contribu-

tion pcuniaire
de l'tat fut supprime,
et le systme
modifi.
On avait
des associations
professionnelles
Ce projet devint
tnu compte des vux du Reichstag.
la loi du 6 juillet 1884 (2). La loi comprend neuf sections et cent onze articles.
est obligatoire
SECTIONS1 et II. L'assurance
pour
tous les patrons qui emploient
des ouvriers dans les
mines,
'-

salines,

tablissements

o l'on tr,tite les mine-

(1) Annuaire de lg. tr., 1883, p. 119.

(2) Annuairede lg. tr., i884, p. 121.

LGISLATIONS TRANGRES
rais,

lieux d'extraction,

carrires,

167

chantiers,

btisses,

et tablissements
o on travaille les mtaux.
fabriques
Ils doivent aussi assurer
les employs industriels de ces
leur rmunration
mmes
tablissements
lorsque
annuelle

dpasse
pas 2,000 marks. Par fabriques.,
dans lesquels
on se livre
on entend les tablissements
la fabrication
ou au faonnage
de certains objets o
au moins dix ouvriers,
sont occups
rgulirement
ne

o on fabrique industrielainsi que les tablissements

Le soin de les dterlement des matires
explosibles.
miner

laiss

l'administration

impriale

se groupent

en associations

professiondu Conseil

est, du reste,

des assurances.
Les patrons
nelles formes

librement,

fdral.
sur

sauf approbation
est facultatif,
et peut avoir lieu

Le groupement
tout l'Empire.
L'association

se rglemente
ellede l'administration
impriale

mme, sauf approbation

des assurances.
Les associations
mme

fusionner.

les constitue

A dfaut

d'autorit.

gatoire : l'assurance.
Ces associations

sont

s'unir
et
peuvent
le Conseil fdral

d'entente,
Une seule chose

des socits

est donc obli-

d'assurance

de patrons;
car aucune retenue n'est
salaire des ouvriers.
Ceux-ci ne contribuent
tuelle

charge

mu-

faite sur le
que par la

de la maladie

qui, pendant les treize premires

supporte
par la caisse d'assurances

est
semaines,
contre les maladies

(L. 1883).

Encore

cela n'est-il

que

LOUAGE DE SERVICES

168
si la victime
la caisse

est assure

des accidents

Le versement
laires

la caisse

des ouvriers

supporte
des patrons
est
dans

leurs

des maladies;
tout.

proportionn
tablissements

sinon,
aux sarespec-

tifs.
Ds
association
est forme,
qu'une
tout entrepreneur
tabli dans la circonscription
peut y
En cas de refus l'adminisdemander
son inscription.
SECTION III.

tration

statue et impose l'admission

du posimpriale
tulant l'association
le
dont son genre
d'industrie
de l'indusle plus. En cas de transformation
rapproche
peut demander
que l'entrepreneur
soit inscrit dans un autre groupe.
sont rgles
SECTIONS IV, Y. Les contestations
nomm
par un tribunal arbitral compos d'un prsident
trie

l'association

et de quatre assesseurs
par l'tat de la circonscription
des patrons
et moiti
lus, moiti
par l'association
des ouvriers assurs (1).
par les reprsentants
SECTION VI. Lorsque
tron avertit la police locale
direction

de l'association

l'accident

se produit le paLa
qui ouvre une enqute.
mais l'ouliquide la pension,

arbitrale
et de l
vrier peut en appeler la juridiction
des assurances
l'administration
(2). L'inimpriale

(1) Par les directeurs des caisses de malades et les repr- sentants des
corporations.
(2) Dans certains il-y a encore un recours possible au Conseil
fdral.

169

LGISLATIONS TRANGRES
est verse l'administration
liquide
les payements.
postes charg d'effectuer
SECTION VII. Les associations
prescrivent
patrons les mesures propres viter les accidents,
demnit

surveillant

l'excution

et au besoin

infligent

des

aux
en

des amen-

des.
SECTION VIII. L'administration
surances

des asimpriale
membres
dont : trois

de onze
se compose
sur la proposition
sont nomms vie par l'empereur
du Conseil fdral, quatre
choisis
par ce Conseil et
dans son sein, deux par les directions
des associations,

deux par les reprsentants

des ouvriers.
Chacun des tats confdrs
peut tablir sur son territoire une administration
nationale
des assurances,
restreintes
son territoire,
qui a, sur les associations
la mme comptence
que l'administration
impriale.
SECTION IX. Comme consquence
de toutes ces
il fallait bien dcharger
le patron de toute
dispositions
L'ouvrier
responsabilit
spciale.
lui qu'en tablissant
l'intention

n'a

d'action

coupable,

devant les tribunaux

poursuivant
rpressifs.
alors tous dommages-intrts
et les caisses
bourses des sommes verses par elles.
Aucune

contre

qu'en le
Il obtient
sont rem-

convention

ne peut modifier la responsabilit dicte par cette loi.

il est en cas
Quant au montant de la rente viagre,
de travail de 66 2/3 pour 100 du salaire.
d'incapacit
Si l'incapacit
n'est que relative, la rente subit une. r-

LOUAGE DE SERVICES

170

la capacit restante (1). En

proportionnelle
cas de mort une indemnit de 20 pour 100 en moyenne
est donne aux enfants, ascendants
veuve
besogneux,
duction

non remarie.
00>
Les associations

ont la personnalit

civile.

On pouvait faire plusieurs reproches

cette loi. Le
arbitraires
premier tait qu'il faisait des distinctions
entre les diffrents ouvriers. On tcha d'y remdier,
et
une loi du 28 mai 1885 tendit la loi de 1884 tous les
employs
commerce.

des administrations,
Il en restait

encore

5 mai 1886 tend la loi de 1884

des administrations

de

agricoles

l'industrie
d'autres!

tous

et du
La loi du

les

et forestires.

employs
Sera-ce

suffisant?
Ce qui est beaucoup plus grave c'est que la libert
et de l'industrie
du commerce
reoit par le socialisme
d'tat une grave atteinte (2). Les patrons ont de lourdes charges qui peuvent les placer dans un tat d'infvis--vis des industries
riorit
marque
trangres.
C'est enfin une pente glissante : pour rsoudre la quesassurer

l'ouvrier

autre

nature,

le chmage.

Le socialisme

et cela sans la participation

On peut douter qu'il y arrive.

de l'ouvrier.

d'une

tout

doit le faire,

contre

un accident

il faut

tion sociale

par la
(1) Evidemment l'accident caus volontairement
victime ne donne lieu aucune indemnit.
(2) Ces lois ont t imposes par M. de Bismarck malgr une
rsistance des patrons des plus vives.

t7 f

LGISLATIONS TRANGRES

a voulu prendre aux socialistes leurs

n'ont pomt d-sar
mais les socialistes

M. de Bismarck

propres armes,
m. Encore sa main
mais par malheur,
dins, le chancelier,
sur les assurances,
sduction irrsistible,
ne demandent

puissante
dirons-nous

peut-elle

les

contenir,

avec M. Arthur

Desjarmme quand il ne fait que des:1-ois'

exerce sur beaucoup
d'esprits une

et la plupart des hommes

sur ses traces.
qu' s'lancer

4. Autriche.

d'Etat

Hongrie.

AUTRICHE
Le droit

commun fait

l'ouvrier

une

situation

peu

Le patron n'est responsable

que de sa faute
et non de celle de ses prposs.
personnelle
une
Aussi, un projet fut dpos en 1881, contenant
enviable.

disposition
instituant

celle de notre art.

analogue
une juridiction
arbitrale.
Il n'a

1384
pas

et
t

adopt.
En 1883 une loi obligea les patrons,
dont les usines
se trouvaient dans la circonscription
d'une corporation,
entrer

dans la corporation
et verser dans sa caisse
une somme proportionne
au nombre de compagnons
employs

Autriche,

par lui. Les corporations

comme dans tous les pays

nombreuses
allemands,

en
n'ont

LOUAGE DE SERVICES

172

plus le monopole du travail, elles ont pour but de secourir les compagnons
malades.
En 1886 un projet de loi inspir par la lgislation
fut adopt par la Chambre.
Il comprenait
allemande
l'un concernant
deux projets,
l'autre l'assurance
accidents,

l'assurance
contre

contre

les

les maladies.

Le

premier seul put venir en discussion.

Le projet adopt (1), malgr les efforts de toute une
n'tait
relatif qu'aux accidents
partie de la Chambre,
arrivs

des ouvriers

trouvaient
Il donnait

employs dans des ateliers o se

des machines
vapeur ou des engrenages.
aux ouvriers
une rente variant de 50 60

L'assurance
est obligatoire
et
p. 100 de leur salaire.
en principe a lieu par l'intermdiaire
de l'Etat.
C'est l'Etat qui classe les industries
et les runit en
selon la nature
des risques
courir.
Les
groupes
primes
90 p.

sont
100

et les ouvriers :
payes par les patrons
10 p. 100 pour les
pour les premiers,

seconds.
- Les caisses

sont administres

ms par tiers par les patrons,

par des dlgus nomles ouvriers, l'Etat.

(1) V. Bull. de la Soc. de lg. compare, 1887, p. 196, rsum de M. Lyon-Caen.

173

LGISLATIONS TRANGRES

HONGRIE
(L. 21mai1834)(1)

prendre
les mesures
oblige le patron
sous la surveillance
viter les accidents,
propres
Elle les contraint
aussi
du gouvernement.
d'inspecteurs
Cette loi

un
ration.

la

versement

Cette caisse

caisse

de secours

de la corpo-

est alimente

par un prlvement
des ouvriers
et le ver-

100 sur le salaire

3 p.
sement des patrons
qui est de
salaire.
de

1p.

100 de ce mme

5. Suisse.
(Lois lorjuillet 1875,23 mars 1877,25 juin 1881.)

L'assurance

est inconnue
obligatoire
fdrale a procd autrement.

lgislation
cident elle rend
du cas fortuit

le patron

ou de la faute

responsable

en Suisse.

La

En cas d'acjusqu'

preuve

de l'ouvrier.

C'est ce qu'a fait la loi de 1875, imite de la loi allemande de 1871 et applicable
aux seuls entrepreneurs
(1) Ann. lg. t., 1884, p. 329.

LOUAGE DE SERVICES

174
de chemins
cident

de fer et de bateaux

cause inconnue,

sapeur. En cas d'acle patron est responsable

et il

payer des dommages-intrts

prjudice caus (1).
devra

tout

rparant

le

En 1877, une loi fdrale

applique aux manufacturiers mme, le principe
que vient ensuite dvelopper
la loi de 1881. Ils doivent prouver la faute ou le cas
En cas de faute
qui les librent.
est partage.
L'indemnit
responsabilit
fortuit

le juge, mais, comme dans la loi anglaise,

par un maximum fix six fois le montant

commune

la

est fixe par

il est arrt
du salaire

annuel

de l'employ
et en tous cas 6,000 francs,
entretien
non compris les frais de traitement
mdical,
et inhumation
(2).
est d une intention
Cependant si l'accident
pable du patron, tablie par une action pnale,
est due.
paration de tout le prjudice

coula r-

Le patron a la facult de se dcharger

de la moiti
en payant la moiti des primes
de sa responsabilit
due l'ouvrier (3).
d'une assurance
p. 739 et suiv. Dans la loi de
(1) V. Ann. lg. tr1875,
1881, au contraire, la responsabilit du patron est limite. V. infra.
(2) Des lois cantonales ont tendu d'autres mtiers la
Y. L. cant. de Geprsomption de faute dela loi de 1877.
nve, 26 juin 1878 sur les entreprises de chantiers (Ann. Jgisl. tr. 1878), p. 588.
(3) La loi de 1881 ne s'applique qu'aux industries s'exeranl dans des locaux ferms.

175

LGISLATIONSTRANGRES

6. Italie.
(Loidu8 juillet 1883.)

L'Italie
socialistes

qu'en dehors des institutions

il tait possible de venir en aide aux travail-

nous a montr

leurs.
Le lgislateur a simplement
approuv une convention
passe le 8 fvrier 1883, entre le ministre du commerce
de Milan, de Turin, de Boloet les caisses d'pargne
de Cagliari, le monte du
gne, de Rome, de Venise,
et la caisse d'le mont-de-pit
Paschi Sienne,
de Naples,
la banque de
pargne de Gnes, la banque
Sicile pour fonder
surer les ouvriers

une

caisse

nationale

en vue d'as-

les

accidents

auxquels

contre

ils

sont exposs dans leurs travaux.

Ces diverses socits ont souscrit un fonds de garantie de 1,475,000
francs.
Quant au fonds de la caisse
nationale

il est compos

des primes d'assurance,

des legs, dons, etc.
employs,

des capitaux
L'assurance
est facultative.

revenu

dit l'art.

8 de la convention,

Peuvent
toutes

tre

du

assurs,

rsidant
personnes
de dix ans, qui se

dans le royaume, ayant atteint l'ge

livrent des travaux manuels ou qui donnent leurs
vices la lche ou la journe.

ser-

LOUAGE DE SERVICES

176.
L'assurance

est individuelle

ou collective.

Elle peut
soit par les pa-

tre faite, soit par les patrons

seuls,
trons et les ouvriers, soit par les ouvriers

seuls

runis

en syndicat.
L'indemnit
travail

est due en cas de mort, d'incapacit

de
absolue
et permanente,
d'incapacit
perma-

nente

d'incapacit
partielle,
un mois. - Elle est liquide
La caisse

temporaire
en capital.

qui

dpasse

une personne morale et est administre

par le comit excutif dela caisse d'pargne
de Milan. Un conseil suprieur compos des reprsentants

constitue

des diffrents

tablissements

les questions
pas rgls

traite
signataires
Les tarifs eux-mmes
ne sont

gnrales.
par le gouvernement,

contrle, d'approbation.
tous les cinq ans.
Pour le recouvrement

qui n'a qu'un droit de

Ces tarifs doivent tre revus

des

primes
est autorise

des indemnits,
la caisse
tuitement
des caisses d'pargne

et le payement
se servir gra-

postales. Les libralits qui lui sont faites sont exemptes de tout droit, les
actes qu'elle passe, les modifications
de statuts sont
affranchis

des droits de timbre

Il y a l un exemple

suivre.

et d'enregistrement.

CHAPITRE

IV

PROJETS FRANAIS

Il et t dsirer
les Chambres
vrier

que le lgislateur
italiennes, qu'il chercht
la libert.

en respectant

Tout

franais imitt
secourir l'oule monde

sans

les patrons et les ouvriers. Les predoute y gagnerait,

miers en ne voyant pas arbitrairement
les
augmenter
frais gnraux
dont l'existence
est dj
d'industries
intresss
difficile, les seconds en voyant les patrons
prendre
des mesures
contre les accidents.
L o
a perdu
rgne l'assurance
obligatoire,
l'entrepreneur
tout souci du bien-tre
et de la scurit de l'ouvrier;
il se borne

au strict

rglements.

C'est

cialistes

l'excution
des
ncessaire,
un effet dj constat
des lois so-

(1).

Au contraire,
les Chambres
semblent
marquer une
tendance nous doter d'une loi emprunte
aux pre(1) V. Hubcrt-Valleroux, Revue catholique des institutions et
du droit, 1883, p. 404. Lavollc, Les classes ouvrires, IT,
p. 36.

178

LOUAGE DE SERVICES

allemands.
miers projets
libre
ble que l'assurance

C'est

d'autant

a dj

fait de grands

plus

regretta-

progrs
qu'elle suffi-

dans notre

pays et qu'on pouvait esprer

rait porter remde la situation (1).
Le premier
projet de loi dpos est d M. Martin

contenait
deux arti(1881) (2). Ce projet
cles et avait pour but d'imposer
tout employeur la
charge de la preuve du cas fortuit ou de la faute de la
Nadaud

victime,

en cas (^accident

arriv

celui dont il emploie

tre intente
par le pre-

les services.

L'action

devait

neur devant

le conseil

de prud'hommes,
ou son det l'appel port devant la Cour

faut le

juge de paix,
statuant comme en matire

sommaire.

Nous

savons

ce qu'il faut penser de ce renversement

de la preuve.
M. Peulevey, le premier, rclama l'assurance
obligade l'tat.
Il demanda
toire avec l'intervention
que
tout ouvrier

ft tenu de verser

dans

le Trsor

public,

quoi il
par an, moyennant
et sauf faute grave de
aurait droit, en cas d'accident,
une indemnit
sa part (que l'tat devait prouver),
ande rente
s'lever jusqu'
800 francs
pouvant
une somme

nuelle

de deux francs

(3).

(1) Notamment en ce qui concerne l'industrie minire.

Des preuves clatantes de philanthropie ont t donnes par
les grandes socits industrielles franaises, notamment par
la socit des mines d'Anzin.
(2) Il en dposa jusqu' trois. - V. J. 0., 1881, annex.,
p. 1599. - Rapport de M. Girard, 1882, annex., p. 1008.
(3) 14janvier 1882, J. 0., Doc., 1882, p, 144.

179

PROJETS FRANAIS

(1), mit l'indemnit

il lui permit
de se
la charge du patron, seulement
miun versement
faire garantir par l'tat moyennant
nime: La faute de l'ouvrier, dit-il, ne supprime
pas
M. Flix

Faure,

au contraire

du patron; on doit protger l'ouvrier

la responsabilit
car la rptition
d'un
contre sa propre imprudence,
l'habitue
ngliger les prcautions
travail dangereux
doit le protger
Le patron
A cette occasion,
M. Peulevoy

ncessaires.

contre

lui-

posait cette
ivre ou non, imprudent
ou maquestion : L'ouvrier,
est victime d'un accident,
ladroit,
suis-je responsade la Chambre
lui rpondirent:
hIe? Des membres
mme.

C'est la lutte du capital et du

Oui, parfaitement!
ou plutt l'attaque
de ce dernier.
La protravail,
de M. Faure est conue
d'une
faon qui
position
au premier
elle n'aboutit
abord,
choque
cependant
qu' rendre l'assurance
par le patron obligatoire, en donnant mme ce dernier un moyen de se
Ce qui est inadmissible
garantir.
surtout, c'est qu'elle
ne permette
point de prouver la faute de l'ouvrier.
gure

C'est confondre

la question

des risques

responsabilit.
En 1882 (7 mars), M. Maret
dant simplifier
la procdure,
cela une juridiction
d'exception,
discuter

les connaissances

et celle de la

un projet tenqui cre pour

un jury dont on peut

dpose
mais

spciales

dans

(1) 1i fvr. 1882, J. 0., Doc., 1832, p. 357.

une matire

LOUAGE DE SERVICES

1.80.
aussi

dlicate

que celle de

la responsabilit.

Mais il a

de nepointbouleverserles
l'avantage
rgles du droit (1).
En 1883, M. Peulevey dpose un nouveau projet qui
entre la faute lourde et la faute lgre du
dislingue
est responsable
dans le premier
patron. Ce dernier
cas; dans le second, il y a cas fortuit et l'indemnit
est paye par une caisse d'assurances
contre les accidents.
Tous ces proj ets n'ont pas abouti. Aprs une longue
discussion
en mars 1883 et octobre 1884 (2), la Chambre des dputs
lecture une
avait adopt en premire
de loi devenue

proposition

caduque,
parce qu'elle n'a
d'une seconde
dlibration,

pas reu la conscration

avant l'expiration
des pouvoirs de la Chambre : Dans
mines
les usines, manufactures,
chantiers,
fabriques,
et carrires,
dans

les

de
entreprises
autres
exploitations

transport,
de tout

et, en
genre

outre,

o. il est

le chef
fait usage d'un outillage moteur mcanique,
des accidents
de l'entreprise
est prsum
responsable

survenus
dans le travail ses ouvriers et prposs.
rsultant
De plus, il tait responsable
de tout accident
Au fond c'est encore l'assudu risque professionnel.
mais il y a cet avanrance indirectement
obligatoire,
tage sur le projet
les consquences

de M. Faure

que l'ouvrier

supporte

de sa faute prouve.

ann., n 56-i, p. 751.

(1) J. 01882,
(2) J. 0. des 4, 9 et 11 mars, des 21, 22, 24 octobre.

181

PROJETS FRANAIS

du reste, n'avait point adhr aux

Le gouvernement,
Le 4 novembre t 88 i,
articles vots par la Chambre.
il nomma
une commission
qui,
extra-parlementaire
la
de M. Tolain, devait examiner
sous la prsidence
avait abouti
question. - Le travail de la commission
du patron
la responsabilit
un projet de loi prsumant
au moyen de pril'assurance
et dclarant
obligatoire
mes payes la fois par le patron et l'ouvrier.
Ce projet ne vint pas en discussion,
tira le 24 mars 1885, M. Rouvier.
Enfin, aprs un nouveau changement

ni celui

qu'en

de ministre,

M. Lockroy reprit le projet de la commission.

Il se divise en deux titres et douze articles.

L'arti-

dans les usines,

manufactures,
mines et carrires,
chantiers,
fabriques,
entreprises
de transport,
etc., en outre dans les autres
exploitations de tout genre, o il est fait usage d'un outillage
cle 1" dispose

que

moteur

le chef de l'entreprise
est prsum
mcanique,
des accidents
survenus dans le contrat de
responsable

travail

ses ouvriers

et prposs
. Le patron peut
faire la preuve contraire,
et sa responsabilit
cesse.
Le projet s'applique
donc toutes les exploitations,
mme

agricoles.
L'art.
2 simplifie

les demandes

la

d'indemnit

la procdure
sommaire.
Le titre Il est consacr
l'assurance

en dcidant
procdure
que
seront juges au moyen de
au risque

professionnel

obligatoire.
12.

et

LOUAGE DE SERVICES

182'

Lerisue
professionnel a lieu dans les industries o
raison des moteurs,
des matires employes ou fal'ouvrier
est expos un accident
dans
briques,
l'excution
de son travail .
Ces industries
sont dpar un rglement

terminer

rendu

en la forme

des r-

glements d'administration
publique.
Dans ces industries,
l'assurance
est obligatoire
le patron sous peine d'amende,
mais le patron
exiger que l'ouvrier paie la moiti de la prime.

pour
peut

peut avoir lieu une compagnie

prive
ou 'l'cisse
fonde par la loi du 11 juillet 1868.
l'ouvrier doit obtenir une somme
Par l'assurance,
L'assurance

est fix par la loi.

n'est relative qu'au risque professionpeut, s'il le prfre, agir contre le patron

dont le minimum
-L'assurance
nel : l'ouvrier

complte
pour obtenir rparation
dans les cas o il impute l'accident

du prjudice
une faute

caus

du padu Code

tron, en se fondant sur les art. 1382 et suivants

civil, 319, 320 du Code pnal. Le patron devra faire la
aura donc deux actions
L'ouvrier
preuve contraire.
mais il est bien vident
cumulables,
en raison du risque professionnel,
que l'indemnit,
auxsur le montant des dommages-intrts
s'imputera
quels pourra tre condamn le patron (art. 9).
son choix et mme

aura un privilge
assureur.
compagnie

L'ouvrier
contre la
Toute

convention

nulle de plein droit.

contraire

sur la crance

du patron

ces dispositions

est

183

PROJETS FRANAIS

Ce projet, le plus important

qui ait t propos, a le
On peut imposer
la faute du patron.
tort de prsumer
ce dernier toutes les mesures
pratiques
prventives
et ncessaires,

mais il ne convient

pas de le prsumer
et tablisse le risque pro-

en faute.

Pour qu'il se libre

fessionnel ou la faute de l'ouvrier,

le patron devra faire

une preuve trop souvent impossible.
On lui impose en
au moins ne
outre la charge du risque professionnel,
le fait-on pas compltement.
Parmi tous les projets
rsoudre la question des accidents
aux
qui cherchent
il faut s'estimer
heureux
dpens des patrons,
quand
on en rencontre
l'ouvrier
l'pargne,
qui excitent
l'obligent

s'assurer

lui-mme

au moins

en partie

(1)..

(1) Nous n'avons point parl du projet de M. Delacroix

des mines, 4887, n08 avril, mai, juin) dont
(v. Revuede lgisl.
le projet Lockroy reproduit en somme les grandes lignes, car
le risque professionnel ne sera en pratique que ] l'accident
cause inconnue. Si la cause de l'accident est inconnue, dit
M. Delacroix, le risque doit tre support par moiti par le
patron et l'ouvrier. En fait, disons qu'ils devront payer par
moiti la prime d'assurance du risque professionnel. On peut
lui faire ce reproche de M. Glasson, qui s'applique au projet
Lockroy, qu'il a le tort de rappeler le jugement deSalomon
qui n'est pas l'idal de la justice (loc. cit., p. 35). - La
Chambre des dputs discute en ce moment un projet de
M. Brousse spcial l'industrie minire. En premire lecture
elle a adopt une disposition rendant obligatoire une assurance dont les primes seraient payes la fois par le patron,
l'ouvrier et l'Etat. (Y. J. 0., mars 1888.)

POSITIONS
PRISES DANS LA THSE

DROIT

ROMAIN

d'aprs laquelle certaines

professions
sont exclues du louage raison de leur
mme ne doit pas tre admise.

I. L'opiaion
dites librales
caractre

II. Pour qu'il y ait louage

que le travail de l'artisan
fournie

d'industrie, Rome, il faut

sur une substantia
porte

par le bailleur.

III.

Dans le louage

d'industrie

le risque

pse

sur le

locator.
DROIT

FRANAIS

I. La responsabilit
du patron en cas d'accident
a sa
et non dans les arsource dans une faute contractuelle
ticles

1382 et suivants

II. C'est l'ouvrier

cessaires

du Code civil.

de prouver
pour viter les accidents

que les mesures nn'ont pas t prises.

286

La convention

III.

le patron s'exonre
par laquelle
cette occasion et par avance des consquences
de sa
faute lgre n'est point contraire
l'ordre public.
services est fait pour une
Lorsque le louage de
dure indtermine
chaque partie peut donner cong
l'autre, sans observer aucun dlai et sans s'exposer

IV.

des dommages-intrts,

pourvu

qu'elle

ne viole aucun

usage.

POSITIONS
PRISESEN DEHORSDE LA TIISE

DROIT

ROMAIN

I. Il n'y a pas plus petitio tempore de la part du de agir avant l'arrive de la condition.
mandeur
II.

Lorsqu'un
dommage
l'action in factum accorde
action
diaire

fonde

n'est

point
la victime

sur la loi Aquilia,

de l'action de dol.

caus

corpori,
n'est point une

mais une action

de la faute contractuelle
La responsabilit
clut pas celle de la faute aquilienne.
III.

IV.

du juge dans les actions

force.
d'excution

L'ordre

susceptible

arbitraires

subsi-

n'ex-

est

87

n'est pas une action de bonne

V. La petitio hereditatis
foi.

DROIT

1. En

cas

FRANAIS
arriv

d'accident

n'est

le voiturier
transporte,
sa faute a t prouve.
II.

III.

du jugement
de divorce peut

corps en jugement
modifier ou de supprimer
nations
contenues
dans
tant en ce qui touche
qui regarde les services
Y. La possession
filiation naturelle.

que

de la reconnaissance.

de biens peut
spare
son mobilier titre onreux.

La conversion

qu'autant

un legs au dtride ce conjoint

dans la suc-

La femme

toute cause
IV.

responsable

qu'il

de recevoir

ab intestat

de l'auteur

voyageur,

faite

l'un des poux, au profit

rait eu avant son mariage
empche l'enfant reconnu
cession

un

pendant le mariage par

d'un enfant naturel
qu'il aud'un autre que de son poux,

La reconnaissance

ment des droits

aliner

pour

de
de sparation
avoir pour effet de

les dispositions
ou condamle jugement
de sparation,
la garde des enfants qu'en ce
alimentaires.

d'tat

ne fait point

preuve

de la

88

DROIT ADMINISTRATIF
1. Le concessionnaire
un cimetire

perptuit d'un terrain dans

jouit d'un droit de proprit (sui generis).

II. Le gouvernement
ne peut tablir
une commune contre le vu du conseil

un octroi dans
municipal.

PROCDURE
Il est permis
cipale en faux.

de former

une demande

civile et prin-

DROIT DES GENS

L'attentat

la vie d'un

mme pour cause

est un crime de droit commun raison du-

politique,
quel l'extradition

souverain,

doit tre accorde.

Vu par le Prsident de la thse,

GLASSON.

Vu par le Doyen de la Facult,

COLMET DE SANTERRE.

Vu et permis d'imprimer,
Le Vice-Recteur de l'Acadmie de Paris,
GRARD.

TABLE

DES

MATIRES

DROIT ROMAIN

Avertissement.
Ier. Pratique du louage de services
CHAPITRE
CHAPITREII. Dfinition. Etymologie
[Diffrences entre la locatlo operis et la
ApPENDICE.
locatio
operarwn.
CHAPITRE
III. Formation du contrat
1. Consentement
2. Capacit des parties

3. Objet (merces,res)
Services exclus du louage
Sanction des conventions passes en deAPPENDICE.
hors des rgles du louage.
du louage
CIJAPITREIV. Effets
SECTIONIre,
- Obligations.
1. Obligations du preneur
2. Obligations du bailleur
SECTIONII. - Des fautes dans le louage (actions)
SECTIONIll.
- Des risques.
APPINFUCE.
Localio irrcgularis
CHAPITRE
V. Fin du louage
13.

PAGES
5
7
23
30
33
33
37
37
44
55
58
58
58
61
67
81
95
97

 290

DROIT FRANAIS
PAGES
5
Avant-propos.
CHAPITRE
Ier. Quelles personnes louent leurs services
9
Diffrences entre le louage et le mandat.
12
II. Formation du louage (arrhes)
CHAPITRE
19
Preuve du payement (art. 1781)
20
Conditions de validit.
22
23
Capacit.
- Mineur.
Femme marie.
24
III. - Dure du louage.
CHAPITRE
27
Nullit de l'engagement vie
31
CHAPITRE
IV. Obligations. Contestations
39
Inexcution des obligations
43
Art. 1137 du Code civil
44
48
Contestations
49
1. Juge de paix.
54
2. Conseil de prud'hommes
56
3. Tribunal de commerce
60
4. Tribunal civil.
60
5. Juge des rfrs.
Y. Privilge des gens de service et des ouCHAPITRE
62
vriers. Action directe. Domestiques (2101, C. c.)
Commis et ouvriers employs par le failli (549,
64
C. com. )
66
Action directe (1798, C.civ.)
73
CHAPITREVI. Prescription des actions
76
CHAPITRE
VII. Fin du louage. Congs
82
Droit de rsiliation ad nutum
86
Agents
d'assurances.
,
municipales,
Employs des administrations
87
caisses d'pargne.
89
Retenues sur le salaire

 291
DEUXIME
PARTIE. De la responsabilit
dent.

en cas d'acci- PAGES

91
91
Avant-propos

95
CHAPITRE
ler. - Etat de la jurisprudence
95
1. Fondement de la responsabilit du patron
103
2. Etendue de cette responsabilit.
111
CHAPITRE
II. - Critique de la jurisprudence
121
Intrt de la controverse.
122
1. Etendue de la responsabilit du patron
123
2. Charge de la preuve
142
3. De la clause de non garantie.
CONCLUSION
151
153
APPENDICE
(art. 319, 320, C. pn.).
155
CHAPITRE
III. Lgislations trangres
155
1..
Angleterre.
160
2. btats-Unis.
161
3.
Allemagne.
171
4. Autr iche. Hongrie
173
5. Suisse
175
6. Italie
177
CHAPITREIV. - Projets franais
/;.
POSITIONS.
(' I /, *85

Parla,Imprimerie
ruedesFossa-St-Jacques,
Il
MOQT7BT,

DROIT ROMAIN
PAGES
Avertissement
CHAPITRE Ier. - Pratique du louage de services
CHAPITRE II. - Dfinition. - Etymologie
APPENDICE. - Diffrences entre la locatio operis et la locatio operarum
CHAPITRE III. - Formation du contrat
1. Consentement
2. Capacit des parties
3. Objet (merces, res)
Services exclus du louage
APPENDICE. - Sanction des conventions passes en dehors des rgles du louage
CHAPITRE IV. - Effets du louage
SECTION Ire. - Obligations
1. Obligations du preneur
2. Obligations du bailleur
SECTION II. - Des fautes dans le louage (actions)
SECTION III. - Des risques
APPENDICE. - Locatio irregularis
CHAPITRE V. - Fin du louage
DROIT FRANAIS
Avant-propos
CHAPITRE Ier. - Quelles personnes louent leurs services
Diffrences entre le louage et le mandat
CHAPITRE II. - Formation du louage (arrhes)
Preuve du payement (art. 1781)
Conditions de validit
Capacit. - Mineur
Femme marie
CHAPITRE III. - Dure du louage
Nullit de l engagement vie
CHAPITRE IV. - Obligations. - Contestations
Inexcution des obligations
Art. 1137 du Code civil
Contestations
1. Juge de paix
2. Conseil de prud'hommes
3. Tribunal de commerce
4. Tribunal civil
5. Juge des rfrs
CHAPITRE V. - Privilge des gens de service et des ouvriers. - Action directe. - Domestiques (2101, C. c.)
Commis et ouvriers employs par le failli (549, C. com.)
Action directe (1798, C. civ.)
CHAPITRE VI. - Prescription des actions
CHAPITRE VII. - Fin du louage. - Congs
Droit de rsiliation ad nutum
Agents d'assurances
Employs des administrations municipales, caisses d'pargne
Retenues sur le salaire
DEUXIME PARTIE. - De la responsabilit en cas d'accident
Avant-propos
CHAPITRE 1er - Etat de la jurisprudence
1. Fondement de la responsabilit du patron.
2. Etendue de cette responsabilit
CHAPITRE II. - Critique de la jurisprudence
Intrt de la controverse
1. Etendue de la responsabilit du patron
2. Charge de la preuve
3. De la clause de non garantie
CONCLUSION
APPENDICE (art. 319, 320, C. pn.)
CHAPITRE III. - Lgislations trangres
1. Angleterre
2. Etats-Unis
3. Allemagne
4. Autriche. Hongrie
5. Suisse
6. Italie.
CHAPITRE IV. - Projets franais
POSITIONS