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Approche gnrale du droit des affaires qubcois

1. Gnralits

Le Canada est un tat fdral, comme la Belgique, compos de dix Provinces et de trois
Territoires. Ces Provinces ont des comptences assez semblables nos Rgions.

Pour ce qui est du Qubec, province francophone, le droit des affaires et ses normes sont
consigns dans le code civil alors qu'en Belgique, il est contenu dans le Code de Commerce. Il
existe nanmoins des Recueils de lois des affaires qubcoises.

De plus, le droit commercial au Qubec est bas sur des lois de Common-Law (systme
juridique anglophone bas sur la jurisprudence) bien quil soit influenc principalement par le
droit civil. On a donc en vigueur un systme juridique mixte, c'est--dire des lois qubcoises
subordonnes aux lois fdrales (droit civil qubcois et Common-Law).

Cela peut constituer un avantage non ngligeable, par exemple, pour une entreprise belge qui
souhaiterait s'implanter au Qubec. Il y a une distinction trs importante faire entre les
entreprises dites provinciales et celles dites fdrales, surtout au niveau des normes qui les
rgissent et du contrle des autorits auxquelles elles sont soumises.

2. tablissement d'une socit

Les entreprises exclusivement qubcoises dont le sige dexploitation est localis au Qubec
sont rgies uniquement par le droit provincial qubcois.

Mais ds lors que leurs activits s'tendent d'autres provinces canadiennes, elles se voient
soumises au rgime normatif fdral. Quant aux entreprises dites fdrales agissant dans le
cadre du Common-Law et dont les activits stendent la province du Qubec, elles sont
soumises la fois au rgime normatif fdral et provincial en vigueur.

C'est pourquoi nous conseillons aux entreprises belges qui souhaitent voir leur champ
d'activits englober lensemble du Canada de se constituer en "compagnie ou entreprise
fdrale". Tout dabord parce que 90 % des entreprises tablies au Qubec sont enregistres
comme fdrales. Mais aussi et surtout car cela leur permet, d'une part, de pouvoir faire des
affaires dans les diffrentes provinces canadiennes sans devoir s'enregistrer chaque fois dans
celles-ci et, d'autre part, de pouvoir oprer plus facilement avec le reste du monde. Une
rponse complte vos questions quant au choix faire entre la charte provinciale ou fdrale
relative aux affaires peut vous tre apporte sur le site suivant:
http://www2.gouv.qc.ca/entreprises/portail/quebec/transformer?lang=fr&g=transformer&sg=
&t=o&e=90132068

En outre, une entreprise fdrale offre plus de garanties spcifiques quant la protection des
actionnaires minoritaires et quant la composition des administrateurs. 25 % de ces derniers
doivent tre des rsidents canadiens. Il faut ajouter que lorsque des entreprises souhaitent
fusionner, elles doivent tre imprativement constitues en socits fdrales.
Soulignons enfin quau Canada en matire de droit des affaires, il ny a pas de systme
drogatoire contrairement l'Europe. On sen tient davantage aux dispositions et intentions
originelles des contrats. Par contre, le droit des affaires est plus vague qu'en Europe, vu ses
diverses sources dinfluence. Les entreprises, y compris les trangres, ont une plus grande
"libert de mouvement" ne serait-ce que pour leur constitution et leur tablissement.

Au Canada, on peut crer une socit avec un capital souscrit et libr de 10$. Il n'y a pas de
capital minimum requis comme en Belgique. C'est une facilit d'tablissement, certes, mais
cela peut engendrer, en cas de mauvaise gestion ou conjoncture, des faillites plus frquentes et
plus rapides qu'en Europe.

Le Qubec reste une bonne terre d'accueil pour les entreprises belges galement en raison du
fait que la procdure rglementaire est moins importante que la procdure contractuelle,
l'instar du grand voisin, les tats-Unis. C'est pourquoi, il est fortement recommand aux
entreprises belges qui souhaitent tablir des relations commerciales avec le Canada de faire
appel aux services d'un avocat pour obtenir des conseils quant la rglementation juridique en
vigueur dans le pays et surtout pour viter des problmes lors de la ngociation dun contrat.
(Voir plus loin sur lutilit de lavocat daffaires).

3. Les contrats commerciaux

Les transactions commerciales internationales sont, par nature, complexes. Le client est dans
un autre tat, le paiement vient d'un autre pays Bref les parties sont tablies dans des pays,
dans des cultures, des habitudes et usages commerciaux diffrents.

D'o l'intrt d'tablir un contrat clair et prcis, de penser au transport de la marchandise


exporte, son emballage ou l'tiquetage, aux risques de non-paiement, la conformit du
produit ou encore aux problmes de douane.

La vente internationale implique gnralement qu'une socit belge passe un contrat d'agence
avec un agent et/ou une socit l'tranger. Cet agent prospecte et tablit des contacts; il n'a
aucune obligation contractuelle avec le client.

Comme mentionn plus haut, la procdure contractuelle est d'une importance capitale au
Canada. Elle joue un rle plus grand que le cadre rglementaire.

Par consquent, il va de soi que pour les entreprises belges souhaitant nouer des relations
commerciales avec des entreprises canadiennes, il est primordial de porter une attention
particulire la rdaction et au contenu des contrats commerciaux.
Et ce d'autant plus que la signification et lutilisation des termes juridiques peuvent souvent
diffrer. Nombreux sont les litiges commerciaux qui rsultent dune msentente ce niveau.

Au Canada, un contrat commercial qui ne repose sur aucun crit et qui est form par un
simple accord consensuel (verbal) a une grande force probante, ce qui n'est pas le cas en
Belgique.

La structuration formelle des contrats crits au Canada est par contre similaire la pratique en
Belgique, soit:
Identification des parties
Prambule
Objet: Considration
Dispositions gnrales
Dispositions particulires
Entre en vigueur
Dure du contrat
Signature des parties

Vous trouverez diffrents modles de contrats commerciaux en vigueur au Canada sur le site
http://www.jurifax.com

Ces modles restent assez succincts mais il est cependant possible de commander en ligne une
version plus dtaille.

Il est important de mentionner qu'en matire de preuve commerciale, la preuve crite au


Canada ne se suffit pas elle-mme, dans la mesure o elle doit obligatoirement tre
confirme par le tmoignage des parties. En cas de litige, cela peut constituer un srieux
handicap pour les entreprises non rsidentes, car elles peuvent se voir contraintes de faire le
voyage outre-Atlantique, avec tous les cots que cela implique, simplement pour attester
quelles ont sign un contrat ! D'o l'importance, rptons-le, pour les parties de se faire
toujours reprsenter par un avocat.

Les causes des contrats commerciaux relatifs aux P.M.E au Canada et surtout au Qubec se
rglent hors cours, gnralement faute de moyens financiers. C'est l'amlioration de la
procdure contractuelle qui a permis les ententes pour prvenir les ventuels litiges afin
d'offrir une meilleure dfinition du cadre des procdures contractuelles, ce qui est
manifestement un atout supplmentaire pour la prospection au Canada.

4. En cas de litige: la garantie des dfendeurs de litiges commerciaux

Il existe au Canada depuis peu de temps un systme de "Garantie des dfendeurs de litiges
commerciaux".

Il sagit dune couverture d assurance qui s'inscrit dans le contexte d'un systme judiciaire
traditionnellement lent, l'instar de ce qui se passe en Belgique, alors que les transactions
d'affaires procdent, elles, avec plus de rapidit.

Le systme vise le transfert du risque du litige commercial un assureur. La garantie des


dfendeurs de litiges commerciaux indemnise l'assur contre les consquences pcuniaires
d'un jugement ou d'un rglement hors cour, y compris les intrts, les frais de cour et les
honoraires d'avocats.

Cette assurance peut intresser les socits qui font face un litige courant et qui souhaitent
spargner des frais de recours en justice. Cette garantie est idale pour les contentieux
abusifs.

De plus amples renseignements sur cette assurance peuvent tre obtenus sur le site suivant:
http://www.avocats.qc.ca/juristes/juristes.htm
5. Le recours un avocat daffaires : une ncessit

Comme on la vu plus haut en raison de la prdominance de la procdure contractuelle sur le


cadre rglementaire, le recours un avocat daffaires au Canada, simpose comme une
ncessit absolue, en particulier pour la rdaction dun contrat commercial.

En Amrique du Nord, les avocats se constituent gnralement en cabinets d'tudes qui


peuvent compter de trs nombreux collaborateurs. Le mtier davocat est une " profession
dexercice exclusif " qui est protge par des lois.

Les avocats canadiens doivent sinscrire au barreau de la province o ils officient.


Les membres du barreau sont seuls pouvoir porter ce titre et exercer cette profession.
Ils ne peuvent pas pratiquer dans un barreau se trouvant dans une autre province du Canada,
moins d'tre en possession du ou des titres requis pour exercer la profession dans ces
provinces. Bien souvent, les cabinets davocats d'affaires travaillent en partenariat avec
d'autres avocats dautres provinces du Canada afin de pouvoir couvrir l'ensemble du territoire.
De ce fait, un cabinet belge ne pourrait sinstaller et travailler, par exemple, sur le sol
qubcois qua condition de possder au sein de son bureau des avocats qubcois qui ont les
comptences pour plaider dans la province du Qubec.

Pour lentreprise belge souhaitant dvelopper un courant daffaires avec le Canada, nombreux
sont les avantages recourir un cabinet davocats local , entre autres :

Connaissance des systmes lgaux en vigueur au Canada ;


Assistance juridique complte la constitution de socits de droit local ;
Conseil avis pour toute dmarche commerciale ;
Exprience en matire de transfert de personnel ;
Assistance pointue en cas de litige.

Une spcificit des cabinets davocats daffaires en Amrique du Nord est leur trs forte
spcialisation, en tout cas au sein des cabinets les plus importants. Voici une liste indicative
des domaines dexpertise de ces cabinets :

Rdaction et ngociation de contrats internationaux de vente de marchandises ou de


services ;
Rdaction et ngociation de contrats de coentreprise et de co-dveloppement ;
Constitution de socits trangres (filiales, succursales, coentreprises, etc.) et
acquisition dentreprises trangres ;
Fiscalit internationale, cration et organisation de socits offshore et fiducies
trangres ;
Rdaction daccords de transfert de technologie et en matire de proprit
intellectuelle, marques de commerce, brevets, droits dauteurs, dessins industriels et
savoir-faire ;
Recouvrement de crance ;
Transport international et oprations douanires ;
Interprtation et application des lois antidumping sur les droits compensateurs et
autres lois de nature commerciale ;
Financement international et capital risque ;
Rglement de litiges transnationaux et arbitrage ;
Rglementation affrant aux produits ;
Immigration, mobilit de la main-duvre et citoyennet ;
Analyse des politiques commerciales et de la rglementation nationale ;
Analyse juridique des incidences de lAccord de libre-change nord-amricain
(ALENA), etc.

Il est clair que la question du cot financier que peut reprsenter un tel service est un lment
important, qui influence les entreprises dans leur choix de faire appel ou non aux cabinets
davocats daffaires.

Les honoraires des avocats sont calculs par heure de travail effectue. Le cot peut varier
trs fortement entre un petit cabinet rural et un cabinet de ville.

Il faudra aussi considrer la complexit du dossier, le temps ncessaire pour le traiter,


lexprience et le nombre davocats traitant le dossier, etc.

Mais les cabinets sentretiennent dabord avec leurs clients afin de mettre au clair toutes les
questions qui pourraient survenir concernant la tarification des honoraires.

On trouvera dans le portail juridique ci-aprs une foule dinformations pratiques sur le droit
des affaires au Qubec ainsi quune liste de bureaux davocats daffaires membres du rseau
en question : http://www.avocats.qc.ca

6. Adresses utiles

AWEX-MONTREAL
Bernard Falmagne
Conseiller conomique et commercial
1250, Boulevard Ren-Lvesque Ouest, bureau 4115
Montral, QC, H3B 4W8
Tl. : (514) 939-4049
Fax : (514) 939-3949
Email : montreal@awex-wallonia.com

Sites internet juridiques :

- http://www.avocats.qc.ca
- http://www.justice.gouv.qc.ca
- http://www.jurifax.com
- http://www.barreau.qc.ca

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