Les Dérogations Au Principe de La Liberté de Contracter - Fiches - Cours

6/1/23, 9:39 AM Les dérogations au principe de la liberté de contracter – Fiches / Cours
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Les dérogations au RECHERCHER…
principe de la liberté de
contracter
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 mars 21, 2019  Cours droit  1) Les techniques
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LES ATTEINTES AU Tous les cours :

Intro : Introduction au droit / Droit
PRINCIPE DE LA LIBERTÉ privé,Droit public
Affaires : Droit des affaires et de
CONTRACTUELLE l’entreprise, Droit commercial, Effets de
commerce / Instrument de paiement,
Entreprises en difficulté,Droit de la
Le législateur a pu intervenir dans un certain nombre
concurrence, Droit de la consommation,
de secteurs de manière à encadrer la liberté de Droit des sociétés
contracter, encadrement qui se traduit par exemple Public : Droit public, Finances Publiques,
en une obligation de contracter ou bien une Fonction publique, Droit public
réglementation des relations contractuelles économique
notamment dans un but de protection d’une partie Pénal :Droit pénal, Droit pénal spécial,
considérée comme faible par le législateur qui à ce Procédure pénale
Administratif : Droit administratif,Droit

titre doit être protégée (= cas des relations entre
administratif des biens, Collectivités
professionnel et consommateur).
Territoriales, Contentieux administratif,
Grands arrêts du droit administratif,
Institutions administratives
Constitution : Droit Constitutionnel,
Contentieux Constitutionnel, Institutions

Rech.
constitutionnelles, Libertés publiques
https://cours-de-droit.net/les-derogations-au-principe-de-la-liberte-de-contracter-a121606068/ 1/12
Éco/ Compta : Comptabilité, Cours

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d’économie
Droits étrangers :Droit comparé, Droit
américain, Droit anglais, Droit belge,
Droit camerounais, Droit canadien, Droit
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sénégalais, Droit suisse, Droit Tunisien,
Droit marocain, Droit ivoirien
Obligations : Droit des obligations, Droit
des contrats, Responsabilité délictuelle,
Contrats spéciaux
Immatériel :Propriété industrielle,
Open Propriété Intellectuelle, Droit de la
communication, Droit d’auteur, Droit

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informatique
Les techniques contractuelles : fiches et cours
Civil : Droit civil, Droit des biens, Droit
Les pourparlers : commentaire de l’arrêt Manoukian des personnes, Droit de la famille,
La liberté de rompre les négociations pendant la phase Successions et libéralités, Sûretés, Voie
précontractuelle d’exécution / recouvrement, Régimes
L’obligation de bonne foi pendant les pourparlers – Arrêt matrimoniaux, Procédure civile
manoukian Social : Droit du travail, Droit social /
santé
L’obligation d’information des parties pendant les
Fiscalité : Droit fiscal
pourparlers
International :Droit international privé,
La rupture fautive des pourparlers (intention de nuire, Droit international public
mauvaise foi…) Rural, écologie, etc... : Droit de
Les cas de ruptures non fautives des pourparlers l’écologie, Rural et environnement,
Phase préparatoire du contrat (pourparlers, promesse…) Urba, construction… :Urbanisme et
Le préjudice de la rupture fautive des pourparlers Construction, Droit des transports
Histoire :Histoire des Institutions

La lettre d’intention
Publiques, Histoire des relations
Les dérogations au principe de la liberté de contracter internationales, Histoire du droit, Histoire
L’obligation d’information dans le contrat de distribution du droit privé, Histoire du droit public
L’obligation d’information du consommateur Socio Politique :Science politique,
Sociologie, Vie politique, Philosophie du

La substitution du contractant
droit – Pensée juridique
L’adjonction de contractant dans un contrat
International et Euro : Relations
Le mandat d’intérêt commun internationales, Droit européen,
Le contrat d’agent commercial Institutions européennes et
internationales
Contrat de commission : obligations du commissionnaire
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et du commettant
Droit immobilier
La formation du contrat : offre, acceptation, consentement
Judiciaire, procédures : Droit judiciaire /
La condition suspensive ou résolutoire dans les contrats droit processuel
La condition résolutoire en droit des contrats

La faculté de rétractation
Le formalisme des contrats
Les mentions obligatoires dans les contrats de crédit à la

consommation
L’offre préalable dans le contrat de crédit immobilier
La liberté contractuelle dans la fixation des prix
La fixation des prix dans le contrat de vente
Les prix dans le contrat d’entreprise ou contrat de marché
La fixation des prix dans le contrat de distribution
L’indexation du prix et les clauses d’indexation
Les barèmes et conditions de vente
La clause pénale
Les clauses limitant ou aggravant la responsabilité
Les clauses attributives de compétence
La transaction : définition, conditions, sanction
Cours de Techniques Contractuelles
Ces atteintes se développent depuis une

cinquantaine d’années et on constate le
développement de contrats imposés, forcés que
l’on doit distinguer d’un contrat d’adhésion.
Le contrat d’adhésion étant caractérisé par la

contrainte qu’exerce une partie sur l’autre parce que
l’une des parties se trouve en position de force sur le
plan économique par rapport à l’autre qui va lui
permettre de dicter ses convictions, les dispositions
contractuelles.
Contrat pré rédigé qui recevra ou non l’adhésion du

partenaire contractuel (l’autre partie ne peut pas
négocier les termes du contrat : elle ne peut que
adhérer ou refuser d’adhérer au contrat).
Exemples : contrat d’abonnement téléphonique, EDF

…
Dans les contrats forcés, la contrainte trouve son

origine dans la loi.
Auditor (m/w/d) Interne
München Regensbu
Mitarbeiter*in Interne Revision (m/w/d) Audito
Köln Münster
C’est la loi qui va donc poser une dérogation au

principe de liberté de contracter.
Ces atteintes législatives, peuvent être regroupées

en trois catégories:
*Dérogations qui vont atteindre la liberté de ne pas

contracter.
*Les atteintes à la liberté de choisir son Co

contractant.
*Atteintes à ces 2 éléments : une partie est obligée

par la loi de contracter et en plus avec une personne
qui lui est déterminée.
Paragraphe 1: L’atteinte à la
liberté de ne pas contracter

Les personnes seront contraintes de passer un

contrat tout en restant libre de choisir le
cocontractant.
C’est le cas de l’obligation de souscrire une

assurance, par exemple, pour les automobilistes,
pour les professionnels (= assurance de

responsabilité civile), pour les professions libérales…
Obligation pour le commerçant d’ouvrir un compte
en banque.
liberté de choisir son
cocontractant

Par principe, on est libre de contracter avec la

personne de son choix mais il y a des atteintes avec
une limitation dans le choix ou le choix peut être
purement et simplement supprimé.
1) limitation du choix
Il sera donc interdit, illicite de refuser de contracter

avec telle ou telle personne pour tel ou tel motif.
PDF2XL
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Différentes hypothèses :

*C’est le cas de la vente entre professionnels :
Elle se place sur le terrain du droit de la

concurrence.
La libération du refus de vente par la loi du premier

juillet 1996 loi Galland, implique la liberté de ne pas
contracter.
Il peut donc y avoir un refus de vente: ce principe

connait des limites qui vont donc restreindre le choix
possible du cocontractant.
Ce refus de vente ou de prestation de service entre

professionnels peut constituer une pratique
prohibée au sens des articles L.420-1 et -2 du
Code de Commerce dans l’hypothèse dans laquelle
ce refus de vente serait la manifestation d’une
entente ou d’un abus de domination sur le
marché.
Ce refus de vente peut encore être sanctionné au

visa de l’article L.442-5 du Code de Commerce
lorsque le refus de vendre constitue un moyen
indirect d’imposer un prix minimal de revente.
*La vente aux consommateurs
l’article L.122-1 du Code de la Consommation

interdit de refuser à un consommateur la vente d’un
produit ou la prestation d’un service sauf motif
légitime.
Qu’est-ce qui peut entrer dans les motifs

légitimes ?
L’indisponibilité du produit, l’insolvabilité du

consommateur.
Les convictions religieuses ou personnelles ne

constituent pas de motifs légitimes.
*Les discriminations :
Le principe est qu’il est interdit de refuser de

contracter pour des raisons discriminatoires sous
peine de sanction.
La discrimination étant le fait de traiter différemment

2 personnes qui sont placées dans la même
situation juridique.
Article 225-1 du code pénal
*Il a été remodifié par une loi du 27 mai 2008, article

qui énonce que :
-constitue une discrimination toute distinction opérée

entre les personnes physiques à raison de leur
origine, sexe, situation familiale, nom patronymique,
orientation sexuelle, mœurs, âge, opinion politique
…
-L’alinéa 2 envisage la discrimination entre les

personnes morales cette fois : à raison du sexe, de
l’origine, … des membres de cette personne morale.
Cette discrimination constitue un délit : 3 ans +

45000 euros si elle conduit à refuser la fourniture
d’un bien ou d’un service ou a subordonner la
fourniture d’un bien ou d’un service à une condition
fondée sur l’un des éléments visés a cet article : et il
faut, pour que le délit soit constitué, relever l’élément

intentionnel de l’auteur de la discrimination mais
aussi établir la preuve de cette infraction.
*Le dispositif législatif prévoit en revanche un

certain nombre d’exceptions à l’article 225-3 du
Code Pénal.
-Par exception, des éléments contenus dans cet

article, peuvent être utilisé = article 225-3 du Code
Pénal :
Exemple: les contrats d’assurance peuvent prendre

en compte l’état de santé si le contrat prend en
compte le décès.
Ces discriminations retrouvent un caractère

répréhensible si elle se fonde sur la prise en compte
de texte génétique prédictif ayant pour objet une
maladie non encore déclarée ou une prédisposition
génétique à une maladie.
-Exception également en matière d’emploi lorsque

là encore le refus d’embauche ou le licenciement est
fondé sur une inaptitude médicalement constaté au
regard de l’emploi considéré.
-De la même manière autre exception: article 225-

3 du CP vise un refus d’embauche fondé sur la
nationalité en application des dispositions statutaires
relatives à la fonction publique.
Remarque sur la preuve de cette infraction: certaine

méthodes étaient utilisées = c’est par exemple le
testing qui a été mis en place, en œuvre pour
déceler d’éventuelles pratiques discriminatoire a
raison notamment de l’origine raciale, ethnique.
La chambre criminelle de la cour de cassation a

validé ce mode de preuve en indiquant qu’aucune
disposition légale ne permet au juge répressif
d’écarter des moyens de preuve produit par les
parties aux seuls motifs qu’ils auraient été obtenu de
façon illicite ou déloyale. Qu’il leur appartient
seulement article 427 du code de procédure pénal
d’en apprécier la valeur probante après les avoir
soumis à la discussion contradictoire.
Article L.1134-1 du code de travail :
Cet article prévoit qu’aucune personne ne peut être

écartée d’une procédure de recrutement ou de
l’accès à un stage ou d’une période de formation en
entreprise, aucun salarié ne peut être sanctionné,
licencié ou faire l’objet d’une mesure discriminatoire
directe ou indirecte tel que définit à l’article 1er de
cette loi de 2008.
Loi qui est une loi d’adaptation de mesures

communautaires en droit interne.
Lorsque survient un litige, le candidat à un emploi,

un stage … ou un salarié présente des éléments de
fait laissant supposer l’existence d’une discrimination
directe ou indirecte.
Donc, allègement de la charge de la preuve car le

demandeur n’a pas à rapporter la preuve mais
simplement apporter des éléments laissant supposer
l’existence de la discrimination invoquée.
C’est le défendeur qui doit prouver que sa décision

est justifiée par des éléments objectifs étranger à
toute discrimination.
On trouve aussi cette approche de discrimination en

matière contractuelle dans les baux d’habitation qui
résulte d’une intervention législative du 17 janvier
2002 qui dispose qu’aucune personne ne peut se
voire refuser la location d’un logement en raison de
son origine, sexe …
La loi prévoit un mode de preuve allégé et il suffit à

la victime d’apporter des éléments laissant supposer
cette discrimination.
C’est au bailleur de se justifier.
2) La suppression du choix :
Cela suppose que l’on va imposer un cocontractant.
C’est le cas des droits de préemption notamment

lorsque dans certaines hypothèses le bailleur décide
de vendre des droits de préemption : ces droits
peuvent être vendus au locataire en place
Donc il y a une priorité accordée au locataire

d’acheter un bien.
Donc, le locataire est imposé au bailleur pour

acheter le bien.
C’est le cas en matière de bail rural, d’habitation

dans lequel le locataire en place bénéficie de ce droit
de préemption.
double liberté de ne pas
contracter et de choisir son
cocontractant
*Cette double atteinte implique que dans certaines

hypothèses une personne sera tenue de conclure
un contrat avec quiconque le lui demande (=
absence de choix possible).
C’est le cas pour les personnes disposant d’un

monopole de droit comme les officiers ministériels,
des personnes qui remplissent une fonction
indispensable comme le médecin qui en cas
d’urgence a l’obligation de contracter avec toute
personne qui le lui demande.
*Cette double suppression de la liberté signifie

qu’une personne est tenue de contracter avec une
autre désignée par la loi.
C’est le cas à l’article 661 du code civil relatif à

l’acquisition forcée de la mitoyenneté lorsque 2
immeubles sont séparés par un mur appartenant en
propre à un propriétaire, l’autre à la possibilité de
contraindre le propriétaire de la clôture à lui céder la
mitoyenneté. Obligation de contracter avec le
propriétaire mitoyen concernant la vente de cette
clôture mitoyenne.
Mais, aussi le renouvellement du bail commercial …
Quant à la sanction qui peut être envisagée, elle

consiste parfois en la conclusion du contrat en
cause.
Par exemple, l’officier ministériel peut être requit de

prêter son ministère, le bail commercial peut être
renouvelé contre la volonté du bailleur
 PRÉCÉDENT SUIVANT 
La lettre d’intention
L’obligation d’information dans le

contrat de distribution
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Affaires : Droit des affaires et de

CONTRACTUELLE l’entreprise, Droit commercial, Effets de

commerce / Instrument de paiement,

réglementation des relations contractuelles économique

considérée comme faible par le législateur qui à ce Procédure pénale

Administratif : Droit administratif,Droit

Grands arrêts du droit administratif,

Constitution : Droit Constitutionnel,

Contentieux Constitutionnel, Institutions

Éco/ Compta : Comptabilité, Cours

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américain, Droit anglais, Droit belge,

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des contrats, Responsabilité délictuelle,

Immatériel :Propriété industrielle,

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communication, Droit d’auteur, Droit

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manoukian Social : Droit du travail, Droit social /

Phase préparatoire du contrat (pourparlers, promesse…) Urba, construction… :Urbanisme et

Le préjudice de la rupture fautive des pourparlers Construction, Droit des transports

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Sociologie, Vie politique, Philosophie du

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La condition résolutoire en droit des contrats

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Exemples : contrat d’abonnement téléphonique, EDF

Dans les contrats forcés, la contrainte trouve son

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C’est la loi qui va donc poser une dérogation au

Ces atteintes législatives, peuvent être regroupées

*Dérogations qui vont atteindre la liberté de ne pas

*Les atteintes à la liberté de choisir son Co

*Atteintes à ces 2 éléments : une partie est obligée

Les personnes seront contraintes de passer un

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pour les professionnels (= assurance de

Par principe, on est libre de contracter avec la

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*C’est le cas de la vente entre professionnels :

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La libération du refus de vente par la loi du premier

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