Edition 2023

B102 Equipe Droit Ebusiness

Destiné aux étudiants en :
• e-business (Bloc 1)
219000372
 Table des matières
Table des matières.................................................................................................................... 1
Présentation de l’UE ................................................................................................................. 6
MODULE 1 : INTRODUCTION AU DROIT ..................................................................................... 8
Introduction ............................................................................................................................. 9
Chapitre 1 : Le système juridique ............................................................................................. 10
1. Raison d'être du droit .......................................................................................................................... 10
2. Définition du droit ............................................................................................................................... 11
3. Les sources du droit ............................................................................................................................. 12
3.1. Les lois au sens large ................................................................................................................... 12
3.2. La jurisprudence.......................................................................................................................... 13
3.3. La doctrine .................................................................................................................................. 13
3.4. La coutume ................................................................................................................................. 13
4. Les différentes divisions et branches du droit ..................................................................................... 14
4.1. Le droit public ............................................................................................................................. 14
4.2. Le droit privé ............................................................................................................................... 14
5. Le système politique belge .................................................................................................................. 15
Introduction ............................................................................................................................................. 15
5.1. Les 3 pouvoirs constitutionnels .................................................................................................. 15
5.2. Fédéralisme................................................................................................................................. 16
5.2.1. Régions et Communautés .................................................................................................. 16
5.2.2. Institutions ......................................................................................................................... 18
5.3. Aujourd’hui et demain ? ............................................................................................................. 20

Chapitre 2 : Les sujets de droit .................................................................................................21

1. Les personnes physiques ..................................................................................................................... 21
2. Les personnes morales ........................................................................................................................ 22

Chapitre 3 : Les statuts juridiques ............................................................................................. 24

1. La fin du statut de commerçant .......................................................................................................... 24
2. L’entreprise .......................................................................................................................................... 25
3. Profession libérale ............................................................................................................................... 26
4. Travailleur indépendant – travailleur salarié ....................................................................................... 26
4.1. Le travailleur indépendant .......................................................................................................... 26
4.2. Statut social du travailleur indépendant ..................................................................................... 26
5. Le consommateur ................................................................................................................................ 27

MODULE 2 : JE M’ENGAGE .............................................................................................. 28

Introduction ............................................................................................................................ 29
Chapitre 1 : Je négocie .............................................................................................................31
1. Définitions : contrat – acte juridique – fait juridique .......................................................................... 31
1.1. L’acte juridique ........................................................................................................................... 31
1.2. Le fait juridique ........................................................................................................................... 31
2. Les étapes de la formation du contrat................................................................................................. 32
2.1. Les pourparlers ........................................................................................................................... 32
2.2. L’offre .......................................................................................................................................... 33
2.3. L’acceptation ............................................................................................................................... 34
2.3.1. Contrat entre absents – contrats conclus par voie électronique ....................................... 34
1
 2.3.2. « Qui ne dit mot consent » ou le silence peut-il être une forme d’acceptation ? ............. 34
2.3.3. Conflit de conditions générales .......................................................................................... 34

Chapitre 2 : Je conclus..............................................................................................................37
1. Créancier – débiteur ............................................................................................................................ 37
2. Les grands principes de la formation des contrats .............................................................................. 38
2.1. L’autonomie de la volonté (ou liberté contractuelle) ................................................................. 38
2.2. Le consensualisme ...................................................................................................................... 40
2.2.1. Première exception au consensualisme - le contrat formel .............................................. 40
2.2.2. Deuxième exception au consensualisme - le contrat réel.................................................. 40
3. Les contrats conclus par voie électronique – la théorie des « équivalents fonctionnels » ................. 41
4. Les conditions de validité du contrat ................................................................................................... 42
4.1. Le consentement ........................................................................................................................ 42
4.1.1. L’erreur ............................................................................................................................... 42
4.1.2. Le dol .................................................................................................................................. 43
4.1.3. La violence .......................................................................................................................... 43
4.1.4. L’abus de circonstances ..................................................................................................... 43
4.2. La capacité .................................................................................................................................. 44
4.2.1. La capacité des personnes physiques ................................................................................ 44
a) La capacité de jouissance ....................................................................................................... 44
b) La capacité d’exercice ............................................................................................................. 44
4.2.2. La capacité des personnes morales.................................................................................... 44
4.3. L’objet ......................................................................................................................................... 45
4.3.1. L’objet doit être déterminé ou déterminable .................................................................... 45
4.3.2. L’objet doit être possible et réalisable ............................................................................... 45
4.3.3. L’objet doit être licite ......................................................................................................... 45
4.4. La cause....................................................................................................................................... 45
4.5. Remarque : sanction en cas de vice de formation du contrat .................................................... 45
4.5.1. La nullité absolue ............................................................................................................... 46
4.5.2. La nullité relative ................................................................................................................ 46

Chapitre 3 : J’exécute ...............................................................................................................48

1. Les obligations ..................................................................................................................................... 48
1.1.1. Classification des obligations selon leur objet ................................................................... 48
1.1.2. Classification des obligations selon leur étendue .............................................................. 49
1.2. Les modalités des obligations ..................................................................................................... 50
1.2.1. Le terme ............................................................................................................................. 50
a) Le terme suspensif.................................................................................................................. 50
b) Le terme extinctif ................................................................................................................... 51
1.2.2. La condition ........................................................................................................................ 51
c) La condition suspensive .......................................................................................................... 51
d) La condition extinctive (ou résolutoire) ................................................................................. 51
1.2.3. Divisibilité – solidarité ........................................................................................................ 53
e) Entre co-débiteurs « particuliers » - droit civil ....................................................................... 53
f) Entre codébiteurs « entreprises » .......................................................................................... 53
g) Les effets de la solidarité ........................................................................................................ 54
2. Contrat synallagmatique – contrat unilatéral...................................................................................... 54
3. Les grands principes de l’exécution des contrats ................................................................................ 55
3.1. La convention-loi......................................................................................................................... 55
3.2. L’exécution de bonne foi ............................................................................................................ 56
3.3. La relativité ................................................................................................................................. 57
4. L’extinction des obligations ................................................................................................................. 57
4.1. Le paiement ................................................................................................................................ 57

2
 4.1.1. Qui peut payer ? ................................................................................................................. 58
4.1.2. A qui doit-on payer ? .......................................................................................................... 58
4.1.3. Que doit-on payer ? ........................................................................................................... 58
4.2. La prescription extinctive ............................................................................................................ 58

Chapitre 4 : Je rencontre des problèmes ...................................................................................61

1. Introduction – la responsabilité contractuelle .................................................................................... 61
2. Actions du créancier ............................................................................................................................ 62
2.1. La mise en demeure .................................................................................................................... 62
2.2. Le droit à la suspension (=l’exception d’inexécution) ................................................................. 62
2.3. L’exécution en nature et la réparation par équivalent ............................................................... 63
2.3.1. La condamnation à l’exécution en nature.......................................................................... 63
2.3.2. La condamnation à la réparation par équivalent ............................................................... 63
2.4. La résolution judiciaire ................................................................................................................ 65
3. La preuve du contrat ........................................................................................................................... 67
3.1. Qui doit prouver ? ....................................................................................................................... 67
3.1.1. La charge de la preuve ....................................................................................................... 67
3.1.2. Exceptions .......................................................................................................................... 67
3.2. Que doit-on prouver ? (= l’objet de la preuve) ........................................................................... 68
3.3. Quels sont les différents modes de preuve ? ............................................................................. 68
3.3.1. Les preuves préconstituées ................................................................................................ 68
h) Les écrits signés ...................................................................................................................... 68
i. L’acte authentique ............................................................................................................. 68
ii. L’acte sous signature privée ............................................................................................... 69
i) Les autres écrits ...................................................................................................................... 71
i. Le commencement de preuve par écrit ............................................................................. 71
ii. Les e-mails .......................................................................................................................... 71
3.3.2. Les preuves non préconstituées......................................................................................... 71
j) La preuve par témoins ............................................................................................................ 71
k) Les présomptions ................................................................................................................... 72
iii. Les présomptions légales simples et absolues ................................................................... 72
iv. Les présomptions de fait .................................................................................................... 72
l) L’aveu ..................................................................................................................................... 72
m) Le serment.......................................................................................................................... 72
3.4. La preuve contre un particulier vs. contre une entreprise ......................................................... 73
3.5. Comment prouver contre un particulier ? .................................................................................. 73
3.5.1. Preuve des faits .................................................................................................................. 73
3.5.2. Preuve des actes juridiques entre les parties à l’acte ........................................................ 73
n) Principe : exigence d’un écrit signé au-delà de 3.500 € ........................................................ 74
o) Exceptions à l’exigence d’un écrit signé : liberté de la preuve ............................................. 74
v. Acte juridique unilatéral ..................................................................................................... 74
vi. Impossibilité de prouver par un écrit signé et commencement de preuve par écrit......... 74
vii. L’aveu et le serment .......................................................................................................... 75
3.6. Comment doit-on prouver contre une entreprise ...................................................................... 75
3.6.1. La liberté de la preuve entre entreprises et contre une entreprise ................................... 75
3.6.2. Les modes de preuve supplémentaires spécifiques aux entreprises ................................. 75
p) La facture acceptée ................................................................................................................ 75
q) La comptabilité ....................................................................................................................... 76

MODULE 3 : JE VENDS, TU ACHÈTES ......................................................................................... 80

Introduction ............................................................................................................................ 81
Chapitre 1 : Notions .................................................................................................................82

3
 1. Définition du contrat de vente ............................................................................................................ 82
1.1. Transfert de propriété ................................................................................................................ 83
1.1.1. En droit civil (ventes C2C et B2C) ....................................................................................... 83
a) Principe ................................................................................................................................... 83
b) Exceptions .............................................................................................................................. 83
1.1.2. Les ventes entre entreprises (B to B) ................................................................................. 84
1.2. Le prix.......................................................................................................................................... 84
1.2.1. Prix déterminé ou déterminable ........................................................................................ 84
1.2.2. Fixation du prix ................................................................................................................... 84
2. Les biens : des choses et des droits ..................................................................................................... 85
3. Cas particulier de la vente à distance (B2C) ........................................................................................ 87
3.1. Définition .................................................................................................................................... 87
3.2. Règles particulières ..................................................................................................................... 87
3.2.1. Au niveau de la formation .................................................................................................. 87
3.2.2. Au niveau de l’exécution .................................................................................................... 87

Chapitre 2 : Obligations du vendeur et de l’acheteur ................................................................ 88

1. Les obligations du vendeur .................................................................................................................. 88
1.1. Obligation de conseil .................................................................................................................. 88
1.2. Obligation de délivrance ............................................................................................................. 88
1.2.1. Obligation de livrer matériellement la chose vendue ........................................................ 89
a) Moment de la délivrance ........................................................................................................ 89
b) Frais de la délivrance .............................................................................................................. 89
c) Lieu de la délivrance ............................................................................................................... 89
d) Sanctions de la non-délivrance : application du droit commun ............................................. 89
1.2.2. Obligation de livrer une chose conforme et exempte de vice ........................................... 90
1.3. Obligation de garantie ................................................................................................................ 90
1.3.1. Garantie légale pour les biens de consommations en B to C ............................................. 90
e) Champ d’application et portée de la garantie légale ............................................................. 90
f) Mise en œuvre de la garantie ................................................................................................. 92
1.3.2. Garantie des vices cachés en C to C, B to B et B to C ......................................................... 94
g) Objet de la garantie ................................................................................................................ 94
h) Actions de l’acheteur .............................................................................................................. 95
2.1. Obligation de retirement ............................................................................................................ 97
2.2. Obligation de payer le prix .......................................................................................................... 97

Chapitre 3 : Les conditions générales de vente..........................................................................98

MODULE 4 : JE SUIS RESPONSABLE ........................................................................................... 99
Introduction .......................................................................................................................... 100
Chapitre 1 : introduction ........................................................................................................ 101
1. Rappel : fait juridique - acte juridique ............................................................................................... 101
2. Preuve des faits juridiques ................................................................................................................ 101
Chapitre 2 : Responsabilité civile et responsabilité pénale ...................................................... 102
1. Responsabilité pénale versus responsabilité civile ............................................................................ 102
2. La responsabilité civile ....................................................................................................................... 104

Chapitre 3 : la responsabilité civile extracontractuelle ............................................................ 106

1. Les conditions de la responsabilité .................................................................................................... 106
1.1. La faute ..................................................................................................................................... 106
1.2. Le dommage ............................................................................................................................. 107
1.3. Le lien de causalité .................................................................................................................... 107
2. Les causes d’exonération (libératoires) de responsabilité ................................................................ 107
4
 3. Les cas de responsabilité civile extracontractuelle............................................................................ 109
3.1. La responsabilité du fait personnel ........................................................................................... 109
3.2. La responsabilité du fait d’autrui .............................................................................................. 109
3.2.1. Qui est civilement responsable ? ..................................................................................... 110
3.2.1 Qui est civilement responsable ? .............................................................................................. 110
3.2.2. Présomption réfragable ou irréfragable ? ........................................................................ 110
3.3. La responsabilité du fait des choses que l’on a sous sa garde .................................................. 112
4. Conséquences de la responsabilité : l’obligation de réparer le dommage ........................................ 112

Chapitre 4 : la responsabilité civile objective .......................................................................... 114

1. Les usagers faibles ............................................................................................................................. 114
2. Les accidents de travail ...................................................................................................................... 115
2.1. Objet ......................................................................................................................................... 115
2.2. Débiteur de l’indemnisation ..................................................................................................... 115
2.3. Dommages couverts ................................................................................................................. 115
Bibliographie ......................................................................................................................... 116
1. La législation ...................................................................................................................................... 116
2. La doctrine ......................................................................................................................................... 116
3. Sitographie......................................................................................................................................... 117
4. Syllabus .............................................................................................................................................. 117

5
 Présentation de l’UE
La matière de l’unité d’enseignement (UE) « Droit des contrats et de la responsabilité » est divisée en
4 parties :

o Module 1 : Introduction au droit

o Module 2 : Je m’engage
o Module 3 : Je vends, tu achètes
o Module 4 : Je suis responsable

Le module 1 proposera une brève introduction au droit, pour vous permettre de comprendre ce qu’est
le droit, d’où il vient, qui a des droits et des obligations dans notre système juridique et comment ces
droits et obligations peuvent varier en fonction du statut juridique.

Dans le module 2, nous aborderons, sous l’angle légal, les différentes étapes de la vie d’un contrat.
Nous étudierons ainsi les règles qui encadrent la négociation d’un contrat, sa conclusion, puis son
exécution spontanée ou forcée.

Le module 3 sera consacré au contrat de vente. Nous verrons comment les règles étudiées au module
2 s’appliquent à ce contrat particulier et quelles en sont les spécificités, notamment sur le plan des
obligations du vendeur et de l’acheteur.

Avec le module 4, nous quitterons la sphère des contrats pour nous intéresser à quelques situations
dans lesquelles la responsabilité d’une personne peut être mise en cause, en dehors de tout contrat.

Les réglementations auxquelles il sera principalement fait référence dans l’UE sont le Code civil et le
Code de droit économique (ci-après « CDE »).

Vous noterez à cet égard qu’un vaste projet de réforme du Code civil est en cours depuis plusieurs
années. L’objectif de ce projet est de proposer un nouveau Code civil moderne, structuré, aisément
accessible et lisible1. Après le droit de la preuve (livre 8), le droit des biens (livre 3), le droit patrimonial
des couples (livre 2, titre 3) et les successions, donations et testaments (livre 4), le droit des obligations
a, lui aussi fait l’objet d’un remaniement en profondeur avec l’adoption du nouveau livre 5 du Code
civil par la Chambre des représentants le 21 avril 2022. La loi du 28 avril 2022 portant le livre 5 « Les
obligations » du Code civil a été publiée au Moniteur belge le 1er juillet 2022. Elle est entrée en vigueur
le 1er janvier 2023 (le premier jour du sixième mois qui suit celui de sa publication au Moniteur belge).

Cette UE a pour objectif principal de vous donner le bagage nécessaire pour vous permettre d’aborder
diverses situations concrètes avec des connaissances juridiques de base, tout en ayant le bon réflexe
de vous adresser à des personnes plus spécialisées si cela s’avère nécessaire.

Au terme de cette UE, vous devrez être capables de :

o identifier au sein de la vie privée et professionnelle des concepts juridiques en les nommant par
le vocabulaire technique adéquat
o maîtriser des notions juridiques qui vous permettront de respecter la législation et les
réglementations propres à votre future profession

1
Doc. Parl., n°54-3709/001, www.lachambre.be.
6
o résoudre des problèmes juridiques concrets qui touchent les particuliers ou les entreprises avec
structure et rigueur en appliquant les principes juridiques étudiés au cours
o acquérir le réflexe de vous renseigner sur l’actualité politico-légale touchant soit les particuliers,
soit les entreprises pour pouvoir vous adapter à l’évolution des principes juridiques acquis
o faire des liens entre l’actualité et les concepts juridiques étudiés au cours.

Avertissement :

Le présent syllabus ne constitue que l’un des supports de l’unité d’enseignement (UE). Il doit être
complété par les développements effectués et les exercices réalisés au cours, le tout faisant partie de
la matière pour l’évaluation. Un fascicule d’exercices sera distribué aux étudiants par leur professeur.

7
MODULE 1 : INTRODUCTION AU DROIT

8
 Introduction
Le droit est partout, que ce soit dans notre vie privée, dans notre vie sociale ou encore dans notre vie
professionnelle.

Une première démarche est de comprendre les raisons de cette omniprésence du droit, de bien saisir
ce qu’est le droit et finalement d’en découvrir quelles sont les grandes catégories.

Nous découvrirons ensuite que chacun d’entre nous est une personne physique au sens juridique du
terme et ce que cela implique.

Enfin, vous allez durant vos études découvrir le monde des affaires et approcher le monde de
l’entreprise. Dans cette optique, il est important de maîtriser les notions essentielles de personne
morale, d’entreprise, de consommateur et d’indépendant, qui n’auront bientôt plus aucun secret pour
vous !

9
 Chapitre 1 : Le système juridique
Objectifs :
• Comprendre le droit, ses sources et ses différentes branches
• Comprendre la notion de statut juridique

1. Raison d'être du droit

L'observation nous apprend que l'homme ne vit pas seul mais dans des communautés plus ou moins
importantes et en interaction avec les autres.

Si au sein de ces communautés, chaque individu vivait sans tenir compte de l'existence de ses voisins,
l'épanouissement individuel deviendrait rapidement impossible car, à chaque instant, les membres de
la communauté se heurteraient et ils vivraient en état permanent de conflit.

Lorsque les individus formant une même communauté prennent conscience que la réalisation de
l'épanouissement individuel suppose une certaine limitation de l'activité individuelle et la réalisation
en commun de certaines tâches qui profitent à tous, cette communauté découvre intuitivement la
nécessité du droit.

Certaines règles sont donc de pure nécessité, sans référence à la morale et ont pour objectifs d’établir
et de maintenir l’ordre dans le groupe. Certaines réalisations nécessaires ou utiles à l'épanouissement
individuel ne peuvent être exécutées que dans l'union volontaire ou forcée des hommes.

Par nature, le droit n'est pas une science exacte. Il est le résultat d'un choix politique et
malheureusement, si les conséquences de la règle ont été mal réfléchies, celle-ci peut engendrer des
effets pervers (non désirés).

10
2. Définition du droit
Il importe de faire la distinction entre le droit, la morale et la déontologie.

LE DROIT LA MORALE LA DEONTOLOGIE

Le droit est un ensemble de « La morale est une boussole La déontologie constitue un

règles générales et
obligatoires qui organisent les
rapports entre les membres
d'une communauté dans le
souci du bien-être commun.
pour indiquer ce qui est bien ou ensemble de règles et de devoirs
mal »2. Celle-ci peut être propre qui régissent une profession dans
à un groupe social à un moment les relations internes et dans les
précis, mais il existe aussi une relations avec les tiers (en plus du
morale individuelle à chaque droit).
individu.
Elle vient du monde professionnel
Elle varie en fonction du temps, visé et est généralement imposée
de la culture, des croyances (et sanctionnée) par un ordre
religieuses, … professionnel ou une association
professionnelle.

Les deux éléments suivants la

caractérisent par rapport au droit :

- l’Etat n’intervient pas dans son

élaboration et sa sanction ;
- seuls les professionnels
concernés sont liés par la
déontologie.

La question qui se pose ici : La question qui se pose ici : est- La question qui se pose ici : qu’est-
cela est-il permis ? Et si non, ce bien ou mal ? ce qui est spécifiquement permis
quelle est la sanction ? Il en ou interdit aux membres d’une
existe de différents types, profession déterminée ?
notamment les sanctions
réparatrices et les sanctions
répressives.

Le droit n’est donc pas synonyme de morale. Il s’en distingue notamment par son auteur étatique et
par la sanction appliquée par les autorités publiques (juge, autorités administratives) en cas de
transgression.

Le droit n’est pas non plus indépendant des valeurs morales : il suit l’évolution de la morale ou du point
de rencontre des différentes morales d’un pays à un moment donné. En effet, la loi ne peut que très
difficilement sanctionner une conduite approuvée par l'opinion publique et inversement.

Le droit fait place à cette évolution en utilisant certains termes : ordre public, bonnes mœurs, bon père
de famille, concurrence loyale, usages honnêtes, etc.

2
BLACKBURN, P., cité par SMETS, P.-F., Ethique ou cosmétique ?, Bruylant, Bruxelles, 2002, p. 12.
11
3. Les sources du droit
Le droit provient de nombreuses sources, tant internationales que nationales, régionales,
communautaires, provinciales ou européennes3. . Au cours du temps, l’Etat belge a signé de nombreux
accords et traités internationaux avec d'autres Etats ou institutions européennes. Dans cette partie du
cours, nous n’aborderons que les sources nationales.

Ces sources n'ont pas toutes la même importance, c'est pourquoi on parle de hiérarchisation des
sources du droit.

3.1. Les lois au sens large

La loi au sens large comprend l'ensemble des décisions écrites prises par les autorités publiques.

Les règles de droit international qui créent des droits et obligations pour les particuliers priment sur
les lois belges. Cette définition vise principalement les règles de droit de l’Union européenne (traités,
règlements, directives).

Certaines de ces règles sont directement applicables dans l’ordre juridique interne belge.

La Constitution belge définit les droits et libertés des citoyens. La constitution précise également les
principes fondamentaux de l’Etat fédéral qu’est la Belgique. Elle prévoit la répartition des pouvoirs :
le pouvoir législatif, le pouvoir exécutif et le pouvoir judiciaire et répartit les compétences des
différentes collectivités fédérées comme les Régions et les Communautés.

Lorsque la règle est fédérale, elle porte le nom de loi (acte du pouvoir législatif fédéral4) ou d’arrêté
royal (acte du pouvoir exécutif fédéral5) et s'applique à toute la Belgique6.

Lorsque la règle est régionale, communautaire, provinciale ou communale, elle porte un autre nom :
décret (Communautés et Régions, sauf la Région de Bruxelles-Capitale), ordonnance (la Région de
Bruxelles-Capitale), arrêté (des gouvernements régionaux et communautaires), règlement (provinces
et communes) et s'applique uniquement sur le territoire concerné.

Il ne vous sera pas demandé, dans le cadre de l’évaluation certificative de la présente unité
d’enseignement, de rechercher des lois. Cependant, vous aurez certainement à le faire à maintes
reprises dans le cadre de votre pratique professionnelle. Les textes internationaux, européens,
fédéraux, communautaires et régionaux régissent de très nombreux aspects de la vie économique, de
sorte qu’ils ne forment plus l’apanage exclusif des juristes. Ces textes, dont certains sont modifiés

3
En matière de droit européen, on fait la distinction entre le règlement et la directive. Le règlement est une
norme directement applicable dans tous les Etats membres tandis que la directive nécessite une transposition
par les Etats membres dans leur droit national respectif.
4
En Belgique, le pouvoir législatif fédéral est constitué du Parlement (composé de la Chambre des Représentants
et du Sénat, mais la décision ultime revient à la Chambre des Représentants) et du Roi (en pratique, il s’agit du
Gouvernement fédéral).
5
En Belgique, le pouvoir exécutif fédéral revient au Roi et (dans les faits, uniquement) au Gouvernement fédéral.
6
Pour les curieux, le texte de la Constitution, des lois et arrêtés royaux et de certains décrets peuvent être trouvés
sur www.juridat.be.
12
fréquemment, se trouvent aisément en ligne via les sites Internet suivants7. Certains de ces sites
(Juridat, Gallilex, Vlaanderen.be, ...) les reprennent même dans leur version “consolidée”, c’est-à-dire
dans leur version actuellement en vigueur, suite aux plus récentes modifications (p.ex. une loi de 1910
peut avoir été modifiée en 2023 ; dans cas, elle se dénommera généralement toujours loi du … 1910,
même si le texte n’est plus celui adopté à l’époque).

Niveau Site (législation consolidée)

International (traités) http://treaties.un.org
Union européenne (Règlements, directives...) http://europa.eu
Conseil de l’Europe www.coe.int
Etat fédéral belge www.juridat.be
Flandre (Communauté et Région) www.vlaanderen.be
Communauté française (Fédération Wallonie- www.cdadoc.cfwb.be/gallilex.htm
Bruxelles)
Communauté germanophone www.dglive.be
Région Wallonne http://wallex.wallonie.be
Région Bruxelles-Capitale www.bruxelles.irisnet.be

3.2. La jurisprudence

La jurisprudence est composée de l’ensemble des jugements et arrêts rendus par les cours et
tribunaux. Elle constitue une source du droit très importante notamment lorsque la loi est floue ou
muette concernant la résolution d’un litige.

3.3. La doctrine

La doctrine comprend les travaux et publications des juristes. C’est le résultat de leur réflexion sur une
règle ou une situation juridique.

3.4. La coutume

La coutume est une règle issue de pratiques traditionnelles et d'usages communs consacrés par le
temps. Elle peut constituer une règle de droit et être appliquée par les cours et tribunaux et compléter
la loi, à condition de ne pas aller à l'encontre d'une autre loi. Dans la pratique, elle est devenue très
rare, mais elle intervient encore dans quelques domaines (principe de solidarité entre les anciens
« commerçants » (voir infra, p. 1), droit de la femme mariée d’utiliser le nom de son époux…).

7
Pour un recensement plus complet des sites reprenant la législation internationale, européenne, belge, mais
aussi issue de pays étrangers, voy. J.-F. van DROOGHENBROECK, G. WILLEMS, A. HOC & S. WATTIER, Leçons de
méthodologie juridique, 2ème éd., Bruxelles, Larcier, 2016, p. 35 et s.
13
4. Les différentes divisions et branches du droit
Le droit belge est scindé en deux grandes divisions : le droit public (qui reprend les règles relatives à
l’organisation de l’Etat ainsi que ses rapports avec les citoyens) et le droit privé (qui règle les rapports
des personnes privées entre elles).

4.1. Le droit public

Au sein du droit public, on retrouve notamment les branches suivantes :

• le droit constitutionnel qui reprend les règles de bases de l’organisation de notre Etat, ainsi
que les droits fondamentaux des citoyens.
• le droit administratif qui règle les rapports entre les citoyens et l’administration ainsi que le
fonctionnement et les pouvoirs de celle-ci.
• le droit pénal qui établit les comportements qui sont constitutifs d’une infraction – à savoir
une contravention, un délit ou un crime – et la peine qui leur est applicable, dans le but de
protéger la société.
• le droit fiscal qui établit la participation financière des citoyens au fonctionnement de l’Etat.
• le droit de la sécurité sociale8 qui établit le paiement trimestriel par les employeurs et les
travailleurs de cotisations sociales calculées sur le salaire perçu afin de pouvoir payer divers
types d’allocations (pension, maladie, accident, chômage, pension, allocations familiales, etc.).
• le droit judiciaire qui établit les compétences des juges, les règles de procédure, etc.

4.2. Le droit privé

Au sein du droit privé, on retrouve notamment les branches suivantes :

• le droit civil qui contient l’essence du droit privé, avec le droit des personnes, des obligations,
des contrats, des biens, de la responsabilité…
• le droit du travail (autre partie du « droit social ») qui règle les rapports entre employeur et
travailleur.
Certaines branches relèvent à la fois du droit public et du droit privé. C’est par exemple le cas du droit
économique9 qui poursuit trois objectifs : préserver la liberté d'entreprendre, garantir la fiabilité des
transactions économiques et assurer la protection du consommateur.
D’autres branches du droit public ou privé existent par ailleurs.

8
Le droit de la sécurité sociale et le droit du travail (division du droit privé) sont regroupés sous le vocable
« droit social ».
9
Y. De Cordt et al., Manuel du droit de l’entreprise, Limal, Anthémis, 2015, p. 24.
14
5. Le système politique belge
Introduction

La Belgique est un petit pays mais au fonctionnement institutionnel assez complexe en raison de sa
mixité linguistique et culturelle. En tant que citoyen et futur acteur de la vie économique, il est
important de connaître les rouages de la nation et de comprendre le contexte politique dans lequel
nous évoluons, contexte politique dont les interdépendances avec le contexte économique sont
nombreuses.

5.1. Les 3 pouvoirs constitutionnels

Trois pouvoirs constitutionnels séparés composent l’état fédéral qu’est la Belgique : le pouvoir
législatif, le pouvoir exécutif et le pouvoir judiciaire.

Le pouvoir législatif élabore les lois. Au niveau fédéral, c’est le Parlement qui exerce le pouvoir
législatif. Le Parlement est divisé en 2 chambres : la Chambre des représentants et le Sénat.

Le Sénat a subi une profonde réforme depuis mai 2014 : il s’agit désormais d’une assemblée non
permanente des entités fédérées : 50 sénateurs sont désignés par les parlements des Communautés
et des Régions parmi leurs membres et 10 sénateurs sont cooptés sur base des résultats électoraux.
Ce nouveau Sénat sera compétent pour la réforme de l'Etat, les lois spéciales et la révision de la
Constitution ainsi que pour les conflits d'intérêts.

Le pouvoir exécutif met les lois en exécution. Le pouvoir exécutif au niveau fédéral appartient au
gouvernement composé du premier ministre, de ministres et de secrétaires d’Etat. Le Roi appartient
au pouvoir exécutif mais il n’a pas de pouvoir propre ou personnel (excepté lorsqu’il désigne un
informateur puis un formateur du gouvernement après les élections). Il n’intervient que par la voie
d’avis, conseils, suggestions ou avertissements adressés aux acteurs du monde politique.

Le pouvoir judiciaire tranche les contestations qui découlent de l’application des lois. Le pouvoir
judiciaire a donc pour mission de juger. Il applique le droit : il statue dans les litiges en matière civile
et applique le droit pénal aux personnes qui ont commis une infraction. Le pouvoir judiciaire sera
examiné dans le module 2 (chapitre 4 – point 4) quant aux juridictions civiles et dans le module 4 quant
aux juridictions pénales.

Ces 3 pouvoirs sont régis par un principe supérieur de séparation des pouvoirs qui signifie que chaque
pouvoir doit s’exercer indépendamment (c’est-à-dire sans ordre ou influence) des autres pouvoirs.

Nous allons dans la suite de ce module nous concentrer sur les pouvoirs législatifs et exécutifs et
constater que ces pouvoirs législatifs et exécutifs sont répartis entre les entités fédérales et les entités
fédérées.

15
 5.2. Fédéralisme

De 1830 à 1970, la Belgique était un état dit unitaire.

Le vote des lois linguistiques entre 1873 et 1963 a constitué une étape importante vers la réforme de
l’Etat : ces lois ont reconnu comme langues officielles de la Belgique le français, le néerlandais et
l’allemand.

Entre 1970 et 1993, la Belgique a évolué, au gré des quatre premières réformes de l’Etat, vers une
structure fédérale : le pouvoir n’appartient plus uniquement au Gouvernement fédéral et au
Parlement fédéral mais également aux entités fédérées créées : les Régions et les Communautés qui
disposent chacune de compétences et d’institutions (gouvernement et parlement) propres. En 1993,
l’article 1er de la Constitution belge qui disposait : « La Belgique est divisée en provinces » devient : «
la Belgique est un Etat fédéral qui se compose des Communautés et des Régions ».

La réforme de l’Etat belge s’est poursuivie avec les 5ème et 6ème réformes de l’Etat10 .

Au fur et à mesure des 6 réformes successives de l’Etat, les entités fédérées que sont les Communautés
et Régions se sont vu confier davantage de compétences autrefois exercées par l’Etat fédéral : c’est ce
que l’on nomme le transfert de compétences.

La pyramide de l'ancien État unitaire a donc laissé la place à un système plus complexe à trois étages,
mis en place par la réforme de l'État.

L'étage supérieur est occupé par l'État fédéral, les Communautés et les Régions qui sont tous trois
égaux en droit. Ils interviennent donc sur un pied d'égalité mais dans des domaines différents.

L'étage immédiatement inférieur est toujours occupé par les provinces. Mais au lieu d'être soumises,
comme avant la réforme, à l'État central, elles doivent agir dans le cadre des compétences fédérales,
communautaires ou régionales en étant subordonnées à toutes les autorités supérieures.

A la base de l'édifice, on trouve encore les communes (589), qui sont les lieux de pouvoir les plus
proches du citoyen. Elles aussi, comme les 10 provinces, sont soumises aux autorités supérieures.
Selon les compétences exercées, elles relèvent donc soit de l'État fédéral, soit de la Communauté, soit
de la Région. Elles sont financées et contrôlées en ordre principal par les Régions11.

5.2.1. Régions et Communautés

A) Communautés

Le concept de « Communauté » renvoie aux personnes qui la composent et aux liens qui les unissent
à savoir la langue et la culture.

10
Cinquième réforme de l’Etat en 2001 : accord du Lambermont (nouveau transfert de compétences vers les Régions et les
Communautés) et accord du Lombard (modification du fonctionnement des institutions bruxelloises).

Sixième réforme de l’Etat en 2012 (scission de la circonscription électorale de BHV) et 2014 (nouveau transfert de
compétences et loi de financement – réforme du Sénat – voir infra point 5.3).

11
http://www.belgium.be/fr/la_belgique/pouvoirs_publics/la_belgique_federale/structure/

16
Les Communautés, créées en 1970, sont au nombre de 3 : la Communauté flamande – la Communauté
française12 et la Communauté germanophone.

www.Belgium.be

Les Communautés ne sont pas rattachées à un territoire, au contraire des Régions

Dotées au départ de compétences uniquement culturelles, les Communautés disposent aujourd’hui

de domaines de compétences bien plus vastes tels que des matières touchant directement les
personnes : aide sociale, enseignement, petite enfance, aide à la jeunesse, allocations familiales…

A Bruxelles, les citoyens peuvent faire appel aux services et institutions de la Communauté française
ou de la Communauté flamande, sans que ce choix soit exclusif (c’est pour cette raison que le territoire
bruxellois est hachuré sur la carte ci-dessus). Ainsi, par exemple, une même personne peut s’y faire
soigner dans un hôpital régi par la Communauté flamande et suivre un enseignement dans une école
subventionnée par la Communauté française (celle-ci se dénomme souvent “Fédération Wallonie-
Bruxelles" dans la pratique, même si l’appellation officielle, qui est reprise dans la Constitution, reste
“Communauté française”).

C’est principalement pour cette raison qu’on dit que les Communautés ne sont pas territoriales.

Toujours à Bruxelles, les compétences de la Communauté française sont exercées par la Commission
communautaire française (la “COCOF”) et celles de la Communauté flamande par la commission

12
Depuis le 25 mai 2011, sans que sa dénomination constitutionnelle ait été changée, elle se désigne elle-même sous le nom
de Fédération Wallonie-Bruxelles.
17
communautaire flamande – en néerlandais Vlaamse Gemeenschapscommissie - (la “COCON”). IL y a
aussi certaines compétences qui, par leur nature (politique de la santé, aide aux personnes et leurs
familles), doivent nécessairement être exercées par les deux Communautés ensemble : elles le font
par le biais de la Commission communautaire commune (la “COCOM”).

B) Régions

Les Régions sont également au nombre de trois (sans toutefois correspondre aux 3 Communautés) : la
Région flamande, la Région wallonne et la Région de Bruxelles-Capitale13.

Le concept de Région est né du souhait de certains à davantage d’autonomie économique. Les Régions
disposent donc de compétences propres qui sont plutôt d’ordre économique. On peut citer entre
autres une partie de l’énergie, de l’emploi, de l’agriculture, de l’économie, l’urbanisme, les travaux
publics, les transports en commun régionaux, …

www.Belgium.be

Les 3 Régions, au contraire des Communautés, correspondent donc à un territoire donné.

5.2.2. Institutions

Les pouvoirs législatifs et exécutifs sont répartis entre les entités fédérales et les entités fédérées dans
leurs domaines de compétence respectifs.

13
Les Régions flamandes et wallonnes ont été créées en 1980 lors de la 2ème réforme de l’Etat tandis que la Région de
Bruxelles –Capitale est née en 1988-1989 lors de la 3ème réforme de l’Etat.
18
Chaque Communauté et chaque Région disposent de son propre gouvernement et propre parlement
à l’exception de la Communauté flamande et de la Région flamande qui ont décidé de “fusionner”14
leurs gouvernements en un seul « Gouvernement flamand » (Vlaamse Regering) et leurs parlements
en un seul « Parlement flamand » (Vlaams Parlement). Les francophones n’ont pas souhaité opérer le
même regroupement étant donné la proportion plus importante de francophones bruxellois par
rapport aux francophones wallons que celle des néerlandophones bruxellois par rapport aux Flamands
(néerlandophones de Flandre).

Le tableau suivant fait la synthèse des institutions des pouvoirs législatif et exécutif fédéraux,
communautaires et régionaux, ainsi que les actes que ces institutions peuvent adopter. Ceux-ci
peuvent être consultés via les sites renseignés dans le tableau repris sub 3.2 (il est à noter que le
pouvoir judiciaire est resté entièrement fédéral et qu’il n’y a donc pas de juges régionaux ou
communautaires). Rappelons également que – comme nous l’avons déjà dit -, bien qu’il n’y ait qu’un
seul Etat fédéral, celui-ci n’occupe pas une position hiérarchique supérieure par rapport aux 3
Communautés et aux 3 Régions, ce qui signifie qu’une loi fédérale n’a pas priorité sur un décret
régional ou communautaire. Chacun reste seul compétent dans son domaine, et seule la Constitution
occupe une position hiérarchiquement plus élevée et prime donc les lois, décrets et ordonnances.

Etat fédéral Communautés Régions

Pouvoir législatif Institutions Parlement Parlement Parlement

fédéral + Roi communautaire régional
(Gouvernement
fédéral)
Actes Lois (fédérales) Décrets Décrets (à
Bruxelles :
ordonnances)
Pouvoir exécutif Institutions Roi Gouvernement Gouvernement
(Gouvernement communautaire régional
fédéral)
Actes Arrêtés royaux Arrêtés du Arrêtés du
Gouvernement Gouvernement
de la de la Région
Communauté
Pouvoir judiciaire Institutions Cours et ---- ----
Tribunaux
Actes Arrêts, jugements ---- ----
et ordonnances

14
Si nous mettons le terme ”fusion” entre guillemets, c’est parce que les institutions respectives (Gouvernement,
Parlement) de la Communauté et de la Région flamandes n’ont pas fusionné au sens juridique, ce qui veut dire
que, sur le plan du droit, il existe toujours un Gouvernement de la Communauté, un Gouvernement de la Région,
etc. Ladite ”fusion” est en réalité politique et signifie que les autorités flamandes ont fait en sorte que les
différentes institutions soient composées de mêmes personnes. Ainsi, par exemple, les deux Gouvernements et
Parlement ne se réunissent pas séparément ; il y a un même Ministre-Président, leurs Ministres et Parlementaires
sont, dans leur immense majorité, les mêmes personnes, ils ont présence unique en ligne sous les vocables
Gouvernement et Parlement flamand, etc.
19
 5.3. Aujourd’hui et demain ?

Le dernier transfert de compétences vers les Régions et Communautés date de 2014 (6ème et dernière
réforme de l’Etat en date) et concerne entre autres : les allocations familiales, les soins de santé, le
marché du travail, la sécurité routière, la loi sur les loyers, les maisons de justice, le contrôle technique,
les dépenses fiscales (emprunt hypothécaire), … Ce transfert de compétences s’accompagne d’un
changement important de financement des Régions : la dotation de l’Etat fédéral disparaît mais en
contrepartie le fédéral réduit sa fiscalité sur les revenus tandis que les Régions obtiennent le droit de
prélever des impôts.

A l’heure actuelle, les autorités fédérales restent compétentes principalement :

- pour tout ce qui a trait à l’intérêt général de tous les Belges comme l’armée, les finances, les affaires
étrangères, une partie importante de la santé publique, de la justice et des affaires intérieures, …

- pour ce qui touche au « patrimoine commun » qui comprend la police fédérale, une partie de la
sécurité sociale, la dette publique, les grandes lois de protection sociale (pensions et assurance
maladie-invalidité), la protection de l’épargne, le nucléaire, les entreprises publiques, la politique des
prix et des revenus, …

- pour tout ce qui n’est pas expressément dévolu aux Communautés et Régions.

Certaines matières comme l’emploi, l’économie, les soins de santé, la fiscalité, … sont ainsi écartelées
entre le fédéral et les entités fédérées.

Et demain vers un éclatement de la Belgique ? Est-ce que le fédéralisme poussé au paroxysme mène
inéluctablement vers la séparation pure et simple de la Belgique ? Une seule chose est certaine : une
marche arrière est improbable et l’autonomie des entités fédérées ira grandissante. Mais jusqu’à quel
stade ? Nul ne peut le prédire à l’heure actuelle.

20
 Chapitre 2 : Les sujets de droit
Objectifs :
• Identifier les attributs de la personne physique et morale.

Une personne juridique est un être (individu ou entité) capable d'avoir des droits et d’être soumis à
des obligations.

On distingue les personnes physiques et les personnes morales. Elles présentent l'une et l'autre
certaines caractéristiques.

1. Les personnes physiques

Une personne physique est tout être né vivant et viable. C’est en principe dès sa naissance que l’enfant
est un sujet de droits et d’obligations. C’est la mort de l’individu qui entraîne la perte de la personnalité.

Les caractéristiques juridiques de la personne physique

Toute personne physique possède des caractéristiques ou attributs juridiques afin qu’elle soit
nettement identifiable et qu’aucune confusion ne puisse se produire en ce qui la concerne.

Chaque personne physique possède :

• Un nom

Le nom est l’élément fondamental d’identification de l’individu. Il revêt un but social et personnel. Ce
nom comprend :

- Le nom « de famille ». Il dérive de la filiation. Depuis 2014, il peut s’agir du nom du père, de celui
de la mère ou des deux dans l’ordre choisi par les parents (mais il doit être identique pour les frères
et sœurs nés d’un même père et d’une même mère).
- Le prénom : le choix de celui-ci est libre. Cependant, l’officier d’état civil doit refuser tout prénom
ridicule, portant à confusion ou contraire à l’intérêt de l’enfant.

• Un état civil

L’état civil concerne la situation de l’individu par rapport à la famille et à l’Etat. Cette situation sera
prouvée par les actes de l’état civil qui sont dressés par les officiers de l’état civil (bourgmestre ou
échevin délégué). Ce sont des actes authentiques qui, depuis mars 2019, sont désormais repris dans
une base de données centrale.

• Un domicile

Le domicile est le lieu où une personne a son principal établissement et (normalement) où il est inscrit
dans les registres de la population (à la commune). Le domicile est une nécessité sociale. Il fixe toute
personne dans l’espace pour qu’elle n’échappe pas à ses engagements mais aussi pour qu’elle puisse
exercer ses droits. En principe, les créanciers peuvent faire saisir (presque) tous les biens qui se
trouvent au domicile de leur débiteur, sauf si le propriétaire de ces biens arrive à prouver (devant un
21
Tribunal) qu’ils lui appartiennent (donc attention si vous acceptez qu’une personne vienne se
domicilier chez vous !). Il existe des types particuliers de domicile (domicile élu, adresse de référence
pour les SDF, …).

• Une nationalité

La nationalité est un lien qui attache une personne à un Etat déterminé. Elle est source de droits et
obligations.

• Un patrimoine

La personne physique n’a qu’un seul patrimoine qui forme le gage commun des créanciers.

• Une capacité juridique

C’est la faculté pour une personne d’avoir des droits et de les exercer en réalisant des actes
juridiques15.

2. Les personnes morales

Les personnes morales sont une fiction. Elles se créent sur papier grâce à des statuts le plus souvent
rédigés chez le notaire. Ce document écrit est fondamental car il définit l’identité propre de la
personne morale et ses caractéristiques.

Les personnes morales sont cependant, sur le plan du droit, des personnes à part entière,
juridiquement distinctes des personnes physiques qui les ont créées.

Les caractéristiques juridiques de la personne morale

Une ASBL, une SA, une SRL, … sont des personnes morales. Même si l’ASBL ne poursuit pas de but
lucratif contrairement aux deux autres, on retrouve les mêmes caractéristiques.

• Un nom

Lorsqu’on crée une ASBL ou une société, on choisit librement sa dénomination. Il faut néanmoins tenir
compte des noms déjà utilisés (interdiction de choisir une dénomination déjà utilisée ou susceptible
de créer la confusion avec une autre personne morale).

• Une forme juridique : ASBL, SA, SRL, …

• Un domicile

On parle de siège social. C’est l’adresse officielle de la personne morale.

• Une nationalité

Cette nationalité dépendra du siège social statutaire de la personne morale.

15
Ce point qui nécessite plus de développements sera étudié dans le module 2 « Je m’engage ».

22
 • Un patrimoine

La personne morale a son propre patrimoine. Celui-ci est distinct du patrimoine des personnes
physiques qui l’ont constituée. Les créanciers des personnes physiques ne pourront donc pas saisir le
patrimoine de la personne morale pour obtenir le paiement de leurs créances (sauf dans certains cas
particuliers). En outre, en créant une personne morale « à responsabilité limitée », la personne
physique met son patrimoine personnel à l’abri des créanciers de la personne morale : dans cette
hypothèse, c’est le patrimoine de la personne morale qui servira exclusivement de gage aux créanciers
de celle-ci. Attention, ce principe de responsabilité limitée n’existe pas pour toutes les personnes
morales ! Notez également que le propriétaire d’une personne morale (actionnaire majoritaire…) ne
peut pas disposer à sa guise du patrimoine de celle-ci, puisqu’il est distinct du sien, et que s’il le faisait
malgré tout, il pourrait en subir de fâcheuses conséquences (notamment sur le plan fiscal).

• Une capacité juridique

La personne morale est gérée par un organe, c’est-à-dire une personne physique ou un ensemble de
personnes physiques (exemple : conseil d’administration) auquel la loi confère le pouvoir de
représenter l’être moral et d’agir au nom et pour compte de celui-ci (théorie de la représentation
organique). La capacité de la personne morale est limitée à son objet statutaire.

23
 Chapitre 3 : Les statuts juridiques
Objectifs :
• Se familiariser avec les notions d’entreprise, de profession libérale, de travailleur
indépendant, de travailleur salarié, de consommateur.

Lorsqu’un sujet de droit pose un acte juridique, en personne physique ou personne morale, c’est en
identifiant son « statut juridique » que l’on peut définir les règles de droit qui s’appliquent à sa
situation.

Sur le plan contractuel, il est notamment important de distinguer :

- Les contrats entre particuliers (C2C) ;

- Les contrats entre entreprises (B2B) ;
- Les contrats entre une entreprise et un consommateur (B2C), également appelés « contrats
mixtes ».

En fonction du statut juridique des personnes qui contractent, il est en effet possible que des règles
différentes s’appliquent.

1. La fin du statut de commerçant

Dans le langage courant, vous entendez encore très probablement parler de « commerçant ».
Cependant, en droit, le statut juridique de commerçant n’existe plus depuis 2018.

Progressivement, au cours des dernières décennies, la notion de « commerçant » a été remplacée par
la notion plus large d’ « entreprise » dans un nombre croissant de législations.
En 2018, elle a été définitivement supprimée, et remplacée par une nouvelle définition « générale »
de l’entreprise, insérée dans le Code de droit économique : dans toutes les lois où la notion de
« commerçant » apparaît encore, elle doit être entendue au sens de cette nouvelle définition
d’entreprise (sauf disposition légale contraire).16

16
L. du 15 avril 2018 portant réforme du droit des entreprises, M.B., 27 avril 2018, art. 254, www.juridat.be. Voir
J. STUYCK, “De begrafenis van de koopman: enkele inleidende beschouwingen over de nieuwe wet tot
hervorming van het ondernemingsrecht”, R.D.C., 2018, pp. 315 et sv.
24
2. L’entreprise
Selon la nouvelle définition « générale » de l’entreprise (qui remplace donc la notion de commerçant),
est notamment17 une entreprise :

(a) toute personne physique qui exerce une activité professionnelle à titre indépendant ;

 La notion d’« activité professionnelle » n’est pas définie. Elle implique une certaine
durabilité.
 La notion d’indépendant s’oppose à la notion de salarié (voir infra, p. 26).
 Sont donc aussi visés les titulaires de professions libérales (voir infra, p. 26).

(b) toute personne morale (à l’exception des personnes morales de droit public qui ne proposent
pas de biens ou services sur un marché)

 Ceci comprend également les ASBL, peu importe leur activité.

Cette définition « générale » laisse toutefois subsister d’autres définitions de la notion d’entreprise.
 La notion d’entreprise a plusieurs significations en droit. Comme indiqué ci-avant, de nombreuses
législations s’y sont référées au fil du temps, sans toutes en donner la même définition.

Ainsi, par exemple, le Code de droit économique contient lui-même une autre définition dite
« spécifique » de la notion d’entreprise pour l’application de certaines de ses dispositions18.
Selon cette autre définition, est une entreprise « toute personne physique ou personne morale
poursuivant de manière durable un but économique, y compris ses associations ».
Pour déterminer si une personne physique ou morale entre dans cette autre définition spécifique, il
faut s’intéresser à ce qu’elle fait. Par « but économique », il faut entendre l’offre de biens ou de
services sur un marché donné19. Il s’agit d’une question d’appréciation, qu’il n’est pas toujours facile
de trancher notamment dans le cas d’une ASBL20. Un titulaire de profession libérale, une ASBL qui
exerce une activité économique, relèvent également de cette autre définition.
Cette définition spécifique est notamment utilisée pour l’application de la réglementation des
pratiques du marché et de la protection du consommateur (livre VI du CDE), dont nous étudierons
certaines dispositions dans cette UE.

17
Pour la définition complète, voir art. I.1,1° CDE.
18
Il s’agit en réalité de l’ancienne définition d’entreprise qui était contenue dans le Code de droit économique
et qui sera maintenue pour certains livres uniquement (pour des raisons de conformité au droit européen).
19
V. par exemple, en droit européen de la concurrence, CJUE, 26 mars 2009, Selex Sistemi Integrati c.
Commission, C-113/07 P, RE 2009, p. I-2207, point 69 ou 3 mars 2011, AG2R Prévoyance, C-437/09, RE 2011, p.
I-973, point 42.
20
Doc. Parl., n°54-2828/004, p. 115.
25
3. Profession libérale
Le titulaire d’une profession libérale est, selon le Code de droit économique, « toute entreprise dont
l’activité consiste principalement à effectuer de manière indépendante et sous sa propre responsabilité,
des prestations intellectuelles pour lesquelles une formation préalable et permanente est nécessaire et
qui est soumise à une déontologie dont le respect peut être imposé par une institution
disciplinaire (…) »21.

Une profession libérale est donc celle exercée, de manière indépendante, par des personnes ayant
obtenu un diplôme reconnu dans leur métier, qui sont tenues par un code de déontologie et qui sont
soumises au contrôle d'instances professionnelles dénommées "Ordres professionnels", ou parfois
"Chambres" ou "Syndicats".

Ces professionnels facturent leurs prestations en honoraires. Leur temps de travail est souvent libre.
Les activités des professions libérales font l'objet d'une règlementation stricte. Les professions
libérales ne peuvent évoluer que dans le cadre d'un mode d'exercice lui-même règlementé.

4. Travailleur indépendant – travailleur salarié

La notion de travailleur indépendant est une notion de droit social. Elle s’oppose à la notion de
travailleur salarié. Cette distinction entre travailleur indépendant et salarié ne concerne que les
personnes physiques.

4.1. Le travailleur indépendant

L’indépendant est défini 22 comme toute personne physique

• qui exerce une activité professionnelle ;

• qui n’est pas liée par un contrat de travail (cas du salarié) ;
• qui n’est pas statutaire (fonctionnaire).

4.2. Statut social du travailleur indépendant

Le travailleur salarié et le travailleur indépendant jouissent d’un statut social différent même si les
différences ont été estompées au fil des réformes.

Le travailleur indépendant est tenu de :

• s’inscrire à la Banque Carrefour des entreprises ;

• s’affilier à une caisse d’assurances sociales ;
• payer des cotisations à la caisse d’assurances sociales (ce qui ouvrira des droits en matière de
prestations familiales, d’assurance maladie-invalidité, d’assurance maternité, de pension…) ;
• s’affilier à une mutualité.

21
Art. I.1, 14° CDE, tel qu’introduit par la loi du 15 avril 2018.
22
Par l’A.R n°38 du 27 juillet 1967 organisant le statut social des travailleurs indépendants.
26
5. Le consommateur
Lorsqu’une entreprise (définition spécifique du CDE) s’adresse à un consommateur, des règles
particulières du Code de droit économique vont s’appliquer afin de veiller à sa bonne information et à
sa protection.

L’entreprise doit respecter de nombreuses dispositions juridiques en matière notamment d’indication

de prix, de réduction de prix, de vente en soldes, de vente en liquidation, d’étiquetage, d’indication
des quantités, de délai de livraison, de mode de paiement, de conditions générales de vente, de
publicité, de techniques promotionnelles (bon de réduction, carte de fidélité, offre conjointe, etc.),
etc.

Le consommateur est défini par le CDE comme « toute personne physique qui agit à des fins qui
n’entrent pas dans le cadre de son activité commerciale, industrielle, artisanale ou libérale ».

C’est le critère d’affectation non-professionnelle qui est prépondérant pour obtenir la qualité de
consommateur et toute la protection qui en découle.

Ainsi des relations contractuelles B2B (entre entreprises) ne seront pas soumises aux mêmes règles de
droit que des relations contractuelles B2C (entre une entreprise et un consommateur).

27
MODULE 2 : JE M’ENGAGE

28
 Introduction
Objectifs
• Appréhender la notion d’obligation et de créance ;
• Identifier le créancier et le débiteur d’une obligation ;
• Classer les obligations suivant leur source ;
• Distinguer les notions de fait juridique, d’acte juridique et de contrat.

Vous allez rapidement réaliser au travers de ce cours que « vous vous engagez » plus souvent que vous
ne le pensez dans la vie de tous les jours, alors même que vous n’avez rien signé, alors même que vous
n’êtes pas encore « engagé » dans la vie active… Que vous le vouliez ou non le droit n’est jamais bien
loin de vous !

Saisir d’emblée les notions juridiques incontournables d’obligation et de droit de créance n’est pas une
chose aisée pour un non-juriste. Mais si l’on part de l’idée d’engagement que le titre du module
suggère et que tout le monde peut comprendre, on peut mieux appréhender ces notions. En effet, le
Larousse définit l’engagement, entre autres, comme « un acte par lequel on s’oblige à accomplir
quelque chose, promesse, convention ou contrat par lequel on se lie ».

Et le « lien » avec la définition juridique d’obligation ci-dessous s’éclaire…

Une obligation est un lien de droit en vertu duquel une ou plusieurs personnes peuvent obliger une
ou plusieurs autres à donner, faire ou ne pas faire quelque chose.

On l'appelle également droit de créance, car c'est un droit qui porte directement sur une personne, le
débiteur, et permet à son titulaire, le créancier, d'exiger du débiteur l'exécution de l'obligation.

On parle de droit de créance, si l'on envisage le point de vue du créancier, et d'obligation, si l'on part
de celui du débiteur.

29
On peut distinguer les obligations selon leur source :

➢ Les obligations contractuelles sont issues d'un accord de volonté entre deux ou plusieurs
personnes en vue de produire des effets juridiques.
➢ Les obligations légales sont issues directement de la loi23.

Nous allons, dans le présent module, nous concentrer sur la notion de contrat (source d’obligations
contractuelles) et découvrir quelles sont les droits et les obligations (éventuellement réciproques) des
personnes concernées :

• pendant qu’elles négocient un contrat : le processus de formation du contrat (chapitre 1);

• au moment de conclure un contrat : quand et à quelles conditions (chapitre 2);
• lorsqu’elles doivent exécuter un contrat (chapitre 3);
• si l’autre partie au contrat ne s’exécute pas (chapitre 4).

23
Les obligations légales seront analysées dans un module ultérieur.
30
 Chapitre 1 : Je négocie
Objectifs
• Définir la notion de contrat ;
• Distinguer l’acte juridique du fait juridique ;
• Comprendre le processus de formation du contrat.

1. Définitions : contrat – acte juridique – fait juridique

Le contrat est un accord de volontés de deux ou plusieurs personnes (physiques ou morales) qui a pour
but de créer, modifier, transmettre ou éteindre des obligations.

Le contrat est un acte juridique bilatéral.

On distingue l’acte juridique du fait juridique.

1.1. L’acte juridique

L’acte juridique est un acte accompli volontairement par l’homme dans le but de produire des effets
juridiques.

La loi prévoit des effets juridiques, mais ils ne se manifesteront que si les individus décident de poser
un tel acte.

L’acte juridique peut être unilatéral, s’il est l’œuvre d’une seule personne, ou bilatéral, s’il est l’œuvre
de deux ou plusieurs personnes. Un contrat est donc nécessairement un acte juridique bilatéral (qui
peut à son tour être synallagmatique ou unilatéral, voir infra, p. 13).

1.2. Le fait juridique

Le fait juridique est tout fait, activité humaine ou événement naturel, à la réalisation duquel la loi
attache des conséquences juridiques (des obligations).

L’individu n’a pas ici la volonté de créer des effets juridiques (ou n’est pas censé avoir cette volonté).
C’est la loi qui attache des conséquences juridiques à ces événements « matériels ».

La différence essentielle entre le fait et

l’acte juridique réside dans la volonté de créer des
effets juridiques ! Cette distinction entre acte et fait
juridiques est notamment importante pour
l’application des règles de preuve (voir infra, p. 23).

31
2. Les étapes de la formation du contrat
A partir de quand suis-je obligé ?

Lorsque la loi ne prévoit pas de forme (cas du contrat consensuel qui est le plus fréquent), la rencontre
des volontés librement exprimées des futurs co-contractants suffit à faire naître le contrat. Il est dès
lors important de pouvoir déterminer à quel instant se rencontrent ces volontés.

Pour déterminer cet instant, on peut distinguer dans la négociation d'un contrat trois grandes phases :

• les pourparlers ;
• l'offre ;
• l'acceptation.

Attention, si le contrat est formel ou réel24, on sait exactement quand naît le contrat et donc en principe
les obligations qui en découlent : ce moment se situe dès l’accomplissement des formalités légales ou
dès la remise de la chose.

2.1. Les pourparlers

Cette étape est une phase préliminaire et facultative.

Les futures parties au contrat échangent des propositions ou contre-propositions qui ont pour unique
but de déblayer le terrain, pour évaluer les chances et les avantages d'un éventuel contrat.

Ici, on n’est pas encore lié juridiquement. Les parties en présence peuvent donc rompre la négociation
sans problème.

Toutefois, l'ouverture des pourparlers exige la bonne foi :

• les informations échangées ne peuvent être mensongères ;

• les négociations ne peuvent être rompues de manière abusive.

Une partie pourrait engager sa responsabilité extracontractuelle envers l’autre si elle agit de mauvaise
foi (voir module 4). En outre, la violation d’un devoir d’information pourrait conduire à la nullité du
contrat pour vice de consentement (voir infra, p. 18).

Remarque : Le contrat d'adhésion

On peut penser que les contrats sont toujours librement discutés d’égal à égal par les parties. En
réalité, on observe très fréquemment que les clauses du contrat ont déjà été préétablies par un des
cocontractants et qu’elles sont présentées sous forme de « conditions générales ». Il n’est plus
question de discuter, il ne reste que la liberté de les accepter ou de les refuser.

Dans ce genre de contrat, il n'y a donc pas de pourparlers ou en tout cas ils sont réduits à leur plus
simple expression.

24
Un contrat solennel est un contrat dont la formation nécessite, outre l’échange des consentements,
l’accomplissement de formalités. Un contrat réel est un contrat dont la formation nécessite, outre l’échange
des consentements, la remise de l’objet du contrat. Nous reviendrons ultérieurement – page16 - sur cette
distinction entre les contrats consensuels, réels et solennels.
32
Ces contrats d’adhésion sont parfaitement valables ; leur standardisation permet un gain de temps
non négligeable dans la vie des affaires.

Mais ils présentent aussi un risque d’abus lorsqu'on se trouve dans une situation de monopole où il
n'est pas possible de faire appel à la concurrence. Pour pallier ce risque, le législateur a prévu dans
certains cas, une réglementation impérative ou l’utilisation des contrats types équilibrés. A cette
protection s’ajoute également l’interdiction des clauses abusives (voir infra, p. 15).

De toute façon et dans le pire des cas, le juge apportera aussi une protection à la partie la plus faible :
même si le contrat d’adhésion est autorisé, il faudra vérifier que l’on a suffisamment attiré l’attention
du cocontractant et qu’il a réellement « adhéré », qu’il a bien donné son consentement. Bien sûr, il
ne suffit pas de prétendre que l’on n’a pas lu les conditions générales !

2.2. L’offre

L’offre n’est qu’une proposition de conclure un contrat (proposition contractuelle). Il n’y a donc pas
encore de contrat.

Pour être en présence d’une offre, la proposition contractuelle doit être :

i. ferme : l’offrant a bien l’intention de s’engager juridiquement ;

ii. complète : les éléments essentiels du contrat (notamment le prix, l’objet, ...) doivent donc
être précisés dans l’offre. En effet, il manque un seul élément pour que le contrat naisse :
l'acceptation, le « oui » de l'autre partie (principe du consensualisme – voir infra, p. 16) ; et

iii. portée à la connaissance de l’autre par l’offrant.

Dès qu’elle est portée à la connaissance de son (ses) destinataire(s) par l’offrant, l’offre a les effets
juridiques suivants :

• L’offrant s’engage à conclure le contrat si l’offre est acceptée : dès qu'elle est parvenue à son
destinataire, l'offre est irrévocable. Il y a donc une obligation pour l’offrant.

• L’offre doit être maintenue pendant un certain temps. Ce délai peut avoir été précisé dans les
conditions de l'offre ou bien, s’il y a des difficultés, il sera déterminé par le juge suivant la
nature de l’affaire, les usages ou les circonstances. On parlera alors de délai raisonnable.

L’offre peut bien sûr être assortie de réserves, et notamment de termes ou de conditions (voir infra,
p. 37).

Exemple : « J’achète cette maison à tel prix si j’obtiens mon prêt bancaire dans tel délai. »

33
 2.3. L’acceptation

A partir du moment où il y a acceptation, le contrat existe (s’il est consensuel bien sûr). A partir de ce
moment, les parties sont obligées.

L'acceptation soulève quelques problèmes spéciaux :

2.3.1. Contrat entre absents – contrats conclus par voie électronique

Les contrats entre absents sont des contrats conclus entre personnes qui ne sont pas physiquement
présentes au même endroit. Ce sont notamment les contrats conclus par voie électronique, qu’il
s’agisse de commander un bien sur Internet, de souscrire en ligne à un service ou encore de conclure
un contrat par simple échange de courriers électroniques25. Sont aussi visés les contrats conclus par
fax, par téléphone ou par tout autre moyen de transmission.

L’absence de présence physique simultanée des parties au contrat pose diverses questions,
notamment celle du moment de la conclusion du contrat.

La jurisprudence décide en général que le contrat naît quand l’offrant a raisonnablement la possibilité
de prendre connaissance de l’acceptation, peu importe qu’il en ait pris ou non connaissance. C'est la
théorie de la réception.

Cette règle est toutefois supplétive : les parties peuvent librement déterminer d’autres modalités pour
déterminer le moment de formation du contrat. C’est souvent le cas dans les conditions générales de
vente26.

La conclusion de contrats par voie électronique présente d’autres spécificités et pose d’autres
questions, notamment en raison de la dématérialisation des échanges dans le processus de formation
du contrat. Nous y reviendrons ultérieurement (voir infra, p.17).

2.3.2. « Qui ne dit mot consent » ou le silence peut-il être une forme
d’acceptation ?

En principe, le silence ne signifie rien, car on n’est jamais obligé de réagir à une offre.

Exceptions : on considère que le silence vaut acceptation dans deux cas :

• Lorsque l’offre est émise dans l’intérêt exclusif du destinataire ;

• En cas de silence circonstancié : lorsque ce silence se manifeste dans des conditions

telles qu’il ne peut signifier autre chose qu’une approbation, il vaut acceptation.

2.3.3. Conflit de conditions générales

Normalement, un contrat ne se conclut que par l’accord de deux volontés concordantes mais le
législateur a privilégié une solution pragmatique : s’il y a un accord sur les conditions essentielles (le
prix et le produit par exemple), le contrat se forme malgré un conflit de conditions générales

25
B. DOCQUIR, Droit du numérique. Contrats, innovations, données et sécurité, Répertoire Pratique de droit
belge, Bruxelles, Larcier, 2018, p. 49, n°47.
26
Ibid.
34
considérées comme accessoires (Exemple : Dans les conditions générales de l’offrant, c’est la
compétence des tribunaux de Liège qui est prévue en cas de litige et dans celles de celui qui accepte
l’offre, c’est celle de ceux de Bruxelles).

Si les clauses accessoires sont incompatibles, elles sont neutralisées. Si elles sont compatibles car elles
ne traitent pas des mêmes sujets et sont cohérentes, elles feront toutes partie du contrat. Bien sûr,
chaque partie conserve le pouvoir de renoncer au contrat ainsi formé. Elle doit alors le signaler de
façon explicite.

Précision : Une offre peut bien sûr être assortie de réserves, et notamment de termes ou de conditions.
Il ne s’agit pas d’une incompatibilité de conditions générales.

35
POURPARLERS

• = négociation

• Liberté de ne pas contracter

• Bonne foi

OFFRE

• = proposition de contracter

• Complète, ferme et portée à la connaissance du destinataire

• Irrévocable

• Délai raisonnable

• Réserves possibles

ACCEPTATION

• Offre + acceptation = contrat

• Cas particuliers :
- acceptation entre absents
- silence éloquent
- conflit de conditions générales

36
 Chapitre 2 : Je conclus
Objectifs
• Comprendre quand se forme un contrat ;
• Classer les contrats du point de vue de leur formation et de leurs effets ;
• Analyser la validité d’un contrat ;
• Appliquer les grands principes de la formation issus de la théorie des contrats à des
cas bien précis ;
• Distinguer les notions de règles supplétives et impératives ;

1. Créancier – débiteur
Un contrat fait naître des obligations et des droits dans le chef des parties.

Le débiteur est la partie qui a une obligation envers le créancier. Il s’agira d’une
obligation de donner, de faire ou de ne pas faire quelque chose.

Le créancier est titulaire d’un droit de créance. Cela signifie que le créancier a un droit qui porte
directement sur une personne27, dans le cas présent, celle du débiteur. Il pourra donc exiger du
débiteur l’exécution de son obligation.

Mais qui est le débiteur et qui est le créancier dans un contrat ? La réponse dépend du type de contrat.
On distingue du point de vue des effets les contrats unilatéraux des contrats synallagmatiques :

➢ Le contrat unilatéral : ce contrat ne crée des obligations que pour une seule partie. Une partie est
créancier et l’autre débiteur.
➢ Le contrat synallagmatique est un contrat qui crée des obligations pour les deux parties. Chaque
partie à ce type de contrat est dès lors à la fois créancier et débiteur vis-à-vis de l’autre partie.

27
Contrairement à un droit réel qui porte sur une chose, comme par exemple le droit de propriété.
37
2. Les grands principes de la formation des contrats
Les 2 premiers principes que nous allons examiner ci-dessous font partie de ce que l’on appelle « la
théorie des contrats », théorie constituée de 5 principes qui vont guider les raisonnements dans la
matière des contrats (les trois autres principes – la convention-loi, l’exécution de bonne foi et la
relativité – concernent l’exécution du contrat et seront explicités ultérieurement28).

2.1. L’autonomie de la volonté (ou liberté contractuelle)

Les parties au contrat sont libres de conclure ce qu'elles veulent, quand et où elles veulent :

- elles peuvent utiliser un contrat décrit dans la loi ou en créer sur mesure ;
- chaque partie est libre de choisir son co-contractant ;
- chacun est libre de ne pas contracter.

C’est ce que l’on appelle la liberté contractuelle. C’est l’occasion de rappeler qu’un contrat se négocie.
Pourtant, de plus en plus de conventions sont standardisées à l’initiative d’une seule partie. En cas de
litiges, les tribunaux restaurent l’équilibre.

Cependant, il faut nuancer ce principe d’autonomie de la volonté : les parties doivent respecter toutes
les règles de droit impératives.

Les règles de droit peuvent en effet être divisées selon leur degré de contrainte (= leur force
obligatoire), entre règles impératives ou supplétives.

➢ Une disposition légale impérative est une règle à laquelle les parties ne peuvent pas déroger
(c’est-à-dire une règle que les parties ne peuvent pas écarter). La règle s’impose aux parties
qui ne peuvent pas prévoir de règle différente dans leur contrat.
Parmi les dispositions légales impératives, certaines protègent l’intérêt général. On les appelle
les « règles d’ordre public29 ».
➢ Par contre, une disposition légale supplétive ne s'applique qu'à défaut de manifestation de
volonté contraire de la part des parties. La loi ne s'impose qu'à ceux qui n'ont rien prévu pour

28
Voir point 3 du chapitre 3 de ce module.
29
Nouv.C.civ., art. 1.3, al.4 : « Est d’ordre public la règle de droit qui touche aux intérêts essentiels de l’État ou de
la collectivité, ou qui fixe, dans le droit privé, les bases juridiques sur lesquelles repose la société, telles que l’ordre
économique, moral, social ou environnemental »
38
 régler tel point de leur vie juridique. On peut donc y déroger30, c’est-à-dire prévoir une règle
différente dans le contrat.

Remarque : l’interdiction des clauses abusives

Dans les rapports entre une entreprise (définition spécifique du CDE, voir supra, module 1Erreur !
Signet non défini.) et un consommateur (B2C)31, il faut tenir compte de la règlementation concernant
les clauses abusives. En effet, le livre VI « Pratiques du marché et protection du consommateur » du
Code de droit économique (CDE) pose un principe d’interdiction des clauses abusives.

La clause abusive est définie de deux manières :

- d’une part, le Code contient une définition générale de la clause abusive comme étant « toute
clause ou toute condition dans un contrat entre une entreprise et un consommateur (…) qui
crée un déséquilibre manifeste entre les droits et les obligations des parties au détriment du
consommateur ». Dans ce cas, le juge tranchera au cas par cas, au vu des circonstances : y a-
t-il ou non un déséquilibre manifeste ? Si oui, il annulera la clause ;

- d’autre part, le Code établit une liste noire de clauses (« black list ») qui sont considérées
comme abusives et nulles en tout état de cause (c’est-à-dire sans devoir démontrer l’existence
d’un déséquilibre).

Notons que ce n’est pas le contrat qui est nul, mais la clause abusive : le reste du contrat demeure
valable.

On le voit, le législateur est intervenu pour limiter l’autonomie de la volonté dans les rapports B2C afin
de protéger le consommateur.

A partir du 1er décembre 2020, l’interdiction des clauses abusives a été étendue aux relations B2B,
c’est-à-dire aux contrats conclus entre entreprises (à l’exception des contrats portant sur des services
financiers ou des marchés publics). Si une clause contractuelle (seule ou combinée avec une/d’autres
clause(s)) crée un déséquilibre manifeste entre les droits et obligations des parties, elle sera :

- jugée abusive de manière irréfragable (voir la liste noire des 4 hypothèses dans les annexes)32 ;
ou

- présumée abusive sauf preuve contraire (= présomption réfragable) (voir la liste grise des 8
hypothèses dans les annexes).33

Dans les deux cas, la clause sera interdite et nulle.

30
Déroger = s’écarter de.
31
Pour rappel, ces termes sont définis légalement (par le Code de droit économique), à savoir qu’une
entreprise est ici « toute personne physique ou personne morale poursuivant de manière durable un but
économique, y compris ses associations » et qu’un consommateur est « toute personne physique qui agit à des
fins qui n’entrent pas dans le cadre de son activité commerciale, industrielle, artisanale ou libérale ».
32
CDE, art VI.91/4.
33
CDE, art.VI.91/5.
39
 2.2. Le consensualisme

Sauf dérogation expressément prévue par la loi, le contrat est valablement conclu par le seul échange
des consentements. C’est l’accord des parties qui crée le contrat sans aucune autre formalité. C'est la
règle générale en droit civil. On parle de contrat consensuel.

Pour ce type de contrat, la signature d’un écrit ne servira donc qu’à établir une preuve et n’est pas
nécessaire (même si c’est très utile) à la création de l’obligation contractuelle.

En ce qui concerne les contrats conclus par voie électronique, la volonté des parties s’exprime par le
« clic » sur la touche « envoi ».

A côté de ces contrats consensuels, il existe deux autres catégories de contrats pour lesquels des lois
ont créé des exceptions en exigeant des formalités légales en plus du consentement :

2.2.1. Première exception au consensualisme - le contrat formel

Ce contrat existe si, en plus de l'échange des consentements, on remplit certaines formalités exigées
par la loi en vue de protéger les parties ou de réaliser une certaine publicité pour les tiers.

N’est véritablement solennel que le contrat

dont l’existence dépend de formalités !

2.2.2. Deuxième exception au consensualisme - le contrat réel

Ce contrat n’existe qu’à partir du moment où, en plus de l'échange des consentements, la chose qui
fait l’objet du contrat est remise par l'une des parties à l'autre.

40
3. Les contrats conclus par voie électronique – la
théorie des « équivalents fonctionnels »
Lorsqu’un contrat est conclu par voie électronique, les échanges au cours du processus de formation
du contrat sont dématérialisés (pas de document papier). Que se passe-t-il dès lors si la loi impose des
formalités écrites (par exemple un écrit signé, un mention manuscrite particulière, etc.) pour conclure
le contrat ? Comment éviter que ces exigences de forme ne fassent obstacle à la conclusion d’un
contrat par voie électronique ?

La solution retenue en droit belge est la théorie des « équivalents fonctionnels ». L’idée est de définir
les fonctions essentielles (la finalité) des exigences légales et de donner la même valeur juridique aux
procédés électroniques (document numérique, signature électronique, etc.) qui remplissent ces
fonctions. Un contrat conclu par voie électronique ne peut être privé d’effet juridique au seul motif
qu’il est conclu par voie électronique. Il faut, dans chaque cas, vérifier si les fonctions essentielles des
formalités imposées par la loi, sont respectées au travers du procédé électronique utilisé.

Le Code de droit économique indique ainsi que :

« toute exigence légale ou réglementaire de forme relative au processus contractuel est

réputée satisfaite à l’égard d’un contrat conclu par voie électronique lorsque les qualités
fonctionnelles de cette exigence sont préservées »34.

Le Code précise ensuite quelles sont les fonctions essentielles de l’écrit, la signature et les mentions
manuscrites35. Ainsi, par exemple, lorsqu’un écrit est exigé, il suffira d’une suite de signes intelligibles,
apposés sur un support pouvant être consulté ultérieurement et permettant de préserver l’intégrité
du contenu. Une signature manuscrite pourra être remplacée, à certaines conditions, par une
signature électronique. Nous reviendrons sur cette question à propos de la preuve du contrat (voir
infra, p.23).

Par ailleurs, dans le cadre de l’e-commerce, la loi réglemente diverses questions liées notamment à
l’identification de l’e-commerçant, au processus de commande, à l’information et aux droits des
consommateurs. Ces questions seront examinées dans d’autres UE. Vous retiendrez cependant déjà
que :

• Lorsqu’une commande est passée par voie électronique, le prestataire doit en confirmer la
réception avec un récapitulatif de la commande ;

34
Art. XII.15 CDE. Notons toutefois que l’article XII.16 du même Code permet aux cours et tribunaux d’écarter
l’application de cette règle pour quatre catégories de contrats, s’ils constatent l’existence d’obstacles pratiques
à la réalisation d’une exigence légale de forme dans le processus de conclusion du contrat par voie
électronique.
35
Le Code de droit économique contient des précisions à cet égard : « (…) il y a lieu de considérer :
- que l’exigence d’un écrit est satisfaite par un ensemble de signes alphabétiques ou de tous autres
signes intelligibles apposés sur un support permettant d’y accéder pendant un laps de temps adapté
aux fins auxquelles les informations sont destinées et de préserver leur intégrité, quels que soient le
support et les modalités de transmission ;
- que l’exigence, expresse ou tacite, d'une signature est satisfaite dans les conditions prévues soit à
l'article 3.10 du règlement 910/2014, soit à l'article 3.12. du règlement 910/2014]2 ;
- que l’exigence d'une mention écrite de la main de celui qui s'oblige peut être satisfaite par tout
procédé garantissant que la mention émane de ce dernier. ».

41
• Lors d’un contrat entre une entreprise et un consommateur (B2C), la pratique du « pré-cochage »
est interdite ;
• Les conditions générales doivent pouvoir être conservées ou reproduites (c’est-à-dire
sauvegardées ou imprimées).

4. Les conditions de validité du contrat

Le contrat existe car les parties ont donné leur consentement. Encore faut-il que ce contrat soit valable
pour que chacun puisse faire respecter ses droits et exiger de l’autre l’exécution de ses obligations.

Si ce n’était pas le cas, chacun pourrait demander au juge d’annuler ce contrat… se déliant par là même
de ses obligations.

La validité d'un contrat dépend de quatre conditions : le consentement, la capacité, l’objet et la cause.

4.1. Le consentement

C'est la manifestation de volonté qui va produire des effets juridiques.

Il faut donc vérifier que ce « oui » est réel et qu’il n’a pas été extorqué ou qu’il ne signifie pas autre
chose. Pour ce faire, le juge va rechercher la volonté réelle dans les paroles, les écrits mais aussi même
dans les gestes car ce consentement a pu être tacite.

Le consentement doit être aussi exempt de tout vice. La loi en cite trois : l'erreur, le dol, la violence.

4.1.1. L’erreur

L’erreur est une méprise.

L’erreur peut porter sur l’objet, sur sa substance ou encore sur la personne lors d’un contrat intuitu
personae (contrat conclu en considération de la personne du co-contractant). Par contre, la
jurisprudence n’admet pas, en général, l’erreur sur la valeur de la chose ou le prix.

Pour justifier la nullité du contrat, l’erreur doit être déterminante : si les parties n'avaient pas fait
d'erreur sur cet élément, elles n'auraient pas contracté. Les erreurs sur des éléments accessoires, non
déterminants, du contrat ne peuvent donc entraîner la nullité de celui-ci.

Il faut également que l’erreur porte sur un élément entré dans le champ contractuel : l’autre partie
n’ignorait pas ou ne pouvait raisonnablement ignorer l’importance de cet élément pour le
consentement de l’autre partie.

En vue de décourager la négligence, la jurisprudence n'admet que l'erreur excusable, c'est-à-dire

l'erreur que le bon père de famille aurait commise dans les mêmes circonstances.

42
 4.1.2. Le dol

Le dol est toute manœuvre malicieuse par laquelle une partie incite l'autre à contracter. Il s’agit donc
d’une erreur provoquée.

Ces manœuvres comportent deux éléments :

• un élément matériel : des actes, des mensonges, des omissions ;

• un élément intentionnel : il faut avoir la volonté de tromper.

Tout comme l’erreur, le dol doit avoir un caractère déterminant : si la partie avait connu la vérité, elle
n’aurait pas contracté !

Cependant, on ne sanctionnera pas le « bon dol » : il s’agit du boniment des marchands qui flattent

exagérément leur marchandise.

L’erreur : « je me trompe », le
dol : « je suis trompé ».

4.1.3. La violence

La violence peut être physique ou morale ou encore matérielle (porter sur des intérêts financiers). Elle
doit être de nature à impressionner une personne raisonnable. Elle doit en outre être déterminante
et illégitime pour entraîner la nullité du contrat. La violence sera un vice du consentement non
seulement si elle s'exerce sur le futur co-contractant, mais aussi si elle est exercée à l'égard de son
conjoint, de ses ascendants et descendants ou de toute personne pour autant qu'avec celle-ci il y ait
un lien d'affection réel.

4.1.4. L’abus de circonstances

Depuis le 1er janvier 2023, le Code civil contient un quatrième vice de consentement, à savoir l’”abus
de circonstances”.
Deux conditions – cumulatives - doivent être remplies pour pouvoir obtenir la nullité (relative) du
contrat sur cette base :
- Une partie doit tirer un avantage disproportionné du contrat au regard des droit obligations
qui échoient à l’autre partie (p.ex. maison vendue à un prix dérisoire, etc.) ;

- La partie désavantagée doit s’être trouvée dans une situation de “faiblesse” (maladie, vieillesse,
précarité ou urgence financière) sans laquelle elle n’aurait pas conclu le contrat aux mêmes
conditions.

Contrairement à ce qui est le cas pour l’erreur et le dol, la partie concernée ne doit donc pas démontrer
qu’elle se soit – ou ait été - trompé(e) lors de la conclusion du contrat, auquel elle a donc très bien pu
consentir en pleine connaissance de cause (mais sans se sentir suffisamment libre, de par les
circonstances entraînant générant, dans son chef, une “position de faiblesse”).
L’abus de circonstances se distingue aussi de la violence dans la mesure où il n’est pas requis, ici, que
la partie avantagée ait exercée la moindre menace à l’encontre de la partie désavantagée ou de ses
proches.

43
 4.2. La capacité

Pour contracter, il faut en être capable. La capacité consiste en l'aptitude pour une personne physique
ou morale à être titulaire de droits et à exercer valablement les droits dont elle a la jouissance.

4.2.1. La capacité des personnes physiques

La capacité est la règle, l'incapacité l'exception. En d’autres termes, tout le monde est capable sauf
ceux que la loi désigne nommément comme incapables.

Les personnes physiques incapables sont :

• les mineurs : c'est un étrange incapable car la loi et la jurisprudence prévoient des
exceptions. En effet, le mineur peut passer certains contrats. Tant que la valeur de
l’achat reste limitée et que le paiement s’effectue au comptant, il n’y aura en principe
jamais de problèmes. Ce sera au juge de trancher36 ;
• les majeurs incapables ;
• les époux : incapacité d’exercice partielle des époux par rapport à la résidence
conjugale.

Le Code civil distingue deux types de capacités : la capacité de jouissance et la capacité d’exercice.

a) La capacité de jouissance

Elle consiste en l'aptitude pour une personne à être titulaire de droits. Dans notre système juridique,
la capacité de jouissance est généralement reconnue à quiconque.

Il n'y a pas d'incapacité de jouissance générale. Les incapacités de jouissance ne peuvent être que
partielles.

b) La capacité d’exercice

C'est l'aptitude juridique à exercer ses droits personnellement, en son nom, et pour son propre
compte, sans assistance ou sans autorisation particulière. L'incapacité d'exercice doit être
expressément prévue par la loi.

Dans certains cas, elle découle automatiquement de la loi elle-même.

Dans d'autres cas, elle ne peut résulter que d'une décision judiciaire.

Cette incapacité d'exercice peut être soit totale, soit partielle.

4.2.2. La capacité des personnes morales

La capacité juridique des personnes morales est, quant à elle, limitée à leur objet social (tel que décrit
dans leurs statuts) et doit nécessairement être exercée par leurs organes.

36
En outre, la loi prévoit que le mineur peut, par exemple reconnaitre un enfant ou contracter mariage.
44
 4.3. L’objet

L’objet est ce sur quoi porte le contrat37.

Tout contrat ayant pour effet de créer, modifier ou éteindre des obligations juridiques. Ce sont ces
obligations qui sont l’objet du contrat.

Conformément au principe de liberté contractuelle, ce sont les parties qui vont fixer librement l’objet
de leur contrat sous certaines conditions :

4.3.1. L’objet doit être déterminé ou déterminable

- Déterminé, c'est-à-dire précisé quant à la nature et la quantité.

- Déterminable : le contrat contient les éléments nécessaires pour que l'objet puisse être
ultérieurement déterminé, au plus tard lorsque la prestation doit être effectuée.

4.3.2. L’objet doit être possible et réalisable

Un contrat portant sur une chose future est possible.

4.3.3. L’objet doit être licite

Il faut que l'objet soit licite c'est-à-dire permis par la loi, non contraire à l'ordre public.

4.4. La cause

La cause est la raison pour laquelle le contrat est conclu, les mobiles déterminants des parties. La
raison d'être du contrat doit être licite, sous peine de voir annuler le contrat.

4.5. Remarque : sanction en cas de vice de formation du contrat

Tout contrat qui présente des défauts de validité peut en principe être annulé. « Annuler » un contrat
ou « prononcer sa nullité » signifie qu’il est censé ne jamais avoir existé (ce qui est différent de sa
dissolution où on considère que le contrat a existé jusqu’à un moment donné). En cas de nullité, les
parties doivent en principe se retrouver (si possible) dans la même situation que si le contrat n’avait
jamais été conclu.

La demande doit être faite au tribunal compétent et le juge choisira le type de sanction en fonction du
type de violation. L’existence d’un défaut de validité (nullité) peut être prouvée par n’importe quel
moyen de preuve.

Deux formes de nullité peuvent être envisagées : la nullité absolue et la nullité relative.

37
Dans la pureté des principes, un contrat a pour objet de créer, modifier, transmettre ou éteindre des
obligations. Il est en réalité question, dans « objet du contrat » en point 3.3, de l’objet de l’obligation ou de
l’objet de la prestation. Pour simplifier les choses, nous parlons ici d’objet du contrat.
45
 4.5.1. La nullité absolue

La nullité absolue sanctionne la transgression de règles régissant l’ordre public et présente les
caractéristiques suivantes :

• elle peut être invoquée par toute personne y ayant intérêt, par le Ministère public ou
même d’office par le juge ;
• la renonciation au droit d’agir en nullité absolue est impossible. Elle est absolue et
n’est en rien liée à la volonté des parties.

4.5.2. La nullité relative

La nullité relative sanctionne la méconnaissance des intérêts privés et a les caractéristiques suivantes :

• seules les personnes protégées ou leur représentant légal peuvent l’invoquer ;

• le juge ne peut la soulever d’office ;
• la partie qui est protégée peut choisir de ne pas exercer l’action en nullité.

N.B. OP = ordre public

46
 • Correctif à la nullité

Dans tous les cas, y compris ceux de nullité absolue, le contrat va pouvoir être sauvé par le juge. Cela
peut paraître étrange et pourtant cela peut être logique car certaines annulations pourraient
contredire le but poursuivi par le législateur38.

Exemple : Les règles d’urbanisme et de salubrité des logements sont faites pour protéger les locataires.
Si leur respect entraîne une mise à la rue d’une personne qui deviendra SDF, l’annulation du contrat
de bail n’a aucun sens.

Cette régularisation peut se faire par voie judiciaire, par notification extra-judiciaire mais aussi à
l’amiable entre les parties39 qui se rendraient compte, en cours de contrat, qu’une clause serait
contraire à la loi. Il suffirait de l’annuler et de continuer la relation contractuelle.

38
Nouv.C.civ., art. 5.57, al.2
39
Sauf pour les contrats constatés par acte authentique (voir chapitre sur la preuve).
47
 Chapitre 3 : J’exécute
Objectifs
• Comprendre la notion juridique de paiement ;
• Appliquer les grands principes d’exécution issus de la théorie des contrats à des cas
bien précis ;
• Classer les obligations suivant leur étendue ;
• Maîtriser les modalités pouvant affecter les obligations.

Après la négociation, et une fois qu’il a été conclu, le contrat produit des effets : il peut faire naître,
modifier, transmettre ou éteindre des obligations et/ ou des droits dans le chef d’une ou des parties.

1. Les obligations
Pour rappel, une obligation est un lien de droit en vertu duquel une ou plusieurs personnes peuvent
obliger une ou plusieurs autres à donner, faire ou ne pas faire quelque chose.

On l'appelle également droit de créance, car c'est un droit qui porte directement sur une personne, le
débiteur, et permet à son titulaire, le créancier, d'exiger du débiteur l'exécution de l'obligation.

On parle de droit de créance, si l'on envisage le point de vue du créancier, et d'obligation, si l'on part
de celui du débiteur.

1.1. Classification des obligations

Nous avons déjà mentionné ci-avant les deux sources principales des obligations : la loi et le contrat.
On peut également distinguer les obligations selon leur objet et leur étendue

1.1.1. Classification des obligations selon leur objet

On distingue ici les obligations de faire, ne pas faire et donner.

Les obligations de faire impliquent que le débiteur doit poser un acte, accomplir une activité, une
prestation positive.

Les obligations de ne pas faire impliquent une abstention : le débiteur s’engage à ne pas poser certains
actes.

Les obligations de donner impliquent un transfert de droit patrimonial de la part du débiteur de

l’obligation vers le créancier.

48
 1.1.2. Classification des obligations selon leur étendue

On distingue les obligations de moyens et les obligations de résultat.

L'obligation de moyens implique que le débiteur mette tout en œuvre, en bon père de famille pour
accomplir son obligation sans être nécessairement tenu au résultat. Sa responsabilité ne pourra pas
nécessairement être engagée s’il n’atteint pas le résultat. En effet, le débiteur ne sera responsable que
si le créancier parvient à prouver qu’il ne s’est pas conduit comme on pouvait l’attendre de quelqu’un
de normalement prudent et diligent (c’est-à-dire qu’il n’a pas mis tous les moyens en œuvre).

L'obligation de résultat implique que le débiteur obtienne le résultat. Si le résultat n'est pas obtenu le
débiteur sera présumé fautif. Il ne peut échapper à cette présomption de faute qu’en prouvant une
cause étrangère libératoire.

La cause étrangère libératoire est :

• un évènement (fait du Prince – cas fortuit ou de force majeure – fait du créancier – fait de
tiers),
• indemne de toute faute (c’est-à-dire un événement imprévisible, inévitable et indépendant de
la volonté de celui qui l’invoque), et
• qui rend l’exécution impossible.

Comment déterminer si une obligation est de résultat ou de moyens ? Il faut d'abord vérifier si la
question n'est pas réglée par une disposition légale particulière. Si tel n'est pas le cas, c'est au juge à
trancher ce problème. Celui-ci se référera à l'intention des parties.

Quel est l’intérêt de la distinction ? Pour engager la responsabilité de son débiteur, le créancier d’une
obligation de résultat devra simplement prouver que le résultat n’est pas atteint. Pour y échapper, le
débiteur devra prouver qu’une cause étrangère libératoire (fait du Prince – cas de force majeure ou
cas fortuit – fait du créancier – fait de tiers) l’a empêché d’atteindre le résultat. Il sera plus difficile
pour le créancier d’une obligation de moyen d’engager la responsabilité de son débiteur : il devra
prouver la faute de son débiteur, c’est-à-dire que celui-ci ne s’est pas comporté comme une personne
normalement prudente et diligente l’aurait fait dans les circonstances de l’espèce (c’est-à-dire qu’il n’a
pas mis tous les moyens en œuvre pour atteindre le résultat) (voir aussi infra, p. 48).

S’il existe plusieurs obligations,

elles n’ont pas forcément la même
étendue !

Attention, la force majeure a des conséquences différentes dans un contrat de vente

et sera étudiée dans le module 3 ci-après, à propos du transfert des risques.

49
 1.2. Les modalités des obligations

En principe, lorsque le contrat est formé, les parties exécutent immédiatement leurs engagements.
Cependant, diverses modalités peuvent avoir des conséquences sur l’exécution du contrat.

Ces modalités sont notamment le terme, la condition et la clause de solidarité.

1.2.1. Le terme40

Le terme est un événement futur et certain même si le moment précis de sa survenance peut être
indéterminé.

Il existe deux types de terme qui auront chacun des conséquences différentes sur le contrat :

a) Le terme suspensif

Le terme suspensif est un événement futur et certain qui suspend l’exécution de l’obligation. Le contrat
est bien conclu, mais le débiteur ne devra s’exécuter qu’à l’échéance prévue.

Le contrat est bien conclu, l'engagement existe :

• le débiteur peut, en principe, s’exécuter avant l'échéance (sauf si le contrat le lui interdit).
• si l'obligation a pour objet un bien déterminé, identifié et que l'obligation de livrer est
affectée d'un terme, le risque se trouve déjà dans le chef du créancier de la livraison. C’est
pourquoi, même avant l’échéance, le créancier peut déjà faire reconnaître son droit ou
prendre des mesures pour conserver son bien.

Mais son exigibilité est suspendue :

• Le créancier ne peut pas réclamer l’exécution de l'obligation tant que le terme n'est pas
échu.

Que faire si le créancier se rend compte qu’il risque de ne pas récupérer sa créance s’il attend
l’échéance ?

Le bénéfice du terme peut être supprimé lorsque les droits du créancier sont en péril, par exemple en
cas de faillite ou encore lorsque les sûretés spéciales41 données au créancier sont diminuées par la
faute de son débiteur.

En principe, c’est donc bien l'arrivée du terme qui rend la dette exigible. Le créancier devra cependant
mettre son débiteur42 en demeure de payer.

40
Les termes dont il est question ici sont des termes de droit qui s’opposent aux termes de grâce qui
constituent des délais de paiement accordés par le juge au débiteur malheureux et de bonne foi.
41
La sûreté permet au créancier la garantie du paiement de sa créance. On peut citer, par exemple : le gage et
l’hypothèque qui sont des sûretés réelles ou la caution qui constitue une sûreté personnelle.
42
Formalité qui consiste à interpeller son débiteur pour l'enjoindre à s'exécuter en constatant officiellement
son retard (par lettre recommandée par exemple). Voir infra, p. 49).

50
 b) Le terme extinctif

Le terme extinctif est un événement futur et certain qui met fin à une obligation.

1.2.2. La condition

La condition est un événement futur et incertain dont dépend l’exécution de l'obligation ou son
extinction. Le contrat sous condition n'est acceptable que dans la mesure où la réalisation de la
condition dépend du hasard ou de la volonté d'un tiers au contrat.

En effet, le code civil déclare nulles les conditions purement potestatives car cela équivaudrait à dire
"je paierai si cela me plait !", ce qui est le contraire d'un engagement.

La loi distingue la condition suspensive et la condition extinctive ou résolutoire.

c) La condition suspensive

Pendant la période d’incertitude, la condition suspend l’exigibilité de l'obligation et ce, jusqu'à la

réalisation de l'événement futur et incertain précisé dans la convention. Le créancier n'a donc aucun
droit sur l'objet promis, mais le débiteur doit s'abstenir de tout acte qui empêcherait la réalisation de
la condition.

Après la période d’incertitude,

- soit la condition se réalise et le contrat devient pur et simple, sans nouvelle intervention des co-
contractants, avec effet rétroactif au jour où l'engagement conditionnel a été souscrit ;

- soit la condition ne se réalise pas et il ne se passe rien. C’est comme si aucun contrat n’avait jamais
été négocié.

d) La condition extinctive (ou résolutoire)

Pendant la période d’incertitude, le contrat s'exécute normalement comme si aucune condition n'était
stipulée.

Après la période d’incertitude,

- soit la condition se réalise et le contrat est mis à néant, même s'il avait déjà été exécuté. Il y a donc,
ici aussi, effet rétroactif ;

- soit la condition ne se réalise pas et le contrat est définitivement consolidé.

La différence essentielle entre le

terme et la condition réside dans l’incertitude
de la survenance de l’évènement qui aura des
effets sur le contrat.

51
 Exemples A la conclusion Pendant la période À l’échéance
d’attente
• Naissance du
contrat.
Le contrat existe et Exécution de l’obligation visée
• Suspension de l’obligation visée est
suspensif Prêt à rembourser dans
l’exécution de suspendue.
un an. l’obligation visée.
Terme
• Naissance du
contrat.
(événement futur extinctif Bail d’une durée d’un an. Le contrat existe et Le contrat s’éteint.
et certain) • Exécution de(s) s’exécute.
l’obligation(s)
• Le créancier n’a aucun Soit la condition se réalise : le
droit sur l’objet contrat devient pur et simple.
• Naissance d’un
promis.
accord conditionnel
différent du contrat • Le débiteur doit
suspensive Achat si obtention d’un s’abstenir de tout acte Soit la condition ne se réalise
• Suspension de pas : l’accord conditionnel
prêt bancaire. qui empêcherait la
l’exigibilité de s’éteint comme s’il n’avait
réalisation de la
l’obligation. jamais existé.
Condition condition.
Soit la condition se réalise : le
contrat est annulé avec effet
(événement futur Vente annulée si la • Naissance du
rétroactif.
et incertain) livraison n’a pas lieu dans contrat.
extinctive Le contrat existe et
les deux mois. • Exécution de Soit la condition ne se réalise
s’exécute.
l’obligation pas : le contrat est
définitivement consolidé.
 1.2.3. Divisibilité – solidarité

e) Entre co-débiteurs « particuliers » - droit civil

a.1. Le principe : la divisibilité

En principe, les obligations sont divisibles. C’est-à-dire que s'il y a plusieurs débiteurs « particuliers »
pour une seule dette, celle-ci se divisera entre eux et chaque débiteur ne sera tenu que pour sa part.

a.2. L’exception : la solidarité

La solidarité constitue une exception à la divisibilité des obligations en droit civil.

Il y a solidarité lorsqu'il y a au moins deux débiteurs pour une même dette et que chaque débiteur est
personnellement et individuellement tenu pour le tout à l'égard du créancier.

La solidarité peut être légale ou conventionnelle.

• Légale : la loi prévoit de nombreux cas de solidarité.

• Conventionnelle : les parties peuvent prévoir un engagement solidaire par contrat.
C’est la source première de la solidarité. La volonté d'engagement solidaire doit être
établie avec certitude. Elle est donc le plus souvent constatée par écrit, sans qu'aucune
forme spéciale ne soit exigée. C’est ce qu’on appelle la clause de solidarité.

f) Entre codébiteurs « entreprises »

b.1. Le principe : la solidarité

Jusqu’à présent, s’agissant des engagements commerciaux, il existait, selon une règle coutumière, une
présomption de solidarité entre codébiteurs commerçants. On sait que depuis le 1er novembre 2018,
la notion de commerçant a disparu et a été remplacée par celle d’entreprise. Le nouveau Code civil
confirme cette règle coutumière entre codébiteurs « entreprises » : les entreprises (au sens de la
définition générale de l’article I.1,1° du CDE), qui sont tenues à une même obligation contractuelle,
seront engagées solidairement.

b.2. L’exception : la divisibilité

Pour échapper à la solidarité entre codébiteurs « entreprises », il faudra prouver la volonté des parties
de contracter un engagement divisible, notamment par l’insertion d’une clause de divisibilité dans le
contrat.
 g) Les effets de la solidarité

c.1. Entre le créancier et les débiteurs (stade de l’obligation à la dette)

Chaque débiteur est personnellement et individuellement engagé pour la totalité de la dette à l’égard
du créancier.

Conséquences :

• Le créancier peut s’adresser au débiteur de son choix, ou à plusieurs d’entre eux, ou à

tous en même temps ;
• Tant que le créancier n'a pas obtenu tout son dû, il peut réclamer le paiement du tout,
à tous les débiteurs à la fois, à l'un d'entre eux, ou à tous successivement, au choix ;
• Si un débiteur a payé toute la dette, les autres débiteurs sont libérés.

c.2. Entre les codébiteurs (stade de la contribution à la dette)

Une fois que l’un des débiteurs a payé le créancier, ce débiteur peut réclamer à chacun des autres
codébiteurs le remboursement de leur part. Mais ici il n’y a plus de solidarité : les autres codébiteurs
ne peuvent être poursuivis que pour leur part.

Quelle est la part de chacun ?

• Soit les débiteurs, entre eux, ont convenu de la répartition de la dette.

• A défaut de convention, la dette se partage par parts égales. Si l’un des codébiteurs
solidaires devient insolvable, sa part se partage par parts égales entre ceux qui sont
solvables.

Remarque : on peut voir ici que le créancier est bien protégé contre l’insolvabilité d’un des débiteurs
et que ce sont les autres débiteurs qui devront la supporter.

2. Contrat synallagmatique – contrat unilatéral

Il est possible de classer les contrats suivant les effets qui en découleront et d’ainsi faire la distinction
entre le contrat synallagmatique et le contrat unilatéral.

➢ Le contrat synallagmatique est un contrat qui crée des obligations pour les deux parties. Les
parties sont créanciers et débiteurs réciproques.
➢ Le contrat unilatéral : ce contrat ne crée des obligations que pour une seule partie. Une partie
est créancier et l’autre débiteur

Attention ! Il faut toujours être deux personnes

au moins pour conclure un contrat, même unilatéral.
Certains contrats sont donc des actes juridiques bilatéraux
unilatéraux… !

54
3. Les grands principes de l’exécution des contrats
Ces principes font partie de ce que l’on appelle la théorie des contrats, théorie constituée de 5
principes qui guident les raisonnements dans la matière des contrats (les 2 premiers principes, qui
concernaient la formation du contrat, ont été vus plus haut – voir supra, p. 14).

3.1. La convention-loi

Un contrat valablement conclu a la même force qu'une loi entre les parties : c’est le principe de
convention-loi et cela entraine deux conséquences :

• Une seule des parties ne peut ni modifier ni annuler unilatéralement la convention.

Le contrat a été conclu entre les parties ; ce sont les parties qui pourront le modifier ou l’anéantir de
commun accord.

Il existe toutefois un certain nombre d’exceptions qui permettent la résiliation43. Exemple : Le droit de
rétractation dans les contrats de vente à distance en B2C.

• Le débiteur doit exécuter ses obligations même si cette exécution est devenue plus onéreuse44
et le créancier peut l’y contraindre.

Le débiteur s’est engagé ; il doit respecter sa parole et s’exécuter.

Pourtant, il existe des situations où il est devenu radicalement impossible de remplir une obligation.
Le débiteur sera alors libéré. C’est notamment la survenance du cas de force majeure qui est un

43
C’est-à-dire droit de mettre fin au contrat anticipativement de façon unilatérale. Exemples : La
règlementation de certains baux, du contrat de mandat, des contrats à durée indéterminée. A ne pas
confondre avec la résolution du contrat dans les contrats synallagmatiques en cas d’inexécution
fautive grave (voir infra).
44
« soit que le coût de l’exécution ait augmenté, soit que la valeur de la contre-prestation ait diminué »
Nouv.C.civ., art. 5.74.
55
événement imprévisible, inévitable et indépendant du débiteur. Exemple : Une catastrophe naturelle
empêche le départ d’un bateau45.

Dans le cas d’un changement de circonstances moins radical que celui du cas de force majeure, le
législateur a quand même prévu une possibilité pour le débiteur en mauvaise posture : il peut tenter
de renégocier son contrat, soit pour l’adapter à la nouvelle situation, soit pour y mettre fin. Cette
exception de renégociation n’est autorisée qu’à certaines conditions : le changement rend l’exécution
« excessivement » onéreuse, il était imprévisible à la conclusion du contrat, il n’est pas imputable au
débiteur, et ce dernier ne l’avait pas assumé dans le contrat ; enfin, la loi ou le contrat n’avait pas exclu
cette possibilité.

Si renégociation il y a, les parties doivent continuer à exécuter leurs obligations pendant toute sa
durée.

Et en cas d’échec dans un délai raisonnable, c’est le juge qui prendra le relais. Il pourra :

- soit mettre le contrat en conformité avec ce qui aurait été raisonnablement décidé par les
parties si elles avaient connu ces nouvelles circonstances au moment de la conclusion du
contrat ;
- soit mettre fin au contrat en tout ou en partie.

En dehors de cette hypothèse, le juge ne peut ni modifier ni étendre la convention car elle est bien la
loi des parties. Exemple : Le montant d’une transaction ne pourra être augmenté sous prétexte de
l’augmentation non excessive du coût de certains matériaux. Pour que cela soit permis, il aurait fallu
le prévoir dans le contrat.

3.2. L’exécution de bonne foi

Les parties doivent non seulement exécuter les obligations prévues par le contrat, mais aussi tous les
prolongements que l’équité, la loi ou les usages pourraient prévoir. Chacune des parties doit donc être
loyale et collaborer.

Elles doivent en outre s’abstenir d’abuser des droits qu’elles tirent du contrat.

45
Si l’obstacle n’est que temporaire, l’exécution de l’obligation est suspendue pendant la durée de
l’impossibilité temporaire
56
 3.3. La relativité

Les contrats n'ont d'effets qu'entre les parties. Ils n’engagent point les tiers. 46

Sont parties au contrat :

• Les personnes qui concluent le contrat en leur nom propre ;

• Les personnes représentées en vertu d'une disposition légale ou d'un contrat de
mandat47 ;
• Les héritiers qui sont appelés à recueillir toute une succession ou une quote-part de
celle-ci.

Tous les autres sont des tiers. Ils ne doivent pas respecter les effets internes des contrats qu'ils n'ont
pas conclus. Ils ne peuvent pas non plus en exiger les conséquences.

4. L’extinction des obligations

Nous avons vu que les obligations peuvent être créées par contrat. La question qui se pose ici est de
savoir comment elles vont s’éteindre.

En principe, une obligation s’éteint par son exécution qui s'appelle le paiement. On parle alors
d’exécution volontaire en nature : c’est l’exécution spontanée de la prestation prévue.

A côté de ce mode normal d’extinction, nous étudierons une forme particulière d’extinction qu’est la
prescription extinctive48.

4.1. Le paiement

Payer, ce n'est pas nécessairement ou uniquement remettre de l'argent : c'est aussi fournir la
prestation promise. Payer signifie ici exécuter l’obligation. Celui qui peut exiger le paiement s'appelle
le créancier. Celui qui effectue le paiement s'appelle le débiteur.

46
Le principe de la relativité supporte néanmoins des exceptions, notamment via la stipulation pour autrui (qui
fait naître des droits au profit d'un tiers par l'intermédiaire d'un contrat à la conclusion duquel il n’a pas participé)
ou l’action directe (qui permet à une personne, dans certains cas déterminés par la loi, de se prévaloir d’un
contrat conclu par son débiteur - contrat auquel la personne n’est pas partie - et d’exercer un droit propre et
personnel contre le débiteur de son débiteur).
47
Contrat par lequel une personne (le mandant) charge une autre personne (le mandataire) d'accomplir en son
nom et pour son compte un acte juridique.
48
D’autres formes d’extinction existent. Citons par exemple : la novation, la compensation ou encore la
confusion.
57
 4.1.1. Qui peut payer ?

Normalement, le débiteur mais aussi :

• un mandataire ;
• un tiers agissant pour son propre compte, qu'il ait un intérêt personnel au paiement
ou qu'il agisse dans un esprit de libéralité. Il se peut encore qu'il soit tenu vis-à-vis du
débiteur de payer en ses noms et place. Ce sera le cas de la subrogation49.

4.1.2. A qui doit-on payer ?

• aux créanciers ;
• à ses représentants conventionnels ;
• à ses représentants légaux.

Le paiement effectué à d'autres personnes n'a en principe pas de pouvoir libératoire. « Qui paie mal,
paie deux fois ! »

4.1.3. Que doit-on payer ?

Il faut payer ce qui est prévu conventionnellement, ni plus, ni moins.

Nous examinerons au chapitre 4 (« Je rencontre des problèmes ») les moyens d’action dont dispose le
créancier lorsque le débiteur ne paie pas volontairement c’est-à-dire lorsque le débiteur ne s’exécute
pas.

4.2. La prescription extinctive

• Principe

La prescription extinctive implique que l’écoulement d’un délai entraîne la libération d’une obligation.
Le créancier, du fait de son inaction, perd le droit de réclamer l’exécution de l’obligation auprès du
débiteur.

Exemples : Un créancier attend 15 ans pour réclamer sa dette. C’est trop tard. Le débiteur est libéré.

Les délais de prescription sont fixés par la loi. La plupart des actions contractuelles se prescrivent après
10 ans mais de nombreuses exceptions50 existent.

Exemple : L’action en nullité se prescrit par 5 ans à compter du jour qui suit celui où on aurait pu agir
(exemple : on atteint l’âge de la majorité)51.

49
La subrogation est un mode de transmission des créances. Par exemple, un assureur ayant indemnisé son
client est subrogé dans les droits de son client contre la personne responsable du sinistre : il pourra exercer
toutes les actions que son client peut avoir contre le responsable.
50
Voir tableau p. 47
51
Nouv.C.civ., art.5.60
58
• Le délai de prescription peut être interrompu.

Ce sera le cas
-
si les parties ont convenu de renoncer au bénéfice de la prescription
-
lorsque le débiteur reconnait sa dette par écrit (= aveu)
-
lorsqu’une mise en demeure est faite par lettre d’avocat ou d’huissier
-
lors d’une citation en justice du débiteur.

Lorsqu’il y a interruption, le délai écoulé est annulé et un nouveau délai de prescription commence
à courir.

• Le délai de prescription peut être suspendu (par exemple en cas de prescription contre un
mineur).

Lorsqu’il y a suspension, la prescription déjà écoulée reste maintenue et continue de courir après
la suspension.

59
 Quelques délais de prescription52

52
Droits Quotidiens, Langage juridique clair, Formation : « Ne plus payer sa dette : les délais de prescription »
Namur – 9 mai 2017, disponible à https://www.droitsquotidiens.be/fr/system/files/formations/201704-ipl-squ-
syll-prescription.pdfhttps://www.droitsquotidiens.be/fr/documents/tableau-de-synthese-quelques-delais-de-
prescription, page consultée le 30 juin 2020.
60
 Chapitre 4 : Je rencontre des problèmes
Objectifs :
• Comprendre et déterminer l’attitude à adopter lorsqu’un débiteur ne respecte pas son
obligation.
• Être capable de se ménager des preuves efficaces.

1. Introduction – la responsabilité contractuelle

Nous avons vu qu’en principe, la majorité des obligations découlant d’un contrat s’exécute
spontanément. C’est ce que l’on nomme l’exécution volontaire en nature (voir supra p. 44).

Il arrive cependant qu’un débiteur n’exécute pas l’obligation, l’exécute mal ou l’exécute en retard. On
parle alors d’inexécution de l’obligation et de responsabilité civile contractuelle.

La mise en œuvre de la responsabilité contractuelle implique que le créancier doit démontrer une faute
contractuelle (c’est-à-dire une inexécution fautive) dans le chef du débiteur.

Comment prouver que l’obligation est mal ou n’est pas exécutée ?

Cette charge de la preuve de la faute contractuelle repose sur le créancier qui réclame l’exécution de
l’obligation mais cette charge diffère selon que le débiteur s’est engagé à une obligation de moyens
ou de résultat (voir supra p. 36).

➢ Pour une obligation de moyens, le créancier doit prouver que le débiteur n’a pas agi
conformément au comportement qu’aurait eu à sa place une personne prudente et diligente.

➢ Pour une obligation de résultat, le créancier doit simplement fournir la preuve que le résultat
n’a pas été atteint.

Le débiteur pourra échapper à sa responsabilité en invoquant une cause étrangère libératoire (cas de
force majeure, cas fortuit, faute du créancier...).

Le débiteur pourra échapper à sa responsabilité

- en invoquant une cause étrangère libératoire (cas de force majeure, faute du créancier...)

- en négociant une clause exonératoire de responsabilité (totale ou partielle). Il est interdit, la clause
serait nulle, de s’exonérer de sa faute intentionnelle ou d’une faute créant des préjudices corporels.
Et bien sûr, une telle clause ne peut jamais avoir pour résultat de vider le contrat de sa substance. Sur
ce sujet aussi, des règles concernant les clauses abusives existent en B2C53 et en B2B54, ainsi que des
législations particulières.

53
CDE, art. VI.83, 13° et 25°
54
CDE, VI, 91/5, 6°.
61
2. Actions du créancier
Quels sont les moyens d’action dont dispose le créancier face à l’inexécution du débiteur ?

2.1. La mise en demeure

Avant d’intenter une action judiciaire, il est indispensable de mettre en demeure son débiteur de
s’exécuter. C’est le fait pour un créancier de réclamer de façon claire et non équivoque l’exécution du
contrat au débiteur. Il s’agit d’un préalable à toute sanction. A noter que l’obligation de mise en
demeure est une règle supplétive : le contrat peut donc contenir une clause de dispense de mise en
demeure qui stipule que « les intérêts sont dus de plein droit et sans mise en demeure ».

La mise en demeure peut se faire par toute forme (lettre, mail, recommandé, fax, coup de
téléphone…). Il faut cependant veiller à se réserver une preuve de la mise en demeure.

La mise en demeure a pour objectif :

• de signifier à une personne qu’elle ne respecte pas ses obligations et d’exiger

l’exécution des engagements convenus, idéalement dans un délai précisé ;
• de faire courir les intérêts légaux ainsi que les dommages et intérêts pour retard
d'exécution ;
• de déplacer le risque.

Si la mise en demeure n’a pas de suite, le juge compétent pourra, comme nous l’examinerons plus bas,
ordonner :

- l’exécution (forcée) en nature (éventuellement assortie d’une astreinte),

- ou l’exécution par équivalent (c’est-à-dire l’attribution de dommages-intérêts au créancier
lorsque l’exécution en nature n’est pas ou plus possible),
- ou la résolution du contrat.

2.2. Le droit à la suspension (=l’exception d’inexécution)

Dans un contrat synallagmatique, le créancier peut invoquer l’exception d’inexécution55 afin

d’encourager le débiteur à s’exécuter volontairement : puisque le débiteur n'exécute pas ses
obligations, le créancier peut, après avoir mis en demeure le débiteur, refuser de remplir les siennes.
Attention : l’abstention du créancier doit être proportionnelle à la non-exécution du débiteur.

Pour rappel, le contrat

synallagmatique est le contrat qui fait
naître des obligations réciproques dans le
chef des 2 parties.

55
Nouv.C.civ., art. 5.239
62
 2.3. L’exécution en nature et la réparation par équivalent

Si malgré les mises en demeure et/ou malgré une éventuelle exception d’inexécution, le débiteur reste
en défaut de s’exécuter, il faudra faire appel à un juge pour obtenir une condamnation à s’exécuter
et/ou une condamnation à des dommages et intérêts. Ces moyens d’action concernent tant les
contrats unilatéraux que les contrats synallagmatiques.

2.3.1. La condamnation à l’exécution en nature

Si le débiteur ne s’exécute toujours pas malgré la mise en demeure, le créancier peut solliciter la
condamnation par le juge à l’exécution en nature.

Cette condamnation peut éventuellement être assortie d’une astreinte (excepté pour les
condamnations pécuniaires). Une astreinte consiste en une somme d’argent dont le montant est fixé
par un juge et qui sera due jour après jour à la partie lésée par la partie défaillante jusqu’à ce que cette
dernière exécute ses obligations.

Le cas échéant, il y aura recours aux voies d’exécution (saisie...) en cas de non-respect de l’ordre du
juge. On parle alors d’exécution forcée en nature.

Le créancier peut également faire le choix de demander le remplacement judiciaire : quand le débiteur
n’exécute pas une obligation de faire ou de ne pas faire, le créancier peut demander au juge de
l’autoriser à faire exécuter l’obligation par un tiers aux frais du débiteur.

A noter que la jurisprudence et la doctrine admettent que le créancier procède au remplacement

unilatéral (c’est-à-dire sans passer par le juge) pour autant qu’il y ait urgence, constat de la faute,
notification du remplacement et que le remplacement s’effectue au meilleur prix. Il est également
possible de prévoir cette faculté de remplacement par l’insertion d’une clause de remplacement dans
le contrat.

2.3.2. La condamnation à la réparation par équivalent

Lorsque l’exécution en nature n’est pas ou plus possible56, le créancier peut solliciter la réparation par
équivalent, c’est-à-dire soit une réparation en nature, soit (le plus souvent) l’attribution de dommages
et intérêts (somme d’argent en compensation de l’obligation non exécutée ou exécutée tardivement).

Le créancier a droit à la réparation intégrale de son dommage : la perte subie effectivement et le

bénéfice manqué.

Le dommage doit être direct et avoir été prévisible dans son principe (et pas dans son étendue) lors de
la conclusion du contrat.

Les dommages et intérêts peuvent être :

- soit compensatoires : dus en raison de l’inexécution du contrat,

- soit moratoires : dus en raison du retard dans l’exécution.

56
Il arrive que l’exécution en nature soit toujours possible mais qu’elle ne présente plus d’intérêt (ex : livrer des
muguets après le 1 er mai). Dans d’autres cas, l’exécution en nature ne peut pas toujours être obtenue : on ne
peut pas forcer quelqu’un à faire quelque chose qu’il ne veut ou ne peut pas faire.
63
Les dommages et intérêts sont fixés soit par le juge en fonction de l’ampleur du dommage subi par le
créancier de l’obligation inexécutée, soit par les parties au moment de la conclusion du contrat.

A noter que lorsque l’obligation consiste en le paiement d’une somme d’argent, les dommages-intérêts
résultant du retard de paiement correspondent aux intérêts légaux, si les parties n’en ont pas convenu
autrement.

En cas de fixation des dommages et intérêts par les parties au moment de la conclusion du contrat, il
est question d’une clause indemnitaire (clause pénale). Ces clauses conventionnelles fixent à l’avance
le montant de l’indemnité forfaitaire à laquelle le créancier aura droit si son débiteur ne s’exécute pas
ou s’exécute avec retard. Quand une telle cause est prévue, le créancier ne pourra plus réclamer une
indemnisation supérieure à celle qui y est prévue, même si le dommage subi est plus important.

L’avantage de cette clause est qu’elle dispense, au moment du litige, de devoir prouver l’existence
d’un dommage et son étendue.

Exemples :

✓ indemnité de relocation fixée à x mois de loyer dans un contrat de bail qui serait résolu
par le juge aux torts du locataire qui a manqué à ses obligations
✓ indemnité fixée à x euros par jour de retard dans le cadre d’un contrat d’entreprise à
charge de l’entrepreneur qui aurait dépassé la date d’achèvement des travaux
✓ indemnité forfaitaire fixée à un montant déterminé dans les Conditions Générales de
Vente si l’acheteur ne s’acquitte pas du montant de la facture à son échéance.

Ces clauses indemnitaires sont a priori valables mais le recours au juge reste toujours possible sauf :

❖ Dans un rapport B2C, certaines clauses sont présumées abusives (c’est-à-dire qu’elles
entrainent un déséquilibre manifeste entre les droits et les obligations des parties au
détriment du consommateur) dans toute une série de cas (cfr la liste noire, supra et en annexe)
notamment
1. lorsque la clause n’est pas réciproque57
2. lorsque la clause est excessive58
auxquels cas, ces clauses seront jugées d’office nulles. Le contrat restera valable si le juge
estime que son « économie » n’en est pas affectée.

❖ Dans une relation entre particuliers, le juge peut réduire une clause indemnitaire qui serait
manifestement déraisonnable, d’office ou à la demande du débiteur, compte tenu du
dommage et de toutes les circonstances (par exemple : les intérêts légitimes du créancier, le
marché, la position du débiteur – est-il en faute ? et si oui, cette faute est-elle grave,
intentionnelle, récurrente ; etc.).

❖ Dans les relations B2B, c’est-à-dire dans les contrats conclus entre entreprises, « fixer des
montants de dommages et intérêts réclamés en cas d'inexécution ou de retard dans l'exécution
des obligations de l'autre partie qui dépassent manifestement l'étendue du préjudice

57
CDE, art. VI.83, 9°, 17°et 27°.
58
CDE, art. VI.83, 24°.
64
 susceptible d'être subi par l'entreprise » 59 est présumé abusif. Il s’agit d’une présomption
réfragable. Si la présomption n’est pas renversée par preuve contraire, la clause sera nulle.

Pour être applicable, la clause indemnitaire requiert la mise en demeure du débiteur. Toutefois, si le
contrat prévoit explicitement que les intérêts de retard et l'indemnité forfaitaire sont dus de plein droit
et sans mise en demeure, la mise en demeure sera inutile.

2.4. La résolution judiciaire

Dans un contrat synallagmatique, si le débiteur persiste à ne pas vouloir remplir ses obligations, le
créancier peut solliciter auprès du juge en cas d’inexécution (grave) du débiteur la résolution60 du
contrat, c’est-à-dire que le juge mette fin au contrat.

N.B. Mieux vaut prévenir que guérir

Il se peut qu’un créancier veuille anticiper l’inexécution de son débiteur car il a des craintes légitimes
que cela ne marchera pas.

Deux possibilités lui sont offertes :

- Une exception d’inexécution anticipée61 (uniquement pour les contrats synallagmatiques,

nous l’avons déjà vu) : le créancier peut suspendre l’exécution de sa propre obligation s’il est
manifeste que son débiteur ne s’exécutera pas à l’échéance et que cela entrainera de graves
conséquences pour lui ;
La résolution judiciaire anticipée62

59
CDE, art. VI.91/5, 8°.
60
A ne pas confondre avec la faculté de résiliation prévue pour certains contrats (baux, mandant, durée
indéterminée) qui s’exerce par une partie sans qu’il y ait faute et sans intervention d’un juge.
61
Nouv.C.civ., art. 5.239 §2
62
Nouv.C.civ., art. 5.90
65
 Tableau récapitulatif des actions du créancier

- peut être
anticipée

- peut être
anticipée

66
3. La preuve du contrat
En justice, il ne suffit pas d'avoir des droits, il faut encore pouvoir en faire la preuve. Avoir des droits
que l'on ne peut prouver équivaut à ne pas avoir de droits. Dans la grande majorité des procès, la
preuve est le problème fondamental.

Cette section sur la preuve est incluse dans le chapitre sur les problèmes d’exécution du contrat, mais
c’est au moment de sa formation qu’il est prudent de se constituer un moyen de preuve efficace.

La preuve d'un droit soulève différentes questions :

• qui doit prouver ?

• que doit-on prouver ? Il ne faut pas confondre la
• quels sont les différents modes de preuve ? formation du contrat et sa preuve !
• comment doit-on prouver contre un particulier ?
• comment doit-on prouver contre une entreprise ?

La réponse à ces questions se trouve dans le Code Civil.

Le Code civil contient des règles générales (le droit commun de la preuve), qui s’appliquent à défaut
pour les autres branches du droit ou pour des lois particulières d'organiser autrement le régime de la
preuve. Suite à la réforme en cours du Code civil, un nouveau droit de la preuve est entré en vigueur
le 1er novembre 2020. Ce sont ces nouvelles règles que nous étudions ci-après (et que vous devez donc
connaître lors de l’examen).

3.1. Qui doit prouver ?

3.1.1. La charge de la preuve

Celui qui prétend quelque chose en justice doit prouver les actes juridiques ou les faits qu’il invoque.
Celui qui se prétend libéré doit à son tour prouver les actes juridiques ou les faits qui soutiennent sa
prétention. Toutes les parties doivent cependant collaborer à l’administration de la preuve.

En cas de doute ou d’absence de preuve, c’est celui qui avait la charge de la preuve qui perd son procès.

3.1.2. Exceptions

Si l’application des règles précitées sur la charge de la preuve est manifestement déraisonnable et que
la collaboration à l’administration de la preuve est inopérante, le juge peut, dans des circonstances
exceptionnelles, modifier la charge de la preuve.

Par ailleurs, l’existence d’une présomption légale (voir infra, p.28) ou d’un aveu peut dispenser de
toute preuve celui au profit duquel elle/il existe.

67
 3.2. Que doit-on prouver ? (= l’objet de la preuve)

Chaque partie au procès doit prouver les actes juridiques et les faits63 qu’elle allègue et qui sont
contestés (sur ces notions, voir supra, p. 7).64

Dans le domaine contractuel, il faut prouver aussi bien l'existence du contrat que son contenu et le
manquement qui est reproché.

3.3. Quels sont les différents modes de preuve ?

S’agissant des modes de preuve admis, on distingue généralement deux systèmes de preuve :

- Le système de la preuve réglementée (ou légale) : la loi détermine les modes de preuve
admissibles, ainsi que leur force probante et établit une hiérarchie entre eux. La force
probante est la mesure dans laquelle un mode de preuve fait preuve selon la loi et lie le juge
et les parties. On parlera de force probante simple (= réfragable) lorsque l'on peut apporter la
preuve contraire. On parlera de force probante absolue (= irréfragable) lorsqu'il n'est pas
permis d'apporter la preuve contraire.
- Le système de la preuve libre : le juge détermine librement les modes de preuves admissibles
et la valeur probante de chacun d’eux.

Le nouveau Code civil maintient un régime de preuve réglementée pour certaines catégories d’actes
juridiques, mais assouplit ce régime de plusieurs manières.65 Nous examinerons ces règles et
exceptions au point 0 et sv., après avoir identifié les principaux modes de preuve définis par le Code
civil. 66

Notons que les règles de preuve du Code civil sont supplétives (sauf disposition légale contraire), ce
qui signifie que les parties peuvent y déroger par convention.67

3.3.1. Les preuves préconstituées

h) Les écrits signés

i. L’acte authentique

L'acte authentique est un écrit rédigé dans les formes légales par l'officier public ou ministériel
compétent.68

C'est en raison de l'ensemble des garanties dues à l'intervention de l'officier public et aux formes
exigées, que la loi accorde à l’acte authentique une force probante particulière. En effet, certaines

63
Il s’agit des faits matériels et des faits juridiques. Les faits matériels sont ceux qui n’entraînent pas de
conséquence juridique.
64
Nouveau C. civ., art. 8.3.
65
Doc. Parl., n°54-3349/005, p. 32.
66
Le Code judiciaire ajoute certains modes de preuve à ceux du Code civil, comme l’expertise. Des moyens de
preuve spécifiques à certaines matières sont également organisés par des lois particulières.
67
Nouveau C. civ., art. 8.2.
68
Nouveau C. civ., art. 8.1, 5°.
68
mentions sont dites authentiques car elles ont pu être vérifiées ou accomplies par l’officier public
compétent et elles valent jusqu’à inscription de faux.

D’autres mentions de l’acte authentique sont dites ordinaires, l’officier public n’est finalement qu’un
« témoin privilégié » ; il ne fait pas l’acte juridique ; ce sont les parties qui lui disent ce qu’elles désirent
et ce qu’elles veulent ; l’officier public n’a pas la possibilité de contrôler la sincérité de l’acte ou de
vérifier si la volonté exprimée correspond à la volonté réelle des parties. Ces mentions ordinaires
valent jusqu’à preuve du contraire.

ii. L’acte sous signature privée

• Notion

L'acte sous signature privée est un écrit établi en vue de créer des conséquences juridiques, signé par
la ou les parties, avec l’intention de s’en approprier le contenu, et qui n’est pas un acte authentique.

Les deux éléments indispensables pour qu'il y ait acte sous signature privée sont donc :

1. un écrit : un ensemble de signes alphabétiques ou de tous autres signes intelligibles apposé

sur un support permettant (i) d’y accéder pendant un laps de temps adapté aux fins auxquelles
les informations sont destinées et (ii) de préserver leur intégrité, quels que soient le support
et les modalités de transmission.69

La loi a évolué. L’écrit n’est donc plus seulement une suite de lettres alphabétiques apposées
sur un support papier (écrit traditionnel). D’autres formes d’écrits sont également admises,
pour autant que l’écrit soit compréhensible, présente une certaine durabilité (on doit pouvoir
consulter ultérieurement l’information qu’il contient) et préserve l’intégrité de l’information
qu’il contient (l’écrit doit idéalement empêcher toute modification ou la rendre au moins
détectable). Un email, un sms sont donc des écrits.

2. une signature : un signe ou une suite de signes tracés à la main, par voie électronique ou par
un autre procédé par lesquels une personne s’identifie et manifeste sa volonté. La personne
qui signe reconnaît que ce texte est le sien et qu’il exprime sa volonté ; si cet écrit décrit des
engagements souscrits, la signature signifie que l’on adhère à ceux-ci. A défaut de signature,
le document serait tout au plus, un commencement de preuve par écrit (voir infra, p.27).

La notion de signature a également évolué. On connaît aujourd’hui la signature électronique,

à côté de la signature manuscrite.

La signature électronique est réglementée au niveau européen par le règlement eIDAS70. Ce

règlement distingue trois types de signatures électroniques, selon le degré (croissant) de

69
Nouveau C. civ., art. 8.1., 1° ; cette définition s’inspire de celle de l’article XII.15 du CDE qui indique que « toute
exigence légale ou réglementaire de forme relative au processus contractuel est réputée satisfaite à l'égard d'un
contrat par voie électronique lorsque les qualités fonctionnelles de cette exigence sont préservées. (…) l'exigence
d'un écrit est satisfaite par un ensemble de signes alphabétiques ou de tous autre signes intelligibles apposés sur
un support permettant d’y accéder pendant un laps de temps adapté aux fins auxquelles les informations sont
destinées et de préserver leur intégrité, quels que soient le support et les modalités de transmission (…). ».
70
Règlement européen n° 910/2014 du 23 juillet 2014 sur l’identification électronique et les services de confiance
pour les transactions électroniques au sein du marché intérieur et abrogeant la directive 1999/93/CE, dénommé
le règlement eIDAS. Ce règlement a donné lieu à l’adoption en droit belge de la loi du 21 juillet 2016.
69
 sécurité qu’elles permettent d’atteindre : la signature électronique (ordinaire), la signature
électronique avancée et la signature électronique qualifiée. Cette dernière suppose
l’intervention d’un tiers, une autorité de certification, qui va attester l’identité du signataire.
La signature réalisée avec la carte d’identité belge constitue une signature électronique
qualifiée71.

Seule la signature électronique qualifiée est assimilée de plein droit à la signature manuscrite.

Les autres signatures électroniques ne peuvent pas être écartées d’office par le juge au seul
motif qu’elles sont électroniques et non qualifiées, mais la partie qui invoque ce type de
signature doit prouver que le procédé utilisé pour signer remplit les fonctions de la signature
(théorie des équivalents fonctionnels)72. Les deux fonctions reconnues à la signature sont de
permettre d’imputer celle-ci à une personne et de manifester une volonté à l’égard de l’acte
signé.

• Formalités spéciales

1. La formalité du « double original » pour le contrat synallagmatique

Lorsqu’il s’agit de prouver un contrat synallagmatique, l'acte sous signature privée doit être dressé en
autant d'originaux qu'il y a de parties ayant un intérêt distinct. Dans chaque original, le nombre des
originaux doit être clairement indiqué. Cette exigence spéciale s'explique par le souci de mettre toutes
les parties sur un pied d'égalité en ce qui concerne la preuve.

Notons que celui qui a exécuté en tout ou en partie le contrat constaté par l’acte sous signature privée,
ne peut opposer le défaut d’un nombre suffisant d’originaux ou de la mention de leur nombre.

Pour les contrats électroniques, la formalité est réputée respectée si chaque partie peut disposer d’un
exemplaire écrit ou y avoir accès.

En cas de non-respect de cette formalité du « double original », l’écrit peut constituer un

commencement de preuve par écrit.

2. La formalité pour l’engagement unilatéral de payer

Dans un acte unilatéral73 ou un contrat unilatéral74, lorsqu'il y a un engagement unilatéral d'une

personne à payer une somme d'argent ou à livrer une certaine quantité de choses fongibles
(interchangeables), la loi exige que l'acte sous signature privée soit signé par celui qui s’engage et que
l’acte contienne la mention, écrite par lui-même, de la somme ou de la quantité en toutes lettres.

Ces exigences ont pour but de :

▪ conscientiser celui qui s’engage

▪ éviter de voir la quantité ou la somme convenue modifiée.

71
B. DOCQUIR, o.c., p. 59, n°58 et sv.
72
B. DOCQUIR, o.c., p. 64, n°61.
73
Par exemple : une reconnaissance de dette.
74
Par exemple : un contrat de prêt.
70
A défaut de respecter cette formalité spéciale, l’acte ne sera pas considéré comme un acte sous
signature privée en bonne et due forme mais pourra constituer un commencement de preuve par écrit.

Attention, le non-respect de ces formes entraîne la nullité du moyen de preuve comme

acte sous signature privée mais pas de l’opération juridique que cet écrit devait constater. L’acte
pourrait néanmoins constituer un commencement de preuve par écrit.

i) Les autres écrits

i. Le commencement de preuve par écrit

Un commencement de preuve par écrit est tout écrit émanant de celui qui conteste un acte juridique
et qui rend vraisemblable l’acte juridique allégué.

Il ne doit pas nécessairement être daté et signé.

Le commencement de preuve par écrit est une preuve incomplète : l'existence de pareil écrit
a simplement pour effet de permettre la preuve par témoins ou par présomptions dans des cas
où ces modes de preuves seraient normalement interdits75.

ii. Les e-mails

A défaut de pouvoir être assimilé à une preuve écrite signée, un courrier électronique pourrait être
reçu, à titre subsidiaire, comme un commencement de preuve par écrit (il manque la « signature » au
sens juridique du terme) pour autant qu’il soit possible d’identifier clairement l'émetteur, de préciser
la date et de garantir l'intégrité du message. Les e-mails n’auront donc pas la force probante d’un acte
sous signature privée en bonne et due forme.

3.3.2. Les preuves non préconstituées

j) La preuve par témoins

Le témoin est une personne étrangère au litige qui vient relater ce qu’elle a vu et/ou entendu. La
preuve par témoins n'est admise qu’à titre exceptionnel car elle présente des risques d’erreurs et de
fraude. Elle n’est admise que dans les cas où la loi admet la preuve par tous modes de preuve.

La preuve testimoniale ne présente aucune force probante qui s’impose au juge. Celui-ci peut toujours
apprécier la valeur des témoignages, quels que soient leur nombre et la qualité des témoins entendus.

Outre le témoignage oral, le juge peut recevoir des déclarations de tiers sous forme d’attestations
écrites. Ces attestations ont la valeur de témoignages car elles sont établies par des personnes qui
remplissent les conditions pour être entendues comme témoins. Le juge apprécie souverainement la
crédibilité du témoignage. Si l’attestation est mensongère, il s’agit d’un faux en écriture (plutôt qu’un
faux témoignage).

75
Nouveau C. civ., art. 8.13.
71
 k) Les présomptions

La preuve par présomptions est une preuve indirecte, par raisonnement. C’est une déduction qui se
fonde sur un fait connu pour en déduire un fait inconnu et contesté.

La loi distingue deux types de présomptions, celles qui existent en vertu de la loi (= présomptions
légales) et celles qui sont admises par le juge en présence d’indice(s) lui donnant une certitude
suffisante d’un fait (= présomptions de fait).

Les présomptions de fait sont des modes de preuve qui ne sont admis que dans les cas où la loi admet
la preuve par tous modes de preuve (= preuve libre).

iii. Les présomptions légales simples et absolues76

Les présomptions légales simples (= réfragables) sont les présomptions au sujet desquelles la loi laisse
à la partie adverse l’occasion de rapporter la preuve contraire par toutes voies de droit.

Par contre, dans le cas des présomptions légales absolues (= irréfragables), la loi exclut radicalement
la preuve contraire car la loi veut faire primer la sécurité juridique.

iv. Les présomptions de fait

Elles sont toujours simples (= réfragables). Le juge ne peut les accepter que si elles reposent sur un ou
plusieurs indices sérieux et précis. S’il y a plusieurs indices, ils doivent être concordants. Aucune
explication subsidiaire ne doit être possible.

l) L’aveu

L'aveu est la reconnaissance par une des parties de l'exactitude d'un fait qui lui est défavorable. Il peut
être fait en justice ou en dehors des cours et tribunaux. Il peut résulter du comportement adopté par
une partie.

L'aveu est un moyen de preuve très puissant, puisqu'il va dispenser de preuve la partie adverse.

m) Le serment

Le serment judiciaire est l'affirmation solennelle d’une partie devant un juge, par laquelle elle affirme
la véracité de ses allégations. C’est donc l’affirmation d'un fait favorable à celui qui l’exprime, effectuée
devant le juge.

Le serment est très peu utilisé en pratique.

76
Les présomptions légales ne sont pas à proprement parler des modes de preuve. Il s’agit plutôt d’une dispense
de preuve (voir ci-avant, p. 23).
72
 3.4. La preuve contre un particulier vs. contre une entreprise

Les règles de preuve sont différentes selon le statut juridique de la personne contre laquelle la preuve
doit être rapportée.

La preuve est (partiellement) réglementée lorsqu’il s’agit de prouver contre un particulier. Elle est, en
revanche, libre contre une entreprise.

Par conséquent,

➢ en C2C (entre particuliers), la preuve est réglementée

➢ en B2B (entre entreprises), la preuve est libre

➢ en B2C (entre une entreprise et un particulier), il faut déterminer qui prouve contre qui :
o lorsque le particulier doit prouver contre l’entreprise, la preuve est libre
o lorsque l’entreprise doit prouver contre le particulier, la preuve est réglementée.

Notons que pour l’application du régime de la preuve libre, la notion d’entreprise s’entend au sens de
la définition générale du CDE (art. I.1, 1°, voir module 1). Logiquement, la liberté de la preuve ne
s’applique pas lorsqu’il s’agit de prouver un acte contre une personne physique qui exploite une
entreprise, si l’acte en question est manifestement étranger à son entreprise.

3.5. Comment prouver contre un particulier ?

3.5.1. Preuve des faits

Les faits (juridiques ou matériels) peuvent être prouvés par tous modes de preuve, c’est-à-dire
principalement l’acte authentique, l’acte sous signature privée, les présomptions, le témoignage,
l’aveu ou encore le serment.

Pour les faits, la preuve est donc libre.

3.5.2. Preuve des actes juridiques entre les parties à l’acte

La preuve d’un acte juridique par un tiers à l’acte peut être rapportée par tous modes de preuve, ce
qui est logique puisqu’ils n’ont pas participé à l’établissement de l’acte.77 Il en va de même pour la
preuve à rapporter par une partie à l’acte contre ce tiers.

En revanche, la preuve est (partiellement) réglementée entre les parties à l’acte. Examinons ces
différentes règles.

77
Doc. Parl., n°54-3349/005, p.33.
73
 n) Principe : exigence d’un écrit signé au-delà de 3.500 €

La preuve des actes juridiques qui portent sur une somme ou une valeur égale ou supérieure à 3.500€
est réglementée : ces actes doivent être prouvés par un écrit signé, c’est-à-dire au moyen d’un acte
authentique ou d’un acte sous signature privée.

Pour déterminer la valeur d’un contrat à prestations successives (= contrat qui est exécuté dans la
durée), il faut tenir compte de la valeur totale des rémunérations des prestations sur une durée
maximale d’une année. Si le contrat dure moins d’un an, le calcul s’effectuera sur la durée de vie du
contrat.

A contrario, la preuve des actes juridiques d’un enjeu inférieur à 3.500 € est donc libre.

Toutefois, même lorsque la somme ou la valeur d’un acte juridique n’excède pas 3.500 €, dès qu’un
écrit signé a été produit en justice à titre de preuve de cet acte, il faut un écrit signé pour prouver outre
ou contre cet écrit.

o) Exceptions à l’exigence d’un écrit signé : liberté de la preuve

Le Code civil prévoit un certain nombre de cas où la preuve des actes juridiques est libre.

v. Acte juridique unilatéral

La preuve d’un acte juridique unilatéral est libre et peut donc être rapportée par tous modes de
preuve, quelle que soit la valeur de l’acte juridique unilatéral.

Toutefois, par exception, un écrit signé demeure exigé pour tout engagement unilatéral de payer une
somme d’argent ou de livrer une certaine quantité de choses fongibles (= choses interchangeables),
quelle que soit la valeur de l’acte.78 Pour rappel, ce type d’engagement unilatéral doit être prouvé au
moyen d’un écrit signé par celui qui souscrit l’engagement et cet écrit doit comporter la mention de la
somme ou de la quantité écrite en toutes lettres par celui qui s’engage.

vi. Impossibilité de prouver par un écrit signé et commencement de preuve par écrit

Il est dérogé à l’exigence d’un écrit signé dans les trois hypothèses suivantes où la preuve des actes
juridiques redevient par conséquent libre :

• en cas d’impossibilité matérielle ou morale de se procurer un écrit signé ou lorsqu’il est d’usage
de ne pas établir d’écrit

• dans l’hypothèse où l’écrit a été perdu par force majeure

• en cas de commencement de preuve par écrit, à condition que le commencement de preuve soit
corroboré par un autre mode de preuve (par exemple un témoignage ou une présomption de fait).
Le commencement de preuve par écrit est, comme son nom l’indique, un début de preuve qui ne
se suffit donc pas à lui seul. Il doit être complété par d’autres modes de preuve.

Dans ces trois cas, la preuve de l’acte juridique peut être rapportée par tous modes de preuve, en ce
compris les témoignages et présomptions.

78
Nouveau C. civ., art. 8.21.
74
 vii. L’aveu et le serment

L’aveu et le serment peuvent être utilisés en toutes circonstances.

3.6. Comment doit-on prouver contre une entreprise

Le Code civil déroge au régime de la preuve réglementée et hiérarchisée lorsqu’il s’agit de prouver
contre une entreprise. Deux modes particuliers de preuve s’ajoutent en outre aux modes de preuves
classiques : la facture acceptée et la comptabilité.

3.6.1. La liberté de la preuve entre entreprises et contre une entreprise

Le principe est la liberté de la preuve entre entreprises et contre une entreprise : la preuve peut être
administrée par tous les moyens de droit (sauf exceptions légales).

Par conséquent, la preuve des engagements d’une entreprise (même ceux dont la valeur est
supérieure à 3.500 €) peut être rapportée par témoignages et présomptions compris.

La formalité du « double original » et celle relative à l’engagement unilatéral de payer une somme
d’argent ou de livrer une quantité ne sont pas applicables.

Cette souplesse se justifie par la rapidité avec laquelle les obligations se forment et s’éteignent entre
entreprises : exiger la rédaction d’un écrit est inadapté au rythme des affaires.

Il y a toutefois deux limites à apporter à ce principe de la preuve libre :

- le juge peut, dans le cadre de son pouvoir d’appréciation souveraine quant à la valeur probante
des éléments de preuve, décider d’écarter certaines preuves dont il douterait, ou parce que
dans le cas d'espèce, il est d'usage d'avoir un écrit (ex. : ouverture d'un compte, crédit).

- la loi exige parfois le recours à l’écrit ou le respect de certaines formes (p. ex. les contrats de
société, le transfert de droits intellectuels, …)

3.6.2. Les modes de preuve supplémentaires spécifiques aux entreprises

A côté des 5 modes de preuves généraux étudiés ci-avant (l’écrit, le témoignage, les présomptions,
l’aveu et le serment), deux modes de preuve supplémentaires peuvent être utilisés entre ou contre
une entreprise :

- la facture acceptée
- la comptabilité.

p) La facture acceptée

Une facture qui est acceptée ou qui n’est pas contestée dans un délai raisonnable par une entreprise
fait preuve contre cette entreprise de l’acte juridique allégué. La preuve contraire peut toutefois être
rapportée.

Cette force probante particulière ne vaut qu’à l’égard des entreprises et non à l’égard des particuliers.

75
 q) La comptabilité

➢ La comptabilité invoquée contre son auteur

La comptabilité d’une entreprise a force probante contre elle.

Autrement dit, les mentions comptables sont considérées comme un aveu qui peut être opposé à leur
auteur79.

➢ La comptabilité invoquée par son auteur

Une entreprise peut invoquer sa propre comptabilité comme mode de preuve contre une autre
entreprise. Cependant, la comptabilité n’aura de force probante contre une autre entreprise que si ses
mentions sont corroborées par la comptabilité de cette autre entreprise : les mentions des deux
comptabilités doivent être concordantes. Si la comptabilité des deux entreprises ne concorde pas, le
juge appréciera librement la valeur probante de la comptabilité.

La comptabilité d’une entreprise n’a, en revanche, pas de force probante contre des personnes qui ne
sont pas des entreprises.

79
Doc. Parl., Exposé des motifs, n°54-2828/001, p. 46.
76
 FAITS JURIDIQUES

Preuves par toutes voies de droit

ACTES JURIDIQUES ENTRE LES PARTIES

PREUVE CONTRE UN PARTICULIER PREUVE CONTRE UNE ENTREPRISE

Application : Application :

➢ Aux relations entre particuliers (C2C)
➢ Aux relations entre un particulier et une
entreprise (B2C) quand l’entreprise doit
prouver contre le particulier
Principe :
➢ Aux relations entre entreprises (B2B)
➢ Aux relations entre un particulier et une entreprise
(B2C) quand le particulier doit prouver contre
l’entreprise
Principe :

= preuve libre : preuve par toutes voies de = preuve libre (même si ≥ 3.500 EUR) : preuve par
droit : écrit, témoignage, présomption, aveu, toutes voies de droit : écrit, témoignage, présomption,
serment, … aveu, serment, …
Exceptions : Moyens de preuve supplémentaires spécifiques aux
entreprises :
• Engagement unilatéral (par acte unilatéral
ou contrat unilatéral) de payer une somme • la facture acceptée : contre l’entreprise qui l’a
d’argent ou de livrer une quantité de reçue et l’a acceptée expressément ou
marchandises fongibles (peu importe le tacitement (si paiement ou non contestation
montant) : écrit avec mentions du montant dans un court délai)
en toutes lettre + signature de celui qui • la comptabilité :
s’engage o contre celui qui la tient = aveu
• Si acte bilatéral (= contrat) ≥ 3.500 EUR : o par celui qui la tient
Prééminence de l’écrit signé :
o Soit un acte authentique
o Soit un acte sous signature privée
=> conditions :
- un écrit
- une signature
≠ email, sms constitueront un
commencement de preuve par écrit
A noter que l’aveu et le serment sont recevables
en toute hypothèse (même en l’absence ou
contre un écrit) et dispensent de preuve la partie
adverse.

Formalité spéciale pour l’acte sous signature Pas d’application de formalité spéciale du double
privée : original ou des formalités pour l’engagement unilatéral
de payer
• en cas de contrat synallagmatique :
formalité du double original
• en cas d’engagement unilatéral à payer une
somme d’argent (dans un contrat unilatéral
ou un acte unilatéral, voir ci-dessus)

77
A défaut de respect de ces formalités, il s’agit
d’un commencement de preuve par écrit

Exception à la prééminence de l’écrit signé si 2 tempéraments à la preuve libre :

acte bilatéral (= contrat) ≥ 3.500 EUR :
• le juge garde un pouvoir souverain d’appréciation
On admet la preuve par témoins ou par quant à l’admission (≠ admission automatique) et
présomptions en l’absence d’acte authentique quant à la valeur probante d’un moyen de preuve
ou d’acte sous signature privée dans 3 • la loi impose dans certains cas des exigences de
hypothèses : forme à des fins probatoires (ex. : en matière
d’assurances terrestres) ou à des fins de protection
• quand il y a impossibilité d’avoir un écrit
(ex. : les documents d’information
signé pour raisons matérielles (urgence),
précontractuelle en matière de franchise)
morales ou en raison des usages
• quand il y a perte de l’écrit sans négligence
• quand il existe un commencement de
preuve par écrit (ex. : email, sms)

78
79
MODULE 3 : JE VENDS, TU ACHÈTES

80
 Introduction
Objectifs :
• Appliquer les concepts étudiés dans le module précédent à un contrat particulier ;
• Identifier les éléments caractéristiques du contrat de vente ;
• Distinguer les différents types de biens prévus par la loi ;
• Comprendre la notion de propriété ;
• Identifier les obligations du vendeur et de l’acheteur ;
• Comprendre l’importance des conditions générales de vente.

Nous avons étudié dans le module 2 « Je m’engage » les règles générales applicables à tout contrat.
C’est ce que l’on appelle « le droit commun des contrats ».

En tant que futur acteur du monde économique, il est intéressant d’étudier plus en profondeur un
contrat spécifique : le contrat de vente.

Cette étude du contrat de vente va vous permettre de revoir certains concepts juridiques appréhendés
dans les précédents modules (de façon théorique et générale) et de les appliquer à un cas particulier
de contrat.

Pour éviter de reproduire, dans le présent module, l’entièreté des concepts explicités dans les modules
précédents et pour vous aider à faire des liens, des encadrés vous renverront vers les pages pertinentes
du module concerné comme suit :

81
 Chapitre 1 : Notions
1. Définition du contrat de vente
Le contrat de vente se définit comme un contrat consensuel par lequel une personne (le vendeur)
transfère la propriété d’un bien (une chose ou un droit) à une autre personne (l’acheteur) moyennant
un prix que cette autre personne s’engage à lui payer.

Un contrat peut être classé (du point de vue de sa formation) soit en contrat
consensuel, soit en contrat réel, soit en contrat solennel : voir module 2

Les éléments constitutifs de la vente sont donc : le transfert de propriété d’un bien, en échange du
paiement d’un prix.

Le siège de la matière de la vente se trouve dans le Code civil, qui y consacre de nombreuses
dispositions. Ces dispositions (dont un grand nombre sont supplétives) forment le droit commun de la
vente. Ceci signifie qu’elles s’appliquent à tous types de vente, en l’absence d’autres dispositions
légales ou d’usages. A côté du Code civil, il existe en effet un certain nombre d’usages et de lois
particulières, qui complètent le cadre légal de la vente. Ces usages et lois particulières régissent
certains types de vente, par exemple en raison de la qualité (statut juridique) des parties (ex. : vente
C2C, B2B ou B2C) ou de la nature de la chose vendue. Ils complètent les dispositions du Code civil ou y
dérogent sur certains points.

Ainsi, tenant compte de la qualité des parties, on distinguera ci-après :

Les ventes entre particuliers (C2C) : ce sont les ventes conclues entre particuliers pour satisfaire leurs
besoins privés. De telles ventes (ventes civiles) sont soumises aux règles du Code civil.

Les ventes entre entreprises (B2B) : ce sont celles conclues par des entreprises, en tant que vendeur
et acheteur, dans le cadre de leurs activités professionnelles. Ces ventes sont régies par les
dispositions du Code civil complétées, pour certaines questions, par des lois particulières ou des
usages. Des usages dérogatoires au droit commun de la vente se sont notamment imposés dans les
ventes conclues entre entreprises pour les besoins de leur commerce. Ces usages concernent par
exemple le moment du transfert de propriété ou encore le moment de la délivrance.

Les ventes à caractère mixte sont celles conclues entre une entreprise et un particulier (B2C). Il s’agit
d’un acte mixte. Pour ce type de vente, le particulier reste protégé par les règles de droit civil tandis
qu’il peut parfois invoquer à l’encontre de l’entreprise les règles du droit des entreprises. Ce sera par
exemple le cas en matière de preuve. Des lois particulières s’appliquent par ailleurs en certaines
matières. En outre, la qualité de consommateur d’une des 2 parties justifie l’application de règles plus
protectrices du Code de droit économique (livre VI du Code de droit économique – CDE en abrégé).

Dans cette UE, nous étudierons principalement les règles du Code civil.

82
 1.1. Transfert de propriété

1.1.1. En droit civil (ventes C2C et B2C)

a) Principe

En droit civil, le transfert de propriété se réalise au moment de la conclusion de la vente, par le seul
échange des consentements. Le transfert de propriété s’effectue donc dès qu’il y a accord sur la chose
et le prix. On parle d’effet translatif du contrat de vente.

Ce transfert immédiat de propriété entraîne, sauf clause contraire, le transfert des risques : en effet,
le propriétaire d’une chose supporte le risque de perte ou de destruction de la chose par cas fortuit.

b) Exceptions

1.- Il existe des cas dans lesquels la nature de la chose vendue va retarder le moment du transfert de
la propriété (et du transfert des risques) :

- vente d’une chose de genre (également appelée bien fongible): il s’agit d’une chose
interchangeable qui peut être remplacée indifféremment par une autre semblable, de même
nature.
NB : les choses fongibles ne peuvent pas périr puisqu’elles peuvent être remplacées.

→ Le transfert de propriété (et des risques) aura lieu lors de la spécification / individualisation
de la chose.

- vente d’une chose future → le transfert aura lieu le jour où la chose existera.

2.- La règle du transfert de propriété est supplétive : les parties elles-mêmes peuvent déroger à l’effet
translatif du contrat de vente en insérant, dans leur contrat, une clause de réserve de propriété qui
va retarder le moment du transfert de propriété (et des risques) jusqu’au paiement intégral du prix.

3.- Il faut également noter qu’en B to C, lorsque le contrat prévoit que l’entreprise expédie les biens
au consommateur, le transfert des risques est différé au moment de la prise de possession par le
consommateur ou au moment de la remise des biens au transporteur (si c’est le consommateur qui a
choisi le transporteur).

4.- Enfin, la règle qui lie le transfert de propriété et le transfert des risques est elle-même supplétive :
il est possible de fixer, par une clause contractuelle, le transfert des risques à un autre moment que
celui du transfert de propriété.

Au contraire d’une disposition impérative, une

disposition supplétive permet aux parties de prévoir une
règle différente. Voir module 2.

83
 1.1.2. Les ventes entre entreprises (B to B)

Dans certains cas, des usages dérogent à la règle du transfert de la propriété et des risques au moment
de l’échange des consentements et retardent ce transfert au moment de la délivrance par le vendeur.
C’est par exemple le cas pour la vente de marchandises (achat de stock en vue de le revendre).

Par ailleurs, il est courant que les entreprises insèrent dans leurs contrats de vente des clauses de
réserve de propriété.

1.2. Le prix

Le paiement d’un prix (somme d’argent) permet de distinguer le contrat de vente d’autres contrats qui
opèrent également un transfert de propriété tels que la donation, l’apport en société, l’échange.

1.2.1. Prix déterminé ou déterminable

Le prix doit être déterminé ou à tout le moins déterminable sur base d’éléments objectifs se trouvant
dans le contrat. En d’autres mots, le prix ne doit pas dépendre d’un nouvel accord entre parties ou de
la volonté arbitraire d’une des parties.

Pour être valable, un contrat doit

avoir un objet déterminé ou à tout le moins
déterminable. Voir module 2.

1.2.2. Fixation du prix

Entre particuliers (C2C), la fixation du prix est libre.

Application du 1er principe de la formation

des contrats et ses limites. Voir module 2.

Pour les ventes mixtes (B to C), la fixation du prix n’est pas totalement libre malgré l’affirmation du
principe général de la libre fixation des prix par le Code de droit économique qui précise en son art.
V.2 que « Les prix des biens et des services sont déterminés par le libre jeu de la concurrence ». En
effet : 3ç

- le livre V du CDE prévoit que lorsque l’Observatoire des prix constate une évolution anormale
de prix, il dresse un rapport à l’Autorité belge de la concurrence qui peut mener une enquête
et, dans des situations urgentes, prendre des mesures provisoires tel qu’un gel temporaire des
prix;

- d’autres législations imposent dans certains secteurs (secteur de l’énergie, secteurs à

dimension sociale voire certains secteurs économiques …) soit un prix minimal, soit un prix
(Brefthéorique) - voir module 1 ou 2 page
maximal ou encore un blocage de prix tant et si bien qu’il convient que les entreprises qui
… hausse de prix et qui se trouvent concernées par ces différents
souhaitent procéder à une
secteurs se renseignent au préalable auprès des autorités compétentes dont elles relèvent;

84
 - le livre VI du CDE contient une interdiction de la vente à perte c’est-à-dire qu’il est interdit à
une entreprise de vendre à un prix inférieur à son prix d’achat (excepté pour les ventes en
solde, en liquidation, … )80.

Sans oublier l’interdiction des clauses abusives

– voir module 2 et plus particulièrement l’art. VI. 83. 2°,
3°, 32° et 33° CDE en B2C.

Pour les ventes entre entreprises (B2B), certains professionnels font entre eux des ententes qui ne
respectent pas le jeu de la libre concurrence, et ce au détriment d’autres acteurs professionnels (et en
fin de compte au préjudice du consommateur final).

Aussi, des règles sont établies par les autorités internationales comme l’Organisation mondiale du
commerce – OMC ou par l’Union Européenne ou encore par le droit belge (CDE) que doit respecter
tout accord entre entreprises.

Des mesures existent donc pour lutter contre ces pratiques anti-concurrentielles :

- interdiction d’ententes (horizontales ou verticales) lorsqu’elles faussent la libre concurrence,

- interdiction pour une entreprise d’abuser d’une position dominante qu’elle occuperait sur le marché,

- mesures anti-dumping (comme la taxation douanière à l’entrée de l’UE pour protéger les producteurs
européens dans certains secteurs).

2. Les biens : des choses et des droits

Dans le contrat de vente, il est question de transfert de propriété d’une chose ou d’un droit en échange
d’un prix.

Le patrimoine d’une personne juridique (physique ou morale) est composé d’une part, de biens
(valeurs positives) et d’autre part, de dettes (valeurs négatives).

On retrouve dans les biens (valeurs économiques/patrimoniales – voir annexe 3) :

- des droits patrimoniaux (biens incorporels : droits réels, de créance et intellectuels) et

- des choses susceptibles d’appropriation privée (biens corporels : mobiliers et immobiliers).

A côté de ces choses susceptibles d’appropriation privée et d’évaluation économique/marchande, il

existe également :

o des choses non susceptibles d’appropriation exclusive : les choses communes

o des choses susceptibles d’appropriation mais dont l’appropriation est interdite : les
choses hors du commerce

80
Les matières de réduction de prix, soldes et liquidation seront étudiées en 2ème bachelier.
85
Le contrat de vente ne portera naturellement que sur des droits et des choses susceptibles
d’appropriation privée et dans le commerce.

Choses hors Choses

commerce communes

Choses
= biens corporels
= valeurs matérielles
Droits réels
BIENS Ex: droit de propriété,
usufruit
Droits
patrimoniaux Droits de
= biens incorporels créance
= valeurs immatérielles

Droits
intellectuels

Droits extrapatrimoniaux

EX : droits politiques, droits

de la personnalité, droits
issus des rapports de famille

Précision d’importance : lorsqu’un contrat a pour objet une prestation de services, il n’est pas question
de contrat de vente mais de contrat d’entreprise.

On peut classer les biens (choses et droits) en immeubles ou meubles. Les biens immeubles sont tous
les biens qui ne se déplacent pas ou qui ne peuvent pas être déplacés sans détérioration. Les biens
meubles sont tous les biens corporels susceptibles de se déplacer ou d'être déplacés (biens meubles
corporels), ainsi que les biens meubles incorporels.

86
3. Cas particulier de la vente à distance (B2C)
Les ventes à distance entre consommateur et entreprise font partie des contrats à distance
réglementés dans le livre VI « Pratiques du marché et protection du consommateur » du CDE, ainsi que
dans le livre XII du CDE intitulé « Droit de l’économie électronique ».

3.1. Définition

Les ventes à distance sont celles qui se forment hors la présence physique simultanée des deux parties
dans le cadre d’un système recourant à une technique de communication à distance : vente par
correspondance, par téléphone, par voie électronique…

3.2. Règles particulières

Le but de ces règles spécifiques est de pallier les inconvénients générés par la distance entre les parties
au contrat et plus spécifiquement pour le consommateur.

3.2.1. Au niveau de la formation

Avant la formation du contrat, l’offre de l’entreprise doit contenir obligatoirement toute une série
d’informations relatives à l’identité de l’entreprise, aux biens, au prix et aux droits du consommateur
(tel le droit de rétractation, voir infra).

3.2.2. Au niveau de l’exécution

L’acheteur doit recevoir, au plus tard au jour de la livraison, une confirmation de sa commande avec
un récapitulatif sur un support durable. Un simple affichage d’une page web en langage html n’est pas
suffisant.

L’acheteur dispose d’un délai de rétractation de 14 jours calendrier à partir du jour où il prend
possession du bien : il a 14 jours pour revenir sur sa décision d’achat sans motif. Il doit alors renvoyer
le bien dans un délai de 14 jours calendrier suivant la communication de sa décision de rétractation.

Le vendeur doit informer le consommateur de l’existence de

ce droit de rétractation avant la vente (au moment de
l’offre) et lors de la confirmation de la vente, à défaut de L’exercice du droit de
quoi le délai sera prolongé de 12 mois ! rétractation constitue une
exception au principe de la
Si l’acheteur renonce à son achat, l’entreprise doit
convention-loi : voir module 2.
rembourser l’acheteur au plus tard dans les 14 jours.

Il existe une série de cas spécifiques (14) dans lesquels il

n’existe pas de droit de rétractation (voir annexe 13). C’est notamment le cas des biens personnalisés.

A noter que la vente hors établissement est également règlementée dans le Code de droit économique
et soumise à des règles similaires à celles de la vente à distance : délai de rétractation de 14 jours, …

87
 Chapitre 2 : Obligations du vendeur et de
l’acheteur
Le contrat de vente est un contrat consensuel (au niveau de sa formation) et synallagmatique (au
niveau de son exécution) : il se forme par le seul échange des consentements sur les éléments
essentiels (objet et prix) et fait naître dans le chef de chaque partie des obligations et droits
réciproques.

Un contrat peut être classé au niveau des effets soit en contrat

synallagmatique, soit en contrat unilatéral : voir module 2, page 30.

1. Les obligations du vendeur

Le vendeur est donc débiteur
Le vendeur est tenu de différentes obligations : de ces obligations tandis que
- obligation de conseil, l’acheteur en est le créancier.
- obligation de transférer la propriété (obligation qui se
réalise en principe automatiquement au moment de la vente – voir supra chapitre 1),
- obligation de délivrance,
- obligation de garantie.

1.1. Obligation de conseil

Nous avons vu dans le module 2 (supra) que les obligations doivent être exécutées de bonne foi. Ce
comportement de bonne foi s’impose en réalité dès la phase précontractuelle : le vendeur doit donner
des informations utiles au candidat acheteur (module 2, supra).

Le devoir de conseil du vendeur sera d’autant plus grand qu’il s’agit d’un vendeur professionnel censé
connaître les caractéristiques et dangers potentiels de son produit. Il doit chercher à connaître les
besoins de l’acheteur afin de le conseiller au mieux.

Ce devoir de conseil n’est pas sans limite : le vendeur peut présumer que l’acheteur fera un usage
habituel de la chose vendue.

1.2. Obligation de délivrance

L’obligation de délivrance consiste en :

- l’obligation de livrer matériellement la chose vendue, et

- l’obligation de livrer une chose conforme et exempte de vice.

88
 1.2.1. Obligation de livrer matériellement la chose vendue

Le vendeur doit remettre le bien à la disposition de l’acheteur avec ses accessoires (= les éléments
inséparables ou absolument nécessaires à l’utilisation de la chose).

En principe, l’obligation de livrer matériellement la chose

vendue est une obligation de résultat.
La remise de la chose intervient ici
a) Moment de la délivrance au niveau de l’exécution du contrat et
non au niveau de sa formation (cas du
En C2C (pour les ventes entre particuliers), la délivrance contrat réel). Voir module 2.
est en principe immédiate, sauf clause contraire. La
livraison doit donc se faire au moment de la conclusion de la vente si les parties n’ont rien prévu d’autre
dans leur contrat.

En B2C (entre une entreprise et un consommateur), le Code de droit économique prévoit qu’en
l’absence de spécification expresse, la livraison s’opère dans un délai maximum de 30 jours.

En B2B, il est, dans certains cas (pour les ventes anciennement qualifiées de « commerciales »),
d’usage d’admettre une délivrance dans un délai raisonnable à moins d’avoir précisé que le délai
constitue une condition essentielle de la vente (terme de rigueur).

b) Frais de la délivrance

Ils sont à charge du vendeur sauf convention contraire.

c) Lieu de la délivrance
La disposition du Code civil
qui prévoit que la délivrance a lieu
La délivrance doit s’opérer au lieu où se trouvait la chose au
immédiatement, aux frais du
moment de la vente. Une clause contraire est possible.
vendeur et au lieu où se trouvait la
chose au moment de la vente, est
une disposition supplétive. Les
parties peuvent prévoir autre chose.
Voir module 2.

d) Sanctions de la non-délivrance : application du droit commun

L’acheteur a le « choix », après mise en demeure, entre les moyens d’action suivants :

- opposer l’exception d’inexécution et en conséquence suspendre le payement du prix s’il n’a

pas encore exécuté son obligation de payer (si les obligations sont proportionnelles),
- solliciter du juge la condamnation du vendeur à s’exécuter en nature ou par équivalent (si
l’exécution en nature n’est plus possible), le cas échéant avec une astreinte ;
- solliciter du juge l’autorisation de faire exécuter l’obligation par un tiers aux frais du débiteur
(remplacement judiciaire ou unilatéral par le créancier s’il y a urgence, celle-ci étant présumée
en B to B)
- solliciter du juge la résolution de la vente (ou par notification unilatérale par le créancier dans
des circonstances exceptionnelles).

89
En B to C (entre une entreprise et un consommateur) : en cas de non-respect du délai de livraison, le
Code de droit économique stipule que le consommateur accorde un délai supplémentaire au vendeur
(art VI.43). A défaut de livraison dans le délai supplémentaire, le consommateur a le droit de mettre
fin unilatéralement au contrat. A noter que si le délai de livraison était un élément essentiel du contrat
(délai de rigueur), le consommateur a le droit de mettre fin au contrat immédiatement sans délai
supplémentaire.

1.2.2. Obligation de livrer une chose conforme et exempte de vice

Le vendeur doit remettre une chose conforme à l’objet prévu dans le contrat et sans vice.

En C to C (entre particuliers) et en B to B (entre entreprises), l’acheteur doit examiner la chose à sa

réception et procéder à son agréation.

Si l’acheteur agrée la chose, il couvre les défauts de conformité et les vices apparents. Ceci signifie que
l’acheteur ne pourra plus s’en plaindre ultérieurement. Le vendeur doit, cependant, encore garantir
l’acheteur contre les vices cachés (voir infra).

En B to C (ventes mixtes), c’est différent car il existe depuis 2004 une obligation de garantie légale
pendant 2 ans pour les défauts de conformité. Cette garantie protège l’acheteur contre les défauts de
conformité, les vices apparents et les vices cachés (voir ci-dessous).

1.3. Obligation de garantie 81

1.3.1. Garantie légale pour les biens de consommations en B to C

La loi oblige le vendeur professionnel à garantir l’acheteur contre les défauts de conformité d’un bien
de consommation pendant une période de 2 ans à dater de la livraison. Cette protection légale est à
distinguer du régime général des vices cachés (voir infra, ainsi que le tableau comparatif).

e) Champ d’application et portée de la garantie légale

Quatre conditions doivent être remplies pour que la garantie légale trouve à s’appliquer :

1. il faut être en présence d’un contrat de vente (la garantie légale couvre également les ventes
à distance)
2. portant sur un bien de consommation ou (depuis le 1er juin 2022) sur un contenu ou service
numérique ;
On entend par biens de consommation : tous les objets mobiliers corporels tels que les
voitures, frigos, meubles,... Sont exclus : l’eau, le gaz, l’électricité, les immeubles, …
On entend par contenu ou service numérique, tous ceux qui sont intégrés dans un des biens
précisés (ou interconnectés avec celui-ci), mais aussi « les programmes informatiques, les
applications, les fichiers vidéo, les fichiers audio, les fichiers musicaux, les jeux numériques, les
livres électroniques ou les autres publications électroniques »82 (= contenus numériques) et les

81
Notons que le vendeur doit aussi garantir la possession paisible à l’acheteur. Il doit s’abstenir de troubler lui-même, par
son fait personnel, la possession de l’acheteur (en droit et en fait) et doit le garantir contre les revendications juridiques
(troubles de droit) émanant de tiers qui troubleraient sa possession. Il s’agit de la garantie d’éviction que nous n’étudions pas
dans le cadre de cette UE.
82
Exemples cités in « Garantie légale : le consommateur mieux protégé », https://news.economie.fgov.be.
90
 « services de streaming pour les films ou la musique, les services de stockage en nuage et même
les médias sociaux »83 (= services numériques).
3. vendu par un vendeur professionnel à un consommateur personne physique agissant à des
fins privées. On ne vise donc que les ventes mixtes (B to C)
4. le bien doit présenter un défaut de conformité, c’est-à-dire que le bien livré ne correspond
pas à celui demandé ou commandé.

Les biens vendus en solde sont également couverts par la garantie.

Quatre critères ont été définis pour apprécier la conformité. Pour être conforme, le bien doit :

• correspondre en tous points à la description donnée par le vendeur,

• permettre l'usage recherché et déclaré par le consommateur,
• être propre aux usages auxquels servent habituellement les biens du même type,
• offrir les prestations et les qualités auxquelles le consommateur peut raisonnablement
s'attendre eu égard à la nature du bien et compte tenu des caractéristiques mentionnées sur
l’étiquetage et des déclarations du vendeur.

Le vendeur est tenu par la publicité qu'il fait.

Est également assimilée à un défaut de conformité, une mauvaise installation, pour autant qu'elle fasse
partie du contrat de vente.

Lorsque le consommateur a fait lui-même une mauvaise installation à cause d'instructions de montage
erronées, il existe également un défaut de conformité.

Il n’y aura pas de garantie fournie si le consommateur connaissait l’existence du défaut lors de la vente
ou si le défaut trouve son origine dans des matériaux fournis par le consommateur.

Le délai de 2 ans peut être ramené à 1 an pour les biens d’occasion, mais le vendeur doit en avoir
préalablement informé le consommateur d’une manière
« claire et non ambiguë »

Le vendeur ne peut en aucun cas limiter la garantie La règlementation des clauses

légale. Une clause qui diminue ou annule la garantie abusives dans les rapports B to C
légale constitue une clause abusive interdite et nulle en limite l’autonomie de la volonté des
toute hypothèse (« black list »). parties. Voir module 2.

83
Ibid.
91
 f) Mise en œuvre de la garantie

Cette garantie de 2 ans porte sur les défauts qui existaient lors de la délivrance du bien.

Le consommateur ne doit pas prouver que le défaut

existait au moment de la délivrance car tout défaut
constaté est présumé exister au moment de la délivrance
La présomption d’existence
(c’est au vendeur de prouver le contraire le cas échéant).
du défaut au moment de la vente va
Cette règle vaut désormais pour l’entière durée des 2
dispenser l’acheteur de la preuve.
ans84.
Cette présomption est une
présomption légale
simple/réfragable : la preuve
contraire peut être rapportée par le
vendeur. Voir module 2.
Le consommateur doit informer le vendeur de l’existence
du défaut dans les 2 mois suivant la constatation de la
non-conformité du bien. Toutefois, il est permis aux parties de stipuler un délai plus long dans le
contrat, permettant au consommateur d’invoquer la garantie légale au-delà de 2 mois suivant la
constatation.

Pour remédier au défaut de conformité, le consommateur peut solliciter :

- la réparation ou le remplacement du produit (sauf si c’est impossible ou disproportionné) ;

- une réduction de prix ou la fin du contrat (si la réparation ou le remplacement est impossible
ou disproportionné ou ne peut être effectué dans un délai raisonnable).

Ces possibilités sont plus larges que celles offertes par la garantie des vices cachés. Il est à noter que
lorsqu’on se trouve dans le champ d’application de la garantie légale des biens de consommation, il
n’est pas possible de faire appel à la garantie des vices cachés.

Le vendeur ne peut pas obliger le consommateur à accepter un bon d’achat à titre de

dédommagement.

Le consommateur peut également solliciter l’indemnisation du préjudice subi suite au défaut du

produit.

Le vendeur doit fournir lui-même la garantie et ne peut en aucun cas renvoyer le consommateur vers
le fabricant pour régler la garantie légale.

Cette garantie légale est gratuite et le vendeur ne peut donc pas réclamer au moment de la vente un
paiement pour accorder cette garantie. Par ailleurs, le vendeur ne peut exiger aucun frais pour la
réparation ou le remplacement du bien défectueux. Il pourra cependant être tenu compte de l’usage
en cas de remboursement.

A côté de la garantie légale, rien n’empêche le vendeur (ou le fabricant ou l’importateur) d’accorder à
l’acheteur une garantie supplémentaire appelée garantie commerciale telle qu’un allongement de la
durée de la garantie légale, une mise à disposition d’un bien de remplacement pendant la réparation…

84
Depuis la loi du 20 mars 2022. Avant l’entrée en vigueur de cette loi, cette règle ne s’appliquait que durant les
6 premiers mois.
92
La garantie commerciale du vendeur ne peut pas réduire la garantie légale du consommateur final. Elle
doit être plus avantageuse que la garantie légale. La garantie commerciale peut le cas échéant être
payante ce qui la rapproche d’une assurance.

93
 1.3.2. Garantie des vices cachés en C to C, B to B et B to C

Le vendeur doit garantir l’acheteur contre les défauts cachés c’est-à-dire garantir une possession utile.

Cette garantie s’applique à toutes les ventes (entre particuliers, entre entreprises et mixtes) portant
sur des biens meubles et immeubles. Cependant, pour les ventes en B to C, elle ne s’applique qu’à
l’issue des 2 ans de la garantie légale

Cette garantie est due même si le vendeur ne connaissait pas le vice caché.

g) Objet de la garantie

Le vice est une caractéristique anormale de la chose vendue. Le vice peut être soit intrinsèque
(inhérent à la chose), soit fonctionnel (la chose ne remplit pas l’usage auquel l’acheteur la destine).

Le vice doit être caché c’est-à-dire invisible lors d’un examen attentif ou lors des vérifications d’usage.

Le vendeur ne sera donc pas tenu des vices apparents (connus de l’acheteur ou dont il ne pouvait
raisonnablement pas ignorer l’existence).

Le vendeur non professionnel peut s’exonérer (par l’insertion d’une clause) de cette garantie à
condition d’être de bonne foi, c’est-à-dire de ne pas connaître l’existence du vice caché.
Pour le vendeur professionnel, une présomption de mauvaise foi : le vendeur professionnel doit
garantir l’acheteur des vices cachés sauf s’il prouve que le vice était absolument impossible à déceler
ou que son ignorance du vice était invincible.

A noter qu’en B to C (entre une entreprise et un consommateur), la clause d’exonération est abusive
et partant nulle (voir annexes - Art. VI.83 14° CDE).

94
 h) Actions de l’acheteur

C’est l’acheteur qui doit prouver l’existence du vice, de son caractère important, sérieux (impact sur
l’usage) et de son antériorité à la vente (du moins en germe).

L’acheteur doit agir à bref délai. L’acheteur a le choix entre :

- une action en résolution de la vente : il rend la chose et sera remboursé ;

- une action estimatoire : il garde la chose et le prix est réduit.

Si le vendeur est de mauvaise foi (connaissance du vice ou présumé de mauvaise foi dans le cas d’un
vendeur professionnel), l’acheteur peut également obtenir des dommages et intérêts.

95
 VICES CACHES
Champ d’application Toutes les ventes :
- B2B, B2C, C2C
- Meubles et immeubles
Objet Vice = caractère anormale de la
chose
Intrinsèque ou extrinsèque
Durée Pas de limite, mais la preuve
devient difficile avec le temps
Qui doit garantir Le vendeur
Impératif / supplétif Supplétif en C2C, mais la
clause limitant la garantie des
vices cachés sera inopposable
si le vendeur était de mauvaise
foi.
En B2B le vendeur est présumé
de mauvaise foi, et la clause
excluant la garantie des vices
cachés n’est valable que si le
vendeur est de bonne foi (il
doit prouver l’erreur invincible)
En B2C : clause abusive
Délai de réaction Bref délai
Charge de la preuve Le vendeur doit prouver :
l’existence du vice, son
caractère important, sérieux
(impact sur l’usage) et son
antériorité à la vente (au moins
en germe)
Actions de l’acheteur - Action en résolution de
la vente : il rend la
chose et sera
remboursé ;
- Action estimatoire : il
garde la chose et le
prix est réduit.
GARANTIE LEGALE
B2C
Biens de consommation
Services et contenus
numériques
Défaut de conformité
2 ans
Le vendeur
Impératif (clause abusive)
2 mois, sauf si un délai plus
long est stipulé dans le contrat.
Dispense de preuve, dans le
chef du vendeur, de l’existence
du défaut au moment du défaut
(= présomption réfragable)
- La réparation ou le
remplacement du
produit (sauf si
impossible ou
disproportionné) ;
- Une réduction du prix
ou la fin du contrat (si
la réparation ou le
remplacement sont
impossibles,
disproportionnés, ou ne
peuvent être faits dans
un délai raisonnable).
96
2. Les obligations de l’acheteur
2.1. Obligation de retirement

L’acheteur a l’obligation de prendre possession de la chose vendue à l’endroit et dans le délai fixé par
le contrat ou à défaut, là où se trouve la chose après la vente et immédiatement.

Sanctions si l’acheteur ne prend pas livraison

- le vendeur engagera une procédure dite des offres réelles suivie de la consignation,
- demandera au juge la résolution de la vente (résolution judiciaire),
- ou pourra résilier unilatéralement le contrat (sans passer par le juge) pour les choses
mobilières et les denrées alimentaires ou pour tout type de biens en cas de circonstances
exceptionnelles.

2.2. Obligation de payer le prix

Le paiement se fait en principe au moment de la délivrance. Attention cette règle est supplétive.

Sanctions en cas de non-paiement : application du droit commun (module 2 , supra)

Le vendeur peut donc :

- opposer l’exception d’inexécution et donc ne pas délivrer la chose (s’il n’a pas encore exécuté
son obligation de délivrance),
- demander au juge la condamnation de l’acheteur au paiement du prix,
- réclamer au juge des indemnités compensatoires (lesquelles peuvent avoir été prévues de
manière forfaitaire par convention sous forme de clauses pénales),
- réclamer en outre des intérêts moratoires (au taux fixé dans la convention sous forme de
clause pénale et à défaut, au taux légal) à partir de la mise en demeure*,
- agir en résolution judiciaire de la vente.

*Remarque : En B to B, dans le cadre des « transactions commerciales » entre entreprises85, le taux

applicable aux intérêts moratoires est plus élevé et pour rappel, la mise en demeure n’est pas exigée
car elle contreviendrait au rythme accéléré exigé dans le monde des affaires – voir annexes.

85
Pour l’application de la loi concernant la lutte contre le retard de paiement dans les transactions
commerciales, la transaction commerciale est définie comme « toute transaction entre des entreprises ou entre
des entreprises et les pouvoirs publics qui conduit contre rémunération à la fourniture de biens, à la prestation
de services ou à la conception et l'exécution de travaux publics et de travaux de construction et de génie civil ».
L’entreprise y est définie comme « toute organisation autre que les pouvoirs publics, agissant dans l'exercice
d'une activité économique ou professionnelle indépendante, même lorsque cette activité n'est exercée que par
une seule personne ».

97
 Chapitre 3 : Les conditions générales de
vente
Les conditions générales sont des clauses types établies à l’avance par l’une des parties pour un usage
général et répété et utilisées sans négociation avec l’autre partie.

On les oppose aux conditions particulières qui, elles, font suite à une négociation entre parties.

Ces conditions générales ne peuvent être opposées à l’autre partie que si celle-ci a été informée de
l’existence de conditions générales, a eu la possibilité effective d’en prendre connaissance AVANT son
acceptation de l’offre et les a acceptées.

A noter que pour les ventes e-commerce, les conditions doivent pouvoir être conservées ou
reproduites. Un simple lien vers une page en langage HTML ne sera pas suffisant.

Dans la pratique, les conditions générales figurent souvent sur

l’offre de prix, sur le bon de commande et/ou sur la facture.

Or les conditions générales doivent en principe être portées à la On retrouve les

connaissance de l’acheteur AVANT que la vente ne soit conclue. conditions générales dans les
contrats d’adhésion pour
Une communication des conditions générales uniquement via la lesquels la négociation est
facture (en général au verso) sera jugée tardive avec certitude souvent inexistante. Voir
dans les relations B to C. module 2.
Entre entreprises (B to B), la question est controversée : il n’est
pas exclu qu’un juge présume du silence prolongé de l’entreprise à la réception de la facture une
acceptation de la facture et des conditions générales, même
en l’absence de communication préalable.

Par ailleurs, il existe des limitations quant au contenu des Sur les clauses abusives :
conditions générales : il faut tenir compte de l’interdiction voir module 2.
des clauses abusives : en B2C, les conditions générales ne
peuvent contenir ni une des 33 clauses jugées d’office nulles par le CDE (voir annexe 7 du module 2),
ni une clause qui entraîne un déséquilibre entre les droits et obligations des parties au détriment du
consommateur. Pour rappel, à partir du 1er décembre 2020, l’interdiction des clauses abusives est
étendue aux relations B2B.

Enfin, lorsqu’un bon de commande a été délivré en B to C, ses mentions sont contraignantes pour le
vendeur qui ne pourra pas invoquer d’autres conditions générales non communiquées dans le bon de
commande (CDE, art. VI.88).

98
MODULE 4 : JE SUIS RESPONSABLE

99
 Introduction
Objectifs :
• Différencier la responsabilité civile et la responsabilité pénale ;
• Distinguer les différents cas de responsabilité civile extracontractuelle ;
• Déterminer s’il existe des cas d’exonération de responsabilité ;
• Reconnaître les principaux cas de responsabilité objective ;
• Identifier ce qu’une victime doit prouver.

Après les 2 modules précédents relatifs aux contrats (et plus particulièrement le chapitre 4 du module
2 « Je m’engage », consacré à la responsabilité contractuelle), nous allons dans le présent module
sortir totalement de la relation contractuelle et aborder les cas de responsabilité hors contrat.

100
 Chapitre 1 : introduction
1. Rappel : fait juridique - acte juridique
L’acte juridique comme le fait juridique a des conséquences sur le plan du droit mais ce qui distingue
l’acte juridique du fait juridique, c’est l’intention juridique : l’acte juridique entraîne des effets
juridiques VOULUS tandis que le fait juridique entraîne des effets juridiques non recherchés par les
parties en présence mais imposés par la loi (module 2, pp. 25 et 26).

Nous nous sommes concentrés jusqu’à présent, dans les 2 modules précédents « Je m’engage » et « Je
vends, tu achètes », sur les actes juridiques bilatéraux (les contrats).

Nous allons dans le présent module uniquement nous intéresser aux faits juridiques et plus
particulièrement aux faits juridiques qui vont entraîner une responsabilité dans le chef, le plus souvent,
de leur auteur.

Attention : ce n’est pas la

volonté de poser l’acte qui permet de
distinguer l’acte juridique du fait
juridique mais bien la volonté de produire
des effets juridiques. C’est ainsi que la
naissance qui procède d’un acte
volontaire (procréer) constitue un fait
juridique …

2. Preuve des faits juridiques

Si le litige porte sur un fait juridique, il faudra prouver tous les éléments constitutifs de celui-ci.

Plus particulièrement, en matière de responsabilité, il faudra prouver la faute, le dommage et le lien

de causalité (voir infra, p.10).

La preuve d'un fait peut être apportée par n'importe quel moyen légal.

Les modes de preuve cités par le Code civil (voir module 2) ne sont pas complets. On peut notamment
ajouter l’expertise judiciaire fréquemment utilisée en pratique pour rapporter la preuve de faits.

L’expertise judiciaire est une mesure d’instruction spécifique ordonnée par le juge afin de se faire
assister d’un spécialiste. Un expert judiciaire est désigné à la demande d’une ou des parties ou encore
d’office par le juge. L’expertise va permettre de donner la connaissance d’un fait juridique dans ses
aspects matériels et techniques. L’expert ne doit pas se prononcer sur le bien-fondé de la demande
(mission réservée au juge) mais sa mission a un caractère technique : il donne son avis sur l’état des
choses ou leurs causes ou leurs conséquences.

101
 Chapitre 2 : Responsabilité civile et
responsabilité pénale
Voici différentes situations :

1. Pierre brûle un feu rouge et renverse un passant.

2. Victor, 10 ans, envoie son ballon dans la porte vitrée d’un commerce voisin qui se brise.

3. Ma cheminée, emportée par le vent, tombe sur la serre de la maison voisine.

4. Lors d’une bagarre dans une discothèque, Bertrand blesse sévèrement Eric.

5. Pour éluder l’impôt, un gérant de société ne respecte pas le Code TVA.

6. Une entreprise déverse ses déchets toxiques dans un cours d’eau.

7. Le chien de Fabien mord le facteur lors de sa tournée matinale.

8. Un transporteur, pour respecter les délais de livraison, commet des excès de vitesse.

9. Geoffrey revend de la cocaïne pour arrondir ses fins de mois.

10. Dimitri, en visite chez des amis, oublie d’éteindre sa cigarette. La maison prend feu.

11. Une entreprise lance une campagne violente de dénigrement de son concurrent dans le seul but
de porter atteinte à sa réputation et de récupérer ainsi des parts de marché.

Il s’agit de différents cas de responsabilité. Nous allons examiner ce qui les différencie ou ce qui les
rapproche.

1. Responsabilité pénale versus responsabilité civile

Quand on parle de responsabilité, il faut distinguer deux niveaux : la responsabilité civile (RC) et la
responsabilité pénale.

Reprenons notre premier cas : Pierre brûle un feu rouge et renverse un passant.

Il sera doublement responsable :

• Responsabilité civile : Pierre devra réparer le dommage causé au passant,

indépendamment du fait que son acte soit punissable par la loi.
• Responsabilité pénale : brûler un feu rouge est une faute grave définie par le code de
la route. Le chauffard sera frappé d'une sanction pénale car il a commis une infraction.

102
Quelle distinction pouvons-nous faire entre ces deux responsabilités ?

Responsabilité pénale Responsabilité civile (RC)

Qui est protégé ?

La société La victime

Conditions

Infractions à la loi pénale : Article 1382 du Code civil :

- Soit contravention - Faute

- Soit délit - Dommage
- Soit crime - Lien de causalité

Sanctions

Sanctions répressives : but de punir Sanctions réparatrices : but d’obtenir du

l’individu responsable responsable la réparation du dommage
causé
+ but de prévention : empêcher la
commission d’infraction par la crainte
d’être puni

Personnalité des peines : la sanction ne Possibilité de reporter sur un « tiers » la

peut atteindre une autre personne que charge de la réparation
l’auteur de l’infraction

Peine proportionnelle à la gravité de Réparation intégrale du dommage

l’infraction

(mais individuelle : le juge adapte la

peine en tenant compte des
circonstances propres à chaque
condamné: circonstances atténuantes,
aggravantes,...).

Repérez à présent pour les autres cas cités plus haut s’il est question de responsabilité pénale et/ ou
de responsabilité civile.

En matière de responsabilité pénale, l’amende,

l’emprisonnement, les travaux d’intérêt général, la médiation…
seront d’application. En cas de RC, il s’agira de paiement de
dommages et intérêts.

103
2. La responsabilité civile
A la différence de la responsabilité pénale qui a pour objectif de punir un individu qui a commis une
infraction, la responsabilité civile a pour but d’obtenir la réparation d’un dommage.

On peut diviser la responsabilité civile en trois grands volets :

• La responsabilité civile contractuelle. Celle-ci s’applique lorsqu’un cocontractant ne respecte

pas ses obligations contractuelles (inexécution, mauvaise exécution ou exécution tardive).
Par exemples : la non-livraison de marchandise, le paiement tardif des loyers ou la dégradation
du bien loué, l’absence de prestations dans le cadre d’un contrat de travail, …

• La responsabilité civile extracontractuelle. L’article 1382 du Code civil énonce : « Tout fait …
qui cause à autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il est arrivé, à le réparer ".
Par exemple : un laveur de vitre fait tomber son échelle sur une voiture en stationnement.

• La responsabilité civile objective : dans certains cas déterminés par la loi, le « responsable »
doit indemniser sans qu’il soit nécessaire de rapporter la preuve d’une faute dans son chef.
Par exemple : l’employé d’un magasin se blesse en déchargeant une palette de marchandises.

La responsabilité civile contractuelle a déjà été étudiée dans le module 2, (chap.4, Je rencontre des
problèmes).

Nous allons à présent nous concentrer sur la responsabilité civile extracontractuelle (chapitre 3) puis
sur la responsabilité civile « sans faute » dite objective (chapitre 4).

104
Voici un aperçu des différents cas de responsabilité. Nous étudierons ci-après la responsabilité civile
extracontractuelle du fait personnel, du fait d’autrui et du fait des choses, ainsi que deux cas de
responsabilité objective (usagers faibles et accidents de travail)

contravention
PENALE
punir l'auteur
d'une délit
infraction
pénale
crime

CONTRACTUELLE
contrat entre le débiteur du fait des
fautif et le créancier
RESPONSABILITE travailleurs
--> module "Je m'y engage"
chapitre 4 -->
F + D + LC employeurs

DU FAIT du fait des

PERSONNEL enfants
DU FAIT mineurs
EXTRACONTRACTUELLE
D'AUTRUI --> parents
≠contrat entre le fautif et la
CIVILE victime DU FAIT du fait des
--> module "Responsable ou DES CHOSES élèves
réparer un
dommage coupable" DU FAIT DES
F + D + LC -->
ANIMAUX instituteurs
DU FAIT DES
BATIMENTS

indemnisation
automatique des
usagers faibles

accidents de travail +
OBJECTIVE
chemin du travail
basée sur le risque
≠faute incendie/explosion
--> module "Responsable lieux accessibles
ou coupable" public

produits défectueux

105
 Chapitre 3 : la responsabilité civile
extracontractuelle
Comme son nom l’indique, cette responsabilité se situe hors contrat. Il n’y a donc pas de lien
contractuel entre le fautif et la personne qui subit le dommage.

Il y aura pourtant naissance d’une obligation de réparer le dommage causé dont le débiteur sera le
fautif (= le responsable) et dont le créancier sera la personne qui subit le dommage (= la victime).

Mais cette obligation de réparer le dommage est une obligation légale (voir module 2) car elle est
issue de la loi et plus particulièrement de l’article 1382 du Code civil qui dispose que :

« Tout fait quelconque de l’homme, qui cause à autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel
il est arrivé, à le réparer ».

1. Les conditions de la responsabilité

Trois conditions doivent se trouver réunies :

• une faute
• un dommage à autrui
• une relation causale entre les deux premiers éléments.

1.1. La faute

La faute est tout manquement soit à une obligation légale au sens large (hypothèse de l’acte illicite),
soit à l'obligation générale de prudence (hypothèse de l’imprudence ou de la négligence).

On se réfère, pour mesurer la faute, à un homme abstrait appelé "bon père de famille". Ce bon père
de famille n'est pas un être exceptionnel. C'est un homme, dont le degré de prudence et de conscience
se situe un peu au-delà de la moyenne (= critère du B.P.F.).

Dès lors, pour apprécier s'il y a faute, le juge devra mesurer, dans chaque cas, l'attitude concrète de
l'homme à qui une faute est imputée et se demander si le bon père de famille aurait agi de la même
manière. Si la réponse est négative, il y a faute.

Même une défaillance minuscule peut être considérée comme une faute et entraîner la responsabilité.
Une personne normalement prudente doit en effet pouvoir prévoir que même une toute petite
défaillance de sa part peut entraîner des dégâts énormes. La faute la plus légère suffit à engager la
responsabilité (= critère de prévisibilité).

La réparation en matière de responsabilité

civile se fera en fonction du dommage et non de la faute !

Le juge a ici un pouvoir très large d'appréciation et la jurisprudence prend toute son importance en
tant que source de droit (voir supra les sources du droit dans le module 1).

106
 1.2. Le dommage

Il ne suffit pas qu'il y ait faute pour entraîner la responsabilité, il faut également un dommage porté à
autrui. Il n’est pas question de responsabilité lorsque le fautif se cause un dommage à lui-même !

Le dommage peut consister en un dommage moral, en une atteinte à l’intégrité physique (dommage
corporel), en un dommage matériel ou en la perte d’un avantage ou d’une chance.

Attention :

• La perte constatée doit être légitime. Autrement dit, il faut que le préjudice subi
détruise un droit ou un avantage dont la victime avait le droit d'exiger le maintien.

• Le dommage doit être actuel et certain. Par actuel, on entend un dommage déjà subi,
connu, au jour où l'on formule la réclamation. Par certain, on veut indiquer que le
dommage ne peut être ni éventuel ni aléatoire. Une perte de chance « hypothétique »,
par exemple, n’entre pas en ligne de compte pour obtenir une indemnisation.

Dans le cadre d’un dommage corporel, pour l’obtention de la totalité de

l’indemnisation, il faudra attendre la consolidation de la blessure c’est-à-dire le
moment où l’on peut déterminer de façon définitive les lésions physiques.

1.3. Le lien de causalité

Entre la faute et le dommage, il faut un lien de causalité.

Le critère de ce lien de causalité sera le suivant : il y a causalité dès qu'il est certain que sans la faute,
le dommage ne se serait pas produit.

2. Les causes d’exonération (libératoires) de

responsabilité
S’exonérer de sa responsabilité signifie se dégager, se décharger, se libérer de sa responsabilité.

Dans les situations qui suivent, les personnes peuvent voir leur responsabilité atténuées ou anéanties
en prouvant :

• La survenance d'un cas de force majeure ou cas fortuit

• La faute d'un tiers
• La faute de la victime
• L'état de nécessité : situation dans laquelle se trouve une personne qui n’a raisonnablement
d’autres ressources que de causer un dommage pour sauvegarder un intérêt égal ou supérieur.

107
 Ces 3 premiers cas constituent des causes étrangères libératoires
comparables à celles qui peuvent être invoquées en matière de responsabilité
contractuelle (voir module 2). Attention la cause étrangère libératoire doit être
indemne de toute faute dans le chef de celui qui l’invoque (càd être inévitable,
imprévisible et indépendante de sa volonté).

108
3. Les cas de responsabilité civile extracontractuelle
3.1. La responsabilité du fait personnel

« Tout fait … qui cause un dommage à autrui oblige celui par la faute duquel il est arrivé, à le réparer »
(article 1382 du Code civil).

Toute personne capable de discernement est responsable des dommages qu’elle cause à quelqu’un.
Être responsable, c’est assumer la conséquence de ses actes et donc réparer les dommages causés.

indemnisation

fautif victime

3.2. La responsabilité du fait d’autrui

La responsabilité du fait d’autrui signifie que quelqu’un d’autre sera rendu responsable du
comportement fautif de l’auteur (« autrui »). Ce type de responsabilité met en jeu 3 personnes :

• celle qui a commis la faute ayant causé un dommage (fautif = « autrui »);
• la victime;
• un tiers désigné par la loi comme civilement responsable de la personne en faute.

Schématiquement :

fautif victime
ex: travailleur

civilement
responsable
ex: employeur

Il s'agit donc ici d'une présomption de responsabilité : le législateur présume que si le fautif (autrui) a
causé un dommage, c’est en raison d’une faute du civilement responsable (car ce dernier a un pouvoir
et un devoir de surveillance sur autrui). Cette présomption légale va dispenser la victime de prouver
une faute dans le chef du civilement responsable qui pourra être amené, si la responsabilité du fautif
est établie, à indemniser la victime. Cet élargissement de la responsabilité provient de la volonté du
législateur de fournir à la victime une personne solvable, comme garante de la personne qui a commis
la faute.

109
Cependant, la responsabilité du fait d’autrui n’exclut pas celle du fait personnel (de l’auteur direct de
la faute) ! La victime a le choix de s’adresser au fautif ou au civilement responsable ou aux deux.

Cette présomption légale renverse la charge de la preuve puisque ce

sera à la3.2.1.
personne
Quicivilement responsable
est civilement de prouver,
responsable ? si la loi l’y autorise, qu’elle
n’a pas commis de faute afin d’échapper à sa responsabilité (voir module 2).

3.2.1 Qui est civilement responsable ?

L'article 1384 du Code civil déclare civilement responsable :

• Les instituteurs (et les artisans) à l'égard de leurs élèves (ou leurs apprentis) mais
uniquement durant le temps où les élèves (ou apprentis) sont sous leur surveillance :
le législateur présume une faute de surveillance dans leur chef ;
• Les parents à l'égard de leurs enfants mineurs : le législateur présume une faute de
surveillance et d’éducation dans leur chef ;
• Le maîtres et les commettants (= employeurs) à l'égard de leurs domestiques ou
préposés (= travailleurs) : le législateur présume dans leur chef une faute de
surveillance et/ou une faute dans le choix du préposé.

3.2.2. Présomption réfragable ou irréfragable ?

○ En ce qui concerne les deux premières catégories (les instituteurs/artisans et les parents), il s’agit
d’une présomption de responsabilité réfragable (simple) : la loi précise que les civilement responsables
peuvent se décharger de leur responsabilité s’ils prouvent qu’ils n’ont pu empêcher le fait qui donne
lieu à responsabilité. En l’occurrence, ils peuvent tenter de prouver qu’ils n’ont pas commis de faute
de surveillance/d’éducation ou que même s’ils ont commis une faute de surveillance/d’éducation,
celle-ci n’est pas en lien causal avec le dommage.

Les tribunaux se montrent assez compréhensifs dans l’appréciation des motifs qui permettent aux
civilement responsables d’être dégagés de leur responsabilité.

Une présomption réfragable

(=simple) autorise que la preuve du
contraire soit apportée (voir module 2).

110
○ A l’égard de la troisième catégorie de civilement responsables (les employeurs), il s’agit d’une
présomption de responsabilité irréfragable (absolue) : il n’est pas possible pour les employeurs de se
décharger de leur responsabilité en prouvant qu’ils n’ont pas commis de faute. Ils devront indemniser
la victime.

Les employeurs ne pourront éviter la condamnation que s’ils prouvent un des éléments ci-dessous :

• que le travailleur n’a pas commis de faute ;

• qu’il n’y a entre eux et le travailleur fautif aucun lien de subordination ;
• que l’accident a eu lieu en dehors des heures de service et lieux de prestation ;
• que l’accident n’est en rien en relation avec les fonctions exercées.

Dans ces différents cas, les conditions d’application de la présomption ne sont pas réunies.

Dans l’hypothèse où les employeurs ne parviennent pas à échapper à l’obligation d’indemnisation de

la victime, se pose la question de savoir s’ils peuvent se retourner contre le travailleur pour obtenir le
remboursement des indemnités versées à la victime. Dans 3 cas, les employeurs pourront exercer une
action récursoire à l’égard du travailleur responsable de la faute en prouvant qu’il y a eu dans le chef
de ce dernier :

• une faute lourde ou

• une faute légère mais habituelle ou
• un dol* (faute volontaire ici).

L’employeur indemnisera donc nécessairement la victime (pour rappel, la présomption est

irréfragable) mais il pourra ensuite obtenir auprès du travailleur responsable le remboursement - par
l’action récursoire - des dommages et intérêts versés à la victime.

Il ne faut pas confondre le dol*

dont il est question ici qui constitue une
faute volontaire et le dol en matière
contractuelle qui est une manœuvre
malicieuse afin de forcer l’autre à conclure
(voir module 2).

A l’inverse, le travailleur bénéficie d’une immunité de responsabilité pour la faute légère

« occasionnelle » : l’employeur devra indemniser la victime mais ne pourra pas se retourner contre
son travailleur.

Remarque : il est possible de cumuler les responsabilités du fait d’autrui dans certaines hypothèses
(par exemples : responsabilité des parents et celle des instituteurs – responsabilité des instituteurs et
celle des employeurs).

111
 3.3. La responsabilité du fait des choses que l’on a sous sa garde

indemnisation

gardien de la chose viciée victime

La personne qui a la garde d’une chose viciée en sera rendue responsable lorsque cette chose
occasionnera des dégâts à un tiers. La chose peut être aussi bien de nature mobilière qu’immobilière.

Dans ce cas de responsabilité, il sera question de vice et non de faute. La chose viciée est celle qui
présente des caractéristiques anormales qui s’écartent des normes habituelles.

Pour se dégager de sa responsabilité, le gardien de la chose viciée peut tenter de démontrer que le
dommage n’a pas été causé par le vice mais par une cause étrangère libératoire.

Par contre, il ne peut pas échapper à sa responsabilité en invoquant que le vice a pour origine une
cause étrangère libératoire (en effet, l’origine du vice importe peu) ni en invoquant qu’il n’a pas
commis de faute (puisque ce cas de responsabilité est fonction du vice et non de la faute).

4. Conséquences de la responsabilité : l’obligation de

réparer le dommage
Lorsque la responsabilité est établie, il y a obligation de réparer c’est-à-dire reconstituer dans le
patrimoine de celui qui a subi le dommage la valeur détruite par l'atteinte portée à ce droit. La victime
doit être replacée dans sa situation avant la faute.

L'étendue de la réparation va dépendre, non pas de la gravité de la faute, mais de l'importance du

dommage causé. La réparation doit couvrir tout le dommage né de la faute.

Par contre en droit pénal, l’importance

de la peine dépend de la gravité de l’infraction
commise et des circonstances propres à chaque
condamné.

L'importance du dommage se prouve par tous les moyens de preuves possibles, y compris les
témoignages, présomptions, expertises ...

La réparation devant être intégrale, il faudra éventuellement tenir compte du retard avec lequel le
responsable répare le dommage et réparer les conséquences de ce retard.

112
La réparation se fera soit en nature, soit par équivalent (versement de dommages et intérêts).

En matière de dommage
corporel, lors de la détermination du
montant de la réparation, le juge tiendra
compte de la situation professionnelle
sociale ou psychologique de la victime.

Les actions en responsabilité extracontractuelle se prescrivent par 5 ans.

La prescription extinctive est un mécanisme par

lequel le créancier du fait de son inaction perd le droit de
réclamer auprès du débiteur l’exécution de son obligation
(voir module 2).

113
 Chapitre 4 : la responsabilité civile
objective
Il s'agit ici d'une responsabilité sans faute. La théorie classique de la
responsabilité est ici remise en question car :

- la priorité est d’indemniser la victime plutôt que de

trouver un fautif ;
- il n'y a pas toujours une faute à l'origine d'un dommage ;
- la victime n'a pas toujours la possibilité de prouver la faute de l'auteur du dommage.

L'exigence d'une faute est remplacée par la notion de risque. Celui qui crée un risque de dommage
doit réparer ce dommage dans les cas limitativement prévus par la loi.

Dans le cadre de cette UE, nous étudions les cas de responsabilité objective suivants86 :

- l’indemnisation des usagers faibles,

- l’indemnisation des accidents de travail (et sur le chemin du travail).

1. Les usagers faibles

En cas d’accident de la circulation dans lequel un véhicule automoteur est impliqué, les usagers faibles
seront automatiquement indemnisés par l’assurance RC auto (obligatoire) du véhicule (sauf hypothèse
de la tentative de suicide).

Il faut entendre par usager faible : les piétons, les cyclistes, les cavaliers, les personnes en chaise
roulante, les patineurs, les utilisateurs de trottinette et les passagers des véhicules.

L’indemnisation automatique (c’est-à-dire sans recherche des responsabilités) à charge du véhicule

automoteur portera essentiellement sur les dommages corporels de l’usager faible, mais aussi sur
certains de ses dommages matériels : les vêtements et les prothèses (mais pas son moyen de
transport).

Attention, ce n’est pas parce que

l’usager faible est indemnisé sans prouver la
faute du conducteur qu’il a tous les droits sur la
route ! Il peut aussi engager sa responsabilité
civile vis-à-vis du conducteur s’il est lui-même
fautif et devoir indemniser le conducteur pour
les dommages qu’il lui a causés.

86
Il existe d’autres cas de responsabilité objective. Relevons ici :
- Les incendies et explosions dans les lieux accessibles au public : il existe une assurance obligatoire de
la responsabilité objective en cas d’incendie ou d’explosion à charge des exploitants d’établissements
(d’une certaine surface) habituellement accessibles au public ;
- La responsabilité du fait des produits défectueux : cette responsabilité pèse sur les producteurs (et
non les vendeurs) pour les dommages causés par les défauts de sécurité de leurs produits.
114
2. Les accidents de travail
L’indemnisation des accidents de travail (et sur le chemin du travail) incombe à l’assureur-loi de
l’employeur (assurance obligatoire).

2.1. Objet

La jurisprudence définit l’accident de travail comme un évènement soudain qui produit une lésion
entraînant des frais médicaux et/ou une incapacité de travail ou la mort du travailleur. L’accident doit
être survenu dans le cours de l’exécution du contrat de travail

L’incapacité de travail de travail peut être partielle/totale, temporaire/ définitive.

Les accidents sur le chemin (normal) du travail sont assimilés à des accidents de travail.

2.2. Débiteur de l’indemnisation

La loi du 10 avril 1971 sur les accidents de travail oblige tout employeur du secteur privé à souscrire
une assurance accidents de travail pour ses travailleurs. L’employeur finance, par le paiement des
primes, l’assurance accidents de travail qui devra indemniser le travailleur même dans les hypothèses
où l’employeur n’a pas commis de faute.

Exception : les indemnités ne sont pas dues lorsque l’accident a été causé intentionnellement par la
victime.

2.3. Dommages couverts

Le but est de protéger le travailleur soumis aux risques professionnels mais l’indemnisation des
accidents de travail par l’assurance accident de travail n’est pas totale :

- elle est partielle : exclusion des dommages aux biens et de certains dommages à la personne :
dommage moral, préjudice esthétique ;

- elle est forfaitaire : les indemnités pour incapacités de travail sont calculées à 90% de la
rémunération de base.

En cas d’accident mortel, une rente est versée aux ayants-droit.

Pour les dommages (ou les parties de dommages) non indemnisés par l’assurance accident de travail,
le travailleur dispose d’un recours sur la base de l’article 1382 du Code civil (responsabilité du fait
personnel, voir supra p.12) contre l’éventuel tiers responsable. A noter que si le responsable de
l’accident est l’employeur ou un de ses préposés, il n’y aura pas de recours possible contre cet
employeur et/ ou préposé (immunité) excepté dans certains cas énumérés dans la loi (par exemple en
cas de faute intentionnelle de l’employeur ou du préposé).

Il ne faut pas confondre cette responsabilité objective en cas d’accidents de travail (l’employé subit le
dommage) avec la responsabilité des employeurs pour les faits de leurs employés (c’est l’employé qui
cause un dommage - voir supra p.12).

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 Bibliographie
1. La législation
• Code civil
• Code de droit économique
• Code pénal
• Code judicaire

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