Gazettedu Palais

TRI-HEBDOMADAIRE
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 125 e année No 163 à 165

Doctrine
LUTTE CONTRE LES OPÉRATIONS D’INITIÉS ET LES MANIPULATIONS DE COURS :
VERS UN RENFORCEMENT DE L’INTÉGRITÉ DES MARCHÉS FINANCIERS ? 2
S O M M A I R E

par Silvestre Tandeau de Marsac

Jurisprudence
1) PROCÉDURE CIVILE 11
Production des pièces – Moment où les pièces peuvent être produites
2) AVOCATS
Conseil de l’Ordre – Élections – Modalités du scrutin − Vote électronique –
Recours en annulation – Procédure – Communication des pièces
Cass. 1re civ., 7 juin 2005

Sommaires
de jurisprudence des cours et tribunaux
ANNULATION POUR ERREUR SUR LA SUBSTANCE DE LA VENTE PRIVÉE
D’UNE ŒUVRE D’ART 13
Note Henri Vray sous C. Paris (1re ch., sect. A), 22 mars 2005

Panorama
des principales références communautaires 16
MAI 2005
par Jean Ricatte

Panorama
de la Cour
de cassation 17
RÉSUMÉS D’ARRÊTS − CHAMBRES CIVILES

Entretien 38
CLAUDE DUVERNOY, BÂTONNIER DE L’ORDRE DES AVOCATS DU BARREAU
DES HAUTS-DE-SEINE

Actualité 43
RAPPORT POUR L’ANNÉE 2004 DE L’AUTORITÉ DES MARCHÉS FINANCIERS

JOURNAL SPÉCIAL DES SOCIÉTÉS FRANÇAISES PAR ACTIONS

CETTE PUBLICATION COMPORTE 3 CAHIERS :
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 Lutte contre les opérations d’initiés et les
manipulations de cours : vers un renforcement
de l’intégrité des marchés financiers ?
DOCTRINE
F6525
L’internationalisation des marchés et les innova-
tions financières accroissent les risques d’abus sur
les marchés financiers de telle sorte que le cadre
communautaire concernant la protection de l’inté-
grité des marchés est rapidement apparu insuffi-
sant.
En effet, le cadre communautaire dans ce
domaine était essentiellement constitué par la
directive du 13 novembre 1989 (89/592/CEE) rela-
tive à la coordination des réglementations dans le
domaine des opérations d’initié uniquement.
Néanmoins, certains États membres ne dispo-
sent toujours d’aucune législation applicable aux
manipulations de cours et diffusions d’informa-
tions trompeuses. De plus, les différences entre les
législations des États membres exposent les acteurs
économiques à une incertitude juridique.
Afin de remédier à cette situation, la Commis-
sion a tout d’abord défini une méthodologie dans
une communication du 11 mai 1999, en énumé-
rant les étapes successives nécessaires à l’achève-
ment d’un marché unique des services financiers.
Le Conseil européen de Lisbonne d’avril 2000 a
ensuite demandé que soit mis en œuvre d’ici à 2005
un plan d’action comprenant quatre phases suc-
cessives :
1 – Définition de principes-cadres (à travers une
directive)
2 – Mesures d’exécution
3 – Coopération
4 – Mise en œuvre.
C’est dans ce contexte qu’a été adoptée le 28 jan-
vier 2003 une nouvelle directive relative aux abus
de marché, qui crée un cadre juridique destiné à
renforcer la protection de l’intégrité des marchés
(directive no 2003/6/CE du Parlement européen et
du Conseil sur les opérations d’initiés et les mani-
pulations de marchés, JOUE, 12 avril 2003, p. 16 et
suiv.).
L’inspiration de ce texte communautaire est à
rechercher outre-Manche, dans le Financial Ser-
vices and Markets Act 2000 (FISMA 2000), qui
sanctionne les « market abuses », constitués des
« insiders dealings » et des « market manipula-
tions ».
Les dispositions de la directive sont des « nor-
mes de niveau 1 », c’est-à-dire des principes cadres.
La Commission européenne a adopté par la suite
2 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
Silvestre TANDEAU DE MARSAC
Avocat à la Cour
Fischer, Tandeau de Marsac, Sur et Associés
Ancien membre du Conseil de l’Ordre
des « normes de niveau 2 », c’est-à-dire des mesu-
res d’exécution avec l’approbation du Comité euro-
péen des valeurs mobilières – CEVM ou ESC – et
l’assistance du Comité européen des régulateurs des
marchés des valeurs mobilières – CERVM ou CESR.
Les mesures d’exécution sont les suivantes :
– Directive 2003/124/CE du 22 décembre 2003 :
définition et publication des informations privilé-
giées et définition des manipulations de marché ;
– Directive 2003/125/CE du 22 décembre 2003 : pré-
sentation équitable des recommandations d’inves-
tissement et mention des conflits d’intérêts ;
– Directive 2004/72/CE du 29 avril 2004 : pratiques
des marchés admises, établissement de listes d’ini-
tiés, déclaration des opérations par les dirigeants et
notification des opérations suspectes ;
– Règlement 2273/2003 du 22 décembre 2003 :
dérogation prévue pour les programmes de rachat
et la stabilisation d’instruments financiers.
En ce qui concerne cette dernière mesure, il
convient de souligner que ce règlement est d’appli-
cation directe depuis le 13 octobre 2004.
Les travaux de CESR étant achevés au niveau 2,
le groupe CESR-Pol (Committee of European Secu-
rities Regulators) s’attache désormais à élaborer
des « normes de niveaux 3 », de nature à faciliter la
transposition de la directive et de ses mesures
d’exécution.
La directive, dont il faut préciser le champ
d’application (I), prévoit la répression par les États
membres des comportements constitutifs d’attein-
tes à l’intégrité des marchés (II), ainsi que la mise
en œuvre de mesures préventives (III). Sa transpo-
sition, en droit français, est en passe d’être ache-
vée (IV).
I. CHAMP D’APPLICATION DE LA DIRECTIVE
Le champ d’application de la directive du 28 jan-
vier 2003 se veut de portée générale (A), sous
réserve de quelques exclusions (B).
A – Un champ d’application large
Le caractère général de la directive du 28 janvier
2003 se traduit tant au regard des personnes visées
(1) que des opérations concernées (2).
1 – Les personnes concernées
La directive vise toute personne physique ou
morale (1).
Chaque infraction peut donc être le fait de per-
sonnes physiques ou morales.
C’est ainsi que la directive prévoit que :
« Les États membres interdisent à toute per-
sonne de procéder à des manipulations de mar-
ché » (2).
« Les États membres interdisent à toute per-
sonne » de procéder à des opérations sur la base
d’une information privilégiée (3).
En outre, lorsqu’une personne morale est visée
par cette dernière interdiction, les « personnes phy-
siques qui participent à la décision de procéder
à l’opération pour le compte de la personne
morale en question » sont également concer-
nées (4).
2 – Les opérations visées
La directive concerne les opérations relatives à tout
instrument financier admis à la négociation, ou fai-
sant l’objet d’une demande d’amission à la négo-
ciation, sur au moins un des marchés réglementés
dans l’Union européenne, y compris les marchés
primaires.
Plus largement, la directive s’applique à toutes les
opérations, effectuées ou non sur un marché régle-
menté, concernant des instruments dont la valeur
dépend d’instruments admis à la négociation sur
des marchés réglementés, afin d’éviter que ces ins-
truments ne soient utilisés à des fins abusives sur
des marchés non réglementés.
On peut donc considérer que le champ d’appli-
cation de la directive ne se limite pas aux « mar-
chés réglementés » mais couvre également d’autres
types de marchés (par exemple les systèmes de
négociation alternatifs, dits ATS ou MTF, ou Alter-
next), en ce sens que le lieu de la manipulation est
indifférent dès lors qu’un instrument admis sur un
marché réglementé est en cause.
• Notion d’instrument financier
La directive, en son article premier, § 3, donne une
liste non exhaustive de ce que peuvent être les
« instruments financiers ».
La notion d’instrument financier retenue par la
directive (plus large que celle de la DSI) inclut les
« dérivés sur produits de base », l’utilisation de tels
produits dans des opérations de manipulation et
d’initiés ayant été mise en évidence dans des
enquêtes (5).
(1) Article 1er, § 6 de la directive.
(2) Article 5 de la directive
(3) Article 2 de la directive.
(4) Idem.
(5) Banque et Droit no 89, p. 35, note 19.
Cependant la directive omet d’inclure les dérivés
de crédit.
• Notion de marché réglementé
La directive ne définit pas la notion de marché
réglementé, et renvoie à l’article 1er, point 13 de la
directive 93/22/CEE.
Ce texte définit le marché réglementé de la
manière suivante :
« Marché d’instruments financiers :
– inscrit sur la liste visée à l’article 16, établie par
l’État membre qui est l’État membre d’origine au
sens de l’article 1 er, point 6 c),
– de fonctionnement régulier,
– caractérisé par le fait que des dispositions éta-
blies ou approuvées par les autorités compéten-
tes définissent les conditions de fonctionnement
du marché, les conditions d’accès au marché,
ainsi que, lorsque la directive 79/279/CEE est
applicable, les conditions d’admission à la cota-
tion fixées par cette directive et, lorsque cette
directive n’est pas applicable, les conditions à
remplir par ces instruments financiers pour pou-
voir être effectivement négociés sur le marché,
– imposant le respect de toutes les obligations de
déclaration et de transparence prescrites en
application des articles 20 et 21 ».
Le champ d’application de la directive s’avère
donc très large. Cependant certaines exclusions
sont expressément prévues.
B – Exclusions du champ d’application
1 – Exclusions en faveur de la politique moné-
taire
Sont exclues du champ d’application de la direc-
tive, les « opérations effectuées pour des raisons
qui relèvent de la politique monétaire, de change
ou de gestion de la dette publique, par un État
membre, par le système européen de banques cen-
trales, par une banque centrale nationale, par
tout autre organisme officiellement désigné ou
par toute autre personne agissant pour le compte
de ceux-ci », ou, si les États membres le prévoient,
par « leurs États fédérés ou autorités locales com-
parables » (6).
2 – Exclusions en faveur des intervenants sur le
marché
La stabilisation d’instruments financiers ou les opé-
rations sur actions propres dans le cadre de pro-
grammes de rachat, peuvent se justifier par des rai-
sons économiques et ne sont pas assimilées à des
abus de marché, sous réserve que ces opérations
s’effectuent conformément aux mesures d’exécu-
tion arrêtées par la Commission (7) au sein du règle-
(6) Article 7 de la directive.
(7) Article 8 de la directive.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 3
 ment CE 2273/2003 du 22 décembre 2003, portant
DOCTRINE
modalités d’application de la directive en ce qui
concerne les dérogations prévues pour les program-
mes de rachat et la stabilisation d’instruments
financiers.
À l’intérieur de son champ d’application, la direc-
F6525 tive organise la répression des atteintes à l’inté-
grité des marchés.
II. LES ATTEINTES À L’INTÉGRITÉ DES
MARCHÉS ET LEUR RÉPRESSION
Les manquements portant atteinte à l’intégrité des
marchés sont de deux ordres : opérations d’initiés
et manipulations de cours.
La directive prévoit une répression commune,
basée sur un système de double sanction.
A – Le manquement d’initiés
1 – Éléments constitutifs du manquement
La directive interdit à toute personne détenant une
information privilégiée (initié), d’utiliser cette infor-
mation ou de la communiquer à un tiers, en vue
d’effectuer une opération sur des instruments
financiers (8).
• Notion d’initié
Les personnes détenant une information privilé-
giée peuvent être réparties en deux sphères : ini-
tiés de premier rang et de second rang.
a – Initié de premier rang :
Personne détenant une information privilégiée :
– en sa qualité de membre des organes d’adminis-
tration, de gestion ou surveillance de l’émetteur ;
– en raison de sa participation dans le capital de
l’émetteur ;
– du fait de son travail, profession ou fonction ;
– en raison de ses activités criminelles.
b – Initié de second rang :
Personne détenant une information privilégiée et
qui sait ou aurait dû savoir qu’il s’agit d’une infor-
mation privilégiée.
Le champ d’incrimination s’est élargi par rap-
port à 1989 : sont désormais assimilés l’initié par
négligence et l’initié conscient de sa situation.
Ces deux types d’initiés sont soumis aux mêmes
interdictions.
• Notion d’information privilégiée
a – Notion générale :
« Information à caractère précis qui n’a pas été
rendue publique, qui concerne, directement ou
indirectement, un ou plusieurs émetteurs d’ins-
truments financiers, ou un ou plusieurs instru-
ments financiers, et qui, si elle était rendue publi-
(8) Articles 2 et 3 de la directive.
4 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
que, serait susceptible d’influencer de façon sen-
sible le cours des instruments financiers concer-
nés ou des instruments financiers dérivés qui leur
sont liés » (9).
Pas de réelle nouveauté par rapport à la direc-
tive du 13 novembre 1989.
b – Précision quant à la notion d’information à
caractère précis :
La directive 2003/124/CE relative à la définition
et à la publication des informations privilégiées est
venue préciser la notion d’information « à carac-
tère précis » :
« Une information est réputée à caractère pré-
cis si elle fait mention d’un ensemble de circons-
tances qui existe ou dont on peut raisonnable-
ment penser qu’il existera ou d’un événement qui
s’est produit ou dont on peut raisonnablement
penser qu’il se produira, et si elle est suffisam-
ment précise pour que l’on puisse en tirer une
conclusion quant à l’effet possible de cet ensem-
ble de circonstances ou de cet événement sur les
cours des instruments financiers concernés ou
d’instruments financiers dérivés qui leur sont
liés » (10).
c – Prise en compte des instruments dérivés sur
produits de base :
« Information à caractère précis qui n’a pas été
rendue publique, qui concerne, directement ou
indirectement, un ou plusieurs de ces instru-
ments dérivés et que les utilisateurs des marchés
sur lesquels ces instruments dérivés sont négo-
ciés s’attendraient à recevoir conformément aux
pratiques de marché admises sur ces marchés »
(11).
Aux termes de la directive 2004/72/CE, relative
aux pratiques des marchés admises, les utilisateurs
des marchés sont censés s’attendre à recevoir une
telle information, lorsqu’elle est « régulièrement
mise à la disposition des utilisateurs de ces mar-
chés ; ou obligatoirement divulguée en vertu de
dispositions législatives ou réglementaires ou de
règles de marché, de contrats ou de coutumes
propres au marché du produit de base sous-
jacent ou au marché d’instruments dérivés sur
produits de base concernés » (12).
d – Précisions quant aux personnes chargées de
l’exécution d’ordres concernant des instruments
financiers :
« Toute information transmise par un client et
ayant trait aux ordres en attente du client, qui
est d’une nature précise, qui se rapporte directe-
ment ou indirectement à un ou plusieurs instru-
ments financiers ou émetteurs d’instruments
(9) Article 1er, § 1 de la directive.
(10) Article 1er, § 1 et § 2 de la directive 2003/124/CE.
(11) Article 1er, § 1 de la directive.
(12) Article 4 de la directive 2004/72/CE.
financiers et qui, si elle était rendue publique,
serait susceptible d’influencer de façon sensible le
cours des instruments financiers concernés ou des
instruments financiers dérivés qui leur sont
liés » (13).
• Les interdictions prévues
a – Interdiction d’utiliser une information privilé-
giée :
– en acquérant ou cédant,
– ou en tentant d’acquérir ou céder,
– pour son propre compte ou pour le compte
d’autrui,
– directement ou indirectement.
Si la formulation est largement reprise du texte
de la directive de 1989, on peut noter l’incrimina-
tion de la tentative, et l’objectivisation du manque-
ment avec la suppression de la double condition
« d’exploitation en connaissance de cause » de
l’information privilégiée.
b – Interdiction de communiquer une information
privilégiée à une autre personne (14).
c – Interdiction de recommander à une autre per-
sonne de procéder ou faire procéder à une opéra-
tion sur un instrument financier sur la base d’une
information privilégiée (15).
En contrepartie de ce qui apparaît comme un
élargissement de l’incrimination, l’interdiction est
écartée dans certains cas.
2 – Exclusions
a – Obligation résultant d’une convention anté-
rieure
Une opération est effectuée pour assurer l’exécu-
tion d’une obligation d’acquisition ou de cession
d’instruments financiers devenue exigible, lorsque
cette obligation résulte d’une convention conclue
avant que la personne concernée ne détienne une
information privilégiée (16).
b – Exercice normal de la profession
Une personne communique une information pri-
vilégiée à une autre personne dans le cadre normal
de l’exercice de son travail, sa profession ou ses
fonctions. (17)
c – Offre publique d’acquisition et proposition de
fusion
« Le fait d’avoir accès à une information pri-
vilégiée concernant une autre société et d’utiliser
cette information dans le cadre d’une offre publi-
que d’acquisition visant à la prise de contrôle de
cette société, ou d’une proposition de fusion avec
(13) Article 1er, § 1 de la directive.
(14) Article 3 de la directive.
(15) Idem.
(16) Article 2, § 3 de la directive.
(17) Article 3 de la directive.
cette société, ne devrait pas constituer en soi une
opération d’initié » (18).
d – Les travaux de recherche
Ne doivent pas être considérés comme une infor-
mation privilégiée les travaux de recherche et les
estimations élaborées à partir de données publi-
ques. Par conséquent les opérations effectuées sur
la base de tels travaux ne constituent pas en soi une
opération d’initié (19).
B – Les manipulations de marchés
La directive prévoit une large incrimination mais
certains cas échappent à la répression.
1 – Les interdictions prévues
Article 1er, § 2 de la directive.
a – Interdiction d’effectuer des opérations ou
d’émettre des ordres :
– qui donnent ou sont susceptibles de donner des
indications fausses ou trompeuses en ce qui
concerne l’offre, la demande ou le cours d’instru-
ments financiers ;
– qui fixent, par l’action d’une ou de plusieurs per-
sonnes agissant de manière concertée, le cours d’un
ou de plusieurs instruments financiers à un niveau
anormal ou artificiel.
b – Interdiction d’effectuer des opérations ou
d’émettre des ordres qui recourent à des procédés
fictifs ou toute forme de tromperie ou d’artifice.
c – Interdiction de diffuser des informations, par
l’intermédiaire des médias (dont Internet) ou par
tout autre moyen, qui donnent ou sont suscepti-
bles de donner des indications fausses ou trompeu-
ses, alors que la personne ayant procédé à cette dif-
fusion savait ou aurait dû savoir que les informa-
tions étaient fausses ou trompeuses.
On peut citer le cas suivants à titre d’exemples :
• Le fait pour une ou plusieurs personnes agissant
de manière concertée, de s’assurer une position
dominante sur l’offre ou la demande d’un instru-
ment financier, avec pour effet la fixation directe ou
indirecte des prix de vente ou d’achat ou autres
conditions de transaction inéquitables.
• Le fait d’acheter ou de vendre des instruments
financiers au moment de la clôture du marché, avec
pour effet d’induire en erreur les investisseurs agis-
sant sur la base des cours de clôture.
• Le fait de tirer parti d’un accès occasionnel ou
régulier aux médias traditionnels ou électroniques
en émettant un avis sur un instrument financier ou
indirectement sur l’émetteur de celui-ci, après avoir
pris des positions sur cet instrument financier, et
de profiter par la suite de l’impact sur le cours de
(18) Considérant 29 de la directive.
(19) Considérant 31 de la directive.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 5
 cet instrument, sans avoir simultanément rendu
DOCTRINE
public, de manière appropriée et efficace, ce conflit
d’intérêt.
La directive a prévu une liste non exhaustive des
méthodes de manipulations de marchés. Elle pré-
voit que les définitions seront « adaptées de
F6525 manière à pouvoir couvrir les nouveaux compor-
tements qui constituent de fait des manipula-
tions de marché » (20).
Ici encore, face à une large répression, des exclu-
sions sont prévues.
2 – Les exclusions
Les opérations fixant les cours à un niveau anor-
mal ou artificiel ne sont pas constitutives de mani-
pulations de marché si les personnes qui les ont
effectuées établissent que leurs raisons sont légiti-
mes et que ces opérations sont conformes aux pra-
tiques de marché admises (21).
Les pratiques de marché admises sont celles
acceptées par l’autorité compétente conformément
aux orientations de la Commission.
La directive d’application 2004/72/CE, relative
aux pratiques des marchés admises, énonce les cri-
tères devant être pris en compte par l’autorité com-
pétente dans son évaluation de l’acceptabilité d’une
pratique de marché particulière (22) et notamment :
– le degré de transparence de la pratique concer-
née au regard de l’ensemble du marché ;
– le besoin de sauvegarder le libre jeu des forces du
marché et l’interaction adéquate entre offre et
demande ;
– l’intensité de l’impact de la pratique de marché
concernée sur la liquidité et l’efficience du marché.
C – La répression des abus de marché
La définition d’infractions ne suffit cependant pas,
faute de sanction, à assurer l’intégrité des mar-
chés.
La directive du 13 novembre 1989 (89/592/CEE)
ne se prononçait cependant pas sur la nature des
sanctions susceptibles d’être infligées.
La directive cadre 2003/6/CE pallie cette carence
en définissant le cadre répressif commun à tous les
abus de marché.
Elle consacre à cette occasion un système de dou-
ble sanction (1) et étend la compétence internatio-
nale des États en matière de répression (2).
II.3.1 – Développement des sanctions administra-
tives
Aux termes de l’article 14 de la directive 2003/6/
CE :
« Sans préjudice de leur droit d’imposer des
(20) Article 1er, § 2.
(21) Article 1er, § 2.
(22) Article 2, § 1.
6 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
sanctions pénales, les États membres veillent à ce
que, conformément à leur législation nationale,
des mesures administratives puissent être prises
ou des sanctions administratives appliquées à
l’encontre des personnes responsables d’une vio-
lation » des dispositions découlant de la directive.
La répression administrative peut donc s’adjoin-
dre à la répression pénale, à l’instar des solutions
retenues en droit français depuis 1989 ou en droit
anglais depuis le FISMA 2000.
Il est d’ailleurs à noter que ce système peut abou-
tir à un cumul de peines, discutable au plan des
principes, et ne peut être imposé aux États mem-
bres, la directive renvoyant sur ce point à ce
qu’autorise leur législation nationale.
Il n’en demeure pas moins que le développe-
ment de la répression administrative, en plus de la
simple répression pénale, témoigne d’une volonté
d’accroître l’efficacité du dispositif et son rôle dis-
suasif.
2 – Internationalisation de la compétence des
États en matière de répression
Afin de favoriser une plus grande efficacité de la
répression, la directive 2003/6/CE consacre en outre
une répartition des compétences entre États mem-
bres.
Désormais, au terme de l’article 10 de la direc-
tive, chaque État membre a compétence pour pour-
suivre et sanctionner :
a – Les actes accomplis sur son territoire ou à
l’étranger, concernant des instruments financiers :
– admis à la négociation sur un marché réglementé
situé ou opérant sur son territoire,
– ou pour lesquels une demande d’admission à la
négociation sur ce marché a été présentée.
b – Les actes accomplis sur son territoire concer-
nant des instruments financiers :
– admis à la négociation sur un marché réglementé
dans un État membre,
– ou pour lesquels une demande d’admission à la
négociation sur un tel marché a été présentée.
Cette nouvelle répartition a vocation à éviter des
conflits de compétence entre États qui pourraient
réduire l’efficacité de la répression et encourager de
ce fait le développement des abus de marché.
III. LES MESURES PRÉVENTIVES ET DE
CONTRÔLE
Outre une volonté d’organiser une répression effi-
cace, la directive 2003/6/CE comprend également
un volet préventif à travers l’instauration de mesu-
res préventives (A) et d’une autorité de contrôle (B).
A – Mesures préventives
La directive 2003/6/CE tente tout d’abord de favo-
riser une transparence accrue du marché.
À cet effet, elle met à la charge des émetteurs
d’instruments financiers admis à la négociation sur
les marchés réglementés une obligation d’informa-
tion permanente se traduisant par la publication
des informations privilégiées (1) la déclaration des
opérations effectuées (2), la définition d’un cadre
réglementaire pour les producteurs professionnels
d’informations financières (3), ou la mise en place
de déclarations de soupçons (4).
1 – Publication des informations privilégiées
Les émetteurs d’instruments financiers admis à la
négociation sur les marchés réglementés doivent
rendre publiques, dès que possible, les informa-
tions privilégiées les concernant directement. Ces
informations doivent notamment figurer sur leur
site Internet « pendant une période appro-
priée » (23).
Un émetteur peut cependant différer la publica-
tion d’une information privilégiée afin de ne pas
porter atteinte à ses intérêts légitimes, sous réserve
que cette omission ne risque pas d’induire le public
en erreur, et que la confidentialité de cette infor-
mation soit assurée.
Ces conditions rappellent celles posées par le
règlement COB no 98-07 (24).
Les personnes tenues par une obligation de confi-
dentialité ne sont pas soumises à l’obligation de
rendre publiques les informations privilégiées les
concernant (25).
Les émetteurs devront en outre établir une liste
des personnes travaillant pour eux, dans le cadre
d’un contrat de travail ou non, et ayant accès à des
informations privilégiées (26).
La directive 2004/72/CE relative notamment à
l’établissement de listes d’initiés est venue préciser
le contenu de ces listes. Elles doivent au moins
mentionner :
– l’identité de toutes personnes ayant accès à des
informations privilégiées ;
– le motif pour lequel elle est inscrite sur la liste ;
– les dates de création et d’actualisation de la liste
d’initiés (27).
2 – Déclaration des opérations effectuées par les
dirigeants
En outre, les dirigeants des émetteurs, et les per-
sonnes ayant un lien étroit avec eux, sont égale-
ment assujettis à une obligation permanente de
communiquer au moins à l’autorité compétente,
(23) Article 6, § 1 de la directive.
(24) Idem.
(25) Article 6, § 3 de la directive.
(26) Idem.
(27) Article 5, § 2 de la directive 2004/72/CE.
l’existence des opérations effectuées pour leur
compte propre et portant sur les actions de ces
émetteurs, ou sur des instruments financiers, déri-
vés ou autres, qui leur sont liés (28).
3 – Producteurs professionnels d’informations
financières
Par ailleurs, les personnes (analystes financiers,
journalistes…) qui réalisent ou diffusent des tra-
vaux de recherche concernant les instruments
financiers ou les émetteurs ainsi que les personnes
qui produisent ou diffusent des recommandations
stratégiques d’investissement, destinées aux canaux
de distribution ou au public, doivent se voir astrein-
tes à des obligations plus clairement définies.
Les États doivent donc s’assurer, avec une atten-
tion raisonnable, qu’il existe une réglementation
appropriée garantissant que l’information soit pré-
sentée de manière équitable, et mentionne les inté-
rêts ou conflits d’intérêt en relation avec les instru-
ments financiers auxquels se rapportent les infor-
mations (29).
4 – Obligation de déclaration de soupçon
Enfin, obligation est faite à toute personne effec-
tuant des opérations sur instruments financiers à
titre professionnel, d’avertir sans délai l’autorité
compétente si cette personne a des raisons de sus-
pecter qu’une opération pourrait constituer une
opération d’initié ou une manipulation de mar-
ché (30).
La directive d’application 2004/72/CE donne la
définition des opérations suspectes à notifier (arti-
cle 7), le délai et le mode de notification (articles 8
et 9) et précise le régime de responsabilité et de
secret professionnel (article 10).
B – Mesures de contrôle
Les mesures préventives n’étant pas une garantie
absolue contre les abus de marché, différentes
mesures favorisant le contrôle des marchés sont
organisées par la directive 2003/6/CE à travers la
désignation d’une autorité administrative unique (1)
et le développement d’une coopération internatio-
nale (2).
1 – Désignation d’une autorité administrative
Chaque État doit désigner une autorité administra-
tive unique compétente en vue d’assurer l’applica-
tion des dispositions adoptées conformément à la
directive.
Cette institution sera de nature administrative,
dans un souci d’indépendance par rapport aux opé-
(28) Article 6, § 45 de la directive.
(29) Idem.
(30) Article 6, § 9 de la directive.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 7
 rateurs économiques, et d’éviter les conflits d’inté-
DOCTRINE
rêts. Elle pourra notamment :
– procéder à des mesures d’enquête (accès aux
documents, convocation des personnes, inspec-
tions sur place, écoutes téléphoniques),
– prendre des mesures d’injonction,
F6525
– prendre des mesures d’interdiction, de gel et de
mise sous séquestre.
Ses décisions pourront faire l’objet d’un recours
juridictionnel (31).
2 – Collaboration internationale
Les autorités compétentes des États membres col-
laborent entre elles et se communiquent toute
information requise. En cas de carence, l’interven-
tion du Comité européen des régulateurs des mar-
chés de valeurs mobilières peut être demandée (32).
IV. LA TRANSPOSITION EN DROIT
FRANÇAIS
La directive « Abus de marché » publiée le 28 jan-
vier 2003, devait être transposée au plus tard le
12 octobre 2004. Cette directive a aujourd’hui déjà
été très largement transposée (A), mais certaines
mesures doivent encore être adoptées (B).
Il faut noter que la loi sécurité financière du
1er août 2003 avait déjà permis au législateur de
mettre en conformité le droit français sur certains
points :
– création d’une autorité compétente unique ;
– pouvoirs d’enquête et de sanctions de l’autorité
compétente ;
– procédures au sein de l’autorité unique (secret
professionnel des agents, publicité des sanctions) ;
– collaboration avec les autorités homologues en
Europe.
A – Réglementation adoptée
1 – règlement général AMF
• Présentation du règlement
Le règlement général AMF dispose d’un Livre VI
– Abus de marché : opérations d’initiés et manipu-
lations de marché – homologué par un arrêté du
12 novembre 2004.
Il comporte trois titres intitulés « Dispositions
générales » (titre 1er), « Opérations d’initiés » (titre
2) et « Manipulations de marché » (titre 3).
Outre la délimitation du champ d’application du
livre (chapitre 1er), le chapitre 2 du titre 1er définit
les pratiques de marché admises. Le titre 2 définit
l’information privilégiée et les obligations d’absten-
(31) Articles 11, 12 et 15 de la directive
(32) Article 16 de la directive.
8 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
tion et le titre 3 comprend deux chapitres : les
manipulations de cours et les manquements aux
obligations d’information.
• Intégration des dispositions communautaires
Le Livre VI du règlement général intègre les dis-
positions contenues au sein des anciens règlements
COB no 90-04 relatif à l’établissement des cours et
no 90-08 relatif aux manquements d’initiés. En
outre, le règlement intègre les dispositions conte-
nues dans le dispositif communautaire « Abus de
marché ».
La définition et le champ d’application des opé-
rations de manipulation de cours et de manque-
ment d’initiés ont ainsi été modifiés.
En matière de manquement d’initié, le règle-
ment général AMF étend le cercle des initiés puis-
que sont désormais punissables : les actionnaires et
les personnes détenant une information privilégiée
« en raison de leurs activités susceptibles d’être
qualifiées de crimes ou de délits » (article 622-2 du
règlement).
Le règlement étend également le cadre des com-
portements prohibés, qui ne se limite plus aux seuls
marchés réglementés et couvre désormais tout
autre marché et notamment les systèmes de négo-
ciation alternatifs dits ATS ou MTF.
De plus, les obligations d’abstention des initiés
sont renforcées par l’article 622-1 : les initiés doi-
vent s’abstenir non seulement « d’utiliser » l’infor-
mation privilégiée, de la « communiquer » à un tiers
en dehors du cadre normal de leurs fonctions, mais
aussi de « recommander » à un tiers d’utiliser cette
information. Cette dernière interdiction est nou-
velle et démontre l’attention particulière portée par
la directive et le règlement général AMF à tous les
acteurs du jeu boursier (journalistes, analystes
financiers et prestataires de services d’investisse-
ment).
Concernant l’objet sur lequel porte l’informa-
tion, là où le règlement COB no 90-08 procédait par
énumération, le nouveau règlement vise la notion
plus générique d’instruments financiers. L’informa-
tion privilégiée peut porter non seulement sur les
instruments financiers admis aux négociations sur
un marché réglementé, mais aussi sur ceux « pour
lesquels une demande d’admission sur un tel
marché a été présentée » (article 611-1, alinéa 1er,
2o) et sur ceux « non admis sur un marché régle-
menté mais dont la valeur dépend d’un instru-
ment financier admis aux négociations » sur un
tel marché (article 611-1, alinéa 2).
Concernant les sanctions des abus de marché, il
a été évoqué que la directive communautaire
encourage l’adoption par les États de sanctions
administratives « sans préjudice de leur droit
d’imposer des sanctions pénales » (point II.C.1 de
cette étude).
 La législation française assurait l’intégrité des
marchés financiers avant même l’homologation du
règlement général AMF à travers une double répres-
sion :
– pénale (articles L. 465-1 et suivants du Code
monétaire et financier),
– et administrative (pouvoirs de sanctions de l’AMF
articles L. 621-15 à L. 621-17 du Code monétaire et
financier).
2 – Décisions AMF
L’article 1er, § 2 de la directive permet à l’autorité
nationale compétente de définir les opérations
jugées conformes aux pratiques de marché admi-
ses afin de limiter le champ d’application des opé-
rations interdites (point II.B.2 de cette étude).
Par deux décisions, l’AMF a précisé le champ
d’application des opérations de manipulation de
marché.
L’AMF a accepté :
– que les contrats de liquidité respectant la nou-
velle Charte de déontologie AFEI soient considérés
comme une pratique de marché admise (33) ;
– que l’achat d’actions pour conservation et remise
dans le cadre d’opérations de croissance externe
soit également considéré comme pratique de mar-
ché admise (34).
En outre, l’article 8 de la directive prévoit que les
opérations sur actions propres effectuées dans le
cadre de programme de rachat ne doivent pas être
assimilées à des abus de marché (point I.B.2 de
cette étude). L’AMF a ainsi publié deux instruc-
tions relatives aux programmes de rachat d’actions
afin d’encadrer ces opérations conformément aux
dispositions du règlement CE 2273/2003 relatif au
dérogation prévue pour les programmes de rachat
et la stabilisation d’instruments financiers (35).
B – Réglementation à venir
Plusieurs dispositions communautaires demeurent
à transposer en droit français et nécessiteront une
modification du Code Monétaire et financier. Deux
projets de loi actuellement en discussion visent
ainsi à achever la transposition du dispositif com-
munautaire « Abus de marché ».
1 – Projet de loi no 2213
Le ministre de l’Économie, des Finances et de
l’Industrie a déposé un projet de loi au Sénat le
29 mars 2005 « portant diverses dispositions
(33) Décision du 22 mars 2005 concernant l’acceptation des contrats de
liquidité en tant que pratique de marché admise par l’AMF, Bulletin offi-
ciel de l’AMF, 1er avril 2005.
(34) Décision AMF du 22 mars 2005 concernant l’acceptation de l’acqui-
sition d’actions propres aux fins de conservation et de remise ultérieure
en paiement ou en échange dans le cadre d’opérations de croissance
externe en tant que pratique de marché admise par l’AMF, Bulletin offi-
ciel de l’AMF, 1er avril 2005.
(35) Instructions AMF nos 2005-06 et 2005-07.
d’adaptation au droit communautaire dans le
domaine des marchés financiers ».
– L’article 1er crée une obligation de déclaration de
transactions suspectes à l’AMF, à la charge des
intermédiaires financiers. Inspirée de ce qui existe
déjà en matière de lutte contre le blanchiment des
capitaux, cette déclaration devra être faite, confor-
mément à ce qui est prévu à l’article L. 621-17-1
nouveau, dès lors qu’un intermédiaire financier
aura des raisons de soupçonner qu’une opération
dont il a connaissance pourrait constituer un man-
quement d’initié ou une manipulation de cours.
L’article L. 621-17-2 nouveau prévoit que la décla-
ration de soupçon peut être faite par écrit ou par
oral, mais que dans ce dernier cas, l’AMF peut en
demander une confirmation par écrit. Il est égale-
ment prévu que, dans le cas où l’AMF transmet-
trait certains éléments au procureur de la Républi-
que, celui-ci devrait être informé de la déclaration
mais que celle-ci ne devrait toutefois pas figurer au
dossier de la procédure pour conserver son carac-
tère confidentiel.
L’article L. 621-17-3 précise le contenu de la
déclaration. Celle-ci doit comporter toutes les infor-
mations pertinentes relatives aux opérations sus-
pectes et notamment : une description de ces opé-
rations ; les raisons amenant à soupçonner que ces
opérations constituent un abus de marché ; les
moyens d’identification des personnes pour le
compte de qui les opérations ont été réalisées et de
toute autre personne impliquée dans ces opéra-
tions. Lorsque certaines de ces informations ne sont
pas disponibles, l’intermédiaire financier devra les
communiquer à l’AMF dès qu’elles le deviennent.
Il est également prévu, à l’article L. 621-17-4, que
les personnes auteurs des déclarations de soupçon
doivent les tenir confidentielles et, réciproquement
à l’article L. 621-17-5, que l’AMF et ses services ne
peuvent révéler l’identité des personnes ayant effec-
tué une déclaration ou le contenu de celle-ci. Le
non respect de cette interdiction est puni des pei-
nes prévues pour la violation du secret profession-
nel.
– L’article 3 modifie l’article L. 621-18-2 du Code
monétaire et financier, créé par la loi de sécurité
financière, afin de le rendre parfaitement compati-
ble avec la directive transposée.
Il étend aux cadres dirigeants, qui sont le plus
susceptibles de posséder des informations privilé-
giées, l’obligation de déclarer à l’AMF et de rendre
publiques les opérations qu’ils mènent pour leur
propre compte sur les titres de leur société. D’autre
part, le champ des transactions couvertes est
étendu pour ne plus seulement couvrir les opéra-
tions sur les titres de la société réalisées au moyen
d’instruments financiers à terme mais l’ensemble
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 9
 des opérations sur les instruments financiers liés selon les juridictions. Ces différences peuvent
DOCTRINE

aux titres de la société entraîner des distorsions de concurrence sur les

– L’article 4 créé une obligation pour les émetteurs marchés financiers.
et les tiers avec lesquels ils ont des relations pro- En outre, il faut tenir compte de l’émergence
fessionnelles, notamment les cabinets d’avocats ou de nouveaux produits et de nouvelles technolo-
les banquiers qui les conseillent, d’établir et de tenir gies, de l’intensification des opérations transfron-
F6525 à jour une liste des personnes ayant eu accès à des talières et du développement des marchés inter-
informations privilégiées dans le cadre de ces rela- connectés. Ces développements sont susceptibles
tions professionnelles. d’augmenter les moyens de manipuler les mar-
chés : par exemple, Internet peut accroître le ris-
2 – Projet de loi no 2249 que de propagation d’informations fausses ou
Le projet de loi baptisé « pour la confiance et la trompeuses » (36).
modernisation de l’économie » (« Loi Breton ») a La transposition de l’ensemble du dispositif com-
été présenté en Conseil des ministres le 13 avril munautaire vise à pallier ces lacunes afin d’assurer
2005. Ce projet doit être déposé au Parlement à par- l’intégrité du marché et la protection des investis-
tir du 6 juin 2005. seurs.
Le titre III du projet de loi vise à renforcer la La sécurité offerte par une place financière cons-
confiance des investisseurs à travers notamment tituant l’un des principaux éléments de sa compé-
l’extension du champ de compétence de l’AMF. titivité vis-à-vis des autres places, et fondant la
– L’article 10 modifie l’article L. 621-14 du Code confiance des investisseurs, cette transposition
monétaire et financier et élargi le pouvoir de l’AMF constitue un enjeu majeur pour la place financière
aux manquements commis à l’étranger. de Paris.
Cet article prévoit également la modification de NDLR : V. également infra p. 43, le rapport de
l’article L. 621-15 du Code monétaire et financier et l’Autorité des marchés financiers pour l’année 2004.
permet à l’AMF de sanctionner des manquements
objectifs aux règles de protection des investisseurs,
qui ne nécessiteront pas de faire la preuve que les
pratiques fautives ont eu un impact sur les cours
ou sur le fonctionnement des marchés.
– L’article 11 complète l’article L. 621-1 du Code
monétaire et financier et facilite la coopération
entre l’AMF et les autres autorités européennes en
permettant à l’AMF, sous réserve de la signature de
conventions, d’échanger des informations confiden-
tielles relatives au respect des obligations d’infor-
mation à la charge des émetteurs.
Enfin, est également prévue une révision du pla-
fonnement actuel des sanctions aux infractions
boursières (plafond aujourd’hui fixé à 1,5 million
d’euros quand il n’y pas eu enregistrement de pro-
fits).

CONCLUSION
Avant l’adoption de la directive cadre 2003/6/CE du
28 janvier 2003, le service d’information européen
« SCADPlus » dressait un constat de la réglementa-
tion alors en vigueur en matière d’abus de mar-
ché :
« Le cadre juridique visant à protéger l’inté-
grité des marchés est incomplet.
En effet, au niveau européen, il n’existe pas de
normes communes de lutte contre les manipula-
tions de marché.
(36) Synthèse de la législation européenne : Abus de marché. Disponible
Au niveau des États membres, les règles sont sur le site Internet de l’Union européenne : http ://europa.eu.int/
très disparates et les obligations légales varient scadplus/leg/fr/lvb/l24035

10 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005

 Jurisprudence
JURISPRUDENCE

COUR DE CASSATION (1re CH. CIV.) Sur le deuxième moyen pris en ses deux premiè-
7 JUIN 2005 res branches :
PRÉSIDENCE DE M. ANCEL Attendu que M. Laurin fait grief à l’arrêt
d’avoir rejeté sa demande, alors selon le
PROCÉDURE CIVILE moyen :
F6588 Production des pièces – Moment où les pièces 1 – qu’en se fondant sur la circonstance que les
peuvent être produites délibérations ayant introduit dans le règlement
intérieur du Barreau de Paris des dispositions
AVOCATS prévoyant le vote par correspondance sur sup-
port électronique n’avaient pas fait l’objet de
Conseils de l’Ordre – Élections – Modalités du recours dans les délais, la Cour d’appel a violé,
scrutin − Vote électronique – Recours en annu- par fausse application, l’article 15 du décret du
lation – Procédure – Communication des pièces
27 novembre 1991 ;
Le juge est tenu de respecter et de faire respecter 2 – qu’il résulte de la confrontation de l’arti-
la loyauté des débats. cle 15 de la loi du 31 décembre 1971 et des arti-
Doit être cassé l’arrêt qui, statuant dans le cles 5 et suivants du décret du 27 novembre
cadre du recours formé contre les élections au 1991, d’une part, de l’article 28 dudit décret,
conseil de l’Ordre des avocats, écarte des débats d’autre part, qu’à la différence de ce qui est
les notes et pièces produites en cours de délibéré expressément prévu pour les élections au
par les parties au motif que celles-ci n’avaient pas Conseil National des Barreaux, le législateur et
été produites dans les conditions prévues par les l’autorité réglementaire n’ont pas entendu
articles 16 et 445 du nouveau Code de procédure autoriser le vote électronique par correspon-
civile. En statuant comme elle l’a fait, alors que la dance pour les élections au Conseil de l’Ordre ;
lettre du président de la Commission nationale de qu’en énonçant qu’il ne résulte d’aucune dispo-
l’informatique et des libertés envoyée à la partie sition légale qu’un texte réglementaire soit
requérante le jour-même de l’audience des plai- nécessaire pour permettre à un Barreau d’utili-
doiries et faisant état d’une délibération de cet ser le vote électronique à l’occasion des élec-
organisme antérieurement adressée au bâtonnier, tions professionnelles, la Cour d’appel a violé
reçue par lui le 25 novembre 2004 et cependant les textes susvisés ;
non communiquée avant la clôture des débats, Mais attendu que l’article 5 du décret du
comportait des éléments susceptibles de modifier 27 novembre 1991 disposant que le règlement
l’opinion des juges quant à la confidentialité du intérieur fixe les modalités de l’élection, c’est à
scrutin au regard, notamment, des modalités bon droit que la Cour d’appel a décidé que le
adoptées dans l’utilisation d’identifiants person- Conseil de l’Ordre n’avait pas excédé ses pou-
nels, la Cour d’appel a violé les articles 10, alinéa voirs en adoptant les dispositions contestées ;
1er du Code civil et 3 du nouveau Code de procé- que le moyen inopérant en sa première bran-
dure civile. che, n’est pas fondé en sa deuxième ;
Yves Laurin c. Ordre des avocats à la Cour de Paris Mais sur le premier moyen, pris en sa deuxième
........................................................................................................................................... branche :
Pourvoi en cassation no 05-60.044 contre un Vu les articles 10, alinéa 1er du Code civil et 3 du
arrêt de la Cour d’appel de Paris (1re ch. C) du nouveau Code de procédure civile ;
27 janvier 2005 F6588 Attendu que le juge est tenu de respecter et de
faire respecter la loyauté des débats ;
La Cour (...),
Attendu que pour écarter des débats les notes
Attendu que les élections pour la désignation et pièces produites en cours de délibéré par les
du successeur du Bâtonnier de l’Ordre des avo- parties, l’arrêt attaqué retient que, conformé-
cats au Barreau de Paris et des membres du ment aux dispositions des articles 16 et 445 du
Conseil de l’Ordre se sont déroulées les 23 et nouveau Code de procédure civile, les parties ne
24 novembre 2004 ; que le Conseil de l’Ordre pouvaient déposer aucune note ni produire
avait décidé d’utiliser un système électronique aucune pièce après la clôture des débats inter-
pour enregistrer les votes et d’autoriser le vote à venue le 6 janvier 2005 si ce n’est en vue de
distance par le réseau Internet ; que M. Laurin, répondre aux arguments développés par le
avocat au Barreau de Paris, a saisi la Cour ministère public ou bien à la demande du pré-
d’appel d’une demande en annulation de ces sident de la formation de jugement et que les
élections ; notes et pièces litigieuses n’avaient pas été pro-
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 11
JURISPRUDENCE
duites dans les conditions prévues par ces tex-
tes ;
Qu’en statuant comme elle l’a fait, alors que
la lettre du président de la Commission natio-
nale de l’informatique et des libertés envoyée à
M. Laurin le jour même de l’audience des plai-
F6588 doiries et faisant état d’une délibération de cet
organisme antérieurement adressée au Bâton-
nier, reçue par lui le 25 novembre 2004 et
cependant non communiquée avant la clôture
des débats, comportait des éléments susceptibles
de modifier l’opinion des juges quant à la
confidentialité du scrutin au regard, notam-
ment, des modalités adoptées dans l’utilisation
d’identifiants personnels, la Cour d’appel a
violé les textes susvisés ;
12 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
Par ces motifs,
Et sans qu’il soit besoin de statuer sur les
autres griefs du pourvoi :
Casse et annule, en toutes ses dispositions,
l’arrêt rendu le 27 janvier 2005, entre les par-
ties, par la Cour d’appel de Paris ; remet, en
conséquence, la cause et les parties dans l’état
où elles se trouvaient avant ledit arrêt et, pour
être fait droit, les renvoie devant la Cour
d’appel de Lyon ;
(...)
M. Bargue, rapp. ; M me Petit, av. gén. ; SCP
Gaschignard, SCP Piwnica Molinié, av.
 Sommaires de jurisprudence
des cours et tribunaux
JURISPRUDENCE
VENTE
Vente privée – Consentement – Vice du consen-
tement – Tableau – Œuvre du peintre Malevitch
– Certification de l’authenticité par un historien
d’art – Expertise et analyse du pigment – Doute
sérieux quant à l’authenticité – Authenticité
F6368 constitutive d’une qualité substantielle de
l’œuvre – Erreur de l’acquéreur sur une telle qua-
lité – Articles 1110 et 1117 du Code civil –
Annulation de la vente – Obligations corrélatives
de restituer l’œuvre et son prix – Responsabilités
encourues à l’occasion de l’annulation de la vente
– Inertie fautive du vendeur (non) – Historien
d’art – Qualité d’expert – Réglementation d’une
telle activité (non) – Responsabilité de celui qui
certifie sans réserves l’authenticité d’une œuvre
d’art, qu’il se prétende expert ou pas – Avis
erroné – Identité de l’œuvre vendue et de celle
dont l’authenticité avait été certifiée – Faute inex-
cusable de l’acheteur (non) – Responsabilité de
l’historien d’art (oui) – Préjudice subi par l’ache-
teur, propriétaire d’une galerie d’art – Manque à
gagner – Certitude (non) – Préjudice moral
minime – Réparation limitée pour l’essentiel au
dommage matériel justifié (frais d’expertise et
d’analyse)
Doit être annulée pour erreur de l’acheteur sur
une qualité substantielle de l’œuvre, en applica-
tion des articles 1110 et 1117 du Code civil, la
vente d’un tableau du peintre Malevitch au pro-
priétaire d’une galerie d’art, dont l’authenticité
avait été certifiée par un historien d’art, dès lors
que cette authenticité était pour l’acheteur une
qualité substantielle de la gouache et qu’il n’avait
contracté que dans la conviction, erronée, qu’il
s’agissait d’une œuvre de Malevitch comme le
démontrent, d’une part, le prix payé et, d’autre
part, la précision de la facture qui détaille les élé-
ments de cette attribution, un doute sérieux étant
ensuite apparu au sujet de cette dernière, une
expertise et une analyse révélant, alors qu’elle
était datée « autour de 1915 », que l’œuvre avait
été réalisée par un artiste inconnu au cours de la
seconde moitié du XXe siècle et que le pigment
utilisé n’avait été introduit pour la première fois
qu’en 1935 et n’était devenu courant chez les
artistes qu’après la seconde guerre mondiale.
Ne peut être retenue comme fautive l’inertie du
vendeur qui n’a pas donné de suite aux lettres de
l’acheteur l’informant de la découverte de
l’absence d’authenticité de l’œuvre, alors que le
vendeur est condamné à payer les intérêts de
droit de la somme qu’il doit restituer, à compter
de la réclamation.
En revanche, est engagée la responsabilité de
l’historien d’art qui a délivré le certificat
d’authenticité de l’œuvre, identique à celle qui a
été vendue, ce certificat ayant été remis en origi-
nal à l’acquéreur et mentionné à la facture
détaillée établie par le vendeur et démontrant le
soin qu’il avait pris pour l’identification de
l’œuvre, son authentification et son origine.
Aucune faute inexcusable ne peut être repro-
chée à l’acquéreur, alors que, l’activité d’expert en
œuvres d’art n’étant pas réglementée, celui qui
certifie sans réserves l’authenticité d’une telle
œuvre engage sa responsabilité sur cette seule
affirmation et que, s’il n’avait pas la compétence
nécessaire comme il le suggère, il lui appartenait
de ne pas prendre parti sur l’authenticité. Au
demeurant, l’acheteur était fondé à porter foi au
certificat qui lui a été présenté, émanant d’un
spécialiste de l’auteur de l’œuvre comme en
témoignent les ouvrages qu’il a écrits. Il en résulte
que l’historien d’art n’est pas fondé à contester sa
responsabilité, alors qu’il a commis une faute
puisque son avis est erroné.
Toutefois, en l’absence d’éléments justifiant son
préjudice matériel, autres que l’obligation de sup-
porter le coût de l’expertise et de l’analyse du pig-
ment et en l’état d’un manque à gagner incertain
résultant pour un marchand d’art du caractère
spéculatif d’un tel marché où la valeur d’une
pièce est difficile à déterminer en dehors du pas-
sage en vente publique, ainsi que du préjudice
moral minime par lui subi, eu égard à sa connais-
sance des risques courus et rien ne justifiant que
sa bonne foi ait été mise en doute, il y a lieu de
limiter à la somme de 10.000 Q la réparation du
dommage subi par l’acheteur.
C. Paris (1re ch., sect. A), 22 mars 2005 : L. c. M.
et autres – MM. Debû et Grellier, prés. ;
M. Savatier, cons. ; Mme Terrier-Mareuil, subst.
gén. ; Mes Simoni et Manchet, av. – SCP Verdun-
Séveno et SCP Naboudet-Hatet, av. F6368
NOTE m Annulation, pour erreur sur la substance,
de la vente privée d’une œuvre d’art dont l’authen-
ticité avait été certifiée par un historien d’art, et
responsabilité encourue par celui-ci en raison de
son erreur.
La jurisprudence publiée relative à la nullité pour vice
du consentement d’une œuvre d’art concerne le plus
souvent sa vente aux enchères publiques par minis-
tère de commissaire-priseur, en général assisté d’un
expert pour la certification de l’authenticité de
1’œuvre, leur responsabilité étant recherchée par
l’acquéreur dont l’achat se trouve annulé. Tenu de
restituer l’œuvre contre restitution de son prix, il a en
effet engagé des frais frustratoires (frais de vente,
honoraires du commissaire-priseur) et n’aura généra-
lement pas grand mal, ayant acquis comme authen-
tique une œuvre d’art qui ne l’était pas, à obtenir en
justice réparation du commissaire-priseur et de son
expert, sans avoir à démontrer leur faute, par une
condamnation in solidum. Tous deux pour avoir, le
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 13
JURISPRUDENCE
premier, du seul fait de l’affirmation de l’authenticité
au catalogue, le second, pour avoir donné un avis
positif quant à 1’authenticité, ni l’un ni l’autre
n’ayant formulé de réserves à cet égard. Mais le
commissaire-priseur triomphera le plus souvent dans
son appel en garantie contre l’expert qui l’avait induit
en erreur. L’arrêt rapporté de la Cour d’appel de
F6368 Paris montre que les mêmes principes gouvernent les
responsabilités encourues à l’occasion de l’annulation
d’une vente privée, lorsque l’acquéreur a été trompé
au sujet de l’authenticité de l’œuvre, qui constitue
une qualité substantielle de celle-ci.
Le propriétaire d’une galerie d’art avait acquis, par
voie de vente privée, une gouache sur papier du
peintre Malevitch intitulée Composition suprématiste,
la facture faisant mention du nom de l’œuvre, de
celui de 1’artiste, ainsi que de sa date (autour de
1915), sur la foi des indications portées par un his-
torien d’art au dos de sa reproduction photographi-
que en noir et blanc. En outre, le vendeur avait remis
à l’acquéreur une bibliographie mentionnant que le
tableau avait figuré dans deux catalogues d’exposi-
tions, ainsi que des renseignements sur sa prove-
nance.
Deux ans plus tard, le galeriste voulut le revendre
aux enchères publiques et à cet effet le remit à l’une
des sociétés de ventes volontaires publiques de meu-
bles créées par la loi du 10 juillet 2000. Celle-ci le fit
figurer à son catalogue, mais dut le retirer de la
vente, après l’avoir soumis à un expert qui avait
conclu qu’il ne pouvait s’agir d’une œuvre de
Malevitch peinte en 1915, mais certainement de celle
d’un inconnu réalisée au cours de la seconde moitié
du XXe siècle. Cet avis fut suivi d’une analyse tech-
nique qui venait à l’appui des conclusions de l’expert,
puisque le spécialiste avait identifié le pigment (bleu
phtalocyanine) qui, introduit en 1935, n’était devenu
courant chez les artistes qu’après la seconde guerre
mondiale.
Comme l’observe la Cour, il existait donc un doute
sérieux sur l’authenticité de l’œuvre, certifiée comme
une authentique production du peintre abstrait, bien
connu des amateurs de cette forme d’art, alors que la
certitude au sujet de son authenticité était une qua-
lité substantielle de la gouache acquise au prix non
moins substantiel de 225.000 F selon une facture qui
détaillait abondamment les éléments accréditant cette
attribution (nom de l’œuvre et de l’artiste, datation
approximative et mention de la certification par l’his-
torien d’art). Elle ne pouvait donc qu’annuler la vente
et ordonner les restitutions corrélatives de l’œuvre et
de son prix, en infirmant le jugement qui avait
débouté le galeriste de toutes ses demandes.
Celui-ci, demandeur à la nullité, prétendait en
outre obtenir condamnation in solidum du vendeur
et de l’historien d’art à lui payer la somme de
500.000 Q en réparation, non seulement du préjudice
matériel par lui subi (frais payés à la société de
ventes volontaires chargée, puis déchargée du soin de
procéder à la vente publique, frais d’expertise et
d’analyse, temps passé à faire valoir ses droits), mais
14 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
aussi du préjudice moral qu’il prétendait avoir subi,
l’affaire ayant mis à mal, selon lui, la réputation de
sa galerie d’art.
Sans prononcer expressément la mise hors de cause
du vendeur, la Cour l’admet implicitement en
excluant qu’il ait commis une faute en s’abstenant de
répondre aux courriers de l’acheteur l’informant de la
découverte de l’inauthenticité de 1’œuvre. Difficile en
effet de déduire un comportement fautif du silence
de celui qui sent pointer une situation conflictuelle et
s’y réfugie prudemment. Au surplus, comme l’observe
la Cour, s’il y avait eu inertie de la part du vendeur,
le préjudice en résultant pour l’acheteur était suffi-
samment réparé par les intérêts au taux légal qu’elle
lui alloue à compter de sa réclamation.
Il restait à statuer sur la demande de réparation de
l’acheteur, en ce qu’elle était dirigée contre l’historien
d’art qui avait délivré le certificat d’authenticité remis
à l’acheteur au moment de la vente. Pour échapper à
toute condamnation, ce spécialiste de l’histoire de la
peinture qui prétendait n’être pas un expert mais un
« sachant », présentait une batterie d’arguments. Tout
d’abord, il ne serait pas établi que le tableau vendu
était bien celui qu’il avait certifié authentique. Dans
l’affirmative, son certificat d’authenticité n’aurait pas
été déterminant dans la décision d’achat. En toute
hypothèse, l’acheteur aurait commis une faute inex-
cusable en se contentant d’un tel certificat qui
n’émanait pas d’un expert, alors qu’il aurait dû être
alerté par le prix, trop faible pour une telle œuvre.
Enfin, lui-même n’aurait en rien enfreint la simple
obligation de moyens pesant sur lui, à supposer
qu’elle existe.
La Cour fait litière de ces arguties en relevant
d’abord que rien n’établissait que le tableau acheté
ne fût pas celui que l’historien d’art avait certifié
authentique par un document dont l’acheteur déte-
nait l’original, et que cette allégation était d’autant
moins vraisemblable que l’œuvre avait été montrée
dans plusieurs expositions, sans que personne ne
vienne contester qu’il s’agissait bien de l’original ;
puis que la société de ventes volontaires aux enchères
publiques, à laquelle elle avait été confiée, avait cité
le certificat dans son catalogue de la vente et n’avait
pu le faire qu’après avoir examiné l’œuvre et le cer-
tificat ; enfin, que l’examen de la facture du vendeur
montrait le soin qui avait été pris pour l’identification
du tableau, son origine et son authentification et que
n’était nullement établie la faute de l’acheteur, le
certificat d’authenticité ayant été déterminant dans la
décision d’en faire l’acquisition, de sorte que
l’authenticité garantie par l’historien d’art constituait
une qualité substantielle de l’œuvre pour cet ache-
teur, un marchand d’art, car elle lui assurait sa
revente en toute sécurité.
On n’insistera pas sur la qualité, réelle, d’une telle
motivation, à laquelle s’ajoute celle relative à la qua-
lité d’« expert » que l’historien d’art contestait avoir
été sienne, puisqu’il prétendait modestement n’avoir
eu en la matière que le rôle d’un simple « sachant »,
pour s’exonérer de toute responsabilité en prétendant
que sa faute n’était pas prouvée puisque ne pesait
sur lui qu’une obligation de moyens. La Cour lui
répond pertinemment qu’il n’était pas fondé à
contester sa qualité d’expert car il n’existe pas de
réglementation de cette activité, et que celui qui cer-
tifie sans réserves l’authenticité d’une œuvre d’art,
engage sa responsabilité sur cette seule affirmation,
qu’il se prétende expert ou non. S’il n’avait pas la
compétence nécessaire, il lui appartenait de ne pas
prendre parti sur l’authenticité de 1’œuvre. Il était
d’autant moins fondé à contester sa qualité d’expert
qu’il était un spécialiste de l’œuvre de Malevitch sur
laquelle il avait publié plusieurs ouvrages.
En effet, la qualité d’expert en matière d’œuvres
d’art n’est pas nécessairement attachée à une inscrip-
tion sur les listes que les cours d’appel et la Cour de
cassation établissent à l’intention des juridictions qui
désignent des experts judiciaires. Son activité n’étant
pas encadrée par la loi, peut être qualifié d’expert
celui qui apparaît, aux yeux les plus avertis, comme
un spécialiste de l’œuvre d’un artiste, à raison de son
cursus universitaire, de ses activités de praticien ou
des travaux d’analyse ou historiques qu’il a oubliés
pour en retirer une notoriété certaine ès qualités.
Surtout nul ne saurait contester avoir pris la qualité
d’expert, s’il l’a implicitement revendiquée en se
comportant comme tel par la délivrance de certificats
d’authenticité. S’il était incompétent, il lui appartenait
de s’en abstenir, comme l’énonce la Cour, et s’il ne
l’a pas fait, il doit rester prisonnier de l’apparence
qu’il a créée à l’égard des tiers.
En l’espèce, l’historien d’art n’était sans doute pas
incompétent comme il le prétendait au sujet de
l’œuvre de Malevitch à laquelle il avait consacré plu-
sieurs ouvrages. Il ne s’agissait pas d’un expert
autoproclamé, mais d’un spécialiste connu et reconnu
auquel on peut faire grief, non seulement d’avoir
payé tribut, à l’erreur moralement pardonnable si elle
est reconnue, mais surtout d’avoir cherché à esquiver
toute responsabilité en plaidant, avec un profil trop
bas, son incompétence. La preuve de sa faute était-
elle nécessaire ? Certes pas, car sa responsabilité
n’était pas contractuelle, comme il le soutenait
implicitement en prétendant n’être débiteur que
d’une obligation de moyens qui rendait nécessaire la
preuve de sa faute, car il n’avait aucun lien de droit
avec l’acquéreur. Elle était de nature quasi délictuelle
et présumée, car il résulte d’une jurisprudence par-
faitement établie que, comme un commissaire-priseur
engage sa responsabilité envers l’acquéreur du seul
fait de la présentation de l’œuvre d’art comme
authentique au catalogue, sans réserves, cette absence
de réserves engage également celle de l’expert qui,
consulté par le commissaire-priseur, avait affirmé
cette authenticité. Il s’agit là d’une responsabilité de
plein droit, qui ne cède que dans des circonstances
particulières. Par exemple, lorsque l’expert a simple-
ment exprimé au dos d’une photographie d’un
tableau l’« opinion » qu’il était de Salvador Dalí, dès
lors qu’elle ne comportait pas d’éléments précis per-
mettant de l’assimiler à un certificat d’authenticité et
qu’il n’était pas établi que l’expert avait connaissance
de l’utilisation qui serait faite de son opinion lors de
la réalisation de la vente (C. Paris, 14 mars 1997, Gaz.
Pal., Rec. 1997, p. 1997 et notre note). Or, de telles
circonstances n’étaient nullement réalisées dans la
présente espèce.
Cela étant, de quels préjudices pouvait se prévaloir
le galeriste qui chiffrait sa demande à la somme de
500.000 Q à titre de dommages et intérêts ? Elle était
très excessive, comme le juge la Cour, tant au plan
du manque à gagner que pour ce qui est du préju-
dice moral. Le premier devait être apprécié au regard
de la nature très particulière du marché de l’art,
notamment de son caractère spéculatif et du fait que
la valeur d’objets d’art est difficile à apprécier en
dehors de leur passage en vente publique, qui en
l’espèce n’avait pas eu lieu. Le second était minime,
car les acteurs du marché de l’art en connaissent les
aléas et rien ne venait attester que son achat mal-
heureux ait porté atteinte à la réputation du galeriste,
dont nul n’avait mis en doute la bonne foi lors de
son achat, comme l’indique l’arrêt, sa crédulité ne
pouvant davantage être évoquée à cette occasion, en
présence du certificat d’authenticité.
C’est donc en prenant essentiellement en compte,
faute de preuve d’autres éléments, le préjudice maté-
riel consistant dans les frais d’expertise et d’analyse
qu’il avait dû exposer pour prouver que le certificat
d’authenticité était erroné, que la Cour semble avoir
raisonnablement apprécié son préjudice indemnisable
en fixant à la somme de 10.000 Q la réparation due à
l’acheteur.
Henri Vray
Premier président honoraire
de la Cour d’appel de Limoges
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 15
 Panorama
des principales références communautaires
Mai 2005
PANORAMA
F6537
Dans le présent Panorama figurent les références
aux JOUE suivants :
L : 111, 112, 114, 115, 117, 118, 119, 123, 126, 127,
129, 132, 135 ;
C : 107, 109, 111, 112, 115, 118, 119, 122, 124, 127,
129, 131.
Figurent également (v. Présentation générale des
Panoramas publiée dans la Gazette du Palais du
28 décembre 2004, p. 17), les numéros suivants des
documents COM (2005) signalés sur le site Inter-
net « Eur-Lex/Travaux préparatoires/Derniers docu-
ments diffusés en français » :
COM (2005) : 195 final du 19 mai 2005, 203 final du
24 mai 2005.
I. DIVERS
• Décision no 649/2005/CE du Parlement européen
et du Conseil du 13 avril 2005 modifiant la déci-
sion no 1419/1999/CE instituant une action com-
munautaire en faveur de la manifestation « Capi-
tale européenne de la culture » pour les années
2005 à 2019 (JOUE L 117 du 4 mai 2005).
Prenant en compte l’élargissement de l’Union
européenne qui s’est produit le 1er mai 2004, cette
décision associe les 10 nouveaux États membres aux
manifestations (sans en modifier l’ordre) prévues
par les décisions publiées aux JOUE L 299 du
24 septembre 2004 et JOUE L 301 du 28 septembre
2004 (v. Gaz. Pal. du 16 octobre 2004, p. 26). Dans
cette nouvelle configuration, la France se trouve
associée à la Slovaquie pour la manifestation de
2013.
• Rapport d’activités du Comité de surveillance de
l’OLAF pour la période juin 2003 à juillet 2004
(JOUE C 122 du 20 mai 2005).
On rappelle que ce comité de surveillance (dont
l’un des 5 membres est Mireille Delmas-Marty, pro-
fesseure au Collège de France) a été créé comme
service de l’Office européen de lutte antifraude
(OLAF) par l’article 11 du règlement (CE) no 1073/
99 du Parlement européen et du Conseil du 25 mai
1999 relatif aux enquêtes effectuées par l’OLAF
(JOCE L 136 du 31 mai 1999). Après avoir analysé les
moyens mis en œuvre pour remplir la mission de
l’OLAF (notamment les instruments de direction
des opérations, les instruments de gestion adminis-
trative, le greffe), ce rapport fait le bilan des activi-
tés de l’OLAF. Pour cela, il distingue celles qui sont
« explicitement prévues par le règlement (CE)
16 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
Jean RICATTE
no 1073/99 » de celles « implicitement prévues »,
c’est-à-dire les relations avec les autorités adminis-
tratives d’une part, et les autorités judiciaires,
d’autre part. En conclusion, après avoir rappelé
dans deux annexes les recommandations formu-
lées dans les deux précédents rapports, le présent
rapport émet 6 recommandations dont 3 sont rela-
tives à une meilleure séparation des fonctions
d’indépendance (afin de pouvoir procéder aux
enquêtes) de celles relevant de l’assistance aux États
membres en tant que service de la Commission.
• Décision du Conseil du 10 mai 2005 relative à la
conclusion d’un accord de coopération entre la
Communauté européenne et la principauté
d’Andorre (JOUE L 135 du 28 mai 2005).
La présente décision approuve le texte de cet
accord (donné en annexe) qui est destiné à rem-
placer celui qui a été signé à Luxembourg le 28 juin
1990. La coopération couvre de nombreux domai-
nes dont les principaux sont l’environnement,
l’éducation la formation professionnelle et la jeu-
nesse, la politique régionale et les réseaux transeu-
ropéens et le transport. La date d’entrée en vigueur
fera l’objet d’une communication ultérieure au
JOUE.
Politique étrangère et de sécurité commune (Titre
V, UE)
• Quatrième rapport annuel sur la mise en œuvre
de l’action commune de l’Union européenne du
12 juillet 2002 relative à la contribution de l’Union
européenne à la lutte contre l’accumulation et la
diffusion déstabilisatrice des armes légères et de
petit calibre (2002/589/PESC) (JOUE C 109 du
4 mai 2005).
Ce rapport est prévu par l’article 11 de l’« action
commune » 2002/589/PESC (JOCE L 191 du
19 juillet 2002). Alors que les précédents rapports
concernaient essentiellement l’action de l’Union
européenne en matière de lutte contre la proliféra-
tion des armes légères et de petit calibre, le pré-
sent document, qui ne concerne pour l’essentiel
que l’année 2003, se consacre essentiellement aux
actions nationales et internationales. Il les regroupe
en trois parties qui sont successivement les efforts
nationaux de mise en œuvre de l’action commune
(1re partie), les mesures internationales et la coo-
pération entre les États membres (2e partie) et enfin
les priorités gouvernant la prise en compte plus sys-
tématique de la problématique des armes légères et
de petit calibre ainsi que les enseignements tirés de
(suite page 33)
(suite de la page 16)
l’expérience acquise par l’Union européenne et ses
États membres (3e partie). On rappelle que cette
action commune réunit 26 États : 21 États mem-
bres (les trois pays baltes et la Slovénie n’y partici-
pent pas), les 2 pays candidats (Bulgarie et Rouma-
nie) et l’Islande, le Lichtenstein et la Norvège (trois
pays membres de l’AELE et parties à l’EEE).
• Liste commune des équipements militaires de
l’Union européenne adoptée par le Conseil le
25 avril 2005 (matériel couvert par le code de
conduite de l’Union européenne en matière
d’exportation d’armement) (JOUE C 127 du 25 mai
2005).
Cette liste (de 27 pages) actualise et remplace la
liste précédente (JOUE C 314 du 23 décembre 2003 ;
v. Gaz. Pal. du 24 février 2004, p. 27).
Coopération policière et judiciaire pénale (Titre VI,
UE)
• Communication de la Commission au Conseil et
au Parlement européen du 19 mai 2005 relative à
la reconnaissance mutuelle des décisions de jus-
tice en matière pénale et le renforcement de la
confiance mutuelle entre États membres (docu-
ment COM (2005) 195 final du 19 mai 2005).
Le principe de reconnaissance mutuelle (RM) des
actes de procédure pénale a été qualifié de « pierre
angulaire » du programme (adopté en décembre
2000) de construction de l’espace judiciaire euro-
péen. Parmi les mesures adoptées dans ce pro-
gramme, seule est aujourd’hui dépassée la date de
transposition dans les droits nationaux (1er janvier
2004) de la décision-cadre relative au mandat
d’arrêt européen et aux procédures de remise
(JOUE L 190 du 18 juillet 2002 ; v. Gaz. Pal., Rec.
2002, doct. p. 1271). Cette communication s’arti-
cule en deux parties, d’une part, l’analyse de l’état
de RM dans la phase préalable au procès pénal et
dans les décisions définitives et, d’autre part, les
mesures propres à renforcer la confiance mutuelle
(soit par des mesures législatives telles que l’har-
monisation du droit pénal, du règlement des
conflits de compétences et l’application de la règle
non bis in idem) soit par des mesures d’accompa-
gnement pratiques telles que le développement des
réseaux de professionnels de la justice déjà en
place, tels que les réseaux des Conseils supérieurs
de la magistrature et celui des Cour de cassation.
II. DROIT DES INSTITUTIONS
• Décision de la Commission du 28 avril 2005 ins-
tituant un groupe d’experts non gouvernemen-
taux sur le gouvernement d’entreprise et le droit
des sociétés (JOUE L 126 du 19 mai 2005).
L’institution de ce groupe a été préconisé par le
« plan d’action sur la modernisation et la simplifi-
cation du cadre réglementaire sur le droit des socié-
tés et le gouvernement d’entreprise ». Ce groupe est
composé de vingt membres appartenant soit au
monde académique, soit à celui des affaires et de
la société civile, qui sont nommés pour trois ans et
auquel la Commission, qui en assure la présidence,
assigne une mission de réflexion, de débat et de
conseil. On peut relever parmi les vingt membres
(dont la liste est donnée en annexe) la présence de
Mme J. Simon, directeur juridique du Medef.
Organismes à vocation militaire
• Décision du Conseil du 26 avril 2005 portant dési-
gnation du siège de l’Agence de coopération opé-
rationnelle aux frontières extérieures des États
membres de l’Union européenne (JOUE L 114 du
4 mai 2005).
Cette décision fixe à Varsovie (Pologne) le siège
de l’Agence européenne pour la gestion de la coo-
pération opérationnelle aux frontières extérieures
des États membres de l’Union européenne.
• Décision 2005/395/PESC du Conseil du 10 mai
2005 modifiant la décision 2001/80/PESC insti-
tuant l’État-major de l’Union européenne (JOUE
L 132 du 26 mai 2005).
Issues d’une recommandation en date du 12 avril
2005 du comité politique et de sécurité, les modi-
fications apportées au mandat et à l’organisation
initialement mise en place par la décision 2001/80/
PESC publiée au JOCE L 27 du 30 janvier 2001 (v.
Gaz. Pal., Rec. 2001, doct. p. 1957), sont motivées
notamment par la nécessité de tenir compte de la
possibilité pour l’État-major de l’Union européenne
(EMUE) de recourir à une capacité collective de
réaction (cas d’un réaction civilo-militaire et d’un
quartier général national non désigné). La décision
comporte en annexe un organigramme de l’EMUE.
Commission administrative pour la sécurité sociale
des travailleurs migrants
• Statuts de la commission administrative pour la
sécurité sociale des travailleurs migrants, insti-
tuée auprès de la Commission des communautés
européennes (JOUE C 119 du 20 mai 2005).
Cette commission administrative a adopté ses
nouveaux statuts dans sa session des 13 et 14 octo-
bre 2004. Cette modification est principalement
motivée par l’élargissement aux 10 nouveaux États
membres depuis le 1er mai 2004. À cette occasion,
un code de conduite a été prévu par l’article 16 de
ces nouveaux statuts ; ce code de conduite a été
publié au JOUE C 129 du 26 mai 2005. La commis-
sion administrative pour la sécurité sociale a pour
mission principale d’élaborer et de tenir à jour les
formulaires de sécurité sociale applicables dans
l’UE ; elle a ainsi publié au JOUE L 129 du 23 mai
2005 les nouveaux formulaires de la catégorie E 400
unifiant ainsi ceux qui sont applicables dans l’UE,
dans l’accord EEE et dans l’accord bilatéral
UE-Suisse.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 33
PANORAMA
Textes relatifs à l’euro
• Orientation de la Banque centrale européenne du
3 février 2005 portant modification de l’orienta-
tion BCE/2000/7 concernant les instruments et
procédures de politique monétaire de l’Eurosys-
tème (JOUE L 111 du 2 mai 2005).
F6537 Cette nouvelle « Orientation », qui s’adresse aux
banques centrales nationales (BCN), se substitue, à
compter du 30 mai 2005, à l’ancienne « Orienta-
tion » (publiée au JOUE L 69 du 8 mars 2004 ; v.
Gaz. Pal. du 11 mai 2004, p. 23). Cette nouvelle
« Orientation » s’intitule « La mise en œuvre de la
politique monétaire dans la zone euro : documen-
tation générale sur les instruments et les procédu-
res de politique monétaire dans l’Eurosystème
(février 2005) ». Les BCN avaient jusqu’au 15 mars
2005 pour transmettre à la BCE les textes et les
moyens dont elles entendaient faire usage pour se
conformer à cette « Orientation » (qui « fait partie
du droit communautaire »). Une annexe est consa-
crée aux adresses des 13 sites Internet de l’Euro-
système.
III. PRINCIPES FONDAMENTAUX DU DROIT
COMMUNAUTAIRE
Libre circulation des marchandises
• Communication de la Commission dans le cadre
de la mise en œuvre de la directive 94/25/CE du
Parlement européen et du Conseil, du 16 juin
1994, concernant le rapprochement des disposi-
tions législatives, réglementaires et administrati-
ves des États membres relatives aux bateaux de
plaisance (JOUE C 107 du 3 mai 2005).
La directive 94/25/CE (JOCE L 164 du 30 juin 1994
modifié par JOCE L 127 du 10 juin 1995) fait partie
de la catégorie dite « directives nouvelle appro-
che ». La présente communication donne les réfé-
rences de 5 normes harmonisées dont 2 rempla-
cent deux normes anciennes, cette information
étant alors accompagnées de la date de cessation
de la présomption de conformité attachée à cha-
que norme remplacée.
• Communication de la Commission dans le cadre
de la mise en œuvre de la directive 86/594/CEE
(JOUE C 111 du 11 mai 2005).
(v. ci-dessous IX. ENVIRONNEMENT).
Libre circulation des capitaux
• Présentation annotée des marchés réglementés et
dispositions nationales mettant en œuvre les exi-
gences de la DSI (93/22) (JOUE C 112 du 12 mai
2005).
La directive 93/22/CEE du 10 mai 1993 concer-
nant les services d’investissement (DSI) dans le
domaine des valeurs mobilières (JOCE L 141 du
11 juin 1993 modifié en dernier lieu par JOCE L 290
du 17 novembre 2000 ; pour ce dernier JOCE, v.
34 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
Gaz. Pal., Rec. 2001, p. 1947) impose aux États
membres de notifier à la Commission, une fois par
an, les informations pertinentes sur les « marchés
réglementés ». La présente présentation est, pour
l’année 2004, la reprise de ces notifications ; en ce
qui concerne la notification de la France elle com-
porte : 3 « marchés réglementés » (Eurolist by Euro-
next, Matif, Monep), 1 entité chargée de la gestion
(Euronext Paris) et 1 autorité compétente pour la
reconnaissance et la surveillance du marché (sur
proposition de l’AMF, le ministre chargé de l’Éco-
nomie (article L 421-2 du Code monétaire et finan-
cier). La Commission annonce également qu’elle
maintient une liste actualisée sur le site Internet
http ://europa.eu.int/comm/internal_market/en/
finances/mobil/isd/, ce qui ne doit pas empêcher
les notifications annuelles par les États membres.
Il s’agit là de la reprise d’un commentaire publié à
l’occasion de la dernière liste publiée au JOUE C 72
du 23 mars 2004 ; v. Gaz. Pal. du 11 mai 2004,
p. 23).
IV. POLITIQUE COMMERCIALE COMMUNE
• Règlement (CE) no 648/2005 du Parlement euro-
péen et du Conseil du 13 avril 2005 modifiant le
règlement (CEE) no 2913/92 du Conseil établis-
sant le Code des douanes communautaire (JOUE
L 117 du 4 mai 2005).
Le règlement (CEE) no 2913/92 du Conseil (JOCE
L 302 du 19 octobre 1992 modifié en dernier lieu
par l’acte d’adhésion de 2003 publié au JOUE L 236
du 23 septembre 2003 ; v. pour ce dernier texte,
Gaz. Pal., Rec. 2003, doct. p. 2837) fixe les règles
relatives au traitement douanier des marchandises
importées ou à exporter. Le présent texte modifie
ce règlement sur certains points dont notamment
le renforcement des contrôles douaniers par des
échanges d’informations entre les autorités natio-
nales compétentes (par la mise en place de moyens
électroniques), la création d’un statut d’opérateur
« agréé » et une simplification des procédures de
prise en charge (tant à l’importation qu’à l’expor-
tation). Les dispositions de ce règlement sont appli-
cables dès le 15 mai 2005 ; pour les dispositions qui
nécessitent des mesures d’application leur entrée
en vigueur est différée à la date d’application de ces
mesures.
V. DROIT DES ENTREPRISES
Droit des sociétés
• Décision de la Commission du 28 avril 2005 éta-
blissant un groupe d’experts non gouvernemen-
taux sur le gouvernement d’entreprise et le droit
des sociétés (JOUE L 126 du 19 mai 2005).
(v. ci-dessus II. DROIT DES INSTITUTIONS).
Fiscalité
• Décision du Conseil du 22 décembre 2004 rela-
tive à la conclusion de l’accord entre la Commu-
nauté européenne et la Principauté de Lichtens-
tein prévoyant des mesures équivalentes à celle
prévues dans la directive 2003/48/CE du Conseil
en matière de fiscalité des revenus de l’épargne
sous forme de paiements d’intérêts (JOUE L 112 du
3 mai 2005).
• Décision du Conseil du 22 décembre 2004 rela-
tive à la conclusion de l’accord entre la Commu-
nauté européenne et la Principauté d’Andorre pré-
voyant des mesures équivalentes à celles prévues
dans la directive 2003/48/CE du Conseil en
matière de fiscalité des revenus de l’épargne sous
forme de paiements d’intérêts (JOUE L 114 du
4 mai 2005).
Ces deux décisions forment la suite de celles qui
permettaient la signature par la Commission au
nom de la Communauté d’accords sur le même
sujet avec la Principauté d’Andorre et du Lichtens-
tein (cf. respectivement JOUE L 359 du 4 décembre
2004 et JOUE L 379 du 24 décembre 2004 ; v. Gaz.
Pal. du 15 février 2005, p. 31). Alors que l’accord
avec la Principauté d’Andorre (indépendamment du
traité de coopération ci-dessus référencé) consti-
tue un pas supplémentaire vers l’adhésion de cette
Principauté à l’euro (cf. décision publiée au JOUE
L 244 du 16 juillet 2004 ; v. Gaz. Pal. du 17 août
2004, p. 18), il n’en est pas de même pour le Lich-
tenstein. Selon un avis publié au JOUE C 119 du
20 mai 2005, l’entrée en vigueur de l’accord avec la
Principauté d’Andorre est fixée au 1er juin
2005.selon le même JOUE il en serait de même pour
un accord avec la République de Saint-Marin ayant
le même objet.
Propriété intellectuelle
• Stratégie visant à assurer le respect des droits de
propriété intellectuelle dans les pays tiers (JOUE
C 129 du 26 mai 2005).
Ce texte qui rappelle les mesure à la disposition
des détenteurs de droits de propriété intellectuelle
(DPI) pour parvenir à une réduction des atteintes à
ces droits dans les pays tiers, est construit sur le
plan suivant (chacun des 8 sections comportant une
sous section intitulée « actions spécifiques ») : iden-
tification des pays prioritaires, accords
multilatéraux/bilatéraux, dialogue politique,
incitation/coopération technique, règlements des
différends/sanctions, instauration de partenariats
public/privé, sensibilisation/recours à notre pro-
pre expérience et enfin coopération institution-
nelle. Cette « stratégie » est accompagnée d’une
annexe d’information générale concernant le pro-
blème posé tant au niveau des États membres que
des États tiers.
VI. DROIT DE LA CONCURRENCE
RAS
VII. TÉLÉCOMMUNICATIONS
• Communication de la Commission au Conseil, au
Parlement européen, au Comité économique et
social européen et au Comité des régions concer-
nant le réexamen de la portée du service univer-
sel, en application de la directive 2002/22/CE
(document COM (2005) 203 final du 24 mai 2005).
Après avoir rappelé sa base juridique (article 15
de la directive 2002/22/CE dite « directive service
universel » (JOCE L 108 du 24 avril 2002 ; v. Gaz.
Pal., Rec. 2002, doct., p. 1052), cette communica-
tion passe en revue le champ d’application actuel
du « service universel » (notamment raccordement
au réseau téléphonique public en position déter-
minée, accès aux services téléphoniques accessi-
bles au public tels que appels téléphoniques local,
national et international, communication par télé-
copie, renseignements téléphoniques et annuaires,
postes téléphoniques payants publics). Puis analy-
sant les principales évolutions enregistrées dans le
domaine des communications électroniques, la
Commission arrive à la conclusion que les services
considérés (mobiles, haut débit) « ne réunissent pas
les conditions requises pour être intégrés dans le
champ d’application du service universel » qui reste
donc inchangé pour le moment. La Commission
formule également des interrogations à plus long
terme sur le champ d’application et le mode de
financement du service universel. Elle souhaite
recevoir des réactions sur ces conclusions avant le
30 juin 2005 notamment à l’adresse suivante infso-
b1@cec.eu.int. après utilisation de documents dis-
ponibles sur des sites dont l’adresse Internet est
donnée dans le présent document COM.
VIII. TRANSPORTS-ÉNERGIE
Transports maritimes
• Décision de la Commission du 4 mars 2005 por-
tant mise en œuvre de la directive 95/64/CE du
Conseil relative au relevé statistique des trans-
ports de marchandises et de passagers par mer et
modifiant les annexes de ladite directive (JOUE
L 123 du 17 mai 2005).
La décision de la Commission du 28 avril 2000
(JOCE L 181 du 5 juin 2000) mettait en œuvre la
directive 95/64/CE du Conseil relative au relevé sta-
tistique des transports de marchandises et de pas-
sagers par mer (JOCE L 320 du 30 décembre 1995
modifié en dernier lieu par JOUE L 284 du 31 octo-
bre 2003). Elle contenait notamment la liste des
ports européens ainsi que des annexes dont les
adaptations au progrès technique s’imposaient. La
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 35
PANORAMA
présente décision, qui abroge la décision du 28 avril
2000, réalise ces adaptations et s’appliquera pour la
première fois aux données concernant l’année 2004.
IX. ENVIRONNEMENT
F6537
• Décision de la Commission du 3 mai 2005 fixant
les modalités du contrôle de la conformité dans les
États membres et définissant des formats de don-
nées aux fins de la directive 2002/96/CE du Parle-
ment européen et du Conseil relative aux déchets
d’équipements électrique et électroniques (JOUE
L 119 du 11 mai 2005).
La directive 2002/96/CE (JOCE L 37 du 13 février
2003 modifié par JOUE L 345 du 31 décembre 2003 ;
v. respectivement Gaz. Pal., Rec. 2003, doct., p. 860
et Journal du 24 février 2004, p. 31) a fixé aux États
membres des objectifs de valorisation, de recy-
clage et de réutilisation des déchets d’équipements
électriques et électroniques (DEE). Afin de vérifier
que ces objectifs sont bien respectés, selon des don-
nées comparables entre elles, ces États membres
doivent, dans les rapports qu’ils établissent à cet
effet, disposer d’une même méthode de calcul,
adopter les mêmes hypothèses quand cela est
nécessaire et établir les mêmes tableaux de présen-
tation des données. C’est à cette uniformisation
qu’est consacrée la présente décision qui comporte
deux tableaux annexés.
• Avis de la Commission relatif à l’adoption de
deux documents de références aux fins de la
Directive 96/61/EC du Conseil relative à la préven-
tion et à la réduction intégrées de la pollution
(JOUE C 107 du 3 mai 2005).
La Commission annonce, par cet avis, qu’elle a
adopté deux documents de référence concernant
les « meilleures techniques disponibles » dans les
domaines des forges et fonderies d’une part, et dans
celui des abattoirs et des installations de traite-
ment de sous-produits animaux d’autre part. On
rappelle qu’au titre de la directive 96/61/CE (JOCE
L 257 du 10 octobre 1996) l’application des
« meilleures techniques disponibles » est une des
conditions d’octroi de l’autorisation d’exploiter
donnée à l’exploitant d’une activité figurant sur une
liste figurant en annexe à cette directive.
• Décision du Conseil du 17 février 2005 relative à
la conclusion, au nom de la Communauté euro-
péenne, de la convention sur l’accès à l’informa-
tion, la participation du public au processus déci-
sionnel et l’accès à la justice en matière d’environ-
nement (JOUE L 124 du 17 mai 2005).
Cette décision approuve la convention Commis-
sion économique pour l’Europe (CEE)/ONU, dite
« Convention de Aarhus », dont l’objectif recoupe
celui de la directive 2003/4/CE du Parlement euro-
péen et du Conseil du 28 janvier 2003 concernant
36 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
l’accès du public à l’information en matière d’envi-
ronnement (JOUE L 41 du 14 février 2003 ; v. Gaz.
Pal. du 15 avril 2003, p. 24). Cette décision est
accompagnée d’une déclaration de la Communauté
européenne sur sa compétence et la reprise de la
déclaration faite au moment de la signature selon
laquelle l’application de la convention se fera dans
le cadre des instruments communautaires. Le texte
de cette convention est accompagné de deux
annexes dont l’une est consacrée à la liste des acti-
vités soumises à cette convention et l’autre à une
clause d’arbitrage ad hoc.
• Règlement (CE) no 782/2005 de la Commission du
24 mai 2005 fixant les modalités pour la commu-
nication des résultats en matière de statistiques
sur les déchets (JOUE L 131 du 25 mai 2005).
• Règlement (CE) no 783/2005 de la Commission du
24 mai 2005 modifiant l’annexe II du règlement
(CE) no 2150/2002 du Parlement européen et du
Conseil relatif aux statistiques sur les déchets
(JOUE L 131 du 25 mai 2005).
Le premier de ces deux règlements introduit les
données nécessaires aux États membres pour trans-
mettre à la Commission les statistiques prévues par
le règlement (CE) no 2150/2002 (JOCE L 332 du
9 décembre 2002 modifié en dernier lieu par JOUE
L 90 du 27 mars 2004 ; v. respectivement Gaz. Pal.
du 13 février 2003, p. 37 et du 11 mai 2004, p. 26).
Le deuxième règlement modifie l’annexe II pour
tenir compte d’une modification de nomenclature
statistique. La Lituanie, la Pologne et la Suède béné-
ficient d’une dérogation au titre de la première
année 2004 (qui sert de référence aux statistiques)
en vertu du règlement (CE) no 784/2005 de la Com-
mission publié au JOUE L 131 du 25 mai 2005.
Nuisances sonores
• Communication de la Commission dans le cadre
de la mise en œuvre de la directive 86/594/CEE
(JOUE C 111 du 11 mai 2005).
Cette communication donne la liste des référen-
ces des « codes d’essai » utilisables pour mesurer le
niveau de « bruit aérien » des appareils électrodo-
mestiques ; cette communication donne également
la norme remplacée et la date à laquelle on doit
cesser de l’utiliser. On rappelle que la directive
86/594/CEE (JOCE L 164 du 30 juin 1994 modifié
par JOCE L 127 du 10 juin 1995) article 8, paragra-
phe 1, permet de réputer conformes à la directive,
les bruits inférieurs aux limites de niveaux sonores
mesurés conformément aux références publiées par
la Commission au JOUE.
Label écologique communautaire
• Décisions de la Commission établissant les cri-
tères écologiques et les exigences associées en
matière d’évaluation et de vérification pour l’attri-
bution du label écologique communautaire :
– aux ordinateurs personnels (JOUE L 115 du 4 mai
2005,
– aux ordinateurs portables (JOUE L 115 du 4 mai
2005),
– aux lubrifiants (JOUE L 118 du 5 mai 2005).
Ces trois décisions ont toutes pour base juridi-
que le règlement (CE) no 1980/2000 du 17 juillet
2000 établissant un système communautaire révisé
d’attribution du label écologique (JOCE L 237 du
21 septembre 2000 ; v. Gaz. Pal., Rec. 2000, doct.,
p. 2255). Les critères d’attribution ainsi que les exi-
gences d’évaluation et de vérification demeurent
valables pendant 4 ans. Ils sont par ailleurs confor-
mes à l’avis du comité assistant la Commission en
matière d’attribution du label écologique.
• Décisions de la Commission établissant des cri-
tères écologiques révisés pour l’attribution du
label écologique communautaire :
– aux nettoyants universels et aux nettoyants pour
sanitaires,
– aux détergents pour vaisselle à la main,
(JOUE L 115 du 4 mai 2005).
Se référant au même règlement de base que les
décisions ci-dessus référencées, ces deux décisions,
qui abrogent deux décisions antérieures (respecti-
vement du 27 juin 2001 publiée au JOCE L 189 du
11 juillet 2001 et du 19 juillet 2001 publiée au JOCE
L 214 du 8 août 2001), établissent de nouveaux cri-
tères écologiques valables pendant 4 ans pour
l’attribution du label communautaire.
• Décision de la Commission du 12 mai 2005 modi-
fiant les décisions 2000/45/CE, 2001/405/CE, 2001/
688/CE, 2002/255/CE et 2002/747/CE afin de pro-
longer la période de validité des critères écologi-
ques pour l’attribution du label écologique com-
munautaire à des produits spécifiques (JOUE L 127
du 20 mai 2005).
Cette décision prolonge d’un an les critères appli-
cables à l’attribution du label écologique et aux exi-
gences d’évaluation et de vérification s’y rappor-
tant pour les prolongations et pour produits sui-
vants : jusqu’au 30 novembre 2007 pour les lave-
linge (décision 2000/45/CE), jusqu’au 4 mai 2007
pour les papiers à usages domestiques (décision
2001/405/CE), jusqu’au 28 août 2007 pour les
amendements pour sol et milieux de culture (déci-
sion 2001/688/CE), jusqu’au 31 mars 2007 pour les
téléviseurs (décision 2002/255/CE) et jusqu’au
31 août 2007 pour les ampoules électriques(déci-
sion 2002/747/CE).
X. TEXTES S’APPLIQUANT AUX
CONSOMMATEURS
RAS
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 37
 Entretien avec Claude Duvernoy, Bâtonnier
de l’Ordre des avocats du Barreau des
Hauts-de-Seine
INTERVIEW

F6559
État de la profession, réforme de la procédure
pénale, formation, exercice en réseau, rapproche-
ment avec les juristes d’entreprise… À la tête du
Barreau des Hauts-de-Seine depuis le 1er janvier
dernier, le Bâtonnier Claude Duvernoy dresse
pour nous le bilan de ses premiers mois à la tête
de l’Ordre et évoque les chantiers en cours.

Gazette du Palais : Quelles impressions retirez-

vous des premiers mois de votre Bâtonnat, du
point de vue du fonctionnement de l’Ordre ?
Étiez-vous prêt à assumer cette fonction ?
Claude Duvernoy : Être Bâtonnier est un moment
très privilégié, une belle expérience et une aven-
ture sur le plan humain et professionnel. C’est
l’occasion de rencontrer des gens de très grande
qualité. Le contact permanent avec les confrères, et
avec lui la sensation somme toute valorisante
d’avoir en quelque sorte changé de statut, de n’être
plus tout à fait le même à leurs yeux est, je l’avoue,
très agréable et gratifiant. Tout cela est très enthou-
siasmant.
Je ne me faisais toutefois pas vraiment un monde Pour revenir à l’Ordre, je suis admiratif de l’effica-
du Bâtonnat et ce pour deux raisons. Tout d’abord cité du personnel et de son organisation. La méca-
parce que je suis un vieil élu du Conseil de l’Ordre : nique est bien huilée grâce aux personnes de qua-
j’ai en effet eu la chance d’effectuer deux mandats lité qui m’entourent.
avant et deux mandats après la fusion. Lors de mes J’ai la grande chance d’être en outre épaulé par un
deux premiers mandats, j’ai été très proche de Jean- Conseil de l’Ordre de très grande qualité, assidu.
Luc Rivoire, le Bâtonnier de l’époque ; et même si Les débats y sont parfois vifs mais toujours riches
le Barreau ne comptait que 90 avocats environ il et passionnants. Et ça travaille !
s’agissait d’une première expérience enrichissante.
Ses membres reflètent bien les différentes compo-
Je me suis ensuite associé à ce dernier et à Chris-
santes du Barreau tant pour ce qui est des modes
tophe Ricour, ancien président de la Conférence des
d’exercice que pour la représentation syndicale, la
Bâtonniers, qui débutait son Bâtonnat à ce
parité... Nous devons tout faire pour que ces équi-
moment-là. J’ai alors acquis une certaine pratique
libres soient respectés.
de la gestion d’un cabinet de Bâtonnier. Au cours
de mes mandats au Conseil de l’Ordre, les Bâton- G.P. : Comment se porte votre Barreau ?
niers m’ont confié la présidence de la Commission C. D. : L’une des particularités du Barreau des
aide juridictionnelle et accès au droit. À ce titre, la Hauts-de-Seine est qu’il est nettement partagé en
plupart des bâtonniers issus des grands cabinets deux, même si ce n’est pas une réalité en termes
m’ont également sollicité pour ce qui relevait du d’effectifs : sur environ 1.750 avocats, 450 se consa-
domaine du judiciaire : l’organisation de perma- crent au judiciaire et les autres – soit environ 1.300
nences et les relations avec la juridiction. J’avais – font du juridique dans des grands cabinets. Deux
donc une certaine expérience du fonctionnement modes d’exercice de la profession vraiment diffé-
de l’Ordre et du Bâtonnat avant d’entrer en fonc- rents se côtoient. D’un côté il y a les grands cabi-
tion. Mais malgré l’année du Dauphinat, je suis nets, qui représentent parfois à eux seuls l’équiva-
encore en phase d’apprentissage, de réflexion et de lent en nombre d’un Barreau de province. De
collecte d’informations. Et je reste impressionné par l’autre, on trouve de petites structures judiciaires –
la charge de travail que cette fonction représente. dont la plus importante, en termes d’effectifs bien
Ce n’est d’ailleurs pas toujours facile à articuler avec sûr, est celle dont je fais partie et qui ne compte que
la gestion d’un cabinet. sept associés – et ce alors que les cabinets juridi-
38 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
ques individuels peuvent se compter sur les doigts
de la main.
Pour ce qui est du Barreau judiciaire, il est vrai qu’il
ne rencontre pas de difficultés majeures. Mais des
confrères sont dans une situation de trésorerie déli-
cate, une petite partie connaît même de réelles dif-
ficultés. Ils sont aidés par un groupe de confrères
réunis au sein d’une commission ad hoc qui leur
apporte son soutien en proposant des aides finan-
cières, des prêts d’honneur et qui remet notam-
ment à plat les comptabilités pas toujours bien
tenues. Nous ne sommes donc pas dans une situa-
tion dramatique ou trop préoccupante. Mais il ne
faut pas perdre de vue que compte tenu de la situa-
tion délicate que connaît une partie de la popula-
tion de ce département, l’activité de nombreux avo-
cats est en grande partie liée à l’aide juridiction-
nelle. Ils rencontrent donc parfois des difficultés
conjoncturelles lorsque le bureau d’aide juridiction-
nelle est submergé et que les indemnités, insuffi-
santes au surplus, tardent. Cela peut être créateur
de tensions. Aussi l’avenir de ces cabinets est-il
dépendant de l’évolution de l’aide juridictionnelle,
de l’augmentation ou non des plafonds et de l’évo-
lution du montant des indemnités.
En ce qui concerne les grands cabinets, la situa-
tion est également satisfaisante, même si - ce n’est
un secret pour personne – ils ont connu des diffi-
cultés importantes, ayant entraîné une baisse sen-
sible des effectifs de ce Barreau. Les cabinets ont
subi de plein fouet les conséquences de la loi Sar-
banes–Oxley au États-Unis, et sa traduction en
France (loi de sécurité financière). Ils ont dû se res-
tructurer et redéfinir leur stratégie. Le coût écono-
mique, social et humain a été énorme. En effet,
alors que nous étions le deuxième Barreau de
France devant Lyon, ces difficultés nous ont amené
à « décrocher » un peu pour nous retrouver à la troi-
sième place. Tout cela pour aboutir à une décision
votée à l’unanimité par la Cour suprême des États-
Unis qui a, le 1er juin 2005, lavé de tous soupçons
le cabinet Arthur Andersen. Mais, les grands cabi-
nets donnent l’impression d’avoir au minimum sta-
bilisé leur situation et d’être même, pour certains,
retournés à une phase de développement, de crois-
sance et de recrutement. En outre, le cabinet Land-
well nous rejoint, je m’en félicite et lui souhaite la
bienvenue.
Le Barreau des Hauts-de-Seine est donc un Bar-
reau plutôt en bonne santé, même si nous
n’oublions pas ceux qui sont dans une situation
personnelle dramatique.
G.P. : Quels sont les principaux chantiers que
vous entendez mettre en œuvre au cours de votre
Bâtonnat ?
C. D. : Dans mon discours d’investiture, j’ai pré-
cisé deux axes d’intervention : solidarité et convi-
vialité d’une part ; communication d’autre part.
Tout d’abord, justement, l’aide aux confrères : l’idée
sous-jacente est de tenter d’intervenir en amont des
difficultés et de mettre en place un dispositif beau-
coup plus réactif que celui que nous connaissions.
Les confrères sont souvent gênés de se manifester
auprès de l’Ordre. Quand ils le faisaient, notre inter-
vention se limitait à un soutien financier, souvent
tardif. Aussi, j’ai demandé au président de la com-
mission d’aide aux confrères de centraliser toutes
les informations sur les confrères débiteurs. Ainsi,
les services de l’Ordre lui transmettent les données
concernant les impayés : cotisations ordinales,
arriérés CNB… S’il constate deux impayés, il prend
contact et rencontre le confrère en difficulté, éva-
lue sa situation puis, le cas échéant, un membre de
la commission l’aide à remettre en ordre sa comp-
tabilité pour éviter les arriérés et les pénalités.
Cette commission assure ensuite un véritable suivi :
surveiller l’évolution de la situation, assurer le pre-
mier contrôle puis le contrôle plus approfondi,
gérer l’intervention éventuelle d’un comptable. Cela
me permet également de remplir, de manière
ciblée, l’obligation de contrôle de comptabilité des
cabinets qui m’est imposée par la loi en qualité de
bâtonnier.
La convivialité, c’est d’avoir déjà suscité et soutenu
la création d’une chorale et d’une association spor-
tive, une exposition, à venir, de nos confrères artis-
tes : peintures, photographies...
Je reçois également tous les jeunes autour d’un
petit-déjeuner à la suite de leur prestation de ser-
ment. Et j’organise des dîners avec tous les confrè-
res exerçant à titre individuel ou en petites struc-
tures.
Je serai, sans doute, très prochainement reçu dans
les grands cabinets pour rencontrer leurs collabo-
rateurs et leur rappeler ce que sont le CNB, la CAR-
PAN et l’UNCA... et leur donner le goût de l’ordi-
nalité.
Et enfin, la convivialité c’est également la mise en
œuvre d’une idée de mes prédécesseurs : le prix
Gastineau qui a pour objet de soutenir le projet
professionnel d’un jeune confrère.
Mon deuxième axe d’intervention est la communi-
cation. Communiquer, c’est avant tout faire passer
le message selon lequel le Barreau des Hauts-de-
Seine est un Barreau avec lequel il faut compter. Il
s’agit de souligner ses compétences éminentes,
aussi bien sur le plan juridique que judiciaire. J’ai
donc créé des groupes de réflexion technique : en
droit de la famille, en droit pénal, en droit du tra-
vail, en droit fiscal, en droit des associations et enfin
en droit des sociétés. Ces groupes ont pour mis-
sion de réfléchir sur ces domaines qui sont des
piliers du droit. Cela leur permettra, le cas échéant
d’être des forces de proposition mais également de
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 39
 réaction face à des réformes en vue ou à certains
projets de lois ou de décrets. Ils ont également une
INTERVIEW
mission pédagogique à l’égard des confrères, étant
tout à fait autorisés à vulgariser un certain nombre
de notions. À titre d’exemple, l’un des membres du
groupe de réflexion en droit du travail va prochai-
F6559
nement faire une intervention sur l’avocat
employeur et les assouplissements des 35 heures.
Ils s’agit aussi de communication interne.
G.P. : Cette action est également tournée vers les
acteurs du département...
C. D. : J’ai effectivement mis en place une commu-
nication beaucoup plus locale destinée à montrer
à tous nos partenaires potentiels qu’ils ont à leur
disposition un Barreau local actif et compétent. J’ai
donc rencontré les acteurs institutionnels du dépar-
tement : le préfet, le président du Conseil général,
ceux de la Chambre de commerce et du Medef, le
président de l’Ordre des médecins, celui de la
Chambre des notaires, etc. Je souhaitais voir avec
tous ces intervenants ce qu’il était possible de faire
ensemble. Par exemple, nous avons le projet de
mettre en place avec la Chambre départementale
des notaires un groupe de réflexion sur la réforme
du divorce et les liquidations de régimes matrimo-
niaux, et, avec l’Ordre des médecins, de créer un
groupe de réflexion sur les certificats médicaux et
le secret médical qui permettrait de répondre aux
questions suivantes : que peut-on mettre dans un
certificat médical qu’un avocat envisage d’utiliser
dans son dossier de divorce ? Quel est le rôle du
médecin qui intervient en garde à vue ? Je dois éga-
lement rencontrer la Compagnie des experts pour
voir avec eux ce que nous pouvons mettre en place
en commun.
G.P. : S’agissant de la réforme de la procédure
pénale et notamment de la fameuse CRPC intro-
duite par la loi Perben II, ce sont des magistrats
de Nanterre qui sont à l’origine de la saisine pour
avis de la Cour de cassation concernant l’absence
du ministère public lors de l’audience d’homolo-
gation...
C. D. : L’initiative de ce positionnement des magis-
trats de Nanterre revient en effet au Président du
Tribunal de grande instance de Nanterre, Jacques
Degrandi. Au cours de l’une de mes premières
interventions début mars – un entretien dans le
Parisien Libéré – j’ai indiqué que j’étais totale-
ment en phase avec la position qui consiste à sou-
tenir qu’aux termes de la loi Perben II, l’homolo-
gation de la proposition faite par le Parquet et
acceptée étant appelée « audience d’homologa-
tion », la présence d’un représentant du ministère
public était nécessaire.
La position du Parquet était évidemment très dif-
férente et consistait à dire que l’intérêt de la CRPC
étant d’accélérer les procédures afin de « déstoc-
40 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
ker » ; il n’était donc pas question qu’il y ait un
représentant du Parquet à l’audience d’homologa-
tion, car cela reviendrait alors à mobiliser une per-
sonne pour la négociation et une autre pour
l’homologation. Partant de ce constat, le parquet a
ouvert une procédure de CRPC. Le dossier est venu
devant le juge homologateur qui a immédiatement
soulevé la question préjudicielle. J’ai alors fait rapi-
dement savoir que le Barreau considérait égale-
ment qu’à une audience, le Parquet devait être
représenté, à défaut de quoi cela ne pouvait pas se
nommer « audience ». Telle est la position que j’ai
défendue lors de nombreuses réunions profession-
nelles, sachant que la CRPC s’est mise en place pro-
gressivement, à peu près partout.
G.P. : Vous êtes donc satisfait de l’avis rendu par
la Cour de cassation et de la suspension des cir-
culaires d’application par le Conseil d’État (1) ?
C. D. : Je suis satisfait en tant que juriste, puisque
c’est la rigueur juridique qui a conduit à cette posi-
tion. Mais également parce que je reste toujours
aussi réservé sur cette procédure. Il me paraissait,
en toute hypothèse, totalement exclu de demander
à un avocat de venir plaider une peine, car en réa-
lité c’est ce qui se passe sans la présence d’un par-
quetier. D’un point de vue culturel, je ne peux pas
l’admettre. C’est au représentant du Parquet de
soutenir une peine et c’est à l’avocat et à son client
qu’il revient de l’accepter ou non. Je demeure éga-
lement critique à l’égard de la CRPC car elle me
paraît être un sous-produit du plaider coupable qui
existe en Amérique du Nord. Aux États-Unis, la
situation est pourtant très différente et les droits de
la défense ne sont pas les mêmes. En France, les
avocats sont en réalité totalement exclus de tout ce
qui se passe au cours de l’enquête préliminaire et
dans les commissariats. Nous ne sommes pas du
tout dans la même situation, donc pas à armes éga-
les.
G.P. : À propos de l’affaire France Moulin et du
délit de « divulgation d’informations », votre
Conseil de l’Ordre a rapidement réagi et le Bar-
reau s’est mobilisé...
C. D. : Nous avons été très ennuyés car il fallait réa-
gir vite sur une situation dramatique et préoccu-
pante, tout en ne disposant d’aucun élément du
dossier. Or loin de nous l’idée de dire qu’un avocat
est au-dessus des lois. Il doit les respecter, comme
tout le monde. C’est une disposition dont on sait
très bien qu’elle a été extrêmement débattue et à
laquelle il a été rajouté, à l’arraché, le petit bout de
phrase suivant : « Sans préjudice des droits de la
défense ». Or là, nous avons la sensation que
l’absence de préjudice aux droits de la défense, tel
qu’il doit être compris au regard des débats parle-
(1) Cass., avis, 18 avril 2005, Gaz. Pal. du 21 avril 2005, p. 7 ; Cons. d’État
(ord. réf.), 11 mai 2005, Gaz. Pal. du 14 mai 2005, p. 30.
mentaires – et en particulier au Sénat – a été com-
plètement occultée. En outre, les textes protec-
teurs du secret de l’instruction existaient déjà.
G.P. : Votre Barreau s’est également mis en évi-
dence s’agissant de la réforme de la formation...
C. D. : À la suite de la délibération du Conseil natio-
nal des Barreaux visant à limiter à dix heures la pos-
sibilité pour les cabinets d’organiser leur forma-
tion, le Barreau des Hauts-de-Seine a considéré que
cette limitation – 10 heures sur les vingt prévues –
était contraire à la loi. Aussi, le Conseil de l’Ordre a
voté le principe d’un recours contre cette délibéra-
tion du CNB. Nous n’avons finalement pas eu à le
former puisque lors de l’assemblée générale de
Rennes, le CNB est revenu sur cette première déli-
bération en autorisant effectivement les cabinets à
organiser les vingt heures de formation perma-
nente en interne.
Selon nous, il est important de faire passer le mes-
sage selon lequel les grands cabinets assurent
d’excellentes formations à l’attention de leurs colla-
borateurs, et ce pour deux raisons : tout d’abord en
raison de leur taille, ensuite parce qu’il est évidem-
ment dans leur intérêt d’avoir des collaborateurs de
haut niveau. Aussi je ne vois vraiment pas pourquoi
on empêcherait ces cabinets d’assurer les 20 heures
de formation, qui seront 20 heures de formation de
haut niveau que beaucoup peuvent envier.
Le CNB est donc revenu sur sa délibération en exi-
geant cependant des cabinets concernés qu’ils dif-
fusent à d’autres ces formations internes, ce qui ne
leur pose aucun problème.
Nous restons en revanche un peu réservés sur le
contrôle a priori dévolu par le CNB aux CRFP et
non au Bâtonnier local. La mise en place de la
réforme est un des grands chantiers pour les CRFP
et les Bâtonniers.
Nous devons tout faire pour que nos confrères se
spécialisent.
Pour ce qui est de la mise en place effective de la
formation, nous sommes en phase de négociation
avec les trois autres Barreaux de la Cour et le CRFP
de Versailles pour harmoniser les programmes,
mais mon souhait est de continuer à pouvoir déve-
lopper de façon très forte des formations à Nan-
terre, et de conserver une autonomie et une grande
liberté qui permettront de prendre en compte les
spécificités des Barreaux. Mais cette liberté sera ins-
crite dans le cadre du CRFP, organisme naturel qui
validera nos formations dans le cadre des 20 heu-
res obligatoires.
G.P. : Le débat sur les réseaux et sur l’article 16
du RIU intéresse au premier chef le Barreau des
Hauts-de-Seine...
C. D. : En effet, nous avons manifesté notre satis-
faction lors de la suspension de l’article 16. Mais
exercer un recours contre un organe représentatif
de la profession, et en particulier le Conseil natio-
nal des Barreaux, c’est l’affaiblir. Or, j’espère que
chacun s’accordera à dire que le Barreau des Hauts-
de-Seine en a été un fervent défenseur. Nous étions
très favorables, dès la fusion à la création d’une ins-
tance nationale. Nous l’avons soutenue et des
confrères de grands cabinets de ce Barreau ont été
membres du CNB.
Mais à partir du moment où cet organe représen-
tatif, comme c’était le cas sur la délibération que
j’évoquais sur les 20 heures, prend des délibéra-
tions qui sont contraires à la loi, il n’y a pas d’autre
solution que de les contester. Tous les bâtonniers
successifs, le temps de la procédure, ont expliqué
que cet article 16 était contra legem. Mais ils n’ont
jamais été entendus. Le résultat de tout cela a été
l’annulation de ce texte. J’espère qu’il n’y aura plus
de difficulté sur ce sujet.
G.P. : Quelle est votre point de vue concernant le
rapprochement envisagé avec les juristes d’entre-
prise ?
C. D. : Nous avons une position assez originale dans
la profession, peut-être un peu moins aujourd’hui
car les choses ont évolué. Nous avions pris une
résolution le 23 septembre 2004 – peu diffusée
d’ailleurs – qui disait : « Le Conseil de l’Ordre des
avocats du Barreau des Hauts-de-Seine est favo-
rable à la poursuite des discussions et négocia-
tions tendant à favoriser le rapprochement ». Je
partage tout à fait les inquiétudes et les réticences
de certains de mes confrères. Ce sont les miennes
également. Mais lorsque je fais le bilan du pour et
du contre, cette motion me convient parfaitement.
À mon sens, les discussions doivent être poursui-
vies et dans un esprit positif tendant à favoriser le
rapprochement. Et ce parce que je crois que la pro-
fession dans son ensemble aurait tout intérêt à ce
que l’on regroupe sous un même vocable tous les
professionnels du droit. Si avocats et conseils juri-
diques se sont regroupés, ce n’est pas pour laisser
se développer une profession parallèle. Car en réa-
lité l’enjeu c’est le secret professionnel, le legal pri-
vilege. Vraisemblablement, dans une perspective de
défense du droit romano-germanique, les pouvoirs
publics auront sans doute tendance à accorder ce
legal privilege ou secret professionnel aux juristes
d’entreprises. À ce moment là, nous serons face à
des professionnels du droit qui vont commencer à
nous ressembler beaucoup et nous allons nous
retrouver dans une situation similaire à celle
d’avant 1991. Cette profession aura tendance à
créer sa déontologie, ses règles, à se regrouper à tra-
vers des associations et des syndicats de façon un
peu plus formalisée. Je pense donc que les avocats
n’ont pas intérêt à voir se développer à nouveau
une profession parallèle. C’est notre point de vue.
Nous ne prétendons pas que cela ne soulève pas de
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 41
 difficultés, bien au contraire. Encore une fois je par-
tage beaucoup les inquiétudes qui ont pu être émi-
INTERVIEW
ses, mais je souhaite que la profession continue à
réfléchir d’une manière positive.
G.P. : Quelles sont les principales manifestations
organisées par le Barreau des Hauts-de-Seine ?
F6559 C. D. : L’Ordre organise deux manifestations essen-
tielles par an. Tout d’abord, le Colloque de Prin-
temps, qui est en principe consacré au droit des
affaires. Nous nous sommes pourtant éloignés cette
année de cette thématique pour le transformer en
Convention préparatoire à la Convention natio-
nale des avocats qui se tiendra à Marseille en octo-
bre prochain sur le thème de la sécurité juridique
au cœur des collectivités et aborder le sujet de la
fiscalité des collectivités territoriales. Cette rencon-
tre s’est tenue le 24 mai dernier, en partenariat avec
la Chambre de commerce et d’industrie et s’est
déroulée dans ses locaux. Nous avons eu la chance
d’avoir des intervenants prestigieux et une grande
affluence (NDLR : Voir ci-dessous).
Le deuxième temps fort est la Rentrée de la Confé-
La fiscalité des collectivités territoriales
(Nanterre – 24 mai 2005)
Le Colloque de Printemps du Barreau de Nanterre
qui s’est tenu le 24 mai dernier dans les locaux de
la Chambre de commerce et d’industrie des Hauts-
de-Seine était consacré à « La fiscalité des collec-
tivités territoriales : les collectivités territoriales
acteurs économiques locaux et sujets d’impôts ».
En dépit d’un sujet des plus techniques, la salle était
comble et les interventions des orateurs – pour la
plupart membres de grands cabinets d’affaires,
Le Bâtonnier Duvernoy lors du Colloque de Printemps du Barreau de Nanterre entouré de Jean-Claude Caron, conseiller général des
Hauts-de-Seine représentant le président du Conseil général Nicolas Sarkozy, d’Anne Charveriat, membre du Conseil de l’Ordre et de
Jean-Pierre Fourcade, sénateur des Hauts-de-Seine
42 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
rence du Barreau des Hauts-de-Seine, qui a tou-
jours lieu le premier vendredi de décembre. Cette
Conférence est très originale puisque le Barreau de
Nanterre a été le tout premier à organiser un pro-
cès fictif : deux jeunes avocats élus font le procès
d’une personnalité invitée. Ce rendez-vous a beau-
coup de succès puisque l’année dernière 700 per-
sonnes – soit 150 de plus que l’année précédente –
y ont assisté. Manifestement, le bouche à oreille a
bien fonctionné. Je me pose la question des locaux
susceptibles d’accueillir ce « procès ». Les jeunes
souhaitent continuer, puisque c’est un procès, à le
faire dans le local de la Cour d’assises, mais celui-ci
risque d’être un peu étroit.
Ce sont là les deux grandes manifestations organi-
sées par le Barreau. Mais si les groupes de réflexion
que nous avons mis en place souhaitent créer
d’autres rencontres, ils seront les bienvenus.
Propos recueillis par Mathieu Crône
renommés pour leur expertise en matière fiscale –
claires, malgré la complexité des thèmes abordés.
En conclusion, une admirable synthèse des impli-
cations concrètes des exposés de la journée fut réa-
lisée par Jean-Pierre Fourcade, sénateur des Hauts-
de-Seine et maire de Boulogne-Billancourt.
Le Bâtonnier Claude Duvernoy, soucieux de don-
ner plus de visibilité à la communication de son
Barreau, a réussi avec ce Colloque de Printemps un
coup de maître.
Ordre des avocats de Nanterre
 Rapport pour l’année 2004 de l’Autorité des
marchés financiers
ACTUALITÉ
F6591
L e rapport pour l’année 2004 de l’Autorité des
marchés financiers (AMF), a été rendu public le
1er juin dernier par son président Michel Prada (1).
Retour sur la première année d’exercice plein de
l’institution créée le 24 novembre 2003.
Le passage de relais entre les institutions s’est effec-
tué sans rupture, permettant à l’AMF, un an jour
pour jour après sa création, de publier son règle-
ment général (2).
Ce corps de texte rassemble la réglementation de
la COB et du CMF mais également les dispositions
d’application de la loi de sécurité financière, qui
confient à l’AMF des missions nouvelles, ainsi que
des dispositions de transposition du droit commu-
nautaire. Le règlement général intègrera au fur et à
mesure les modifications nécessaires notamment
pour l’application des textes européens.
2004 s’est révélée être une année particulièrement
riche pour l’AMF qui a mis en place son organisa-
tion et son mode de fonctionnement et mené paral-
lèlement une activité de régulation intense.
La nouvelle organisation a été opérationnelle dès les
premières semaines de l’année. Le Collège a rapi-
dement trouvé son équilibre et, devant l’impor-
tance de la charge de l’examen des rapports
d’enquête et de contrôle, s’est constitué en trois
commissions spécialisées dans l’examen des suites
à donner aux rapports d’enquête et de contrôle. En
outre, afin d’améliorer la qualité technique de ses
délibérations de portée générale, le Collège a créé
cinq commissions consultatives, composées
d’acteurs du marché, qui se sont, chacune, réunies
une dizaine de fois en 2004 (3).
• Tirer les leçons de la crise et fiabiliser toute la
chaîne de l’information
L’AMF a poursuivi les efforts initiés depuis plu-
sieurs années par la COB afin de renforcer la qua-
lité de l’information financière. Cette action a été
complétée par de nouvelles dispositions issues de
la loi de sécurité financière du 1er août 2003 ainsi
que par la transposition des directives européen-
nes qui devraient contribuer à sécuriser les mar-
chés et à promouvoir davantage de transparence.
(1) V. le rapport sur le site Internet de l’AMF : www.amf-france.com,
rubrique publications
(2) Le 24 novembre 2004.
(3) Les cinq commissions consultatives de l’AMF : Organisation et fonc-
tionnement des marché, Activités de compensation et de règlement livrai-
son ; Activités de gestion financière ; Opérations et informations finan-
cières des émetteurs ; Épargnants et actionnaires minoritaires.
L’AMF a ainsi rendu son premier rapport sur les
agences de notation ainsi que celui sur le gouver-
nement d’entreprise et les procédures de contrôle
interne, en application des articles 42 et 122 de la
loi de sécurité financière. Elle a confié à un groupe
de travail de place l’élaboration d’un référentiel de
contrôle interne qui permettra de guider les socié-
tés dans la mise en œuvre de leur propre système
de contrôle et dans l’élaboration du rapport annuel
sur le contrôle interne requis par la loi de sécurité
financière.
Ce référentiel devrait constituer un outil de gestion
au service des entreprises faisant appel public à
l’épargne. Il devrait être pratique, d’usage facile, et
admis par tous. Le référentiel élaboré devra être
confronté à ceux utilisés par les autres places bour-
sières importantes, en particulier le référentiel
COSO. L’objectif est également d’anticiper les ini-
tiatives européennes figurant dans le projet de révi-
sion des 4e et 7e directives.
Le groupe de travail, qui s’est réuni plusieurs fois
depuis sa création en mai 2005, est coprésidé par
Jean Cédelle et Guillaume Gasztowtt et rassemble
des représentants des entreprises, des institutions
comptables, des autorités de régulation ainsi que de
personnalités qualifiées.
Le groupe de travail s’est fixé pour objectif de ren-
dre ses conclusions dans un an.
Le règlement européen pris en application de la
directive abus de marché a modifié le cadre appli-
cable au rachat d’actions. Désormais, deux objec-
tifs sont réputés irréfragablement légitimes (4) : le
rachat d’actions dans un but de réduction du capi-
tal et la couverture de mécanismes de stock
options. Par ailleurs, l’obligation pour les émet-
teurs de déclarer à l’AMF les opérations des diri-
geants et des personnes qui leur sont étroitement
liées procède de la volonté de la loi de sécurité
financière d’accroître la transparence dans les
sociétés cotées.
S’agissant du suivi en temps réel de l’information
délivrée par les émetteurs, l’AMF a poursuivi ses
actions de rappel systématique à l’ordre des socié-
tés en retard dans leurs publications comptables ou
des sociétés du Nouveau marché qui n’avaient pas
publié de document de référence. En 2004, 40 socié-
(4) Comme le règlement l’y autorise, l’AMF a consulté la place dans le
but de reconnaître des pratiques de marché supplémentaires qui béné-
ficient pour leur part d’une présomption simple de légitimité : le contrat
de liquidité et le rachat d’actions dans un objectif de croissance.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 43
 tés ont été ainsi assignées devant le Tribunal de
grande instance de Paris dont la moitié a publié ses
ACTUALITÉ
comptes dès réception de la lettre de mise en
demeure.
L’AMF a, par ailleurs, finalisé son plan d’accompa-
gnement des sociétés au passage aux normes IFRS
F6591 en expliquant précisément, par une recommanda-
tion, le calendrier d’application des nouvelles nor-
mes et en incitant les sociétés à davantage de péda-
gogie. Ce travail de clarification de l’information
financière s’est également traduit par une recom-
mandation sur les données financières estimées.
L’AMF a, en outre, créé trois groupes de travail pré-
sidés par des membres du collège, centrés sur des
sujets au cœur du fonctionnement des marchés et
de la qualité de l’information financière. Le groupe
de travail sur l’évaluation financière indépendante,
présidé par Jean-Michel Naulot, a d’ores et déjà
rendu ses conclusions sous forme de « 25 recom-
mandations pour améliorer l’information des
investisseurs » qui font actuellement l’objet d’une
consultation de place. Les deux autres groupes, pré-
sidés respectivement par Jean de Demandolx
Dedons sur l’analyse financière indépendante, et
par Yves Mansion sur « l’exercice des droits de vote
en assemblée générale », sont sur le point de ren-
dre leurs conclusions.
L’AMF a par ailleurs accompagné la modification de
la cote d’Euronext par l’instauration d’une cote uni-
que, l’Eurolist, et la création d’Alternext, nouveau
marché organisé soumis pour partie aux règles de
l’AMF.
• Une activité répressive ferme
L’AMF mène des contrôles auprès des prestataires
de services d’investissement et des enquêtes afin de
déceler des pratiques susceptibles de nuire au bon
fonctionnement des marchés. Ainsi, en 2004, 1.560
situations de marché ont été examinées, 125
contrôles sur place auprès de prestataires de servi-
ces d’investissement ont été lancés, et 83 enquêtes
ont été ouvertes. Par ailleurs, la cellule de sur-
veillance de l’Internet a optimisé son outil d’ana-
lyse des forums boursiers. Sept cas de propositions
d’investissements irréguliers ont ainsi été repérés en
2004 et ont fait l’objet d’une mise en garde du
public. Chaque enquête ou contrôle donne lieu à
un rapport examiné par l’une des commissions spé-
cialisées du Collège de l’AMF afin de décider des
suites qu’il convient de lui donner.
Alors que le champ et la complexité des enquêtes
ont une nette tendance à croître, le nombre
d’enquêtes achevées en 2004 est en hausse sensi-
ble à 90 contre 79 en 2003. La Commission des
sanctions de l’AMF, présidée par Jaques Ribs et
organisée en deux sections (5), a publié ses premiè-
(5) La seconde section est présidée par Claude Nocquet.
44 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
res décisions en mars 2004. Les montants des sanc-
tions, en nette progression par rapport aux années
précédentes, témoignent d’une sévérité accrue.
Les décisions ayant entraîné des sanctions sont
habituellement publiées au Balo et sur le site inter-
net de l’AMF.
Du 1er janvier au 1er juin 2005, la Commission des
sanctions a traité 14 procédures de sanction et
sanctionné dix personnes. Au 1er juin 2005, 38 pro-
cédures de sanction sont en cours.
• Une participation toujours plus active aux tra-
vaux internationaux
L’AMF, dont la visibilité internationale a été favo-
risée par la fusion de la COB et du CMF, a connu
en 2004 un programme de travail largement dicté
par la mise en œuvre, sous l’égide de la Commis-
sion européenne, du Plan d’action sur les services
financiers. L’AMF participe également aux travaux
conduits par le Forum de la stabilité financière et
l’Organisation internationale des commissions de
valeurs mobilières chargée de définir de standards
communs de régulation et d’améliorer la coopéra-
tion internationale. L’AMF a ainsi contribué aux tra-
vaux de l’OICV qui s’est mobilisée sur des sujets
essentiels au bon fonctionnement des marchés :
coopération internationale notamment avec les
centres offshore, adoption d’un code de bonne
conduite sur les agences de notation, gouverne-
ment d’entreprise, etc.
• Une protection de l’épargne qui repose aussi sur
une triple action de médiation, d’information et
de pédagogie
La loi de sécurité financière a consacré la fonction
de médiation instaurée par la COB. En 2004, l’AMF
a développé et amélioré le service rendu en matière
d’assistance aux investisseurs non professionnels et
de règlement amiable des litiges qui peuvent sur-
venir entre les investisseurs et leur intermédiaire.
1861 dossiers ont été ainsi ouverts par le service de
la médiation dont 1326 consultations et 485 média-
tions avec un taux de réussite de 58 % (6).
En 2004, l’AMF a renforcé son dispositif d’écoute
des investisseurs par la mise en place, en février,
d’une commission consultative « épargnants et
actionnaires minoritaires » et a également renforcé
ses actions pédagogiques. L’AMF a en effet ressenti
la grande nécessité d’accompagner son action dans
ce domaine en allant au delà d’une simple mise à
disposition d’informations au public. C’est la rai-
son pour laquelle elle a initié le lancement d’un
groupe de place, présidé par Jean-Claude Mothié et
Claire Favre, membres du Collège, sur l’éducation
des épargnants, qui a conclu à la création d’une ins-
titution indépendante en charge de l’information et
(6) Concerne les dossiers qui ont pu être traités sur le fond.
de la formation économique et financière des épar-
gnants.
• Concilier la nécessaire adaptation des produits
et des méthodes des professionnels avec la pro-
tection des épargnants
La gestion d’actifs est l’un des points forts de
l’industrie financière en France. À la suite des chan-
gements intervenus au plan européen et sous
l’empire d’une concurrence très vive assortie d’une
innovation incessante, la gestion d’actifs a mobi-
lisé fortement l’AMF qui s’est efforcée de concilier
la nécessaire adaptation des produits et des métho-
des avec sa mission de protection des épargnants.
L’AMF a ainsi poursuivi son action visant à amé-
liorer la lisibilité de l’information relative aux pro-
duits d’épargne collective :
– en lançant, en mars 2004, une base de données
« GECO » sur son site Internet permettant d’accé-
der à l’ensemble des notices d’information et des
prospectus des OPCVM agréés par l’AMF ainsi
qu’aux valeurs liquidatives ;
– en encadrant le passage au nouveau prospectus
pour les OPCVM : ce nouveau document d’infor-
mation, qui entre progressivement en vigueur entre
2004 et 2006, devrait améliorer l’information des
investisseurs grâce à sa structure composée d’un
prospectus simplifié et d’une note détaillée.
L’AMF a par ailleurs émis des recommandations sur
les pratiques de late trading et de market timing
dont certaines pourront être intégrées au règle-
ment général de l’AMF.
L’AMF a en outre entrepris, en coordination avec
la profession, un travail de modernisation de la
réglementation applicable aux dépositaires. 2004
marque également une étape décisive en matière de
gestion alternative directe en France : ainsi, la défi-
nition des règles applicables aux OPCVM à règles
d’investissement allégées (ARIA) et aux OPCVM
contractuels a trouvé un équilibre entre souplesse
du cadre juridique et commercialisation restreinte
à des personnes suffisamment averties. L’épargne
salariale a également sensiblement évolué en rai-
son du développement du plan d’épargne pour la
retraite collective (PERCO).
Après une vaste consultation des associations pro-
fessionnelles concernées, le Collège de l’AMF a
adopté les dispositions du règlement général sur le
statut des conseillers en investissements financiers
et les règles de bonne conduite applicables à cette
activité. L’AMF, en collaboration avec le CEA (7) et
le CECEI (8), a également finalisé la mise en œuvre
de la réforme du démarchage : le fichier centralisé
enregistrant les démarcheurs est consultable sur
(7) Comité des entreprises d’assurances.
(8) Comité des établissements de crédit et des entreprises d’investisse-
ment.
internet depuis avril 2005. C’est dans le même souci
de protection de l’investisseur que l’AMF participe
aux travaux de la mission sur « l’encadrement et
l’harmonisation des modalités de commerciali-
sation des produits financiers » que le ministre de
l’Économie a confié à Jacques Delmas-Marsalet,
membre du Collège, dont les propositions devraient
permettre d’améliorer la qualité du conseil et de
l’information délivrée dans ce domaine.
• Un programme de travail 2005 largement dicté
par l’agenda communautaire
Le programme d’action de l’AMF est largement
dicté par l’agenda communautaire. Désormais, la
régulation des marchés européens est encadrée par
un corpus de règles communautaires (règlements et
directives) d’une grande précision, conçues et
adoptées entre 2001 et 2005 dans le cadre du plan
d’action des services financiers et selon le proces-
sus dit « Lamfalussy » auquel le régulateur français
a, depuis le début, activement contribué en sa qua-
lité de membre du CESR (9). La construction du
marché unique a, de ce fait, remarquablement pro-
gressé au cours de cette période, même si la trans-
position en droit national commence à peine.
Le projet de loi pour la confiance et la modernisa-
tion de l’économie et la loi « portant diverses dis-
positions d’adaptation au droit communautaire
dans le domaine des marchés financiers » (10)
achèveront ainsi de transposer en droit français
deux directives : celle sur les opérations d’initiés et
les manipulations de marché (11), celle relative au
prospectus qui redéfinit l’appel public à l’épargne
et entraînera une complète refonte du prospectus
en Europe. Par ailleurs, la directive sur la transpa-
rence de l’information diffusée par les émetteurs et
la directive OPA devront être transposées en 2006.
Aussi, dans cette perspective, le ministre de l’Éco-
nomie a-t-il confié à Jean-François Lepetit, ancien
président de la COB et du CMF, la présidence d’un
groupe de travail chargé de réfléchir aux options
ouvertes par la directive OPA ainsi qu’à leurs consé-
quences en droit français. La directive sur les mar-
chés d’instruments financiers (MIF), dont la trans-
position a été repoussée à avril 2007, viendra accé-
lérer les mutations de l’industrie financière.
S’agissant du fonctionnement même de l’Autorité,
la faculté qui pourrait être donnée à l’AMF de met-
tre en œuvre une procédure transparente de tran-
saction renforcerait considérablement l’efficacité de
son action. Dotée d’une telle capacité, elle pourrait
appréhender d’une manière plus appropriée cer-
tains comportements. De même, le relèvement du
quantum des sanctions de l’Autorité viendrait uti-
lement renforcer les pouvoirs de l’AMF.
(9) Committee of European Securities Regulators.
(10) Présentées au Conseil des ministres du 13 avril 2005.
(11) Dite « market abuse ».
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 45
 Présentant le rapport annuel de l’AMF au Prési-
dent de la République, Michel Prada a souligné
ACTUALITÉ
que : « L’action de l’AMF devait être replacée dans
le cadre du développement de la place de Paris
et qu’à cet égard il fallait saluer les progrès
remarquables accomplis par notre système de
F6591
marché financier au cours des dernières années
[…]. Mais la compétition est rude et va s’ampli-
fier à la mesure de l’intégration des marchés
européens et mondiaux. Il est donc vital de pour-
suivre l’effort afin d’accroître la base domestique
de notre marché, sa profondeur et sa liquidité,
conditions de son attractivité. L’action des pou-
46 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
voirs publics en ce domaine doit s’articuler
autour de deux axes complémentaires, utilisant
les ressorts du droit et de la fiscalité : favoriser
l’entrée en bourse des entreprises les plus dyna-
miques afin d’améliorer leurs conditions de
financement et favoriser l’investissement de
l’épargne à long terme afin d’associer, individuel-
lement ou via la gestion collective, les français à
la vie et au développement de leurs entrepri-
ses ».
(Source : Autorité des marchés financiers)
PETITES ANNONCES

PETITES ANNONCES
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48 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005

 Panorama de la Cour de cassation
Résumés d’arrêts de la Cour de cassation - chambres civiles
9
JURISPRUDENCE
Panorama
Panorama réalisé sous la responsabilité de Frédérique GHILAIN-KRUKOFF
Avec le concours de Frédéric-Jérôme PANSIER, rédacteur en chef des Cahiers sociaux du Barreau de Paris
ASSURANCES : V. Assurances terrestres, Fonds de garantie
BAUX : V. Baux commerciaux, Usufruit
CONSOMMATION : V. Crédit
CONTRATS : V. Cautionnement, Cession de créance
DROIT DES AFFAIRES : V. Administrateur judiciaire, Communau-
tés européennes, Redressement judiciaire, Sociétés commerciales
DROIT DES BIENS : V. Usufruit
A0611 DROIT DE LA FAMILLE ET DES PERSONNES : V. Divorce, Incapa-
bles majeurs, Régimes matrimoniaux, Séparation de corps, Socié-
tés commerciales, Successions, Testament, Traités internationaux
DROIT IMMOBILIER : V. Construction et urbanisme, Contrat
d’entreprise, Copropriété, Expropriation, Lotissements
ACCIDENTS DU TRAVAIL
Maladies professionnelles.- Faute inexcusable de l’employeur.-
Matière pénale (non).- Obligation de sécurité de résultat.
La reconnaissance de la faute inexcusable ne relève pas de la matière
pénale au sens de l’art. 6-1 de la convention européenne de sau-
vegarde des droits de l’homme, et c’est sans méconnaître ce texte
que la Cour d’appel retient qu’en vertu du contrat de travail qui le
lie à son salarié, l’employeur est tenu envers celui-ci d’une obliga-
tion de sécurité de résultat, notamment en ce qui concerne les mala-
dies professionnelles contractées par ce salarié du fait des produits
fabriqués ou utilisés par l’entreprise, le manquement à cette obli-
gation ayant le caractère d’une faute inexcusable au sens de l’art.
L.452-1 C. sécur. soc. lorsque l’employeur avait ou aurait du avoir
conscience du danger auquel était exposé le salarié et qu’il n’a pas
pris les mesures nécessaires pour l’en préserver.
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : Société Atofina c. Consorts
Royer et autre – Pourvoi no 03.30.247 Q – Rejet (C. app. Lyon,
28 janvier 2003) – gr. no 1992P+B. 052315
ACCIDENTS DU TRAVAIL
Maladies professionnelles.- Faute inexcusable de l’employeur.-
Obligations des Caisses.- Avance des réparations.- Recours
contre l’employeur.
Même dans le cas où les dépenses afférentes à la maladie profes-
sionnelle sont inscrites au compte spécial en raison de ce que celle-ci
n’a été inscrite au tableau que postérieurement à la période d’expo-
sition au risque, la caisse d’assurance maladie, tenue de faire l’avance
des sommes allouées en réparation du préjudice de caractère per-
sonnel, conserve contre l’employeur dont la faute inexcusable a été
reconnue, le recours prévu à l’art. L.452-3, alinéa 3 C. sécur. soc..
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : Société Atofina c. Consorts
Royer et autre – Pourvoi no 03.30.247 Q – Rejet (C. app. Lyon,
28 janvier 2003) – gr. no 1992P+B. 052316
ADMINISTRATEUR JUDICIAIRE
Désignation.- Cas.- Nomination d’un mandataire ad hoc.
Le liquidateur amiable d’une société d’experts comptables ne peut
reprocher à l’arrêt attaqué d’avoir rejeté sa demande en rétracta-
tion de l’ordonnance désignant un mandataire ad hoc de la société,
en faisant valoir, d’un côté, que les dispositions de la loi du 10 sep-
tembre 1940, sur lesquelles le receveur des Impôts fondait sa
demande de nomination d’un administrateur provisoire de la société,
n’étaient pas remplies et, de l’autre côté, que le mandataire ne pou-
vait être désigné en qualité de mandataire ad hoc de la société,
fonction différente de celle d’administrateur provisoire demandée
initialement. L’arrêt après avoir relevé que si au jour de la requête
du receveur, la société était dissoute et la clôture de sa liquidation
avait été publiée, cette société n’avait cependant pas perdu sa per-
DROIT INTERNATIONAL : V. Traités internationaux
DROIT SOCIAL : V. Accidents du travail, Electricité, Prestations fami-
liales, Sécurité sociale, Syndicats professionnels, Travail
PROCEDURE CIVILE : V. Aide juridictionnelle, Appel civil, Cassa-
tion, Compétence civile et commerciale, Jugements par défaut,
Ordre entre créanciers, Prescription civile, Preuve, Procédure civile
PROFESSIONS JUDICIAIRES : V. Avocats
PROPRIETE INTELLECTUELLE : V. Appellations d’origine
SEPARATION DES POUVOIRS : V. Contentieux administratif
VOIES D’EXECUTION : V. Procédures civiles d’exécution, Saisie
immobilière
sonnalité morale, dès lors que l’ensemble de ses droits et obliga-
tions à caractère social n’avaient pas été liquidé et qu’elle faisait
l’objet d’une procédure de redressement, qui était toujours en cours,
retient justement que le receveur était recevable à faire désigner,
nonobstant le fondement juridique erroné de sa demande, un repré-
sentant légal à cette société, dont le liquidateur avait cessé ses fonc-
tions.
C. cass. com. 16 novembre 2004 : Clède c. le Receveur des
Impôts de Pau Est et autres – Pourvoi no 01.03.304 N – Rejet (C.
app. Pau, 15 janvier 2001) – gr. no 1644PBI. 052129
AIDE JURIDICTIONNELLE
Auxiliaires de justice.- Indemnisation.- Aide de l’Etat.- Renon-
ciation (non).- Recours contre la partie condamnée aux dépens
(non).
La contribution due au titre de l’aide juridictionnelle est exclusive
de toute autre rémunération et l’auxiliaire de justice, qui n’a pas
renoncé à percevoir la somme correspondant à la part contributive
de l’Etat, ne peut poursuivre, contre la partie condamnée aux dépens
et non bénéficiaire de l’aide juridictionnelle, le recouvrement des
émoluments auxquels il peut prétendre.
Ayant relevé que la SCP n’avait pas renoncé à percevoir l’aide de
l’Etat dans le délai prévu à l’art. 108 du décret 91-1266 du
19 décembre 1991, le premier président en a exactement déduit
que l’avoué n’était pas autorisé à poursuivre le recouvrement de
ses émoluments contre la partie condamnée aux dépens.
C. cass. 2e civ. 19 mai 2005 : SCP X. c. Y. – Pourvoi no 03.14.709
A – Rejet (C. app. Angers, 25 mars 2003) – gr. no 798P+B.
052437
APPEL CIVIL
Décisions susceptibles d’appel.- Demande de reconnaissance
du droit au bénéfice de la suspension des poursuites.- Rejet
de la demande.- Moyen de défense au fond.- Rejet de la
demande.- Recevabilité de l’appel.
Les jugements qui tranchent dans leur dispositif une partie du prin-
cipal peuvent être immédiatement frappés d’appel comme les juge-
ments qui tranchent tout le principal.
Le moyen pris de l’aptitude du débiteur à bénéficier des dispo-
sitions de la loi du 30 décembre 1998 prévoyant la suspension de
plein droit des poursuites acquise aux personnes rapatriées qui ont
déposé auprès de l’autorité administrative compétente une demande
d’aide n’ayant pas fait l’objet d’une décision définitive constitue un
moyen de défense au fond.
Par suite le jugement ayant rejeté la demande du débiteur ten-
dant à voir reconnaître son droit au bénéfice de la suspension des
poursuites par application du texte précité était immédiatement sus-
ceptible d’appel, et en décidant le contraire la Cour d’appel a violé
l’art. 544 nouv. C. pr. civ..
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 17
 C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Société BAV 1855 c. Banque
populaire du Midi – Pourvoi no 03.11.180 Q – Cassation (C. app.
Montpellier, 5 novembre 2002) – gr. no 2044P+B. 052282
APPEL CIVIL
JURISPRUDENCE
Panorama
Demandes nouvelles.- Moyen tiré de la nullité de l’acte fon-
dant la demande.- Défense au fond.- Procédure orale.-
Absence de contestation à l’audience.- Acquiescement (non).
Doit être cassé l’arrêt qui, pour déclarer irrecevable la prétention
d’une partie invoquant la nullité de son engagement de caution,
retient qu’elle est soulevée pour la première fois en cause d’appel
alors que la caution n’avait soulevé aucune objection devant le pre-
mier juge.
En statuant ainsi, alors que le moyen tiré de la nullité de l’acte
sur lequel était fondée la demande de paiement constituait une
A0611
défense au fond et que l’absence de contestation à l’audience lors
d’une procédure orale ne caractérise pas la volonté non équivoque
d’acquiescer, la Cour d’appel a violé les art. 72, 410 et 564 nouv.
C. pr. civ..
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Negouai c. Mme Vildeuil et
autre – Pourvoi no 03.12.642 D – Cassation (C. app. Fort-de-
France, 5 juillet 2002) – gr. no 2007P+B. 052284
APPELLATIONS D’ORIGINE
Protection.- Convention franco-italienne du 28 avril 1964.-
Appellation « grana padano ».- Règlements communautaires.-
Art. 29 CE.- Interprétation.
La Cour de justice des Communautés européennes, par arrêt du
20 mai 2003, a dit pour droit qu’en ce qui concerne la période anté-
rieure à l’entrée en vigueur du règlement (CE) 1107/96 de la Com-
mission du 12 juin 1996, relatif à l’enregistrement des indications
géographiques et des appellations d’origine au titre de la procé-
dure prévue à l’art. 17 du règlement (CEE) 2081/92 du Conseil,
l’art. 29 CE doit être interprété en ce sens qu’il ne s’oppose pas à
ce qu’une convention conclue entre deux Etats membres A et B,
telle la convention entre la République française et la République
italienne sur la protection des appellations d’origine, des indica-
tions de provenance et des dénominations de certains produits,
signée à Rome le 28 avril 1964, rende applicable dans l’Etat mem-
bre A une législation nationale de l’Etat membre B, comme celle
visée par la juridiction de renvoi, en vertu de laquelle l’appellation
d’origine d’un fromage, protégé dans l’Etat membre B, est réser-
vée, pour le fromage commercialisé râpé, à celui râpé et emballé
dans la région de production, que le règlement (CEE) 2081/92 du
Conseil, du 14 juin 1992, relatif à la protection des indications géo-
graphiques et des appellations d’origine des produits agricoles et
des denrées alimentaires (...) doit être interprété en ce sens qu’il
ne s’oppose pas à ce que l’utilisation d’une appellation d’origine
protégée soit subordonnée à une condition de réalisation, dans la
région de production, d’opérations telles que le râpage et l’embal-
lage du produit, dès lors qu’une telle condition est prévue dans le
cahier des charges, que le fait de subordonner l’utilisation de l’appel-
lation d’origine protégée « grana padano » pour le fromage com-
mercialisé râpé à la condition que les opérations de râpage et
d’emballage soient effectuées dans la région de production cons-
titue une mesure d’effet équivalant à une restriction quantitative à
l’exportation au sens de l’article 29 CE, mais peut être considéré
comme justifié et, partant, comme compatible avec cette dernière
disposition, que, toutefois, la condition en cause n’est pas oppo-
sable aux opérateurs économiques, faute d’avoir été portée à leur
connaissance par une publicité adéquate dans la réglementation
communautaire. Néanmoins, le principe de sécurité juridique n’exclut
pas que cette condition soit considérée par le juge national comme
opposable à des opérateurs qui auraient entrepris une activité de
râpage et d’emballage du produit au cours de la période anté-
rieure à l’entrée en vigueur du règlement 1107/96, si ce juge consi-
dère que, au cours de cette période, le décret du 4 novembre 1991
était applicable en vertu de la convention entre la République fran-
çaise et la République italienne, susvisée, et opposable aux sujets
de droit concernés en vertu des règles nationales de publicité.
Aux termes de l’art. 8 de la Convention entre la République fran-
çaise et la République italienne sur la protection des appellations
d’origine, des indications de provenance et des dénominations de
certains produits du 28 avril 1964, les listes figurant aux annexes A
18 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
et B de la Convention, peuvent être modifiées ou étendues en vertu
d’une communication écrite faite par l’un des Etats contractants,
sous réserve de l’accord de l’autre partie.
Pour déclarer une société coupable de concurrence déloyale et
parasitaire, et lui interdire sous astreinte de commercialiser du fro-
mage portant la mention « grana padano râpé frais », l’arrêt retient
que cette société n’est pas fondée à invoquer le bénéfice des règle-
ments communautaires tendant à renforcer la protection des appel-
lations d’origine qui ne s’opposent pas à l’application en France des
règles italiennes relatives à l’utilisation de l’appellation d’origine
« grana padano » et notamment le décret de la Présidence du
conseil italien du 4 novembre 1991. En se déterminant ainsi, sans
rechercher si pour la période antérieure au 20 juin 1996, ce décret
qui étendait l’appellation d’origine « grana padano » à la forme
râpée du produit, à la condition que les opérations de râpage soient
effectuées dans la zone de production et que le conditionnement
soit effectué immédiatement sans aucun ajout de substances de
nature à modifier la conservation et les caractéristiques organolep-
tiques originaires, avait respecté la procédure visée à l’article 8 de
la Convention précitée, la Cour d’appel n’a pas donné de base légale
à sa décision.
Pour statuer comme elle a fait, la Cour d’appel a retenu que la
société n’était pas fondée à invoquer le bénéfice des règlements
communautaires tendant à renforcer la protection des appellations
d’origine qui ne s’opposent pas à l’application en France des règles
italiennes relatives à l’utilisation de l’appellation d’origine « grana
padano » et notamment le décret de la Présidence du conseil ita-
lien du 4 novembre 1991. En se déterminant ainsi, sans rechercher
si pour la période commençant le 21 juin 1996, le Cahier des char-
ges homologué par le règlement CE 1107/96 de la Commission des
communautés européennes du 12 juin 1996, qui avait procédé à
l’enregistrement communautaire de l’appellation d’origine « grana
padano » comportait les restrictions d’utilisation de cette appella-
tion d’origine, institué par le décret italien précité, la Cour d’appel
n’a pas donné de base légale à sa décision au regard de l’art. 17
du règlement CEE 2081/92 du Conseil des Communautés euro-
péennes, du 14 juillet 1992, relatif à la protection des indications
géographiques et des appellations d’origine des produits agricoles
et alimentaires.
C. cass. com. 11 janvier 2005 : Société Ravil c. Société Bellon
Import et autre – Pourvoi no 98.17.761 – Cassation (C. app. Aix-
en-Provence, 5 mars 1998) – gr. no 81PBI. 052294
ASSURANCES TERRESTRES
Assurance de responsabilité.- Centres de transfusion
sanguine.- Clause type limitant dans le temps la durée de la
garantie.- Déclaration d’illégalité par le juge administratif.-
Effet.- Clause illicite.
L’arrêt qui a condamné l’assureur à garantir l’EFS des condamna-
tions mises à sa charge au profit d’une clinique, à la suite d’une
contamination par le virus de l’hépatite C lors d’une transfusion,
énonce que toute déclaration d’illégalité par le juge administratif,
même prononcée dans le cadre d’une autre instance, s’impose au
juge civil qui ne peut plus à l’avenir faire application du texte déclaré
illégal. La Cour d’appel en a exactement déduit, sans remettre en
cause les droits acquis ou l’objectif de sécurité juridique, que ladite
clause, en ce qu’elle tendait à réduire la durée de garantie de l’assu-
reur à un temps inférieur à la durée de la responsabilité de l’assuré,
était génératrice d’une obligation sans cause et, comme telle, illi-
cite et réputée non écrite.
Manque en fait le grief qui reproche à la Cour d’appel d’avoir
retenu que, l’assuré n’étant ni un consommateur ni un non pro-
fessionnel, la clause litigieuse ne relevait pas de la réglementation
spécifique des clauses abusives. Le rejet de ce grief prive de tout
fondement la demande de renvoi préjudiciel pour saisine de la Cour
de justice des Communautés européennes.
Ayant souverainement relevé l’absence, lors de la formation du
contrat, de toute erreur portant sur la substance des droits en cause,
viciant le consentement de l’assureur, l’arrêt, qui a exactement retenu
que l’erreur ne pouvait être imputée à la déclaration d’illégalité, fût-
elle intervenue postérieurement à la formation du contrat, a rejeté
à bon droit la demande d’annulation de celui-ci.
C. cass. 2e civ. 21 avril 2005 : Société Axa France IARD c. l’Eta-
blissement français du sang (EFS) et autres – Pourvoi
no 03.20.683 U – Rejet (C. app. Rennes, 15 octobre 2003) – gr.
no 638P+B. 052298
ASSURANCES TERRESTRES
Modification du contrat.- Obligations de l’assureur.- Garantie
subordonnée à la réalisation d’une condition.- Preuve de
l’information de l’assuré.
Il résulte des art. L. 112-2, alinéa 2 et L. 112-3, alinéa 5 C. assur.
que lorsque l’assureur à l’occasion de la modification du contrat
primitif, subordonne sa garantie à la réalisation d’une condition, il
doit rapporter la preuve qu’il a précisément porté cette condition à
la connaissance de l’assuré.
Une société ayant souscrit une assurance destinée, notamment,
à garantir le vol d’un véhicule utilitaire et de son contenu profes-
sionnel, l’assureur a établi, le 13 mai 1998, un avenant au contrat
primitif, prévoyant l’augmentation du capital garanti au titre du
contenu professionnel de l’utilitaire. Ayant déclaré le vol de ce véhi-
cule et de son contenu, survenu le 17 août 2000, la société s’est
heurtée au refus de l’assureur d’indemniser ce sinistre, opposé en
raison d’une restriction de garantie stipulée aux conditions géné-
rales du « Contrat Auto Référence » du 18 octobre 1993 men-
tionné à l’avenant du 13 mai 1998. La société, estimant que cette
restriction ne lui était pas opposable, a assigné l’assureur en garan-
tie.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour décider que la stipulation liti-
gieuse était opposable à l’assurée et la débouter de ses demandes,
retient que l’assurée a souscrit le 13 mai 1998 un avenant aug-
mentant le montant de la garantie vol du contenu professionnel
dont les conditions particulières visaient expressément les condi-
tions générales référencées au 18 octobre 1993 prévoyant l’exclu-
sion de garantie en cas de non-respect de certaines précautions, et
dont elle a reconnu avoir eu connaissance pour en avoir reçu un
exemplaire, que le formalisme dont elle fait état n’est exigé qu’à
titre probatoire lorsque l’existence du contrat lui-même est contes-
tée, qu’en l’espèce les parties ne sont pas en désaccord sur le fait
que l’avenant a été souscrit le 13 mai 1998 et comportait effecti-
vement une extension de garanties, que la déclaration de modifi-
cation du risque signée de l’assuré et la fiche personnalisée d’assu-
rance émanant de l’assureur concrétisant cette modification ont été
émises le même jour et que ce dernier document déterminant les
conditions particulières fait référence à un contrat dont le souscrip-
teur reconnaît avoir reçu un exemplaire, aucun élément ne permet-
tant d’admettre que tel n’ait pas été le cas. En statuant ainsi, alors
qu’il résulte des productions que la société n’avait pas apposé sa
signature au bas de l’avenant mentionnant qu’elle avait reçu un
exemplaire du contrat d’assurance référencé au 18 octobre 1993,
la Cour d’appel a violé les textes susvisés.
C. cass. 2e civ. 21 avril 2005 : Société Bati Services c. la Mutuelle
assurances artisanale de France (MAAF) – Pourvoi no 03.19.697
X – Cassation (C. app. Riom, 5 août 2003) – gr. no 653P+B.
052297
AVOCATS
Honoraires.- Contestation.- Compétence territoriale.
L’ordonnance retient qu’il résulte des art. 174 et s. du décret du
27 novembre 1991 que les contestations concernant le montant et
le recouvrement des honoraires d’avocat sont soumises successive-
ment au bâtonnier de l’Ordre des avocats auquel appartient l’avo-
cat concerné, puis au premier président de la Cour d’appel dans le
ressort de laquelle l’Ordre est établi. C’est à juste titre que l’avo-
cate, inscrite au barreau de Paris où elle a fixé son domicile pro-
fessionnel, a saisi le bâtonnier de l’Ordre des avocats au barreau
de Paris et il n’importe qu’elle ait créé dans une autre ville un bureau
secondaire pour faciliter l’exercice de sa profession. En l’état de ces
constatations et énonciations, le premier président a rejeté à bon
droit l’exception d’incompétence invoquée par le client.
C. cass. 2e civ. 12 mai 2005 : X. c. Mme Y. – Pourvoi no 04.13.432
G – Rejet (C. app. Paris, 17 février 2004) – gr. no 746P+B.
052302
BAUX COMMERCIAUX
Prescription biennale.- Interruption.- Mémoire.- Notification
par lettre simple.- Effet interruptif (non).
Ayant relevé que la locataire avait fait parvenir au conseil de la pro-
priétaire un mémoire en réponse par lettre simple et non par lettre
recommandée, comme le prescrit le dernier alinéa de l’art. 29-1 du
décret du 30 septembre 1953, la Cour d’appel a exactement retenu
que cet acte n’avait pas eu d’effet interruptif de la prescription, et
a donc justement déclaré prescrite l’action du bailleur en fixation
du prix du bail renouvelé.
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Mme Breckinridge c. Mme Oudot
Audouard – Pourvoi no 03.18.042 Y – Rejet (C. app. Aix-en-
Provence, 5 juin 2003) – gr. no 134P+B. 052322
BAUX COMMERCIAUX
Refus de renouvellement.- Motifs.- Epoux séparés de biens.-
Défaut d’immatriculation de l’un des époux à la date de la
demande de renouvellement.- Atteinte disproportionnée au
droit à la « propriété commerciale » (non).- Violation de la
convention européenne des droits de l’homme (non).
Le fait, pour un bailleur, de dénier le bénéfice du droit au renou-
vellement à deux époux séparés de biens sur le fondement du défaut
d’immatriculation d’un seul d’entre eux à la date de leur demande
de renouvellement ne constitue pas une atteinte disproportionnée
au droit à la « propriété commerciale » reconnu aux locataires au
regard des dispositions de l’art 1er du protocole additionnel n° 1 à
la convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et
des libertés fondamentales, dès lors que les dispositions du Code
de commerce relatives au renouvellement du bail commercial réa-
lisent un juste équilibre entre les exigences de l’intérêt général et
les impératifs de sauvegarde des droits fondamentaux de la per-
sonne. Ayant constaté que l’épouse n’était pas inscrite au registre
du commerce et des sociétés à la date de la demande de renou-
vellement ainsi qu’à la date d’expiration du bail, la Cour d’appel
en a exactement déduit que les époux avaient perdu le droit au
renouvellement de leur bail commercial.
C. cass. 3e civ. 18 mai 2005 : Epoux Fraizier c. Société civile
immobilière SCI Les Braies – Pourvoi no 04.11.349 U – Rejet (C.
app. Rennes, 3 décembre 2004) – gr. no 586PBI. 052310
BAUX COMMERCIAUX
Refus de renouvellement.- Motifs graves et légitimes.- Ces-
sion du fonds de commerce incluant le droit au bail à une
société en formation.- Reprise par la société des engage-
ments souscrits pour son compte.- Cession réputée conclue
dès l’origine.
Le preneur à bail de locaux commerciaux ayant été mis en liquida-
tion judiciaire, le mandataire-liquidateur a cédé le fonds de com-
merce, en ce compris le droit au bail, à une société en cours de
formation. Le bail venant à expiration le 19 janvier 2000, le bailleur
a refusé le renouvellement sollicité en déniant tout droit à indem-
nité d’éviction à la société, en invoquant l’absence de reprise régu-
lière de la cession par la société.
Ayant relevé que les statuts de la société avaient été signés le
1er décembre 1997, que cette société avait été immatriculée au regis-
tre du commerce et des sociétés le 5 décembre 1997, soit à une
date antérieure au refus de renouvellement du bail du 7 décembre
1999, et qu’une assemblée générale des associés, tenue le 13 mars
2000, avait ratifié formellement la reprise par la société des enga-
gements souscrits pour son compte relativement à l’acquisition du
fonds de commerce litigieux, la Cour d’appel en a, à bon droit,
déduit que la cession du 11 septembre 1997 devait être réputée
conclue dès l’origine par la société et que celle-ci devait bénéficier
dès cette date du bail du 15 janvier 1991 inclus à l’acte de cession.
Ayant relevé, par ailleurs, que les deux associés constituant la
société étaient intervenus et avaient signé l’acte de cession pré-
voyant la reprise des engagements en résultant par la société dès
son immatriculation au registre du commerce et des sociétés, qu’à
compter de cette immatriculation, la société avait exécuté le bail et
que ces éléments manifestaient de façon non équivoque la volonté
des deux associés de reprendre dès la formation de la société les
engagements contenus à l’acte de cession incluant le bail, volonté
que l’assemblée du 13 mars 2000 n’avait fait que formaliser, la Cour
d’appel a pu retenir que la fraude alléguée n’était pas démontrée.
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Cohen c. Société MTM et autre –
Pourvoi no 03.18.575 C – Rejet (C. app. Paris, 2 juillet 2003) – gr.
no 132P+B. 052321
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 19
 CASSATION
Décisions susceptibles de pourvoi.- Décision frappée d’un
appel et d’un pourvoi.- Arrêt irrévocable de la Cour d’appel.-
Irrecevabilité du pourvoi.
JURISPRUDENCE
Panorama
Lorsqu’une décision a été frappée d’appel et de pourvoi et que la
Cour d’appel s’est prononcée par un arrêt irrévocable, le pourvoi
en cassation est irrecevable.
C. cass. soc. 17 décembre 2004 : Société Beghin-Say c. Timon
et autres – Pourvoi no 03.42.805 Q – Irrecevabilité (Cons. prud’h.
Arras, 19 février 2003) – gr. no 2511P. 052424
CASSATION
A0611 Décisions susceptibles de pourvoi.- Décisions avant-dire droit.-
Décision se bornant à ordonner une mesure d’instruction et
le versement d’une provision.- Irrecevabilité du pourvoi.
Sauf dans les cas spécifiés par la loi, les jugements en dernier res-
sort qui ne mettent pas fin à l’instance ne peuvent être frappés de
pourvoi en cassation indépendamment du jugement sur le fond que
s’ils tranchent dans leur dispositif tout ou partie du principal.
L’arrêt attaqué, qui se borne dans son dispositif à ordonner une
mesure d’instruction et le versement d’une provision, ne tranche
pas une partie du principal et ne met pas fin à l’instance. Et la
Cour d’appel, qui appréciait souverainement la valeur des éléments
de preuve qui lui était soumis et l’utilité des mesures d’instruction,
tout comme l’étendue de la mission de l’expert, n’a pas excédé ses
pouvoirs en ordonnant une expertise à l’effet de déterminer l’exis-
tence du préjudice allégué par une partie. Le pourvoi n’est donc
pas recevable.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Société BSN Glasspack SAS
c. Epoux Humbert – Pourvoi no 02.15.519 K – Irrecevabilité (C.
app. Nancy, 19 mars 2002) – gr. no 2002P+B. 052118
CAUTIONNEMENT
Formation.- Conditions de forme.- Absence de mention en
chiffres de la somme cautionnée.- Commencement de preuve
par écrit.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour accueillir la demande d’un établis-
sement de crédit dirigée contre une caution, énonce que si le mon-
tant de la somme cautionnée n’est pas mentionné en chiffres de la
main de la caution, une telle omission n’a pas pour effet de priver
l’écrit de toute force probante dès lors qu’il comporte la mention
de la somme en toutes lettres que l’intéressée a écrite de sa main,
de sorte que cette mention suffit à prouver l’existence du caution-
nement souscrit par celle-ci. En se déterminant ainsi, alors que faute
d’indication, dans ladite mention, du montant en chiffres de la
somme cautionnée, l’acte litigieux, comme tout acte par lequel une
partie s’engage unilatéralement envers une autre à lui payer une
somme d’argent, ne pouvait constituer qu’un commencement de
preuve par écrit de ce cautionnement, la Cour d’appel a violé par
fausse application l’art. 1326 C. civ..
re
C. cass. 1 civ. 25 mai 2005 : Mme Desmarecaux Vve Maret c.
Caisse régionale du Crédit agricole mutuel Nord de France –
Pourvoi no 04.14.695 F – Cassation (C. app. Douai, 18 septem-
bre 2003) – gr. no 842PBRR. 052443
CESSION DE CREANCE
Effets.- Cession du cautionnement.
La Cour d’appel a exactement retenu que conformément à
l’art. 1692 C. civ. la cession de la créance entraîne de plein droit la
cession du cautionnement.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Mme Redoutey c. Société
Dijon Finance – Pourvoi no 03.11.978 H – Rejet (C. app. Besan-
çon, 17 décembre 2002) – gr. no 2015P+B. 052279
20 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
COMMUNAUTES EUROPEENNES
Règles de concurrence.- Aides d’Etat.- Qualification.- Taxe
d’aide au commerce et à l’artisanat.- Interprétation du droit
communautaire.- Renvoi à la Cour de justice des communau-
tés européennes.- Sursis à statuer.
Aux termes de l’art. 87 du traité CE, sont incompatibles avec le mar-
ché commun, les aides accordées par les Etats membres ou au
moyen de ressources d’Etat, sous quelque forme que ce soit, qui
faussent ou menacent de fausser la concurrence en favorisant cer-
taines entreprises ou certaines productions.
Il importe de savoir si la taxe d’aide au commerce et à l’artisa-
nat, instituée par la loi du 13 juillet 1972, assise sur la surface de
vente des magasins de commerce de détail excédant 400 m2, dont
le produit alimente des comptes spéciaux des caisses d’assurance
vieillesse des commerçants et des artisans pour l’attribution de l’aide
spéciale compensatrice, devenue depuis la loi 81-1160 du 30 décem-
bre 1981 l’indemnité de départ, est susceptible de recevoir la qua-
lification d’aide d’Etat, dans la mesure où elle n’est supportée que
par les établissements ayant une surface de vente supérieure à 400
m2 ou un chiffre d’affaires supérieur à 460 000 euros, et en ce
qu’elle procurerait au futur bénéficiaire de l’indemnité un allége-
ment de charges résultant de la possibilité de réduire son éventuel
financement à un régime complémentaire de retraite. Cette appré-
ciation relève de l’interprétation du droit communautaire qui res-
sortit et à la compétence de la Cour de justice des communautés
européennes. Il y a donc lieu de surseoir à statuer jusqu’à ce que
celle-ci se soit prononcée sur ce point.
C. cass. com. 16 novembre 2004 : Société Galeries de Lisieux c.
Société Organic Recouvrement – Pourvoi no 03.12.565 V – Sursis
à statuer (C. app. Caen, 24 janvier 2003) – gr. no 1642PBI.
052126
COMPENSATION
Compensation légale.- Conditions.
Ne donne pas de base légale à sa décision au regard des art. 1289
et 1290 C. civ. la Cour d’appel qui, pour débouter une banque qui
faisait l’objet d’une saisie-attribution de sa demande de compen-
sation, retient que l’acte de saisie-attribution emporte attribution
immédiate de la créance saisie au profit du saisissant et rend impos-
sible la compensation, sans rechercher si la créance du saisissant
ne s’était pas trouvée éteinte par l’effet d’une compensation légale
intervenue avant la saisie.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Société BNP Paribas Marti-
nique c. Société civile immobilière (SCI) L’Olivier d’Aude – Pour-
voi no 03.13.117 V – Cassation (C. app. Fort-de-France, 24 jan-
vier 2003) – gr. no 2020P+B. 052283
COMPETENCE CIVILE ET COMMERCIALE
Compétence commerciale.- Société d’experts comptables cons-
tituée sous la forme d’une société commerciale.- Société
d’exercice libéral régie par la loi du 31 décembre 1990 (non).-
Compétence des juridictions civiles (non).
Aux termes de l’art. L. 411-6 C. org. jud., sous réserve des com-
pétences des juridictions disciplinaires et nonobstant toute disposi-
tion contraire, les tribunaux civils sont seuls compétents pour connaî-
tre des actions en justice dans lesquelles l’une des parties est une
société constituée conformément à la loi 90-1258 du 31 décembre
1990.
Ayant relevé qu’une société d’experts comptables avait été cons-
tituée en 1987 sous la forme d’une société commerciale, ce dont il
résulte que cette société n’était pas constituée sous la forme d’une
société d’exercice libéral régie par les dispositions de la loi 90-1258
du 31 décembre 1990 et n’avait pas modifié ses statuts pour le
devenir, la Cour d’appel a, exactement retenu que le litige dans
lequel cette société était partie relevait de la compétence du tribu-
nal de commerce.
C. cass. com. 16 novembre 2004 : Clède c. le Receveur des
Impôts de Pau Est et autres – Pourvoi no 01.03.304 N – Rejet (C.
app. Pau, 15 janvier 2001) – gr. no 1644PBI. 052128
CONSTRUCTION ET URBANISME
Plans d’urbanisme.- Infractions.- Demande d’une commune de
mise en conformité des lieux.- Compétence du juge civil (non).
Doit être cassé l’arrêt qui, pour accueillir la demande d’une com-
mune de mise en conformité d’une parcelle avec les exigences du
POS par l’abandon total des lieux par l’exploitant d’une entreprise
de réparation automobile, retient que la commune est recevable
en son action pour l’application d’une sanction qui n’a pas fait
l’objet d’une décision antérieure et relativement à une utilisation
du sol en garage automobile en infraction à l’interdiction de nou-
velles installations artisanales dans ce quartier. En statuant ainsi, alors
que, sauf dans les cas prévus par l’art. L. 480-6 C. urban., le juge
civil est incompétent pour ordonner, à la demande d’une com-
mune, la mise en conformité des lieux sur le fondement de l’art.
L. 480-5 C. urban., la Cour d’appel a violé le texte susvisé.
e
C. cass. 3 civ. 2 février 2005 : Société Polangis automobile et
autre c. Brau et autres – Pourvoi no 04.16.694 X – Cassation (C.
app. Paris, 9 juin 2004) – gr. no 154P+B. 052323
CONTENTIEUX ADMINISTRATIF
Compétence administrative ou judiciaire.- Actes administratifs.-
Redevance d’enlèvement d’ordures ménagères.- Demande de
remboursement d’un trop perçu.- Appréciation de la légalité
de l’acte administratif réglementaire.- Compétence adminis-
trative.
Viole la loi des 16-24 août 1790 la Cour d’appel qui condamne une
commune à rembourser à des époux propriétaires d’une résidence
secondaire une somme d’argent au titre d’un trop-perçu de rede-
vance d’enlèvement d’ordures ménagères, alors que si les Tribu-
naux judiciaires sont compétents pour statuer sur un litige oppo-
sant un service public à ses usagers, l’appréciation du bien fondé
de la demande des époux nécessitait celle de la légalité de l’acte
administratif réglementaire instituant la redevance litigieuse.
C. cass. 1re civ. 14 décembre 2004 : Communauté de commu-
nes de l’Ile d’Oléron c. Epoux Brousier – Pourvoi no 03.10.058 V
– Cassation (Trib. inst. Marennes, 10 octobre 2002) – gr.
no 1828P+B. 052115
CONTRAT D’ENTREPRISE
Garantie décennale.- Contestation de la recevabilité de
l’action.- Expiration du délai.- Preuve à la charge de l’entre-
preneur.
Viole l’art. 1315 C. civ. et les art. 1792 et 2270 C. civ. la Cour
d’appel qui, pour déclarer irrecevable la demande des maîtres de
l’ouvrage tendant à la condamnation de l’entrepreneur et de son
assureur à la réparation du sinistre, retient qu’il appartient au maî-
tre de l’ouvrage qui engage une action sur le fondement de
l’art. 1792 C. civ. de démontrer qu’il est dans le délai de dix ans
pour agir, alors qu’il appartenait à l’entrepreneur et son assureur
qui contestaient la recevabilité de l’action des demandeurs de rap-
porter la preuve que celle-ci était engagée après l’expiration du délai
de garantie décennale.
C. cass. 3e civ. 26 janvier 2005 : Epoux Papot et autre c. Thi-
baud et autre – Pourvoi no 03.17.173 D – Cassation (C. app. Ren-
nes, 21 mai 2003) – gr. no 87P+B. 052127
CONTRAT D’ENTREPRISE
Sous-traitance.- Refus d’agrément par le maître de l’ouvrage.-
Abus de droit.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour débouter un sous-traitant de sa
demande tendant à voir le maître de l’ouvrage condamné à lui payer
des dommages-intérêts pour refus d’agrément abusif, retient que
le droit, pour le maître de l’ouvrage, de refuser d’accepter un sous-
traitant, est un droit discrétionnaire, dont l’exercice est insuscepti-
ble de contrôle juridictionnel, hormis le cas, non invoqué en l’espèce,
de collusion frauduleuse, entre le maître de l’ouvrage et l’entrepre-
neur principal. En statuant ainsi, sans rechercher, comme il le lui
était demandé, si les motifs de ce refus, dont le caractère discré-
tionnaire est limité par un éventuel abus de droit, et qui sont conte-
nus dans une lettre, n’étaient pas fallacieux et « fabriqués » avec
des moyens frauduleux, la Cour d’appel n’a pas donné de base
légale à sa décision au regard de l’art. 3 de la loi du 31 décembre
1975 et de l’art. 1382 C. civ..
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Société Entreprise Toulonnaise de
peinture (ETP) c. Société Proletazur et autre – Pourvoi
no 03.15.409 M – Cassation partielle (C. app. Aix-en-Provence,
27 février 2003) – gr. no 152P+B. 052319
COPROPRIETE
Règlement de copropriété.- Clauses illicites.- Clause autori-
sant un copropriétaire à effectuer sans autorisation de
l’assemblée générale des travaux affectant les parties com-
munes.
Doit être réputée non écrite la clause d’un règlement de copro-
priété autorisant un copropriétaire à effectuer sans autorisation de
l’assemblée générale des travaux affectant les parties communes de
l’immeuble.
C. cass. 3e civ. 11 mai 2005 : Epoux Bitan c. Syndicat des copro-
priétaires de l’immeuble 9, rue Théodule Ribot, 61, rue Lafayette,
75009 Paris et autre – Pourvoi no 03.19.183 P – Cassation (C. app.
Paris, 25 juin 2003) – gr. no 555P+B. 052435
CREDIT
Crédit à la consommation.- Délai d’action.- Calcul.- Saisine
d’une juridiction incompétente.- Crédit sous forme de décou-
vert en compte.- Point de départ du délai.
Une banque ayant assigné un débiteur en paiement de certaines
sommes au titre du solde débiteur de plusieurs comptes ouverts
dans ses livres, il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué statuant
sur l’appel formé à l’encontre d’un jugement rendu par le Tribunal
d’instance au profit duquel le Tribunal de grande instance s’était
déclaré incompétent, d’avoir fait droit à ses demandes, dés lors que
la forclusion édictée par l’art. L. 311-37, alinéa 1er, C. consom. n’est
pas acquise lorsque la juridiction compétente est saisie avant l’expi-
ration du délai de deux ans par la décision lui renvoyant la connais-
sance de l’affaire, prononcée par le Tribunal incompétent devant
lequel le créancier avait initialement porté son action. Par ce motif
de pur droit, l’arrêt qui constate que le Tribunal de grande instance
s’était déclaré incompétent au profit du Tribunal d’instance par juge-
ment du 13 juillet 1996 et relève que la clôture des deux comptes
litigieux, dont il n’est pas contesté qu’elle coïncidait avec l’exigibi-
lité de la créance, datait du 14 octobre 1994, se trouve légalement
justifié.
Conformément à la règle selon laquelle le point de départ d’un
délai à l’expiration duquel une action ne peut plus s’exercer se situe
à la date d’exigibilité de l’obligation qui lui a donné naissance, le
délai biennal de forclusion prévu par l’art. L.311-37, alinéa 1er, C.
consom. opposable à l’établissement de crédit qui agit en paie-
ment court, dans le cas d’un crédit sous forme de découvert en
compte, à compter de la date à laquelle le solde débiteur devient
exigible, c’est-à-dire, en l’absence de terme, à la date d’effet de la
réalisation de la convention, à l’initiative de l’une ou de l’autre des
parties.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour rejeter la fin de non-recevoir tirée
de la forclusion opposée à la banque, énonce qu’en matière de
« compte courant » le point de départ du délai édicté par l’art.
L.311-37 C. consom. est la date à laquelle le solde devient exigi-
ble, c’est-à-dire la date de clôture du compte, intervenue en l’espèce
le 1er octobre 1994. En se déterminant ainsi, sans rechercher, comme
elle y était invitée, si le montant du découvert n’était pas devenu
exigible le 13 juin 1994 du fait de la résiliation de la convention
suivant laquelle il avait été consenti alors que celle-ci étant soumise
aux dispositions des art. L.311-1 et s. C. consom., il ne pourrait
être fait échec aux règles protectrices prévues par ces dispositions
par le seul effet de la dénomination de compte courant donnée
par les parties, la Cour d’appel a privé sa décision de base légale
au regard de l’art. 1134 C. civ., ensemble l’art. L.311-37 alinéa 1er C.
consom., dans sa rédaction antérieure à la loi du 11 décembre 2001,
applicable en la cause.
C. cass. 1re civ. 18 janvier 2005 : Mme Mazan c. Société Crédit
lyonnais – Pourvoi no 03.11.085 M – Cassation partielle (C. app.
Paris, 11 janvier 2001) – gr. no 113P+B. 052432
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 21
 CREDIT
Crédit à la consommation.- Délai d’action.- Point de départ.-
Découvert en compte.- Dépassement du découvert.
Des époux ont souscrit, suivant offre préalable du 18 avril 1996,
JURISPRUDENCE
Panorama
un crédit à la consommation remboursable en 60 mensualités par
prélèvement sur le compte ouvert à leur nom et sur lequel ils béné-
ficiaient d’un découvert autorisé de 6 000 francs. Il ne peut être
reproché à l’arrêt attaqué d’avoir débouté la banque de son action
en remboursement formée contre les cautions, dès lors que lors-
que les parties sont convenues d’un découvert en compte d’un mon-
tant limité, le dépassement de ce découvert manifeste la défaillance
de l’emprunteur et constitue le point de départ du délai biennal de
forclusion. La Cour d’appel qui a constaté que l’ouverture de crédit
consentie le 9 juin 1993, à défaut d’avoir été régulièrement renou-
A0611
velée, s’était tacitement poursuivie avec un montant identique qui
avait été dépassé le 31 mai 1996, a exactement décidé, dès lors
qu’il n’était pas prévu que ce dépassement avait été ultérieure-
ment restauré, que ce dépassement devait être considéré comme
une échéance impayée et que l’action, introduite par actes des 14
et 16 avril 1999, était irrecevable.
re
C. cass. 1 civ. 18 janvier 2005 : Caisse régionale de Crédit agri-
cole (CRCAM) des Savoie c. Epoux Labbe et autres – Pourvoi
no 02.13.733 U – Rejet (C. app. Chambéry, 5 février 2002) – gr.
no 107P+B. 052433
DIVORCE
Effets.- Point de départ.- Assignation en divorce.- Ordon-
nance de non-conciliation.- Attribution de la jouissance du
domicile conjugal.- Indemnité d’occupation.
Le mari ne peut faire grief à l’arrêt confirmatif attaqué, statuant
sur les difficultés nées de la liquidation, après son divorce, de la
communauté conjugale, d’avoir décidé qu’il était redevable d’une
indemnité d’occupation antérieurement à la date à laquelle le divorce
était devenu définitif.
Il résulte, en effet, des dispositions combinées des art. 262-1 et
815-9 C. civ. qu’à compter de la date de l’assignation en divorce,
à laquelle le jugement de divorce prend effet dans les rapports patri-
moniaux entre époux, en l’absence de dispositions contraires, une
indemnité est due par le conjoint qui jouit privativement d’un bien
indivis. La Cour d’appel a souverainement estimé que les termes
de l’ordonnance de non-conciliation ne permettaient pas de retenir
que la jouissance du domicile conjugal avait été attribuée au mari
à titre gratuit.
C. cass. 1re civ. 19 avril 2005 : L. c. Mme P. – Pourvoi
no 02.10.985 H – Rejet (C. app. Toulouse, 30 octobre 2001) – gr.
no 727P+B. 052295
DIVORCE
Requête conjointe.- Convention définitive.- Prestation
compensatoire.- Demande de réduction.- Application de la loi
du 30 juin 2000.
Il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir fait droit à une
demande en réduction du montant d’une prestation compensa-
toire fixé par convention définitive, dès lors qu’il résulte de l’art. 24
de la loi du 3 décembre 2001 que les dispositions des art. 20 et 21
de la loi du 30 juin 2000 prévoyant la révision des prestations com-
pensatoires sous forme de rente attribuées avant l’entrée en vigueur
de cette dernière loi, sont applicables à toutes les prestations com-
pensatoires, qu’elles aient été fixées par le juge ou par convention
entre époux, que ces derniers aient ou non fait usage de la faculté
prévue par le dernier alinéa de l’art. 279 C. civ.. C’est donc à bon
droit que la Cour d’appel a fait application des dispositions des
art. 276-3 et 279 nouv. C. civ..
C. cass. 1re civ. 11 janvier 2005 : Mme R. c. M. – Pourvoi
no 02.14.490 S – Rejet (C. app. Paris, 7 février 2002) – gr.
no 52P+B. 052441
22 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
ELECTRICITE
Statut du personnel.- Indemnité de repas.- Bénéficiaires.-
Conditions.- Salariés en déplacement pour raison de service
entre 11h et 13 h.
Selon l’art. 231 de la circulaire PERS 793 du 11 Août 1992, appli-
cable à EDF-GDF, le droit à l’indemnité de repas est ouvert à l’agent
qui se trouve en déplacement pour raison de service pendant les
heures normales de repas, lesquelles sont comprises entre 11 et 13
heures pour le déjeuner, de sorte que le salarié qui se trouve en
déplacement pour raison de service pendant cette période doit en
bénéficier.
C. cass. soc. 17 décembre 2004 : EDF-GDF c. Tourbez et autres
– Pourvoi no 04.44.103 W – Rejet (C. app. Douai, 31 mars 2004)
– gr. no 2504P+B. 052423
ETRANGERS
Reconduite à la frontière.- Procédure.- Garde à vue.- Notifi-
cation des droits.
Il résulte de l’art. 63 C. pr. pén. que lorsqu’elle est mise sous la
contrainte à la disposition de l’officier de police judiciaire pour les
nécessités de l’enquête, la personne à l’encontre de laquelle il existe
des indices faisant présumer qu’elle a commis ou tenté de com-
mettre une infraction doit être placée en garde à vue et recevoir
notification de ses droits.
L’ordonnance retient que l’étranger, qui se maintenait sur le ter-
ritoire national sans titre de séjour, ne s’est pas présenté sponta-
nément au commissariat de police, que pas davantage il n’a répondu
volontairement à une convocation de l’autorité administrative, que
l’intéressé a obéi aux injonctions de l’autorité publique et s’est sou-
mis au contrôle d’identité et à une audition portant sur des faits
de nature pénale. De ces constatations et énonciations d’où il résulte
que l’intéressé s’est rendu au commissariat de police et a été main-
tenu à la disposition de l’officier de police judiciaire sous la
contrainte, le premier président a exactement déduit que l’étranger
devait être placé en garde à vue et se voir notifier les droits atta-
chés à cette mesure.
C. cass. 2e civ. 9 décembre 2004 : Préfet des Deux-Sèvres c. Cha-
bane Hattat – Pourvoi no 03.50.116 M – Rejet (C. app. Poitiers,
27 novembre 2003) – gr. no 1987P+B. 052114
EXPROPRIATION
Ordonnance d’expropriation.- Mentions obligatoires.- Iden-
tité des expropriés.
L’ordonnance prononçant l’expropriation désigne chaque immeu-
ble ou fraction d’immeuble exproprié et précise l’identité des expro-
priés, conformément aux dispositions de l’art. R. 11-28 C. expropr..
Viole l’art. R.12-4, 1er alinéa C. expr. le juge de l’expropriation
qui prononce le transfert de propriété de parcelles ayant appartenu
à une personne, décédée en 1963, au profit d’une commune, sans
constater que l’autorité expropriante avait justifié des diligences
accomplies afin de rechercher les héritiers du propriétaire.
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Grosset et autres c. Commune de
Passy – Pourvoi no 04.70.018 Q – Cassation (Trib. gr. inst. Annecy,
16 décembre 2003) – gr. no 157P+B. 052320
EXPROPRIATION
Procédure.- Mémoires.- Principe du contradictoire.
Doit être cassé l’arrêt fixant l’indemnité d’expropriation qui, pour
écarter le mémoire en réponse de l’expropriant déposé au
secrétariat-greffe le 3 décembre 2002 et notifié au conseil des expro-
priés le 5 décembre 2002, retient que ce mémoire est tardif et ne
permet pas aux expropriés d’y répondre utilement pour l’audience
du 6 décembre 2002, eu égard au respect du principe de la contra-
diction. En statuant ainsi, sans préciser les circonstances particuliè-
res qui avaient empêché de respecter le principe de la contradic-
tion, la Cour d’appel n’a pas donné de base légale à sa décision
au regard de l’art. R. 13-49 C. expropr. et de l’art. 15 nouv. C. pr.
civ..
C. cass. 3e civ. 26 janvier 2005 : Commune de Morsang-sur-
Orge c. Consorts Nief – Pourvoi no 03.70.064 U – Cassation (C.
app. Paris, 27 février 2003) – gr. no 100P+B. 052122
FONDS DE GARANTIE
Victimes d’infractions.- Indemnisation.- Faculté de demander
un complément d’indemnité.- Cas.
Aux termes de l’art. 706-8 C. pr. pén., lorsqu’une juridiction a alloué
des dommages-intérêts d’un montant supérieur à l’indemnité accor-
dée par la commission des victimes d’infractions, la victime peut
demander un complément d’indemnité. Cette disposition concerne
les réparations allouées tant par la juridiction répressive que par la
juridiction civile.
Par suite, en condamnant le Fonds de garantie des victimes
d’infractions à verser une indemnité complémentaire à la victime
blessée par l’hélice de la yole de pêche conduite par un mineur
dépourvu de permis de bateau alors qu’elle nageait à vingt mètres
d’une plage, la Cour d’appel a fait l’exacte application du texte pré-
cité.
C. cass. 2e civ. 9 décembre 2004 : Fonds de garantie des victi-
mes d’actes de terrorisme et d’autres infractions c. Ternise –
Pourvoi no 03.17.152 F – Rejet (C. app. Fort-de-France, 28 mars
2003) – gr. no 1964P+B. 052116
FONDS DE GARANTIE
Victimes d’infractions.- Indemnisation.- Incapacité temporaire
totale égale ou inférieure à trois mois.- Loi nouvelle plus
douce.- Irrecevabilté de la requête.
Selon l’art. 112-1 C. pén. les dispositions d’une loi nouvelle s’appli-
quent aux infractions commises avant leur entrée en vigueur et
n’ayant pas donné lieu à une condamnation pénale passée en force
jugée lorsqu’elles sont moins sévères que les dispositions ancien-
nes.
L’article R. 625-2 C. pén., dans sa rédaction antérieure à la loi
du 10 juillet 2000, punissait de l’amende prévue pour les contra-
ventions de 5e classe le fait de causer à autrui par maladresse, impru-
dence, inattention, négligence ou manquement à une obligation de
sécurité ou de prudence imposée par la loi ou les règlements des
blessures occasionnant une incapacité de travail d’une durée infé-
rieure ou égale à trois mois.
Une personne qui surveillait des enfants à la demande de leur
mère ayant été blessée et ayant subi une incapacité temporaire totale
de travail inférieure à trois mois, en saisissant à pleine mains pour
la porter à l’extérieur une friteuse qui venait de s’embraser, doit
être cassé l’arrêt qui, pour déclarer recevable sa requête en répa-
ration, devant la Commission d’indemnisation des victimes d’infrac-
tions (CIVI) du préjudice subi, antérieurement à l’entrée en vigueur
du texte susvisé, retient que le caractère matériel de l’infraction doit
s’apprécier au jour de la commission du fait dommageable, peu
important qu’une loi postérieure soit venue modifier l’incrimina-
tion, que le principe selon lequel la loi pénale nouvelle doit,
lorsqu’elle abroge une incrimination, s’appliquer aux infractions com-
mises avant son entrée en vigueur et n’ayant pas donné lieu à une
condamnation pénale passée en force de chose jugée, ne s’étend
pas aux décision de la CIVI qui ont pour seul objet la réparation
d’un préjudice pécuniaire et sont sans rapport avec le prononcé des
sanctions soumises au principe de nécessité des peines tel qu’il
résulte de l’art. 8 de la Déclaration des droits de l’homme et du
citoyen, que la mère en s’absentant de son domicile en laissant une
friteuse sur un feu allumé, alors que des jeunes enfants étaient pré-
sents, a commis cette infraction. En statuant ainsi, la Cour d’appel
a violé l’art. 112-1 C. pén. précité, 121-3 du même Code dans sa
rédaction issue de la loi du 10 juillet 2000 et l’art. 706-3 C. pr. pén..
C. cass. 2e civ. 13 janvier 2005 : Fonds de garantie des victimes
des actes de terrorisme et d’autres infractions c. Melle Gerni-
gon – Pourvoi no 03.17.594 M – Cassation (C. app. Rennes,
18 juin 2003) – gr. no 64P+B. 052431
INCAPABLES MAJEURS
Tutelle.- Tutelle d’Etat.- Conditions.- Obligation de rechercher
si une tutelle familiale peut être organisée.
Viole les art. 1214, 1215 et 1243 nouv. C. pr. civ., ensemble l’art. 6.1
de la Convention européenne des droits de l’homme le Tribunal de
grande instance qui déclare irrecevable le recours formé par les
membres de la famille d’un majeur protégé à l’encontre de l’ordon-
nance qui a déclaré vacante la tutelle de celui-ci et l’a confiée à
l’Etat au motif que cette décision ne modifiait pas les droits et char-
ges des requérants, alors que le juge des tutelles n’a pas recherché
si une tutelle familiale pouvait être organisée.
C. cass. 1re civ. 8 mars 2005 : X. et autres c. Y. – Pourvoi
no 01.17.738 B – Cassation (Trib. gr. inst. Versailles, 25 octobre
2001) – gr. no 473P+B. 052430
JUGEMENTS PAR DEFAUT
Signification.- Décision de sursis à statuer.- Application de
l’art. 478 nouv. C. pr. civ. (non).
L’art. 478 nouv. C. pr. civ. ne s’applique pas aux jugements qui ne
dessaisissent pas le juge.
Et ayant exactement énoncé que la décision de sursis à statuer
avait seulement suspendu le cours de l’instance, sans dessaisir la
Cour d’appel, c’est à bon droit que l’arrêt retient que l’absence de
signification de cette décision, rendue par défaut, était dépourvue
d’incidence sur la régularité de la procédure et que la Cour d’appel
pouvait statuer, à l’expiration du sursis, sans qu’il fût besoin de réi-
térer la citation primitive.
C. cass. 2e civ. 6 janvier 2005 : Epoux Schiettecatte c. Société
Union de banque à Paris – Pourvoi no 02.19.506 U – Rejet (C.
app. Paris, 20 juin 2002) – gr. no 35P+B. 052426
LOTISSEMENTS
Règlement du lotissement.- Contenu.- Dispositions concer-
nant le stationnement dans les parties communes.- Caducité.
Lorsqu’un plan d’occupation des sols ou un document d’urbanisme
en tenant lieu a été approuvé, les règles d’urbanisme contenues
dans les documents approuvés d’un lotissement cessent de s’appli-
quer au terme de dix années à compter de la délivrance de l’auto-
risation de lotir.
Les propriétaires d’un lot dans un lotissement constitué en 1967
reprochant à un coloti d’avoir ouvert un accès à son lot sur la voi-
rie, partie commune du lotissement, entraînant la suppression de
plusieurs emplacements de stationnement réservés par le règle-
ment du lotissement, l’ont assigné en fermeture de cet accès et en
paiement de dommages-intérêts.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour accueillir ces demandes, retient
que l’affectation des parties communes ne constitue pas une règle
d’urbanisme et ne peut être modifiée que par une décision de l’asso-
ciation syndicale libre des colotis et non unilatéralement par l’un
d’eux. En statuant ainsi, tout en relevant que cette disposition rela-
tive au stationnement était contenue dans le règlement du lotisse-
ment et que celui-ci avait cessé de s’appliquer, la Cour d’appel a
violé l’art. L. 315-2-1, alinéa 1er C. urban., dans sa rédaction appli-
cable à la cause.
C. cass. 3e civ. 26 janvier 2005 : Société MANA et autres c.
Consorts Manduca et autres – Pourvoi no 03.15.584 B – Cassa-
tion (C. app. Nîmes, 1er avril 2003) – gr. no 85P+B. 052123
MEDECINE
Cliniques.- Responsabilité.- Fourniture de produits sanguins.-
Obligation de sécurité de résultat.
Il appartient aux établissements de soins, tenus d’une obligation de
sécurité de résultat, de prendre toutes dispositions utiles pour s’assu-
rer de l’innocuité des produits sanguins fournis et transfusés.
L’arrêt qui retient que la contamination par le virus de l’hépatite
C devait être imputée à la transfusion sanguine pratiquée par la
clinique, en déduit exactement que la responsabilité de la clinique
était engagée envers la victime.
C. cass. 2e civ. 21 avril 2005 : Société Axa France IARD c. l’Eta-
blissement français du sang (EFS) et autres – Pourvoi
no 03.20.683 U – Rejet (C. app. Rennes, 15 octobre 2003) – gr.
no 638P+B. 052299
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 23
 MEDECINE
Responsabilité des médecins.- Anesthésistes.- Obligation de
moyen.- Obligation de sécurité (non).- Obligation de prouver
une faute.
La responsabilité du médecin est subordonnée à la preuve d’une
JURISPRUDENCE
Panorama
faute commise dans l’accomplissement de l’acte médical. Un patient
ayant lors de son intubation au cours d’une anesthésie subi des
lésions dentaires et recherché la responsabilité du médecin anes-
thésiste, doit être cassé l’arrêt qui, pour décider que ce dernier était
responsable de l’accident d’intubation survenu au patient énonce
qu’à défaut de retenir la mauvaise exécution de l’intubation, il conve-
nait de considérer que le praticien avait failli à l’obligation de sécu-
rité à laquelle il était tenu envers le patient accessoirement à son
obligation de moyens, ce qui devait le contraindre à réparer le dom-
mage subi. En retenant la responsabilité du médecin sur le fonde-
A0611 ment d’une obligation de sécurité de résultat, fût elle qualifiée
d’accessoire à une obligation de moyens, la Cour d’appel a violé
l’art. 1147 C. civ..
C. cass. 1re civ. 4 janvier 2005 : Société Le Sou médical et autre
c. X. et autres – Pourvoi no 03.13.579 X – Cassation (C. app. Fort-
de-France, 29 juillet 2002) – gr. no 17P+B. 052440
MEDECINE
Responsabilité des médecins.- Gynécoloques.- Accouchement
d’un enfant trisomique.- Information sur la nécessité d’une
amniocentèse.- Preuve que le praticien a satisfait à son obli-
gation.
Il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir débouté une par-
turiente, ayant accouché d’un enfant trisomique, de son action en
responsabilité contre son gynécologue pour défaut d’information
quant à la nécessité d’une amniocentèse, dès lors que, s’agissant
d’un fait juridique, le médecin prouve par tous moyens la déli-
vrance de l’information permettant au patient d’émettre un consen-
tement ou un refus éclairé quant aux investigations ou soins aux-
quels il est possible de recourir. La Cour d’appel a relevé qu’il résul-
tait des attestations produites par la parturiente, de ses propres
déclarations au cours de l’expertise, et du dossier médical tenu par
le gynécologue que l’intéressée avait été particulièrement sensibili-
sée à l’éventualité de l’examen dont s’agit, et que le refus de la
patiente figurait dans la lettre que le médecin avait alors adressée
pour ce motif à une consoeur en vue d’une échographie de subs-
titution, document restitué par sa destinataire pour les besoins de
l’expertise et dans des conditions exclusives de toute collusion. C’est
donc sans violer les art. 1134, 1135 et 1147 C. civ., sans dénaturer
le rapport de l’expert ni admettre que, par la lettre évoquée, le gyné-
cologue se serait constitué un titre à lui-même, prohibition limitée
à la preuve des actes juridiques, que la juridiction du second degré
a estimé que cette ensemble de présomptions démontrait que le
praticien avait satisfait à son obligation.
C. cass. 1re civ. 4 janvier 2005 : Consorts B. c. Mme G. – Pour-
voi no 02.11.339 S – Rejet (C. app. Paris, 25 octobre 2001) – gr.
no 6P+B. 052439
ORDRE ENTRE CREANCIERS
Ordre judiciaire.- Redressement judiciaire.- Cession partielle
d’actifs.- Contestation de l’état de collocation.- Appel.- Com-
munication de la cause au ministère public.- Ordre public.
Viole les art. 425 nouv. C. pr. civ. et 764 C. pr. civ., ensemble
l’art. 148 du décret du 27 décembre l’arrêt qui déclare irrecevable
la contestation formée par une société contre l’état de collocation
dressé par le commissaire à l’exécution du plan de continuation de
cette société, à la suite de la cession partielle d’actifs, alors que les
contestations à l’état de collocation, dressé en matière de distribu-
tion par voie d’ordre du prix de vente d’un immeuble, doivent,
lorsqu’elles sont soumises à la Cour d’appel, être jugées sur les
conclusions du ministère public, cette communication étant d’ordre
public, et qu’il ne résulte ni de l’arrêt ni du dossier de la procédure
que la cause ait été communiquée au ministère public.
C. cass. com. 30 mars 2005 : Société Les Foies gras de l’Etang
de l’Or c. Marion ès-qualités et autres – Pourvoi no 03.19.029 W
– Cassation (C. app. Montpellier, 30 juillet 2003) – gr. no 548PBIR.
052434
24 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
ORDRE ENTRE CREANCIERS
Procédure.- Défaut de production dans le délai légal.-
Déchéance.- Portée.
L’arrêt énonce exactement que la déchéance encourue par le créan-
cier non produisant dans le délai légal porte sur le droit de pro-
duire à l’ordre, au rang de son inscription, et non sur la créance
elle-même ni sur la sûreté qui la garantit, et que le créancier déchu
demeure créancier privilégié et doit être colloqué sur le reliquat des
sommes en distribution par préférence aux créanciers chirographai-
res.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Menche de Loisne c. Société
Transalp limited et autres – Pourvoi no 02.21.417 W – Rejet (C.
app. Versailles, 10 octobre 2002) – gr. no 2018P+B. 052117
PRESCRIPTION CIVILE
Prescription extinctive.- Interruption.- Citation en justice
devant un juge incompétent.- Bonne foi (non).- Effet inter-
ruptif (non).
La citation en justice donnée devant un juge incompétent n’inter-
rompt la prescription que lorsqu’elle a été délivrée dans des condi-
tions exclusives de toute mauvaise foi du demandeur.
Ayant relevé que la société appelante qui a vu son action décla-
rée irrecevable comme prescrite, avait saisi le Tribunal qu’elle savait
incompétent dans le seul but d’interrompre la prescription en pro-
fitant d’une facilité procédurale offerte par le droit applicable en
Alsace et Moselle, la Cour d’appel en a souverainement déduit
qu’elle avait commis un détournement de procédure et une fraude
à la loi et qu’elle n’était pas de bonne foi.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Société Moyse c. Société
Transports Gros et autres – Pourvoi no 02.20.364 B – Irrecevabi-
lité (C. app. Besançon, 28 mai 2002) – gr. no 2003P+B. 052281
PRESTATIONS FAMILIALES
Allocation de rentrée scolaire.- Conditions d’attribution.- Ins-
cription dans un établissement d’enseignement.
Il résulte des dispositions des art. L.543-1, R.543-1 et R.543-3 C.
sécur. soc., que l’allocation de rentrée scolaire est attribuée pour
chaque enfant aux ménages ou personnes qui en ont la charge au
jour de la rentrée scolaire dans l’établissement qu’il fréquente, à
savoir tout organisme qui a pour objet de dispenser un enseigne-
ment permettant à l’enfant de satisfaire à l’obligation scolaire. Lors-
que les enfants font l’objet d’une déclaration d’instruction au sein
de la famille et ne sont pas inscrits dans un établissement d’ensei-
gnement, la mère ne peut bénéficier de l’allocation dont le verse-
ment est subordonné à leur inscription dans un tel établissement.
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : Mme Boucher c. Caisse
d’allocations familiales (CAF) de l’Oise – Pourvoi no 03.30.301 Y
– Rejet (Trib. aff. sécur. soc. Beauvais, 27 juin 2002) – gr.
no 1892P. 052312
PREUVE
Constat d’huissier.- Constat établi non contradictoirement.-
Constat soumis à la libre discussion des parties.- Force pro-
bante.
Un constat d’huissier, même non contradictoirement dressé, vaut à
titre de preuve dés lors qu’il est soumis à la libre discussion des
parties.
Doit être cassé le jugement qui, pour condamner des époux à
payer à une société des travaux de peinture dont ils contestaient la
réalisation, retient que leur prise de possession des lieux valant récep-
tion ne s’est accompagnée d’aucune réserve clairement explicitée,
qu’ils se bornent à fournir un constat d’huissier établi non contra-
dictoirement et par suite sans valeur dans la procédure et qu’ils
entendent, par mauvaise foi, s’affranchir de leurs obligations contrac-
tuelles sans fournir de documents établissant de façon irréfutable
la perfectibilité de l’achèvement des travaux. En refusant d’exami-
ner le constat produit, alors que ni sa communication régulière ni
sa soumission à la discussion contradictoire n’était contestées, le
Tribunal a voilé les art. 9, 15 et 132 nouv. C. pr. civ., ensemble
l’art. 1353 C. civ..
C. cass. 1re civ. 12 avril 2005 : Epoux Libson c. Société Marco
Michel – Pourvoi no 02.15.507 X – Cassation (Trib. inst. Pau,
7 mars 2002) – gr. no 687P+B. 052327
PROCEDURE CIVILE
Actes d’huissier.- Assignation.- Signification à une adresse
erronée.- Nullité de l’assignation.
La notification d’un acte en un lieu autre que l’un de ceux qui sont
prévus par la loi ne vaut pas notification.
Par suite, en retenant pour rejeter la demande de nullité de l’assi-
gnation, que l’erreur commise par l’huissier de justice n’a pas porté
préjudice à la partie destinataire puisqu’elle n’habitait plus à l’adresse
indiquée, alors que l’huissier de justice avait procédé à la significa-
tion selon les modalités de l’art. 659 à une adresse autre que la
dernière adresse connue, la Cour d’appel a violé les art. 653 et 659
nouv. C. pr. civ..
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Warlet c. Souchon ès-qualités
– Pourvoi no 03.11.510 Y – Cassation (C. app. Paris, 29 juin 2001)
– gr. no 2022P+B. 052280
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Astreintes.- Liquidation.- Compétence.
L’astreinte est liquidée par le juge de l’exécution sauf si le juge qui
l’a ordonnée reste saisi de l’affaire ou s’en est expressément réservé
le pouvoir.
Viole donc l’art. 35 de la loi du 9 juillet 1991 la Cour d’appel
qui, pour rejeter la requête en omission de statuer relative à la liqui-
dation de l’astreinte ordonnée par le conseiller de la mise en état,
retient que seul ce magistrat est compétent pour examiner cette
demande, alors qu’elle était encore saisie de l’affaire.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Société Frega et autre c.
Société banque Hervet – Pourvoi no 03.11.798 M – Cassation par-
tielle (C. app. Versailles, 5 décembre 2002) – gr. no 1998P+B.
052119
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Astreintes.- Mesure accessoire.- Contrefaçon de marque.- Liqui-
dation de l’astreinte.- Annulation de la marque.- Anéantisse-
ment de la décision de liquidation de l’astreinte.
L’astreinte est une mesure accessoire à la condamnation qu’elle
assortit.
La Cour d’appel ayant, par arrêt devenu irrévocable, annulé une
marque, cette décision entraîne de plein droit, pour perte de fon-
dement juridique, l’anéantissement des décisions de liquidation de
l’astreinte qui assortissait un précédent jugement ayant retenu l’exis-
tence d’une contrefaçon de cette marque.
C. cass. 2e civ. 6 janvier 2005 : Société Haribo Ricles Zan c.
Société Optos Opus – Pourvoi no 02.15.954 G – Annulation (C.
app. Paris, 22 mars 2002) – gr. no 41P+B. 052425
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Expulsions.- Local à usage commercial.- Application de
l’art. 197 du décret du 31 juillet 1992 (non).
L’article 197 du décret du 31 juillet 1992 ne s’appliquant qu’en cas
d’expulsion d’une personne de son habitation principale, la Cour
d’appel qui a relevé que l’expulsion de l’intéressé concernait un local
à usage de salon de coiffure ne comprenant aucun local d’habita-
tion accessoire, a retenu à bon droit que ce texte ne pouvait être
invoqué par le bénéficiaire du bail commercial.
C. cass. 2e civ. 20 janvier 2005 : Sebban c. Société Compagnie
immobilière de la Région parisienne (CIRP) et autre – Pourvoi
no 03.13.138 T – Rejet (C. app. Versailles, 7 septembre 2000) – gr.
no 136P+B. 052427
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Saisie-vente.- Contestation de la saisissabilité.- Délai de
contestation.- Information par l’acte de saisie des modalités
et du délai de recours.
Prive sa décision de base légale au regard des dispositions de
l’art. 130 du décret du 31 juillet 1992 la Cour d’appel qui, pour
déclarer irrecevable la contestation de la saisissabilité d’un véhicule
formée par le saisi, retient que le délai d’un mois pour contester la
saisissabilité court à compter de la signification de l’acte de saisie,
qu’il s’agit d’un délai préfix et que l’intéressé a introduit son action
plus d’un mois après la signification de la saisie, alors que l’irrece-
vabilité n’est opposable au saisi qu’à la condition qu’il ait été informé
par l’acte de saisie des modalités et du délai de recours.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Camps c. Société Cetelem –
Pourvoi no 03.12.430 Y – Cassation (C. app. Bordeaux, 20 juin
2002) – gr. no 2019P+B. 052135
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Saisie des rémunérations.- Jugement.- Indications exigées.-
Constatation de l’accomplissement de la tentative de conci-
liation (non).- Identité de l’employeur (non).- Proportion des
sommes saisissables (non).
Aucun texte n’exige que le jugement autorisant la saisie des rému-
nérations constate que la tentative de conciliation préalable, impo-
sée par les dispositions de l’art. R. 145-9 C. trav., ait eu lieu.
Aucun texte n’exige que l’identité de l’employeur soit indiquée
dans le jugement qui autorise la saisie des rémunérations.
Les proportions dans lesquelles les rémunérations sont saisissa-
bles étant fixées par la loi, le juge, lorsqu’il ordonne la saisie des
rémunérations, n’est pas tenu, en l’absence d’une contestation, de
déterminer ces proportions.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Jaumin c. Clinique vétéri-
naire Sellier-Ménager-Pasdeloup – Pourvoi no 03.11.803 S – Rejet
(Trib. inst. Mortagne-au-Perche, 31 juillet 2002) – gr. no 2017P+B.
052137
PROCEDURES CIVILES D’EXECUTION
Saisie des rémunérations.- Procédure.- Préliminaire de conci-
liation.
La caution solidaire ne soutenant pas que le préliminaire de conci-
liation n’avait pas eu lieu devant le premier juge qui avait accueilli
la demande de saisie de ses rémunérations, la Cour d’appel en annu-
lant le jugement pour défaut de motifs, n’avait pas à procéder à
une nouvelle tentative de conciliation.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Mme Redoutey c. Société
Dijon Finance – Pourvoi no 03.11.978 H – Rejet (C. app. Besan-
çon, 17 décembre 2002) – gr. no 2015P+B. 052278
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
Déclaration des créances.- Cas où le créancier est une per-
sonne morale.- Déclaration effectuée par un préposé.- Délé-
gation de pouvoir.- Faculté de subdélégation.
Dans le cas où le créancier est une personne morale, la déclaration
de créance, si elle n’émane pas des organes habilités par la loi pour
la représenter, peut être effectuée par tout préposé titulaire d’une
délégation de pouvoirs lui permettant d’accomplir un tel acte. Une
attestation ne peut établir l’existence d’une telle délégation que si
elle émane du représentant légal de la personne morale ou du titu-
laire d’une délégation régulière du pouvoir de déclarer les créances
comportant une faculté de subdélégation.
Il ne peut donc être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir déclaré
nulle la déclaration de créance effectuée par une banque, après avoir
relevé que l’attestation produite par la banque pour établir que
l’auteur de la déclaration de créance bénéficiait d’une délégation
de pouvoir pour y procéder, émanait d’un responsable de son ser-
vice juridique, dont la délégation de pouvoir pour déclarer les créan-
ces ne comportait aucune faculté de subdélégation. La Cour d’appel
en a déduit à bon droit que la banque ne justifiait pas d’une délé-
gation de pouvoir au profit du signataire pour procéder à la décla-
ration de créance.
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 25
 C. cass. com. 10 mai 2005 : Société Crédit Lyonnais c. Larcher –
Pourvoi no 04.12.214 J – Rejet (C. app. Versailles, 18 décembre
2003) – gr. no 692P+B. 052436
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
JURISPRUDENCE
Panorama
Déclaration des créances.- Compensation.- Créance de loyers
du bailleur.- Créance de restitution du débiteur au titre du
dépôt de garantie et du fonds de roulement.
Une société, locataire d’un immeuble appartenant à une SCI, en
vertu d’un bail commercial, a versé entre les mains de la bailleresse
un dépôt de garantie et un fonds de roulement. Les parties ont
convenu de la résiliation du bail et de l’apurement de la dette du
locataire moyennant le versement de 15 mensualités. La société loca-
taire ayant été mise en liquidation judiciaire, la SCI a déclaré sa
créance de loyers et charges, puis le liquidateur a assigné la SCI en
A0611 paiement de la somme représentant le montant du dépôt de garan-
tie et du fonds de roulement.
Le liquidateur ne peut reprocher à l’arrêt attaqué d’avoir rejeté
sa demande, dès lors qu’après avoir constaté que la SCI bailleresse
a déclaré à la procédure collective du preneur les arriérés de loyers
qui constituent sa créance sur la société locataire, la Cour d’appel
retient que le dépôt de garantie et le fonds de roulement consti-
tuent des créances de la société locataire sur la SCI bailleresse et
que la créance de loyer du bailleur et la créance de restitution du
débiteur qui sont connexes se sont compensées à concurrence de
la plus faible, peu important que la SCI n’ait pas mentionné dans
sa déclaration de créance l’existence du dépôt de garantie et du
fonds de roulement.
C. cass. com. 18 janvier 2005 : Wiart ès-qualités c. Société Lille
Grand’Place et autre – Pourvoi no 02.12.324 N – Rejet (C. app.
Douai, 13 décembre 2001) – gr. no 119P+B. 052134
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
Déclaration des créances.- Créance garantie par une sûreté
publiée.- Avertissement personnel du créancier.- Demande de
relevé de forclusion.- Rejet.
Une société, titulaire d’une créance garantie par une sûreté publiée
ne peut reprocher à l’arrêt attaqué d’avoir rejeté sa demande en
relevé de forclusion, dès lors que la Cour d’appel a retenu, dans
l’exercice de son pouvoir souverain, que le créancier avait été averti
personnellement conformément aux dispositions de l’art. L. 621-43
C. com..
C. cass. com. 1er février 2005 : Société Enténial c. Berel
ès-qualités – Pourvoi no 03.18.325 F – Rejet (C. app. Rouen,
19 juin 2003) – gr. no 176P+B. 052132
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
Liquidation judiciaire.- Clôture pour insuffisance d’actif.-
Recouvrement par le créancier de son droit de poursuite indi-
viduelle en cas de fraude du débiteur.- Obtention d’un titre
exécutoire.
L’art. 169 de la loi du 25 janvier 1985, dans sa rédaction initiale
applicable en la cause ne distingue pas selon que la fraude a été
commise avant ou après l’ouverture de la procédure collective.
Viole le texte susvisé la Cour d’appel qui, pour confirmer l’ordon-
nance ayant rejeté la requête d’un créancier sollicitant la délivrance
d’un titre exécutoire pour recouvrer sa créance contre son débiteur
en liquidation judiciaire clôturée pour insuffisance d’actif, retient que
le créancier ne justifie pas que le débiteur aurait commis un quel-
conque fait de fraude au cours même de la procédure collective
dont il faisait l’objet.
C. cass. com. 15 février 2005 : Société Salmon-Lux c. Dubos-
clard – Pourvoi no 03.14.547 Z – Cassation (C. app. Metz,
19 novembre 2002) – gr. no 237P+B. 052133
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
Liquidation judiciaire.- Contrats en cours.- Résiliation de plein
droit (non).- Contrat de location de matériel.- Revendication.-
Forclusion (non).
L’arrêt retient à bon droit, pour rejeter la demande de restitution
des matériels loués, que dès lors que les contrats passés entre la
26 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
débitrice et la société n’avaient fait l’objet d’aucune publicité, la
société ne pouvait pas bénéficier des dispositions de l’art. L. 621-
116 C. com. et était tenue d’agir par la voie d’une action en reven-
dication, peu important la connaissance par le liquidateur de son
droit de propriété.
Mais doit être cassé l’arrêt qui, pour rejeter la demande en reven-
dication de la société, retient qu’elle est forclose à agir, plus de trois
mois s’étant écoulés depuis la publication au BODACC du juge-
ment de liquidation judiciaire et qu’au demeurant, elle ne justifie
ni d’une poursuite d’activité de la débitrice postérieurement à la
liquidation, ni avoir perçu ou réclamé des loyers après cette date,
ces circonstances attestant suffisamment que le contrat de location
s’était trouvé résilié de plein droit du seul fait de la liquidation. En
statuant ainsi, alors que le prononcé de la liquidation judiciaire
n’ayant pas pour effet d’entraîner la résiliation des contrats en cours,
le délai de revendication n’a pas couru, la Cour d’appel a violé les
art. 37, 115, alinéa 2 et 153, alinéa 2 de la loi du 25 janvier 1985
devenus les art. L. 621-28, L. 621-115, alinéa 2 et L. 622-12, ali-
néa 2 C. com..
C. cass. com. 15 février 2005 : Société Saimlease c. Serrano
ès-qualités – Pourvoi no 03.17.604 X – Cassation (C. app. Greno-
ble, 5 mars 2003) – gr. no 236P+B. 052130
REDRESSEMENT JUDICIAIRE
Sanctions.- Redressement judiciaire d’un dirigeant.- Dirigeant
ayant déjà fait l’objet d’une procédure de liquidation de biens
clôturée pour insuffisance d’actif.- Inexécution d’une condam-
nation au paiement des dettes sociales.- Ouverture d’une nou-
velle procédure collective à l’égard du débiteur.
Le dirigeant d’une société mise en redressement puis liquidation judi-
ciaires a été condamné, en avril 2000, à payer partie des dettes
sociales. En 2001, le Tribunal, constatant qu’il n’avait pas exécuté
cette condamnation, a ouvert à son encontre une procédure de
redressement judiciaire convertie en liquidation judiciaire. Le diri-
geant, qui avait été mis personnellement en liquidation des biens
en 1985, cette procédure ayant été clôturé pour insuffisance d’actif
en décembre 2000 ne peut reprocher à l’arrêt attaqué, qui a
confirmé le jugement de 2001, d’avoir méconnu le principe d’unité
du patrimoine des personnes physiques interdisant l’ouverture de
deux procédures collectives contre un seul débiteur.
En effet, d’une part, l’existence d’une procédure collective à
l’égard d’une personne ne fait pas obstacle au prononcé, à titre de
sanction, d’une nouvelle procédure collective à l’égard de la même
personne prise en sa qualité de dirigeant d’une personne morale
elle-même soumise à une procédure collective.
D’autre part, l’arrêt retient que les poursuites en paiement des
dettes sociales l’ont été en raison d’une nouvelle activité de diri-
geant de fait exercée par le débiteur, postérieurement à l’ouverture
de sa liquidation des biens et que l’absence d’exécution de ce juge-
ment pouvait servir de support à l’ouverture d’une procédure col-
lective personnelle, à titre de sanction, à l’encontre de ce dernier.
C. cass. com. 4 janvier 2005 : Lamole c. Mme Bréion ès-qualités
– Pourvoi no 03.14.150 T – Rejet (C. app. Orléans, 6 mars 2003)
– gr. no 30P+B. 052131
REGIMES MATRIMONIAUX
Communauté entre époux.- Biens communs.- Epargne faite sur
un contrat d’assurance-vie.- Epargne retraite constituée par
versements provenant de la communauté.- Contrat en cours
à la date de la dissolution de la communauté.
Il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir jugé qu’entrait dans
l’actif de la communauté une somme représentant l’épargne faite
sur un contrat d’assurance-vie, dès lors qu’en relevant que le contrat
souscrit par le mari lui permettait de constituer, par versements pro-
venant de la communauté, une épargne retraite, avec garantie du
maintien des résultats acquis par ce placement, tout en lui laissant
la disposition à sa convenance des sommes épargnées et que ce
contrat était en cours à la date de dissolution de la communauté,
la Cour d’appel a fait une exacte application de l’art. 1401 C. civ.,
l’éventuel caractère aléatoire du contrat ou encore l’existence d’une
contre-assurance étant indifférents à la solution apportée au litige.
C. cass. 1re civ. 19 avril 2005 : L. c. Mme P. – Pourvoi
no 02.10.985 H – Rejet (C. app. Toulouse, 30 octobre 2001) – gr.
no 727P+B. 052296
RESPONSABILITE CIVILE
Choses inanimées.- Qualité de gardien.- Football.- Blessure
causée à un joueur au cours d’un match par le gardien de
but.- Pouvoirs d’usage, de direction et de contrôle sur le bal-
lon (non).
L’arrêt retient qu’au cours d’un jeu collectif comme le football, qu’il
soit amical ou pratiqué dans une compétition officielle, tous les
joueurs ont l’usage du ballon et nul n’en a individuellement le
contrôle et la direction, que l’action qui consiste à taper dans le
ballon pour le renvoyer à un autre joueur ou dans le but ne fait
pas du joueur qui détient le ballon un très bref instant le gardien
de celui-ci, que le joueur qui a le ballon est contraint en effet de le
renvoyer immédiatement ou de subir les attaques de ses adversai-
res qui tentent de l’empêcher de le contrôler et de le diriger, en
sorte qu’il ne dispose que d’un temps de détention très bref pour
exercer sur le ballon un pouvoir sans cesse disputé, qu’en l’espèce
le gardien du but a dû sortir de la surface de réparation et ne pou-
vait donc se saisir du ballon sans commettre une faute, que sous la
menace du joueur adverse, il a choisi de renvoyer immédiatement
le ballon qu’il n’a pu contrôler et qu’il a frappé en « demie volée ».
De ces constatations et énonciations, découlant de son apprécia-
tion souveraine de la valeur et de la portée des éléments de preuve
soumis au débat, la Cour d’appel a déduit à bon droit qu’au
moment de l’accident le gardien de but ne disposait pas sur le bal-
lon des pouvoirs d’usage, de direction et de contrôle caractérisant
la garde de la chose instrument du dommage.
C. cass. 2e civ. 13 janvier 2005 : Girault c. Niobey et autres –
Pourvoi no 03.12.884 S – Rejet (C. app. Angers, 15 janvier 2003)
– gr. no 57P+B. 052429
RESPONSABILITE CIVILE
Contrats.- Garagistes.- Obligation de résultat.- Preuve de la
faute à la charge du propriétaire du véhicule.
Un automobiliste qui avait fait procéder à la réparation de la boîte
de vitesse de son véhicule par un garagiste, ayant subi cinq ans
plus tard une panne de même nature, ne peut faire grief à l’arrêt
attaqué de l’avoir débouté de son action en dommages-intérêts for-
mée contre ledit garagiste, dès lors que la responsabilité de plein
droit qui pèse sur le garagiste réparateur ne s’étend qu’aux dom-
mages causés par le manquement à son obligation de résultat. Il
incombait par conséquent au propriétaire du véhicule de démon-
trer que le dommage avait trouvé son origine dans la prestation
effectuée par le garagiste. En l’espèce la Cour d’appel, après avoir
relevé que le véhicule avait parcouru sans incident 96 761 kilomè-
tres au cours des cinq années suivant l’intervention de ce garagiste
et que l’expertise judiciaire, réalisée alors que le véhicule avait été
réparé et revendu, s’était limitée à l’examen de pièces de la boîte
de vitesse démontée dix mois plus tôt, en a souverainement déduit
qu’il n’était pas établi que le défaut de fixation de la boîte de vitesse,
présumé mais non constaté par l’expert, était imputable au gara-
giste.
C. cass. 1re civ. 14 décembre 2004 : Thouseau c. Société Vitry
automobile – Pourvoi no 02.10.179 F – Rejet (C. app. Paris,
16 octobre 2001) – gr. no 1861P+B. 052121
RESPONSABILITE CIVILE
Faute.- Football.- Blessure causée à un joueur au cours d’un
match par le gardien de but.- Violation des règles du jeu
(non).- Absence de faute.
Alors qu’il participait à une rencontre amicale de football, un joueur
a été blessé par le choc contre sa tête du ballon frappé du pied
par le gardien de but de l’équipe adverse.
Pour débouter la victime de l’action en réparation de son préju-
dice, la Cour d’appel relève que l’accident s’est produit alors qu’en
début de match l’équipe où évoluait la victime avait lancé le ballon
vers le but adverse, contraignant le gardien à sortir de la surface
de réparation pour dégager le ballon au pied, que, sans que le gar-
dien l’ait voulu, le ballon a pris la direction du visage de la victime
qui, tentant en vain de se protéger à l’aide de son bras, l’a reçu
sur la tempe et s’est écroulée, que la victime reconnaît que le gar-
dien de but n’a pas voulu le blesser, qu’il est dans l’esprit du jeu
qu’un gardien de but, comme tout autre joueur dans les différen-
tes phases de jeu et notamment un attaquant, lorsqu’il tente de
marquer un but, utilise toute sa force physique pour donner au bal-
lon la plus grande vitesse possible, que dans la position difficile où
il se trouvait le gardien de but devait renvoyer le ballon en le frap-
pant violemment avant que le joueur adverse ne pût s’en emparer
ou s’opposer à ce dégagement, que l’arbitre du match, dont la let-
tre est jointe au procès-verbal de gendarmerie, a écrit que l’acci-
dent s’est produit sur un « fait de jeu », c’est-à-dire en l’absence
de toute faute à l’encontre des règles ou de l’esprit du jeu, qu’il
s’est produit aussi sans maladresse et que seul un hasard malheu-
reux en est à l’origine. De ces constatations et énonciations, décou-
lant de son appréciation souveraine de la valeur et de la portée
des éléments de preuve soumis au débat, la Cour d’appel qui a
effectué la recherche prétendument omise, a exactement déduit que
le gardien de but n’avait commis aucune faute caractérisée par une
violation des règles du jeu pouvant engager sa responsabilité en
raison de son fait personnel.
C. cass. 2e civ. 13 janvier 2005 : Girault c. Niobey et autres –
Pourvoi no 03.12.884 S – Rejet (C. app. Angers, 15 janvier 2003)
– gr. no 57P+B. 052428
SAISIE IMMOBILIERE
Incidents.- Appréciation de la validité d’un bail rural sur les
lots objets de la vente sur licitation.- Compétence du juge de
la saisie immobilière.
Toute contestation née de la procédure de saisie immobilière ou s’y
référant directement et qui est de nature à exercer une influence
immédiate et directe sur cette procédure et même portant sur le
fond du droit constitue un incident de saisie, soumis comme tel
aux règles de compétence et de procédure des art. 718 et s. C. pr.
civ.. Dès lors, la Cour d’appel a retenu, à bon droit, sa compétence
pour apprécier la validité du bail rural dont se prévalait une partie
sur les lots objets de la vente sur licitation.
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Consorts Martin c. Mme Laval –
Pourvoi no 03.18.347 E – Rejet (C. app. Bordeaux, 30 juin 2003)
– gr. no 133P+B. 052124
SECURITE SOCIALE
Cotisations.- Assiette.- Aides scolaires versées par une asso-
ciation sportive aux parents de jeunes joueurs de football can-
didats à une admission au sein du club.- Sommes versées en
contrepartie ou à l’occasion d’un travail (non).- Exclusion.
Les aides scolaires versées par une association sportive aux parents
de jeunes joueurs de football candidats à une admission au sein du
club sportif dirigé par cette association, étant allouées au profit
d’éventuels joueurs dont l’intégration au club n’est pas décidée, ne
sont pas versées en contrepartie ou à l’occasion d’un travail exé-
cuté pour le compte d’un employeur mais seulement pour favori-
ser des candidatures, de sorte qu’elles n’entrent pas dans l’assiette
des cotisations du régime général de sécurité sociale.
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : L’association AJA Football c.
URSSAF de l’Yonne et autre – Pourvoi no 03.30.368 W – Rejet (C.
app. Paris, 26 mars 2003) – gr. no 1988P+B. 052318
SECURITE SOCIALE
Cotisations.- Assiette.- Sommes versées à un joueur de foot-
ball professionnel pour l’exploitation de son image et de sa
notoriété.- Sommes versées à l’occasion d’un travail.- Réinté-
gration.
L’image et la notoriété de champion du monde ayant été acquise
par un joueur de football professionnel dans le cadre de l’exécu-
tion de son contrat de travail, il en résulte que la somme versée à
l’intéressé à titre d’honoraires par une association sportive pour son
exploitation a le caractère d’une rémunération versée à l’occasion
d’un travail accompli dans un lien de subordination, et doit être
réintégrée dans l’assiette des cotisations sociales.
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : L’association AJA Football c.
URSSAF de l’Yonne et autre – Pourvoi no 03.30.368 W – Rejet (C.
app. Paris, 26 mars 2003) – gr. no 1988P+B. 052317
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 27
 SECURITE SOCIALE
Tribunaux de sécurité sociale.- Composition.- Présomption de
régularité.- Participation au délibéré.
Lorsque le jugement mentionne que, lors des débats, le Tribunal
comprenait trois membres dont les noms sont précisés conformé-
JURISPRUDENCE
Panorama
ment à la loi, le Tribunal des affaires de sécurité sociale qui l’a rendu
est présumé, sauf preuve contraire, avoir été régulièrement consti-
tué et il y a présomption que les membres du Tribunal devant les-
quels l’affaire a été débattue, en ont délibéré.
C. cass. 2e civ. 14 décembre 2004 : Mme Boucher c. Caisse
d’allocations familiales (CAF) de l’Oise – Pourvoi no 03.30.301 Y
– Rejet (Trib. aff. sécur. soc. Beauvais, 27 juin 2002) – gr.
no 1892P. 052311
A0611 SEPARATION DE CORPS
Convention définitive homologuée.- Modification
conventionnelle.- Homologation.- Nécessité.
La convention homologuée a la même force exécutoire qu’une déci-
sion de justice. Sauf décision contraire en ce qui concerne les mesu-
res pouvant faire l’objet d’une demande de modification, elle ne
peut être modifiée que par une nouvelle convention soumise à
homologation.
Un jugement ayant prononcé sur requête conjointe des époux la
séparation de corps et homologué la convention définitive fixant la
pension due à l’épouse à la somme mensuelle indexée de 3000
francs, le mari a saisi le juge aux affaires familiales d’une demande
aux fins de voir la pension ramenée à la somme de 800 francs par
mois en invoquant la mention « bon pour accord » portée par sa
femme sur une lettre écrite par lui le 11 mars 1998 et dans laquelle
il proposait une telle réduction. Viole l’art. 279, alinéa 2 C. civ. la
Cour d’appel qui, pour faire droit à cette demande et fixer à 121,
96 euros par mois ladite pension du 1er mars 1998 jusqu’à la date
de l’assignation, retient que l’épouse avait accepté sans aucune res-
triction la modification du montant de la pension, qu’elle n’établis-
sait pas qu’elle n’avait pas toute sa lucidité au moment où elle avait
souscrit à la proposition de son mari et que partant, il y avait lieu
de tirer toute conséquence de l’accord intervenu entre les parties,
alors que la modification conventionnelle d’une convention homo-
loguée fixant la pension alimentaire due à l’épouse au titre du devoir
de secours doit être soumise à homologation.
C. cass. 1re civ. 11 janvier 2005 : Mme M. c. B. – Pourvoi
no 03.16.719 K – Cassation partielle (C. app. Rennes, 10 juin 2002)
– gr. no 106P+B. 052438
SOCIETES CIVILES
Assemblées générales.- Pouvoirs.- Répartition du bénéfice
comptable et du bénéfice fiscal.- Méthode de répartition pro-
cédant d’une interprétation par les associés des statuts.- Appli-
cation de façon identique et non discriminatoire à tous les
associés en fonction de leur participation au capital de la
société.
Il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir rejeté la demande
d’un associé tendant à faire constater les atteintes portées à ses
droits d’associé par les délibérations prises lors de deux assemblées
générales et à faire condamner, en conséquence, la société à lui
rembourser une somme compensant le supplément d’impôts
encouru par suite d’une répartition inégalitaire de l’assiette de
l’impôt. L’arrêt relève qu’il est constant et démontré, au vu des pro-
cès verbaux d’assemblée générale produits, que, pour les exercices
1997 et 1998 mis en cause, la répartition du bénéfice comptable
et celle du bénéfice fiscal entre les associés de Ia société s’est effec-
tuée selon les mêmes modalités de calcul que pour les exercices
précédents et depuis 1983 au moins et que chaque fois, elle a
conduit à la constatation d’une différence dans Ia quote-part de
contribution de chaque associé à chacun de ces deux postes comp-
tables. L’arrêt retient encore que par le passé, le demandeur, comme
l’ensemble des associés ont, de façon constante, avalisé par leurs
votes favorables et sans réserve cette façon de calculer, ce dont il
résulte que le demandeur a expressément approuvé l’interprétation
des statuts dont elle résulte. Enfin, l’arrêt précise qu’il ressort de
l’examen des procès-verbaux des deux assemblées générales concer-
nées que les règles de répartition critiquées par l’intéressé sont appli-
quées à tous les associés et que sa participation au bénéfice dis-
28 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
tribuable et au bénéfice fiscal de la société est identique à celle
d’un autre associé retraité disposant du même nombre de parts de
même nature que lui. En l’état de ces constatations et énoncia-
tions dont il ressort que la méthode de répartition procédait d’une
interprétation par les associés des statuts et qu’elle était appliquée
de façon identique et non discriminatoire à tous les associés en fonc-
tion de leur participation au capital de la société, la Cour d’appel a
pu statuer comme elle a fait.
C. cass. com. 19 avril 2005 : Lecca c. Société Cabinet Plasse-
raud – Pourvoi no 02.13.599 Y – Rejet (C. app. Paris, 12 février
2002) – gr. no 667PBR. 052113
SOCIETES CIVILES
Gérant.- Obligation de rendre compte de sa gestion.-
Sanctions.- Absence de préjudice causé par l’irrégularité.- Nul-
lité de l’assemblée générale (non).
Le prononcé de la nullité attachée au non respect de l’obligation
faite au gérant de rendre compte de sa gestion par écrit est subor-
donné à l’existence d’un préjudice causé par cette irrégularité.
L’arrêt relève, tout d’abord, que l’assemblée générale ayant
approuvé les comptes de la société pour l’exercice écoulé avait été
précédée de l’envoi aux associés des projets de résolutions qui
seraient mises au vote et que cet envoi a donné lieu de la part du
demandeur à une lettre adressée aux gérants critiquant de façon
circonstanciée les diverses résolutions proposées et dans lesquelles
il relève l’absence de rapport de gérance. L’arrêt observe, ensuite,
que les documents comptables utiles étaient à la disposition du
demandeur, qu’il pouvait, comme tout associé, les consulter avant
la réunion et que, compte tenu des termes mêmes de la lettre sus-
visée, il ne peut se prévaloir d’une quelconque insuffisance d’infor-
mation. L’arrêt relève, encore, que l’intéressé n’a pas pris part au
vote et que le défaut d’information qu’il allègue est sans lien avec
le contenu des décisions qu’il critique comme lui faisant grief. En
l’état de ces constatations et observations, dont il résulte, d’un côté,
que le demandeur avait eu, préalablement à l’assemblée générale,
connaissance de tous les documents utiles à l’exercice d’un contrôle
des propositions mises aux votes, ce qui l’a conduit à ne pas les
voter, de l’autre, que les griefs invoqués étaient sans lien avec la
cause de nullité qu’il invoquait, la Cour d’appel, appréciant souve-
rainement les éléments de preuve qui lui étaient soumis, a pu reje-
ter la demande de nullité de l’assemblée générale.
C. cass. com. 19 avril 2005 : Lecca c. Société Cabinet Plasse-
raud – Pourvoi no 02.13.599 Y – Rejet (C. app. Paris, 12 février
2002) – gr. no 667PBR. 052112
SOCIETES COMMERCIALES
Sociétés anonymes.- Cession d’actions.- Prix de cession.- Eva-
luation par expert.- Erreur grossière (non).
Il ne peut être reproché à l’arrêt attaqué qui a rejeté la demande
d’annulation de l’expertise d’avoir violé le principe de la contradic-
tion, dès lors qu’en se remettant, en cas de contestation sur le prix
de cession de droits sociaux, à l’estimation d’un expert désigné
conformément à l’art. 1843-4 C. civ., les contractants font de la
décision de celui-ci leur loi et à défaut d’erreur grossière, il n’appar-
tient pas au juge de remettre en cause le caractère définitif de cette
décision. Ayant exactement rappelé que les experts ont toute lati-
tude pour déterminer la valeur des actions selon les critères qu’ils
jugent opportuns et constaté qu’en l’espèce l’évaluation était
exempte d’erreur grossière, la Cour d’appel a, par ces seuls motifs,
légalement justifié sa décision.
C. cass. com. 19 avril 2005 : Torlai c. Société KPMG et autres –
Pourvoi no 03.11.790 C – Rejet (C. app. Aix-en-Provence,
6 décembre 2002) – gr. no 663PBR. 052111
SOCIETES COMMERCIALES
Sociétés de fait.- Société de fait entre concubins.- Liquida-
tion.
Lors de la liquidation d’une société créée de fait, il n’y a lieu ni à
reprise, ni au remboursement des apports en industrie. Une Cour
d’appel ayant retenu d’une part l’existence d’une société de fait
entre les concubins, et relevé d’autre part que le concubin avait
par son travail sur l’immeuble appartenant à sa compagne fait un
apport en industrie à hauteur de 84 500 francs, a exactement décidé
que cet apport, s’il donnait vocation à une partie de la plus-value
sur l’immeuble, ne pouvait être repris, de sorte que le concubin ne
détenait pas de créance du chef des travaux effectués.
C. cass. 1re civ. 19 avril 2005 : Consorts P. c. Mme P. – Pourvoi
no 01.17.226 V – Rejet (C. app. Montpellier, 11 septembre 2001)
– gr. no 763P+B. 052325
SUCCESSIONS
Acceptation tacite.- Demande de garantie.- Acte
conservatoire.- Intention d’accepter (non).
Il résulte de l’art. 778 C. civ. que l’acceptation tacite d’une succes-
sion implique de la part de l’héritier des actes qui supposent néces-
sairement son intention d’accepter et, selon l’art. 779 du même
Code, les actes purement conservatoires, de surveillance ou d’admi-
nistration provisoire ne sont pas des actes d’addition d’hérédité.
Viole les textes susvisés par fausse application la Cour d’appel
qui, pour condamner les héritiers au paiement d’une dette du
défunt, énonce qu’en étant intervenus volontairement à l’instance,
non seulement pour défendre à l’action du créancier mais égale-
ment pour agir en garantie à l’encontre d’une société, les héritiers
avaient accepté tacitement la succession, alors qu’à la différence
d’une demande reconventionnelle, une demande de garantie ne pré-
sente par elle-même qu’un caractère conservatoire et n’implique pas
l’intention d’accepter une succession.
C. cass. 1re civ. 19 avril 2005 : Consorts X. c. Caisse régionale du
crédit agricole mutuel (CRCAM) de Paris et de l’Ile-de-France et
autre – Pourvoi no 02.20.542 V – Cassation (C. app. Aix-en-
Provence, 13 septembre 2002) – gr. no 759P+B. 052324
SUCCESSIONS
Rapport à successions.- Acquisition d’un bien avec clause
d’accroissement.- Contrat aléatoire.- Libéralité (non).- Rap-
port.
L’acquisition d’un bien avec clause d’accroissement constitue un
contrat aléatoire et non une libéralité.
Viole l’art. 1099-1 C. civ. la Cour d’appel qui, pour juger qu’une
épouse était tenue de rapporter à la succession de son défunt mari
la somme de 303 180 francs et des sommes représentant la moitié
de la valeur actuelle de deux appartements, retient, après avoir jugé
valides les clauses d’accroissement stipulées à l’occasion des acqui-
sitions, que ces acquisitions n’avaient pu être financées par l’épouse
qu’à l’aide de donations indirectes consenties par son mari.
C. cass. 1re civ. 14 décembre 2004 : Mme N. et a. c. Consorts S.
– Pourvoi no 02.11.088 U – Cassation partielle (C. app. Aix-en-
Provence, 30 octobre 2001) – gr. no 1851P+B. 052120
SYNDICATS PROFESSIONNELS
Représentativité des syndicats.- SNCF.- Désignation des repré-
sentants au Comité d’entreprise.
Dès lors qu’une organisation confédérale représentative au plan
national a décidé de ne plus affilier une Fédération, laquelle figu-
rait comme organisation représentative dans le statut des relations
collectives entre la SNCF et son personnel, et qu’une autre Fédé-
ration affiliée à cette confédération, a habilité un syndicat national
membre rassemblant du personnel de la SNCF, à représenter la
confédération, ce syndicat bénéficiait de la présomption de repré-
sentativité attachée à son affiliation et le juge d’instance ne pou-
vait annuler les désignations qu’il a faites aux motifs que seule la
fédération exclue était représentative et que juger le contraire équi-
vaudrait à modifier les statuts.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Confédération française de
l’encadrement (CFE-CGC) et autres c. SNCF et autre – Pourvoi
no 04.60.020 X – Cassation (Trib. inst. Paris (14e arrdt.), 15 jan-
vier 2004) – gr. no 2509P+B. 052314
TESTAMENT
Testament olographe.- Preuve de l’existence.- Absence de
l’original.- Personnes pouvant produire une copie.- Partie à
l’acte ayant perdu l’original ou dépositaire de l’acte.
Il résulte de l’art. 1348, alinéa 2 C. civ. que seule la partie à l’acte
ayant perdu l’original, ou le dépositaire, est en droit de pallier
l’absence du titre original par une copie qui en soit la reproduction
fidèle et durable ; ayant relevé que le demandeur n’avait jamais été
dépositaire du testament olographe dont il entendait suppléer à la
disparition par la production d’une copie, la Cour d’appel a retenu
exactement, sans avoir à se prononcer sur le caractère fidèle de la
copie produite ou à examiner les témoignages versés aux débats,
qu’il ne rapportait pas la preuve du legs universel que lui aurait
consenti le défunt.
C. cass. 1re civ. 19 avril 2005 : S. c. C. et autres – Pourvoi
no 02.16.447 U – Rejet (C. app. Limoges, 6 mai 2002) – gr.
no 728P+B. 052326
TRAITES INTERNATIONAUX
Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968.- Compétence.-
Champ d’application.- Action en recouvrement d’une créance
d’une société en liquidation judiciaire.- Action dérivant direc-
tement de la faillite (non).
Si l’art. 1er, alinéa 2, 2° de la Convention de Bruxelles du 27 sep-
tembre 1968 exclut du champ d’application de la Convention les
faillites, concordats et autres procédures analogues, cette exclusion
ne concerne que les actions qui dérivent directement de la faillite
et s’insèrent étroitement dans le cadre de la procédure collective.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour déclarer les juridictions françaises
compétentes pour statuer sur l’action dirigée contre les associés
minoritaires, de nationalité italienne et domiciliés en Italie, d’une
société française, en liquidation judiciaire, relève que les intéressés
avaient été attraits à l’instance dans le cadre d’une procédure col-
lective engagée sur une société française dont ils étaient associés,
à propos d’une somme qu’ils avaient reçue de ladite société et dont
le bien fondé avait été ultérieurement contesté par le liquidateur
lequel était partie à l’instance et retient que l’issue du litige sur le
rachat d’actions de la société est indivisiblement lié à celle de la
procédure collective antérieurement ouverte. En statuant ainsi, alors
que l’action en recouvrement d’une créance de la société en liqui-
dation judiciaire ne dérive pas directement de la faillite et ne s’insère
pas étroitement dans le cadre de la procédure collective, la Cour
d’appel a violé l’art. 1er, alinéa 2, 2° et l’art. 2 de la Convention de
Bruxelles du 27 septembre 1968.
C. cass. com. 24 mai 2005 : Epoux D’Auria c. Perrota et autre –
Pourvoi no 03.14.099 N – Cassation (C. app. Paris, 13 septembre
2002) – gr. no 792PBRI. 052442
TRAITES INTERNATIONAUX
Convention de La Haye du 26 mai 1993.- Adoption
internationale.- Prononcé d’une adoption plénière en
Roumanie.- Révocation en Roumanie à la demande des
adoptants.- Modification de la qualification de l’adoption
(non).- Adoption plénière au sens du droit français.
Par jugement du 19 avril 1999, un Tribunal roumain a prononcé
l’adoption plénière d’un enfant. Les adoptants ayant décidé de
renoncer à cette adoption, l’enfant a été placé par le juge des
enfants. Par jugement du 21 novembre 2000, le Tribunal de grande
instance a rejeté l’action des adoptants tendant à l’inopposabilité
en France du jugement roumain. En appel les époux ont soutenu
que l’adoption roumaine ne pouvait produire en France que les effets
d’une adoption simple. Parallèlement, l’adoption a été révoquée,
en Roumanie, par arrêt du 18 mai 2001.
Les adoptants ne peuvent reprocher à l’arrêt confirmatif attaqué
d’avoir confirmé en ce qu’il qualifiait l’adoption d’adoption plé-
nière au sens du droit français le jugement et d’avoir ordonné la
transcription de la décision étrangère sur les registres de l’état civil.
L’arrêt relève d’abord que le certificat de conformité des autorités
roumaines atteste que l’adoption a été prononcée suivant les dis-
positions de la convention de La Haye du 29 mai 1993, ensuite que
la Roumanie connaît une adoption plénière qui emporte les mêmes
conséquences que l’adoption plénière française mais qui peut être
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 29
 révoquée dans l’intérêt supérieur de l’enfant et encore qu’en appli-
cation du jugement du Tribunal roumain un nouvel acte de nais-
sance a été dressé qui ne fait mention d’une filiation qu’à l’égard
des parents adoptifs. La Cour d’appel en a exactement déduit qu’en
application de l’art. 26.2 de la convention de La Haye l’enfant béné-
ficiait d’une adoption produisant une rupture du lien de filiation
JURISPRUDENCE
Panorama
préexistant et donc en France d’une adoption plénière, sans que le
fait que cette adoption puisse être révoquée soit susceptible d’entraî-
ner une modification de cette qualification. La révocation interve-
nue en Roumanie à la seule demande des adoptants ne peut pro-
duire effet en France compte tenu de la portée internationale de
l’adoption reconnue dans les conditions de la convention de La Haye.
C. cass. 1re civ. 18 mai 2005 : Epoux X. c. Procureur général près
la Cour d’appel de Rennes et autre – Pourvoi no 02.21.075 Z –
Rejet (C. app. Rennes, 7 octobre 2002) – gr. no 988PBI. 052422
A0611
TRAITES INTERNATIONAUX
Convention de New-York sur les droits de l’enfant du 26 jan-
vier 1990.- Intérêt supérieur de l’enfant.- Considération pri-
mordiale - Demande d’audition formulée pour la première fois
en appel.- Recevabilité.
Dans toutes les décisions qui concernent les enfants, l’intérêt supé-
rieur de l’enfant doit être une considération primordiale. Lorsque le
mineur capable de discernement demande à être entendu, il peut
présenter sa demande au juge en tout état de la procédure et
même, pour la première fois, en cause d’appel. Son audition ne
peut être écartée que par une décision spécialement motivée.
Un enfant, dont la résidence a été fixée chez sa mère aux Etats-
Unis, ayant demandé, en cours de délibéré, par lettre transmise à
la Cour d’appel, à être entendu dans la procédure engagée par son
père pour voir modifier sa résidence, l’arrêt attaqué qui ne s’est
pas prononcé sur cette demande, alors que la considération pri-
mordiale de l’intérêt supérieur de l’enfant et le droit de celui-ci à
être entendu lui imposaient de prendre en compte la demande de
l’enfant a violé les art. 3-1 et 12-2 de la convention de New-York
du 26 janvier 1990 relative aux droits de l’enfant, ensemble les
art. 388-1 C. civ. et 338-1, 338-2 nouv. C. pr. civ..
C. cass. 1re civ. 18 mai 2005 : B. c. Mme H. – Pourvoi
no 02.20.613 X – Cassation (C. app. Rennes, 30 septembre 2002)
– gr. no 891PBRI. 052309
TRANSPORTS TERRESTRES
Commissionnaires de transport.- Définition.- Distinction avec
le transporteur.
La commission de transport est une convention par laquelle le com-
missionnaire s’engage envers le commettant à accomplir pour le
compte de celui-ci les actes juridiques nécessaires au déplacement
d’une marchandise d’un lieu à un autre qui se caractérise non seu-
lement par la latitude laissée au commissionnaire d’organiser libre-
ment le transport par les voies et moyens de son choix, sous son
nom et sous sa responsabilité, mais aussi par le fait que cette
convention porte sur le transport de bout en bout et que la qualité
de commissionnaire de transport ne résulte pas, pour celui qui a
été chargé de l’acheminement d’une marchandise de bout en bout,
du seul fait qu’il s’est substitué un tiers dans l’exécution de l’expé-
dition s’il ne justifie pas du consentement de son donneur d’ordre
à l’existence de cette substitution.
L’arrêt relève, d’un côté, que la qualité de commissionnaire de
transport de la société ne résulte pas des documents versés aux
débats et, d’un autre, que cette société a fait effectuer un trans-
bordement sans le consentement de l’expéditeur. En l’état de ces
appréciations, la Cour d’appel a légalement justifié sa décision
d’écarter la qualité de commissionnaire de transport de la société
en cause.
C. cass. com. 10 mai 2005 : Société S’Trans France c. Société
Mory-Etex – Pourvoi no 04.10.235 G – Rejet (C. app. Aix-en-
Provence, 16 septembre 2003) – gr. no 708PBRI. 052301
30 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
TRANSPORTS TERRESTRES
Marchandises.- Paiement du prix.- Action directe contre le
destinataire.- Loi du 6 février 1998.- Application aux contrats
conclus antérieurement à son entrée en vigueur (non).
La loi du 6 février 1998 n’est pas applicable aux contrats conclus
antérieurement à son entrée en vigueur. L’arrêt qui relève que les
contrats de transport litigieux ont été conclus en mars et avril 1997
a donc justement débouté le transporteur de sa demande en paie-
ment du prix du transport dirigée contre le destinataire des mar-
chandises.
C. cass. com. 10 mai 2005 : Société coopérative agricole (SCA)
Transfrisur et autres c. Société Honoré primeurs – Pourvoi
no 03.17.618 N – Rejet (C. app. Douai, 28 novembre 2002) – gr.
no 707PBIR. 052300
TRANSPORTS TERRESTRES
SNCF.- Responsabilité.- Chute sur un quai.- Intervention du
train dans la chute (non).
Une personne s’étant blessée en tombant sur le quai d’une gare,
la Caisse des dépôts et consignations qui avait versé à la victime
une allocation temporaire d’invalidité a assigné la SNCF en rem-
boursement de ses prestations.
L’arrêt retient que le procès-verbal de l’agent de la SNCF n’éta-
blit ni que la victime était à bord du train contrôlé, ni qu’un voya-
geur avait ouvert la porte du train avant son arrêt total, ni que ce
voyageur ou un autre aurait poussé la victime vers l’extérieur, que
les seules allégations prêtées à la victime peuvent d’autant moins
être retenues que celle-ci n’a jamais comparu au cours des diffé-
rentes instances qui se sont succédées jusqu’à la saisine de la Cour
d’appel de renvoi, que la Caisse des dépôts et consignations ne
peut être admise à se rapporter à elle-même la preuve des faits
qu’elle avance et qui dès lors demeurent de simple allégations, qu’en
conséquence, ni les circonstances matérielles de l’accident survenu
à la victime, ni l’imputabilité de celui-ci au fait du train qui arrivait
en gare au même instant ne sont établies. De ces constatations et
énonciations, la Cour d’appel dans l’exercice de son pouvoir sou-
verain d’appréciation et de la valeur de la portée des éléments de
preuve qui lui étaient soumis a pu déduire que l’intervention du
train dans la chute de la victime n’était pas caractérisée.
C. cass. 2e civ. 16 décembre 2004 : Caisse des dépôts et consi-
gnations c. SNCF et autres – Pourvoi no 03.15.938 M – Rejet (C.
app. Versailles, 23 avril 2003) – gr. no 2037P+B. 052136
TRAVAIL
Comités d’entreprise.- Augmentation du nombre des
membres.- Conclusion d’une convention collective ou d’un
accord.- Unanimité nécessaire (non).
L’art. L.433-1, alinéa 3 C. trav. n’exige pas l’unanimité pour la
conclusion de la convention collective ou de l’accord augmentant
le nombre des membres du comité d’entreprise.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Fédération nationale des tra-
vailleurs de la construction CGT et autre c. Direction générale
de Inéo Com Ile-de-France et Nord et autres – Pourvoi
no 03.60.508 H – Rejet (Trib. inst. Clichy, 4 décembre 2003) – gr.
no 2372P+B. 052287
TRAVAIL
Comités d’entreprise.- Décision administrative découpant
l’entreprise en établissements distincts.- Recours devant le
ministre du Travail.- Suspension des élections (non).
La décision du directeur départemental du travail prise en applica-
tion de l’art. L.433-2 C. trav. découpant l’entreprise en établisse-
ments distincts est d’application immédiate et s’impose au juge judi-
ciaire tant qu’elle n’a pas été annulée, de sorte que le Tribunal d’ins-
tance ne peut suspendre les élections au motif que la décision admi-
nistrative fait l’objet d’un recours devant le ministre du travail.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Fédération nationale des tra-
vailleurs de la construction CGT et autre c. Direction générale
de Inéo Com Ile-de-France et Nord et autres – Pourvoi
no 03.60.508 H – Rejet (Trib. inst. Clichy, 4 décembre 2003) – gr.
no 2372P+B. 052288
TRAVAIL
Comités d’hygiène, de sécurité et des conditions de travail.-
Désignation d’un expert.- Contestation du CHSCT.- Appel.-
Frais de procédure à la charge de l’employeur.
En l’absence d’abus du CHSCT, qui ne peut résulter de l’exercice
d’une voie de recours, l’employeur doit supporter les frais de pro-
cédure engagés par le CHSCT devant la Cour d’appel de sorte
qu’encourt la cassation l’arrêt qui rejette sa demande à cette fin et
le condamne aux dépens en relevant que l’annulation de la déci-
sion tendant à la désignation d’un expert est autorisée par l’art.
L.236-9 C. trav. donnant compétence au président du Tribunal de
grande instance statuant en urgence en la forme des référés et que
les dépens, générés non plus par la contestation de l’employeur,
mais par celle du CHSCT, soumise à la Cour d’appel doivent demeu-
rer à sa charge.
En l’absence d’abus du CHSCT les honoraires de sa défense
devant la Cour de cassation doivent être mis à la charge de
l’employeur sur le fondement de l’art. L.236-9 C. trav..
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Comité d’hygiène, de séucrité
et des conditions de travail de la Caisse d’allocations familiales
des Alpes-Maritimes c. Caisse d’allocations familiales des Alpes-
Maritimes – Pourvoi no 03.15.535 Y – Cassation partielle (C. app.
Aix-en-Provence, 25 mars 2003) – gr. no 2378P. 052285
TRAVAIL
Comités du groupe.- Représentants syndicaux.- Conditions de
désignation.- Protocole d’accord.- Possibilité de déroger à un
accord collectif par un usage (non).
En l’état d’un protocole d’accord sur la constitution et le fonction-
nement du comité de groupe permettant aux organisations syndi-
cales de désigner des représentants syndicaux audit comité à la
condition d’y avoir un siège, c’est à tort que le Tribunal d’instance
décide qu’un syndicat représentatif au plan national n’ayant aucun
siège au comité renouvelé peut néanmoins y désigner un représen-
tant syndical en se fondant sur l’existence d’un usage, aucun usage
ne pouvant déroger à un accord collectif fixant les conditions de la
désignation d’un représentant syndical au comité de groupe.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Société Groupe André c. Wallet
et autres – Pourvoi no 03.60.484 F – Cassation (Trib. inst. Paris
(19e arrdt.), 7 juin 2001) – gr. no 2384P+B. 052289
TRAVAIL
Contrat de travail.- Changement des conditions de travail.-
Refus du salarié.- Faute grave (non).- Cause réelle et sérieuse
de licenciement.
Lorsque la salariée affectée sur un chantier de nettoyage perdu par
l’employeur refuse une affectation sur un autre chantier en raison
des nouveaux horaires de travail, la Cour d’appel peut décider qu’eu
égard à ses charges de famille son refus du changement de ses
conditions de travail ne constitue pas une faute grave mais qu’il
constitue néanmoins une faute justifiant son licenciement.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Mme Rachmajda c. Société Abi-
lis Nova Service – Pourvoi no 02.44.924 X – Rejet (C. app. Amiens,
24 juin 2002) – gr. no 2471P+B. 052307
TRAVAIL
Contrat de travail.- Contrat entre époux.- Fraude.- Applica-
tion de l’art. L. 784-1 C. trav. (non).
Les dispositions de l’art. L.784-1 C. trav. selon lesquelles le conjoint
qui participe effectivement à l’entreprise de son époux à titre pro-
fessionnel et habituel et qui perçoit une rémunération horaire mini-
male égale au SMIC a la qualité de salarié, ne sont pas applicables
en cas de fraude, laquelle est caractérisée lorsque les versements
opérés au profit de l’époux, invoquant sa qualité de salarié à la
suite de la mise en redressement judiciaire de l’entreprise, ne cor-
respondent pas aux montants de la rémunération mensuelle men-
tionnés sur les bulletins de paie de l’intéressé comme lui ayant été
payés par chèque, qu’il était titulaire d’un mandat pour faire fonc-
tionner le compte de son épouse et que celle-ci a été le prête-nom
de son mari qui dirigeait en fait l’entreprise.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Capocci c. Sanchez ès-qualités
et autre – Pourvoi no 02.45.866 W – Rejet (C. app. Montpellier,
26 juin 2002) – gr. no 2487P+B. 052304
TRAVAIL
Contrat de travail.- Modification.- Clause de mobilité entraî-
nant une réduction de la rémunération.
La mise en œuvre d’une clause de mobilité ne peut être imposée à
un salarié lorsqu’elle entraîne une réduction de la rémunération.
Il ne peut donc être reproché à l’arrêt attaqué d’avoir dit sans
cause réelle et sérieuse le licenciement d’un salarié pour refus de
mutation.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Société Histoire d’or c. Mme
Georget – Pourvoi no 02.44.714 U – Rejet (C. app. Bordeaux,
21 mai 2002) – gr. no 2474P+B. 052306
TRAVAIL
Contrat de travail.- Modification.- Suppression d’une astreinte.
L’astreinte étant une sujétion liée à la fonction de chef de district
de la SNCF, lequel n’y est pas systématiquement soumis, l’employeur
peut procéder à sa suppression sans modification du contrat de tra-
vail.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Mme Thevenet c. SNCF – Pour-
voi no 02.43.233 J – Rejet (C. app. Limoges, 15 mars 2002) – gr.
no 2473P+B. 052305
TRAVAIL
Contrat de travail.- Transfert d’entreprises.- Refus du salarié
de changer d’employeur.- Droit aux indemnités de rupture
(non).
Le changement d’employeurs résultant de plein droit du transfert
d’une entité économique autonome, s’impose tant aux employeurs
successifs qu’aux salariés et le licenciement prononcé par le cédant
est privé d’effet de sorte que le salarié licencié par lui en raison de
son refus de changer d’employeur ne peut prétendre au paiement
d’indemnités de rupture et de dommages-intérêts.
C. cass. soc. 14 décembre 2004 : Société Alsacienne des hyper-
marchés Auchan c. Bousquet – Pourvoi no 03.41.713 C – Cassa-
tion (C. app. Colmar, 6 janvier 2003) – gr. no 2445P+B. 052293
TRAVAIL
Conventions collectives.- Transports publics urbains de
voyageurs.- Arrêt de travail pour maladie.- Rémunération.-
Détermination.
Il résulte des dispositions combinées de l’art. 38 de la convention
collective nationale des réseaux de transports publics urbains de
voyageurs du 11 avril 1986 et de l’art. 24 de la convention collec-
tive locale du 22 novembre 1989 applicable à la société lyonnaise
de transports en commun, que le salarié en arrêt de travail pour
maladie a droit, dans les cas prévus à ces articles, à la rémunéra-
tion qu’il aurait perçue s’il avait continué à travailler. Pour la déter-
mination de cette rémunération, les indemnités ou prestations sont
retenues pour leur montant avant précompte des contributions socia-
les et des impositions de toute nature que la loi met à la charge
du salarié.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : Syndicat national des trans-
ports urbains CFDT (SNTU CFDT) c. Société lyonnaise de trans-
ports en commun (SLTC) – Pourvoi no 03.13.074 Y – Rejet (C.
app. Lyon, 30 janvier 2003) – gr. no 2482P+B. 052313
DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005 GAZETTE DU PALAIS 31
 TRAVAIL
Pouvoirs de l’employeur.- Contrôles.- Ouverture de fichiers per-
sonnels du salarié hors de sa présence.- Conditions.- Néces-
sité d’un risque ou événement particulier.
Sauf risque ou événement particulier, l’employeur ne peut ouvrir
JURISPRUDENCE
Panorama
les fichiers identifiés par le salarié comme personnels contenus sur
le disque dur de l’ordinateur mis à sa disposition qu’en présence
de ce dernier ou celui-ci dûment appelé.
Doit être cassé l’arrêt qui, pour dire que le licenciement reposait
sur une faute grave, énonce qu’il apparaît en l’espèce que
l’employeur lorsqu’il a ouvert les fichiers de l’ordinateur du salarié,
ne l’a pas fait dans le cadre d’un contrôle systématique qui aurait
été effectué en son absence et alors qu’un tel contrôle n’était per-
mis ni par le contrat de travail, ni par le règlement intérieur, mais
bien à l’occasion de la découverte de photos érotiques dans un tiroir
A0611 de son bureau n’ayant aucun lien avec l’activité de l’intéressé, ce
qui constituait des circonstances exceptionnelles l’autorisant à contrô-
ler le contenu du disque dur de l’ordinateur, étant rappelé que
l’accès à ce disque dur était libre, aucun code personnel n’ayant
été attribué au salarié pour empêcher toute autre personne que
son utilisateur d’ouvrir les fichiers. En statuant ainsi, alors que l’ouver-
ture des fichiers personnels, effectuée hors la présence de l’inté-
ressé, n’était justifiée par aucun risque ou événement particulier, la
Cour d’appel a violé les art. 8 de la convention européenne de sau-
vegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales, 9 C.
civ., 9 nouv. C. pr. civ. et L. 120-2 C. trav..
C. cass. soc. 17 mai 2005 : Philippe X. c. Société Cathnet-Science
– Pourvoi no 03.40.017 J – Cassation (C. app. Paris, 6 novembre
2002) – gr. no 1089PBR. 052308
TRAVAIL
Représentants du personnel.- Elections.- Report de la date.-
Scrutin.- Protocole préélectoral.- Vote électronique.
L’employeur et les organisations syndicales peuvent décider, à l’una-
nimité, de reporter la date des élections.
Dès lors que les dispositions du protocole préélectoral permet-
tent d’assurer l’identité des électeurs ainsi que la sincérité et le secret
du vote électronique, comme la publicité du scrutin, conformé-
ment aux principes généraux du droit électoral, le Tribunal peut vali-
der les élections intervenues en exécution du protocole instituant
le vote électronique.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Perrier c. Banque Neuflize
Schlumberger Mallet Demachy (NSMD) – Pourvoi no 03.60.509
G – Rejet (Trib. inst. Paris (8e arrdt.), 24 octobre 2002) – gr.
no 2376P+B. 052286
TRAVAIL
Syndicats professionnels.- Délégués.- Désignation.- Etablisse-
ments distincts.- Caractères.
L’établissement distinct permettant la désignation des délégués syn-
dicaux se caractérise par le regroupement d’au moins 50 salariés
constituant une communauté de travail ayant des intérêts propres,
susceptible de générer des revendications communes et spécifiques
et travaillant sous la direction d’un représentant du chef d’entre-
prise, peu important qu’il ait le pouvoir de se prononcer sur ces
instructions.
C. cass. soc. 15 décembre 2004 : l’Association lyonnaise de ges-
tion d’établissements pour personnes déficientes (ALGED) c.
Syndicat CFDT des services de santé et des services sociaux du
Rhône et autres – Pourvoi no 03.60.461 F – Cassation (Trib. inst.
Lyon, 6 novembre 2003) – gr. no 2510P+B. 052303
TRAVAIL
Syndicats professionnels.- Délégués.- Désignation.- Décision
définitive.- Remplacement des délégués désignés (non).
Lorsqu’une union départementale syndicale affiliée à une confédé-
ration représentative au plan national, a désigné deux délégués syn-
32 GAZETTE DU PALAIS DIMANCHE 12 AU MARDI 14 JUIN 2005
dicaux, ce qu’elle avait vocation à faire, et que, par la suite, la confé-
dération à procédé dans la même unité économique et sociale à
deux autres désignations, les désignations antérieures qui n’avaient
pas été contestées étaient devenues définitives et interdisaient à la
confédération de procéder au remplacement des délégués déjà dési-
gnés sans qu’au préalable leur mandat aient été révoqués par l’ins-
tance qui les avait désignés.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Gouiran c. la Fédération FO de
la Métallurgie et autres – Pourvoi no 03.60.445 P – Cassation
(Trib. inst. Puteaux, 10 octobre 2003) – gr. no 2382P+B. 052290
TRAVAIL
Travail temporaire.- Fin de la mission.- Conclusion d’un contrat
à durée indéterminée.- Délai raisonnable.- Indemnité de pré-
carité (non).
Aux termes de l’art. L.124-4-4 C. trav., lorsqu’à l’issue d’une mis-
sion, le salarié sous contrat de travail temporaire ne bénéficie pas
immédiatement d’un contrat de travail à durée déterminée avec l’uti-
lisateur, il a droit à titre de complément de salaire à une indemnité
destinée à compenser la précarité de sa situation. Cette indemnité
n’étant pas due lorsqu’un contrat à durée indéterminée a été conclu
immédiatement avec l’entreprise utilisatrice, s’il advient que la prise
d’effet de ce contrat n’est pas concomitante avec sa signature, cette
prise d’effet doit intervenir dans un délai raisonnable. Ne peut donc
bénéficier de l’indemnité de précarité d’emploi le salarié qui, avant
le terme de sa mission fixé au 22 décembre, a conclu avec l’entre-
prise utilisatrice un contrat à durée indéterminée le 21 décembre
pour prendre effet le 8 janvier suivant, dès lors qu’il n’a pas été
soutenu que ce délai n’était pas raisonnable.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Mme Viot c. la Société EPI Cha-
lons – Pourvoi no 01.46.877 Z – Rejet (Cons. prud’h. Châlons-en-
Champagne, 10 octobre 2001) – gr. no 2423P+B. 052291
TRAVAIL
Travail temporaire.- Requalification du contrat en contrat à
durée indéterminée.- Saisine du Conseil de prud’hommes.-
Inobservation du délai pour statuer.- Nullité du jugement
(non).
L’inobservation du délai prévu par l’art. L.124-7-1 C. trav. prescri-
vant au juge du fond de statuer dans le mois de sa saisine sur la
requalification d’un contrat de travail temporaire en contrat à durée
indéterminée, n’est pas une fin de non recevoir et n’entraîne pas
la nullité du jugement.
C. cass. soc. 8 décembre 2004 : Société Lonne c. Melle Marhein
– Pourvoi no 02.40.513 C – Rejet (C. app. Pau, 20 décembre 2001)
– gr. no 2424P. 052292
USUFRUIT
Droits de l’usufruitier.- Conclusion d’un bail commercial.-
Atteinte à la substance de la chose (non).
Ayant constaté que le bail commercial envisagé obéissait à la néces-
sité d’adapter les activités agricoles à l’évolution économique et à
la réglementation sur la protection de l’environnement, qu’il ne
dénaturait ni l’usage auquel les parcelles étaient destinées, ni leur
vocation agricole, qu’il était profitable à l’indivision, mais sans por-
ter atteinte aux droits des nus-propriétaires dans la mesure où le
preneur s’engageait en fin de bail à remettre les lieux dans leur
état d’origine, la Cour d’appel, qui en a déduit qu’il ne portait pas
atteinte à la substance de la chose, a pu autoriser les usufruitiers à
conclure seuls un bail commercial sur les parcelles en cause.
C. cass. 3e civ. 2 février 2005 : Letierce c. Consorts Letierce et
autres – Pourvoi no 03.19.729 H – Rejet (C. app. Bordeaux,
15 septembre 2003) – gr. no 137P+B. 052125