Les contrats du commerce international

Cours du Professeur Jacquet, Institut de Hautes Etudes Internationales, Genve Par Martin H. Godel More scripts for students of international relations: http://www.stoessel.ch/hei 1 NOTION DE CONTRAT INTERNATIONAL......................................................................................... 3 1.1 LA NOTION JURIDIQUE DU CONTRAT INTERNATIONAL ................................................................................ 3 1.2 LA NOTION CONOMIQUE DU CONTRAT INTERNATIONAL ........................................................................... 3 1.3 LES INTRTS DE LA DISTINCTION.............................................................................................................. 4 1.3.1 Distinction entre un contrat interne et un contrat international...................................................... 4 1.3.2 Distinction entre la notion conomique et la notion juridique dun contrat international.............. 4 1.3.3 Cas des contrats du commerce lectronique ................................................................................... 4 2 RGLES DE CONFLIT DE LOIS............................................................................................................. 5 2.1 LES RGLES DE CONFLIT DE LOIS APPLICABLE TOUS LES CONTRATS ....................................................... 5 2.1.1 Le principe dautonomie.................................................................................................................. 5 2.1.2 La loi applicable dfaut de choix.................................................................................................. 5 2.2 LES RGLES DE CONFLIT APPLICABLE CERTAINS CONTRATS ................................................................... 6 2.2.1 Solutions issues de la Convention de Rome..................................................................................... 6 2.2.2 Solutions issues dautres conventions internationales en matire de vente..................................... 6 2.2.3 Les contrats dintermdiaires .......................................................................................................... 7 3 LES RGLES DE DROIT UNIFORME ET TRANSNATIONAL ......................................................... 7 3.1 LE DROIT UNIFORME DANS LE CAS DE LA VENTE INTERNATIONALE ........................................................... 7 3.1.1 Uniformisation par modification du droit interne ........................................................................... 8 3.1.2 Uniformisation sans modification du droit interne.......................................................................... 8 3.2 DEUX CONVENTIONS DE 1964 SUR LA VENTE (UNIDROIT) ......................................................................... 8 3.3 LA CONVENTION DE VIENNE SUR LES CONTRATS DE VENTE INTERNATIONALE .......................................... 9 3.3.1 Champ dapplication directe ........................................................................................................... 9 3.3.2 Champ dapplication indirecte ........................................................................................................ 9 3.3.3 Rle de la volont des parties.......................................................................................................... 9 3.3.4 La volont de dsignation de la Convention de Vienne ................................................................... 9 3.4 LES LIMITES DE LUNIFICATION PAR DES CONVENTIONS INTERNATIONALES .............................................. 9 3.5 LA LEX MERCATORIA LE DROIT TRANSNATIONAL ................................................................................ 10 3.5.1 La notion de la Lex Mercatoria ..................................................................................................... 10 3.5.2 Les lments de la lex mercatoria les usages et les principes .................................................... 10 3.5.3 Les principes Unidroit ................................................................................................................... 11 3.5.4 La Lex Mercatoria comme ordre juridique ................................................................................... 12 4 DISPOSITIONS INTERNATIONALEMENT IMPRATIVES........................................................... 13 4.1 NOTION GNRALE DES LOIS DE POLICE ................................................................................................... 13 4.2 LIENS ENTRE LOI DE POLICE ET ORDRE PUBLIC ......................................................................................... 13 4.3 LORDRE PUBLIC INTERNATIONAL ........................................................................................................... 13 4.4 CONDITION DAPPLICATION DES LOIS DE POLICE...................................................................................... 14 4.4.1 Application de la loi de police du fore par le juge du fore ............................................................ 14 4.4.2 Application de la loi de police trangre par le juge du fore ........................................................ 14 4.5 PROTECTION DE LA PARTIE FAIBLE .......................................................................................................... 15 4.5.1 Le contrat de travail ...................................................................................................................... 15 4.5.2 Les contrats conclus par les consommateurs................................................................................. 15 5 PROBLMES COMMUNS LENSEMBLE DES CONTRATS INTERNATIONAUX ................. 16 5.1 FORMATION DU CONTRAT INTERNATIONAL PRIV ................................................................................... 16 5.1.1 Rgle de conflit de lois en cas de question de la validit ou de lexistence du contrat.................. 16 5.1.2 Solution de la Convention de Vienne et principes Unidroit........................................................... 16 5.1.3 Recours des contrats-types et des conditions gnrales ............................................................. 19 5.1.4 La formation progressive du contrat international ....................................................................... 19 5.2 EXCUTION DU CONTRAT INTERNATIONAL .............................................................................................. 20 5.2.1 Influence du contrat sur la dtermination des obligations des parties .......................................... 20 5.2.2 Les rgles applicable lexcution du contrat .............................................................................. 21 5.2.3 Rgles sur la dtermination du contenu des obligations contractuelles dexcution .................... 22 5.3 INEXCUTION DU CONTRAT INTERNATIONAL ........................................................................................... 24

Les contrats du commerce international, Prof. Jacquet 5.3.1 5.3.2 5.3.3 5.3.4

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Observation gnrale sur les remdes de la Convention de Vienne.............................................. 24 Excution en nature ....................................................................................................................... 25 Rsolution du contrat..................................................................................................................... 25 Dommages et intrts .................................................................................................................... 26

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1 Notion de contrat international

1.1 La notion juridique du contrat international Cest la notion qui comporte llment dextranit . Ces lments indiquent quil y a des points de contacts avec au moins deux Etats. Un contrat interne ne comporte aucun lment dextranit. Ces lments doivent tre suffisant pour rendre un contrat international . Dans un premier approche, tous les lments sont suffisants dtre des lments dextranit. Elments susceptibles lextranit : - La nationalit - Le domicile/la rsidence - Ltablissement dune personne morale - Le lieu de conclusion du contrat - Le lieu dexcution ou de livraison - Le lieu de situation dun bien (celui-ci nest pas un lment fort) - Parfois la monnaie dun contrat Textes pertinants : - Convention de Vienne de 1980 sur les contrats de vente internationale de marchandises. La Convention dfinit le critre de lextranit avec ltablissement, domicile ou rsidence de lacheteur et vendeur. Lors que les deux se trouvent dans des divers pays, llment dextranit est donn (cf. Art. 1) - Convention de Rome de 1980, sur la loi applicable aux obligations contractuelles. La Convention est en vigueur dans le cadre de lUnion Europenne. Elle unifie les rgles de conflit de lois. Art. 1 : Elle sapplique uniquement aux situations de conflit de lois. La Convention de Rome ne sapplique pas uniquement aux contrats de vente (contrairement la Convention de Vienne). 1.2 La notion conomique du contrat international

La notion conomique du contrat international met en jeu les intrts du commerce international. Le contrat implique un mouvement de biens, services ou paiements travers les frontires. Cest la substance conomique du contrat qui est en centre. Exemple : Deux individus de nationalit B et C concluent un contrat en pays A ayant leur domicile en pays A. La notion juridique du contrat international pourrait considrer la nationalit comme lment dextranit et ainsi le contrat est vue comme international. La notion conomique du contrat international considre ce contrat comme interne parce quil nimplique pas en substance un mouvement des bien, services ou paiement travers les frontires.

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Les intrts de la distinction

1.3.1 Distinction entre un contrat interne et un contrat international Lintrt de distinction entre un contrat interne et un contrat international provient de lexistence du principe dautonomie (en permettant de dsigner la loi du contrat). Pour cette raison, la distinction est importante. La Convention de la Haye du 15 juin 1955 retient cette distinction : Art. 1 : La clause dterminante du droit applicable ne fait pas encore la diffrence entre un contrat interne et international. La Convention de Rome du 19 juin 1980 prcise : Art. 3.3 Le choix par les parties dune loi trangre (...) ne peut (...) porter atteinte aux dispositions auxquelles la loi de ce pays ne permet pas de droger par contrat, ci-aprs dnomms dispositions impratives . 1.3.2 Distinction entre la notion conomique et la notion juridique dun contrat international La dfinition juridique est utilise en matire de conflit de lois (en France). La dfinition conomique peut provoquer lapplication au contrat international certaines rgles substantielles spcifiques. Exemples : - Choix de la monnaie (clause montaire) - Clause darbitrage (en France conditionn par le droit darbitrage international les lments de substance sont dterminants) (en Suisse cest le critre juridique classique du domicile ou de la rsidence qui sont dterminants). 1.3.3 Cas des contrats du commerce lectronique Un contrat conclu sous forme lectronique peut prendre deux formes : a) le contrat est conclu sous forme lectronique mais son excution est relle . Exemple : Livraison des livres b) le contrat est conclu et excut sur le rseau Internet (de manire virtuelle ). Il faut faire distinction entre les contrats qui se font entre oprateurs du commerce international et les contrats entre oprateurs et consommateurs. Cf. la loi-type de la CNUDCI sur le commerce lectronique (1996) qui prvoit des caractristiques suivants : - message des donnes au lieu de papier - la distinction droit interne/international ne peut jouer un rle comme les canaux de transmission ne sont pas reprable et la notion de frontire ne joue plus de rle. - il y a toujours un metteur qui transmet une offre qui est reu par un rcepteur et accept ou non.

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2 Rgles de conflit de lois

2.1 Les rgles de conflit de lois applicable tous les contrats

2.1.1 Le principe dautonomie Le principe dautonomie est prvu par la Convention de Rome : Art. 3.1. : Le contrat est rgi par la loi choisie par les parties. Ce choix doit tre exprs ou rsulter de faon certaine des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause. Par ce choix, les parties peuvent dsigner la loi applicable la totalit ou une partie seulement de leur contrat. Les parties peuvent choisir une loi neutre dun pays qui na aucun lien avec lopration. Implicitement, la Convention de Rome exclut des rgimes autres que rgles tatiques. La Convention ne retient pas lhypothse de la lex mercatoria. La Convention interamricaine (CIDIP) de Mexique donne aussi la possibilit dappliquer les rgles non-tatiques ( lencontre de la Convention de Rome). Le choix dune loi tatique concernant les contrats de vente touchant un Etat ratificateur de la Convention de Vienne fait appliquer les dispositions de celle-ci. Selon larticle 3 (Convention de Rome), les parties peuvent choisir plusieurs lois comme lois applicable. Exemple : Des lois spcifiques par type de problme juridique. Selon larticle 3.2 (Convention de Rome), la libert du choix comporte une dimension temporelle. Une modification du choix ou un choix tardif est possible. Si un litige survient et le choix de la loi applicable nest pas encore fait, un contrat darbitrage o on dsigne par choix tardif la loi applicable est possible. 2.1.2 La loi applicable dfaut de choix A. Solution gnrale Il ny a pas de choix exprs de la loi applicable a) cause de lignorance des parties ou, b) cause quils ne pouvaient pas se mettre daccord. Larticle 4.1 de la Convention de Rome : Dans la mesure o la loi applicable au contrat na pas t choisie (...) le contrat est rgi par la loi du pays avec lequel il prsente les liens les plus troits. Larticle 4.2 de la Convention de Rome : (...) il est prsum que le contrat prsente les liens les plus troits avec le pays o la partie qui doit fournir la prestation caractristique a, au moment de la conclusion du contrat, sa rsidence habituelle (...) B. La clause dexception Larticle 4.5 de la Convention de Rome :

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Lapplication du paragraphe 4.2 est carte lorsque la prestation caractristique ne peut tre dtermine. Les prsomptions des paragraphes 2 (prestation caractristique), 3 (situation de limmeuble) et 4 (transport de marchandises) sont cartes lorsquil rsulte de lensemble des circonstances que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays. 2.2 Les rgles de conflit applicable certains contrats

2.2.1 Solutions issues de la Convention de Rome A. (Art. 4.3) Les contrats portant sur les immeubles. Le lien plus troit est prsum avec le lieu de limmeuble condition que larticle 4.5 ne sapplique pas (liens plus troits avec un autre pays que celui par prsomption). B. (Art. 4.4) Les contrats de transport de marchandise sont prsums comme la loi de ltablissement principale du transporteur et (cumulative) le lieu du chargement/dchargement de la marchandise ou ltablissement principale de lexpditeur. 2.2.2 Solutions issues dautres conventions internationales en matire de vente Les Conventions de la Haye concernant les contrats de vente : A. La Convention du 15 juin 1955 Convention sur la loi applicable aux ventes dobjets mobiliers corporels . Entre en vigueur pour 8 pays. Son champ dapplication est universel. LEtat ratificateur substitue compltement le droit interne (art. 7). Il y a une application gnrale sans importance si lEtat tiers en cause est signataire ou non ! Champ dapplication matriel ou substantiel : Mobiliers : tous les biens (meuble ou immeuble, mobile ou immobile). Corporels : Il y des bien corporels (physique) et des biens incorporels (immatriel). Vente : Ce terme nest pas dfinie mas il se distingue des contrats dentreprise (qualification). Le contenu de la Convention de 1955 : a) (Art. 2) Le principe dautonomie sapplique pleinement en donnant la libert contractuelles aux parties de dsigner la loi applicable. b) (Art. 3) Rgle de dtermination objective (subsidiaire) de la loi applicable : - comptence du pays de la rsidence du vendeur au moment de la commande (sans dfinition de la prestation caractristique mais leffet final est le mme). Exception : cest la rsidence de lacheteur si la commande a t reu par le vendeur ou ses reprsentants. B. La Convention du 22 dcembre 1986 Convention sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises . Remplacement du terme objets mobiliers corporels avec le terme marchandises parce quen 1981 il y avait la Convention de Vienne sur les marchandises. Cette Convention de la Haye nest pas entre en vigueur, seulement un pays la ratifi. Par rapport la Convention de 1955, il ny a pas de changements concernant le principe dautonomie. La dtermination objective de la loi applicable est rest le
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mme sauf des cas dexception en faveur de la loi dacheteur. Le principe de la bonne foi est considr comme base du droit international priv. 2.2.3 Les contrats dintermdiaires Les contrats dintermdiaires sont une catgorie trs vaste. Lintermdiaire est charg de prospecter une clientle, de conduire des ngociations et ventuellement de conclure des contrats (cf. pouvoir de reprsentation juridique). Cf. Convention sur la loi applicable aux contrats dintermdiaires et la reprsentation du 14 mars 1998 Distinction entre deux types de relations : a) Relations internes, cest le rapport entre le mandant et le mandataire (= intermdiaire). b) Relations externes, qui vont stablir entre le mandant et le client avec laide du mandataire. Lidentit du mandant peut mais ne doit pas tre rvle. Rgles de conflit de loi concernant les contrats de: a) Relations internes : 1) le principe dautonomie sapplique sans aucune restriction 2) la dtermination objective de la loi applicable prvoit la rsidence du vendeur de la prestation caractristique indiquant le lien plus troit alors, cest la rsidence habituelle du mandataire. b) Relations externes : 1) le principe dautonomie sapplique sans aucune restriction 2) dfaut dun choix, cest la loi du pays de la rsidence du mandataire (=intermdiaire) qui est aussi fournisseur de la prestation caractristique. Il y a encore dautres critres. Exception : Si le mandataire exerce son activit dans le pays du mandant, et le tiers connat le mandant, alors, cest la loi du pays du mandant qui sapplique.

3 Les rgles de droit uniforme et transnational

Lapplication des lois tatiques ne suffit pas. Il y a des activits trs plurilocaliss quon ne peut pas rattacher une loi tatique. Quelles sont les origines du droit uniforme et transnational ? a) Les Etat qui agissent sous forme de Convention internationale en crant ainsi le droit uniforme (action concert des Etats) b) Laction des oprateurs internationaux eux-mmes venant du milieu transnational qui crent le droit transnational 3.1 Le droit uniforme dans le cas de la vente internationale

Il sagit ici dun aperu des deux grandes techniques du droit uniforme qui correspondent tout instrument juridique normatif ayant vocation sappliquer identiquement dans plusieurs Etats ou se substituer aux lois des Etats. La technique duniformisation traditionnelle, cest la convention internationale. Principe de base: les rgles restent des rgles nationales.
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3.1.1 Uniformisation par modification du droit interne a) La vritable uniformisation : La Convention de Genve de 1930 et 1931 (sur le cheque) ou le rglement europen qui sont des instruments de luniformisation. b) Lharmonisation : La directive dans le droit communautaire est un instrument de lharmonisation qui laisse une certaine marge de manuvres aux Etats qui doivent transposer la directive dans le droit national. La CNUDCI utilise la technique de loi-type ou loi-modle avec le but dinciter les Etats de les transposer dans leur propre loi nationale. Comme les lois-type sont souvent transposes dans le droit interne avec certaines modifications, il sagit plutt dune harmonisation libre que dune vritable uniformisation. Exemples : Loi-type, 1985, sur larbitrage des litiges de commerce international. Environ 40 pays ont adopt cette loi type. Loi-type des virements internationales Loi-type sur le commerce lectronique 3.1.2 Uniformisation sans modification du droit interne Ces rgles sont limits aux affaires internationales et ils sappliquent par adoption des rgles spcifiques. Le droit interne ne change pas. Exemples : - Convention de Vienne des N.U. sur les ventes internationales de marchandises qui tablit des rgles spcifiques aux affaires internationales. 3.2 Deux conventions de 1964 sur la vente (Unidroit)

Le dbut du travail dunification sest fait pendant les annes 30, interrompu cause de la 2me guerre mondiale. Instigu par Unidroit, une organisation internationale avec sige Rome, avec le but dunification des droits privs. En 1964, 25 avril, deux conventions voient le jour : La Convention portant sur la vente dobjets mobiliers corporels La Convention portant sur la formation dobjets mobiliers corporels. Les succs de ces conventions taient mdiocres cause du nombre de pays ratificateur restreint (7 pays). Dfinition des lments dextranit dans les deux conventions : Les parties sont tablies sur deux territoires diffrentes (=rsidence) Le transport des biens vendus va dun territoire tatique un autre. Loffre/acceptation proviennent de deux Etats diffrents ou dlivrance de la chose dans un autre Etat que celui de la formation de lEtat. Le mcanisme dapplication universelle : Exemple : Les pays A et D ont ratifi la Convention tandis que B et C ne lont pas ratifi. Les litiges concernant A et B ou des litiges concernant B et C (!), qui sont ports devant un juge de lEtat A ou D vont voir lapplication de la Convention Unidroit dans tous les deux cas. Evidemment, les juges
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de lEtat B et C ne lappliquent pas. Lendroit de la saisine de la justice est trs important. 3.3 La Convention de Vienne sur les contrats de vente internationale

3.3.1 Champ dapplication directe (Art. 1.1.a) Il y a deux conditions 1) le caractre international du contrat (Art. 1.1) se basant sur la rsidence des contractants (llment dextranit) et 2) lexigence dun lien avec un Etat contractant 3.3.2 Champ dapplication indirecte (Art. 1.1.b) La Convention sapplique de faon indirecte : en principe, le contrat est soumis une loi et cest cette loi qui connat la Convention (les Etats contractants la Convention de Vienne peuvent faire une rserve lapplication de lart. 1.1.b, cf. art. 95). 3.3.3 Rle de la volont des parties (Art. 6) La volont dexclusion de la Convention (opting out) par exclusion en bloc ou par drogation de certains articles est possible. Forme de lexclusion: a) Exclusion explicite par clause du contrat qui dit expressment que la Convention nest pas applicable ou par utilisation de certains contrats-types. b) Exclusion implicite par la dsignation dune loi dun Etat qui na pas ratifi la Convention de Vienne. c) Drogation implicite par adoption dune clause contraire la disposition de la Convention de Vienne. 3.3.4 La volont de dsignation de la Convention de Vienne Le choix libre de la Convention de Vienne nest pas prvu (mais pratiquement possible en incluant les dispositions de la convention dans le contrat en tant que clauses contractuelles sans force conventionnelle). On ne peut choisir la Convention de Vienne travers le choix dune loi nationale (Art. 1.1.b). Dans la libert contractuelle des parties, il est possible de faire rfrence la Convention dans le contrat lui-mme. Mais il y a une diffrence entre lapplication obligatoire ou par dsignation libre. La dsignation na pas la mme force (elle a la force dune stipulation contractuelle) comme si elle est applicable comme texte conventionnel. 3.4 Les limites de lunification par des conventions internationales

Il y a trois types de limites une Convention internationale de ce type : a) (Art. 2) La Convention de Vienne est limite certains contrats de vente. Par exemple, elle exclue les ventes auprs des consommateurs et sapplique uniquement entre les oprateurs du commerce international.
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b) (Art. 4 et 5) Exclusion de certaines questions. Elle ne sapplique pas la validit du contrat, son usage, ses effets sur la proprit et responsabilit du vendeur pour dcs ou lsions corporelles causes. c) (Art. 7) Linterprtation est faite par des juges nationaux et des arbitres. Il ny a pas de juge unificateur, ainsi, les interprtations varient. La dsignation dun interprte conventionnel pourrait rsoudre ce problme mais nexiste pas dans ce cas. Il faut tenir compte du caractre international. Il ne sagit pas dun texte national. Linterprtation non-uniforme, caus par la mconnaissance des jugements rendus et par les droits nationaux ou constitutionnels rend ncessaire de promouvoir luniformit de son application. 3.5 La LEX MERCATORIA LE DROIT TRANSNATIONAL

3.5.1 La notion de la Lex Mercatoria Avec lapparition du droit uniforme travers les conventions internationales, on voit un monopole de fait du droit tatique ou intertatique. Est-ce que les contrats peuvent chapper tous les deux sources ? Dans le domaine des contrats entre Etats et personnes prives internationales - contrat dit contrats dEtat - il y a une tentative pour une catgorie nouvelle. Une autre catgorie est constitue par les contrats ordinaires du commerce international entre les oprateurs ou professionnels du commerce international. Les marchands avaient lhabitude pendant le Moyen-ge de se runir dans des grandes foires et ils se trouvaient dtachs du droit existant mais soumis une loi spciale, la lex mercatoria . Elle tait abandonne avec la cration et fortification de lEtat moderne. Ainsi, elle est pratiquement disparue. Louvrage de Paul Reuter montre le droit international classique comme juxtaposition dEtats souverains, distinguant entre le droit international public et le droit national, et le droit international priv rglant les conflits de loi. Une troisime catgorie sest produite avec lapparition du transnational pendant les annes 60 en voyant les oprateurs internationaux saffranchissant du droit national. Il sest cr un espace financier transnational en dehors des droits tatiques. Les Etats ont cds aux oprateurs et lespace transnational sest cr (cf. Franois Rigot droit international public et priv ). Les activits concernes sont dabord de types financires et mis en uvre par les groupes transnationaux de socits. La nature de ces rgles nouvelles se rfre la lex mercatoria qui est resurgie aprs la deuxime guerre mondiale. Cf. Auteurs : Schmitthof (GB) et Goldman (F) A partir des annes 60, certaines oprations ont chapp aux conventions internationales et aux droits nationaux en crant la lex mercatoria ou le droit transnational . La condition de lmergence de la lex mercatoria est lexpansion norme du commerce international en crant une socit des marchands relativement homogne avec son propre juge (cest--dire larbitrage commercial en dehors du cadre national). 3.5.2 Les lments de la lex mercatoria les usages et les principes A. Les usages du commerce international La lex mercatoria est le droit spontan dvelopp partir des usages et coutumes. Chronologiquement et rationnellement, les usages et coutumes sont la base de la lex mercatoria.
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Dfinition :

Lusage est une rgle non-crite cre par les comportements des oprateurs dans leurs relations conomiques internationales qui a acquis progressivement par sa gnralisation dans le temps et dans lespace, des formes de vritable prescription qui sappliquent sans que les intresss doivent sy rfrer ds lors quils ny ont pas clairement drog.

Art. 9.1, Convention de Vienne (version bilatrale) : Les parties sont lies par les usages auxquels elles ont consenti et par les habitudes qui se sont tablies entre elles. Art. 9.2, Convention de Vienne (version gnrale) : Sauf Convention contraire des parties, celles-ci sont rputes stre tacitement rfres dans le contrat et pour sa formation tout usage dont elles avaient connaissance ou auraient d avoir connaissance et qui, dans le commerce international, est largement connu et rgulirement observ par les parties des contrats de mme type dans la branche commerciale considre. Les articles 9.1 et 9.2 se compltent. Les usages sont codifis dans deux domaines : 1) Les INCOTERMS (International commercial terms) pour le transport maritime n de la pratique synthtise au niveau international (venant du droit national) par la CCI (Chambre du commerce international) 2) Concernant les rgles et usances du crdit documentaire, venant de la pratique aujourdhui document par la CCI. B. Les principes transnationaux du commerce international Les principes gnraux du droit ne reposent pas sur le comportement mais sur le travail du juge ou de larbitre qui doit dgager un certain principe. Cest le juge ou larbitre qui est en centre et qui en a besoin. Dans un nombre de cas significatif, les arbitres ne se sont pas rfrs aux dispositions dune loi nationale. 1) Les parties avaient indiqu leur volont que le contrat ne soit pas rgis par une loi nationale. 2) Le contrat ne comportait aucune clause dsignant une loi applicable, la libert des arbitres a fait appliquer dautres rgles quune loi nationale. Les principes gnraux donnent satisfaction une neutralit culturelle . Si les parties font rfrence des principes spcifiques, larbitre doit y rendre compte. Exemple : Le contrat Eurotunnel . A la base, il y a un trait international mais confiant lexcution des concessionnaires privs. Il y avait des contrats Etat-concessionnaires se rfrant aux principes communs du droit franais et anglais. En cas dabsence des principes communs, larbitre appliquerait les principes du droit international commun dj constat et appliqu par dautres arbitres. 3.5.3 Les principes Unidroit Cest un ensemble de principes labors au sein de lorganisation international Unidroit constitu non par des dlgus des Etats mais par des juristes
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(universitaires, fonctionnaires et magistrats). Il y a absence de reprsentants des pratiquants du monde des affaires. Cf. Bruno Petit, Le droit international priv le droit des savants A. La nature des principes Unidroit Pour les principes Unidroit, il ny a pas une enveloppe formelle. Ses travaux dbouchent sur des conventions (cf. Convention sur les biens vols...). La prambule de lUnidroit nonce quil sagit des principes gnrales du droit international commercial. Lventail de lutilisation est trs large et ainsi, sa nature est difficile dfinir. Il sagit des propositions aux parties, arbitres, juges, lgislateurs nationaux etc. B. Lobjet des principes Unidroit Les principes tendent constituer un ensemble cohrent du droit des contrats. Il ny a pas de principes gnrales sans une thorie gnrale. Les principes Unidroit ne sont pas seulement des principes mais aussi des rgles . Structure Unidroit : Dispositions gnrales Formation Validit Interprtation Contenu Excution Inexcution Les lacunes sont assez nombreuses, soient expresses (= lacunes externes) comme en matire de la capacit des parties, le pouvoir de la reprsentation, limmoralit et lillicit du contrat, contrats de consommateurs, leffet sur des tiers, lobligations conditionnelles, la solidarit, cession de crance etc. C. Sources dinspiration des principes Unidroit Les principes sont attentifs de la pratique et aux besoins des oprateurs internationales. Ils sont tourns vers une synthse partir des rgles de droit prexistantes. Les auteurs se rfrent la lex mercatoria. Ainsi, il y a une institutionnalisation de la lex mercatoria. La Convention de Vienne est aussi une source dinspiration. Quelques rgles du droit national qui ont offert des solutions (aussi du droit romain, du common law, code de commerce des Etats-Unis, Canada ou de la Chine). D. Application des principes Unidroit Il y a une application par les juges nationaux des principes Unidroit. Les arbitres au sein de la CCI les appliquent aussi. Il y a deux grandes faon dapplication : Application indirecte : Si le droit applicable est la lex mercatoria, on en se rfre aux principes Unidroit pour dterminer le contenu de la lex mercatoria. Application directe : en tant que principes Unidroit de faon codifi. 3.5.4 La Lex Mercatoria comme ordre juridique Il y a trois attitudes en face de la lex mercatoria en tant quordre juridique :
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Les adversaires nient lexistence de la lex mercatoria (mme si son existence est difficile nier comme il y des sentences arbitrales qui sy rfrent). Considration de la lex mercatoria en tant que collection dune somme des rgles. La lex mercatoria est un ordre juridique, intermdiaire entre le plan national et international. On accepte le prsuppos dun pluralisme juridique (il y a du droit en dehors du droit tatique/intertatique). La lex mercatoria dpend de ces deux ordres juridiques mais jouit dune certaine autonomie. Exemples dordres juridiques autres que celle de lEtat et celle dordre intertatique: Ordre juridique transnational sportif Le droit canonique de lglise catholique romaine

4 Dispositions internationalement impratives

4.1 Notion gnrale des lois de police

Art. 7.2, Convention de Rome : Les dispositions de la prsente Convention ne pourront porter atteinte lapplication des rgles de la loi du pays du juge qui rgissent imprativement la situation quelle que soit la loi applicable au contrat. La loi de police (mandatory law, zwingendes Recht) se surajoute au contrat. Elle ne rgle pas la question de droit applicable. En cas de conflit de loi, une loi trangre peut tre choisi ce qui na pas dinfluence sur lapplication dune loi de police du pays du juge saisi. Cf. Francescakis : Il sagit des lois qui sont indispensables la sauvegarde de lorganisation conomique, politique ou sociale du pays. Lauteur tatique dune rgle juridique peut indiquer la prsence dune loi de police mais souvent cette indication nest pas donne. 4.2 Liens entre loi de police et ordre public

Une rgle dordre public ne peut tre drog par une convention prive. Les rgles tatiques qui ne sont pas dordre public, nomm suppltifs, peuvent tre drog par contrat. Les lois de police font partie de lordre public et ils sont internationalement impratif. 4.3 Lordre public international

En droit international priv, lordre public international est une institution que tous les pays connaissent. Sil y a un conflit de lois, le juge devrait appliquer une loi dont le contenu nest pas applicable dans le pays du fore, en consquence le juge va se rfrer lordre public international. Il la remplacera par une disposition de la lex fori. Exemple de rgles manant de lordre public international :
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Linterdiction de lesclavage la discrimination raciale la conception fondamentale dun Etat (peut-tre non-partag par les autres Etats comme le caractre monogamique du mariage). Les lois de police ne doivent pas, mais ils peuvent faire partie de lordre public international. Lexception dordre public international, cest la mthode des lois de police qui ne regardent pas la loi trangre. Elles cartent la rgle de conflit de lois. 4.4 Condition dapplication des lois de police

Puisque les lois de police correspondent une mthode, cest la mthode dunilatralisme. 4.4.1 Application de la loi de police du fore par le juge du fore (Art. 7.2, Convention de Rome) Conditions dapplication par le juge concernant lapplication des lois de police du fore. 1re condition : Identification de lexistence dune loi de police Exemple : cf. arrt Boll, C.I.J., 1958, revue critique. La Convention sur la tutelle des mineurs , 1902, de La Haye comporte des rgles de conflit de lois. La Sude et les Pays-Bas lont sign et ratifi. E. Boll a la nationalit nerlandaise et il est rsidant en Sude. Les juges ont appliqu la loi sudoise et non (en conformit avec la Convention) la loi nerlandaise. Est-ce que la Sude a viol la Convention ? La C.I.J. na pas condamn la Sude en lattribuant les dispositions respectifs comme loi de police. 2me condition : Dtermination du champ dapplication dans lespace de la loi de police. Limprativit dune loi va se prolonger dans lordre international. Gnralement cest un lien territorial, ou la simple prsence dune personne. 4.4.2 Application de la loi de police trangre par le juge du fore (Art. 7.1) Acceptation de lapplication dune loi de police trangre (cet article de la Convention de Rome fait objet de rserves possible). 1re condition : Identification de lexistence dune loi de police par rapport lordre juridique auquel appartient la loi de police. (Condition gale lapplication dune loi de police du fore) 2me condition : Dtermination du champ dapplication dans lespace de la loi de police. ( Est-ce que celle-ci prtend dtre applicable ? ) (Condition gale lapplication dune loi de police du fore) Il sajoute la condition dun lien troit avec la cause. 3me condition : Lopportunit mais pas lobligation de lapplication dune loi de police (Nature, objet, consquence de lapplication ou non-application dune telle loi).

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Lapplication dune loi de police trangre est un acte de collaboration spontane entre lEtat fore et lEtat avec la loi de police en cause. 4.5 Protection de la partie faible

Les travailleurs et les consommateurs sont souvent considrs comme des parties faibles. 4.5.1 Le contrat de travail Le choix de la loi applicable subsiste mais de faon limit par la disposition spciale de larticle 6, Convention de Rome. Quelle que soit le choix de la loi applicable au contrat de travail, la loi applicable ne peut pas priver le travailleur de la protection que lui assure les disposition de la loi objectivement applicable (Art. 6.2). Exemple : Choix de la loi applicable possible La protection est accorde par la loi applicable qui est objectivement applicable dfaut dune dsignation par les parties. Le lieu daccomplissement habituel du travail est dterminant ou la loi de ltablissement qui a embauch le travailleur La loi sapplique qui protge mieux le travailleur 4.5.2 Les contrats conclus par les consommateurs (Art. 5, Convention de Rome) Conditions de protection : (Art. 5.1) 1re srie de conditions au contrat lui-mme a) En prsence dun contrat avec un consommateur. ... agi pour un usage tranger son activit professionnelle . Les contrats conclus uniquement entre les consommateurs ne sont pas considrs. b) Uniquement certaines catgories de contrat prvoyant la fourniture dobjet mobilier corporel, de service ou de financement des contrats prcdents. (La Cour fdrale de lAllemagne ne considre pas le contrat de time-sharing comme un contrat de service en sens stricte.) La Convention elle-mme exclue deux catgories de contrats : Les contrats de services qui sont excut en pays autres que le pays de rsidence habituelle du consommateurs (tous les contrats conclus par les touristes). Exclusion des contrats de transport (personne ou bien) sauf une prestation combine (p. ex. logement et transport). (Art. 5.2) 2me srie de conditions lapplication des lois protgeant le consommateur. La Convention de Rome sapplique si ... a) la conclusion du contrat a t prcde dans le pays du consommateur dune proposition spcialement faite ou dune publicit, et si le consommateur a accompli dans son propre pays les actes ncessaires la conclusion du contrat. b) le cocontractant du consommateur a reu la commande dans le pays de la rsidence du consommateur. c) le contrat est une vente de marchandise et que le consommateur se soit rendu de ce pays dans un pays tranger et y ait pass la
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commande, la condition que le voyage ait t organis par le vendeur dans le but dinciter le consommateur conclure une vente (prestation combine). Rsum de la modification de la rgle gnrale de conflit de lois : a) A dfaut dune dsignation de la loi applicable par le contrat, alors, cest la loi du pays du consommateur (sa rsidence habituelle) qui sapplique. b) Le contrat dsignant la loi applicable ne peut priver le consommateur de la protection des lois de police de son pays de rsidence habituelle (sauf exceptions).

5 Problmes communs lensemble des contrats internationaux

5.1 Formation du contrat international priv

5.1.1 Rgle de conflit de lois en cas de question de la validit ou de lexistence du contrat Solution de principe : (Art. 8.1 Convention de Rome) Si une des deux parties contractantes, relevant des lois diffrentes, conteste lexistence ou la validit dun contrat, cest la loi qui serait applicable en cas de conclusion du contrat en vertu de laquelle est jug lexistence et la validit du contrat. La conclusion que le contrat nexiste pas est possible ! La clause dsignant la la loi applicable est indpendante de lexistence du contrat. La clause darbitrage est indpendante de la validit du contrat. Cas particuliers : (Art. 8.2) Cest la loi de la partie qui conteste son consentement au contrat qui est applicable sil rsulte des circonstances quil ne serait pas raisonnable de dterminer leffet du comportement de cette partie daprs la loi prvue au paragraphe prcdent. Cet article peut tre invoqu uniquement par la partie protge (contestant son consentement). 5.1.2 Solution de la Convention de Vienne et principes Unidroit A. Conditions de la formation du contrat Le contrat se forme par un accord des parties (Art. 3.2, principes Unidroit). Laccord des parties est suffisant et il ny a pas dexigences supplmentaires. Conclusion du contrat se fait travers lacceptation dune offre soit en forme dclaratoire ou par comportement de lautre partie. Lacceptation est un acte unilatral. B. Consistance de loffre (Art. 14, Convention de Vienne et art. 2.2, principes Unidroit) Pour la consistance de loffre, il y a deux conditions : - que loffre soit suffisamment prcise (on prsumant que lacceptation de loffre ne donne aucune indication sur le contenu du contrat).
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que loffre indique la volont de son auteur dtre li en cas dacceptation par son destinataire.

Ne pas considr comme offre est une proposition adresse des personnes indtermines. Dans ce dernier cas, il sagit seulement dune invitation loffre C. Prise deffet de loffre Une offre prend effet ds quelle est parvenue son destinataire (cf. art. 15.1, Convention de Vienne et principes Unidroit, art. 1.9.3) D. Caractres de loffre (Cf. art. 15.2 et 16, Convention de Vienne et Art. 2.3.2, principes Unidroit) Loffre prsente trois caractres : 1) (Art. 15.2, Convention de Vienne) Loffre est rtractable ; lauteur peut rtracter (retirer) loffre si elle nest pas encore parvenue au destinataire (videmment, une offre orale nest pas rtractable). 2) (Art. 16, Convention de Vienne) Loffre est rvocable ; elle vise une offre dj parvenue au destinataire et elle a dj pris effet (cf. art. 16, Convention de Vienne et Art. 2.4, principes Unidroit). Le principe cest que loffre est rvocable si la rvocation est faite avant que le destinataire a mis son acceptation. Irrvocabilit (cf. Art. 16.2, Convention de Vienne) : - Loffre indique elle-mme quelle est irrvocable - Le destinataire a considr raisonnable lirrvocabilit et il a agit en consquence. 3) Loffre est temporaire/concept de caducit. Loffre est caduque o na plus deffet 1) avec le rejet de loffre et (art. 17, Convention de Vienne) o 2) avec lexpiration du dlai defficacit de loffre. E. Lacceptation de loffre Le destinataire de loffre en acquiescant, il marque la rencontre des deux consentements crant les deux accords et ainsi la conclusion du contrat. Lacquiescement est un acte juridique unilatral. E.1) Formes de lacceptation (Art. 18.1, Convention de Vienne et art. 2.6, principes Unidroit) a) Dclaration du destinataire b) Acquiescement donn par comportement, qui souvent tient lexcution du contrat. Exemples : Paiement, dbut des travaux, etc. c) Le silence et linaction ne peuvent pas valoir comme acceptation (art. 18.2, Convention de Vienne) sauf en cas a) de la volont des parties de consentir par silence dans leur relations frquentes (usage bilatral) et b) des usages dune certaine branche du commerce international qui pourraient prvoir un autre rglement. E.2) Effets de lacceptation de loffre (Art. 18.2, Convention de Vienne et art. 2.6, principes Unidroit) Leffet substantiel est fait par lacceptation. Il y a une distinction selon la forme de lacceptation.
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a) Lacceptation par dclaration prend effet au moment o elle parvient lauteur de loffre. b) Lacceptation par comportement doit tre doubl avec une indication donne par le destinataire ou par un tiers (qui dmontre lacceptation). Exception : Effet avec comportement lui-mme en vertu des habitudes/pratiques tablies entre les parties (usage bilatral) ou usages. E.3) Dlai de lacceptation de loffre a) Lauteur de loffre a fix un dlai pour lacceptation (avec indication du date ou des jours) (cf. art. 2.8, principes Unidroit, calcul du dlai en cas de diffrend) b) En cas quil nexiste pas dindication dun dlai - loffre verbale exige une acceptation immdiate (sauf dans des circonstances spciales) - loffre non-verbale exige acceptation dans un dlai raisonnable compte tenu des circonstances (en fonction de la rapidit de moyen de communication) E.4) Lacceptation tardive (Art. 21, Convention de Vienne) En principe, lacceptation tardive ne produit aucun effet. Elle produit un effet sous une des conditions suivantes : a) lauteur de loffre informe sans retard le destinataire (par notification) pour dire quil accepte la commande mme quelle est tardive. b) si le retard est d uniquement au moyen de communication la situation est invers. Aprs la rception de lacceptation tardive, loffrant doit notifier sans retard quil naccepte pas lacceptation tardive. E.5) Lacceptation modifiant les termes de loffre (Art. 19, Convention de Vienne) - (art. 19.1) Lacceptation modifiant est un rejet de loffre et constitue une contreoffre - (art. 19.2) Si ces modifications naltrent pas substantiellement les termes de loffre, la modification est vue comme accepte, sauf si, sans retard, lauteur de loffre ne relve ces diffrences pour montrer son dsaccord. - (art. 19.3) (Description des lments qui altrent substantiellement les termes de loffre) - (art. 2.11, principes Unidroit) Facteurs importants concernant la dfinition de llment substantiel sont les usages et pratiques. E.6) La confirmation de lacceptation La Convention de Vienne ne dit rien sur la confirmation de lacceptation. Les principes Unidroit (art. 2.12) : La confirmation peut produire un effet (avec des lments complmentaires par rapport au contrat acquiesc par le destinataire) condition que le destinataire de la confirmation nexprime pas son dsaccord de faon immdiate. E.7) Lacceptation est rtractable (Art. 22, Convention de Vienne) Lacceptation peut tre rtracte si la rtractation parvient lauteur de loffre avant le moment o lacceptation aurait pris effet ou ce moment.

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5.1.3 Recours des contrats-types et des conditions gnrales A. Dfinition Les conditions gnrales sont des conditions prformules par une entreprise relevant dun mme secteur dactivit. Cest lentreprise qui est son auteur. Les conditions gnrales sont jointes des contrats. Les conditions particulires sont des clauses dindividualisation. Les contrats-types constituent un modle de contrat, destin tre adopt pour certains types de contrat. Ils sont souvent faits par des associations ou organisations professionnelles. Ils prennent leur valeur contractuel par incorporation dans le contrat. Clause-type (Art. 2.2.19, principes Unidroit) contient des dispositions tablies lavance pour un usage gnral et rpt et effectivement utilis sans ngociations avec lautre partie. B. Rgime juridique Les conditions gnrales et les contrats-types sont traits comme les autres clauses contractuelles. Les principes Unidroit connaissent trois rgles propos de ces clauses. a) Clause inhabituelle (art. 2.20, principes Unidroit) tenant compte du contenu, le langage utilis ou la prsentation pour dterminer sil sagit dune clause inhabituelle. Consquences : Elle est sans effet lors quelles sont dune nature telle que lautre partie ne pouvait raisonnablement attendre quelle figure dans le contrat moins quelle ny consente pas expressment. b) Conflit avec dautres clauses (art. 2.21 principes Unidroit) Exemple : Il y a un conflit entre une clause-type et une clause individuelle ou particulire. Solution : Dans un tel cas, la clause individuelle emporte sur la clause-type. c) Echange de clauses-types par les parties, il suit que... - soit que le contrat est conclu - soit que le contrat nest pas conclu Solution (donn par art. 2.22, principes Unidroit) : Le contrat est conclu sur la base des clauses particulires et galement sur la base des clauses-types qui sont communes aux parties. Ce rglement sapplique sauf si lautre partie nentend pas dtre li par un tel contrat (avant ou aprs). 5.1.4 La formation progressive du contrat international A. Les contrats relatifs la bonne marche des ngociations Il y a une longue ngociation qui peut tre encadr par des contrats... a) relatifs la dure des ngociations (par exemple fixation dun terme) b) relatifs la charge de la ralisation et du cot des travaux et des analyses pralables (par exemple le financement des tudes) c) relatifs un engagement dexclusivit pendant des ngociations (ce qui peut aller mme lencontre de la bonne foi) d) relatifs au contrat de confidentialit pour la phase des ngociations B. Contrat prparatoire ayant pour objet la formation du contrat final Il existe des : promesses de contrat (qui sont unilatral) contrats synallagmatiques (= rciproque)
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pacte de prfrence. Une personne sengage en face dune autre personne sans lui avoir propos la conclusion dun contrat spcifique ( si je vais acheter de telles poissons, je vais dabord considrer ton offre )

a) Les accords de ngociations explicites Le contrat porte sur les ngociations uniquement. Il noblige pas de conclure, sil ny pas de contrat pralable. Lexistence dun contrat pralable qui fixe une dure dtermine des ngociations. A la fin dun tel contrat, il y a ventuellement obligation de rengocier en vue dlargir sa dure. Clause de radaptation (clause de hardship) avec le but dentraner des ngociations. Elle permet une partie loccasion dune duret de demander une rengociation ou une adaptation du contrat. Quelle peut tre la sanction dans un cas du non-respect dun accord de ngociation? Evidemment pas la conclusion du contrat. Il ne peut avoir contrainte de ngocier. La seule sanction possible cela serait la condamnation de payer une certaine somme lautre partie qui est prive des ngociations. b) Les accords de ngociations implicites Acte juridique dont on ne sait pas sil reprsente le contrat ou non (comme la lettre dintention ou un accord de principe). Laccord de principe ne correspond pas au contrat. Il est vu comme obligation de ngociation mais sans vritable offre et acceptation. Ainsi, il nest pas contraignant. Un accord de principe nest pas un contrat incomplet. Il entrane une obligation contractuelle de ngocier qui doit sexcuter de bonne foi (cf. sanctions : dommages et intrt pour rparer mais de montant non-dissuasif. Il sagit dune rparation et non dune peine). Cf. 1979, Sentence arbitrale, Revue de larbitrage, Affaire Norsolor 5.2 Excution du contrat international

Cest dabord le contrat lui-mme quil faut tudier en regard de lexcution et ensuite la loi nationale applicable. 5.2.1 Influence du contrat sur la dtermination des obligations des parties a) Influence du contrat sur la nature et ltendu des obligations Le contrat fait natre des droits et obligations. Les parties vont prciser dans le contrat la nature de celui-ci. Cf. La classification des obligations possible en droit romain : Obligation de donner (transfrer un bien) Obligation dabstention ( de ne pas faire quelque chose) Obligation de faire quelque chose b) Linfluence du contrat sur les mesures temporelles de lobligation Les clauses temporelles peuvent prvoir : Lentre en vigueur du contrat. La dtermination de livraison un certain moment. Dbut et fin de phases dexcution du contrat.

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c) Mesure juridique de lobligation (de moyen ou de rsultat) Les obligations assumes peuvent connatre une lintensit diffrente. Lintensit de lobligation varie entre une obligation de rsultat et une obligation de moyen. (Art. 4.5, principes Unidroit) Lobligation de rsultat, cest que le dbiteur est tenue de fournir un rsultat promis. Comment identifier lobligation de rsultat ? En absence de dispositions contraires, toute obligation est vue comme obligation de rsultat. Le critre de distinction (selon lart. 5.5, principes Unidroit) cest la manire comment le contrat prvoit une obligation. Une partie sengage non pas fournir de faon inconditionnelle le rsultat escompt mais elle sengage mettre en uvre les moyens adquats pour parvenir un certain rsultat. Exemple : Le mdecin nest tenu que dune obligation de moyen (dans ce cas le traitement) et non de la gurison du patient. Formules utilises pour indiquer une obligation de moyens : - due diligence ou best efforts - rfrence aux normes/rgles professionnels qui donnent des indications dobligation de moyen Lintensit de lobligation de moyen est beaucoup moins forte que celle du rsultat. Le rsultat est certainement vis mais il ny a pas dobligation. Le concept de faute retrouve sa place. 5.2.2 Les rgles applicable lexcution du contrat Les rgles applicable lexcution du contrat se trouvent dans le contrat lui-mme, dans les rgles nationales, internationales et transnationales (comme la lex mercatoria). Comme rgles internationales, on considra la Convention de Vienne et les principes Unidroit. A. Rgles gnrales concernant les obligations issues du contrat Les contractants peuvent se donner des rgles, p. ex. dans une prambule du contrat en matire de lexcution des obligations contractuelles. a) Rgles sur la nature des obligations issues du contrat La Convention de Vienne est muet sur ce sujet, car elle sapplique uniquement au contrat de vente. Les principes Unidroit donnent des rgles gnrales (art. 5.6) : Rgle gnrale sur la dtermination de la qualit des prestations. Cest une qualit raisonnable ou lgard de la moyenne. (art. 5.3) Il y a un devoir de collaboration comme principe (art. 5.1) Les obligations contractuelles des parties sont expresses ou implicites . (art. 5.2) 4 critres pour dgager les obligations implicites : nature et but du contrat en fonction des pratiques tablies et des usages. La bonne foi De ce qui est raisonnable Lobligation de moyen : Lobligation de rsultat :

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b) Rgles gnrales sur linterprtation des obligations issues du contrat La Convention de Vienne ne rgle pas les questions dinterprtation. Les principes Unidroit (art. 4.1 et 4.3) donne un Principe gnral dinterprtation : Linterprtation se fait selon la commune interprtation des parties. Deux coles: - la volont des parties (aussi la volont implicite) - scurit juridique, donner un sens juridique A dfaut de toute possibilit de percer cette intention, il faut se rfrer linterprtation du contrat que donnerait une personne raisonnable place dans la mme situation. Linterprtation doit tenir compte des circonstances pertinents de lespce (art. 4.3 principes Unidroit). Circonstances pertinents (selon lart. 4.3 principes Unidroit) : Reposant sur le comportement des parties. Il faut considrer les ngociations, les pratiques tablies entre les parties, ou le comportement postrieur la conclusion des parties. La nature et le but du contrat, le sens qui est gnralement attribu au contrat dans la branche considre selon les usages. B. Rgles spciales sur linterprtation des obligations issues du contrat La rgle de la cohrence et de linterprtation utile. Linterprtation est faite en vue de lensemble du contrat. La rgle contra preferentum ; une clause doit sinterprter contre celui qui a stipul la clause. (art. 4.7 principes Unidroit) Tenir compte des divergences linguistiques. Il faut donner prfrence la version dorigine. (art. 4.8 principes Unidroit) Omission ; si le contrat ne contient pas une clause indispensable lconomie du contrat et son absence ne peut sexpliquer que par une omission, alors larbitre ou le juge peuvent y suppler. Exemples de situation : Contrat dterminant un intrt en cas de retard. Le taux dintrt nest pas indiqu. Pour le fonctionnement du contrat, cest une clause indispensable. Un agent commercial est le dbiteur dune obligation de non-concurrence. Dans le contrat les pays de non-concurrence ne sont pas indiqus. Larbitre peut y suppler. C. Interprtation des indications et comportement des parties Rgles donnes par les principes Unidroit et la Convention de Vienne (art. 8) 1re rgle : Les indications/comportements dune partie doivent tre interprt selon lintention de celle-ci lorsque lautre partie a connu ou ne pouvait ignorer cette intention (rgle provenant de la loi allemande nomme lhorizon du destinataire). 2me rgle : Si la 1re rgle nest pas applicable, les indications doivent tre interprtes selon le sens qui est attribu par une personne raisonnable qui est de mme qualit que lautre partie 5.2.3 Rgles sur la dtermination du contenu des obligations contractuelles dexcution A. Date de lexcution Cf. Art. 6.1.1 et 6.1.2, principes Unidroit et art. 33, Convention de Vienne 1re rgle : Le date fix dans le contrat
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2me rgle : Fixation dune priode de temps par le contrat. Alors, celui qui doit excuter peut choisir le date, sauf si lautre partie peut le choisir. 3me rgle : Ni date ni fixation par le contrat, lexcution doit se faire dans un dlai raisonnable. La Convention de Vienne fixe une rgle par rapport au paiement, le contrat le dtermine. En absence (art. 58) dune telle clause, le prix sera exigible de la date de mise disposition de marchandise ou des documents par rapport la marchandise. Excution anticipe : (art. 52, Convention de Vienne) Pleine libert de lacheteur daccepter ou de refuser lexcution anticipe (refus motiv exig). B. Lieu de lexcution Cf. art. 6.1.6, principes Unidroit et art. 31 et 31 de la Convention de Vienne 1re rgle : Cest le lieu prvu par le contrat 2me rgle : En labsence dune telle clause selon quil sagit : de lobligation de payer une somme dargent, la dette est portable au lieu dtablissement du crancier (obligation de rsultat !) en dehors des obligations de payer une somme dargent, le lieu dexcution cest le lieu dtablissement du dbiteur au moment de conclusion du contrat (la dette est qurable). (art. 31, Convention de Vienne) : Cest le lieu o se trouve le premier transporteur sinon ltablissement du dbiteur. C. La substance de lobligation excuter - le prix 1re rgle : Le prix est fix par les parties. Les principes Unidroit constatent : Le prix peut tre chang/remis en question. 2me rgle : En absence de fixation de prix dans le contrat : - Tout contrat doit avoir un objet possible et licite (les lois nationales sont diffrentes sur ce sujet) - Le prix ne doit pas tre indiqu (les lois nationales sont diffrentes sur ce sujet et il y a des familles diffrentes de droit en Europe) Art. 55, Convention de Vienne et art. 5.7, Unidroit : - Un contrat peut tre conclu sans indication de prix - Le prix sera dtermin par les parties a posteriori sur la base dun prix habituellement pratiqu dans les mmes circonstances et dans la mme branche. Les principes Unidroit parlent dun prix raisonnable. Cf. Affaire Norsolor. Tout dpend des circonstances spcifiques. D. Les obligations du vendeur dans la vente internationale de marchandise Cf. Art. 30 Convention de Vienne : 3 obligations expliques dans a), b) et c) a) Obligation de livraison des marchandises et de remise des documents Comment livrer les marchandises, cest li au transport lui-mme. - Une obligation didentification des marchandises - Un emballage et conditionnement soit conforme au contrat - Obligation de passer un contrat avec un transporteur si cela est prvu par le contrat, avec un moyen de transport appropri. En gnral, ces questions sont rgles par les INCOTERMS (International Commercial Terms) qui fonctionnent comme un contrat-type.
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b) Obligation de livrer les marchandises conformes conformit matrielle (Art. 35.1) La Convention de Vienne demande une conformit matrielle, cest--dire une correspondance aux stipulations du contrat par rapport aux lments suivants : - Quantit - Qualit - Type - Emballage et/ou conditionnement (Art. 35.2.a) La Convention de Vienne stipule : A moins que les parties nen soient convenues autrement, les marchandises ne sont conformes au contrat que si elles sont propres aux usages auxquels serviraient habituellement des marchandises du mme type. c) Obligation de livrer les marchandises conformes conformit juridique La conformit juridique exige quil nexiste pas de titres dun tiers sur la mme marchandise. Il sagit dune question de clause de proprit du contrat. Les marchandises ne puissent pas tre rclams par un tiers reposant sur une proprit intellectuelle. 5.3 Inexcution du contrat international

Tout manquement dune des parties une quelconque disposition du contrat est vu comme inexcution du contrat (excution dfectueuse ou tardive inclue). 5.3.1 Observation gnrale sur les remdes de la Convention de Vienne A. Remdes non-judiciaires privilgis La Convention offre un certain nombre de moyens sans recours un juge/arbitre. En fonction de la situation, une partie choisi un certain moyen. B. Rle de lanticipation dune mauvaise excution La Convention donne un rle lanticipation sur une mauvaise excution du contrat. Il ne faut pas attendre dtre victime pour prendre des mesures par anticipation dune inexcution. - Utilisation du mcanisme de lexception dinexcution prventif. Cest la permission de suspens dune excution. - Possibilit de faculter un contrat comme rsolu C. Obligations relatives aux marchandises Contrat de coopration/collaboration des parties (ce sont des catgories de contrats spcifiques). Exemple (art. 85 Convention de Vienne) : 1) Lacheteur tarde prendre la marchandise livre ou payer le prix. Il y a obligation de mesure raisonnable par le vendeur pour assurer la conservation de la marchandise (aux comptes de lautre partie) 2) Lacheteur a reu la marchandise mais ils ne lui convient pas. Il veut rsoudre le contrat. Il y a lobligation de mesure raisonnable (au compte du vendeur) 3) (art. 87 et 88 Convention de Vienne) Une partie dtenant les marchandises pour le compte de lautre partie a le droit de les
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dposer auprs dun tiers au frais de lautre partie. Aprs une notification lautre, le dtenteur peut les vendre (dans certains circonstances on a lobligation de les vendre). Les entres de la vente doivent tre pay lautre partie aprs dduction faite des frais de dtention. 5.3.2 Excution en nature A. Dfaut de la livraison Avec une absence totale de livraison, la livraison un mauvais lieu (que celui prvu par le contrat) ou livraison en retard, on assiste un dfaut de la livraison. Lacheteur (ne voulant pas rsoudre le contrat) peut demander lexcution du contrat en nature avec un dlai supplmentaire dune dure raisonnable. B. Dfaut de conformit des marchandises B.1) Conditions pralables : 1) (Art. 38, Convention de Vienne) Lacheteur a lobligation dexamen de la marchandise dans un dlai aussi bref que possible en vue des circonstances. Lexamen de la marchandise peut tre fait par un tiers. 2) Dnonciation du vice auprs du vendeur dans un dlai : a) (Art. 39.1, Convention de Vienne) dlai raisonnable partir du moment du constat. Pendant ce dlai, lacheteur doit notifier la dnonciation du vice. b) (Art. 39.2, Convention de Vienne) dlai de 2 ans. Cest un dlai de forclusion (indiquant un dlai maximal) pour laction en justice (dlai de procdure) au-del duquel une action de justice est exclue. Il y a prolongement si le vendeur a connu le vice en avant ou sil existe des garanties contractuelles consentie par lautre partie. B.2) Remise en tat ou rparation (Art. 75) Obtention des marchandises de remplacement ou lacheteur a fait un achat de remplacement auprs dun tiers cause du temps. Conditions : a) Uniquement possible si le dfaut de conformit a la nature dune contravention essentielle au contrat b) Le vendeur ait t averti par lacheteur que celui-ci entendait obtenir une marchandise de remplacement, soit lors de la dnonciation du vice soit dans un dlai raisonnable aprs cette dnonciation. 5.3.3 Rsolution du contrat Une partie dcide de mettre fin au contrat cause de linexcution du contrat. La rsolution est possible pour les parties sans procdure de justice. A. Cause de la rsolution 1er cas : Accordement dun dlai supplmentaire qui na pas non plus t respect. Mme si le prjudice tait mineur, cette rgle sapplique. 2me cas : Linexcution a la nature dune contravention essentielle au contrat.

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Caractristiques dune contravention essentielle (cf. art. 25, Convention de Vienne) : a) Lampleur du prjudice. Dommage dune certaine gravit. Si une partie est prive substantiellement dont il aurait droit selon le contrat (cf. prix, quantit, type, conformit etc.). b) Condition ngative de la prvisibilit. Il ny a de contravention essentielle que si la partie dfaillante tait apte se rendre compte de la gravit des consquences de son acte pour lautre partie. B. Mise en uvre de la rsolution (Art. 39.1, Convention de Vienne) Dclaration unilatrale (notification) de la volont de rsolution. Il faut le faire dans un dlai raisonnable. Dans le cas de linexcution, il ny a pas de dlai respecter. C. Effets de la rsolution Leffet de la rsolution se constitue dans lanantissement du contrat avec effet rtroactif. Attention : La rsolution ne correspond pas une nullit qui va contre les conditions de formation du contrat. Avec la rsolution du contrat, plus aucune prestation est de. La rsolution du contrat donne lieu au remboursement du prix ou de rexpdier la marchandise. 5.3.4 Dommages et intrts Les dommages et intrts peuvent tre utiliss soit comme remde unique soit comme remde cumulant avec un autre remde. A. Conditions et valuation des dommages et intrts En raison de linexcution du contrat, une des parties a subi un prjudice. Elments constitutifs des dommages (cf. art. 74, Convention de Vienne): a) Rparation du dommage subi en raison de linexcution. Cest un substitut linexcution. Le dbiteur manquant doit rparer la perte subie et le gain manqu. b) Dpenses et frais supplmentaires caus par linexcution. Exemple : Service dun tiers comme remplacement. B. Causes dexonration (cf. art. 79, Convention de Vienne) Il ny aura pas de dommages ou intrts lorsque la partie lse est elle-mme responsable pour linexcution du contrat. 1. Force majeure : Envisag par le droit applicable dun Etat, des instruments internationales ou la lex mercatoria. Souvent le contrat comporte une clause de force majeure qui ensuite substitue des dfinitions de la force majeure de la loi applicable. Llment de la force majeure doit tre notifi lautre partie. Leffet de la notification, cest la suspension de la responsabilit des parties et ventuellement la rsolution du contrat. 2. Clauses limitatives de la responsabilit. Clause exonoratoire de responsabilit dans le contrat. Les clauses limitant la responsabilit plafonnent la responsabilit des parties.

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