Que signifie lex mercatoria ?

La lex mercatoria désigne l’ensemble des règles ut ilisées dans les relat ions

commerciales internat ionales. Plus précisément, la lex mercatoria comporte des

règles générales propres régissant les contrats de commerce internat ional. On

peut également l’appeler droit des marchands ou droit des prat iciens.

Ainsi, les règles professionnelles propres, les usages et les mêmes principes

historiques ainsi que les décisions relat ives aux relat ions entre commerçants font

tous partie de la lex mercatoria.

La lex mercatoria est sujette à de nombreuses crit iques, notamment à cause de

son imprécision et de son imperfect ion.

LES CARACTÉRISTIQUES DE LA LEX
MERCATORIA : DÉFINITION
La lex mercatoria qui régit l’ensemble des règles relat ives aux relat ions

commerciales à l’échelle internat ionale présente un certain nombre de

caractérist iques propres qui la dist inguent des autres règles de droit :
  La lex mercatoria est composée de règles générales propres. Elle s’applique

de manière autonome, car elle ne fait référence à aucun droit déterminé. Cela

signifie qu’elle ne relève pas du droit positif pur et n’est pas imposée par

l’État ni par les conventions internationales ;

 Elle est composée d’usages et de principes reconnus, approuvés et respectés

dans les relations commerciales ;

 La lex mercatoria est un droit complémentaire, visant à compléter les règles

relatives au commerce et les accords entre commerçants. Elle sert de guide

d’interprétation de l’intention des parties ;

 Elle est issue de la pratique et son contenu est basé sur un grand nombre de

règles historiques ;

 La lex mercatoria s’applique selon l’intention des parties qui veulent y

soumettre leur contrat ou non.

À QUOI SERT LA LEX MERCATORIA ?
La lex mercatoria étant conçue par la pratique, elle const itue un moyen de

règlement des lit iges relat ifs au commerce internat ional. Parfois, il n’y a pas lieu

de se référer aux disposit ions état iques dans ces types de conflit s. D’ailleurs, elle

sert à interpréter ou compléter d’autres instruments de droit et peut servir de

modèle aux législateurs nat ionaux.

Ainsi, les parties peuvent soumettre leur différend à un arbitre. Ce dernier peut

décider de régler le lit ige selon les usages du commerce internat ional, s’il est ime

que la lex mercatoria serait le droit le plus approprié pour résoudre le lit ige, à

l’exclusion de toute loi état ique.

De ce fait, un arbitre ut ilisant des règles de commerce internat ional dégagées par

la prat ique et sanct ionnées par les jurisprudences nationale s, statue en droit

conformément à son obligat ion contenue dans l’acte de mission. Ainsi, il

n’appart ient pas à la Cour d’appel de contrôler les condit ions dans lesqu elles

l’arbitre détermine et met en œuvre la règle de droit retenue.

LES SOURCES DE LA LEX MERCATORIA
La lex mercatoria est utilisée en droit du commerce internat ional. Toutefois, il

peut arriver que son contenu diffère selon le pays où elle est appliquée, ou selon

les pays d’origine des sociétés impliquées dans un accord internat ional.

La lex mercatoria est issue de deux sources principales :

 Les sources nationales ;

 Les sources internationales d’origine étatique.

Il faut noter que même si la lex mercatoria tire sa source des droits nationaux,

elle reste autonome et n’a pas à se soumettre à ces règles.

L’APPLICATION DE LA LEX MERCATORIA
L’applicat ion de la lex mercatoria repose sur le consentement implicite des

parties au contrat à s’y soumettre.

La lex mercatoria ne contredit jamais les règles juridiques et les lois en

vigueur. Au contraire, elle sert de complément, car elle ajoute parfois des règles

ou contraintes supplémentaires aux part ies contractantes.

Le consentement respect if des part ies fonde la légit imité de la lex mercatoria. En

plus d’être soumises aux règles étatiques imposées dans leurs pays, elles sont
également tenues d’appliquer les règles supplémentaires impliquées par la lex

mercatoria.
LA VALEUR DE LA LEX MERCATORIA :
DÉFINITION
La lex mercatoria peut comporter des règles impérat ives ou supplét ives. En

mat ière de commerce int ernat ional, le principe est la loi d’autonomie c’est -à-dire

le libre choix de la loi applicable par les parties. Toutefois, il peut exister des

usages impérat ifs dont sa violat ion est sanctionnée. C’est le cas des disposit ifs

relat ifs aux crédit s documentaires comportant un noyau dur impérat if.

En mat ière de commerce électronique et d’internet, il est arrivé que la

jurisprudence ait fait usage de la prat ique, en attribuant la marque à la société

ayant formulé la demande en premier, face à une autre société qui avait le même

nom de marque (TGI de Paris, 23 mars 1999, Affaire Alice). Ainsi, la règle du

« premier arrivé premier servi » s’est vu reconnaître une force obligatoire par le

juge.

Note : Pour vous donner u n peu plus d’explicat ion sur la force obligatoire des

contrats, consultez notre fiche de cours sur l’art icle 1103 du Code civil. Cliquez

sur le lien pour accéder à la page !

LES CRITIQUES SUR LA LEX MERCATORIA
La valeur et l’ut ilité de la lex mercatoria ont souvent fait l’objet de certaines

crit iques notamment à cause :

 De son imprécision : Il est difficile d’identifier et de connaître le contenu de

la lex mercatoria, pouvant être source d’insécurité pour les parties ;

  De son imperfection : Elle est dépourvue de moyens coercitifs et de

dispositifs efficaces comme ceux des États ;

 Du fait qu’elle ne constitue pas un ordre juridique: Il existe une diversité

des usages du commerce, ce qui implique l’impossibilité de créer une réelle

communauté des marchands homogène ;

 Du fait que certains ordres juridiques étatiques ne reconnaissent pas la lex

mercatoria ;

 D’une application fondée sur l’intention des parties : L’interprétation de la

lex mercatoria peut être mal faite, entraînant une application contraire à ce

qu’elle représente en réalité.

LE CONTENU DE LA LEX MERCATORIA :
DÉFINITION
La lex mercatoria est composée de règles matérielles et peut ainsi comporter :

 Des usages commerciaux internationaux ;

 Des codifications ;

 Des principes transnationaux ;

 La jurisprudence arbitrale internationale.

Les usages du commerce international

Les part ies sont liées par les habitudes et les usages qui se sont établis entre

elles. Les usages entre les part ies ont donc une force obligatoire à leur égard.

La charge de la preuve (voir : article 1353 C. civ.) de leur existence incombe à

la part ie qui s’en prévaut.

Les codifications

La CCI, l’UNIDROIT ou encore la CNUCED ont joué un rôle important dans la

codificat ion de la lex mercatoria. Ils sont à l’origine ou ont enrichi la lex

mercatoria : Les Incoterms (Internat ional Commercial Terms), les règles et

usances uniformes, les « principes » sur les contrats du commerce internat ional,

etc.

Les principes commerciaux transnationaux

Ils sont apparus très récemment avec le développement de l’arbitrage

internat ional. Voici des exemples de principes commerciaux transnat ionaux :

 La pacta sunt servanda ;

 Le principe d’imprévision ;

 Le principe de bonne foi ;

 La force majeure (la définition ici);

 L’interdiction de se contredire au détriment d’autrui, etc.

La jurisprudence arbitrale internationale

La jurisprudence arbitrale a permis l’évolution du droit posit if en mat ière de

commerce internat ional.

En effet, elle joue un rôle d’unificateur et les sentences arbitrales font souvent

l’objet de publicat ions. La Chambre de commerce internat ional œuvre par

ailleurs, en mat ière de conciliat ion, d’expertise, de créat ion ou encore de

modernisat ion de textes.