Le fonds de commerce

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Dfinition : Ensemble des biens meubles quun commerant organise et

assemble pour conqurir une clientle :
- Stock et matriel non commercial
- Droit de proprit non commercial (brevet)
- Droit au bail
-

Rfrence historique : la notion de fonds de commerce est apparue au XIXme sicle.

Lexpression fonds de commerce est apparue en droit en 1938 (loi du 1 er mars 1938).

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Notion de fonds de commerce et entreprise : lentreprise est une runion de biens

et de capitaux (notion conomique). Le fonds de commerce est llment central de
lentreprise, et on ne conoit pas une entreprise sans un certain nombre de biens
permettant son exploitation. Le fonds de commerce est un lment ncessaire pour une
entreprise, mais pas suffisant.

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Notion de fonds de commerce et socit : la socit est une notion juridique. Une
socit immatricule est une personne morale. Le fonds de commerce est un ensemble
de bien. Il est donc un lment du patrimoine de la socit. Une socit peut exploiter
plusieurs fonds de commerce dont lactivit peut tre diffrente.

La composition du fonds de commerce

Certains lments sont exclus du fonds de commerce, et notamment les crances et les
dettes, ainsi que les immeubles.

1. Les lments du fonds de commerce

Selon la loi L145-1 du code du commerce, on distingue les lments corporels des valeurs
incorporelles.
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A. Les lments corporels du fonds de commerce

1) Le matriel : les machines, les quipements et les outils qui vont

servir lexploitation du fonds. Ils peuvent tre absolument essentiels et ncessaires (par
exemple dans une entreprise de travaux publics, un garage, le transport routier) ou
pratiquement inexistant (par exemple dans une entreprise de distribution, de service ou
la banque).

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2) Les marchandises (= les stocks) : Dans certains cas, ils peuvent

tre inexistants (par exemple dans la banque ou lassurance).

B. Les lments incorporels du fonds de commerce

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Larticle L145-1 du code du commerce cite :

- Lenseigne,
- Le nom commercial,
- Le droit au bail,
- La clientle,
- Lachalandage
Il faut ajouter cela :
- Les droits de proprit industrielle (brevet..)

Les autorisations administratives.

1) La clientle : dsigne les personnes qui sapprovisionnent
habituellement auprs dun fonds de commerce en raison de la comptence ou du savoirfaire du commerant.
On peut ajouter lachalandage qui est constitu de la clientle de passage. Elle est attire
par la commodit ou la proximit de ltablissement.
La clientle est llment central et essentiel du fonds de commerce. Sans clientle, un
fonds de commerce naura aucune valeur. La clientle est un lment ncessaire mais
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pas suffisant. Il faut la clientle un point de fixation (emplacement, bail commercial) et

aussi un signe de ralliement (enseigne, nom commercial).
Le fonds de commerce existe que lorsquune clientle lui est rattache. Il faut que cette
clientle runisse 2 conditions :
Il faut que la clientle soit relle : une clientle virtuelle, potentielle, hypothtique ne
peut pas tre prise en considration. Il faut donc un commencement dactivit.
Il faut que cette clientle soit personnelle lexploitant. Exemples : 1. Commerce de
dtail exploit dans lenceinte dune grande surface. 2. Caftria installe dans un champ

de courses = Cour de cassation + Assemble Plnire (runion des 6 chambres) pour

prendre la dcision du 24 avril 1970 que le client appartient lorganisateur des courses.

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Remarque : difficult concernant les franchiss : le client appartient lenseigne ou au

magasin ?
2) Le droit au bail : Cest le droit de jouissance des locaux lous au
commerant. Ce droit est particulirement tendu. Il confre au commerant un vritable
droit au renouvellement de son bail. Sinon, le commerant a droit une indemnit

dviction (qui est gale la valeur du fonds de commerce). Le bail commercial peut tre
cd un autre commerant.
3) Les lments dindividualisation du fonds de commerce
a. Le nom commercial : nom sous lequel lentreprise exerce son
activit. Ce nom est un lment du fonds de commerce et peut tre transmis avec lui.
b. Lenseigne : elle individualise la situation gographique du fonds.

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4) Les droits de proprit industrielle

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Ce sont les brevets dinvention, les marques de fabrique ou de commerce, les dossiers et
modles. Ils sont rattachs au fonds de commerce.
5) Les autorisations dexploitation

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Lexercice de nombreuses professions commerciales est subordonn loctroi

dautorisation administrative : licence, agrment (taxi, transport, restauration, dbit de
boisson, pharmacie, entreprise de spectacles).

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1 Les lments exclus du fonds de commerce

A. Lexclusion des dettes et crances : Cette exclusion rsulte dune jurisprudence

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constante :

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Les crances possdes par un commerant, mme pour cause commerciale, ne

deviennent pas ncessairement un lment du fonds de commerce.
La vente du fonds de commerce nopre pas transfert des crances lacqureur, sauf en
prsence dune clause spciale.
Ce qui est vrai pour les crances lest galement pour les dettes.

B. Lexception au principe de transfert des crances et des dettes.

a. Les exceptions lgales (imposes par la loi) : certaines crances sont tout de mme
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transfres avec le fonds de commerce :

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Droit du travail : lorsque survient une modification dans la situation juridique de

lemployeur, notamment par succession, vente, transformation du fonds.., tous les
contrats de travail en cours au jour de la modification subsistent entre le nouvel
employeur et le personnel de lentreprise (L1224-1 du code du travail).
Droit des assurances : L121-10 du code des assurances. Lassurance est transmise
lacqureur en cas dalination de la chose assure.
En matire fiscale : le CGI retient la responsabilit solidaire du cessionnaire et du
cdant pour les impts dus.
Chapitre: XII : Le fonds de commerce

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b. Exceptions conventionnelles
Les ncessits dexploitation imposent souvent la poursuite dun certain nombre de
contrats, tels le contrat dabonnement (gaz, lectricit), dapprovisionnement, de
fournitures.

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CONCLUSION : le fonds de commerce est un bien meuble incorporel compos de

biens meubles corporels et surtout de biens meubles incorporels

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APPLICATION 14
I. QUESTIONS

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1. faux (la socit oui)

2. faux : elle est insusceptible dappropriation
3. vrai : meubles corporels et incorporels. Les immeubles en sont exclus, mme lorsque le
local appartient au propritaire du fonds.

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4. faux (sauf exceptions)

5. faux : il est un bien incorporel qui comporte des biens meubles corporels et
incorporels.

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II. ETUDE DARRTS

A. Bayait / Socit des courses rouennaises

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a. Une socit de courses avait donn la concession exclusive de linstallation et de

lexploitation de buvettes sur un champ de courses. LAssemble plnire a approuv la
Cour dAppel en prcisant que le concessionnaire (Bayait) ne stait pas constitu une
clientle personnelle, distincte de celle de la socit de courses ; le public qui
frquentait les buvettes stant rendu avant tout pour assister aux courses de chevaux (si
pas de clientle pas de fonds de commerce pas de droit au bail).

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Chapitre: XII : Le fonds de commerce

b. Larrt est rendu par lAssemble plnire de la Cour de Cassation. Cette Assemble
est la formation la plus importante de la Cour. Elle est compose du 1 er Prsident et des
prsidents de chacune des 6 chambres (3 civiles, 2 correctionnelles, 1 criminelle).
LAssemble Plnire est saisie pour traiter des questions trs importantes ou pour
uniformiser le droit en cas de contradiction entre les chambres. Do limportance de
larrt du 24 avril 1970.

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c. Certains commerants (fleuristes, restaurateurs, cafetiers) exercent dans une galerie

marchande ou dans des locaux mis leur disposition par une autre entreprise (gare,
hippodrome, terrain de sports, cinma, thtre).
Dautres commerants sont des distributeurs de produits dune marque connue
(concessionnaire auto, station service).

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d. Problmatique : quelque soit les contrats qui les lient lentreprise principale, ces
commerants nont pas le droit en fin de contrat son renouvellement, mme sils
avaient investis et dvelopper la clientle.

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Certains dentre eux prtendent quils taient propritaires du fonds de commerce quils
avaient crs, et rclament le renouvellement de leur bail commercial.

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e. Dans la majorit des cas, la jurisprudence leur a refuse la qualit de propritaire du

fonds de commerce au motif quils ne possdaient pas de clientle propre (exemple des
stations de service). Mais il ne faut pas gnraliser (exemples de cas o il a t reconnu
une clientle : un fleuriste locataire dun emplacement dans le hall dun magasin
grande surface ; les clients de certaines brasseries ou restaurants rputs (gare de lEst,
Tour Eiffel).

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Ce cas illustre quil faut avoir une clientle propre pour se voir reconnatre lexistence
dun fonds de commerce et donc le renouvellement de son bail commercial.

B. Garde / DGI

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a. Un bijoutier horloger qui possdait dj un magasin Marseille en avait cr un second

dans un centre commercial Vitrolles. Il avait fond une socit dont il tait le prsident

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et laquelle il avait vendu le matriel dexploitation et les stocks du magasin

nouvellement cr.
Ladministration fiscale est alors intervenue pour dire que la cession cachait la vente dun
fonds de commerce. Le commerant, M. Garde, a refus cette interprtation car elle
aboutissait lui faire payer des droits plus importants.

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b. L 1er/09/1987, le TGI de Toulon a adopt le point de vue de ladministration et a dclar

que la cession tait celle dun fonds de commerce. Le bijoutier sest pourvu en cassation

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(le montant des droits de mutation devait tre infrieur au montant permettant de faire
appel).
c. Largument du demandeur (M. Garde) tait quun commerant qui vent un magasin
quil a cr dans un centre commercial nest pas forcment cens avoir vendu un fonds
de commerce (absence de clientle propre).

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d. La solution adopte par larrt : afin de se soustraire aux lourdes impositions

auxquelles sont soumises les cessions de fonds de commerce, celles-ci se dissimulent

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sous lapparence de vente dlments isols du fonds. Mais il faut que le vendeur soit
bien titulaire dun fonds de commerce pour rectification. Ce nest pas le cas de M. Garde :
celui-ci ne dispose pas de clientle propre.

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

(Les litiges concernant les impts directs Tribunal administratif

Les litiges concernant les impts indirects TGI)

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III. CAS P RATIQUES

Dossier 1

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1) a) Lorsque le commerant nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son
activit, son droit de jouissance des locaux est particulirement tendu. Il dispose dun
vritable droit au renouvellement, sinon il recevra une indemnit dviction. Pour les
commerants, la clientle est lie la situation du local dans lequel sexerce le
commerce. Si le bailleur peut librement ne pas renouveler le bail, le commerant perd sa

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clientle et donc son fonds de commerce. Afin de protger celui-ci, la loi a institu ce
droit au renouvellement ou dfaut une indemnit dviction : cest ce quon appelle la
proprit commerciale.
b) La proprit commerciale profite au propritaire du fonds, celui qui dispose
dune clientle propre.

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2) La Cour de Cassation a prcis que la clientle est au plan national attach la notorit
de la marque du franchiseur, mais lchelle locale, la clientle nexiste que par les

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moyens mis en uvre par le franchis. Il y a partage de la clientle entre notorit lie
la marque nationale et comptence et savoir-faire du commerant lchelle locale.

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Dossier 2

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Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Selon la loi, sont susceptibles dtre compris dans le nantissement :

- Lenseigne et le nom commercial
- Le droit au bail
- La clientle
- Le matriel
Et dfaut de dsignation expresse, le nantissement doit comprendre lenseigne et le
nom commercial, le droit au bail, la clientle et lachalandage. On constate que les
immeubles ne font pas parties de cette liste, ni les stocks. La clientle est forcment

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incluse car il est inconcevable dexclure de lassiette du nantissement llment

fondamental du fonds de commerce.

Dossier 3

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1) le droit au renouvellement du bail commercial ne peut tre invoqu que par le

propritaire du fonds de commerce (L145-8 du code de commerce)

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Le commerce doit faire lobjet dune exploitation effective au cours des 3 dernires
annes prcdents la date dexpiration du bail (sauf motifs lgitimes tels que la maladie).
Il faut que le preneur soit inscrit au RCS.

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2) le dfaut dexploitation du fonds pendant une dure de 6 mois : rien ne laisse penser
dans lnonc que la socit Dearing a eu un motif lgitime pour justifier labsence
dexploitation. Sur ce point, le refus de Cazoni est fond, car le fonds na pas t exploit
pendant 6 mois.

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Le dfaut de la qualit de commerant de M. Frdric : ce second motif est inoprant. Le

preneur nest pas M. Frdric, mais la socit Dearing. Celui-ci agit en qualit de grant
de la socit.

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

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