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LE

DROIT
D'APRES

MUSULMAN
EXPOS

LES

SOURCES

PAR M. NICOLAS Ex-vice-gouverneur de de procureur gnral du membre de la

DE TORNAUW,

la province Caspienne, conseiller actuel l'empire de Russie, Snat dirigeant de Saint-Ptersbourg, socit orientale d'Allemagne;

TRADUIT

EN FRANAIS

PAR
Professeur

M.

ESCHBACH,

de Code Napolon la Facult de droit de Strasbourg, ancien btonnier de l'Ordre des avocats, chevalier de la Lgion d'honneur.

PARIS
COTILLON, DITEUR,
Au coin

LIBRAIRE
de la rue

DU CONSEIL
23.

D'TAT

Soufflot,

1860

LE DROIT MUSULMAN.

Paris.-Imprim

par E. Thunot

et C, rue Racine,

26.

LE

DROIT
D'APRS

MUSULMAN
EXPOS

LES SOURGES
DE TORNAUW,

PAR M. NICOLAS Exvice gouverneur

de la province Caspienne, conseiller actuel de l'empire de Russie, procureur gnral du Snat dirigeant de Saint-Ptersbourg, membre de la socit orientale d'Allemagne;

TBADUIT

EN FRANAIS

PAR

M.

ESCHBACH,

Professeur de Code Napolon la Facult de droit de Strasbourg, ancien btonnier de l'Ordre des avocats, chevalier de la Lgion d'honneur.

PARIS
COTILLON, DITEUR,
Au coin

LIBRAIRE

DU

CONSEIL
23.

D'TAT,

de fa rue Soufflot,

1860

PREFACE.

Puisque j'entreprends d'exposer dans le prsent ouvrage les traits fondamentaux du droit musulman, je me regarde comme oblig envers mes lecteurs d'insister sur les circonstances qui m'ont amen faire ce travail, russe et destin la Russie. Le droit mahomtan savant en Europe, rdig primitivement en langue

a proccup depuis longtemps le monde et dans ces derniers temps, il a attir tout

l'attention des tats europens qui comptent particulirement parmi leurs sujets des sectateurs de l'islamisme, parce que ces tats ont compris combien est importante, pour l'administration des pays peupls de musulmans, la connaissance de l'lment qui forme l'essence sociaux des mahomtans. de tous les rapports Nanmoins., quelque et politiques tendue que des spcialits, la

soit en Occident, et principalement sur connaissance de l'Orient, les pays europens ne peuvent pas encore se vanter de possder un ouvrage qui prsente le droit musulman d'une manire exacte et approfondie en toutes ses parties et qui expose, sous le point de vue dogmatique et pratique, toutes les rgles sociales et juridiques particulirement issues de l'islamisme. Le savant orientaliste docteur cette lacune, lui qui, appel de l'Algrie, tait parfaitement rience sur place. Pour procder tution de la proprit territoriale Worms signale nergiquement part l'administration

prendre en position

d'en faire l'exp ses Recherches sur la constidans les pays musulmans, 1 il

PRFACE.

commena par se familiariser avec tout ce qui avait t crit en Europe sur ce sujet, puis, seulement aprs, il aborda l'tude des sources desquelles dcoule tout le droit musulman. Il acquit ainsi la conviction les plus clbres taient et dmontra clairement que les crits peu utiles et peu srs pour l'explicades sectateurs de l'islamisme. Car il fut

tion de la vie pratique dmontr que les savants d'Europe qui avaient cherch apprendre des musulmans eux-mmes la science de leur droit, avaient t induits par ceux-ci en toutes sortes d'erreurs, les prenant tche de dissimuler soigneusement aux derEuropens la connaissance de leurs lois et se retranchant D'autres rire des articulations qui vagues et quivoques. avaient voulu vrifier les sources mmes, s'taient dirigs vers des crits dont la rdaction en aphorismes crait des nigmes, pour les savants europens, mais encore pour la plus grande partie des lettrs musulmans. Que s'il arrivait l'un ou l'autre de dcouvrir des sources plus sres et plus faciles comprendre, il ne pouvait cependant s'en servir que d'une manire restreinte, car il n'en faisait pas des traductions directes et immdiates, mais il s'en faisait faire un translat exsans avoir par la bouche de savants musulmans, garanties suffisantes de leur bonne foi et de leur science. plicatif Le docteur Worms des non-seulement musulmans

donne, dans son ouvrage susrelat, d'intressants renseignements sur les difficults contre lesquelles le gouvernement franais a eu combattre en Algrie dans l'organisation des rapports avec les indignes, difficults qui se reproduiront plus ou moins partout o un tat europen dominera sur des pays habits par des musulmans. Les Franais lors de la conqute d'Alger en 1830, dit le docteur Worms, laissrent, par suite d'une politique aussi sage que juste, les indignes se rgir par leur lgislation antrieure fonde sur la religion. Comme cette lgislation tait peu' connue des >> conqurants, ceux-ci furent dans la ncessit de remettre aux mains des indignes le soin de Au lieu d'abrger l'appliquer. la dure de cette situation difficile par l'tude de la langue, des lois et des moeurs du peuple conquis, les Franais s'en

PRFACE.

sont aveuglment rapports les relations endmiques, trompeurs,

faites, touchant dissimuls et par les indignes et ont ainsi cr en Algrie un tat de choses qui

aux dclarations

rend peut-tre impossible tout progrs et toute cration du rable. Averti par la connaissance du caractre de la popula continue le docteur tion algrienne, a, en Worms,il jetant les yeux sur quelques-uns des rares manuscrits de leurs lois que les musulmans n'taient point parvenus soustraire aux conqurants, dcouvert avec surprise les nombreuses contradictions chaque pas entre les rqui se manifestaient ponses donnes par les indignes au nouveau gouvernement >> sur leur lgislation et les vritables solutions de celle-ci. Et pourtant il y avait l le vif sentiment de lgalit que le musulman tend aux choses les moins essentielles de la vie do mestique et du culte chose connue et non dnier. Ds lors il tait ncessaire, pour trouver la solution, de remonter aux dernires sources du droit musulman ; entreprise hrisse de que Muradgea d'Ohsson a dj dmontres ample ment relativement la Turquie. Les indignes de l'Algrie se font un devoir de garder le silence le plus absolu sur l'tat des rapports politiques et religieux, tels qu'ils existaient avant la et quand ils sont forcs de rompre ce silence, ils ont recours au mensonge. Il n'y a que celui qui les connat qui peut se faire une ide du peu de valeur de leurs perp tuelles protestations d'amiti et de soumission envers leurs nouLe gouvernement ne peut pas se fier srement un seul de ses nouveaux sujets; tous ils hassent les con qurants comme trangers et mcrants, quelle que soit d'ailLa religion de Mahome t est la seule qui ne demande pas de ses adeptes l'preuve du martyre : elle leur permet de postposer la profession de leur foi et toutes l'acquisition Parmi les travaux les consquences de leur croyance religieuse du bien-tre et la conservation de la vie. accomplis >> leurs leur affectation de dvouement. veaux matres. conqute, difficults

jusqu' prsent dans le domaine du droit musulman, au sujet de l'ouvrage justeje remarque, ment renomm du clbre orientaliste d'Ohsson , Muradgea

PRFACE.

Tableau gnral de l'empire ottoman, que les parties V et VI de cet ouvrage qui traitent du droit musulman, ne contiennent que relatif au droit en vides extraits du travail Multeko-el-ebhor gueur dans l'empire turc sans donner un aperu gnral sur la lgislation musulmane. L'essai de Mouradgea d'Ohsson d'abandes matires du Multekodonner la division et la distribution pour y substituer (comme il le dit la page 24 de sa prface) un systme plus clair et plus facile saisir, ne peut pas tre considr comme heureux. Car bien que quelques parties spciales du droit musulman aient entre elles une conel-ebhor nexit ncessaire, cependant les thories qu'elles contiennent ne se laissent pas commodment ramener des principes fondamentaux qui n'existent pas du tout chez les mahomtans, sans immdiatement renverser l'ordre et la suite tablis dans des ides contraires au gnie chaque matire et sans introduire de l'islamisme. Ainsi, par exemple, il a plac dans les rgles de politique et dans le Code de la guerre beaucoup de choses tels que les musulmans regardent comme des devoirs religieux, que le Zekalt, le Djehod et autres ; le chapitre de la prise de possession violente Ghesb a t report par d'Ohsson, avec les ides de l'Occident, dans le Code pnal, tandis que les musulmans n'y voient qu'un acte dont les consquences sont purement civiles. D'Ohsson a aussi tent de runir ce qui n'a qu'une apparence purement extrieure de connexit, mais qui compltement par son essence et son fondement. Ainsi, par exemple, on ne peut pas ranger la ddicace Wakf qui est le rsultat de la libre volont, avec le Zekalt qui est pour tout un impt obligatoire. Parmi les productions les plus importantes dans le domaine du droit musulman, se place incontestablement, dans ces derniers temps, le Droit musulman, par J. Pharaon et Th. Dulau (1839). Nanmoins cet ouvrage, bien que, d'aprs son titre, on dt s'attendre ce qu'il parcourrait la circonfrence entire du droit musulman, ne se rapporte qu' la secte sunnite et se restreint mme aux deux branches la malekite et la henifite. On aux auteurs d'avoir, peut aussi reprocher au lieu de musulman diffre

PRFACE.

suivi par les musulmans eux-mmes dans la difranvision de leur droit, adopt le systme de la lgislation aise, ce qui a amen un dplacement des matires qui les rend moins faciles saisir. suivre l'ordre ne possde pas non plus, pour ses sujets muL'Angleterre sulmans des Indes orientales, une codification correspondante leur caractre original et leur religion. Ce ne fut que lorsque lord Bentink devint gouverneur gnral que l'on conut le projet de faire un Code spcial anglais-indien ; mais ce travail n'est On peut considrer comme point encore achev. prface de ce Code futur l'ouvrage de Macnaghten,en 1825 : Principles and Prcdents of moohummudan law, qui, il est vrai, traite du droit de succession, mais qui cependant a principalement cet intrt particulier, que toutes les lois cites sont textuellement extraites des originaux arabes. Gans, dans son clbre trait Das Erbrecht in weltgeschichtlicher Entwickelung, s'occupe, dans le parallle des lois sur les successions, du droit musulman, tout en avouant qu'il n'a point mis profit les sources les plus importantes, parce que non-seulement il n'a pas pu se procurer les crits originaux des musulmans, mais mme quelques-uns des crits jurisconsultes les plus importants de savants en Europe (t. I, p. 178, 185). le professeur Mirza Alexander Kazem-Beg a publi Kasan en 1845, l'ouvrage du jurisconsulte henifite SadruschSchariat : Muchteser ul-wikayet. Je me suis beaucoup servi de l'introduction musulman.
1 La traduction

Enfin

mise en tte et qui contient des recherches tendues sur l'origine, le dveloppement et l'tat actuel du droit

franaise de l'ouvrage de Chalil Ibn-Ishak, par Perron, n'ayant paru qu'aprs l'achvement de mon travail, je n'ai pas t mme de la mettre profit. (Cette allgation peut tre exacte de la part de L'auteur parlant de s on trait en russe et publi dans cette langue; mais il faut admettre que les traducteurs allemands ont connu la traduction de Chalil Ibn-Ishak par M. Perron, car ils en parlent et citent cette autorit dans leur traduction, comme on le verra la note 1, chap. I, sect. 3, au titre du Rehen, contrat

PRFACE.

Un long sjour en Orient, en Perse et dans les provinces une participation de cinq ans transcaucasiques de la Russie, de la province Caspienne (aujourd'hui gou l'administration vernement n'aen qualit de vice-gouverneur, Schemacha) la vaient fourni l'occasion de connatre les moeurs, la religion, langue et en gnral la manire d'tre et d'exister de la popumusulmane. nombreux Par des efforts persvrants et l'aide sacrifices, par l'entremise j'eus le bonheur, de de

lation

quelques docteurs de la loi musulmans et d'autres personnages, d'acqurir les originaux des livres Scheri et pour la secte schiite avec l'tude de ces ouvrages et sunnite et de me familiariser en les comparant entre eux. Aprs avoir fait les extraits ncessaires de ces livres o se retrouvent la discussion et les rptitions docteurs qu'on rencontre musulmans, visions principales admises par les jurisconsultes musulmans, un ordre plus consquent et introduit dans les sous-divisions plus juridique, je songeai donner aux rsultats de mon travail la mesure rduite la vie pratique, d'une part, en ofguide dans la dcision des procs des fait, et schiites, pour lesquels ce livre a t principalement parce qu'ils sont de beaucoup les plus nombreux en Transcaufrant ce livre comme casie, et enfin parce que les ouvrages de leurs jurisconsultes ont t plus accessibles pour moi; d'autre part, parce que j'y sous l'assistance de la plus haute autorit schiite travaillai <? Je tins compte aussi des divergences existant chez les Azemites et les Schafiites, et me bornai, en ce qui concerne la secte des sunnites, signaler les nuances qui se renSchemacha. russe. Je remplis ici un devoir agrable en offrant le tribut d ma reconnaissance pour l'assistance que pendant plusieurs annes et sans interruption ont bien voulu m'accorder dans mes recherches sur le droit mucontrent
de gage, au livre Ekudot, ainsi qu' la note 1, chap. IV, sect. 3, au titre du Sukno we hibs, dans le mme livre ' Ekudot, et enfin au chap. I, sect. 1, du livre Ehkom, au titre de l'autorit souveraine.) (Note du traducteur franais.)

dans les ouvrages des plus minents et aprs avoir, tout en respectant les di-

dans la Transcaucasie

PRFACE.

sulman

: le Kazi sunnite

de Schemacha

MAHMUD-EFENDI ; l'imam

: ISHAK-EFENDI ; ABDURREHDjum'e de la ville de Schemacha MEN-EFENDI ; l'aga SEID-HUSSRIN; au Kazi schiite de Schemacha AHUND-MULIA-ALI ; AHDND-MULLA-NUR-MOHAHMED et MIRZA SULEIMAN-MULLA-MANAF-OGLI 1. les j'ai indiqu chapitre, sources dans lesquelles j'ai puis, et o j'ai pris chaque mot persan ou arabe cit dans le texte, et tous crits en caractres arabes. J'ai cherch rendre le son des mots persans et arabes, Au commencement de chaque comme on les prononce en Transcaucasie. cet ouvrage, autorits d'en faire

Mon but essentiel comme un manuel

en publiant ou guide pour les

a t,

administratives ou du moins russe tion pourrait pour

des provinces transcaucasiques d'offrir un point d'arrt que le gouvernement utiliser comme point de dpart d'une codifica-

et judiciaires de la Russie,

la matire contenue ses sujets musulmans. Cependant dans ce livre peut avoir un intrt dans un cercle encore plus tendu, mmes puisque partout et mme source. La resdcoulant lois, semblance se retrouve dans les plus petits dtails, et c'est avec raison que le docteur Worms dit dans son ouvrage cit : Tous ne sont que des fractions d'une mme les empires musulmans socit, soumise la mme loi, au mme Code administratif et et o tout est identique et commun politique jusqu'aux coutumes Je crois ds lors qu'un les moins importantes. tableau mettra de l'tat du droit des musulmans en Transcaucasie de jeter un regard sur les rapports publier une trapartout o il y en a, et cela m'a dtermin duction allemande de cet ouvrage, traduction dont se sont d'tat obligeamment chargs deux de mes amis, le conseiller Arnold ticher. de Tidebohl et le conseiller aulique Thodore de Boetperdes mahomtans rgne d'une seule o l'islamisme, ce sont les

1 Ce dernier, professeur des langues orientales l'cole de Schemacha, a reu du gouverneur du Caucase, le prince Woronzoff, en 1845, une mdaille d'or pour l'assistance qu'il m'a prte dans mon travail.

PRFACE.

Je crois sources.

devoir

encore

ajouter

quelques

mots

sur

mes

un but pratique, j'ai pris pour point de mire les rgles de droit civil. Cette partie de l'ouvrage est presque exclusivement faite sur les sources perses a t emprunte au Koran et aux et arabes. L'introduction ouvrages de savants europens. La partie dogmatique et pratique de la doctrine musulmane est faite en partie d'aprs les crits de jurisconsultes musulmans, en partie d'aprs les recherches de savants europens. Ce qui est dit dans l'introduction et sur le dogme de l'islamisme, poser les fondements et la relation n'a d'autre but que d'exintime des lois religieuses J'ai d retrancher cer-

Comme mon travail

avait surtout

et civiles de toutes les races musulmanes.

tains points des crits des jurisconsultes des diverses sectes, car ils prennent plus ou moins parti pour les doctrines de leur secte, et il m'importait d'exposer les points gnraux dgags de toute teinte de partialit. Les ouvrages de jurisconsultes profit sont les suivants : Kitobe usule din, par le mudjtehid Bagir Medjlisi ; par Ibre Bobeweih. Mohammed Djebeld'Ispahan Aga Mohammed musulmans que j'ai mis

Kitobe Scherhe-E'tekodot,

Djom'e Abbasi par Scheich Beho ed-din Ameli. Murschid

ul-ewomm de Mirza Abul-Kasimbin-Hassan-Djiloni. Bagir Medjlisi.

Bist-bob, de Hadji Mohammed Neil ul-merom,

de Mulla Ahmed-Ardebili. Seid Mohammed Bagir Res-

Sewol we djewob, du Mudjtehid chti.

Tous ces crits sont de la secte schiite. la secte sunnite-hanefite, j'ai mis profit l'ouvrage Helil-Idjoz; pour la secte sunnite-schafiite, l'ouvrage Keschf enwor, et pour la secte sunnite en gnral, l'ouvrage Ichtelofot Pour

PRFACE.

ul emmelt il-erb'e, qui contient quatre sectes sunnites.

en regard

les variantes

des

Ce qui concerne l'imamel et certaines pratiques religieuses, je l'ai surtout emprunt au Djelo ul-eiyun de aga Mohammed Bagir Medjlisi, au livre Kitobe husniyeh et l'ouvrage schiite Bahth-nome Juhanno. Enfin, pour ce qui regarde le plerinage, je me suis servi du menosike heddj du Mudjtehid Seid Hadji Mohammed Bagir Reschti. Parmi les ouvrages des savants d'Europe, j'ai consult plusieurs traductions du Koran, et notamment celle du docteur Samuel Wahl 1828 (en allemand), celle du docteur Ulmann 1844 celle de Kazimirsky (en allemand), (en franais) puis la Historisch-Kritische Einleitung. in den Koran, par le docteur Weil 1844; Sale: Observations critiques et historiques sur le mahomtisme, dans les livres sacrs de l'Orient. Chardin : Voyage en Perse. Reinaud : Monuments arabes, persans et turcs. Eugne Sic : Traduction franaises, 1841 . Mouradgea d'Ohsson : Tableau de l'empire ottoman. Volney : les Ruines. Le comte de Warren : l'Inde anglaise, affairs, 1844. 1837. des lois mahomtanes dans les Indes

John Shore : Notes of Indian Macnaghten laws, 1825. : Principles

and prcdents of moohummudan

Garcin de Tassy : le Risalei musulmane, 1828. Dr Weil : Mohammed

Berkewi ou exposition

de la foi

der prophte,

sein Leben und

seine

Lehre, 1843. Hammer-Purgstall : Geschichte des osmanischen Reiches.

10 Ducaurroy : Lgislation

PRFACE. musulmane sunnite, 1848-49.

Dr Weil : Geschichte der Chalifen. Puisse ce livre,atteindre veiller l'intrt son but dans un cercle plus largi, des le droit musulman et provoquer de la science. Convaincu de

pour tudes ultrieures sur ce terrain

l'insuffisance

de mon travail, je crois cependant avoir livr au monde savant des matriaux nouveaux en partie et qui, mieux employs, pourraient produire les faits les plus riches. Sign N. DE TOURNAUW.

INTRODUCTION.

Le droit musulman, dans sa partie civile comme dans sa partie religieuse, a pour fondement unique le Koran 1. est une. Le Koran, dans le sens littral, le Livre ou l'criture, de chapitres, collection que, d'aprs la croyance orthodoxe, Dieu envoya du ciel par feuilles dtaches 2 et que l'archange Gabriel remit Le Koran au prophte Mahomet 3. et politique : poursuivait un double but religieux extirper l'idoltrie le premier consistait parmi les Arabes, rveiller et purer leur sentiment moral et les vertus de leur rituellement celle-ci par la loi et par la race, consolider enfin combattre les coutume; croyances des Hbreux, nodes gnostiques, des sabelliens et d'autres sectaires qui avaient dfigur de plusieurs manires le dogme primitif ont t probablement de la Trinit, et dont les interprtations
1 Le chap. V, v. 52 54, prescrit de ne juger les croyants que d'aprs le Koran, et de dcider, d'aprs ce livre, tous leurs doutes et tous leurs diffrends. On trouve les mmes prescriptions dans le chap. XVI, v.66,91. 2 V. le chap. XXV, v. 34, et le chap. XVII, v. 107. 8 Chap. II, v. 91 ; XVII, v. 2 ; LXXX, v. 15. Pour les musulmans, c'est un article de foi que le Koran n'a pas t compos ou cr, mais qu'il est d'une origine divine, qu'il est ternel. (Sale, Observat, hist., p. 488.)La secte des mutazalites, fonde par Wasillbn-Ata dans le premier sicle de l'hgire, admet la confection humaine du Koran, et en nie par consquent la divinit. C'est ce qu'a mme proclam le calife Mamun (un Abasside) par un dit de l'anne 212 de l'hgire.V. Weil, Geschichte der Chalifen, vol. II, p. 262. Les Dissensions religieuses, traduites de l'arabe Schahrastani's, par le docteur Haarbrucker, part. I, p. 42. Introduction au Muchteser-ul-Wikayet, par le professeur Mirza Kazem-Beg, p. 32. Dr Weil, Introduction critique au Koran, p. 110.

tamment

12 la source trouble dans

INTRODUCTION.

ses puisa lui-mme laquelle Mahomet et et fausses sur les dogmes chrtiens propres ides vacillantes de cette religion de i. Du reste, la doctrine sur les prceptes

ne se produisit pas comme quelque chose de tout d'tre l'antique et seule fait nouveau : elle avait la prtention juste et vraie doctrine, que Dieu avait rvle dans la mme Mahomet forme extrieure tous Mahomet 2, mais dont des hommes qui en avaient sulmans ne font qu'honorer prophtes, les secrets divins altr les depuis avaient Adam jusqu' t mconnus

les prceptes purs. Les muen Mahomet le restaurateur de son de la but

cette doctrine, envoy par Dieu. Le Koran, en ce qui concerne dans Pour les principes d'tendre moyen atteindre fondamentaux et de consolider Mahomet

politique,

sa doctrine, puissance

apparat, comme un

ce but subordonn

temporelle. l'accomplissement de sa posa deux principes nces-

religieuse, propagande saires : d'abord, celui soumission lont volontaire et tout de Dieu

de la prdestination de la 3, c'est--dire, et absolue la fatalit, comme la vo-

ce qui se fait en son nom ; puis l'indisdes lois religieuses connexit et des lois civiles, soluble leur et la ncessit de les complter les unes rciproque dpendance par les autres, et de runir temporelle puissance A ces principes correspond puissance, spirituelle dans une seule et mme main. le nom qui a t donn la et la

la nou-

1 Chap. V, v. 18 : Par la publication du Koran, Dieu veut mettre sur le chemin de la paix et conduire des tnbres la lumire, ceux qui marche ront suivant sa volont. Chap. XXXVIII, entier. v. 87 : Le but du Koran est d'clairer le monde

Chap. V, v. 88 : Bientt vous serez convaincus de la vrit de son con tenu. Chap. XVI, v. 92 : a Et le Koran t'a t envoy d'en haut, Mahomet, pour que tu en apprennes les dogmes de la foi et les devoirs de la vie, et pour que tu publies aux musulmans, outre l'instruction, la misricorde et les rvlations de Dieu. Chap. V, v. 93 : Dieu vous ordonne de suivre la vrit et les rgles de la vertu : soyez doux et bons avec vos amis ; vitez toute tromperie, toute op pression et toute injustice. 2 Chap. II, v. 91-122; chap. V, v. 52; chap. III, v. 60, 84; chap. VI, v. 92, 163, 192; chap. XLII, v. 11. a V. ci-dessous, partie I, le 3 sur la justice divine.

INTRODUCTION. velle : Islam, religion envers Dieu 1. Les c'est--dire, soumission,

13 obissance

de l'islamisme remontent, rgles de la foi et du droit la base de la loi hquant leur source, et en grande partie, mais elles dcoulent des prceptes aussi, en partie, braque; de la religion tie extrieure chrtienne et rituelle et de celle des anciens Perses. musulmane, outre les normes hbraques dement, 2, les coutumes qui taient en vigueur la priode paenne du peuple arabe. Dans pendant le combinaison, moeurs, aux habitudes cette en beaucoup sions, telles cet langue: par Mahomet Koran a t parfaitement aux appropri et aux passions des Arabes; il s'lve de la religion La para pour fon-

une force et une beaut d'expresd'endroits, dans leur que les Arabes n'ont rien de comparable est mme indiqu lan de parole par inspiration comme une preuve de sa vocation de pro-

phte 3. Le Koran, comme on l'a dj remarqu ci-dessus, non pas dans son ensemble comme un tout, mulgu, Les motifs les plus directs dtaches. portions furent, but gnral tie diffrents

fut promais par outre le

de la propagation de la nouvelle en pardoctrine, vnements de la vie publique et prive de Maho-

1 Islam provient de la racine selame, et signifie soumission, dvouement Dieu ; de manire que quand on prononce le mot selam, le mot Lillahi, Dieu, est toujours sous-entendu. (Langls Chardin, VI, 174.) Sale, dans ses Livres sacrs de l'Orient, p. 491; voy. aussi le chap. II, v. 121 et 125. Dieu ayant dit Abraham : << Embrasse l'islamisme, Abraham rpondit : J'ai embrass le culte de ce matre de l'univers! Voy. encore Wahl, Introduction au Koran, p. 10. Richardson's Lexikon, p. 55. Reinaud, I, p. 196. 2 L'islamisme se rapproche beaucoup du mosasme, entre autres : dans l'unit de Dieu, la vnration des prophtes, les anges, les bons et mauvais esprits, les ablutions et purifications, les jenes, les plerinages, la rgle du keble, c'est--dire la direction du corps vers l'Orient pendant la prire. 3 Il s'appelle lui-mme l'ignorant prophte, chap. VII, 155,157. D'aprs de Hammer, IV, p. 558, les versets 17 et 18 du chapitre II, de mme que le verset 286 sur l trne de Dieu,les versets sur l'unit de Dieu (chap. CXII), sur le dluge (XI, 44), sur la fin du monde (XCIX), et le chapitre sur les heures qui sonnent (CI), sont placer parmi les passages les plus remarquables non-seulement du Koran, mais de tous les enthousiasmes religieux. Ce sont les versets 17 et 18 qui doivent avoir convaincu le grand pote Lebid de la divinit du Koran, et le poussrent arracher une de ses posies suspendues dans le temple de la Mecque, et reconnatre le Koran comme l'oeuvre de Dieu et Mahomet comme son prophte.

44

INTRODUCTION.

d'anciens et de changer principes met 1, en partie la ncessit 2 c'est d'en tablir de nouveaux ; pour cela que les chapitres aucun intime entre eux et ne prsentent n'ont point de liaison arrangement Pendant systmatique. la vie de Mahomet, les ces chapitres ne furent ils se rpandirent ou collection; sectateurs de la nouvelle pas l'obdtachs

jet d'une compilation et manuscrits parmi ce n'est Abu

la mort du prophte, qu'aprs runit Bekr que Zeid-Ibn-Thobit

et doctrine, du chalife et sur l'ordre ces pices parses divis en contenu,

toutes

le Koran dans tout son qui composent en l'anne 13 de l'hgire 114 chapitres, 3 (634 aprs Jsusvivement tous ses sectateurs, Christ) 4. Mahomet enjoignit dans la vie future, d'une rcompense sous promesse d'apprendre

du Koran le plus que possible. C'est par coeur les versets le Koran primitifs apprirent pour cela que les mahomtans qui le possdent par coeur, et il y en a beaucoup aujourd'hui de mmoire : ce sont ceux qu'on entier tout appelle hafiz, c'est--dire Cette versets moins, verses savants, ou gens qui savent les choses fond. efficace pour graver les quoique moyen le souvenir du peuple, donna lieu nan dide la diversit des temps et des lieux, et significations. Il y en eut des copies

mnmonique, du Koran dans raison

interprtations

1 Sale, Livres sacrs de l'Orient, p. 488. Kolb dit dans le Staatslexikon de Rotteck et Welker, t. IX, p. 13 : Il nous parat trs-vraisemblable qu'il y eut dans Mahomet trois mobiles : la poursuite d'un but ayant pour objet le bonheur du peuple, le >> fanatisme et des motifs d'gosme personnel. Il y a des preuves et des do cuments de l'un et de l'autre. 2 Les crivains musulmans ont spar les rgles du Koran en rgles changes, mensueh, et rgles ayant chang, nosieh. Les dernires abrogent les premires, et obtiennent seules force obligatoire. Cette doctrine est une des plus importantes de l'islamisme, et repose sur les versets 100 103 du cha Reinaud, Monuments arabes et persans. Mirza Kazem-Beg, pitre XVI. Introduction au Muchteser-ul-Wikayet, p. 36. Weil, Introduction historique au Koran, p. 46. 3 L'hgire est la fuite de Mahomet de la Mecque Mdine, en l'anne 622 de l're chrtienne. D'aprs l'historien Tabari, c'est le prophte Mahomet qui aurait lui-mme fix le point de dpart de l'hgire; mais suivant d'autres historiens, cette fixation serait l'oeuvre du calife Omar, sur le conseil d'Ali. Voy. l'Histoire des califes, par le docteur Weil, t.I. 4 Le Koran contient 114 chapitres et 6,225 versets dans l'dition qu'en a donne le khalife Othman. De Hammer pense que c'est Othman qui a runi ces pices parses et a ainsi assur la conservation du Koran.

INTRODUCTION.

15

en la avec variantes; plusieurs de ces copies se trouvaient d'une haute conside qui jouissaient personnages possession dration, soit de la part du prophte lui-mme, soit auprs du Ibnpeuple, parmi lesquels on cite : Ali, Ubbei-ben-Kaab, Saad-benZeid-Ibn-Thobit, Ebd-Othman, Masud, Ibn-Umme, et d'autres encore 1. C'est ainsi que, suivant Az, Ibn-Zubeir l'avis concordant des crivains musulmans, on vit surgir sept leons diffrentes du texte du Koran. Le savant docteur Weil hisdans son estimable ouvrage : Introduction Heidelberg, torique et critique au Koran (en allemand, 1844, p. 48), pense que ces diffrences ne provenaient pas seulement des nuances entre les dialectes et ne constituaient point de simples variantes de langage, mais qu'elles taient de vraies dissidences de fond. Nous pensons nanmoins qu'il est vraisemblable que la cause premire de ces variations du texte est attribuer principalement la varit des dialectes arabes dans lesquels les chapitres ont t rdigs. Sous le chalifat de Othman, ls anciens disciples et compa2 une revue et une correction de Mahomet entreprirent gnons des divers exemplaires du Koran, et l'dition qui en rsulta, et dans laquelle Othman admit comme fondamental le dialecte koreischite, fut envoye dans tous les pays o l'islamisme avait antrieurs furent recueillis de pris racine. Les exemplaires tous cts et anantis. C'est dans cet tat que depuis lors le Koran s'est maintenu jusqu' ce jour s. 1 D'aprsl'historien Nawawi, Mahomet doit avoir dit : Prenezle Koran >> de ces quatre hommes : Abd-Allah-lbn-Masud-Slim, l'affranchi de Abu Hudsafa, Muadset Ubei-Ibn-Kaab. 2 Weil, dansson Histoire des califes, I,167, rapporte en citant l'historien Dsahabi, p. 171, que, sous le gouvernement du calife Othman, Zeid-IbnThobilt doit avoir fait une copie du Koran sousla dicte de Saad-Ibn-Az, Au contraire, et d'aprsl'ouvrage Fuhrist ul-'ulum, Othman doit avoir fait r et diger par Zeid-Ibn-Thobit, Abd-Allah-ben-el-Zubeir, Saad-ben-Az Abd-errahman-ben-el-Harith-ben-Hischam,.quatre copiesdesfeuillets conservschez Aische, la veuve du prophte, qui furent envoysdansles quatre coins du monde, aprsquoi on recueillit pour les brler tous les exemplaires antrieurs.Voy. le Recueil de la Socitorientale d'Allemagne, 1845-46, p. 66. 3 La rdaction du Koran par Othman a donn lieu de vives controverses parmi les musulmans. Othman a fait reviser le Koran, non point par,les plus savantshommesde son temps, mais par ceux qui lui taient le plus dvous ; la preuve, c'est qu'il n'a point appeldanscettecommissionAbd-Allah-Ibn-

46 Le Koran

INTRODUCTION.

les prceptes fondamentaux comprend pour toutes les relations de la vie des musulmans; il contient les lois reliet criminelles, adds rglements gieuses, civiles politiques, ministratifs et d'conomie relatives sociale, des prescriptions la vie trait et prive, en un mot, au* gouvernement et l'administration publique tout ce qui peut avoir d'un peuple comme

sa vie prive. Le systme du Koran

essentiel, peut, quant son contenu tre divis en deux parties : la partie dogmatique essentielles Usul ed-din, et la partie rituelle ou pratique Feru' ed-din. Dans la partie dogmatique, se rangent :

du Koran, comme du dernier et du plus par1) L'admission fait livre que Dieu ait lui-mme publi. Les trois livres rvls antrieurement au Koran, savoir : le Pentateuque de Mose, Taurot; les Psaumes de David, Zebur, et le Nouveau Testament, ne sont pas rejets par Mahomet, mais il met leur vaEndjil, leur au-dessous de celle de son livre; 2) La croyance l'unit de Dieu, ce qui lui fait repousser aussi bien l'idoltrie arabe que la doctrine chrtienne de la Trinit;
3) La foi en Mahomet prophtes 1; comme le dernier et le plus grand des

Masud, l'un des meilleurs interprtes du Koran, au dire de Mahomet luimme. Aussi y fit-on non-seulement des fautes d'orthographe et de linguistique, mais encore des modifications et des mutilations de passages entiers. (Weil, Hist. des khalifes, I, 167.) Ce sont surtout les partisans d'Ali qui protestrent contre la sincrit des ditions du Koran donnes par les soins d'Othman. Suivant eux, non-seulement on n'avait pas pour ces ditions consult le texte de l'exemplaire possd par Ali, mais on y avait mme supprim des passages entiers concernant Ail. C'est ainsi que les schiites ou sectateurs d'Ali prtendent qu'on a omis dans l'dition d'Othman tout le chapitre Nurein, les deux astres (Matiomet et Ali). Garcin de Tassy a donn dans le Journal asiatique, cahier de mai 1842, une dition et traduction de ce chapitre, extrait de l'ouvrage de Muhsin-Fani. Mais Mirza Kazem-Beg, professeur primitivement l'universit de Kassan (et aujourd'hui celle de Saint-Ptersbourg), a contest l'exactitude de cette dition, Journ. asiat., 1843. Comp. le docteur Weil, dans son Introduct. au Koran, p. 80, 81. 1 D'aprs les traditions musulmanes il y a eu, depuis Adam jusqu' Mahomet, 124 mille prophtes" et aptres, dont'6 seulement ont t directement chargs par Dieu de communiquer ses ordres au genre humain et de lui donner des lois nouvelles : Adam, No, Abraham, Mose, Jsus et Mahomet.

INTRODUCTION.

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4) Croire que c'est Dieu qui gouverne le monde et qu'il a d'avance fix le sort des humains (prdestination); 5) Croire l'existence des anges et des dmons, c'est--dire de bons et de mauvais esprits (melek et djinn) ; 6) Croire la chute du premier homme par la tentation de Satan ; 7) Croire la rsurrection des morts et au jugement der-

nier ; 8) Croire aux peines et aux rcompenses d'une vie future, au paradis et l'enfer ; 9) Admettre les qualits ou attributs de Dieu ; de quelques fausses 10) Enfin, admettre le redressement de certains passages de l'ancien et du nouveau interprtations manes des crivains hTestament, fausses interprtations breux et chrtiens. La seconde partie, rituelle ou pratique, renferme les prescriptions sur : indica1) Les prires, avec tous les rites qui s'y rapportent, tion des heures auxquelles elles doivent tre faites et des formules suivant lesquelles elles doivent tre rcites ; du corps avant la prire et et la purification 2) L'ablution dans diffrentes autres circonstances; 3) Le service divin la mosque le vendredi de fte ; 4) Le jene du Ramazan; et les jours

5) Les aumnes ordonnes par la loi ; 6) Le plerinage la Mecque; 7) La clbration solennelle de certains jours et mois; 8) La guerre sacre pour la propagation de l'islamisme; A quoi il faut enfin ajouter : rituelles svres relatives certaines 9) Les prescriptions actions dans les divers actes juridiques, civils et criminels 1.
chapitres principaux du Koran renfermant des prceptes sur les affaires de la vie ordinaire sont les suivants : Le chapitre Il la vache traite des testaments, des jenes, des plerinages, des aumnes, de la guerre contre les infidles, du mariage, du serment, du divorce, du don matutinal, de la tutelle, des nourrices, des prires, de l'usure, des contrats et des.tmoins. Le chapitre IV les femmes embrasse les rgles sur les orphelins et leur patrimoine, les tuteurs, la dot, le partage des successions, la prostitution, 1 Les

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INTRODUCTION.

Trs-imparfait comme Code de lois, sans systme et sans de rptitions, de mthode intrieure, plein de contradictions, passages obscurs et quivoques, superficiel dans beaucoup de muet sur un grand nombre rgles importantes, compltement des principaux dogmes et lois, mais nanmoins en harmonie avec l'organisation simple et patriarchale de la vie civile et politique du peuple arabe et avec le degr peu lev de sa civilisation; le Koran dut, aprs la mort de Mahomet, ne plus suffire comme rgle de conduite dans toutes les questions thologiques, c'est--dire suivant les ides asiatiques, dans toutes les questions dogmatiques, rituelles et juridiques. l o la lettre du Koran faisait On se vit ds lors contraint, dfaut, de recourir aux explications orales du prophte et aux exemples de sa vie publique et prive 1, et, quand cette source venait tarir malgr la facilit, comme le remarque trs-finecette source, de faire toujours jaillir ment le docteur Weill, d'lever la hauteur de prescriptions religieuses et de principes de doctrine, les dcisions (Abubekr, Omar, Othman haute autorit spirituelle. systme religieux des imans, c'est--dire des kalifes et Ali), qui taient investis de la plus le Pour constituer dfinitivement de l'islamisme, on donna gale-

et juridique

l'adultre, la pdrastie,le mariage, les nocesprohibes,les chtiments des femmes, la misricorde, l'avarice, les formes de la prire et de l'ablution, la soumission l'autorit, la guerre sainte, le meurtre et le tmoignage. Le chapitre IX l'expiation >>donne des dtails sur la division de l'anne en douzemois, sur les quatre mois sacrs,sur la guerre sainte et sur le serment. Le chapitre XVII le voyagenocturne contient desprceptessur la prsur les biens destination, sur la confession,sur le meurtre, sur la vengeance, des pupilles, sur la prire, , Le chapitre XXIV la lumire traite dela peine de l'adultre, de la diffamation, de la violation de domicile, de l'habillement des femmes, de l'affranchissementdes esclaves,du rapport desmatres et de leurs serviteurs. Enfin le chapitre LX la mise en preuve donne des prescriptions concernant le mariage, la dot, etc. 1 Le docteurLudolf Krehl, danssonarticle sur le Sahih de Buchari, dtermine de la manire suivante, et d'aprsles auteurs musulmans, la diffrence qu'il y a entre le Koran, la tradition divine et la tradition du prophte : Le Koran provient, d'aprs son nom et son esprit intime, de Dieu: la tradition divine provient de Dieu d'aprs son esprit intime, mais, d'a prs son nom, de l'envoy de Dieu; tandis que la tradition du prophte ne provient que de celui-ci, tant sous le rapport de l'expression que sous celui de l'esprit. >>

INTRODUCTION, ment force de loi aux ordres et aux dcrets des successeurs

19 des

du premier sicle de l'hgire, quatre kalifes et des mudjehides c'est--dire des fondateurs des divers sectes de la religion sur les dcisions du proqui disaient appuyer leurs principes phte et des imans . De sorte que le premier fice de religion qui prit mant des thories de politique, logie, et qui tendait, par Dieu Mahomet, La base comme valoir de l'hgire vit s'lever de continuels accroissements,, de droit sicle un direnfer-

priv et de pure thole seul et vritable rvl islamisme universellement tait, furent 1. comme : on l'a dj

de l'islamisme principale les parties accessoires dit, le Koran;

orales 1) Les hedith , c'est--dire la tradition des explications de Mahomet, et les faits et gestes du prophte ; l'ensemble des dcisions 2) Le idjmoe ummet , c'est--dire des imans ou quatre premiers successeurs de Mahomet, que les sunnites regardent comme kalifes dans le sens propre du mot, c'est--dire comme les chefs des musulmans, ayant remplac absolument le prophte, et qui, sans avoir obtenu directement la tradition divine, n'en ont pas moins droit, comme chefs suprmes lgitimes, une obissance absolue, et dont les actions et les paroles mritent d'tre imites; enfin : les dcisions et arrts 3) Le kiyas ou me'ekul, c'est--dire (prjugs) qui, dans des hypothses semblables, taient manes (c'est pourquoi on les appelle aussi e'tebor ul-emthol) des
1 De Hammer donne dans son clbre ouvrage Geschichte des osmanischen Reiches, t.I, p. 92 et suiv., les quatre sources suivantes du droit publie de l'islamisme : 1) Le Koran, ou la parole de Dieu ; 2) La Sunna, ou la parole du prophte ; 3) Les dcisions unanimes des pres de l'Eglise islamique, c'est--dire des quatre grands imans; 4) Et Je Urfi, lgislation arbitraire qui remplit les lacunes ou supple au silence des trois autres sources, sans pouvoir jamais les contrarier. Al Ed-din, le deuxime chef des Osmans (1328 aprs Jsus-Christ) fut le premier qui fortifia l'empire par des lois politiques et des institutions publiques. Ces rgles, qui ont t successivement accrues suivant les besoins de l'tat, ont pris depuis lors le nom de Kanun (tir du mot grec xavwv), et l'on en a appel le recueil Kanunnameh, ce qui ne rend pas l'ide attache chez nous aux expressions droit canonique, mais ce qu'il faut traduire par droit relatif la chose publique.

20 kalifes

INTRODUCTION.

du premier sicle de l'hgire et des fondateurs des diverses sectes de la religion. Les actes de Mahomet non relats dans le Koran et ses ordres susoraux (les hedith) ne sont pas, dans la foi mahomtane, ceptibles d'tre observs d'une manire aussi absolue que les de Dieu, mais ils doivent, comme dcisions et actes personnels du prophte, servir de rgles pour les cas que le texte du Koran n'a pas prvus. La runion et la rdaction par crit de ces traditions dut amener de nouveau des variantes et des contradictions. On les trouva dans les hedith provenant de Ali , le neveu et principalement manifestations mmes de la volont eshaben ou successeurs gendre du prophte, et des principaux et compagnons de Mahomet; dans ceux de Abu Hureire, de Ibn Abbas, cousin du proproche parent de Mahomet; phte; de Ibn Omar, fils du kalife Omar; de Enes Ibn Malek; enfin de Aische, fille d'Abu Bekr et veuve du prophte 1. A part quelques questions relatives la fixation de certains ce furent surtout les droits personnels d'Ali points religieux, et de ses descendants, qui devinrent l'objet de ces variantes et de ces contradictions principalement Abu Hreire, dans les hedith, et c'est cela qu'il faut attribuer la scission de l'islamisme en sectes.

la veuve Aische et les autres, dniaient notamment, dans leurs hedith, Ali les privilges personnels auxquels il cela prtendait par suite de plusieurs expressions du prophte; conduisit la fin les descendants et les partisans d'Ali rejeter toutes les traditions qui ne lui taient pas favorables et n'admettre que celles qui manaient d'Ali lui-mme : la consquence fut, d'un autre ct, que les adeptes du parti qui admettait comme obligatoires tous les hedith mans des principaux se dtachrent compltement des pardisciples du prophte, tisans d'Ali. Abu hedith Bekr fit rdiger, pendant fonds sur la dclaration aussi ceux d'Ali, un recueil des son kalifat, des principaux eshab, et il y en omettant nanmoins ceux

fit insrer

1 Dans son introduction l'ouvrage Muchteser-ul-Wikayet, page 7, le professeur Mirza Kazem-Begnomme, outre les quatre califes et les quatre correcdu prophte Mahomet qui vivaient teurs du Koran, encore sept successeurs sous le rgne d'Osman. Sur les compagnonsEshaben,comp. le Recueil de Buchari, partie II, chap. 29, et l'article du docteur Krehls, dans le Journal de la Socitorientale d'Allemagne, t. IV, cahier 1, p. 14.

INTRODUCTION.

21

qui consacreraient les privilges personnels de cet iman. Ce recueil d'hedith fut, par la suite des temps', augment par l'addition de dcisions d'autres contemporains de Mahomet, et actuellement les musulmans de la secte des sunnites en possdent six volumes, connus sous le titre de sihohe sitteh, c'est-dire six livres de traditions vritables. Ce sont notamment ; 1) Le livre de Abu Abdullah Mohammed el-Buchari1 ; 2) Le livre de Muslin Nischapuri ; 3) Le livre de Dawud Sidjistani; 4) Le livre de Termidsi ; 5) Le livre de Nesai ; 6) Le livre de Ibn Madji Kazwini 2. Runis au Koran, les trois lments qui viennent d'tre indiqus, savoir : les hedith, le idjmo'e ummet et le kiyas, forment la base fondamentale de la doctrine juridique des sunnites. Plus tard, les quatre fondateurs de la secte des sunnites ont encore trac diffrentes rgles rituelles et de conduite, dans une relation intime avec ces lments 3.
1 Sur cet ouvrage de Buchari, voy. l'article du docteur Krehls, dans le Journal de la Socit orientale d'Allemagne, vol. IV, cah. 1.Jos. de Hammer, dans les Annales viennoises, anne courante, p. 75-79. 2 Plusieurs auteurs europens ont appel le recueil des Hedith le livre Sunna, et enseignent, pour dsigner la diffrence de la secte sunnite et de la secte schiite, que cette diffrence gt, non-seulement en ce que les schiites n'admettent pas les trois premiers califes comme lgitimes successeurs du prophte, mais encore en ce que ces mmes schiites rejettent le livre Sunna, tandis que les sunnites l'admettent comme rgle absolue. Il faut s'entendre. Il n'existe pas chez les musulmans de livre appel Sunna : la sunna dsigne l'ensemble des rgles qui ont t transmises aux adeptes de l'islamisme dans les hedith ou traditions, et constates ou recueillies et l par divers recueils. Les schiites admettent ces hedith aussi bien que les sunnites. Le cinquime dogme des premiers, l'imamet, est fond entirement sur des traditions. La vritable diffrence gt principalement en ce qui suit : Les sunnites fondent leur doctrine, surtout et sans exception, sur l'ensemble des hedith comme explications et confirmations des lois du Koran, et sur les dcisions concordantes des premiers califes ou les dcisions de la totalit des califes. C'est pour cela que les sunnites prennent aussi le nom de Ehli sunnet we djemo'et, c'est--dire sectateurs du sunnet et des lois de tous les califes. Les schiites, au contraire, voient dans les hedith ou faits et gestes de Mahomet des complments du Koran, et rejettent ceux qui sont en contradiction, suivant leur manire de voir, avec les rgles du Koran en quelque point, et ils n'admettent pas du tout le djemo'et ou les dcisions de l'assemble gnrale. 3 Dans la suite des temps, il parut sur les crits des imans ou fondateurs de sectes des commentaires spciaux sous le nom de Scherh, dans lesquels le texte fut appel Metn. Sur ces commentaires, Scherh, furent crites des gloses appeles Haschiyeh.

22

INTRODUCTION

Les musulmans de la secte des schiites n'admettent pas du tout les rgles de l'idjmo'e ummet, et parmi les traditions des successeurs du prophte, ils ne reconnaissent d'autorit qu'aux hedith kudesi, c'est--dire aux traditions qui manent d'Ali. Suivant la parole de Mahomet, l'islamisme devait se diviser en 73 sectes 1, et, de fait, le nombre de ces sectes est trs-considrable ; elles se distinguent, soit par les dogmes de la foi et par les doctrines qui s'y rapportent, soit par les prceptes rituels et les rgles du droit civil et du droit criminel. L'origine de cette multitude de sectes, qui souvent ne sont en dsaccord que sur des points non essentiels, date principalement de la premire anne de l'hgire, o, par application de ces paroles du Koran : Fe'etbru ya ulul elbob le'ellekum tuflihun O peuple, examine les choses et tu trouveras la vrit. (paroles par lesquelles Dieu concde l'examen des articles de croyance 2), les interprtes musulmans soumettaient les chapitres du Koran une discussion et une critique dtailles, et devenaient ainsi les fondateurs de sectes religieuses. Il n'entre pas dans le domaine du prsent ouvrage de donner une numration complte de toutes les sectes de l'islamisme : il ne sera fait mention ici, avec quelques dtails, que de celles qui ont des adeptes dans les provinces transcaucasiennes sous la domination russe 3. Les sectes musulmanes les plus considrables sont la secte sunni et la secte schi'e, lesquelles se subdivisent en sous-sectes .
1 Les musulmans disent que la religion des mages s'tait divise en 70 croyances diffrentes, que le judasme en compte 71,le christianisme 72, et que l'islamisme doit en renfermer 73. (Reinaud, Mon.. I, p. 383.) Comp. les ouvrages schiites sous les titres : Discussions de Joahanno, p. 97, et le livre Husniyeh. Voy. aussi l'Introduction au Koran du docteur Weil, Sur le nombre canonique des sectes musulmanes et sur la p. 97. symbolique des nombres 70 73, comparez enfin l'intressante dissertation de Steinschneider, dans le Journal de la Socit orientale d'Allemagne, t. IV. 2 Koran, ch. II, v. 254; ch. XLII, v. 6 ; ch. Il, v. 117. Mahomet s'lve contre le morcellement de l'islamisme en sectes dans les chapitres VI, 160; XXI, 96; XXIII, 54; XXVII. 3 On trouvera des dtails tendus sur les sectes de l'islamisme dans Sale, Observat, hist. sur le mahomtisme; Livres sacrs de l'Orient; Taylor, Hist. du mahomlisme et de ses actes. 4 Les adeptes de la secte sunni se nomment aussi Ehli sunnet we djemo'et,

INTRODUCTION.

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Les diffrences des sectes sunni et schi'e se rapportent soit aux dogmes de la foi, soit la partie pratique de la doctrine et aux rgles du droit priv. Ces diffrences, quant aux dogmes de la foi, consistent : a) Dans l'admission et le rejet partiel de l'imamet, c'est-dire du droit hrditaire qui, selon la secte schi'e, appartiendrait la race d'Ali, de rgner sur le peuple musulman. Les sunnites, au contraire, ne reconnaissent point d'imans autres que les quatre premiers kalifes ; selon eux, la puissance spirituelle et temporelle aurait t, aprs la mort du prophte, transmise rgulirement aux plus dignes par le choix du djemo'et, c'est-dire l'universalit du peuple. Chez les adeptes de la secte schi'e l'imamet est un des dogmes les plus importants. A leurs yeux, les trois premiers kalifes, comme tous ceux qui descendent de la race de Bni Umeiyeh (les Omeades), et de Bni Abbas (les Abbasides), sont les usurpateurs des droits lgitimes de l'iman Ali et de sa postrit : aussi regardent-ils les procds de ces personnages non-seulement comme injustes, mais comme mprisables et excrables. De leur ct, les sunnites n'admettent pas l'imamet; nanmoins, ils tiennent Ali pour un kalife lgitime, mais seulement au quatrime rang, aprs Abu Bekr, Omar et Othman, et ils honorent en lui et dans sa race le sang de leur prophte. b) Dans la doctrine du tekiyeh. Elle consiste admettre qu'il est permis, dans les cas extrmes o la vie est en danger 1, de ne pas confesser ou de nier sa religion. Les schiites l'ont embrasse ; mais elle est repousse par les sunnites, qui disent
c'est--dire disciples du Sunnet et de l'Idjmo'e, ou bien encore Ehli Tschehoryar, c'est--dire partisans des quatre premiers califes. Sunny signifie lgal, fidle la loi, parce que ceux qui professent cette doctrine prtendent tre les fidles serviteurs du prophte, tant pour la doctrine que pour les pratiques. Chiyah signifie compagnon, confrre. (Chardin, VI, p. 173.) Les schiites sont appels, par les sunnites, Roseri, c'est--dire spars, dchus; ils s'appellent eux-mmes Ehli edilet, les justes, les vrais. Voy. aussi, sur la diffrence des sectes sunnite et schiite, le clbre ouvrage de Hammer, Geschichte des osman. Reichs, I, p. 704-710. L'article du docteur Haneberg, dans le Zeitschrift der deutsch. morgen. gesellschaft, Bd.II.Hest. 1 Le principe du Tekiyeh est fond par les schiites sur le verset 27 du chapitre III du Koran. Cependant ce principe n'est de mise qu'au regard des musulmans des diverses sectes, mais jamais au regard des infidles.

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INTRODUCTION.

n'est pas permis au musulman, dans quelque occurrence que ce soit, de nier sa foi. cheir we scherre du c) Dans la doctrine de la prdestination bien et du mal. Quoique les deux sectes l'admettent galement, nanmoins les schiites ne croient la prdestination que comme attribut de Dieu qui connat d'avance la destine future de chaque homme (prescience), mais non comme une dtermination fatale et irrvocable de toutes les actions humaines. Les schiites reconnaissent donc dans l'homme le libre arbitre, le choix entre le bien et le mal, la pleine libert des actions. qu'il au Koran du docteur Weill, p. 107.) (Voy. l'introduction Les points de diffrence entre les deux sectes, relativement aux pratiques du culte et aux rgles du droit priv, se rapportent : a) Aux ablutions et purifications; b) Au rite des prires; c) Aux prescriptions observer en matire de plerinages ; d) A diffrentes rgles de droit civil et criminel, concernant notamment le mariage, la succession, le tmoignage, etc. 1. La secte schi'e se partage en plusieurs branches qui ne diffrent cependant entre elles que sur un seul point de doctrine, l'imamet. Ces branches sont, d'aprs le livre muchteser nof'e, au est celle des nombre de huit, parmi lesquelles la principale imamites, qui compte douze imans depuis Ali jusqu' Mehdi. Cette sous-secte est la plus nombreuse parmi les schiites; ses adeptes s'appellent nodji (les sauvs) et soutiennent que leur doctrine est la seule vraie, la seule claire, la seule qui procure la batitude 2. En ce qui concerne les rgles du culte, du droit et de la vie prive, il n'y a point entre les sous-sectes schiites de divergence qui mrite d'tre note. La secte sunni se divise en quatre branches principales appeles du nom des personnages religieux qui ont trac les des pratiques du culte ou rendu des dcisions faiprescriptions sant loi pour les questions de droit.
1 Il sera question de ces diffrences en matire de droit, dans la suite de cet ouvrage, leur place respective. 2 D'aprs la tradition, comme on l'a vu ci-dessus, l'islamisme devait se partager en 73 sectes, parmi lesquelles cependant une seule devait procurer le salut, la batitude, nedjot. Il y a 72 sectes htrodoxes, il n'y en a qu'une seule orthodoxe, dit Steinschneider (Nodjiyet), loc. cit., p. 158. Le professeur Mirza Kazem-Beg, dans ses observations sur l'crit de M. Gar-

INTRODUCTION.

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Ces quatre branches de la secte sunni, dont l'ensemble s'appelle medzahibe erbe'e (les quatre connaissances), sont : 1 Les hanefites ou Azemites; 2 Les schafi'ites ; 3 Les malekites ; 4 Les henbelites 1. Dans les provinces transcaucasiennes de la Russie, il n'existe, sunnites, que les deux premires sectes hanefites et schafi'ites. Les schi'ites qui y habitent appartiennent tous la branche des imamites. On notera, en traitant de chaque point de la doctrine juriet les diffrences caractristiques dique, les particularits divisent les azemites, schafi'ites et les imamites-schi'ites. qui de musulmans

cin de Tassy, dit qu'aprs la mort d'Ali il y et parmi les schiites plus de 70 sectes, et qu'actuellement il y a 22 sous-sectes. Les sous-sectes principales des schiites sont au nombre de 3 : les Zeidites, les Ismalites et les Imamites. Les sous-sectes portent, d'aprs Mirza Kazem-Beg, les dnominations suivantes, au nombre de 22 : 1) Sabaye; 2) Kamilie; 3) Bejanie; 4) Mugizie; 5) Mensurie; 6) Chatabie; 7) Garabie; 8) Scherifie; 9) Chischamie; 10) Junusie; 11) Mefdzalie; 12) Zerarie; 13) Ischachie ; 14) Abulhassanie ; 15) Mufawwidie; 16) Kaiazie; 17) Abumuslimie; 18) Herdjiye; 19) Batinie; 20) Djarudie; 21) Abterie; 22) Imamie. 1 Les fondateurs des quatre sectes furent : 1) Abu Hanife el N'oman-Ibn-Thobit, n Kufa en l'anne 80 de l'hgire, mort en prison Bagdad en l'anne 150. Parmi les nombreux et clbres disciples de Abu Hanife, se signalrent spcialement Abu Jusuf et Mohammed-Ibn-el-Hassan-el-Scheibani, qui, quoique s'loignant de quelques points de la partie rituelle de la thologie et du droit priv, des opinions du fondateur de la secte, n'en ont pas moins t admis comme fondateurs de la croyance par beaucoup de thologiens hanefites postrieurs. 2) Malek-lbn-Enes, n Mdine en 90 ou 95, mort en 177. 3) Mohammed-Ibn-Edris al-Schaf et, n en Palestine, Gaza ou Askalon, en 150, mort en Egypte en 204. 4) Ahmed-Ibn-Hanbal, n Merwu, en Perse, en 164; mort Bagdad en 241. Au commencement de la division de la secte sunnite il y en eut six, c'est-dire, outre les quatre mudjtehid qui viennent d'tre nomms, il y eut encore Sufyan-Assauri, mort en 161, et l'imam Dawud-Azzagir, mort en 270. Mais les sectes dont ces deux furent les fondateurs, Saurites et Zagirites, se confondirent bientt avec les autres : ds le VIII e sicle de l'hgire, elles n'avaient plus d'adeptes. Voy. l'introd. de Mirza Kazem-Beg au Muchteserul-Wikayet, p. 9-14.

LE DROIT MUSULMAN
EXPOS D'APRES LES SOURCES .

. ILME SCHER'E, LA JURIPRUDENCE


NOTIONS
Comme

GENERALES.

on l'a dmontr dans l'Introduction , la lgislation des musulmans est compltement de l'esprit de imprgne leur religion ; le Koran, mme en dehors du domaine des notions religieuses, est la rgle fondamentale et dirigeante de tous leurs actes de la vie prive (Chap. XVI, les Abeilles). C'est aussi dans le Koran et dans ses complments que la musulmane a, dans le principe, exclusivement jurisprudence puis ses statuts et ses rgles 1. Ilme Scher'e, littralement, connaissance de la loi; c'est le nom qu'on donne cette science qui a pour objet l'ensemble de toutes les rgles se rapportant l'islamisme ou la croyance (din), soit que ces rgles concernent le dogme, le rit ou la vie publique et prive. comme dans Scher'en, veut dire, dans le langage ordinaire celui du droit, toute action qui ne contrevient point aux rgles fondamentales Hakime de l'islamisme. Scher'e, c'est le nom du personnage le plus lev

1 Comp. l'introduction de Mirza Kazem-Beg au Muchteser-ul-Wikayet, p. IV, o il dit: Les musulmans tiennent que Dieu, qui a ouvert au peuple lu le chemin du salut, est la source de toute lgislation. Pour le conduire dans ce che min, Dieu a trac des rgles dont les unes sont dans le Koran ternel, les autres dans les paroles de son prophte inspir. Le chemin ainsi trac s'ap pelle chez les musulmans scheri'et; le conducteur, c'est--dire le lgisla teur, Mahomet, schcri'i. Ces deux mots ont pour racine le mot arabe qui signifie frayer un chemin. L'ensemble de ces rgles, scheri'et, s'appelle ahkam.

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EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

dans la hirarchie spirituelle. Il dcide, en dernier ressort, de tout doute en matire de foi et de tout procs en matire de droit; il met ses dcisions et ses commandements (Fetwo) sur toutes les questions de doctrine dogmatique et pratique et de jurisprudence, Perse le titre sans distinction. Le Hakime Scher'e prend en de mudjtehid (de idjtehod 1), ce qui particulier veut dire un homme qui a atteint la perfection dans la connaissance de la lgislation, spirituelle et temporelle : en Turquie, il s'appelle mufti 2, c'est--dire celui qui rend des dcisions et

des sentences Fetwo. Au-dessous du mudjtehid, il y a en Perse 3 les Kazi, appels aussi en certains lieux Scheich-el-Islam ; au-dessous du mufti, il y a en Turquie et en Algrie les cadi. Ceux-ci une classe de juges infrieurs, espce de de dcider, d'aprs les rgles clerg, auxquels il n'appartient du Fikhiyeh, que les questions et les doutes en matire de croyance pratique et de jurisprudence 4. la foi, la religion, se divise, suivant les prinDin, Ed-din, cipes du Koran, en usul'e din et en feru'e din. La premire la seconde, la comprend la partie dogmatique de la religion, partie pratique, ainsi qu'on l'a dj vu ci-dessus. De mme le 'Ilme Scher'e ou la science de la loi, se divise en deux parties : 'Ilme Kelom et ' Ilme Fikh 5.
1 Voy. sur la diffrence des grades entre le idjtehod et le mdjtehid, l'introduction de Mirza Kazem-Beg. 2 Hammer, dans son Histoire de l'empire ottoman, t.I, p. 586, dit : <<Le mfti, c'est celui qui rend des dcisions en matire contentieuse ; on l'ap pelle le jurisconsulte, qui, consult dans les cas douteux de la loi, donne un avis sur lequel le kadi rend son jugement. Sous Soliman le Lgislateur, les muftis parvenaient au plus haut degr des fonctions judiciaires. 3 En Turquie, il n'y a que le chef du clerg qui prenne le nom de scheichul-islam. 4 Dans les provinces russo-transcaucasiques il n'y a que des juges de bas degrs; ils ne jugent qu'en matire civile. Survient-il pour eux, dans ces procs, une question douteuse, les schiites s'adressent un mdjtehid perse, les sunnites un mufti de la Mecque ou de Constantinople, et rclament d'eux un fetwo. Le mufti du cercle de Kasach et le mdjtehid de Tiflis ne jouissent pas, dans l'opinion publique des musulmans, de la mme estime que les muftis et les mdjtehid en Perse et en Turquie; ce sont de simples titres honorifiques que le gouvernement russe accorde des prtres schiites ou sunnites. Les fonctions du vritable mdjtehid et mufti sont acquises, comme un grade scientifique, aux prtres qui les obtiennent par une candidature et qui en sont officiellement investis. 5 <<'Ilme kelom, science des dogmes ; Ilme fikh, science de la pratique re-

forment

JURISPRUDENCE.

NOTIONS

GNRALES.

29

La premire partie, Ilme Kelom, est la science thorique et dogmatique de la foi, et a pour objet d'exposer les rgles relatives l'ussul ed-din, ou aux principes fondamentaux de la religion. La connaissance exacte et approfondie de tous les mystres de cette partie de la science de la religion, n'est possible que de la part de ceux que leur savoir religieux mne aux plus hautes dignits ; de l vient que celui qui, outre les autres parties de la science religieuse, approfondit le ' Ilme Kelom, parvient au plus haut degr de la perfection (le idjtehod) et acquiert le droit de dissiper les doutes des musulmans en matire de religion. emLa deuxime partie, ' Ilme Fickh 1 ou la jurisprudence, brasse l'ensemble de toutes les lois qui rglent la pratique de la religion feru'e din, et toute la vie civile des musulmans. Ds lors la connaissance complte de cette science est indispensable aux juges ou kazi pour l'examen et la dcision des procs et des difficults naissant des relations de la vie prive. En ce qui concerne la division de l'' Ilme Kelom, ou science des dogmes, elle forme, outre le chapitre qui pose le principe fondamental de l'existence de Dieu (ma' erifeti-ullaeh), cinq aux cinq articles de foi : chemse usule parties conformment din qui suivent : 1) Teuhid, l'unit de Dieu; 2) ' Edolet, la justice de Dieu; 3) Nebwwet, la mission des prophtes; 4) Mi'od , la rsurrection des morts et la vie future ; 5) Imamet, la succession des imans. Ce dernier dogme n'est cependant admis comme tel que par les schiites. Enfin la jurisprudence : ' Ilme Fikh contient les quatre points suivants :
ligieuse, ou jurisprudence; ' Ilme tessir, exgse du Koran; Ilme-el-hedith, science des traditions; Ilme el-feroiz, thorie des partages, des hrdits, et Ilme usule-el fikh, thorie des principes du droit ;telles sont les six parties principales qui appartiennent la catgorie du 'El-Scheri'et, ou de la science de la foi et de la loi. (Mirza Kazem-Beg, p. 2 et 3.) Hammer, dans son Histoire de l'empire ottoman, p. 395, cite comme parties de la jurisprudence : 1 la science du dogme; 2 la connaissance de la loi; 3 la connaissance des traditions ; et 4 l'art d'interprter les critures. 1 Mirza Kazem-Beg fait la remarque (p. 6) que la racine de ce mot fikh ne voulait dire que notion; plus tard, on donna aux hommes verss dans la connaissance du Koran le titre de fekih, c'est--dire savant, instruit, et enfin on fit de la mixtion de ces deux mots celui de ilme fikh.

30

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

l'enc'est--dire les pratiques de la religion, 1) Ebodot, semble de toutes les prescriptions sur la prire, les jenes, les l'aumne et la guerre contre les infiftes, les plerinages, dles ; 2) Ekudot, ou la thorie des contrats; l'ensemble de toutes les rgles sur les rapports fonds, dans la vie civile, sur un accord rciproque ; de ce la thorie des actes civils unilatraux; 3) Eiko'ot, nombre, sont les divers actes de l'tat civil, les actes relatifs l'esclavage, quelques rgles de la procdure et le chapitre des voeux et de la pnitence ; les rgles communes de la vie, l'ensemble de 4) Ehkom, toutes les lois relatives la vie civile et sociale des musulmans, et que ceux-ci doivent excuter d'une manire non interrompue. L viennent se placer les rgles sur la puissance publique, sur les kadi, sur le droit de succession, le tmoignage, le droit de voisinage, la chasse, le manger et le boire, enfin le droit pnal, la vengeance et les compositions.

PREMIERE
' OU ILME KELOM, DE

PARTIE.
DOGMATIQUE DE LA LOI.

PARTIE LA

THEORIQUE

DOCTRINE

Sources.

Kilobe usul edin, par Aga Mohammed-Bakir Medjlisi. Kitobe Scherbe e'tekodot, par Ibne-Bobeweih. Chardin, VI, p. 165-318. Eug. Sic : Journ. asiat., n 66, 1841, p. 156-157. Sal : Observ. hist. et crit. sur le mahomlisme. Reinaud : Monum. arabes, persans et turcs, I et II. Volney : Ruines. Le Koran, dans son texte. Le Koran, traduit en allemand par Wahl et Ullmann. Le Koran, traduit en franais par Savary et par Kazimirski. Dr Kolb : le Koran (dans le Staatslexicon de Rotteck et Welker, t. IX, p. 467-482). Joseph de Hammer : Geschichte des osmanischen Reichs, 1835. Dr Weil : Mohammed der Prophet, sein Leben und seine Lehre, 1843. Historisch kritische Einleitung in den Koran , 1844. Geschichte der Kalifen, 1846-1851. Washington Irving : Das Leben Mohammeds, 1850. Ernest Renan : Mahomet et les origines de l'islamisme (Revue desDeux Mondes, 1841,15 dcembre). 1. La partie dogmatique de la doctrine ' Ilme Kelom comprend la science des principes fondamentaux de la religion musulmane usule din. Ces principes fondamentaux sont au nombre de quatre chez les sunnites, au nombre de cinq chez les schiites, chemseusule din. La croyance l'existence de Dieu, m ' erifete ullah n'est pas place par les docteurs parmi les dogmes de la foi : c'est un point sur lequel nul ne peut tre dans le doute ou dans l'igno-

32

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

rance : il est absolument en tout homme.

prsum

que cette notion

est inne

Les dogmes de la foi sont : 1) L'unit de Dieu : teuhid, 2) La justice de Dieu : 'edolet, 3) La mission des prophtes : nebwwet, de la mort et la vie future : mi'od, 4) La rsurrection 5) La succession des imans : imamet. par une interprtation divergente des dogmes 'edolt, nebwwet et imamet, sur laquelle on entrera ci-dessous dans quelques dtails ; mais la diffrence la plus essentielle entre ces deux sectes gt se divisent surtout dans le mode et la manire les admettent, d'interprter les prescriptions de l'islamisme. son jugement et sa capacit de comprendre, et cherchent ds lors acqurir la conviction dans le Koran et dans les traditions du prophte. Les ni exasunnites, au contraire, ne permettent ni interprtation chacun suivant men, en matire d'articles de foi, et admettent comme absolument vraies les dcisions des assembles spirituelles idjmo'e, sans demander ni rechercher d'autres preuves. Ils se fondent sur ces paroles du prophte : 'ell chetoe. Les schiites Les sunnites et les schiites notamment

Lo tedjteme ummeti

Cela signifie : Ce qu'une assemble de docteurs de la mme religion a dcid, ne peut tre ni faute, ni pch. (Extrait du Recueil des traditions de El-Buchari.) Les schiites mdjtehides
1

ne suivent absolument les dcisions de leurs Cette que dans les choses relatives au feru'edin.

Il y a aussi un dissentiment essentiel entre les sunnites et les schiites relativement la valeur et la quantit des mdjtehides. Les sunnites n'admettent que les six premiers mdjtehides ; les schiites croient, au contraire, qu'il peut continuellement en surgir de nouveaux. Il y a dans l'introduction du professeur Kazem-Beg l'ouvrage dj souvent cit, Mchteser-ul-Wikayet, des dtails complets sur le idjtihod, le teklid, les mdjtehides, le eshab techridj et terdjih, et sur la mkellid, c'est--dire les juristes musulmans qui n'ont pas obtenu un titre officiel. Nous renvoyons les lecteurs qui voudraient se renseigner plus amplement, ce travail si remarquable et si estimable du professeur Kazem-Beg, p. 22 50.

PARTIE

DOGMATIQUE DE LA RELIGION.

33

soumission teklid cette sentence :

aux dcisions

des docteurs

est fonde

sur

Kabule Kaule Ce qui signifie preuves. : Accepte

gheir bedun delil. un prcepte sans demander de

2. Le plus remarquable dogme de l'islamisme : l'unit, teuhid, et l'exclamation Lo ilahe illallah! Il n'y a pas d'autre Dieu que Dieu !

est celui de

C'est le symbole fondamental de la foi musulmane. Le Koran repousse, non-seulement le culte des images , mais encore la trinit chrtienne et le Christ fait homme 1. Les chapitres et versets du Koran, qui traitent principalement de l'unit de Dieu, sont les CXII; XVI, 53; XVIII, 110; XXIII, 92; XXI, 108, 11, 20: XXII, 12; XIX, 36; V, 77; IX, 90; VI, 100, 102. l'unit de Dieu, porte : Le chapitre CXII Et-teuhid, Vers. 1 : Reconnais que Dieu est unique. Vers. 2 : Il est ternel. Vers. 3 : Il n'engendre pas et n'est point engendr. Vers. 4 : Aucun tre n'est son gal. >> Chap. XVI, les Abeilles, vers. 53 : Et Dieu dit : n'admettez pas deux Dieux ; car il n'y a qu'un Dieu. Adorez-moi. Chap. XIX, Marie, vers. 36 : Et Dieu n'a pas d'enfants. Et quand il veut ordonne qu'elle soit ! et elle est. Chap. V, la table, vers. 77 : Il y a des infidles (les chrtiens) qui disent tiers de trois. Mais il n'y a qu'un Dieu. vers. 30 : Chap. IX, l'expiation, Les Hbreux prtendent qu'Esra
1

une chose, il

: Dieu est le

est le fils de Dieu ; les

Mahomet, qui rejette le dogme de la Trinit, ne le connaissait que par les faux rapports sur le Sauveur et la rvlation divine faits par les Juifs habitant alors la Mecque et l'Arabie, et par les chrtiens hrtiques de la Syrie. De l l'erreur, le mauvais got et les contradictions qu'on trouve dans le Koran sur le Fils de Dieu fait homme.

34

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

chrtiens soutiennent que Christ est le fils de Dieu. Vers. 31 : Et pourtant il leur a t ordonn aux uns comme aux autres de ne servir que Dieu. 3. Le dogme de la prdestination Kezo we Keder, forme l'lment essentiel de la doctrine sur l''Edolet ou justice de Dieu. Les contradictions qui se rencontrent dans le Koran o certains passages disent que la destine de chacun est fixe d'avance et que nul ne peut trouver le vrai chemin sans la volont de Dieu ; o d'autres passages disent que le chemin du salut est ouvert tous, que les uns deviennent musulmans, tandis que les autres restent infidles ; enfin que chacun aura rendre compte de ses actions dans une vie future, toutes ces contradictions durent avoir pour suite naturelle que les sectateurs de l'islamisme se sparrent en sectes sur la doctrine de la prdestination. Les sectes les plus divergentes sur ce point sont les sunnites et les schiites. Les premiers admettent la prdestination dans le sens absolu de ce mot et n'accordent aucun libre arbitre l'homme. La foi inbranlable ce dogme est la cause du fanatisme des sunnites. Les schiites regardent au contraire la croyance une prdestination immuable du sort de chaque homme, comme inconciliable avec l'ide de la justice de Dieu, et avec la croyance une vie future o il doit y avoir des peines ou des rcompenses selon le mrite de chacun. Ils croient ds lors que chaque homme a son libre arbitre et qu'il est responsable de ses actions devant la justice de Dieu; mais que les actions des hommes ont t connues de Dieu, de toute ternit et inscrites au livre des destines, comme une preuve de la science universelle (prescience) de Dieu; Hikmet 1. Le chapitre XVII El-isra, le voyage nocturne, vers. 14, porte :
1 La savante dissertation critique sur ce point par le docteur Weil, dans son Introduction au Koran (p. 95 108), mrite d'tre examine. D'aprs l'opinion de ce savant, Elahomet n'avait pas de prime abord cr ce dogme, qui ne se serait tabli et propag que plus tard, nanmoins dans les premiers temps de l'islamisme, quand les califes, pour atteindre leur but politique, eurent besoin d'une obissance aveugle des musulmans et de la croyance la prdestination. Le vrai sens de tous les textes du Koran sur cette question conduit bien plus cette conclusion : que le prophte n'a pas entendu

PARTIE

DOGMATIQUE

DE LA

RELIGION.

35

A chaque homme, nous avons fix irrvocablement son sort. (Nous lui avons attach son oiseau au cou). Le chapitre XXXVII, Es-saffat, les ordonnances, vers. 92 : Dieu vous a crs, vous et ce que vous faites. Le chapitre II, la vache, vers. 209 : Dieu met sur le chemin le plus droit qui il veut. Les chapitres XVII, 99; III; IV; V; VI, 150; VII, 184; II, 274 ; LXXXVII, 3; LXII, 612. Le chapitre II, vers. 6 : Dieu a scell leurs coeurs et leurs oreilles (des infidles) ; un voile couvre leur figure; une justice svre les attend. Le chapitre VI, vers. 38 : Dieu jette dans l'erreur qui il veut, et remet qui il veut dans le droit chemin. Vers. 112: Et quand Dieu a rsolu de vous conduire, il vous inspire d'embrasser l'islamisme. Le chapitre XVI, vers. 96 : Si Dieu l'avait voulu, il n'aurait fait de vous qu'un seul peuple ; mais il mne dans l'erreur ou dans le bon chemin qui bon lui semble, et vous devrez un jour rendre compte de ce que vous aurez fait. Le chapitre III, Al ' Imron, vers. 139 : Personne ne meurt sans la volont de Dieu, et il meurt comme et quand cela a t crit dans le livre qui fixe son >> temps chaque chose dans ce monde. Le chapitre LXXVII, Dehr ou Inson, l'homme, vers. 3 : Nous lui avons montr, l'homme, le vrai chemin, qu'il soit maintenant croyant ou infidle !
restreindre le libre arbitre par des lois immuables de la Providence divine. Dj, dans les premiers sicles de l'hgire, il ne manquait pas de ces esprits spculatifs, qui cherchaient expliquer la coexistence de la prdestination divine et du libre arbitre de l'homme. Au troisime sicle de l'hgire, sous le califat de Mamun, partisan d'Ali, les mutazalites avaient publiquement proclam la libert de la volont humaine. Ces protestants, et plus tard ces rationalistes de l'islamisme, ne se sparrent primitivement que sur un point essentiel des sunnites, les hommes de la tradition. Ils proclamrent que la varit des qualits de Dieu ne s'accordait pas avec l'unit de Dieu ; ils envisagrent la Divinit comme la runion de la sagesse, de la puissance, de la bont, de la justice. Cette thorie, fonde sur la justice de Dieu, amena l'adoption du principe de la libert de la volont de l'homme. (Voy. Weil Hist. des califes, II, p. 262.)

36

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

Le chapitre III, vers. 156 : << Croyez-vous qu'il sera fait de mme celui qui accomplit la volont de Dieu, et celui qui a excit sa colre et qui aura l'enfer pour demeure? Le chemin qui y conduit est ef>> froyable. Vers. 157 : Dieu a diffrents degrs de rcompenses et de punitions : il observe vos actions. Le chapitre XXXIX, vers. 70 : Au jour du jugement dernier, chacun recevra la rcompense de ses actions : Dieu sait ce que chacun a fait. Voyez en outre les chapitres X, 107 ; XXVII, 93; XVII, 15; XXXIX, 41; XVIII, 30, 56; XLI, 17,18; II, 38, 39; V, 18; XIII, 29, 30; XIV, 104, 107, 108; XVI, 26; XLVII, 17; XVI, 36, 37 et seq. 4. Nebuwwet, la mission des prophtes. Il y a eu depuis Adam jusqu' Mahomet en tout 124 mille proAdam, No, Abraham, phtes, dont six (voy. l'introduction), Moyse, Jsus et Mahomet ont rvl aux hommes les commandements de Dieu et ont publi de nouvelles lois et de nouvelles rgles de croyance. Mahomet principal des prophtes. L'adoration se donne comme le dernier et le

du Dieu unique et l'obissance envers le prophte sont ordonnes plusieurs reprises dans de nombreux passages du Koran. De l vient que la croyance la mission prophtique de Mahomet mane. se sparent sur ce dogme en ce que les derniers tiennent tous les prophtes pour parfaitement purs, n'ayant jamais pch et incapables mme de pcher. Les au contraire, s'appuyant sur les textes du Koran dans lesquels Mahomet demande Dieu le pardon de ses pchs, croient que lui, comme les autres prophtes, ont t sujets pcher, mais que, par la grce divine, ils ont t affranchis de la tentation de pcher et librs de la peine de leurs fautes. sunnites, Dans le chapitre XL, vers. 57, il est enjoint Mahomet de prier tous les jours pour que Dieu lui remette ses pchs. Comparez les chapitres prophtes. Le chapitre XXI; II, 209; VI, 34, et XL, 78 sur la mission El-ehzab, vers. 38, porte : des Les sunnites et les schiites est un dogme fondamental de la religion musul-

XXXIII,

PARTIE

DOGMATIQUE

DE

LA

RELIGION.

37

Mahomet est l'envoy de Dieu et le sceau de tous les pro phtes. Le chapitre IV, vers. 62 : 0 croyants, soyez obissants envers Dieu, envers le pro phte et envers ceux qui ont l'autorit sur vous. Le chapitre XXXIII, vers. 34 : Celui qui n'obit pas Dieu et son envoy, est dans un vident aveuglement. Le chapitre XLVIII, vers. 1 et 2 : En vrit, nous te donnons, Mahomet, la victoire dcisive, << et Dieu te remet tes pchs passs et futurs. Le chapitre XL, vers. 57 : Supporte, Mahomet, patiemment tes peines. Dieu tient sa parole, mais n'oublie pas de prier Dieu pour la rmission de tes pchs et proclamme les louanges de ton matre le soir et le matin. 5. Mi'od, la rsurrection des morts et la vie future. Le Koran parle en maints endroits de la rsurrection des morts, de la vie future, de l'immortalit de l'me, de peines et de rcompenses dans un autre monde, de paradis et d'enfer. Tout musulman est tenu d'y ajouter foi entire. C'est par une peinture sduisante des charmes du paradis et de la batitude, rserve aux fidles, de mme que par la description des tourments effroyables de l'enfer, que le prophte de l'islamisme opra sur l'imagination inflammable de ses compatriotes et les entrana embrasser la religion qu'il leur apportait. Les passages suivants du Koran ont trait la description du paradis et de l'enfer, l'immortalit de l'me, la rsurrection et au jugement dernier, aux bons et mauvais esprits entourant sans cesse les hommes, la cration du monde et au nombre des cieux, enfin la description du sjour de Dieu, de celui du prophte, de celui des bons et des mchants. Le chapitre VI, vers. 29, porte : Et ils (les infidles) disent : il n'y a pas d'autre vie aprs celle-ci, et nous ne ressuscitons pas. Vers. 30 : Mais si tu voyais leur attitude devant Dieu quand ils entendent sa voix et sa question : n'y a-t-il pas une rsur rection des morts ? et qu'ils rpondent : En vrit, il y en a

.38

EXPOS

DU

DROIT

MDSULMAN,

une et nous en tmoignons devant Dieu, notre seigneur. Et Dieu leur rpond : Subissez maintenant la peine de votre in crdulit. Le chapitre II, vers. 172. Crois en Dieu, au jugement dernier et aux anges. << Le chapitre XXIII, vers. 15 et 16 : Mais maintenant, il faut mourir, hommes cratures : cepen dant, au jour de la rsurrection, soyez bien srs d'tre r>> veills la vie. Le chapitre XI, vers, 61 : Dieu envoie prs de chaque homme ses anges, qui restent autour de lui jusqu' sa mort. Le chapitre XIII, vers. 12 : Chaque homme a un ange qui marche devant ou derrire lui et qui le protge suivant la volont de Dieu. Le chapitre XXXIX, vers, 68 : La trompette retentit et tout, sur la terre et dans les cieux, except les lus de Dieu, tombe mort. Au deuxime retentis >> sement, tous se relvent devant le tribunal de Dieu... Vers. 69 : Et la terre s'illumine de la clart du Seigneur, et le livre s'ouvre dans lequel les actions sont inscrites, les pro phtes et les martyrs s'avancent, comme tmoins, et alors sera prononc le vritable jugement qui ne donnera rien de trop personne. Le chapitre LXXXIII traite des livres Siddjin et Illyan destins inscrire les bonnes et les mauvaises actions des hommes. Le chapitre XXXVIII contient dans les vers. 49-54 la description du paradis, et dans les vers. 55-64, celle de l'enfer. Voy. aussi les chapitres LXX, vers, 7, 28; XLVII, vers. 16,19; XLIII, vers. 66, 78. Les chapitres XXXI, vers. 9, 10, et XXXII, vers. 3, 6, 8, contiennent le rcit de la cration du monde, et les chapitres II, 27, et XXXIII, 17, prsentent la description des sept cieux et du sjour des justes. 6. Le dogme de la succession des Imans Imamet, n'est admis, comme on l'a dj dit, que par les schiites, et se fonde sur la croyance la succession des Imans, c'est--dire des descendants du prophte par Ali et Fatimeh, la fille de Mahomet. Les Imans furent, suivant les croyances de cette secte, les

PARTIE

DOGMATIQUE

DE

LA

RELIGION.

39

vrais et lgitimes conducteurs des peuples, au spirituel comme au temporel. L'usurpation du kalifat, aprs la mort d'Ali, par les races de Umeiyeh et d'Abbasi, enleva aux fils d'Ali (Hanan et et la Hussein) et leur descendance, la puissance politique succession temporelle, mais non le droit d'Iman sous le rapport spirituel, droits qui se sont transmis de pre en fils jusqu'au douzime et dernier Iman, Mahomet Mehdi, qui a disparu d'icibas pour reparatre au jour du jugement dernier. Les schiites que l'man Mehdi, qu'ils appellent des mondes) est prsent invisible Sahibe Zemon (dominateur dans toutes les runions de musulmans schiites. Les sunnites, qui honorent dans les descendants d'Ali la race croient fermement du prophte, ne les reconnaissent pas comme Imans sous le rapport religieux, parce que l'man devait tre lu par un djemo'et ou assemble du peuple, ainsi que cela se fit pour Abubekr, Omar et Othman. Observation. Vous trouverez des dtails sur l'Imamet et sur les actes des Imans Bakir Medjlisi, cussions de Juahanno. dans le livre Djelo ul-'jun de Mahomet dans le livre Hsniyeh et dans le livre des disI, p. 366, encore

Voy. Chardin, VII; Reinaud, 381 ; Sale : Observ. hist. et crit. sur le mahomtisme.

musulmans traitent dans un cha 7. Les crits thologiques pitre spcial des attributs de Dieu, Sefote Allah. Ils les divisent en positifs : sefote thubutiyeh, et ngatifs : sefote on comprend ceux qui apparselbiyeh. Parmi les premiers, l'tre-Suprme d'une manire exclusive et inaltne faut pas lui attribuer, rable; parmi les seconds, ceux.qu'il sa mme par la pense, parce qu'ils sont incompatibles,avec puissance, sa grandeur, sa gloire et sa justice. tiennent positifs appartiennent nit, son ternit, sa toute-puissance, Aux attributs ngatifs au contraire Aux attributs l'unit etc. de Dieu, son infi-

: que Dieu n'est pas susune sensation physique : qu'on ne peut le ceptible d'prouver mesurer ni dans le temps ni dans l'espace ; qu'on ne peut limiter d'aucune manire sa force et sa puissance; qu'il est immuable, etc. Chardin, VI, p. 194, 208, numre avec prtous les attributs de Dieu. Voy. aussi Reinaud, Il, p. 16, 24. Observation.

cision

Les mutazalites

(voy. ci-dessus

la note 1 du 3)

40

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

ont pens qu'une division des attributs de Dieu tait incompatible avec la doctrine de l'unit de Dieu. Ils regardaient la divinit comme l'ensemble de la sagesse, de la puissance, de la bont, de la justice, etc., tandis que les hommes de l'criture regardaient ces attributs comme existant en dehors de Dieu. Voy. Weil, Geschichteder Kalifen, II, p. 262. Haarbrckers schahrastani, I, p. 41 et suiv.

DEUXIEME
'ILME FILK, LA

PARTIE.
JURISPRUDENCE.

Dans la jurisprudence, 'Ilme Fikh, il y a deux parties distinctes : 1) La doctrine pratique de la croyance, c'est--dire les rgles qui concernent ces pratiques extrieures religieuses que tout musulman, fidle croyant, est tenu d'observer et d'accomplir ; 2) Et la doctrine du droit civil, ou l'ensemble des prescriptions et des rgles qui embrassent toute la vie sociale des musulmans. La premire partie forme l'objet du livre 'Ebodot; la deuxime, celui des livres 'Ekudot, E'ho'ot et Ehkom.

LE

LIVRE

'EBODOT.

PREMIRESECTION.
De la pratique religieuse.

Dans ce livre on n'a pu poser, relativement aux pratiques religieuses, que les rgles gnrales communes toutes les sectes de l'islamisme, sans pouvoir descendre dans le dtail des nuances ou variantes de chaque secte en particulier. Ces variantes sont trop nombreuses et ne portent que sur des points d'importance secondaire, tandis que les rgles essentielles de la purification, de la prire, des plerinages et de la guerre contre les infidles, sont galement obligatoires pour tous les musulmans. Il suffit ds lors d'examiner ces principales coutumes relila lgalit, l'imporgieuses, d'en rechercher la signification,

42

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

tance et la force obligatoire, pour apprendre connatre et le ct religieux de la vie des musulmans en gnral, et les devoirs communs de ceux-ci dans le domaine de la pratique des croyances religieuses. Les prescriptions contenues dans le livre 'Ebodot sur les pratiques dont il s'agit, Feru'e din, concernent : 1) La purification, Tehoret; 2) La prire, Selt ou Nemaz; 3) L'impt, Zekat et Chms; 4) Le jene, Ruze ou Saum; 5) Le plerinage, Hedj; 6) Et la guerre, Djehod. Outre ces points fondamentaux, les schiites admettent encore comme usages religieux : 1) La pnitence volontaire, E'tikof; 2) Des exhortations observer ce qui est prescrit et s'abstenir de ce qui est dfendu : Emer bil me'eruf we en-nehi' en ilmnker. Sources. Ouvrages schiites : 1) Djomi Abbasi, de Scheich Beho-eddin Mohammed Djebali 'ameli ; 2) Mrschid ul-ewoms de Mirza Abul Kazim bini Hassan Djiloni ; 3) Bist-bob, de Hadji Mohammed Bakir Medjlisi Neil ulMerom. Ouvrages sunnites : 1) Helil-idjoz; 2) Kesch-enwor ; 3) Ichtelofot ul-emmet ul-erb'e. Chardin : Voyage en Perse, t. VI, p. 318-496. Dans cet ouvrage, on trouve exposes avec dtails les coutumes religieuses des musulmans de la secte schiite. Elles se sont aussi conserves jusqu' ce jour parmi les adeptes de cette secte tablis dans les provinces transcaucasiques de la Russie. Chardin a suivi l'ouvrage Djomi Abbasi, et il l'a sur ce point traduit avec exactitude et prcision.

LA PURIFICATION.

43

CHAPITRE
Tehoret,

1er.

la purification.

Sources.

Murschid ul-ewom , p. 2, 101. Djomi Abbasi, p. 84. Neil ul-Merom, p. 11-36.Bist-bob, p. 9-48. Keschf-enwor, ul-emmet ul-erh'e, p. 1-35. Helil-idjoz, p. 1-46. Ichtelof p. 1-22. est un devoir obligatoire pour 1. Tehoret, la purification, tout musulman dans les cas dtermins par la loi. L Koran contient ce sujet les principales dans le chaprescriptions pitre V, El-mojedeh , vers. 8 et 9, et dans le chapitre
nisa, vers. 46.

IV, En-

La purification a lieu tantt avant d'entreprendre certains actes de pratique religieuse, tantt dans les cas o un musulman a t expos l'influence d'actes impurs. doit avoir lieu : Ainsi la purification 1) Avant la prire ; 2) En plerinage; 3) Avant de toucher le Koran ; 4) Aprs la satisfaction de l'apptit charnel ; 5) Aprs celle des besoins naturels; 6) Chez les femmes, aprs la menstruation et l'accouchement 7) Aprs une mission spermatique; d'une chose rpute 8) Et en gnral, aprs l'attouchement d'un acte estim tel, nedjes. impure, ou l'accomplissement La purification est de trois espces : wezu, ghusl et teyemmn. Les deux premires se font avec de l'eau, la troisime avec de la terre, et elles peuvent avoir lieu sparment ou ensemble. La purification wezu est employe spcialement et part : 1) En gnra] avant la prire, et particulirement quand on au rveil ; lorsque celui qui se prpare prie immdiatement prier revient lui sortant d'une pamoison, de l'ivresse ou de quelque autre tat semblable o la raison a t trouble ; aprs la satisfaction des besoins naturels; - aprs des vento-

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EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

sites, et chez les femmes, quand aprs leurs relevailles les menstrues reprennent leur cours ; 2) Dans les plerinages ; 3) Au moment de toucher le Koran. La purification ghusl s'emploie spcialement : 1) Aprs la satisfaction des apptits charnels; 2) Aprs une perte sminale pendant le sommeil ; 3) Aprs l'ablution d'un cadavre. La purification teyemmn n'est employe exclusivement que lorsque l'eau vient manquer ; alors elle remplace les deux autres modes de purification. Les purifications wezu et ghusl doivent avoir lieu cumulatif vement : 1) Chez les femmes, aprs chaque menstrue et aprs l'accouchement; 2) Toutes les fois qu'on a touch un cadavre non encore lav ou refroidi. Les purifications wezu et teyemmn sont admises dans tous les cas o devaient avoir lieu les purifications wezu et ghusl, lorsque l'eau suffisante manque pour accomplir la purification wezu. Le Koran 2. Mode et manire de la purification wezu. (chap. V, vers. 8) ordonne la purification dans les termes suivants : Quand vous vous prparez prier, croyants! lavez vous le visage et les mains jusqu'au coude, frottez-vous la tte et les pieds jusqu' la cheville; et quand vous tes im purs par le cot, lavez-vous entirement. Les schiites se sparent compltement des sunnites dans l'excution de ce prcepte. Les premiers s'en tiennent rigoureusement au texte de ce verset : ils se lavent la face et les mains et se frottent la tte et les pieds. Les sunnites suivent, en ce qui concerne la purification, les traditions et l'idjmo'e, et entendent, par une acception particulire, le verset 8 du chapitre V de la manire suivante: Lavez-vous la figure et les mains jusqu'au coude, et les pieds jusqu' la cheville, et frot tez-vous la tte. 3. Rgles observer dans la purification wezu, Il faut ici faire l'observation gnrale que les rgles poses par le droit

LA PURIFICATION.

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musulman, et qui se rapportent au feru'e din, c'est--dire la partie pratique de la religion, sont de nature diverse, notamment wodjib, c'est--dire obligatoires, ou sunnet, c'est--dire facultatives; mekrus, viter; ou sewob, spcialement agrables; ou enfin cherom , svrement dfendues. Voyez cela en dtail ci-dessous. Ici l'on n'exposera que les rgles essentielles d'aprs la doctrine des schiites. Les rgles capitales de la purification wezu sont les suivantes : 1) Le terrain, la maison, les tapis, et en gnral toutes les appartenances du lieu o s'opre cette purification, doivent, comme l'eau elle-mme, tre la proprit lgitime de celui qui va se purifier, et par consquent ne pas tre meghsub, c'est-dire injustement acquis. 2) L'eau servant l'opration doit tre pure et sans mlange ; il est dfendu d'y ajouter aucun parfum. (Voy. ci-aprs, 8, les diffrentes espces d'eaux.) 3) Celui qui veut procder cette purification doit, au pralable, loigner toute impuret de son corps et de ses vtements. (Voy. au mme paragraphe, nos1 10, l'numration des choses impures.) 4) La purification doit tre faite avec recueillement, et avec la seule pense d'tre agrable Dieu. 5) L'acte de la purification doit s'accomplir dans l'ordre prescrit par le Koran, et sans interruption. 6) L'ablution doit tre faite personnellement et sans l'auxiliaire d'autrui, moins que ce ne soit physiquement impossible. Outre ces rgles, il y en a encore quelques-unes qui ne sont pas wodjib, obligatoires, mais sunnet, de conseil, telles que la rcitation de diverses prires, le nettoiement de la bouche, des dents, etc. Remarque. D'aprs le livre Djomi Abbasi, il y a pour la purification wezu, chez les schiites, 21 rgles wodjib, 20 sunnet et 9 mekrub. 4. La purification ghusl est de deux espces : 1) Ghusl tertib, dans laquelle l'eau verse sur la tte lave la face et le cou jusqu'aux paules ; puis verse de nouveau, d'abord sur l'paule droite, et ensuite sur l'paule gauche, dcoule jusqu'au bas du.corps. 2) Ghusl irtimos, par laquelle on se plonge compltement le

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DU

DROIT

MUSULMAN.

corps dans l'eau; de sorte que, l'exception de la tte, il n'en reste aucune partie hors du bain. Le choix entre l'un et l'autre de ces deux modes est facultatif. Les rgles observer sont les mmes que celles ci-dessus relatives la purification wezu. Seulement le ghusl irtimos est prohib pendant les jenes obligatoires et pendant les plerinages aux lieux saints. Remarque. D'aprs l'ouvrage Djomi Abbasi, il y a chez les schiites, pour le ghusl, 17 rgles wodjib et 15 sunnet. 5. La purification teyemmn a lieu en se frottant avec de la terre le front jusqu'au nez, et les deux mains. Les rgles principales observer sont les mmes que pour la purification wezu et ghusl, mais avec cette modification de la deuxime rgle que, dans la purification teyemmn, la terre soit pure , sans mlanges d'toffes, et exempte de cailloux et de dtritus de tuiles, de marbre o de bois. Ce mode de purification n'est admis que quand on n'a pas d'eau, ou quand quelque blessure empche un musulman de se laver avec de l'eau. Remarque. D'aprs le livre Djomi Abbasi, il y a pour la purification teyemmn 12 rgles wodjib, 7 sunnet et 2 mekruh. 6. Il y a encore d'autres espces de purifications : celle qui suit l'accomplissement des besoins naturels, et l'ablution d'un cadavre. Pour la premire, adobe tehoret choneh, les parties par lesquelles le besoin a t satisfait doivent tre laves trois fois, et de la main gauche, avec une eau sans mlange. Seulement ensuite il est permis de les laver avec une eau quelconque, et de les oindre d'huile ou de substances odorifrantes. Ces rgles wodjib sont : 1) De couvrir les parties du corps qui fonctionnent, ainsi que les jections, mme pendant que l'acte s'accomplit ; 2) De prendre une posture qui fasse que le visage ne soit tourn ni vers le kebleh1, ni vers le soleil , ni vers la lune, ni vers les principales constellations. Ces rgles sont obligatoires partir de l'ge de sept ans. 1 Voyez ce quec'estque le keblehau chapitreII dela prire, 2, n6.

LA

PURIFICATION.

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D'aprs l'ouvrage Djomi Abbasis il y a ici 3 rgles wodjib, 5 sunnet, 8 mekruh et 5 sewob. Remarque II. Il y a certains actes qui se passent tout autrement dans le tehoret choneh que dans le tehoret nemaz, c'est-Remarque I. dire dans la purification avant la prire. Par exemple : dans celle-ci, le vase doit tre pris de la main gauche et l'eau verse dans la main droite; dans l'autre, au contraire, il faut prendre le vase de la main droite pour verser l'eau dans la main gauche. De plus on doit, en entrant aux lieux d'aisances, faire en sorte d'y mettre le pied gauche le premier et d'en, sortir par le pied l'on doit entrer du pied droit droit, parce que, au contraire, dans une mosque et en sortir du pied gauche. 7. La purification du cadavre, ghusl meiyit. A ce sujet il y a lieu de considrer les divers points suivants : A . Ce qu'il faut faire l'agonie d'un mourant. Le mourant doit tre, plac sur le dos, le visage tourn vers le kebleh. On fui lit les articles fondamentaux de l'islamisme et les chapitres XXXVI, Vas, et XXXVII, Es-safft, dont il doit, autant que possible, rpter les paroles. Ds qu'il a rendu le dernier soupir, on lui ferme les yeux ; on lui enveloppe toute la tte d'une longue bande de toile passe sous le menton ; les bras sont tendus le long du corps, et le cadavre est couvert d'une toile, de manire en cacher toutes les parties. Pendant la nuit on l'entoure de flambeaux allums, et il est surveill par quelqu'un jusqu' l'inhumation. B. Ablution du cadavre. On emploie la purification ghusl avec de l'eau, ou la purification teyemmn avec de la terre, quand il n'y a point assez d'eau ou qu'il n'y en a pas du tout. Le ghessol, c'est--dire la personne charge de laver le cadavre, doit se placer la droite de celui-ci ; avant de commencer, elle dchire la chemise qui recouvre le corps, aprs avoir demand pralablement la permission aux hritiers, et elle en rejette loin d'elle les lambeaux. l'enlvement Aprs cela, le ghessol procde immdiatement des impurets extrieures du corps, d'aprs les rgles du adobe tehoret choneh, et ensuite la purification ghusl. Les rgles observer pour l'ablution d'un cadavre sont les suivantes : 1) Il faut tourner le visage du cadavre vers le Kebleh.

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DU DROIT

MUSULMAN.

un homme; tre lav doit cadavre d'un homme Le par 2) celui d'une femme par une femme. Le contraire peut avoir lieu entre poux. 3) Les parties, depuis les genoux jusqu'au nombril ' euret, doivent rester constamment couvertes. 4) L'ablution ne doit point tre faite en plein air. et du recueillement il doit avoir Pendant y l'opration, 5) une rcitation de certaines prires. Remarque. D'aprs le livre Djomi Abbasi, il y a douze actions wodjib, quinze sunnet, six mekruh, et deux cherom. C. Rgles et usages pour l'inhumation : defn. Aprs l'ablution, on frotte de camphre quelques parties du corps et on le revt d'une chemise mortuaire, qui doit tre sans aucun ornement, tissue de coton et de couleur blanche. Une prire est rcite sur le corps du dfunt, qu'on transporte ensuite au lieu de l'inhumation. En sortant de la maison mortuaire et dans le trajet au lieu d'inhumation, nul ne doit marcher en avant du cadavre. Tous ceux qui l'accompagnent doivent se tenir derrire ou de ct. Tout musulman qui rencontre le convoi est tenu de rciter mentalement une prire pour le repos du dfunt. Les musulmans dvots regardent comme un devoir, quand ils rencontrent un convoi funbre, de le suivre, ne ftce que pendant quelques instants, parce que Mahomet le prophte, avait coutume de le faire. Avant de descendre le corps dans la fosse, les porteurs doivent s'arrter trois fois dans l'espace de huit pas compter de cette fosse, et au moment de l'y descendre, ils doivent encore une fois le soulever en l'air. La fosse doit avoir une profondeur gale au moins la stature du fossoyeur, pour viter qu'elle ne soit souille et que le corps ne soit dshonor par les animaux de proie. Il faut que le sol dans lequel on enterre un musulman soit dans le domaine public ou la proprit lgitime d'un particulier dont l'autorisation pralable au creusement de la fosse est ncessaire. Le corps est plac dans la tombe sur le ct droit, la face tourne vers le Kebleh. Ds qu'il a t descendu, on en retire la chemise mortuaire et l'on dgage la face et la tte de la toile qui les entoure. Finalement, on rcite une dernire prire sur le dfunt et la fosse est immdiatement comble. Aprs l'enterrement, il est d'usage de visiter les parents du dfunt pour leur porter des consolations. Pendant les trois jours qui suivent, ils

LA

PURIFICATION.

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sont nourris par leurs amis, et il serait indcent de se runir chez eux pour manger ou s'y rjouir d'une manire quelconque. 8. Choses pures et impures. Il y a onze choses purifiantes mtehhirot : 1) L'eau, qui se dit en persan : b et en arabe moe. L'eau est le moyen de purification par excellence. Elle est, ou bien pure, comme l'eau de mer, de rivire, de source, de pluie, de puits, ou bien mlange, c'est--dire unie d'tang ou de marais, des liquides odorifrants, au jus des fleurs et des fruits, etc L'eau pure est courante obe djori ou stagnante obe istodeh. 2) La terre zemin qui sert la purification teyemmn. 3) Le soleil aftob, qui purifie par ses rayons les lieux impurs, et sche par sa chaleur les ordures, par exemple, sur les vtements et sur la terre. 4) Le feu, atesch. Il purifie un objet en le mtamorphosant. Ainsi est rput purifi tout ce qui est rduit en charbons ou en cendres. : istiholeh. Quand un objet impur est 5) La transformation transform par l'intermdiaire d'une chose pure, il est purifi. Par exemple, lorsqu'un chien tomb dans un lac sal, y est pil est purifi. Quoique, par exemple, le 6) Le changement de lieu, intikal. sang soit une chose impure, nanmoins l'insecte qui en a suc ne devient pas pour cela impur. survenue dans les qualits d'une chose : 7) La modification inkilob, par exemple, le vin qui est chose impure, est purifi ds que la fermentation l'a chang en vinaigre. trifi, 8) La rduction : neks, par exemple, le vin qui, par bullition, est chang en pais jus de raisin. l'islamisme 9) L'affiliation purifie le mcrant. chose impure 10) L'invisibilit zewole' ein, comme lorsqu'une de sorte que l'oeil ne peut plus l'aperdisparat d'elle-mme, cevoir. mesh be tohir, quand une impuret 11) Le frottement, disparat sous le frottement d'une chose pure. Au contraire, les objets suivants sont tenus pour impurs et produisant l'impuret nedjosot : 1) et 2) Beul we ghayet, tous les excrments, except ceux
4

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EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

des insectes, des oiseaux et de tous les animaux dont la chair est permise comme nourriture. 3) Chun, le sang de tout animal, except celui des insectes et celui qui se trouve dans la chair et les os des animaux dont on peut se nourrir. 4) Meni, le sperme rpandu. 5) Seg, le chien, mais non celui de mer. 6) Chuk, le porc, 7) Kofir, tout infidle, sans distinguer s'il est ou non sujet musulman, s'il excute ou non des pratiques d'une autre religion quelconque. Les ehli kilob, c'est--dire ceux qui admettent des pratiques religieuses, comme les juifs et les chrtiens, sont considrs par quelques thologiens musulmans, non pas comme impurs, pas mme comme mcrants : kofir, mais comme simplement gars. 8) Buzeh, toute liqueur enivrante, comme l'eau-de-vie, la bire, l'hydromel. Il n'en est pas de mme des matires solides enivrantes, telles que l'opium, la graine de pavot. 9) Sherob, le vin, c'est--dire le jus liquide du raisin. 10) Murdor, le cadavre de tout homme et de tout animal. 9. Enfin, appartiennent encore ce chapitre les rgles sur la purification des choses dont une partie seulement est devenue impure, par exemple, quand un corps impur est tomb dans un vase contenant une substance pure, ou bien quand un animal impur s'est abreuv dans un rcipient, ou quand les vtements ont t tachs en quelques endroits. Dans les deux premiers cas, quand la substance contenue dans le vase est solide, il faut en enlever la partie qui a reu le contact de l'objet impur; quand cette substance est liquide, elle devient impure pour la totalit. Dans ce dernier cas, il faut nettoyer le vase, d'abord avec de la terre, puis deux fois avec de l'eau. Dans le troisime cas, ce n'est pas seulement la place salie qui doit tre arrose d'eau, lave et frotte, mais encore toutes les parties environnantes, qu'il faut frotter avec les mains et asperger ensuite avec de l'eau.

LA PRIRE.

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CHAPITRE

II.

Selat, en arabe, et , en persan, Nemaz, la prire. Sources. Abbasi, p. 84-209. Djomi Neil ul-merom, I, p. 36-69. Bist-Bob, p. 53-104. Keschf enwor, p. 35-116. Helil idjoz, p. 46-98. Ichtelof ul-emmet, p. 22-61. Le Koran : chap. II, III, VII, XI, XXIII, XXIX, L, XX. de 1. La prire est la plus importante de la religion mahomtane; ce n'est que par se purifie et s'approche plus prs du trne Les rgles sur la manire de prier varient toutes les pratiques la prire que l'me de Dieu. Tout le livre Murschid ul-ewom.

selon qu'elles concernent ce qui doit tre observ avant la prire mkeddemote nemaz, ou pendant la prire, mkerrenote nemaz. Les unes et les autres sont appeles cumulativement dans la jurisprudence tos we mek et ken ters, mots qui par eux-mmes n'ont pas de sens, mais qui ont t composs avec les premires lettres ou syllabes des prceptes les plus importants et les plus impratifs de la prire, notamment, en ce qui concerne le mkkedemote nemaz, des mots : tehoret, izoleh, setr'euret, wakt, mekon, kebleh, et pour le mkkerenote nemaz, des mots : kiyom, niyet, tekbir el-ehrom, ruku'e et sudjud. 2. Avant la prire, il faut avoir soin : I. De se purifier, tehoret; II. D'loigner toute chose impure : izole nedjosot ; de ces deux points est absolument prescrite ; L'observation le moindre manquement rend la prire inutile, botil, ou mme contraire la loi, herom. Il a t question ci-dessus du tehoret : le izole nedjosot s'entend de la suppression de toute impuret par des moyens de purification ou des objets impurs dont il a t l'loignement parl au 8 du chapitre prcdent, mtehhirot. III. De se couvrir pendant la prire des vtements ncessaires setr'euret. Pour les hommes, il suffit que, pendant la

52

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

prire, ils se couvrent les parties sexuelles ('euret). Mais les femmes doivent tre compltement habilles, et ne peuvent laisser dcouvert que la figure, les mains et les pieds jusqu'aux chevilles. Le vtement doit avoir les qualits suivantes : 1) tre la proprit lgitime de celui qui va prier; 2) Exempt de toute impuret ; 3) Non compos de peaux ni de poils d'animaux

rputs

impurs; 4) Ne pas tre de soie pure ; enfin, particulire. 5) Sans aucune ornementation Il n'est pas non plus permis de porter pendant la prire des parures d'or, d'argent ou de pierreries. Les prires, quant au temps o elles ont lieu, wakte nemaz, sont quotidiennes jeumiyeh ou extraordinaires gheirehi' Quant aux prires quotidiennes qui sont au nombre de cinq, IV. des on distingue deux priodes, ado et kezo. La rcitation prires dans la premire priode de la journe est trs-estime comme excution exacte des rgles crites. C'est pour cela que la sucette premire priode s'appelle fezilet, la prfrence, priode s'appelle wakte ochir. La rcitation des prires dans cette priode est aussi mritoire que celle de la priode ado, quand c'est contre sa volont, cause de ses occupations ou par des empchements physiques que le fidle a t empch de prier dans la premire priode. Les cinq prires quotidiennes sont : 1) Nemaz zher, la prire de midi; 2) Nemaz 'esr, la prire au coucher du soleil, avant qu'il ait compltement disparu ; 3) Nemaz meghrib, aprs le coucher du soleil, depuis le crpuscule jusqu'au milieu de la nuit; 4) Nemaz ' ischo, peu avant et pendant minuit ; 5) Nemaz subh, avant et pendant le lever du soleil. Outre ces prires, il y a encore les suivantes : 1) Nemaz djum'e, la prire du vendredi. Cette prire se rcite le vendredi midi, dans une runion de plusieurs croyants, djemo'et, dans la mosque principale de
1 Cette exposition est faite surtout en conformit de la doctrine schiiste.

blimit. La deuxime

LA PRIRE.

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chaque ville mesdjede djum'e, par un prtre appel imam djum'e ou pischnemaz. La fonction de ce prtre consiste commencer les prires le vendredi devant les fidles runis dans la mosque la plus haute autol'imam qui runit la puissance temporelle la rit spirituelle, au souspirituelle, et dfaut d'iman, au sultan, c'est--dire verain du pays, ou une personne par lui dlgue. D'aprs le livre du Kadi Chan', le sultan doit tre musulman et de bonnes de l'imam moeurs; d'aprs d'autres auteurs, la nomination djum'e appartient toujours au sultan, quand mme il ne serait pas de la religion musulmane. S'il est impossible d'obtenir la nomination de l'imam djum'e par le sultan, le peuple (djemo'et) le nomme son gr, et la prire du vendredi est alors lgale, quand mme cette lection de l'imam djum'e ou pischnemaz ne serait pas ensuite ratifie par le sultan. L'imam djum'e doit tre majeur, jouissant de toutes ses fade naissance libre, mle et capable de cults intellectuelles, rciter exactement et nettement les prires prescrites. Les avis sont partags sur le point de savoir s'il doit tre adil, de bonnes moeurs ; l'opinion mrite cependant la prfrence d'aprs laquelle l'imam djum'e doit tre d'une pit particulire et d'une Chez les schiites, ces conditions sont conduite irrprochable. imprieusement requises de la part de l'iman djum'e. Cependant la nomination par le sultan d'un sujet indigne cette fonction, ds qu'il ne s'agit que de rciter la prire du vendredi, impose de le reconnatre comme imam tout musulman l'obligation djum'e, et d'admettre la lgalit parfaite des prires ainsi rde Abu Henife, au chacites. (Voy. le livre Djome ur-rumuz aussi le livre Ichtelofot ub-erb'e, p. 54. pitre de la prire.Voy. 2) Nemaz 'Eidein, les prires des deux jours de ftes, la Pque 'eide ruho en arabe, en persan 'eide kurban, qui tombe au dixime jour du mois dzilhedjeh, et le jour immdiatement aprs les jenes du ramazan, 'ride fitr, qui est le premier jour du mois schewwal ; 3) Nemaz ayot, les prires dans les catastrophes, par exemple, en cas de tremblements de terre, d'ouragan, d'avalanches, pendant la tempte, etc. ; 4) Nemaz emwot, ou djenozeh, prires rciter au lieu de son inhumation et avant de l'enterrer ; sur le mort, et qui les achvent ensuite eux-mmes. Le choix de l'imam djum'e appartient

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EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

5) Nemaz tewof, prires pendant les plerinages ; , l'obtention des Nemaz nedzer, voeux, prires pour 6) les prires pour obtenir aide et assistance, etc. ; V. Les lieux pour la prire, mekone nemaz, doivent tre, suivant leur nature, purs et autoriss par la loi. A tous autres doivent tre prfrs les lieux spcialement affects la prire, comme les mosques, ou les lieux qui ne sont la proprit de comme le dsert ou la campagne non cultive. Il personne, n'est pas permis de prier sur une proprit prive, sans le consentement du propritaire. Le lieu o la prire se fera doit tre pur, et surtout la place que le front touchera par prosternation 1 . Il faut avoir soin que le front sacrs. Les hommes et les femmes peuvent prier en commun : nanmoins les femmes doivent tre spares des hommes, et se tenir derrire ceux-ci. Il est dfendu, pendant la prire, de regarder une femme ; cela dissipe les penses, trouble le recueillement et rend la prire inefficace. Il y a des restrictions observer dans le choix des lieux destins la prire : 1) Il est dfendu de prier l o il y a des morts enterrs, moins que la place o le front touche la terre soit au moins ne touche que la terre ou des objets spcialement con-

dix pas du tombeau. Cependant chez les imamites, de la secte des schiites, il est permis de prier au tombeau des imams, sauf prendre garde de tourner le dos au tombeau. 2) Celui qui veut prier sur un chemin public doit placer devant lui un objet quelconque qui empche les passants de le troubler dans sa prire 2. 3) Il est dfendu de prier dans une curie ou dans un lieu destin abriter les animaux; de mme que 4) Dans les lieux o l'on se runit pour boire et manger, se livrer au plaisir du vin; dans les lieux o se conserve le vin, et en gnral dans les lieux o se passent des choses dfendues. 5) Enfin la prire n'est pas permise pendant les mouvements
place s'appelle en persan mehellpischoni. 2 En Algrie, j'ai souvent vu les Arabes faisant leurs prires et leur pantomime religieuse sur les routes ou dans les sentiers ombrags, et plus ou moins cachs derrire leur chameau ou leur cheval, auxquels ils repliaient une jambe sous le poitrail au moyen d'une corde. (Note du traducteur.) 1 Cette

LA PRIRE. du cavalier sur la bte qui le porte, du btiment qui

55 na-

vigue, etc. 1. Outre cela il ne doit y avoir, auprs de celui qui prie, ni lumire allume ni feu quelconque. Il doit s'en loigner ou le mettre derrire lui. On conseille de rciter des prires diffrents endroits de la maison ou de la mosque, pour qu'au jugement dernier ces diffrents endroits portent le tmoignage que les prires ont t rcites. VI. En ce qui concerne la direction pendant la prire, kebleh, le musulman doit avoir la face tourne vers ke'ebeh, c'est--dire suivant la situavers le temple de la Mecque. Cette direction, tion des lieux, est diversement et des astronomes. 3. On observe, nemaz, les pratiques fixe par les calculs des prtres mkerrenote

pendant et aprs la prire, suivantes :

I. Kiyom, la position du corps. Il est ncessaire de se tenir debout et immobile, regardant droit devant soi, sans remuer de ct et en s'abstenant de tout mouvement que la loi ne prescrit pas. Les pieds doivent tre joints. L'observance de ces les prceptes est exige de tous ceux qui peuvent physiquement accomplir : il n'est permis qu'aux estropis, aux malades et aux mourants, suivant leur degr de force, de prier assis ou couchs. Dans ce dernier cas, les inclinaisons du corps sont qui va et il ne doit prier s'y prpare avec un recueillement particulier, pas, pendant la prire, divertir d'autres penses, sous peine de sa prire. d'illgalit nettement par la Dans son recueillement, il doit dterminer pense quelle sorte de prire il entend faire : est-ce celle du matin, de midi ou du soir; est-ce une prire de la priode ado ou de la priode wakte okir ? III. Tekbir ul-ehrom, la sainte invocation consiste dans l'exclamation grand ! qui se fait immdiatement
1 Des

remplaces par le mouvement II. Niyyet, le recueillement.

des paupires, Il faut que le musulman

Elle

de Dieu . : Allah ekber Dieu est aprs le niyyet en levant

prires de cette espce, selot ul-mesofer, sont subordonnes des circonstances qui en changent les rgles, par exemple, quand le musulman est la guerre.

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EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

d'une voix concentre ou les mains la hauteur des oreilles, chantante et en langue arabe. Au tekbir appartient l'acte appel kero'et, qui consiste dans la du premier chapitre du Koran, lecture de elhenied, c'est--dire fatihch, et du cent douzime, teuhid ou ichlos. Les musulmans ce chapitre LE CHAet par excellence appellent simplement PITRE. Ces deux chapitres doivent tre lus en arabe et prcds, comme du reste la lecture de tous les chapitres except le neuur-rhemone ursuivante : Bismillah vime, de l'articulation et rehim, ce qui veut dire Au nom de Dieu le misricordieux l'excellent! l'inclinaison. Cette pratique consiste, le fidle tant debout, baisser le haut du corps, sans toutefois atteindre doit s'tendre jusqu' ce que les jusqu'au sol. Cette inclinaison IV. Ruku'e, mains, glissant le long des reins, atteignent les genoux. Le ruku'e ne consiste que dans une seule inclinaison, pendant laquelle il faut s'crier : subhone rebbi el-'ezimi we bihemdih, ce qui veut dire : une inclinaison devant le Dieu trs-pur et trs>> haut. V. Sudjud, les prosternations. On les fait, tant assis, en la terre avec le front, et en prononant les mmes avec cette modification paroles que dans l'inclinaison, qu'on substitue le mot e'elo au mot ezim, deux mots qui nanmoins ont la mme signification << trs-haut. de ces pratiques, L'ensemble sucqui doivent s'accomplir cessivement c'est--dire VI. et sans interruption, forme ce qu'on appelle ruk'et, le rite de l'inclinaison. touchant

Quand le ruk'et est fini, on prononce pour achever la prire, le teschehhd, c'est--dire qu'tant assis, on confesse l'islamisme en disant : eschhed en la ilahe illallah we eschhed enne Mohammeden resul allah, ce qui veut dire : Je reconnais un seul Dieu, et je reconnais que Mahomet est le prophte de Dieu. A la fin de la prire, on prononce le selam, c'est-dire qu'on demande Dieu de bnir Mahomet le prophte tous les croyants. Le selam est prononc assis, en baissant tte ou en tournant les yeux de tous les cts. et la

4. Entre les pratiques du mkeddemot et du mkerrenot, se trouvent en quelque sorte comme transition de l'un l'autre, les pratiques azon et ekomet.

LA PRIRE.

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La premire consiste dans une invitation la prire, faite d'une certaine manire, ordinairement par le muezzin, et du haut d'un lieu lev. Le azon peut tre prononc par chacun, il est enjoint de le faire avant de commencer les pratiques du mkerrenot. Aprs le azon on prononce l'ekomeh. Ce sont les mmes paroles : Allah ekber Dieu est grand ! seulement dans l'ekomeh, on ne jette cette exclamation que deux fois, tandis qu'on la repte quatre fois dans l' azon. 5. Aux pratiques d'une importance secondaire dans la prire appartient le kenut, qui consiste lever les bras aprs l'accomplissement des pratiques mkerrenot et rpter des interjections ferventes. Le kenut n'est point obligatoire : il n'est que conseill, sunnet. Aprs l'accomplissement du nombre de ruket fix pour chaque prire (voy. le suivant), il est abandonn chacun de rciter les prires pour tel cas particulier. Ces prires sont appeles te'ekibot, et se rcitent aprs la fin de toutes ces crmonies. 6. Le nombre des ruk'et est de quatre pour la prire zher, pour la prire 'esr et pour la prire ischo ; de trois pour la prire meghrib, et de deux pour la prire sbh; il est toujours de deux pour toutes les autres prires, djum'e, 'eidein et ayot. Le nombre de ruk'et exig ci-dessus change en temps de guerre et en plerinage. Les prires de la journe ne comportent plus que onze au lieu de dix-sept, notamment deux ruk'et pour chaque espce, mais trois pour la prire meghrib. Il y a six cents prescriptions observer depuis le moment o se purifie celui qui va prier, jusqu'au moment o il terminera sa prire.

58

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN .

CHAPITRE
Zekat, impt

III.

sur la proprit.

Sources. Neil ul-merom, p. 77-88. Djomi Abbasi, p. 229-231. Bist-bob, p. 102-131. Kescf-enwor,p. 116-138.Helil idjoz, p. 98, 118. Ichtelof ul-erb'e, p. 68, 84. Chardin, VII, 110-129. Eug. Sic, journ. asiatique, 1841, n 66, p. 162-63. Docteur Worms, mme journal, 1842, n 72, p. 322-338. 1. Le zekat est un impt cr par le Koran et obligatoire faire la pour tout musulman, impt destin principalement guerre aux infidles, soutenir l'islamisme (chap. LVII, v. 10) et soulager les pauvres (chap. II, LI, LVII, XLVIII). musulmans Remarque. Les jurisconsultes dsignent ainsi qu'il suit les impts payer l'tat, au sultan : 1) Les impts sur les produits et rcoltes de la terre, mkosemet;

2) Sur le bien de chacun, cherodj; 3) Sur la possession des terres et sur la proprit des bestiaux, ez hekke zemin we ez tschehorpo. C'est ce dernier impt qui est le zekat proprement dit. (Voy. le livre Ehkom, chap. I.) La perception du zekat n'appartient qu' l'iman ou au hakimscher'e, ou leurs fonds de pouvoirs; il y eut, et cela se pratique ainsi en Turquie, des collecteurs commis pour la perception de cet impt et auxquels dj le Koran donnait le nom de 'omit 1 . Le payement du zekat assure au musulman une double rcomde ce qu'il a pay. pense aprs sa mort et la rmunration (Chap.LVII,11 ;LXIV, 1.) espces de zekat :

2. Il y a plusieurs

Il n'y a pas actuellement de rgles absolues, dans les provinces transcaucasiennes de la Russie, pour la perception du zekat; il est recueilli soit par le kadi, soit par les membres du clerg, et mme souvent par les pauvres musulmans entre eux, sans aucune intervention du kadi.

IMPT SUR LA PROPRIT.

59

1) Le zekat wodjib, qui est ordonn et ncessaire; 2) Le zekat sunnet, qui est conseill et laiss la volont de chacun; des aumnes aprs le jene 3) Le zekat fitr, la distribution du ramazan; 4) Le chms. 3. Celui qui l'on demande le payement du zekat wodjib doit tre majeur, sain d'esprit, libre de naissance et capable de disposer de son bien. En payant le zekat, le musulman doit agir en connaissance de son avoir, que ce soit. Le bien avec lequel on acquitte de cause, et bien savoir qu'il donne une partie titre de zekat, et non dans quelque autre but le zekat doit tre une pro-

acquise. prit lgitimement Sont autoriss percevoir cet impt : c'est--dire 1) Les pauvres et ncessiteux,

tous ceux

qui

n'ont pas les moyens d'existence pour plus d'un an; les sides, les descendants d'Ali dans les lignes collatrales) (c'est--dire ne reoivent point de zekat. 2) Ceux qui sont prposs la perception du zekat ; 3) Les.infidles , quand ils viennent en aide aux musulmans dans les guerres de ceux-ci ; 4) Ceux qui sont tellement au-dessous de leurs affaires

qu'ils ne peuvent plus payer leurs dettes; 5) Les trangers, ibn sebil, qui sont sans moyens actuels d'existence, alors mme qu'ils possderaient de la fortune dans leur pays. Outre cela, le zekat est employ : 6) A racheter l'esclave qui est maltrait par son matre ou qui n'a pas les moyens de remplir les stipulations du ketobet. (Voy.. le livre Eiko'ot, sect. II, chap. V.) 7) des actes agrables Dieu, fi sebil Allah, comme la construction de mosques; des tablissements d'intrt public, tels que des coles, des ponts, etc. Ici appartient aussi en partie la mise en libert d'un dbiteur insolvable, emprisonn raison de ses dettes. (Voy. les dispositions sur la banqueroute.) Le zekat wodjib doit tre pay raison de ce qu'on possde : 1) En or; 3) en bl; 4) en orge; 2) en argent;

60

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

en en raisins en chameaux; 7) secs; dattes; 6) 5) 9) en moutons. 8) en taureaux; Dans le payement de cet impt, on prend en considration : 1) Le nisob, c'est--dire le montant du patrimoine, au-dessus duquel l'excdant est soumis au zekat; des onze mois de posl'expiration 2) Le haut, c'est--dire session pleine et entire de l'objet impos, car cette obligation ne commence qu'avec le douzime mois de possession. Il faut payer le zekat de l'or et de l'argent qui circulent et dont on tire des avantages. tous les Par contre, ne sont pas frapps de cette prohibition, objets d'or ou d'argent avec lesquels on ne fait pas le commerce et qui ne sont destins qu' l'usage domestique. Comme nisob, on dfalque sur l'argent monnay et sur tous mtaux nobles se trouvant dans le commerce, 20 miskal1 ; et sur le reste le zekat se paye raison de 21/2 pour 100. Le zekat du bl, de l'orge et des fruits est payer : 1) Quand le possesseur de ces objets les a lui-mme produits; 2) Quand le nisob dpasse 300 so'e (une so'e contient 1170 dirhem et chaque dirhem 48 grains d'orge, ce qui fait qu'une so'e contient 56,160 grains. Le zekat est augment sur les bestiaux : 1) Quand, pendant le dlai de onze mois , ils n'ont pas travaill pour 2) n'ont Le leur matre ; Quand, pendant ce temps-l, ils ont ptur aux champs et pas t nourris aux frais du propritaire ; nisob se compose de cinq chameaux, trente ttes de btail et quarante moutons. Sur cinq chameaux, il faut donner un chameaux, un jeune chameau d'un an; mouton; sur vingt-six

sur trente pices de btail, un veau; sur quarante moutons, un agneau d'au moins sept mois. Les animaux pays titre de zekat doivent tre sains et sans vices. 4. Le zekat sunnet est abandonn la volont de chaque Il est recommand, non titre d'obligation, mais particulier. comme un acte agrable Dieu, pour lequel acte le musulman attend double rcompense dans la vie future. Il est pay sur les
1 La livre russe contient 87 miskal 1/2.

IMPT

SUR LA PROPRIT.

61

chevaux et juments, sur l'or et l'argent non en circulation, sur les btes reues en prsent, sur le produit des choses prtes, sur les crales et les fruits non soumis au zekat wodjib, sur les marchandises d'un commerce, et dans les cas o l'importance du nisob ou l'expiration du haut ne sont dtermins que d'une manire douteuse. La somme payer est la mme que dans le zekat wodjib. 5. Le zekat fitr est pay la fin du ramazan, le premier jour du mois schewwal, le jour de la fte 'eidfitr. Cette imposition est obligatoire pour tout musulman, et peut tre perue par tout membre de la famille, mme par les esclaves, sans examiner si celui qui le demande a observ ou non les jenes du ramazan. Comme zekat fitr on prlve sur l'ensemble d , patrimoine, un batman ( = 8 1/4, poids communment usit en Tauride), qui est destin aux religieux sans ressources, aux pauvres et tous ceux auxquels il est permis de recevoir le zekat wodjib. Quiconque a des moyens d'existence pour une anne, est tenu d'acquitter cet impt, dont le payement doit se faire en argent ou en nature. Dans les Remarque I. provinces transcaucasiques de la Russie, cet impt quivaut un abbas, c'est--dire 30 koppeth russes environ, ou au tiers du thaler prussien. Les personnes sans fortune le payent entre les membres de leur famille, l'une l'autre, de sorte que souvent le mme abbas, aprs avoir pass par les mains de tous les membres de la famille, fait retour dans celles du premier donateur. L'ordre de II. Remarque payer le zekat fitr date de la deuxime anne de l'hgire. Le professeur Weil, dans sa Vie de Mahomet, p. 443, l'appelle sadakat fitr. Juridiquement, il est plus exact de l'appeler zekat fitr, car les juristes musulmans attachent toujours au mot sadakat l'ide d'un impt dont le payement est facultatif, tandis qu'il est certain que l zekat fitr est obligatoire pour chaque musulman. 6. Le chms. Littralement, chms signifie la cinquime partie que, dans les cas dtermins par la loi, les musulmans doivent laisser dduire titre d'impt, sur leur patrimoine.

62

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Le chms est peru : 1) Sur le butin fait la guerre, ghanimet; 2) Sur le produit des mines, m'odin; 3) Sur les rsultats de la pche des perles et du corail, ghewwos; 4) Sur toutes les choses dont une partie a t injustement et l'autre justement acquise, quand ces deux parties ne peuvent pas tre spares, ou qu'on ne peut pas valuer prcisment l'tendue de l'une et de l'autre partie ; 5) Sur le fonds de terre vendu un infidle par un musulman. Celui-ci est tenu de payer ou bien le cinquime du prix de vente, une fois pour toutes, ou bien' annuellement le cinquime de la valeur des produits de l'immeuble ; ennemi 6) Sur tout ce qu'un musulman trouve en territoire ou en pays infidle, soit la surface, soit au-dessous du sol 7) Sur tout ce que rapportent le commerce, les affaires, l'industrie, dduction faite de ce qui est indispensable pour son entretien; Le chms n'est prlev qu'une fois sur la fortune de chacun, et seulement sur l'augmentation, quand celle-ci s'est accrue. Le payement de cette contribution dans les cas ci-dessus les indiqus est absolument obligatoire pour les schiites; sunnites, au contraire, ne se regardent comme tenus de payer le chms qu'en temps de guerre, et ne l'acquittent que sur le butin, s'en tenant ainsi la lettre du chapitre VIII, vers. 42; D'aprs Abu Yusuf, le hanefite, quand des non-musulmans pchent des perles ou de l'ambre dans les eaux d'un territoire musulman, la pche doit leur tre enleve et tre traite comme butin de guerre, ghanimet. Le musulman doit en payer le chms. Voy. Du Caurroy, Lgisl. musulm., journ. asiat., juillet 1848, p. 15. Le produit du chms est divis chez les schiites en deux parts, l'une pour les s'ed, descendants d'Ali, de la race de Haschim , qui appartiennent la secte des schiites, l'autre pour le mdjtehid, le plus haut personnage religieux, pour en faire l'usage et le partage leur gr. Observation I. Sur le partage du chms dans les premiers temps de l'islamisme, voy. l'histoire de Weil, Geschichte der kalifen, t. I , p. 78. D'aprs l'ouvrage de Ibne Kasim , le chms est partag en cinq parts :

LE JENE.

63

1) Pour le prophte, et, depuis sa mort, pour le bien de l'iscomme salaires des juges, armelamisme, fortifications, et ments, etc.-, 2) pour les descendants des fils de Haschim Muttalib; 3) pour les pauvres; ies voyageurs. Observation II. 4) pour les orphelins; 5)poul-

Dans l'ouvrage de Djomi Abbas, on lit que la prestation du chms dquand il n'y a pas de mdjtehid, pend du bon vouloir de chacun ; cela est aussi pratiqu ainsi dans les provinces de Russie, o cependant transcaucasiques on exige que la personne qui reoit le chms soit un sed et descende de la branche de Haschim.

CHAPITRE
Saum, en arabe,

IV.
ruzeh, le jene.

et, en persan,

Sources,

Abbas, p. 236-245. Neil ul-merom, p. 69-75. Bist-Bob, p. 131-147. Ketch enwor, p. 138-147. Helil idjoz, p. 112-119. Ichtelof ul-erb'e, p. 84-90. Chardin, VII, p. 132-154. Djomi trois sortes de jenes : 1. La loi musulmane distingue 1) les jenes du ramazan; 2) les jenes en excution d'un voeu ; des pchs. 3) les jenes imposs pour l'expiation Il sera question de ceux de la deuxime espce dans le livre Eiko'ot, dans la matire des voeux, nezr, et de ceux de la troisime espce dans le Keforet, c'est--dire dans les actions dfendues comme pchs. En ce qui concerne les jenes du ramazan, tout le mois est consacr par le Koran ces jenes, qui sont obligatoires et les mmes pour tous, except pour les enfants au-dessous de sept ans, les malades, les alins, les voyageurs et les femmes en couches. Ils commencent aprs le trentime nouvelle avec le premier jour du mois ramazan ou pur du mois sche'abn, et durent jusqu' la lune ou jusqu'au commencement du mois schewwal.

64

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

2. Voici les rgles les plus importantes observer : 1) Pendant tout le jour, c'est--dire depuis le lever jusqu'au coucher du soleil, l'usage de toute espce de nourriture est interdit; 2) Il est dfendu de boire et d'approcher un liquide de ses lvres, et mme d'avaler sa salive ; 3) Le rapprochement des sexes est prohib ; 4) Ainsi que le bain; 5) La fume du tabac et l'odeur des parfums ; 6) Les purgatifs et la saigne. La violation d'une seule de ces rgles, de mme qu'un mensonge profr durant le ramazan, rendent les jenes compltement inutiles, et ceux-ci doivent tre recommencs : on les dit kezo. 3. Outre les jenes ncessaires et annuels du ramazan, il en est encore de prescrits pour certains jours de chaque mois. On n'est cependant tenu de les observer qu'autant qu'on en a fait le voeu, et alors ces jenes doivent tre observs avec la mme rigueur et de la mme manire que ceux du ramazan.

CHAPITRE
Heddl, le plerinage

V.
la Mecque.

Sources.

Les apprciations particulires de chaque secte sur ce point sont exposes en dtail dans Chardin, VII, p. 154-240. Plerinage d'Abdoulkerim la Mecque, traduit par Langls. Tableau gnral de l'empire ottoman, par Mouradgea d'Ohsson, tome III. Recueil des rites et crmonies du plerinage de la John Pitt's Account Ant. Galland. Mecque, par of the manners and religion of the mahometans. Sale, Observations sur le mahomtisme, p. 4. Le Menosike heddj, ouvrage du hadji Mohammed Bagir, sert aux schiites de manuel pour les plerinages. C'est surtout ce livre qu'a t emprunte l'exposition suivante :

PLERINAGE

A LA

MECQUE.

65

Djomi Abbasi, p. 245 et suivantes. Neil ul-merom, I, Bist Kesch enwor, p. 150-172. p. 88. bob, p. 151-184. Helil idjoz, p. 121-135, 474-477. Ichtelofot ul-erb'e, p. 93-108. 1. Le heddj est, d'aprs le texte du chap. XXII, le plerinage obligatoire pour tous les musulmans, et qui forme une des pratiques les plus troitement imposes de leur religion. Le le plerinage au Ke'ebe, prophte tenait pour trs-important suivant c'est--dire, Abraham sur l'ordre les paroles du Koran, au temple bti par d'en haut, en l'honneur du Dieu vritable et unique; car le plerinage accompli avec pit purifie l'me de ses pchs et fait gagner la batitude dans la vie future.

de 2. Outre le heddj, l'une des colonnes fondamentales Mahomet organisa encore une autre espce de pl'islamisme, lerinage au Ke'ebe ou aux reliques de la Mecque : ce plerinage et l'obsers'appelle 'umreh. Il exige moins de prparations, vance des usages religieux n'y est point aussi troite. La diffc'est que celui-ci rence essentielle entre le heddj et l'umreh, n'est point fix tel mois et peut tre accompli toute poque comme de l'anne; seulement les schafiites regardent l'umreh ordonn par Dieu, de mme que le heddj; les autres sectes regardent le prcepte non comme wodjib. V. Weil, Mohammeds relatif l'umreh comme sunnet, mais

Leben, p. 288-291. Pour les distinguer, il appelle le heddj : wallfahrt et l''umreh : pilgerfahrt. zum Koran, p. 63. Wahl, Einleitung vol. II, p. 3-142, du khalil Ibn-Ishak, Perron, Traduction 632. 3. Suivant les expressions du Koran (chap. II, 185), les phases de la lune n'ont lieu que pour dsigner aux musulmans le temps auquel doit s'effectuer le plerinage la Mecque. De quelques paroles recueillies de la bouche du prophte on a plus tard extrait les conditions ncessaires pour ce pleriet d'aprs les dispositions du scheri'et, il nage. Actuellement,la runion des faut, pour que ce plerinage soit obligatoire, conditions suivantes : 1) Bulugh, la majorit; 5

66

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

la jouissance des facults mentales; 3) Ozodi, la libert. Les esclaves ne sont pas obligs faire 2) 'Ekl, ce plerinage. 4) Istito' et, un patrimoine suffisant. Il faut au moins avoir les moyens de s'entretenir pendant le voyage et de fournir aux besoins de la famille restant dans ses foyers ; 5) Schete beden, la sant ; 6) Emniete roh, scurit de route pour le voyage; le temps ncessaire. Il est prescrit de prendre 7) Wakt, un temps suffisant pour le plerinage et de se mettre en roule de bonne heure, de telle sorte qu'on puisse procder l'accomplissement mencement du mois dzidheddjeh tiques prescrites pendant le plerinage. au comdes pra-

sont runies, le plerinage deQuand toutes ces conditions vient obligatoire et c'est un pch irrpour tout musulman, missible que de ne pas le faire ou mme de le remettre sans graves. Les schiites admettent, comme drogation, que les personnes et qui ne riches auxquelles manque une des sept conditions, peuvent entreprendre elles-mmes le plerinage, envoient quelqu'un leur place visiter la Mecque. On appelle heddje niobet ce genre de plerinage, qui est usit dans la Transcaucasie russe. Les schiites trouvent satisfaisant tandis que les sunnites tiennent toutes les fois qu'il est possible. un seul voyage la Mecque, pour ncessaire de le rpter motifs

un plerinage 4. Le musulman qui projette d'entreprendre la Mecque doit, avant son dpart, mettre ordre ses affaires assurer l'entretien de sa famille et de domestiques, c'est--dire toute sa maison d'une manire rgler ses relations convenable; prives et publiques, satisfaire ses cranciers par un payement ou un arrangement et, en un mot, arranger ses affaires de sorte qu'en son absence, elles ne donnent lieu que le moins possible, des contestations et des dbats. Lorsque le jour du dpart a t fix, le plerin rassemble sa famille et sa domesticit, rcite deux prires ruk'et, puis une prire d voyage et prend cong de tous les assistants. En sortant de la maison, il tourne la face vers Kebleh et rcite le

PLERINAGE

A LA

MECQUE.

67

premier chapitre du Koran , et trois fois les deux derniers versets du second chapitre. Quand le plerin a ainsi annonc par les paroles requises le son intention d'aller visiter la Mecque niyet heddj, c'est--dire : il monte cheval en disant : Bismillah ur-rehmone ur-rahim Au nom de Dieu, le trs-bon et misricordieux. Pendant ou qu'il le voyage, s'arrte pour chaque fois qu'il arrive au gte de nuit il doit rciter se dlasser, quelques crites pour et celles qui sont spcialement

ruk'et prires ces cas.

Il est enjoint au musulman d'tre, pendant tout le cours de son voyage, gnreux, compatissant, bon et poli envers chacun, et de s'abstenir de toute querelle et de toute dispute. 5. Les plerinages sont de diverses de vue de leur excution : 1) Heddj 2) Heddj 3) Heddj temettu ; efrod; keron; espces , sous le point

4) Heddj niobet; Le heddj temettu est le plerinage complet, dans lequel on toutes les prescriptions excute ponctuellement qui y sont relatives, sans exception. Il ne peut tre entrepris que par ceux qui habitent une distance de plus de douze milles de la Mecque, et doit tre consomm dans les mois schewwal, dzilke'edeh et dzilheddjeh. L'habit de plerin, termins. erhom, doit tre endoss aux lieux d-

Le heddj efrod et le heddj keron se distinguent l'un de l'autre et aussi en ce par certaines pratiques en matire d'offrandes, est celui que font les habitants mme de la que le premier ville de la Mecque, et que le second est celui des musulmans qui habitent les environs dans un rayon de douze milles. Il a t question ci-dessus du heddj niobet. Le plerinage 'umreh le domicile du plerin. peut aussi tre temettu et efrod, selon

en plerinage commencent 6. Les pratiques accomplir avec le premier jour du mois dzilheddjeh, aux lieux fixs sp-

68

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

cialement pour chaque contre1. L, le musulman prend l'habit de plerin, erhom, et sans pouvoir en changer ,quelle qu'en soit l'impuret dfinitive, il faut le garder jusqu' la Mecque. Avant de revtir cet habit, il y a lieu la purification, ghusl. On doit laisser crotre ses cheveux et sa barbe jusqu' la conclusion du plerinage. Pendant tout ce temps, le plerin doit s'abstenir de tout stimulant des passions et ne pas mme prendre part la discussion d'affaires litigieuses relatives au mariage, au divorce, etc. A l'arrive la Mecque, le premier vtement est abandonn, la purification, ghusl, a lieu, et le plerin revt un nouvel habit. Puis il entre, pieds nus, dans le ke'ebe, et rcite la prire ordonne. En baisant la pierre noire consacre par Abraham, lors de la construction du temple, Hdjer ul-eswed, le plerin doit dire une certaine prire. Puis il doit faire sept fois le tour du Ke'ebe, voyage qui s'appelle tewof, puis aprs le septime tour, il se rend au puits Zemzem, d'o il tire deux seaux d'eau ; dans l'un il boit, et avec l'autre il se couvre d'eau de la tte aux pieds. il Aprs que le plerin a rcit les prires ruk' et prescrites, se rend aux collines Sefo et Merweh, et excute sept fois le trajet de l'une l'autre, pas ingaux et prcipits. Chaque fois, en s'approchant de chacune d'elles, il rcite les prires spcialement indiques. De retour la Mecque, le plerin revt un nouveau vtement,

1 Il a y cinq lieux, points de dpart du heddj temetti, savoir : 1) Dzulhuleifeh, pour ceux qui viennent de Mdine; 2) Velemlem, pour ceux qui viennent du reste de l'Arabie ; 3) Keren-ul-Menozil, pour ceux qui viennent de Taif et de la mer Rouge ; 4) Djuhfeh, pour les plerins de Damas ; 5) Ekih , pour ceux de l'Irak-Adjmi, l'une des plus grandes provinces de Perse. Le traducteur franais ajoute la note suivante : Une publication du ministre de l'Algrie et des colonies donne de cu rieux renseignements sur le plerinage de la Mecque qui vient de s'accom plir pour l'anne 1859. C'est le 11 octobre que se sont termines les c rmonies de ce plerinage, au milieu d'un concours de 50,000 plerins : 17,850 y taient alls par voie de mer, et 32,150 par voie de terre. Il y avait un millier d'Algriens.. En 1858, il y eut 160,000 plerins; en 1857, 140,000; en 1856, 120,000. Cette notable diminution est due, selon les indignes, aux v nements de Djedda de 1857 et aux craintes du cholra de 1858.

PLERINAGE

LA

MECQUE.

69

coupe sa barbe et recommence son voyage autour du Ke'ebe, puis de la colline Sefo la colline Merweh. Aprs que les plerins ont proclam haut et plusieurs reprises : Lebbeike, c'est--dire dclar qu'ils ont accompli les pratiques dont il vient d'tre parl, ils se rendent la montagne 'Erefot, o ils arrivent le huitime jour du mois dzilheddjeh et o ils doivent rester depuis trois heures de releve jusqu' la nuit. A ce moment-l, ils se transportent au lieu appel Mesch'er el-herom, o ils rcitent une prire et font provision des pierres qu'ils jetteront sur le lieu dit Djemereh. Le lendemain, neuvime jour, les plerins doivent se trouver au lieu dit Mino, et de l jeter leurs pierres sur le Djemereh, contre le malin esprit, Rmi Djemereh. Le dixime jour, jour d'une fte appele zeho, on apporte sur le lieu mme o, suivant le Koran, Abraham voulait sacrifier son fils, une victime, kurban, qui doit tre ou bien un jeune chameau de cinq ans, un taureau ou une chvre d'au moins un an, ou une brebis d'au moins six mois. Une partie de l'animal plerins, ainsi offert en sacrifice est consomme par les aux pauvres. Aprs la consommation du sacrifice, le plerin se rase la tte et la barbe, nettoie son corps de tous les cheveux qui peuvent s'y trouver et se coupe les ongles. Il est enjoint d'enfouir dans le lieu Mino tous ces dtritus de sa toilette. Aprs cela, le plerin retourne la Mecque, achve sa prgrination tewof et les prires ruk'et, se rend ensuite aux collines Sefo et Merweh; puis il retourne la Mecque pour y procder de nouveau au voyage autour du Ke'ebe, et revient au lieu Mino, o il doit passer les nuits du onzime, du douzime et du treizime jour du mois dzilheddjeh, lesquelles nuits s'appellent teschrik. Pour la clture, aprs le retour la Mecque, le plerin endosse un nouveau vtement, refait la promenade autour du Ke'ebe et visite une dernire fois les lieux ' Erefot, Mino, Sefo et Merweh. toutes les crAu quatorzime jour du mois dzilheddjeh, monies du plerinage sont termines : on quitte le vtement de plerin, une ablution a lieu, et le plerin a dsormais acquis le titre d'honneur de hadji, qui veut dire : ayant fait le voyage de la Mecque. Cette qualification se met au devant du nom du croyant, qui la conserve jamais. tout le reste est distribu

70

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Les schiites entreprennent aussi des plerinages aux tombeaux des imans, et notamment de Hussein, Kerbelah, de Ali, Nedjef, et de Riza, Meschhed. Celui qui a visit Kerde kerbelai; ceux qui ont fait le belah prend la qualification meschhedi. Mais si un plede celle de Meschhed, plerinage on laisse de ct ces rinage est fait aprs celui de la Mecque, Observation. qualifications pour ne garder que celle de hadji.

CHAPITRE VI.
Djhehod, la guerre contre les infidles. Sources. ul-merom, p. 92-98. Bist bob, p. 184-192. Kesch - Helil 784-809. 437467-471 ; enwor,p. idjoz, p. 280-283; 440; 452-469. ul-erb'e, p. 246-281. Koran, Ichtelofot chap. VIII, IX, XLIX. Neil dans le prsent chapitre que quelques-unes des rgles les plus importantes sur la guerre religieuse, princid'aprs la secte des schiites. On trouvera plus de palement du docteur Worms sur la proprit dtails dans la dissertation Il n'est donn dans les pays musulmans, Journal asiatique, 1842, p. 388-398; dans l'ouvrage de Mouradgea d'Ohsson, t. V, p. 49-139, et dans article : sur le Djehod par le conseiller Chanyl'intressant kow, dans le journal (der Kaukasus) de 1846. 1. La guerre contre les infidles est un devoir obligatoire pour tout musulman qui est majeur, sain de corps et d'esprit et de condition libre. Un jour de guerre vaut mieux, aux yeux de Dieu, que tout un mois de jene, a dit le prophte de l'islamisme. On ne doit s'y prparer que sur l'appel et l'ordre de l'imam. Et l'on ne doit ni l'entreprendre, ni la continuer pendant les et moharrem, saints mois redjeb, dzilke'ede, . dzilheddjeh moins que l'ennemi ne fasse invasion *.
1 Les musulmans ne doivent pas, durant la guerre, plaider contre les infidles, mais ls riches et ceux qui sont dans l'aisance doivent donner une partie de leur avoir pour faire face aux dpenses de la guerre.

GUERRE CONTRE LES INFIDLES.

71

2. La guerre religieuse est entreprise : 1) Contre les infidles qui refusent de se soumettre sance des musulmans;

la puis-

2) Contre ceux qui, quoique soumis la puissance des musulmans, refusent d'obir et de payer les impts djeziyeh; 3) Contre ceux qui se rvoltent envers les imams, fussent-ils et en gnral contre tous ceux qui commencent mahomtans, des hostilits 1.

3. Toutes les choses mobilires dont on se met en possession en pays ennemi ou dont on.s'empare pendant la guerre, forment le butin de guerre, ghanimet, qui, sous dduction du cinquime (chms), est partag entre toute l'arme. Tous les immeubles demeurent en la possession des propritaires, sans qu'ils soient tenus d'embrasser l'islamisme, pourvu la domination musulmane qu'ils se soumettent volontairement et qu'ils consentent payer un impt, djeziyeh et un prlvement sur leur avoir, cherodj. Le montant de cet impt, de l'arbitrage de l'imam. non dtermin par la loi, dpend

Les infidles qui embrassent l'islamisme demeurent en pleine possession de tout leur avoir, et ne sont tenus de payer que le zekat. Leurs immeubles sont dits erze 'eschriyeh, c'est--dire dont la dme est paye, la diffrence de ceux dont le cherodj est payer. (Voy. plus bas.) Les infidles qui ne se soumettent pas volontairement n'ont point de quartier attendre. Les prisonniers mles, s'ils n'embrassent pas l'islamisme, doivent tre mis mort; les femmes et les enfants rduits dpend nanmoins sonniers mles et d'en faire des esclaves. Toutes les terres cultives aux musulmans
1

en esclavage. (Voy. le livre 'Eiko'ot.) Il de l'iman d'accorder la vie sauve ces priet conquises sont abandonnes part la guerre, sans cependant

qui ont pris

D'aprs le livre Hedayet, admis par la secte des azemites, ceux-ci ne croyaient pas, comme un dogme, la ncessit de faire la guerre aux infidles. Ils regardaient l'tat de paix comme un armistice, jusqu' ce qu'il y et des motifs srieux de faire la guerre. Mais cette reprise des hostilits doit tre signale d'avance l'ennemi. La protection, eman, promise par un musulman un infidle ou une province entire, engendre une obligation qui doit tre respecte et excute par tous les membres de la peuplade musulmane.

72

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

la proprit et sans pouvoir en disposer au profit hrdit, donation ou wkf. Ils n'en obtiennent que la jouissance suivant le partage de l'imam auquel reste tout droit sur ces choses. qu'ils la proprit mewot, deviennent cultives, exclusive de l'imam, et le dfrichement n'en peut avoir lieu qu'avec son consentement. (Voy. le livre Ehkom.) Toutes les terres cultives, quand mme elles seraient en de musulmans, sont frappes, comme conpartie proprits quises, d'un impt foncier, cherodj. Cet impt est ou bien cherodj mukosimet, susceptible de varier, suivant la fertilit et les localits, ou bien cherodj wezifeh, invariable, frapp par une dcision de l'imam ou du sultan. Les terres et les proprits des herbi, c'est--dire de tous les infidles qui ne sont pas soumis la domination musulmane et qui ne payent pas de djeziyeh, deviennent muboh, c'esl--dire que les musulmans ont le droit de les acqurir lgalement. Le mahomtan qui prend possession de la chose du herbi, s'y comporte dsormais comme premier occupant. Le partage du butin (kismet) se fait par les' soins de l'imam. Aprs qu'un cinquime a t prlev par lui pour les besoins de l'tat, des causes pies et des actes agrables Dieu, le reste se partage entre toute l'arme : le cavalier doit recevoir une part double de celle du fantassin. La part de chaque militaire, aprs son retour dans ses foyers, devient sa pleine proprit et passe ses hritiers. Les ehle dzimmet, c'est--dire les infidles qui payent le djeziyeh, sont protgs dans leurs droits par les gouvernements mais ils doivent montrer une dfrence particumusulmans; lire envers les croyants. Il leur est interdit d'entrer dans une mosque; ils doivent se distinguer des musulmans par un vtement particulier, leurs maisons et constructions ne doivent tre ni plus leves ni plus belles que celles des croyants : ils ne doivent faire ni luxe ni dpense. Dans les relations civiles personnels et de proprit, que la loi accorde aux musulmans. correctionnelle, contreviennent scheri'et. et en ce qui concerne leurs droits ils jouissent des mmes que ceux En matire criminelle et s'ils du Les terres non

en acquirent d'autrui par

ils sont jugs d'aprs' la loi musulmane, la loi nationale ou aux prescriptions

RETRAITE

DANS

UNE

MOSQUE.

73

Ils ne sont cependant point passibles de peines quand leurs actes sont la vrit contraires aux lois de l'islamisme, mais non dfendus comme criminels par leur propre lgislation. En principe gnral, les ehle dzimmet sont juger par des personnes de leur race et suivant leurs lois.

CHAPITRE
E'tikof, retraite

VII.

dans une mosque.

1. Par e'tikof on entend des prires extraordinaires qu'un musulman rcite dans une mosque, par une pit exceptionnelle, en s'isolant des ides du monde et des affaires, et dans le but de se rapprocher du trne de Dieu. Ce ne doit point tre un acte impos, mais le rsultat d'une libre et volontaire det dans le but de faire pnitence. termination, L'usage de pareils exercices ou l'loignement temporaire du milieu du monde pour se livrer des mditations religieuses et pour s'inspirer d'en haut, est surtout usit parmi les sectes qui se proccupent de recherches mystiques sur les secrets de la foi, parmi lesquelles se font notamment remarquer les communauts Ehle teriket et Sufi, avec leurs mrschides et mrides. Le 'etikof est impos, wodjib, ou facultatif, mendub. Le premier rsulte d'un voeu, le second n'a d'autre cause que le dsir de s'y soumettre par pit et par dvotion. 2. Il y a observer dans l''etikof ce qui suit : 1) Celui qui veut s'y soumettre, doit tre de croyance musulmane, majeur et sain d'esprit ; 2) Il doit rciter, avant le lever du soleil, le niyyet, dire la dclaration de sa volont d'accomplir l''etikof; 3) Mekon, le lieu : c'est dans la mesdjed djum'e, c'est-c'est--

dire dans la principale mosque o les jours de fte l'imam djum'e ou le pischnemaz dirigent la prire de midi, qu'il doit faire celte retraite. Il y a dans toute mosque un espace ce destin.

74

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

4) Zemon, le temps : il ne peut pas tre moindre que trois jours conscutifs. dans 5) Nischesten, le sjour ; il faut rester continuellement la mosque, y rciter les prires et ne se laisser distraire par aucuns dtails trangers ou par aucune pense mondaine. II n'est permis de quitter la mosque que pour se laver, pour satisfaire les besoins naturels, pour aller rciter les prires des agonisants ou suivre un convoi funbre, pour visiter les malades et dposer en justice. il faut suivre les rgles rigoureuses du 6) Le jene, ruzeh jene du ramazan. Tout ce qui drangerait la rgularit du jene du ramazan, doit tre vit pendant l''etikof. Celui-ci ne peut pas avoir lieu une poque o il est dfendu de jener, par exemple les jours de fte. 7) Ruchset, l'autorisation d'accomplir l''etikof : l'enfant doit l'obtenir de son pre, la femme de son mari et l'esclave de son matre. D'aprs le livre Neil ul-merom, p. 76, cette autorisation doit tre accorde tout musulman par le sahib weloyet ou par l'imam, s'il est sur les lieux. accompli sans permission n'a aucune valeur lgale. l''etikof Celui qui, ayant fait voeu de se soumettre l''etikof n'accomplit pas ce voeu, est soumis au kefforet. (Voy. le livre Eiko'ot.)

CHAPITRE
Emer ma'eruf

VIII.
la loi

a accomplir we nehi muker, l'exhortation et a s'abstenir de toute illgalit.

M'eruf signifie l'exhortation mnker, l'abstention de toute action C'est le devoir de tout musulman et conformes la loi, et d'aider

toute bonne action, nik, et mauvaise, illgale, kebih. de conseiller des actes bons

les accomplir, comme d'un autre ct d'empcher chacun de faire des actes contraires la loi. C'est principalement le devoir des grands et des illustres, e'yon. En ce qui concerne le dtournement il faut observer ce qui suit : des violations de la loi,

LE DROIT CIVIL.

75

1) Avant d'exhorter, nehi, il faut tre certain que la pera rellement sonne laquelle on va adresser l'exhortation une mauvaise d'accomplir accompli ou est dans l'intention action ; convaincu que le mnkir, 2) On doit de plus tre intimement c'est--dire le coupable, tiendra compte de l'exhortation; et quand il 3) Quand il apparat qu'il a quelque repentir, reconnat avoir mal fait, il faut lui prsenter les exhortations, ou la tentation 4) Mais s'il est certain que ces exhortations et auraient mme d'arrter de mal faire seraient infructueuses, des suites fcheuses pour l'exhortant, il peut se dispenser de s'en mler. Pour empcher quelqu'un de faire de mauvaises actions, on peut se servir de trois moyens, selon qu'on s'exprime par signes, par paroles ou par actions, dil, zebon we dest. Il faut employer ces moyens l'exhortation successivement. avec douceur En tous cas, il faut commencer et calme, puis, si cela ne suffit pas,

lever la voix et enfin, se servir des mains pour tcher d'empcher une mauvaise action ; cependant, il n'y a que le souverain du pays ou l'imam qui ait le droit d'employer la force contre le coupable et de le punir.

DEUXIEMESECTION.
Le droit civil.

Fikh 1. La deuxime partie l''Ilme tient les lois et les rgles qui dterminent des musulmans

(le droit civil) conles relations prives

entre eux et l'gard des infidles, et se divise en trois livres 'Ekudot, Eiko'ot et Ehkom. Le livre ' Ekudot traite de tous les contrats et de tous les actes pour la conclusion desquels il faut le consentement rciproque des parties contractantes. Dans le livre Eiko'ot, il est trait des rapports privs fonds sur la dclaration de volont d'une seule personne. Le livre Ehkom renferme les lois gnralement obligatoires

76

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

pour les musulmans et organisant la vie civile de ceux-ci, notamment sur le droit de succession, le tmoignage, l'autorit du kazi, les dispositions pnales, etc.

PRINCIPES

GNRAUX

1.

2. La thorie juridique des musulmans embrasse toutes les de leur vie publique, comme celles de leur vie particularits prive. Il n'y en a pas, par consquent, relativement laquelle le musulman ne puisse, fond sur le Koran et sur ls livres Scheri'et, aller chercher conseil chez les ministres de la religion (chap. V, 18, XLI, 44) 2. Ds lors, tous les actes des musulmans, leurs occupations,
1 Les observations qui vont suivre sur la jurisprudence musulmane en gnral, sur la procdure judiciaire, sur les diffrentes sortes de choses et de faits, et sur la majorit, ont t places en tte de la deuxime division du droit civil, parce qu'elles sont relatives des rapports dont il sera parl dans presque tous les chapitres de cette section. Dans les crits des jurisconsultes musulmans, elles sont toujours prposes. J'ai suivi, dans la manire de traiter le droit civil, la marche des jurisconsultes de la secte schiite. Nanmoins, dans ces observations prliminaires, pour clairer le lecteur, j'ai cherch jeter un coup d'oeil sur certains points qui sont traits et l dans divers manuscrits persans et arabes. De ce point de vue, je crois ne pas pouvoir suivre le conseil que m'a donn mon savant et bienveillant ami, le docteur Gottwald, de traiter la procdure musulmane compltement et pour elle-mme, dans un supplment particulier de mon ouvrage, car cela changerait toute l'conomie de mon exposition d'aprs le systme des jurisconsultes musulmans, et j'aurais t dans la ncessit de laisser en dehors maints chapitres des livres Eiko'ot et Ehkom, comme, par exemple, le serment, l'aveu, le tmoignage, et d'autres sujets, entirement ou partiellement. 2 La doctrine de chaque cole des sectes de l'islamisme est remarquable ment travaille. Comme cette science, depuis son origine jusqu'au moment actuel, a absorb en Orient toutes les autres branches du savoir humain, il n'est pas exagr d'admettre qu'elle a t profondment cultive. L'cole de chaque iman s'amliore par la' succession de ses lves, et se perfec tionne constamment; ceux-ci sont, d'aprs leur mrite, divers degrs d'autorit, et depuis plus de six sicles il n'a rien t chang ce qui a t fond et admis par les fondateurs de la doctrine. Nanmoins, tout juriste ou fakir instruit a le droit d'crire, soit des livres sur la science du droit, soit des commentaires sur quelque ouvrage difficile de jurisprudence. Les coles musulmanes sont riches en pareils travaux. Ils servent clairer les kadis, les muftis, et en gnral les autres juges. (Mirza Kazem-Beg, Introduction au Mchteser-ul-Wikayet, p. 16.)

LE

DROIT

CIVIL.

77

leurs mtiers, leurs runions, et mme en certains cas leurs des tribunaux ressortissent paroles et leurs expressions, scheri'et. Tout ce qui n'est pas conforme aux prceptes du scheri'et est illgal et nul, botil. plus bas des dtails sur les diverses espces d'actes et de choses, sur leur lgalit et illgalit. On trouvera

LA PROCDURE.

3. Comme principe fondamental mane, rgne cet adage : Ef ole mselmin

dans la procdure

musul-

hemel ber sehhet,

ce qui veut dire : que, dans tout acte d'un musulman, la bonne foi est toujours prsume. Partant de l, le juge n'admet, dans toutes les actions du musulman, ni la tromperie, ni la mauvaise foi, ni la faute, tant n'ont point t constats par aveu que ces faits exceptionnels ou par preuve testimoniale. Et celui qui rcuse un juge pour cause de suspicion, doit le faire clairement et irrfutablement. Il y a trois moyens de preuves : l'aveu, ekror; la preuve testimoniale, schehodet, et le serment, yemin. Les actes crits ne font pas preuve suffisante pour qu'ils puissent servir de base la dcision d'un procs : il faut des dpositions de tmoins pour tablir la validit et la lgalit de ces , moyens de preuve. extincLe droit musulman n'admet pas plus la prescription tive que la prescription acquisitive. L'aveu du dfendeur passe pour le meilleur et le plus dcisif moyen de preuve, d'aprs la rgle : Ekror ul'-'keloi 'elo enfsehim djoiz,

ce qui veut dire : que l'aveu fait par un homme sain d'esprit est obligatoire pour lui (Voy. le livre Eiko'ot). Les tmoins produits par les parties et par le hakim scher'e font leurs dpositions sans prestation pralable de serment (d'aprs les rgles contenues au chapitre du Tmoignage et du kadi). S'il n'y a pas de tmoins ou s'ils sont reprochs, le dfen-

78

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

deur, est admis au serment, d'aprs cette rgle de droit valable galement chez toutes les sectes musulmanes : Es'subut lil-mudd'i we-yemin 'elo men enker,

ce qui veut dire : au demandeur les tmoins, au dfendeur le serment. Il faut remarquer ici que dans la procdure musulmane, les rles de demandeur et de dfendeur ne sont pas toujours nettement distincts. Le men-enker est toujours celui qui nie un fait ou qui contredit l'allgation de ce fait. celui-l on dfre toujours le serment, qu'il soit demandeur ou dfendeur. Cette maxime de droit est fonde sur ce principe, qu'il est plus facile de prouver par tmoins qu'un fait existe que de prouver qu'il n'existe pas. C'est dans ce sens que s'applique cet adage musulman : Kaule flon mu'teber est, ceci qui veut dire : les allgations de N. mritent confiance, en tant que le serment sera dfr cette partie, ou que la partie adverse ne produira pas de tmoins l'appui de ses articulations. En certains cas prvus dans les livres 'Ekudot et Eiko'ot, les schiites et les schafiites imposent le serment au demandeur qui n'a produit qu'un seul tmoin. Si le dfendeur refuse de prter serment, il peut le rfrer au demandeur sur la lgitimit de sa rclamation, auquel cas celui-ci n'est pas tenu de le prter; mais s'il ne le prte pas, il est dbout compltement de sa demande. Sur le nombre des tmoins requis, les conditions de leur idonit et les causes de reproches, on trouvera le dtail dans les chapitres du tmoignagne, du kadi, des crimes et des peines, comme aussi en divers endroits des livres 'Ekudot et Eiko'ot. Le chapitre du kadi renferme les principes relatifs aux qualits, aux devoirs et la responsabilit des juges. Le Koran (chap. IV, 61, et VI, 153) ordonne que les procs devant les tribunaux soient jugs suivant la plus stricte justice, sans acception de parents et d'amis. La crainte rvrentielle des musulmans envers leurs tribunaux provient de ce que les jugements, puisant leurs motifs

LE DROIT CIVIL.

79

dans les livres sacrs le l'islamisme, ont un caractre religieux et passent, aux yeux de tous ceux qui ont la foi musulmane, pour saints et inattaquables. On punit de mort celui qui publiquement n'observe pas les dogmes et les rgles de la religion. Le kadi dcide, sur le fondement des prescriptions du scheri'et, tous les procs civils des musulmans. Le plus haut personnage religieux, l'imam, n'est, au contraire, pas li par les rgles de la procdure. Il dcide suivant sa conviction personnelle et d'aprs sa manire propre d'envisager l'affaire, suivant jekzi l'adage bi 'ilmihi mtleko, l'arbitrage de

El imam ce qui veut dire l'imam 1.

: la dcision

est laisse

PROCEDURE DANS LES

DEVANT

LES

TRIBUNAUX

MUSULMANS DE LA RUSSIE.

PROVINCES

TRANSCAUCASIQUES

lgitime quelconque, juger d'aprs le Scher'e, on doit faire une tentative d'arrangement l'amiable. Si cette tentative n russit pas, le demandeur cite le dfendeur devant le tribunal, mrofi'eh, du Scher'e. pour terminer le dbat suivant les prescriptions Le dlai pour comparatre devant le kadi dpend de l'accord rciproque des parties ou, quand le dfendeur s'y refuse, de la fixation du demandeur. Gnralement les deux parties, ds que le diffrend ensemble declate, se rendent immdiatement vant le tribunal, si elles n'ont pas pu s'accommoder au pralable, la preuve qu'elle et chacune prend ses mesures relativement doit fournir pour tablir ses dclarations. Le demandeur comparat avec ses tmoins devant le kadi et de la part du kadi lui expose sa demande. Quand l'invitation aux parties d'arranger l'affaire l'amiable est reste sans rsultat, il demande, aprs avoir entendu les exceptions du

4. Avant

d'introduire

en justice

une

demande

1 Voy. l'introduction du professeur Mirza Kazem-Beg, dans le Mchteserp. 15, 21 et 30. Mais les mdjtehid pouvaient rsoudre, en ul-Wikayet, vertu de leur propre pouvoir, les questions qui leur taient soumises, tan dis que ls muftis ou les kadis n'en avaient pas la permission, s'ils n' taient pas revtus de la dignit de idjtehod.

80

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

dfendeur, tmoins.

que le demandeur

indique

et fasse avancer

ses

On n'admet comme tmoins que des personnes d'une conduite irrprochable, qui pratiquent exactement la religion et qui sont d'une rputation sans tache, adil. Quand le kadi ne connat pas personnellement les tmoins produits, il se renseigne Sur leur moralit par l'audition de personnes notoirement dignes de foi et qui les connaissent. Le dfendeur peut aussi reprocher les tmoins quand il prouve par d'autres tmoins qu'ils sont d'une moralit douteuse : cependant il dpend absolument du juge d'apprcier ces motifs de reproches. Nul ne peut se reprocher fuser son tmoignage. L'audition soi-mme, et par consquent re-

des tmoins ou, s'il n'y en a pas, le serment du dfendeur ou enfin celui du demandeur, si le dfendeur le lui a rfr, forment les derniers actes du procs que le kadi aura ensuite dcider. Si le dfendeur ne comparat pas, le kadi le fait sommer par ses appariteurs de se prsenter, sur-le-champ ou tel jour si le dfendeur persiste dans son refus de compadtermin; ratre, il y est contraint de force. Le kadi est oblig, d'aprs un usage gnral dans les pays mahomtans, de faire rechercher partout o besoin est le dfendeur qui ne comparat pas : mais ce soin, dans les provinces transcaucasidu demandeur, ques de la Russie, est laiss la diligence Mais parce que les kadi n'y ont pas le pouvoir administratif. si cette contumace du dfendeur n'est qu'un acte de rsistance la justice combin par lui, le kadi juge par dfaut, ainsi que devant cela sera indiqu infr dans le chapitre qui traitera des kadis. Les jugements du kadi sont excuts par ses serviteurs : s'il y de la part de la partie condamne rsistance cette elle a lieu par le dpositaire de la force publique. excution, Quand des contestations s'lvent entre des plaideurs musulmans appartenant des sectes diffrentes, le kadi compare les livres scheri'et des deux sectes, et si la dcision de ces deux livres est la mme, le kadi l'adopte et juge en consquence. Mais s'il n'y a pas accord dans les dcisions des livres, le kadi, aprs discussions entre les parties litigantes, prend l'avis d'un lui

LE DROIT CIVIL.

81

et si cet avis est admis par le kadi, les parties ecclsiastique, doivent l'accepter litre de jugement. Les procs criminels ne sont pas de la juridiction des musulmans dans les provinces transcaucasiennes. des phases essentielles 5. Tel est l'ensemble dure civile musulmane. Elle est simple, prompte et Elle ne reconnat pas la postulation, l'examen des varit des moyens de preuve, comme la procdure de la procsans dtours. preuves et la europenne :

mais, dans toutes les lois musulmanes, domine galement pour le juge et pour les plaideurs, le grand et salutaire principe cit ci-dessus : Ef ole mselmin hemel ber sehhet, musulman, la

qui veut dire : que dans tous les actes d'un bonne foi est toujours prsume 1 .

les lois sont hukuk 6. Du point de vue de leur origine, donnes par Dieu, ou hukuk un-nos, faites par les ullah, tous les prceptes de hommes. Aux premires appartiennent la religion, aussi bien ceux qui concernent le rite que ceux qui embrassent le dogme, et les lois relatives aux grands crimes. toutes les prescriptions du pouvoir comprennent aux affaires civiles, aux conventions et temporel relativement aux contrats. Les secondes les musulmans, dans les 7. Les objets dont s'occupent actes de leur vie, sont distingus de la manire suivante. Quant leur lgitimit, ils sont ou dfendus, herom; ou dfavorablement non prohibs, cependant mekruh; permis, non valables, djoiz; lgaux, sehih et drst; louables, helol; botil; enfin nuls, fosich. Quant leur exercice, ils sont inlazim ou fezz, commands qu'ils sont dispensables, wodjib, vus, sunnet, mendub recommandes, par Dieu, ou simplement nofileh, ou particulirement agrables Dieu, sewob. Parmi les choses prohibes, : herom, il y a distinguer et mais

1 On trouve sur l'organisation judiciaire musulmane d'abondants dtails dans les ouvrages des savants europens, tels que: Chardin, Voyage en Perse, t. VI, p. 66 et 67. Th. Dulau, Droit musulman, t. I, p. 295-309. Barrault, Occident et Orient, p. 398-400.
6

82

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

1) Les choses impures, nedjis. cette catgorie appartiennent les boissons enivrantes, le porc, etc. (voy, le livre sur le tehoret, la purification, 'Ebodot, partie II, sect. 1, chap. I, 8); 2) Les objets qui deviennent herom par l'usage illgal qu'on en a fait, par exemple les instruments de jeu et de chant, les ustensiles du jeu de carte, des dames, des checs, le bois avec lequel on sculpte des statues idoltres, etc. ; 3) Des choses dont on ne peut pas se servir utilement, exemple des btes froces; par

4) Des actes qui doivent rpugner au sentiment intime de tout musulman, comme, par exemple l magie, la ncromancie, le chant, la peinture du portrait, et surtout celle de tableaux saints; Parmi les actes mekruh, 1) Certains mtiers qui qui les exercent que dans ceux-ci le dsir du retour on range : ne rapportent

du bnfice

ceux

des cas de malheur, et qui inspirent de pareils cas, comme, par exemple les tailleurs de chemises mortuaires, les mtiers qui spculent sur l'augmentation des besoins des hommes, comme, par exemple, celui des bouchers; 2) Les mtiers impurs, de barbiers, sages-femmes, saillir les juments ; comme de par exemple, de ventouseurs, de ceux qui font ceux,

3) Le fait de traiter des affaires avec des personnes n'ayant pas l'ge lgal de majorit, la raison saine, ou temporairement trouble par l'ivresse, etc. Nul ne doit se soustraire au devoir d'accomplir relatives aux choses wodjib ; une peine invitable violateur de ces rgles. Le non-accomplissement sunnet n'attirera les rgles attend le des actes

pas de peines sur celui qui aura nglig de les accomplir ; mais le musulman qui s'en acquitte peut compter sur une rcompense dans la vie future. 8. La majorit, bulugh, se constate par l'apparence visible des signes suivants : 1) Par l'jection spermatique chez le jeune homme et par des menstrues chez la jeune fille ; l'apparition 2) Par l'existence de poils aux parties sexuelles. La barbe

LE

DROIT

CIVIL.

83

au menton et les poils sous les aisselles ne comptent pas encore comme signes de la majorit; 3) A l'ge de quinze ans accomplis pour les et de garons neuf ans pour les filles, si les signes ci-dessus de la majorit ne se sont pas encore montrs avant cet ge. Le livre Elhofi exige l'ge de seize ans.

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

LE LIVRE

'EKUDOT.

Le livre 'Ekudot embrasse les rgles relatives aux contrats, aux actes et aux faits civils qui exigent le consentement rciproque des parties contractantes. On distingue deux espces de contrats : 'ekde lazim et 'ekde doiz; Les premiers irrvocables, parce que, ns du s'appellent consentement mutuel, ils ne peuvent plus tre modifis que par les autres s'apla volont de toutes les parties contractantes; de pellent rvocables, et peuvent cesser au gr de l'une ou l'autre des parties. Dans l'exposition subsquente des contrats, il sera dit, propos de chacun d'eux, laquelle de ces deux espces il appartient. les matires de droit contenues dans Nous partageons en six sections, et nous traitons dans la premire l'Ekudot des obligations relatives aux rapports de famille, auxquelles appartient spcialement le mariage. La deuxime section comprend les obligations contractuelles, et notamment les thories : du commerce ou des achats et ventes; du prt; du dpt; du louage; de la commission; de la socit ; de la culture des champs; de celle des des paris relatifs la course des chevaux et au tir jardins; do l'arc; enfin du mandat. Dans la troisime section, il sera trait des obligations ayant pour objet de garantir l'excution des contrats, et notamment du gage et du cautionnement. La quatrime section comprend les contrats concernant l'acquisition titre gratuit de la proprit, et l'on y trouvera les testamentaires; chapitres : de la donation; des dispositions de la et de la possession continuelle ou temconscration; poraire. La cinquime procdure section traite des contrats par rapport la

et la transaction

LE MARIAGE.

85

Enfin , la sixime saisies relles.

prsente la thoriede la banqueroute

et des

PREMIERE SECTION.

Contrats

concernant

les rapports

de famille.

CHAPITRE
Nikoh,

1er.

le mariage. Sources.

ul-merorn, II, p. 88-121. Bist bob, p. 343 404. Kesch enwor, p. 473-522, 536-542, 640-673. Helil idjoz, Ichtolof ul-erb'e, p. 182-293. p. 286-329, 368-395. Neil Dulau : Droit p. 27-52, 70-83. Mouradgea d'Ohsson, V, p. 141-196, 238-263. Macnaghten, chap. VII, p. 56 62, 250-304. musulman, aux 1. Le mariage est un contrat intervenu conformment rgles du scher'e entre deux personnes de sexe diffrent, et qui a pour but la cohabitation conjugale. Le mariage est considr comme un acte que l'on doit souet spcialement haiter tout musulman sont d'accomplir, tenues de se marier les personnes serait une cause d'excs charnels. pour lesquelles le clibat

Autres sectes. L'Imam Sohaf'epense, au contraire, que la personne qui consacresa vie exclusivement la solitude et la prire, doit s'attendre plus de faveur de la part de Dieu que celle qui se marie, en mariage procure une femme le plus grand avantage. Elle trouve dans son mari un appui et un soutien naturels, et son bonheur dans le contentement du mari. Le mariage est fond sur le Koran, qui dit : fenkehu mo tobe L'entre

86

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

ce qui veut dire : mariez-vous lekum min en-nisoi, les femmes qu'il vous est permis d'pouser. 2. Il y a trois espces de mariage : 1) Le mariage permanent, nikoh doim; 2) Le mariage temporaire, nikoh mnkt'e ou mt'e; 3) Le mariage avec des esclaves, nikoh kenizon.

avec

LE

MARIAGE

PERMANENT.

ne peut tre contract 3. Le mariage permanent observant les rgles qui vont tre numres ci-aprs : Avant la clbration du mariage, il y a observer : a. Le choix

qu'en

de la femme, de laquelle on exige : et naissance sans rebonne conduite 1) Kerimet ul-esl, proche, c'est--dire qu'elle ne doit pas tre de naissance illgitime ni de mauvaises moeurs. Il ne doit pas non plus exister trop de distance entre sa position sociale et celle de l'homme; moins qu'il ne s'agisse d'une femme 2) Bikr, virginit, veuve ou divorce; 3) 'Efifeh, mane ; 4) Welud, encore atteint observance des pratiques de la religion musul-

la capacit d'engendrer. Si la fiance n'a pas et l'ge nubile, le mariage est diffr jusque-l, l'on fait dans le contrat une stipulation relative ce point. C'est par ses parents que l'on s'assure que celle que l'on a choisie pour femme possde les qualits ci-dessus indiques. est D'aprs les rgles du Scher'e, admises chez les imamites,il permis l'homme qui est dcid se marier de voir lui-mme sa fiance, c'est--dire de regarder sa figure, ses mains, ses cheveux et son corps, sans toucher aucunement aux vtements. bien Cependant a n'est permis qu' l'homme qui a l'intention arrte de prendre femme; dans le cas contraire, ce serait un acte criminel, d'aprs la rgle : zeno ul 'yn eschedd min ezzeno ul-btun, ce qui veut dire : l'adultre par les yeux est plus criminel que l'adultre de fait. b. L'obtention du consentement. Outre le consentement rciproque ncessaire pour la clbration dont la manifestation est

du mariage

et dont il sera parl

LE MARIAGE.

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ci-dessous, il faut encore obtenir le consentement pralable de la jeune fille marier. Ce consentement ne peut maner que d'une fille majeure et en pleine possession de ses facults mentales. Une femme doit exprimer oralement son consentement : on admet cependant que le silence de la jeune fille suffit et la demande ds qu'elle l'acqu'elle donne son consentement sans pleurer, sans se couvrir la figure d ses mains sans s'enfuir. Le pre ne peut, par son testament, donner mariage que celles de ses filles qui sont faibles d'esprit et mais ds lors ne pourraient pas disposer d'elles-mmes, cueille ou en

infidles ne peuvent mais un pre ou un grand-pre par testament du mariage de sa fille ou petite-fille musulmane 1. c. L'absence d'empchements de mariage. au mariage : Sont causes d'empchements 1) La proximit trop grande de la parent du sang, neseb; 2) La parent par la nourrice, rizo'e; 3) L'affinit, msohire; 4) L'existence du nombre lgal de femmes, istifo; 5) L'anathme prononc, le'on; 6) Le fait de ne pas tre de la religion musulmane I. Le mariage cas suivants : est dfendu pour

qui jadcider

Kfr. cause de parent, dans les.

a. Avec les ascendants; 6. Avec les descendants ; c, Avec les parents du second degr, comme frres et soeurs et leurs descendants ; d. Avec les tantes paternelles ou maternelles. Nul ne peut contracter mariage avec son enfant naturel, ni avec les descendants de cet enfant. II. Le mariage est dfendu, pour cause d'alliance avec la en nourrice, aux mmes degrs qu'en cas de neseb, c'est--dire cas de parent par les liens du sang. Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites,le mariage est permis, malgr l'alliance par la nourrice, dans les six cas suivants : 1) Le mariage du pre de l'enfant qui a t allait par une nourrice, avec la mre de celle-ci ; mariage est projet entre deux personnes d'tat social ingal, les tuteurs ont le droit de faire opposition et d'empcher la clbration d'une pareille union. 1 Si un

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EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

2) Le mariage.dupre de l'enfant qui a t allait par une nourrice, avec la fille de celle-ci; 3) Le mariage d'une nourrice avecle frre de son nourrisson; 4) Le mariage avec la mre d'une soeurde lait issue d'un autre mariage; 5) Le mariage avec la nourrice d'un oncle du ct paternel; G) Le mariage avecla nourrice d'un oncle ou d'une tante du ctmaternel. La parent par la nourrice a lieu : a. Quand l'enfant a t rellement mme de se nourrir au sein de la nourrice; b. Quand, dans ce cas, il a, dans le cours de ses deux premires annes, tet quinze fois au sein de sa nourrice et que chaque ibis il en a t rassasi. D'aprs l'avis de quelques' docteurs de la loi, il suffit que l'enfant se soit nourri au sein de sa nourrice pendant un jour et une nuit. Autres sectes. Les schafiites admettent qu'il y a parent par la nourrice, si l'enfant a tet cinq fois. D'aprs l'opinion des azemites, il suffit qu'il ait sucle sein une seulefois. sorti du c. Quand l'enfant s'est nourri de lait directement soin de sa nourrice. III. Le mariage est prohib entre les allis dans la ligne ascendante et descendante; ainsi il est dfendu aux parents du mari, ses fils et son pre, de contracter mariage avec la veuve du pre ou avec celle d'un de ses fils. Il n'est pas permis d'avoir en mme temps deux soeurs pour femmes. Celui qui veut pouser la soeur de sa femme doit au pralable rpudier celle-ci. S'il l'pouse avant la dissolution du mariage existant avec la soeur de celle-ci, ce second masiage est nul. Si un homme pouse en mme temps les deux soeurs, les deux mariages sont inefficaces. On ne peut pouser la nice de sa femme qu'avec le consentement de celle-ci, Autres sectes, Les schafiiteset les azemitesne tolrent en aucun cas un tel mariage, Le mariage d'une fille avec les parents de laquelle un homme a entretenu un commerce illicite, n'est pas permis avec cet homme; l'union d'un homme avec la femme qui fut antrieurement sa concubine, est permise, mais seulement aprs que

LE MARIAGE.

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les deux coupables ont reconnu leur faute et se sont soumis la peine prononce. Si l'un des poux, aprs le mariage clbr, lie des relations illicites en dehors de ce mariage, le mariage n'est pas annul pour cela, mais une peine vient atteindre l'infidle comme adultre. Autres sectes D'aprs l'avis des schafiiteset des azemites,il est licite de contracter mariage avec la personnequi' s'est prte aux relations illicites. Ils n'exigent pas, comme les schiites, confessionet expiation de la faute ; cependantles sunnites n'admettent pas non plus qu'on puissepouser les parents de cette femme. IV. On ne peut pouser, par un mariage permanent, nikoh doim, que quatre femmes; le nombre est illimit pour les mariages temporaires et les mariages avec les esclaves. Quand il y a des femmes pouses par mariage permanent, le mari ne peut avoir que deux esclaves, qui, avec les deux femmes de condition libre, forment le nombre lgal de quatre femmes. Autres sectes. Les azemites admettent le mariage permanent mme avec quatre esclaves.Les schafiites ne permettent ce mariage qu'avec une seule esclave. Ces deux sectesne permettent un esclave, comme istefo 'adet, que deux femmesde condition libre ou esclave.Lesschiites permettent l'esclave d'avoir quatre esclavespour femmes. V. Il n'est pas permis de se remarier avec la femme contre laquelle on a prononc l'anathme le'on. Il sera trait spcialement de l'anathme le'on dans le livre Eiko'ot. VI. Il n'est pas permis au musulman et la musulmane d'pouser une personne d'autre religion; seulement, d'aprs la rgle des schiites, le mariage juives et des chrtiennes. temporaire-est permis avec des

Autres sectes. Les schafiites et les azemitesadmettent aussi avec ces femmesle mariage permanent, mais cela leur est dconseill. Parmi les actes antrieurs la clbration du mariage, il y a encore : d. La demande en mariage, nomzed Kerden. Cet usage s'accomplit en observant toutes les rgles suivre lors de la conclusion du mariage, avec cette diffrence que les fiancs ne

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EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

s'en occupent pas eux-mmes, mais abandonnent ce soin des mandataires, et qu'aprs le repas tous les assistants se sparent. La demande en mariage nomzedi est placer parmi les contrats irrvocables 'ekde lazim et ne peut tre rvoque que par le consentement mutuel. Elle peut tre faite par crit ou par mandataire. (Voy. l'ouvrage du Hadji Seid Mohammed Bagir, Sewol we djewab, t. Il p. 12-14). du mariage, il y a observer les rgles Pour la clbration suivantes : a. La dclaration, en prsence de deux tmoins, du consentement mutuel des parties contractantes idjob we kabul. Ce consentement doit avoir les qualits gnrales, c'est-dire majorit de la part de celui qui le donne, pleine possession de sa raison (serait repouss le consentement d'une personne en tat d'ivresse), et il peut tre donn par mandataire qui doit prouver par deux tmoins qu'il a reu ce mandat. Les mandataires naturels des femmes pour le mariage, ce sont le pre, l'aeul et les ascendants mles en gnral; pour la femme esclave, son mandataire, n'est ni la tutrice ni la mandataire c'est le matre. La mre naturelle ; nanmoins, ce mandat peut lui tre donn spcialement, Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites, les mandataires naturels pour contracter mariage sont : le pre, l'aeul et les ascendants; leur dfaut, les frres et leurs descendants : s'il n'y en a pas, les oncles pa Les sunnites accordent aussi le droit de conternels et leurs descendants. sentir au mariage aux assembles de croyants djemo'et. La majorit, d'aprs les signes indiqus au 8 de la 2e section : du Droit civil, est fixe chez les hommes quinze ans accomplis, chez les femmes neuf ans, Les filles majeures peuvent se marier sans le consentement de leurs parents ; mais les filles esclaves ne peuvent pas se marier sans la permission de leurs matres. Le consentement au mariage peut tre exprim de quelque manire que ce soit. 6. La rcitation de deux ruk' et nemaz avant la signature du contrat et aussitt aprs la pice suivante : Inni rid en etezeuwedje fekeddir li min en-nisoe ehfezehnne ferdjen weehfezehnne lifi nefsiho we euse-'ehnne rizken

LE MARIAGE.

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we 'zemehnne bereketen birehmetike ya erheme er-rahimin. >> Je dsire contracter mon Dieu, mariage : envoie-moi, dans ta misricorde, toi le plus misricordieux parmi les mi sricordieux, une femme chaste qui me conserve son me et qui se rjouisse de mon bonheur et de mon contentement. Autres sectes. Dans les ides des schafiites et desazemites,il n'est pas indispensable de rciter deux prires rck'el : c'est nanmoins conseill. c, La conclusion du contrat de mariage avec la dclaration en prsence d'une du sigheh, la fixa1, et des tmoins qui ont

personne ecclsiastique tion du mehr ou sedok, don matutinal assist l'acte.

Autres sectes. D'aprs les rgles des schafiites et des azemites, il faut ncessairementla dclaration du sigheh, la dtermination du mehr et du melbusot, de la dot, et l'excution des rgles qui concernent ces points doit tre rigoureuse; mais ils ne comptent que parmi les prescriptions sunnet ce qui sera dit infr sur le selat, le chtbeh, le barikallah, etc. choisi par les parties contractantes ou par L'ecclsiastique, du consenteleurs mandataires, reoit d'abord la dclaration ment rciproque, et fixe nettement le montant du mehr ou sedok en argent ou en objets, et du melbusot, de la dot, en habits et autres choses, dit ensuite le selat, c'est--dire une louange** des prophtes et de ses descendants, et termine enfin le contrat de mariage suivant le formulaire ci-dessous : Quand le contrat est rdig, prononce le l'ecclsiastique chtbeh qui se trouve galement en tte du contrat : Elhemdu lillahi-llezi ehelle-n-nikohe wehereme-s-sifohe we es-selatu we es-selam 'elo cheiri chalkihi Muhammede we alehi edjme'in et-teiyebin et-tohirin ! Grces Dieu qui permet le mariage et qui dfend tous ac tes adultres et criminels. Les cratures du ciel et de la terre doivent louer Mahomet et ses purs et pieux descen dants. Aprs cela, on prononce le sigheh 2 : 1 Le mehr ou sedok est le don matutinal, la libralit que le mari fait sur ses biens, sa femme, lors de la signature du contrat de mariage. 2 Sigheh, c'est la dclaration orale de l'engagementqu'on prend : elle consiste en termes sacramentels pour certains contrats, et doit tre prononce lors de la conclusion dfinitive de ces contrats. Elle rend le contrat irrvocable.

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EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Enkehtu we zeuwedjtu, zeuwedjtu we enkehtu, nefse muwekkileti muwekkelin limuwekkili muwekkili'elo essedokul-m'eiyen yl-me'lum. J'ai uni par mariage un homme et une femme, une femme et un homme, suivant procuration qui m'a t exhibe par les mandataires et conformment aux conventions de ce contrat. Ce sigheh est prononc au nom des deux poux ; immdiatement aprs le clbrant prononce le sigheh pour l'homme seul : Kabilt n-nikohe wet-lezwidje limuwekkili muwekkili'elo essedoki-l-m'eyeni-l-me'lum. J'ai dclar mon consentement au mariage sur le fonde ment de la procuration du fond du mandant conformment ce qui a t convenu dans le prsent contrat. Quand il n'y a pas de mandataires et que les parties contractantes sont en prsence l'une de l'autre, il est dit dans le sigheh. sur le fondement de la proNefse muwckkilete li-muwekkili, curation du mandant, lui-mme. du sigheh, l'ecclsiastique et les manAprs la dclaration dataires apposent leur cachet l'acte. Enfin, le premier prononce le Barik-allah, Dieu soit en aide! et donne lecture de le premier chapitre du Koran. Fatiheh, Le contrat de mariage est ensuite remis aux mains de la femme ou de son mandataire.
Autres sectes. Cette remise du contrat de mariage n'est considre, chez les schafiites et les azemites, que comme un usage 'rf, mais non comme une prescription du scher'e.

reoit un salaire de l'homme; L'ecclsiastique peut rien demander la femme.

mais il ne

LE MARIAGE.
MODELE D 'UN CONTRAT DE MARIAGE.

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d. La prsence de deux tmoins au moins : leur prsence n'est pas ncessaire juste au moment de la signature du contrat, mais elle est indispensable l'instant de la dclaration rciproque du consentement des parties de s'unir par mariage.
Autres sectes. Les schafiites exigent la prsence de deux tmoins mles et sans reproche, adil; les azemites se contentent du tmoignage d'un homme et de deux femmes.

e. Il est conseill de faire en sorte que la femme, aux approches de la nuit, se rende dans la maison du mari, et que ce ne soit pas l'poque o, suivant les calculs astronomiques, le soleil se trouve dans le signe de l'crevisse. Remarque. Parmi les peuples nomades de la Transcaucasie, c'est le jour que la femme est conduite la demeure du mari. f. Aprs la confection du contrat de mariage et avant que la

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EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

cohabitation

conjugale se consomme, il doit tre donn un repas aux htes, des rjouissances sont organises et des aumnes distribues. Remarque. La nuit ou le soir de la rception des amis et des Le chalifeh, personne dsiparents s'appelle schebi-welimeh. gne dans chaque quartier de la ville, est le principal ordonnaet prives, noces, enterreteur de toutes les ftes publiques

ments, etc. Sa mission consiste inviter les htes au repas du soir, de rassembler et de mettre la disposition des invits, les et ustensiles ncessaires, de veiller aux prparatifs culinaires, des dispositions de tenir la main l'ensemble domestiques prendre en pareil cas. Le chalifeh ouvre le repas et avant qu'il bonheur n'ait prononc les mots mubareki kar cheire fatihe, et salut la bonne aurore! personne n'a le droit d'y rien toucher. Aprs que le chalifeh a prononc le mubarek, le mullah lit dans le Koran le Elhemd, se passe les mains sur la figure, puis seulement alors commence le repas. g. Aprs l'entre de la femme au logis du mari, s'observent les pratiques crtes : suivantes appeles Edobe chelwel, pratiques se-

Autres sectes. Les prescriptions sur les Edobe chelwel ne sont, chezles sunnites, que des rgles sunnet. Le mari est tenu, avant toute chose, de faire deux inclinaisons et de rciter une courte prire, puis il se tourne vers sa femme en lui souhaitant d'tre heureuse dans sa maison, par ces mots : choseh sefo, la prend par la main et la conduit vers le lit nuptial. La femme doit se relever et se plaant sur le djoinemaz, le tapis destin la prire, elle doit en faire une avec deux inclinaisons. Puis les deux poux procdent la purificawezu, aprs laquelle le mari plaant sa main sur le front de la femme, prononce la prire suivante : Allahumme 'elo kitabike tezeuwedjtho wefi emonetike echeztho we bikelomike istehleltu ferdjeho. fen kezeite fi rehmiho tion, scheien fedj'ehl mslimen sewiyyen we lo tedj'elh scherike-schscheitan. Ce qui signifie : O Dieu, d'aprs l'ordre de ton livre, j'ai contract mariage avec cette femme et je l'ai prise chez moi ; si cela te plat, donne-lui un enfant, un musulman fidle, et non un compa gnon du diable.

LE MARIAGE.

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Avant de commencer l'acte conjugal, il faut s'crier : Bisau nom de Dieu! La premire nuit du mariage s'apmillah! pelle schebi zelof. h. Il n'estpas permis, pour arriver plus vite contracter un mariage, de diminuer les pratiques exiges par les rgles du Scheri'et. du mariage, il y a lieu d'observer les Aprs la clbration rgles suivantes : a. Relativement aux devoirs des poux: Chacun des poux a comme tel des droits et des devoirs. On lit dans le Koran, chap. II, v. 230 : Les femmes doi vent remplir leurs devoirs comme il convient, et les hommes doivent se conduire envers elles avec justice, mais ils ont l'autorit sur elles 1 ! Le mari est tenu de nourrir, loger et vtir la femme. (Voy. infr, les dtails.) La femme a dans son mari son plus proche soutien, elle doit lui obir, excuter ses ordres et se soumettre ses dcisions, sans mme rpliquer. La femme est tenue d'viter tout ce qui, au mari. par un motif quelconque, pourrait tre dsagrable Tout en obissant aux ordres, et aux dsirs de celui-ci, elle travailler la peut, par des mesures manes de son initiative, conservation de la fortune du mari et la prosprit de la maison. Le mari a la jouissance de tout ce qui appartient la femme qui ne peut point disposer, sans le consentement du mari, de plus d'un tiers de sa fortune. (Voy. le chap. du test.)
sectes. D'aprs l'avis des azemites, la femme peut refuser d'entreprendre un voyage avec son mari, ou de se fixer tel endroit, quand les deux endroits sont loigns de plus de trois jours de route. 1 Von Hammer, Histoire de l'empire ottoman, t. III, p. 213 : Le degr de rvrence que l'on accorde la femme, pouse lgitime ou concubine, dans les langues de la haute Asie et de l'Europe, a t la vrit claire>> ment mis en relief; mais pour qualifier les rapports intimes de la femme avec le mari, il rgne l'ide d'une rclusion dans un intrieur infranchis sable. Le mot arabe harem, pris erronment par les Europens comme sy nonyme de haras de femme, dsigne les appartements des femmes ; et l'odalisque, chez les Turcs, ressemble beaucoup la demoiselle de compa gnie chezles Allemands. Si l'Orient ne considre pas, en gnral, les femmes comme des personnes, il ne les traite cependant point comme des choses ; l'entre de leur appartement est prohib aux trangers, parce que c'est le >> sanctuaire des plaisirs conjugaux, >> Autres

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EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

Sans la permission du mari, la femme ne peut contracter valablement de quelque manire que ce soit : il lui est aussi dfendu d'abandonner la maison conjugale sans des motifs puissants. Quant aux devoirs de la cohabitation conjugale, le Scheri'et fixe de la manire suivante les poques o le mari est tenu de visiter sa femme : Celui qui n'a qu'une femme doit, sur quatre nuits, en passer une avec elle et peut disposer des trois autres comme bon lui semble:; celui qui a quatre femmes, doit consacrer une nuit chacune d'elles. Du reste, il y a lieu d'excepter le temps pendant lequel le mari est malade ou en voyage. Autres sectes. Chez les schafiites et azemites, ces rgles ne sont que sunnet, c'est--dire de conseil, et non wodjib, c'est--dire obligatoires. Cependant et quant chacune de ces quatre nuits, il est seulement exig que le mari la passe avec la femme, sans que prcisment l'acte conjugal se soit accompli. Au surplus le Scher'e veut que le mari, aux dlais dtermins, passe avec sa femme, la nuit et non le jour. Il est loisible la femme de faire remise au mari de la nuit qui lui est destine, auquel cas il peut la passer comme bon lui semble. De mme il est permis une femme de cder sa nuit une des autres femmes, pourvu d'ailleurs que le mari y consente. Pendant la nuit destine l'une des femmes, le mari ne peut pas en visiter d'autres, except les malades. Chaque femme a le droit d'exiger du mari qu'il s'approche d'elle sexuellement une fois tous les quatre mois. Le vers. 224 du chap. II : Vos femmes sont vos champs : entrez dans vos champs comme vous voulez, a cependant en ce que surtout il a t soudonn lieu a des controverses, tenu que, par ce passage du Koran, la cohabitation contre nature tait permise avec les femmes, ce qui est faux. Les schiites admettent que ce verset ne veut dire autre chose si ce n'est que le rapprochement peut s'effectuer dans telle posture qu'il plat aux poux 1.
1 Voici l'origine de ce passage du Koran, suivant les hedith ou la tradition : Mahomet aurait dclar que ce verset tait descendu du ciel pour dmentir

LEMARIAGE.

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Le Koran (chap. II, v. 224) ordonne, de plus, de sanctifier son me avant le cot. Cette sanctification de l'me consiste, d'aprs la dclaration dans la distribution d'aumnes ou dans toute des interprtes, autre bonne oeuvre; nanmoins elle se borne, pour le moment (comme on l'a dj remarqu ci-dessus), l'invocation : Bismillah ! Il y a des cas dans lesquels il est conseill et d'autres dans lesquels il est dfendu au mari d'approcher de ses femmes : C'est dfendu, herom : 1) Pendant la menstruation et aprs le part; 2) Pendant le 'iddeh (la retraite de la femme mari; voy. infr). de chez son

Autres sectes. Il en est ainsi, pour ces deux cas, chez les schafiites et les azemites ; mais tous les autres cas mekruh n'ont pas de valeur chez eux. (Voy. Ekudot, chap. I.)

C'est dconseill (mekruh) : 1) Pendant une clipse de soleil ou de lune ; 2) Pendant l'aurore et pendant le crpuscule; 3). Pendant la nuit qui suit le premier jour du mois, ramazan except ; 4) Dans la nuit du milieu du mois; 5) 6) terre, 7)

le

En voyage, quand l'ablution n'est pas possible; une tempte, un tremblement Pendant un ouragan, de etc.; Pendant la navigation maritime; dnud; 8) Quand un des poux est compltement et avant que le mari n'ait fait 9) Aprs une perte nocturne, l'ablution et la prire; sexuel 10) Qand des tiers pourraient voir le rapprochement des poux. On appelle nschuz la transgression ou l'oubli des devoirs imposs par le mariage, et le mari, comme la femme, peut s'en plaindre.
l'observation des Juifs, qui soutenaient que le rapprochement effectu la manire ordinaire ne produisait pas desenfants aussi bons, aussi sages, aussi parfaits que lorsqu'il avait lieu a partie postica. (Comp. Wahl, Ubersetzung des Koran, p. 34, observ. 5.)

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EXPOS

DU

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MUSULMAN.

au mari, si elle nglige de remplir ses ou si elle n'accomplit devoirs domestiques, pas ses ordres, le mari a le droit de la dlaisser pendant un certain temps et de ne pas lui consacrer la nuit qui lui est destine. c'est le devoir de la femme de Si le mari n'a pas de fortune, l'entretien de la maison, c'est--dire pourvoir l'entretien des ali la cuisson du pain, la prparation des chambres, Si la femme dsobit des besoins de la etc., seulement jusqu' concurrence famille, mais non pour les htes ou pour faire des bnfices. La femme ne peut pas tre tenue, contre son gr, de se livrer son mari ; tandis qu'au un travail quelconque pour enrichir contraire le mari seul est tenu de travailler pour pourvoir son ments, intrieur de tout ce qui est ncessaire. De plus, il est dfendu au mari de battre sa femme.

Autres sectes. Quand la femme contrarie la volont du mari, soit par des faits, soit par des paroles, il est loisible celui-ci, et suivant la rgle des schafiites et azemites, dela punir et de la frapper ; nanmoins, la mme rgle conseille immdiatement de prfrer la douceur et le pardon. Si c'est le mari qui transgresse les devoirs du mariage, la femme est en droit d'insister pour qu'il les accomplisse ou de d'une personne ecclsiastique. provoquer l'intervention persistant entre mari et femme, la rconciliation doit d'abord tre tente par une femme dsintresse, appel hekemi, choisie cet effet par le hakim scher'e. En le kadi a le droit de procder lui-mme celte Transcaucasie, rconciliation. Autres sectes. Chezles schafiites et azemites, en casde diffrends entre mari et femme, le hakim scheic ou le kadi dsigne deux femmes, l'une pour le mari, l'autre pour la femme, espced'arbitres sur le rapport desquels le iadi enjoint aux poux de serconcilier ou de divorcer. Si les causes de dissentiment ou si les tentatives persistent, sont infructueuses, de rconciliation il faut alors donner le Telok ou le chut'e (Voy. le livre Eiko'ot, chap. I.) b. Relativement au don matutinal La stipulation d'un don matutinal mehr ou sedak est une condition essentielle la lgitimit du mariage. En cas de dsaccord

LE

MARIAGE.

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Autres sectes. Certains jurisconsultes de la secte schiite admettent, contrairement cette rgle, la validit du mariage sans stipulation d'un mehr.

Le don matutinal correspond exactement un prix d'achat, et comme celui-ci, il est rgi par les mmes rgles en ce qui concerne son caractre obligatoire et rdhibitoire. En gnral, on admet dans le mariage, comme dans la vente, l'ide d'une alination. Dans la vente, c'est la chose vendue qui est l'objet de dans le mariage, c'est le gnitale arvum mulieris, l'alination; le champ gnital de la femme, qui forme l'objet du contrat. Le don matutinal est toujours donn par le mari la femme et devient la proprit de celle-ci. On peut donner titre de don matutinal tout ce qui peut devenir lgalement l'objet d'un droit de proprit; mais l'importance de ce don dpend de la convention des parties. Cette convention est chez les schiites de deux espces : o il est simplement Tefwiz, la convention ordinaire, question de mehr, mais sans rien prciser quant au chiffre. En le hakim scher'e fixe l'imporpareil cas, et s'il y a divorce, tance du mehr d'aprs la fortune du mari, sans que nanmoins cette fixation puisse dpasser 500 dirhem (ces cas sont trsrares). Tefwiz biz'e , c'est le cas o il n'est pas du tout question de don matutinal. Ici la femme n'a rien rclamer, Nanmoins, dans l'opinion de quelques docteurs, la femme, en cas de tefwiz consombiz'e, alors que le divorce a lieu aprs la cohabitation une indemnit c'est--dire me, a droit au mehr ul-mithl, qui est gale la dot 1. deux modes Mais les schafiites et les azemites distinguent du montant du don matutinal : musemmo et de dtermination gheir musemmo, selon que ce montant est fix en nombre dtermin ou indtermin. Dans le dernier cas, on accorde la femme, en cas de divorce, le mehr ul-mithl. Le payement du don matutinal doit tre fait ds que , aprs la signature du contrat, les deux poux se sont trouvs seuls
1 Le mehr ul-mithl varie dans sa fixation, suivant la coutume des divers pays, et d'aprs des prcdents dans la mme famille, d'aprs les positions sociales, d'aprs la fortune du mari ou de la famille de la femme.

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EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

sous le mme toit, dans le chelwet, sans que le mariage ait t suivi d'aucune autre suite. la femme a le droit de Avant d'avoir reu le don matutinal, se refuser toute caresse de la part de son mari. Quand, aprs la signature du contrat, mais avant la cohabitation ou avant de s'tre trouvs seuls ensemble, le mari rpudie la femme, celle-ci a droit la moiti du don matutinal. Il n'est pas permis de fixer, dans le contrat de mariage, un terme au payement du mehr avec la condition que, faute de payement l'chance de ce terme, le mariage sera non avenu. est illgale : le mariage reste valable Une pareille convention n'ait pas t accomplie. malgr que la condition On peut stipuler dans le contrat de mariage que si le mari emmne la femme hors de son domicile actuel, il y aura augmentation dans le montant de son mehr. Autres sectes. Les schafiites et les azemiteslaissent le mari libre, sans stipulation particulire, mais seulement aprspayement du don matutinal, d'aller se fixer avec sa femme o bon lui semble. En cas de contestation sur l'importance ou la fixation du

mehr, foi est accorde au mari qui peut prter serment. effective du mehr n'est point conteste, Quand l'importance mais que cependant les parties ne sont pas d'accord sur tel ou le tel point, par exemple sur le payement du don matutinal, s'il n'a point de tmari doit le prouver testimonialement; moins, on s'en rapporte au serment de la femme. Autres sectes. En matire de discussionlgale sur le montant du mehr, les schafiites et les azemites sont d'avis qu'il faut produire des tmoins; mais s'il en est produit par les deux parties, les schiites pensent qu'il ne doit point tre admis de dpositions; le serment doit tre dfr au mari et la femme, et s'il est prt par les deux, on adjuge la femme le mehr ulmithl. Au contraire, suivant la doctrine azemite, quand le mari et la femme produisent des tmoins, ceux qui sont d'accord dans les deux camps adverses sur certains points du dbat sont admis commefaisant preuve de cespoints ; mais s'ils sont en dsaccord sur certains points, le serment est dfr au mari, et l'on ne tient aucun compte des dpositions contradictoires de cestmoins. Sur la contestation de savoir si tels et tels objets font partie du don matutinal ou s'ils ont t donns part, on s'en rapporte au serment du mari.

LE

MARIAGE.

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4. Relativement la dissolution positions suivantes : Le mariage permanent se dissout

du mariage, il y a les dis:

1) Par le divorce et par l'anathme (Voy. le livre Eiko'ot, ch. I, v. 4). 2) Par la dsertion de la religion musulmane pour en embrasser une autre. de Quand il n'y a pas encore eu cohabitation, l'abjuration l'un des deux poux dissout immdiatement le mariage. S'il y a eu cohabitation, le mariage subsiste quand c'est la femme qui a abjur; il est dissous quand c'est l'homme qui a abjur, et celui-ci est oblig de payer le don matutinal. Autres sectes. Chezles schafiiteset les azemites,l'abjuration de la religign musulmane engendrela dissolution du mariage, que cette abjuration soit faite par le mari on par la femme. Si celte abjuration de la part du mari ou de la femmea lieu aprs la cohabitation consomme,la femme retire le mehr au complet; si cependantl'abjuration de la femmea lieu avant la cohabitation, elle n'a pas le droit de rclamerle mehr; si c'est le mari qui abjure avant la cohabitation, il est tenu de donner la femmela moiti du mehr. Si un couple chrtien ou isralite embrasse l'islamisme, comme dans leur religion antrieure ils admettaient aussi des livres de rvlation divine, leur mariage n'est pas dissous. il peut deQuand l'un des deux poux embrasse l'islamisme, du mariage contre son conjoint rest mander la dissolution mcrant. L'admission de l'islamisme par un adepte de toute autre religion, dissout de plein droit son mariage antrieur. Un esclave fugitif est trait comme mrtedd, c'est--dire comme rengat, et sa femme a droit de convoler en d'autres noces. Autres sectes. Nanmoins, chezles schafiites et les azemites, la fuite d'un esclavene dissout pas son mariage. du mari. 3) Par la disparition Si le mari s'absente sans qu'on sache o il est, le hakim seher'e fixe la femme un dlai aprs lequel elle aura le droit de se remarier. Ce dlai varie suivant les sectes schafiite, azemite et schiite. Les deux premires laissent l' hakim scher'e

102

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

de ce dlai;les autres fixent Abu Jusuf fixe un dlai de cent ans; fixe cent l'iman Mohammed (tous deux hanfites-azemites) vingt ans (Voy. le livre Ehkom, ch. III). 4) Par le changement de volont aprs l'ge de la majorit. la fixation discrtionnaire quatre et dix ans. L'iman Il est permis au tuteur naturel weli d'une fille mineure, c'est-dire son pre, son aeul et autres ascendants, de l'accorder en mariage ; mais quand une autre personne que celles qui viennent d'tre indiques a donn la main d'une mineure, celle-ci, quand elle a atteint sa majorit, a le droit de demander la dissolution lien. Autres sectes. Les azemitesreconnaissentaussi aux autres prochesparents le droit de marier les filles mineures. Mais un mineur qui s'est mari par l'entremise de son tuteur de son pre ou de son aeul, n'a pas le naturel, c'est--dire droit, sa majorit, de faire dissoudre le mariage, si ce n'est par divorce ou en payant le mehr. 5) Par suite d'infirmits. De graves infirmits donnent le droit de faire rsilier le mariage ou de refuser de le contracter. D'aprs les principes des schiites, les infirmits relativement aux hommes, sont de trois sortes : a. Djenun, la folie, continuelle ou intermittente; b. Chusso, la castration; c. ' Unnet, l'impuissance; maladie qui rend un homme pltement incapable d'accomplir la copulation. Il y a sept infirmits a. Djenun, la folie; b. Djzom, la lpre; relatives aux femmes. du mariage si elle n'en veut pas supporter le

com-

c. Beres, la ladrerie; d. Kerni, toute maladie qui rend impossible la cohabitation, et notamment : e. Ifzo, jonction contre nature des deux ouvertures de la femme ; f. 'Emo, la ccit ; et enfin une claudication g. E'redj, marcher, qui empche de se tenir ou de

LE MARIAGE.

103

Autres sectes. Chez les schafiites, il y a sept espcesd'infirmits qui permettent aux poux de faire annuler le mariage. Il y en a trois qui sont communes l'homme et la femme ; 1) Djenun, 2) djzom, et 3) beres; Deux particulires l'homme : 1) 'Unnet, 2) djebbeh, c'est--dire l'inexistence on la perte des parties gnitales ; Deux spciales la femme : 1) Kerni, et 2) retk, maladie des parties sexuelles, et qui s'oppose la cohabitation. Les azemitesne permettent en aucun cas l'homme de provoquer la dissolution du mariage pour infirmits de la femme; celle-ci n'a ce.droit que dans les deux casde 'unnet et de djebbeh. du mariage pour cause d'infirmit doit tre demande immdiatement aprs la survenance de cette infirmit; elle ne pourrait plus tre obtenue par l'poux qui aurait laiss passer un temps prolong depuis sa dcouverte. La sparation des poux pour toutes infirmits except le 'unet, est facultative de leur part sans l'intervention du Hakim scher'e. En cas d'imputation de unnet, le Hakim fixe une anne d'preuve, au bout de laquelle le mariage est dissous. Dans les procs d'impuissance, comme c'est un fait impossible tablir par tmoins, foi est due la partie qui allgue le fait d'impuissance. La dissolution du mariage par suite d'infirmits physiques n'est point un divorce, et si la dissolution a lieu avant la cohabitation, le mehr n'est pas payer; mais si ces causes ne se le mehr doit tre sont produites qu'aprs la cohabitation, pay. Si une fille a t donne en mariage, par surprise ou dol, un individu contre lequel le mariage est ensuite dissous raila femme spare a le droit d'exiger le son de ses infirmits, payement de son don matutinal des personnes qui l'ont donne en mariage, mais non du mari qui ne lui doit rien. 6) Par suite d'une vicieuse clbration du mariage. Des noces illgales, nikoh fosed, c'est--dire qui ont t clbres contre les rgles susdites du scheri't, doivent tre dissoutes raison mme de celle illgalit. Les dommages et dsdans le spirituelle avantages, sans prjudice de l'expiation cas o le scheri'et l'impose, tombent la charge de celui des La dissolution

I04

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

des noces; si les deux parties poux qui connaissait l'illgalit on suit, lors de la sparation, les rgles ignoraient l'illgalit, ordinaires sur le Telok bo'in (Voy. infr). la loi, le mariage secret, Est dissous, comme contraire (cependant le maquand le mystre en a t une condition reste valable s'il a dur depuis un temps plus ou moins long et si la vie commune des poux a t publique); le mariage lors duquel, au lieu de stipuler le mehr, on serait convenu d'un riage comme, par exemple, s'il avait t dit que quelqu'un 100 dinars, charge pouserait la soeur de l'autre, moyennant par celui-ci d'pouser la fille de l'autre moyennant aussi 100 dinars. Dans les temps primitifs de l'islamisme, cette manire chez les Arabes et s'appelait de se marier tait trs-usite schirar, mais elle fut expressment prohibe par Mahomet. change, 5. De l''iddeh et de l'islibro. 'Iddeh, mot mot le calcul, veut dire le laps de temps qui est fix par la loi entre les deux mariages de la mme femme; temps que celle-ci doit, en vertu de prescriptions lgales, passer dans la retraite et avant l'expiration duquel elle ne peut pas se remarier. L''iddeh est de trois espces : 1) 'Iddehi maut, aprs la mort du mari; 2) 'Iddehi telok, aprs le divorce; 3) 'Iddehi fesch, aprs l'annulation lgale du mariage. Istibro veut dire purification, et comprend affranchissement, galement un laps de temps pendant lequel la femme ne peut pas contracter mariage. Celui-ci n'a lieu cependant que dans le cas d'un commerce illicite ayant eu lieu par erreur sur la peresclave passe de la puissance d'un sonne, comme lorsqu'une matre sous celle d'un autre. comme l'istibro ont tous deux pour but de s'assuL''iddeh rer si l'utrus de la femme est libre, si elle n'est pas enceinte; ds lors ces dlais ne sont imposs que dans les cas o il y a eu du dans les cas o elle tait consomme cohabitation physiles jeunes quement possible. C'est ce qui explique pourquoi ne sont filles, avant la neuvime anne, ge de leur majorit, pas soumises ni l''iddeh ni l'istibro. L'tendue des dlais du 'iddehi maut (aprs la mort du du mariage pour cause mari) ou de l''iddehi fesch (dissolution

LE

MARIAGE.

105

de vices dans la clbration, absence du mari, infirmits, etc.) est fixe ainsi qu'il suit : a) Pour les femmes non enceintes, de condition libre, quatre mois et dix jours; b) Pour les femmes non enceintes, esclaves, deux mois et cinq jours 1 ; c) Pour les esclaves umme weled (voy. ci-dessous) qui ont eu des enfants de leur matre, comme pour les femmes libres, quatre mois et dix jours ; d) Pour les femmes enceintes, les schafiites et les azemites comme terme du dlai de l'iddeh, regardent l'accouchement mais chez les schiites qu'autant que quatre mois et dix jours se sont couls depuis le moment de l'accouchement. Si l''Iddeh est troubl par quelque vnement, il recommence de nouveau et partir du moment de ce trouble. Quand l'homme meurt pendant l'absence de la femme, les schafiites et les azemites font courir les dlais de l'iddeh du jour de la mort ; les schiites seulement du jour o la nouvelle de sa mort a t reue par la femme. (Sur l''iddehi telok, voy. le
livre Eiko'ot .)

Pendant tout le cours de l'iddehi maut, aprs le dcs du mari, les femmes libres et les femmes esclaves sont tenues, en vertu de la loi, de vivre dans la retraite et de penser continuellement leur dfunt mari. Elles doivent renoncer la parure, ne se servir d'aucun parfum, ne pas orner leurs corps de mouches de beaut, ne pas se farder de blanc ou de rouge, ne porter ni habits neufs ni toffes claires, ne se peindre ni les pieds, ni les mains, ni les cheveux, ne s'enduire de couleur et enfin ne point se parer do noire ni les cils ni les sourcils, bijoux d'or ou d'argent. Le dlai do l'istibro ilest, dans le cas d'une cohabitation lgitime ou rsultant d'une erreur dans la personne, le mme que dans l' 'Iddeh, mais en cas de vente d'une esclave,il est do quarante jours, si elle n'tait pas enceinte, et se continue jussi elle tait enceinte. qu' l'accouchement, Voy. ci-dessous les paragraphe sur la vente et le chap. sur le boire et le manger.
1 Ces mois tant lunaires, pour les compter exactement dans les dtails d l'iddeh, il fant ajouter dans tels cas dix jours, dans tels autres cinq jours.

106

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

6. Nikoh mntk'e ou mt'e, le mariage temporaire. Ce mariage n'existe que chez les schiites : les schafiites et les azemites le tiennent pour prohib par la loi, Il faut., pour contracter ce mariage, observer les rgles suivantes : 1) Rciter le sigheh et dclarer le idjob wekabul. un de ceux qui contractent Le consentement rciproque nikoh mt'e peut tre dclar par des paroles ou expressions a prononc le sigheh sur quelconques, ds que l'ecclsiastique la conclusion du mariage de ces deux personnes. Il est dfendu par la loi un matre de donner son esclave ce en mariage m'te sous condition de payer une indemnit comme s'il s'agissait d'un louage. Une fille de croyances orthodoxes. condition 2) Muhell, le mariage m'te qu'avec un musulmane ne peut contracter musulman : mais le musulman peut le contracter avec des filc'est--dire des chrtienles ou femmes de la ehle kitabiyeh,

matre,

nes ou des juives. 3) Mddet, la fixation d'un terme. Il est essentiel que dans le nikoh mt'e, un terme soit pos aprs lequel le mariage cessera; faute de ce faire, le nikoh mt'e devient nikoh doim. fixer la dure de l'associaCette clause doit non-seulement mais encore le nombre de fois qu'aura lieu la tion conjugale, cohabitation. c'est indispensable , 4) Mehr, stipulation d'un don matutinal, et du chiffre sible. du temps convenu, ce mariage se dissout Aprs l'expiration de lui-mme et la femme a le droit de quitter son ancien mari de celui-ci. sans la permission Si les parties dsirent proroger leur mariage, elles doivent le aux rgles faire au moyen d'un nouveau contrat, conformment ci-dessus. Mais pour contracter un nikoh mt'e avec un nouveau mari, la femme est oblige d'attendre qu'elle ait eu ses menstrues, sinon quarante-cinq nikoh mt'e. jours depuis la cessation du prcdent de ce mehr, sinon il n'y a pas de nikoh mt'e pos-

du dlai, il faut que la l'expiration femme attende quatre mois et dix jours; si elle est enceinte, son accouchement. jusqu'aprs

Si le mari meurt avant

LE MARIAGE. La mari. femme, marie en nikoh mt'e n'hrite

107 pas de son

7. Nikoh-kenizon, mariage avec des esclaves. Chez les schiites, le mariage avec des esclaves peut tre dom mt'e, et il est alors rgi par les rgles numres aux paragrphes prcdents. Autres sectes. Les schafiites et azemitesadmettent le nikoh dom avec l'esclave d'autrui; cependantles schafiites ne l'admettent que lorsque celui qui veut contracter ce mariage n'est pas en tat d'acheter cette esclave son matre, ou lorsqu'il craint de cder la tentation de mal faire si le mariage ne se fait pas. Il est loisible au matre de donner ses esclaves en mariage des tiers; en ce cas, la femme esclave, si elle pouse un homme libre, est affranchie de droit, mais le matre acquiert le don matutinal stipul dans le contrat de mariege au profit de son esclave. Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, le matre qui marie son esclave un homme libre n'abdique pas son droit et n'affranchit pas cette femme. Chez les schiites, le matre d'une esclave a le droit de persans la donner en mettre un tiers d'en faire sa concubine, mariage; mais en ce cas, les enfants ns de cette esclave sont libres et hritent de leurs parents. Autres sectes. Pareil arrangement est dfenduchezles schafiiteset azemites, et y est considrcomme herom. Ces sectes se fondent sur le Koran (chap.XXIV, v. 3), qui dfendaux matres de prostituer leurs esclaves.(Voy. le livre Eiko'ot, chap. III, sur l'affranchissement des esclaves.) Le mariage de femmes libres avec des esclaves est lgal et valable. Le consentement du matre de l'esclave est ncessaire, et l'esclave, en pareil cas, est tenu de payer le mehr, bien plus, il peut tre vendu pour satisfaire la femme quant ses prtentions aux mehr.

8. Des effets du mariage. I. Nefeke zeudjot. Entretien

et nourriture

des femmes.

103

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

et la nourriture : Les femmes ont droit l'entretien 1) Dans mariage permanent, nikoh dom, 2) Aprs la demande en divorce, pendant le 'iddeh; 3) En cas de divorce boin et chut'e, quand elles sont enceintes. le vteLa femme a droit d'exiger du mari : la nourriture, ment, le logement, la domesticit et l'argent ncessaire pour les objets en usage chez les femmes suivant leur condition, par exemple les dpenses des bains, des excursions la.camen cas de visite, etc. pagne, de l'hospilalit de la femme, En ce qui concerne le montant de l'entretien on suit comme rgle : qu'il ne lui manque rien du ncessaire, on doit prendre en considration' et, pour cette apprciation, la et la position sociale du mari, et les besoins quejusqu'alors femme tait dans l'usage de satisfaire. Pour se fixer l-dessus, on s'en rapporte aux dclarations des personnes qui sont de la classe de cette femme. Quand le mari ne fournit pas la femme des moyens d'existence ou quand il est absent, le kadi autorise la femme qui lui emprunter aunom de son mari, et lui adresse sa plainte, permet en outre, pour sa procurer en argent les ressources ncessaires pour son entretien, vendre certains objets du patrimoine du mari. Que si la femme, aprs ces mesures prparatoires de la vente de quelques objets appartenant son mari, ne trouve pas de srs moyens d'existence, elle peut demander le ridj'et. La femme peut exiger une habitation spciale et une do l'gard desquels nul n'a rien voir, si ce n'est lo mesticit, mari. Le mari est tenu de fournir sa femme les divers vlements conformes aux poques et aux saisons, de plus, pour la nuit, les linges, couvertures, coussins, tapis, etc. Pour tablir quelle espce de vtements l'homme nir la femme et de' quelle manire doivent tre doit fourorns ses

on a recours, comme pour dterminer le monappartements, tant do son entretien, aux dclarations ehlibeled, d'experts c'est--dire de personnes qui connaissaient les habitudes de la vie antrieure de la femme. La femme ne peut pas, sans l'assentiment du mari, prendre une disposition dans la maison, acheter quelque chose, ou introduire des serviteurs.

LE MARIAGE.

109

Elle ne peut pas rclamer une indemnit pour d'entretien, qu'elle aurait subie antrieurement.

insuffisance

Autres sectes. Nanmoins, les azemitesreconnaissent au kadi le droit de contraindre le mari ddommagerla femme pour le pass, raison d'un entretien insuffisant. II. Nefeke kerobet, Chacun est oblig l'entretien des parents. d'entretenir ses enfants

et ses parents ; les ascendants n'y ont droit que quand ils sont nanmoins, dans l'impossibilit Dans ces d'y pourvoir par eux-mmes. la loi n'a fix ni la nature, ni l'importance do circonstances, cet entretien; tout dpend de la gnrosit du fils ou du petitfils, et doit se borner au strict ncessaire. En cas de plainte des ascendants ou des enfants pour dfaut le hakim scher'e ordonne de satisfaire les plaid'entretien, gnants, et, en cas de refus, il force le dbiteur d'aliments par la prison ou par la vente de ses biens avec le prix desquels il satisfait les plaignants. leurs parents et de leur Les enfants sont tenus d'honorer obir. Ils doivent leur rendre visite, suivant les azemites, quand les enfants sont fixs loin dos parents; ils doivent aller les voir au moins une fois tous les sept ans, et, dans l'intervalle, envoyer des lettres et des cadeaux. Nefeke mlk. choses du mnage. III. L'entretien des esclaves et les soins leur des

Toute chose doit se rjouir de la protection matre, et obtenir de lui la nourriture qu'elle

et des soins du demande. Tout

ses esclaves, ses bestiaux, ses musulman a le devoir d'entretenir oiseaux , etc. ; il ne doit pas non plus ngliger ses choses inanimes et, par exemple, il est tenu d'arroser ses arbres et ses fleurs qui ont besoin d'eau. La quantit et la qualit des aliments et du fourrage et en sont dterminer suivant les usagnral le mode d'entretien ges de la contre. Celui qui n'est pas en tat de nourrir et d'entretenir comme il faut un esclave ou un animal domestique, est oblig ou de les vendre, ou de les donner, ou d'offrir en sacrifice les btes, si elles peuvent tre sacrifies d'aprs l'usage du pays. IV. Des enfants ns dans et hors le mariage. a. Enfants lgitimes.

110

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

faite par les parents est une preuve sufLa reconnaissance des enfants; la date de la naissance est fisante de la lgitimit des parents ou d'autres perdtermine par les dclarations sonnes dignes de foi. Il n'est tenu ni registres de naissances, la vrit des contrats de mariage ni registres de mariages; tablie par l'audition des tmoins est, en cas de contestation, qui ont t prsents au contrat. Les enfants lgitimes sont, d'aprs les rgles du Scher'e, de trois espces : mautu'et bil-mlk ; mautu-'et bisch-schbhe. Les premiers, ewlod zeudjot, sont ceux qui sont issus, dans les dlais fixs par la loi, d'un mariage contract conformment aux rgles du Scher'e. existe : a) que les Il est ncessaire, pour que celte lgitimit enfants soient ns aprs le mariage contract; b) qu'il y ait au moins six mois entre la clbration du mariage et la naissance; c) que si les enfants sont posthumes, de dix mois aprs la mort du mari. ils ne soient pas ns plus 1) Ewlod 2) Ewlod 3) Ewlod zeudjot ;

Autres sectes. Les azemites prolongent la grossessepossible de la femme deux ans aprs le dcsdu mari, et les schafiites quatre ans aprs ce dcs. avec une fille reste ilbien que le pre pouse ensuite cette fille-mre, et lgitime, cet enfant n'a pas de droit de succession. Les enfants issus du nikoh mt'e sont aux soins du pre qui et sur les biens duquel ils ont un doit les nourrir et entretenir, droit de succession. L'enfant Autres sectes. On a vu ci-dessus que le nikoh mt'e n'est permis que chez les schiites, et repousscommeillicite par les schafiites et les azemites. sont ceux que le matre a procrs avec ses propres esclaves, sans les avoir pouses. Quand ces enfants ont t procrs dans les dlais fixs par les rgles du Scher'e, et quand nul, l'exception du matre, n'a eu de relations avec l'esclave, les enfants qu'elle a produits ont sur la Les enfants mautu'et succession de leur pre les mmes droits que les autres; bil-mlk n d'un commerce illicite

LE MARIAGE.

1 11

La propre dclaration d'un homme libre qu'il est pre des enfants ns de son esclave, leur confre la libert, et suffit pour tablir la lgalit de leur naissance. Les enfants mautu' et bisch-schbhe sont ceux issus d'une cohabitation accidentelle, quand un homme, par erreur et sans intention de fraude, s'est servi, comme de la sienne, de la femme ou de l'esclave d'autrui. De pareils enfants sont 'la charge de celui qui a commis cette singulire erreur, et ils ont droit la succession. Autres sectes. Les schafiites et les azemitesexigent dans ce casla reconnaissance,par celui qui s'est tromp de femme, que rellement ces enfants sont de sesoeuvres. b. Enfants illgitimes. Welede zeno. Ce sont tous ceux qui sont issus d'un commerce dfendu ou criminel d'aprs les rgles du Scher'e, Ces enfants n'ont aucun droit la succession du pre quand et sont privs de cerils concourent avec d'autres hritiers, tains droits civils , ainsi qu'on le verra dans divers passages du prsent ouvrage. Autres sectes. Les enfants illgitimes n'hritent jamais de leur pre chezles schafiites et les azemites, mais ils succdent leur mre. (Voy. au livre Ehkom, le chapitre du kadi et du droit de succession.) c. Rgles observer la naissance de l'enfant. Ehkome welodel. La nuit de la naissance s'appelle schebe cheir. On n'admet assister l'accouchement que des femmes; nanmoins il est permis au mari, s'il le dsire, d'y assister. A la naissance et immdiatement aprs, voici les rgles observer : : aa. Au commencement 1) L'ablution de l'enfant; des prires. 2) La rcitation

droite de l'enfant la prire la gauche, la prire Ekome ; 3) On frotte dans la paume des mains de l'enfant quelques gouttes de l'eau de l'Euphrate ou, si l'on n'en a pas, d'une autre eau douce quelconque;

On prononce dans l'oreille Azan et Allah ckber, etc., et dans

112

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

4) On lui donne un bon nom immdiatement. Autres sectes. Les schafiiteset les azemitesne lui donnent le nom que le septimejour, bb. Postrieurement. . Observation des rgles indispensables le septime jour de la naissance: a) Tondre en plein jour la tte de l'enfant; b) Le circoncire, chtre; c) Lui percer les oreilles pour y attacher un anneau; des paud) Distribuer des aumnes ou donner l'hospitalit vres. Cet acte s'appelle 'ekike. On distribue en aumnes un poids d'argent gal celui des cheveux coups de l'enfant. Pour 'ekike, on donne un blier si c'est un garon, une brebis si c'est une fille. Autres sectes. Chezles schafiites, on exige la distribution d'aumnes et l'hospitalit des pauvres. Cette rgle n'est pas wodjib, mais rigoureusement sunnet, et on l'observe toujours. Les azemitestiennent ces usages pour louables, mais n'obligent personne les suivre. Ils tuent deux bliers la naissanced'un garon, et un la naissanced'une fille. pour tout musulman et pour : on peut nanmoins y proquiconque cder plus lard que le septime jour. de l'enfant rizo'e. e. L'allaitement La mre n'est pas tenue d'allaiter son enfant quand il y a dans ce cas, le pre est oblig possibilit d'avoir une nourrice; d'en louer une; mais il est loisible la mre d'allaiter moyenest obligatoire embrasse l'islamisme nant la somme qu'aurait cot le louage d'une nourrice. La circoncision

Autres sectes. Les azemitesdisent que .lorsque la mre se dtermine nourrir elle-mme, elle n'a droit aucune espce, d'indemnit. Le plus long temps de l'allaitement est de deux ans : il ne doit jamais tre de moins que de onze mois. et les soins de l'enfant. Les soins y. Hezone, l'entretien donner l'enfant pendant la priode de l'allaitement appartiennent la mre,.et personne ne peut les lui enlever; il n'est pas permis de lui ter son enfant sans qu'elle y consente.

LE MARIAGE; Les soins ultrieurs donner

113

l'enfant, quand il est sevr, sont la charge du pre, chez les schiites, si l'enfant est mle, et la charge de la mre si c'est une fille : la mre garde sa fille prs d'elle jusqu' l'ge de sept ans-

Autres sectes. Les azemitesabandonnentl'enfant aux soins de la mre, le mle jusqu' l'ge de sept ans, la fllle jusqu' l'apparition desesmenstrues. Les schafiites fixent jusqu' l'ge de sept ans, pour les filles et pour les garons, les soins donner par la mre. Ne jouissent de religion maries. de ce droit que les femmes de condition libre, et tant qu'elles ne se sont pas re-

musulmane,

Quand les pre et mre n'y sont plus, le soin des enfants dfaut de ceux-ci, l'oncle et subsipasse aux ascendants; diairement la tante. Autres sectes. Les azemites laissent le soin de l'enfant la mre; au dfaut de celle-ci, ils le transmettent la grand'mre et aux ascendantes maternelles; dfaut de celles-ci, la grand'mre paternelle; aprs celle-ci aux soeursgermaines de l'enfant, puis aux soeursutrines, puis aux soeurs consanguines,enfin aux tantes maternelles, puis aux tantes paternelles. Les schafiites qui, sous ce rapport, sont d'accord avec les azemites, trouvent nanmoins que les soeurs consanguines doivent avoir le pas sur les utrines. 9. De quelques rgles observer dans la vie domestique. 1. Les rgles de la biensance. Les personnes trangres ne doivent point voir seules les femmes d'autrui, et mme ne pas couter leur voix. Les mdecins ne doivent regarder que les parties du corps qui sont malades, et s'abstenir de toute autre exploration. Un voyageur qui revient de voyage ne doit pas rentrer de nuit dans sa maison : il est prfrable de rentrer de jour. Quoique les hommes puissent se regarder entre eux sans tre vtus, ils doivent nanmoins toujours tre couverts des genoux jusqu'au elles. nombril. Il en est de mme des femmes entre

en dtail Remarque. Le chap. XXIV du Koran dtermine pour les personnes du sexe quelles parties du corps elles doivent couvrir, devant qui elles peuvent se dvoiler et dnuder, quels mouvements du corps elles doivent s'interdire. 8

114

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

2. Rgles sur la toilett et la parure. Une toilette soigne, la propret et l'ordre sont recommands tout musulman. La tradition rapporte ce propos de Mahomet : Dieu ne voit pas d'un bon oeil l'homme qui se montre en nglig devant ses frres. le prophte de l'islamisme,s'occupait-il de sa toilette et portait ordinairement avec lui en voyage un petit miroir, un et du fard pour peigne, des ciseaux, de l'huile odorifrante Aussi les yeux. Les femmes sont tenues d'entretenir tous leurs efforts pour s'embellir : pour plaire leur beaut., et de faire leurs maris. Elles emploient

1) Wesme, couleur pour noircir les sourcils ; 2) Surme, mme couleur pour les yeux; 3) Sifid ob, fard blanc.; 4) Gahze, fard rouge ; 5) Henne, couleur pour peindre les pieds, les mains et les cheveux ; 6) Djegha, des boucles sur le front; 7) Chol, des mouches de beaut.

DEUXIME SECTION.
Droits et obligations contractuels.

CHAPITRE
Tedjoret,

Ier.
l'achat et la vente

le trafic commercial ; bei'we-sehero,

Sources.

Neil ul-merom, p. 1-34. Bist bob, p. 193-214. Sewol we djewh, p. 152-204. Kesch enwor, p. 180-229. Helil 1 Dansle systmedu droit musulman, on ne spare pas les explications du trafic commercialde cellesdu contrat d'achat et de vente.

LE

TRAFIC

COMMERCIAL;

L'ACHAT

ET

LA

VENTE.

115

idjoz, p. 134-159, 522-533. Ichtelof Dulau : Droit musulman, p. 331-357. Mouradgea d'Ohsson, VI, p. 69-104. Macnaghten, p. 42-46, 166-181.

ul-erb'e,

p. 116-131.

1. Le trafic, tedjoret, est un rapport de droit fond sur un consentement rciproque et qui a pour but de transfrer la pro une tierce perprit d'un objet dont on est propritaire sonne contre rception d'un quivalent convenu. Le vendeur s'appelle boi'e, l'acheteur mschterij vendue mebi'e., et le prix themen. 2. On peut diviser et vente en principales trouvent : 1) Idjob we kabul, la chose

les rgies relatives au contrat d'achat et accessoires. Parmi les premires se la dclaration du consentement rci-

proque. Ce consentement se dclare par les mots : bet, rciproque je vends, et habilt, j'accepte. Cette formule constitue le sigheh. Autres sectes. Dans le petit commerce bei'e me' otot, les azemites n'exigent pas comme indispensable la dclaration rciproque du idjob we kabul. les muets, la dclaration dclaration par paroles. Pour la

par gestes peut remplacer

2) Majorit des parties contractantes . Tout contrat de vente pass par un mineur de dix ans est des illgal, lors mme qu'il aurait t pass avec l'assentiment parents. Autres sectes. Les azemites admettent la validit de la vente consentie par le mineur avecl'autorisation de sesparents ou de sontuteur. de la part 3) Pleine possession des facults intellectuelles des parties contractantes. commerciales de Sont ds lors illgales toutes transactions la part de ceux qui n'ont pas l'usage entier de leurs facults mentales, tels que les fous, les idiots et les gens ivres

116

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Suivant les azemites, les fous peuvent valablement promettre et stipuler pendant les intervalles lucides.

Il est, de plus, dfendu de conclure un contrat avec celui qui ne connatrait pas la valeur de la chose qui forme l'objet de ce contrat. 4) Le droit de la part des contractants de disposer librement. ce droit, tous ceux qui veulent valablement acheter, vendre. C'est pourquoi sont nuls les contrats de l'esdu matre, de la femme sans le conclave sans l'autorisation sentement du mari (au regard de ce .qui ne la concerne pas Doivent avoir et de toute personne personnellement), tance du tuteur. sur l'objet 5) Le droit de proprit disposer. Ceux dont les biens en tutelle sans l'assis-

vendre et celui d'en

sont en curatelle ou-sous squestre n'en peuvent rien vendre. Aucun contrat ne peut tre conclu du ou approbation sur la proprit d'autrui, sans procuration et s'il en est intervenu un, il doit tre annul propritaire, immdiatement, vendue. sur la demande du propritaire de la chose

Autres sectes. Les azemites regardent pareil contrat comme valable, s'il est ratifi postrieurement par le propritaire, mais les schafiites le tiennent pour illgal et radicalement nul. assiste l'alination de sa chose et la laisse Si le propritaire tient comme lgale. Si sans rclamer, l'opration s'accomplir cependant les deux parties savaient que l'objet vendu l'tait ou que celui-ci en avait sans le consentement du propritaire, et contre son gr, le contrat est annul, t priv violemment Ce et aucune des parties n'a droit des dommages-intrts. l'acheteur droit n'appartient que le ignorait que lorsqu'il Dans ce cas, ce dernier rpond vendeur agissait illgalement. de toute espce de dommage. S'il est vendu deux objets ensemble, appartenant deux propritaires dont l'un, qui n'a pas consenti la vente, veut ravoir sa chose, l'acheteur totalit, ou de garder en exigeant de la chose restitue a le droit, ou d'annuler la vente pour la la chose dont pouvait disposer le vendeur, de celui-ci des dommages-intrts pour privation au propritaire rclamant.

LE

TRAFIC

COMMERCIAL;

L'ACHAT

ET

LA

VENTE,

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Les choses qui ne peuvent pas tre l'objet d'une proprit prive (res communes publicae) ne peuvent pas tre l'objet d'une vente. C'est pour cela que sont contraires la loi tous contrats de vente et d'achat ayant pour objets des pturages, des cours d'eau, des lacs, des hommes libres, des objets consacrs, maukuf, avec exception, quant ces derniers, de ceux qui, quoique consacrs un usage agrable Dieu, seraient dtriors ou dtruits faute d'tre vendus. (Voy. sect. 4, chap. III, Wkf.) Celui qui vend une chose dont il est propritaire doit en avoir la proprit illimite. C'est pourquoi on ne peut pas valablement vendre les choses sur lesquelles frappent les dettes; c'est pourquoi la loi rprouve la vente du gibier avant l'ouverture de la chasse, et celle du poisson qui est encore dans l'eau ; c'est pourquoi, enfin, est nulle la revente faite par l'acqureur d'une chose qui n'est point sa proprit. encore compltement entre dans

6) Teslim we ikboz, tradition accepte de la chose vendue. Une vente ne peut avoir pour objet que des choses qui peuvent tre livres l'acheteur et dont celui-ci peut prendre possession. Aussi faut-il que l'objet vendu soit la disposition sinon au moment mme du du vendeur et existe rellement, C'est pour cela contrat, nanmoins au moment de la livraison. qu'il est dfendu de vendre un esclave fugitif ou une chose, dont le propritaire a t priv par perte ou par vol. Au contraire, il est permis de vendre des animaux domestiques et les volatiles quoique partis ou envols, mais qui ont l'habitude de revenir, tels que les pigeons de colombier. La tradition de la chose vendue doit avoir lieu sans retard aprs la conclusion du contrat, moins qu'il n'y ait ce sujet des conventions en aucun cas la tradition de particulires; l'objet ne peut avoir lieu l'acheteur tant que le vendeur n'a pas prononc le iskote chior, c'est--dire n'a pas dclar qu'il cde l'acheteur son droit sur l'objet vendu. Il est laiss la volont des parties de fixer l'poque de la dlivrance et celle du payement, de mme qu'il est loisible de convenir qu'aprs la vente, le vendeur continuera jouir de la chose pendant un temps et des conditions dtermins. A la livraison de la chose vendue, il faut retirer tout ce qui n'est pas compris dans la vente ; ainsi, en cas de vente d'une

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EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

contraire, pice de terre, le vendeur, moins de convention enlve la rcolte, Il faut laguer en gnrai tout ce qui, si a restait en place, porterait un prjudice l'acheteur. la qu'aprs la vente, mais avant la dlivrance, chose vendue soit avec, une autre chose dans une cohsion telle que les deux ne pourraient plus tre spares sans domS'il arrive mage, l'acheteur a l'option ou d'annuler toute la convention ou de devenir copropritaire avec le vendeur de la chose ainsi rattache celle qui a t vendue. 7) La certitude que la chose vendue n'est pas mise par les ; lois hors du commerce, du scher'e est rput Tout ce qui d'aprs les prescriptions kerom, ne peut pas tre l'objet d'un achat ou d'une vente; mme la runion d'un objet herom une chose dont la vente est licite, rend le contrat nul en totalit.

Autres sectes. Les azemiteset les schafiites regardent comme illgal le commercede marchandises dfenduespar le sultan ou souverain du pays, de mme qu'ils n'admettent pas que l'on vende au-dessusde la taxe fixe par le gouvernement, tes'ir. Cette rgle n'a pas lieu chezles schiites. De l vient que la vente d'une esclave avec laquelle son matre a procr un enfant, est dfendue tant que vit cet enfant. Par le mme motif, est illgale la vente d'objets qui doivent servir un usage illicite, par exemple la vente un acheteur non musulman dith, d'un exemplaire ou d'autres livres religieux; maison du Koran, du recueil des hela vente d'armes des infipour y faire un lieu de prire d'aprs sa quan-

dles, la vente d'une des infidles, etc. 8) Dsignation tit et sa qualit.

exacte de la chose vendue,

Une des rgles principales en matire de contrat d'achat et vente, est la dsignation exacte de l'objet vendu. La quantit doit en tre exprime par la mesure, le nombre ou le poids; la qualit doit tre exprime avec prcision. Le vendeur est tenu de compter, de mesurer ou de peser la chose vendue; l'acheteur, de son ct, doit compter ou peser l'argent ou les choses qu'il paye comme prix de son achat. La vente en bloc, sans compter ni mesurer au pralable, est dfendue; est nulle la vente d'un comptoir (sans en dtailler le contenu) ou d'un coffre ferm ou d'un paquet non ouvert; de

LE

TRAFIC

COMMERCIAL;

L'ACHAT

ET

LA

VENTE.

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mme, la vente des grains battus dans l'aire ou encore sur pied. Dans l'alination d'un, fonds de terre, il suffit, quoique la contenance n'ait pas t mesure, que ce fonds soit dsign sensiblement et spar des autres proprits par un mur, un foss ou quelque autre limite. Si une chose est vendue au poids dans un vase ou rcipient quelconque, le poids de ce vase ou rcipient doit tre dfalque : en d'autres termes la vente au poids suppose dduction de la tare. Si la chose vendue' n'a pas effectivement la quantit, le poids ou la mesure dont on tait convenu, soit par crit, soit verbalement, l'acheteur a l'option, ou de se dsister compltement du contrat, ou d'exiger que le dficit soit combl. Y a-t-il, au contraire, plus qu'on n'tait convenu lors du contrat, le vendeur a le choix ou d'annuler l'affaire, ou de laisser la chose vendue l'acheteur pour le prix convenu. Tout ce qui forme un entier indivisible doit tre vendu comme tel et ne peut pas tre morcel ; par exemple, en vendant un troupeau, on ne peut pas en retenir un bouc, en vendant un habit, en retirer la doublure; moins qu'il n'y ait une clause spciale de la convention qui y autorise. Les choses qui, d'aprs leur nature, appartiennent l'objet principal comme parties accessoires, sont comprises avec l'objet vendu , quand mme elles ne seraient pas nommment dsignes. Ainsi, quand une maison est vendue, la vente comprend le sol et les btiments accessoires; les portes, les clefs , les arbres qui ombragent la porte d'entre, tout cela forme une dpendance de la maison vendue, si ces choses n'ont point t formellement exclues ou rserves. Au contraire, si la maison consiste en deux tages, ou s'il y a des localits adjacentes dtaches, telles qu'un moulin, un bain, etc., il faut en faire mention spciale dans le contrat, attendu que ces choses ne sont pas comprises dans l'ide ordinaire de maison. Pour viter des discussions et des doutes, on conseille, dans la vente d'une maison, de dire qu'elle est vendue avec toutes ses appartenances tant l'intrieur qu' l'extrieur des murs, dans un rayon dont on fixe l'tendue. S'il s'agit de la vente d'un fonds de terre encore revtu de sa rcolte, et s'il n'est fait aucune stipulation y relative, le

120

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

vendeur

conserve

le droit

de recueillir

la rcolte.

La

mme

avec celte rgle s'applique la vente d'un jardin ou verger, restriction, nanmoins, que le vendeur n'a droit aux fruits qu'autant qu'ils taient mrs dj au moment de la vente du fonds. Autres sectes. La jouissance des cralesdj semeset desfruits pendants par.branches aux arbres, lors de la vente d'un fonds de terre, n'est acquise, d'aprs les rgles desschafiites et des azemites, l'acheteur, que lorsque le contrat en contient la clause conditionnelle. Les azemites attribuent aussi, sans qu'il soit besoin d'une pareille stipulation, l'acheteur, les fruits pendants par branches au moment de la vente du verger, et prtendent que l'acheteur a ce droit de dfruiter du jour du contrat de vente. de tout rgle observer lors de la conclusion contrat de vente, est celle qui enjoint de proclamer la bont de la chose vendue, c'est--dire en tablissant les qualits de la marchandise et le montant du prix, de faire remarquer publini avaries. quement que ces choses ne sont ni insuffisantes S'il y a dficit ou avarie, le vendeur est tenu d'indiquer l'acheteur les dfauts de la marchandise, auquel cas l'acheteur est tenu de s'entendre avec qui de droit pour apprcier les vendue. qualits de la marchandise En matire de vente de denres alimentaires, il dpend du l'acheteur de les acheter avec ou sans essai et d'aprs un examen externe. Le vendeur n'est pas tenu de consentir l'essai des ou dtruites qui seraient endommages par mme, comme un oeuf, des noix ou un melon. En l'preuve doit se dterminer pareil cas, l'acheteur par les apparences extrieures et par sa connaissance personnelle des qualits de l'objet; Si l'essai avait t convenu, et si la chose est reconnue de bonne qualit, l'acheteur doit payer en sus le prix de la chose consomme par l'preuve. Que si aucune convention n'est inrelativement au dommage qu'prouve le vendeur propos d'un essai qui n'a pas russi, l'acheteur qui n'a pas fait affaire est tenu rparation de ce dommage, 9) Fixation prcise du prix. Le prix, themen, d'une chose vendue doit tre dtermin avec prcision et stipul en monnaie ayant cours dans le pays o a lieu le contrai. tervenue choses Une autre

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TRAFIC

COMMERCIAL;

L'ACHAT

ET

LA

VENTE.

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point fixe la valeur vritable de la chose vendue ; c'est pour cela que sont prohibes les ventes l'enchre parce que la chose peut tre ainsi vendue un prix trop lev, un prix tel que le vendeur en retire un avantage suprieur celui que permet la loi. La vente a lieu ; 1. Ou bien contre payement comptant; 2. Ou bien crdit; 3. Ou bien par troc. sans y mler Celui qui vend purement et simplement celui-l a droit d'exiger accessoires, pactes et conditions

Est

dfendue

la

vente o n'est

des son

payement comptant. le terme du Dans la vente crdit, il faut fixer prcisment ou d'abrger ce payement, et il n'est pas permis de proroger terme arbitrairement. La circonstance qu'on vend crdit ne doit avoir aucune indu prix, et c'est la mme chose, que le terme soit prochain ou loign. Il n'est pas permis un vendeur qui vend terme de faire un prix plus lev que s'il vendait payable au comptant. fluence sur le chiffre Autres sectes. Nanmoins, les schafiites permettent, dans la vente des marchandises crdit, de faire une diminution du prix celui qui paye avant l'chancedu terme. ne peut pas tre forc de payer avant l'chance pas plus que le vendeur n'est tenu de recevoir avant ce terme ce qui lui est d. Le payement d'une chose achete ne peut tre effectu par la cession d'une crance de l'acheteur contre un tiers, ot l'achat crdit ne peut tre fait que sous le nom de l'acheteur. ne paye pas au terme fix, ou si le vendeur reSi l'acheteur fuse d'accepter son payement, ils rpondent des perles et dommages qui en rsultent rciproquement. La vente de marchandises pour des marchandises, ou le troc, n'est pas un contrat lucratif; la condition d'un gain dans le troc de marchandises de mmes qualit et bont, de mme mesure et de mme poids, annule le contrat. Dans le troc de marchandises contre marchandises gent contre argent, il n'est pas permis de stipuler ou d'arun dlai L'acheteur

122

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

pour la livraison des objets troqus : testim et ikboz, c'est-dire livraison et prise de possession doivent avoir lieu immd'une qualit indiatement, Si le troc a lieu de marchandises il d'une qualit suprieure, frieure contre des marchandises des premires payera est permis de stipuler que le propritaire au propritaire des secondes : cette espce de soulte s'appelle rebo, elle doit consister en argent, et ne doit le prix pas surpasser jointe la valeur de la chose troque, total de cette chose. une indemnit Tout gain est dfendu absolument dans le troc de marchandises entre le pre et ses enfants, le matre et ses esclaves, le mari et la femme et enfin entre le musulman et l'infidle. Autres sectes. Nanmoins, les schafiites autorisent le gain rsultant d'un troc entre le pre et ses enfants. Les changeurs ou banquiers auront rponen particulier dre, dans la vie future, des bnfices qu'ils ralisaient dans le troc de l'argent. Les marchands ont le droit de vendre avec des bnfices, mais la condition feront connatre sincrement qu'ils l'acheteur le prix vritable de la marchandise, le c'est--dire en y prix pour lequel ils se sont procur la marchandise ajoutant l'avantage, merobihe, qu'ils retirent de l'acheteur. De mme le marchand a le droit de se faire indemniser de tous les changements et amliorations qu'il a faits la marchandise et de tous les frais qu'elle lui a occasionns : c'est ce. qu'il fait en levant proportionnellement le prix : mais mme dans ce cas, il doit indiquer le prix originaire pour lui. Sous cette condition, il est permis de revendre avec bnfice une marchandise. C'est le mtier du revendeur, dellol. 10) La possibilit de tirer une utilit de la chose vendue. On ne doit acheter et vendre rer un avantage ou une utilit. commerce d'homme. d'urine mdical. Autres sectes. Mais les azemitesn'autorisent pas la vente de cheveux de femme. de scorpions, On permet que les choses dont on peut tiC'est pourquoi est dfendu le

de souris, d'immondices, de cheveux la vente des cheveux de femme et chose tant un remde

de chameau

, cette dernire

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COMMERCIAL;

L'ACHAT

ET

LA

VENTE.

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3. Aux rgles accessoires du contrat de vente viennent s'ajouter : 1) La demande d'un prix modr. Le vendeur doit ne demander que le prix le moins lev possible : de son ct l'acheteur ne doit pas longuement marchander, et on lui conseille de payer le prix demand, si ses moyens le lui permettent. Il est dfendu de profiter de la position gne de quelqu'un pour lui vendre plus cher les choses dont il, a besoin ou pour acheter de lui au-dessous de la valeur vritable. ou de critiquer injuste2) viter de vanter dmesurment ment la marchandise. Tout vendeur est tenu (comme on l'a vu ci-dessus dans les rgles principales 8) d'exposer sa marchandise de manire qu'elle puisse tre examine, et qu'elle fasse ressortir ses qualits et ses avantages; mais il lui est dfendu de la louer outre mesure dans le but d'en obtenir un prix plus lev. De son ct l'acheteur ne doit pas critiquer et dprcier la marchandise dans le but d'engager le vendeur la lui vendre plus bas prix. Il est svrement prohib, dans la vente des marchandises, la moindre ruse ou tromperie pour exagrer aux d'employer de pareils yeux de l'acheteur la valeur relle. La dissimulation moyens employs au prjudice de l'acheteur , de mme que tout dol et tout manque de conscience, donnent l'acheteur le droit de rompre le contrat, et celui qui a employ la ruse ou la tromperie, est responsable de tout dommage. 3) viter le serment, Dans toute vente de marchandises, il est dfendu d'affirmer par des jurements que la marchandise a rellement les qualits que le vendeur lui attribue, que le prix demand est rellement le prix qu'elle vaut.. 4) Que le lieu de la vente soit propice. Il est dfendu de faire le commerce dans des locaux tels qu'on ne serait pas en tat d'y dcouvrir les dfauts des marchandises. L'objet vendre doit tre expos de telle sorte que l'acheteur puisse exactement l'examiner. 5) Que le temps de la vente soit opportun. Le temps destin la vente est depuis le commencement du jour jusqu'au crpuscule. Il est conseill de ne pas se rendre au bazar avant l'heure fixe, de ne pas y rester aprs la fermeture des autres boutiques et aprs l'appel la prire du soir,

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EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

et des autres marchands pour viter par l la concurrence plus cher et au dtriment des pour y vendre des marchandises frres musulmans 1. Toute vente est interdite le vendredi l'heure de la prire do midi. 6) La dfense d'accaparer. Il est dfendu d'aller la rencontre ter d'avance leurs des caravanes et d'ache-

chargements avant que les ballots ne soient et que le prix n'en dposs et ouverts dans le caravansrail, ait t fix par les marchands qui les ont apports. Mais il n'est pas dfendu de conserver chez soi des marchandises on adNanmoins achetes ailleurs et d'autres marchands. d'une marmet comme rgle, dans ce cas, que le propritaire chandise qui mont de prix ne doit pas les garder au del de trois jours. Si le prix baisse, il peut les garder chez lui pendant quarante jours sans tre tenu d'annoncer qu'il possde des de cette espce. notamment des marchande marchandises, L'accaparement dises alimentaires, pour en faire hausser le prix, est un acte dfendu et illgal. C'est pourquoi tous les mocompltement Le souverain force bendor sont illgaux. nopoles mhtemerou les des marchandises alimentaires, mhteker, l'accapareur vendre au bazar pour le prix y courant. Ces mesures coercitives sont ordinairement de l'orge, des fruits, 7) Dfense de contracter Il est dfendu d'acheter dans l'accaparement appliques de l'huile et du sel. au nom d'un tiers. des bls, marchandises

pour le compte d'un tiers sans avoir mandat exprs de sa part. De pareils contrats sont suspects de dol et de fraude. 8) Il ne doit pas y avoir de stipulations illgales. Il n'est pas permis de faire dans un contrat de vente des dont l'accomplissement serait hors de la possibilit des parties contractantes, par exemple la vente d'un champ avec l'assurance que la rcolte, quand il aura t ensemenc, ou la vente d'un pigeon en prometsera de telle quantit, conditions tant qu'il ne s'envolera pas. Sont en outre dfendues les restrictions que la convention au droit de proprit de l'acheteur arbitrairement apporterait
1 C'est une croyance populaire qu'en dehors des heures destines la vente, Scheitan, l'esprit impur, se promne au bazar.

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COMMERCIAL;

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ET

LA

VENTE.

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sur la chose vendue. Ainsi est illgale la condition que l'acheteur ne donnera pas la chose, ne la conduira pas ailleurs, ou que le vendeur aura le droit de la reprendre si l'acheteur vient la revendre, etc. 4. Rgles spciales sur la vente des denres alimentaires, des bestiaux et des esclaves. Il n'est permis de vendre des fruits et des crales que lorsmrs et peuvent servir la nourqu'ils sont parfaitement riture. Il est cependant permis, dans la vente d'un jardin, d'un ver-* ger ou d'un champ ensemenc, d'excepter tel arbre, tel lgume, telle production ; mais il faut une stipulation spciale et prcise. La perte ou l'avarie de la chose vendue est la charge de celui qui l'a occasionne : s'il n'y a point de faute, c'est celui qui dtenait la chose au moment de l'accident qui en rpond ou qui en supporte la perte, ainsi le vendeur jusqu' la livraison et l'acheteur aprs cette livraison. Il a t question ci-dessus dans le 6) des rgles accessoires, des denres alimentaires; et dans le 8), des de l'accaparement on a parl du droit aux fruits dans la vente rgles gnrales, d'un jardin ou d'un champ. Dans la vente des esclaves et des bestiaux, on examine surtout avec attention s'ils n'ont pas de vices intrieurs et extrieurs. En pareille matire, l'acheteur a toujours un jus poenitendi, c'est--dire un dlai de trois jours, depuis la conclusion de la" vente, pendant lequel il peut se dsister sans avoir dduire ses motifs. Ce droit s'appelle chior heiwon. (Voy. infr). Dans la vente d'esclaves, on observe ordinairement l'usage do changer leurs noms et d'inviter des htes au repas qui accompagne la conclusion du march. Le pcule de l'esclave reste au vendeur, s'il n'y a pas une clause spciale qui attribue ce pcule l'acheteur. Une esclave vendue ne peut pas tre livre l'acheteur avant des menstrues : si elles ne se montrent pas, il faut l'apparition attendre quarante jours pour s'assurer qu'elle n'est pas enceinte (Istibro. Voy. ci-dessus le chapitre sur le Mariage). Si l'acheteur relativement est dans l'incertitude la men-

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EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

de l'esclave, il la soumet lui-mme un examen, et sous peine de keforet (voy, ci-dessous au livre Eikoot, sect. IV, chap. II), il ne doit pas avoir commerce avec elle avant l'expiration des quarante jours. Il n'est pas permis d'avoir commerce avec une esclave achestruation Si- l'acheteur transgresse te grosse, avant son accouchement. cette rgle, l'enfant qui natra est considr comme tant le sien et hritera de lui. L'esclave devient en pareil cas umme weled. Une esclave qui est vendue ne peut pas tre spare de son enfant avant qu'il ait atteint sa septime anne. Il est permis plusieurs personnes de s'associer pour ache ter une esclave ou un esclave, l'effet d'en tre copropritaires un droit gal aux services de cet esclave. et d'acqurir avec une esclave achete par pluQuoique la cohabitation sieurs matres n'expose pas le copropritaire qui cohabite la si cette cohar peine hedd de l'adultre , cependant elle l'oblige, de prendre bitation a pour rsultat la naissance d'un enfant, les copropritaires. l'esclave en toute proprit et d'indemniser Il n'est pas permis de vendre de jeunes esclaves, mme non car il y a encore espoir qu'ils emmusulmans, des infidles, brasseront l'islamisme.

5. Rgles sur la conclusion d'un contrat d'achat et de vente. En concluant ce contrat, les parties doivent, avant l'change de leurs consentements haute voix rciproques, prononcer le tekbir, grand. c'est--dire l'exclamation Allah ekber, Dieu est lors de

Il est conseill la convention.

chacun d'avoir

ses tmoins prsens,

spciales que les parties contractantes veulent apposer au contrat, doivent tr prcises nettement , soit dans l'acte crit, soit en prsence des tmoins. Plus l'acte crit est dtaill, plus il a de valeur devant les juges. Dans cette prolixit se manifeste l'intention des musulmans d'viter tout doute et tout dbat, ce que le Koran recommande comme un acte digne d'loges.

Toutes les conditions

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COMMERCIAL;

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ET

LA

VENTE.

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FORMULAIRE

6. Il est du devoir des deux parties, vendeur et acheteur, exactement le contrat. Chacun rpond de toute d'accomplir de sa part d contrat; perte rsultant de l'inexcution du cas fortuit sont la Les pertes et avaries provenant charge de celui qui se trouvait, possession de la chose vendue. au moment du cas fortuit, en

chap. II. v. 282, ordonne que les crits, 7. Le Koran, en matire de vente, soient rdigs en prsence de tmoins. la dposition testimoniale C'est, en consquence, qui est le et moyen par excellence de preuve, en cas de contestations, ce n'est qu' dfaut de tmoins que, suivant les circonstances ;

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EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

le serment est dfr au vendeur ou l'acheteur. (V. ci-dessus IIe division, le Droit civil, 3, de la procdure.) Le vendeur est tenu de produire des tmoins : a. Dans les contestations sur le prix de la chose vendue; b. En cas de discussion sur le point de savoir si, au moment de la vente, la chose vendue tait vicieuse ou avarie; c. Sur les changements qui ont pu survenir dans la chose vendue, depuis le moment de la conclusion du contrat jusqu' celui de la livraison de cette chose; d. Sur la mesure ou le pesage, quand l'acheteur n'tait pas prsent ces oprations. C'est l'acheteur fournir ses tmoins : a. En cas de contestation sur la quantit dclare au contrat de vente ; b. En cas de contestation sur les termes du payement. d'un contrat de Dans toute action relative l'excution vente, conclu conformment la loi, c'est la partie qui s'oppose l'excution de ce contrat prouver par tmoins l'exactitude des faits sur lesquels elle entend appuyer lgalement sa rsistance. Si l'acheteur tait prsent lors du pesage ou du mensurage des choses par lui achetes, et s'il chicane sur le poids ou la mesure, on ne s'enquiert pas s'il y a des tmoins : le serment est dfr au vendeur. Du reste, toutes les contestations en pareille matire, aussi bien sur la qualit des choses que sur leur mesure ou leur poids, sont dcides par rapport d'experts, ehle chibret.

8. Le contrat de vente fait partie des contrats irrvocables 'ekde lazim, et ne peut tre rvoqu que par le consentement mutuel et rciproque. Nanmoins, il y a exception cette rgle dans les sept cas suivants de chior fesch ou reed : 1) Chior medjlis. C'est le jus poenitendi tant que les parties contractantes sont encore ensemble. Tant que le vendeur et l'acheteur ne se sont pas spars, chacun d'eux peut son gr et de son seul sentiment se dtacher ducontrat. Autres sectes. Les azemites ne sont pas de cet avis : ils n'admettent pas la rsolution unilatrale et facultative pendant que les parties sont encore ensemble.Ils pensentque le contrat, une fois conclu, ne peut tre rsolu que par le dissentiment rciproque.

LE TRAFIC

COMMERCIAL;

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ET LA VENTE.

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Mais ds qu'ils se sparent, le contrat devient irrvocable, s'il a t arrt en prsence de tmoins musulmans. 2) Chior heiwon, le droit d'annuler le contrat de vente de bestiaux. Pendant trois jours partir de la vente, l'acheteur d'animaux vivants a le droit de restituer au vendeur les animaux vendus, sans tre tenu de dduire ses motifs au vendeur. 3) Chior scherut, le droit de se dsister en vertu de la convention intervenue cet effet. Les parties contractantes peuvent, par une clause spciale, se rserver d'annuler le contrat dans un rciproque certain laps de temps. Celte clause n'est cependant permise qu'en cas.de vente de choses de haute valeur, et notamment dans le cas o cette clause aurait pour objet de garantir entre le vendeur et l'acheteur la liquidation d'une dette. 4) Chior couverte. ghebn, dsistement pour cause de tromperie dle droit

Quand, dans la vente d'une chose, le vendeur a employ la ruse et la tromperie, l'acheteur a le droit de faire annuler son engagement, ds qu'il a dcouvert l'emploi de ces moyens.
Autres sectes. Les schafiites reconnaissent la nullit de la vente quand il y a tromperie, mais ils n'imposent pas au vendeur qui a tromp la ncessit de reprendre la chose l'acheteur : ils laissent celui-ci l'option de garder la chose ou de la rendre, son gr.

5) Chior toachir, dsistement pour cause de retard. Si le vendeur est en retard de livrer et l'acheteur, aprs livraison, en retard de payer, l'un et l'autre peuvent, dans les trois jours, demander la rsolution de la vente. Autres sectes. Les schafiites n'admettent cette rgle qu'autant qu'il y a eu prjudice. 6) Chior ruyet, dsistement pour cause de changement survenu dans la forme extrieure. Si l'acheteur prouve que, dans la chose vendue a chang l'intervalle du contrat la livraison, de forme extrieure, ou ne possde plus les qualits qu'elle avait pendant cette priode, il a le droit de rsilier le contrat. 7) Chior 'eib, rsolution pour cause de vices cachs. L'acheteur a trois jours pour dcouvrir les vices et dfauts 9

130

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

de la chose par lui achete : pendant ce dlai, il a le droit de rsilier le contrat s'il prouve qu'il a dcouvert des vices qui taient latents au moment de la vente. La dcouverte de vices sur une partie d'une marchandise donne l'acheteur le droit, ou de rsilier le contrat pour la ou de demander une diminution de prix pour la partie endommage, ou la restitution du prix de l'esclave vendu et qui s'est enfui. totalit, Autres sectes. Quand la choseacheteacquiert, entre les mains de l'acheteur, une amlioration qui vient ensuite disparatre par l'effet d'une dtrioration pendant le cours du dlai fix, les azemitespermettent l'acheteur de garder l'amlioration pour lui ; mais la chose elle-mme, avec sa diminution de valeur, doit tre restitue au vendeur, conformment au chior 'eib. Quand de deux esclaves vendus ensemble, l'un meurt avant le la livraison l'acheteur, l'acheteur peut ou bien rsilier contrat, ou bien le laisser s'excuter pour partie, mais dans ce dernier cas, il doit payer au vendeur deux esclaves. la totalit du prix des

du contrat 9. Toutes les pertes rsultant de la rsiliation sont supporter par ceux qui ont agi illgalement et donn ainsi lieu celte rsiliation. Si l'une des parties contractantes vient dcder pendant le dlai o elle aurait pu faire rsilier le contrat, ses hritiers ont le mme droit, suivant les schafiites et les schiites. (Les azemites ne tiennent pas ce droit pour transmissible aux hritiers.) lors duquel il avait t donn des arrhes, n'est permise qu'en cas de chior fesch, et les arrhes sont rendus l'acheteur; du dlai chior fesch, aprs l'expiration le fait de laisser les arrhes aux mains du vendeur est insuffisant par lui-mme, s'il ne s'est pas expliqu; en pareil cas le contrat convenu. il faut plutt excuter La rsiliation d'un contrat,

PRT

DE CHOSES FONGIBLES.

131

CHAPITRE
Dein,

II.

prt de choses fongibles.

Sources.

Neil ul-merom, 2e partie, p. 28 30. Bist bob, p. 214-15. Sewol we Keschf-enwor, djewb, p. 32 44. p. 229 238; 332 339, Helil idjoz, p. 159 165. Ichteloful ert'e, p. 131 33. Dulau, Droit musulman, p. 390-400. sont, d'aprs le droit mu-

de payer 1. Les obligations sulman , de deux espces : 1) Dein; 2) selem we selef. Le Droit musulman

de rembourser range les obligations parmi les contrats de vente. Le dein et le selem we selef sont des actes d'achat et de vente terme fix, avec payement anticip du prix de vente. Le crancier teur, le dbiteur comme vendeur. est envisag comme ache-

Le dein est un prt d'argent ou de choses fongibles, sans auet seulement sous cune espce de bnfice pour le prteur, de l'emprunteur de restituer la mme somme ou l'engagement des choses de mmes qualit et quantit l'poque convenue. Le selem we selef a lieu quand quelqu'un remet un autre de l'argent ou des choses permises par le scher'e, charge par celui-ci, aprs un certain diques d'avance, crancier, c'est--dire dlai, de rendre certaines choses incependant avec un bnfice pour le vendeur

en une plus grande quantit ou valeur que celles que l'acheteur dbiteur a rellement reues. 2. Sont vantes : communes ces deux contrats les rgles sui-

mutuel des parties contractantes; 1) Consentement d'un ou le payeterme pour la restitution 2) Fixation ment ; 3) Dtermination prcise de la quantit et de la qualit des choses prtes, poids. d'aprs le nom, le nombre, la mesure et le

132

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Les azemites ne permettent pas de prter par selem ue Mais selef des animaux vivants : les schafiites et les schiites le permettent. les uns et les autres dfendent le prt intrt des pierres prcieuses.

4) Il faut que le dbiteur soit mis en possession de l'argent ou des choses prtes. 5) Le crancier ne peut pas exiger son payement avant le terme, moins que le dbiteur n'ait t dclar insolvable. (Voy. infr, de la Banqueroute, section VI, chap. I.) 6) Le bien des mineurs ne peut, jusqu' leur majorit, tre employ payer les dettes de leurs parents que sous la resde ces le patrimoine ponsabilit de ceux qui administrent mineurs. dfinitive d'un contrat de prt, on 7) Jusqu' l'excution mais de l'obligation, peut faire des stipulations modificatives non abolitives; par exemple, le crancier peut faire remise d'une portion de sa crance au dbiteur, condition que celuici payera avant l'chance du terme qui lui avait t accord par le contrat.
Autres sectes. Les schafiites et les azemites regardent une pareille convention comme illgale. Aucune secte, parmi les sunnites, n'admette tensil, c'est--dire une remise partielle de la dette sous condition.

Il n'est pas permis aux esclaves de prendre un engagement de prt sans l'assentiment de leur matre; mais si le matre a ratifi cet engagement aprs que l'esclave l'avait pris, ce matre sera tenu de toutes les consquences du contrat fait par l'esclave. (Voy. le livre Eiko'ot, chap. II, de l'Esclavage.) 3. Les rgles spciales au dein sont les suivantes : de l'argent ou des marchan1) Il est dfendu d'emprunter dises sans un pressant besoin. 2) Dans ce prt, le crancier ne peut pas stipuler lgalement un intrt quelconque : le dbiteur ne peut tre forc de rendre que ce qu'il a reu. Il est laiss la volont du dbiteur de donner ou de ne pas donner au crancier, quand il rembourse le prt, une indemnit pour la jouissance gratuite du

PRT DE CHOSES FONGIBLES. Mais cet capital. clause obligatoire acte gracieux 1. ne peut pas faire l'objet

133 d'une

du contrat

Autres sectes. Les schafiites permettent au crancier de changer en selem, c'est--dire en prt avec intrt obligatoire, le prt gratuit dein, en l'absence et sans le consentement du dbiteur, si ce dbiteur a laiss passer l'chance du terme sans rembourser sa dette. Les azemites et les schiites n'admettent, dans aucun cas, que le crancier puisse tirer du dein un bnfice quelconque sans la libre volont du dbiteur.

3) Il est laiss l'option du crancier de recevoir en payement des espces ou des marchandises, ou des objets d'un autre genre, pourvu que la valeur soit la mme. Si le crancier ne veut recevoir en remboursement que des choses de la nature de celles qu'il a prtes, l'emprunteur ne peut pas se librer par un payement en argent; il doit rendre des choses de mme qualit et en mme quantit. 4) La valeur des choses restituer doit tre estime au prix courant l'poque fixe pour la restitution. 5) Le dbiteur qui n'a pas pay l'chance est responsable sur tout son patrimoine, mobilier et immobilier, et mme sur les choses qu'il aurait mises en la possession d'un tiers, par exemple des choses apportes par lui en socit titre de mise sociale. Si le dbiteur ne veut ou ne peut payer, le crancier est matre d'attaquer telle ou telle portion du patrimoine Le crancier a aussi, pour toute espce de de ce dbiteur. dette, la contrainte par corps contre le dbiteur. Nanmoins, celui-ci ne peut pas tre contraint de contracter de nouveaux emprunts pour payer ses dettes existantes. 4. Rgles spciales et relatives au selem. de la dette selem 1) Les objets destins l'amortissement we selef ne doivent pas tre de la mme qualit que ceux qui ont t prts l'emprunteur; car, dans ce cas, la crance celui provenant du selem perdrait son caractre et revtirait du dein, prt essentiellement gratuit et dans lequel il n'est pas permis au prteur de se faire quelque profit.

1 Sous ce rapport, la rgle relative au dein est la mme que celle du troc. (Voy. ci-dessus le chapitre I de la section II, au titre du Tedjoret. ou Bei 'weschero, n 9.)

134

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

rsultant du selem, est 2) La chose qui, dans l'obligation destine au payement de la dette, ne peut pas tre aline avant du terme du selem. Cette alination n'est permise l'expiration du terme, le crancier refuse de que lorsque, l'chance recevoir cette chose. 3) On peut convenir dans le contrat que la remise de la chose prte et le remboursement se feront par l'emprunteur dans un lieu dtermin. En ce cas, la clause ne peut tre change que par le consentement mutuel des deux parties. de selem a t conclu en prsence de plusieurs personnes, le crancier est tenu de remettre l'emprunteur l'argent ou les marchandises prtes instantanment et avant que ces personnes ne se soient disperses. 5. Rgles lors de la rdaction du contrat. dans le dein comme dans le selem, Les parties contractantes, doivent exprimer leur consentement we rciproque (idjob kabul) par les paroles suivantes : dans le dein, le crancier dit : e kreztu, ce qui signifie : je t'ai prt telle chose ; ce qui veut dire : j'ai reu l'emprunteur rpond : kabiltii, cette chose. Dans le selem, le crancier dit : estemt et sece qui veut dire : je t'ai remis titre de selem l'arfelt, l'emprunteur, devenu dbiteur, gent ou les marchandises; : kabilt, c'est--dire : j'ai reu titre de selem rpond et du selem peuvent tre et sont ordinairement constates par un crit, sous le sceau des tmoins ; mais elles peuvent tre aussi prouves sans crit et par le tmoignage oral, lorsqu'elles ont t contractes en prsence de plusieurs personnes, et que la remise des objets du prt a eu lieu avant que ces personnes ne se soient spares et retires, l'argent ou les marchandises. Les obligations rsultant du dein 4) Quand le contrat

PRT

DE CHOSES FONGIBLES,

135

FORMULAIRE.

comme une action louable, et 6. Le prt est considr estime plus haut que l'aumne, parce que Mahomet a dit que tout musulman, dans l'autre monde, ne recevra qu'une indemnit de dix pour ses aumnes, tandis qu'il y aura droit dixhuit pour ses prts gratuits. Quand les choses prtes dans le dein ou dans le selem sont herom, c'est--dire prohibes par les prceptes du Scher'e, toute l'obligation est frappe de nullit, quand mme toutes les autres exigences de forme auraient t satisfaites par les parties. en matire de Quand il s'lve un procs sur les obligations des parties contractantes se prouvent prts, les dclarations par des serments : le crancier jure que le dbiteur n'a pas rempli son obligation, quand le litige porte sur l'inexcution reproche par ce crancier son dbiteur : son tour, ce d-

136

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

biteur, quand l'objet du procs consiste allguer qu'il n'a pas rellement reu les choses faisant l'objet du prt, est admis faire le serment, lors mme qu'il reconnatrait avoir reu cet objet en prsence de plusieurs personnes, mais en ajoutant qu'il les avait restitues au prtendu crancier aprs la retraite de ces personnes. Si le dbiteur refuse de s'acquitter de son obligation lgalement contracte, il y peut tre contraint de vive force par l'autorit publique. la classe 7. Les contrats dein et selem appartiennent des contrats irrvocables ekde lazim. Quand ils ont t faits conformment toutes les prescriptions de la loi, ils ne peuvent pas tre dfaits par la volont d'un seul des contractants : il faut le consentement des deux parties.

CHAPITRE

III.

Arieh, le prt. Sources. Neil ul-merom, IIe partie, p. 63-64. Bist bob, p. 318-321. Helil idjoz, p. 207. Ichtelof ulKeschf enwor, p. 305. erb'e, p. 151. Dulau, Droit musulman, p. 390. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 146.

le prt est un contrat par lequel une personne, 1. Arieh, propritaire d'une chose, la livre aune autre personne pour en jouir gratuitement et en tirer des avantages, sous l'obligation au de la part de celle-ci de restituer cette chose identiquement propritaire et sur sa demande. On appelle le prteur m'ir; L'emprunteur, mste'ir; Et la chose prte, mste'or. 2. Rgles du contrat de prt.

LE PRT.

137

1) Consentement bilatral des contractants. 2) Dans ce contrat, il ne saurait tre fait mention d'une rtribution quelconque, car, en ce cas, ce serait un contrat de louage. d'un contrat de prt ne peut tre qu'une chose 3) L'objet de fruits, sans susceptible d'un usage utile ou d'une production se consommer par cet usage; ainsi le prt de denres alimentaires n'est pas lgal. 4) La chose prte doit, dans son essence et sa destination, pouvoir servir un usage, et cet usage doit tre conforme aux lois et coutumes du pays dans lequel le contrat de prt a t conclu. (mste'ir) ne rpond de la chose prte que 5) L'emprunteur a pri ou a t avarie par sa faute ou sa ngligence, lorsqu'elle la charge de l'emou lorsque le contrat met expressment des dommages-intrts, quelle qu'en prunteur la resposabilit soit la cause. Autres sectes. Chezles schafiites, le mste'ir est responsable, en toute circonstance, dela conservation de la chose emprunte; chezles azemites, il n'est tenu de la perte et des avaries que dans le caso il seserait servi de la chose d'une manire dfendue par le m'ir, ou, en cas de ngligence, dans la garde de cette chose. 6) Les profits que le mste'ir recueille de la chose prte lui sont acquis, et il en peut disposer son gr. de la chose prte ; 7) Il n'y a pas de dlai fix la restitution il est permis de dterminer nanmoins, par le contrat dans la quel but et de quelle manire le mste'ir doit employer chose. S'il contrevient cette clause, il est responsable de tous les dommages rsultant de cette inexcution. Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent l'imposition d'un terme pour la restitution de la chose prte, dans le contrat. Ce terme doit mme tre fix quand le m'ir a permis au mste'ir d'oprer des changements sur le mste' or (la chose prte). 8) Le mineurs trats de prt. et les fous ne peuvent pas consentir des con-

n'a pas le droit de sous-prter le 9) L'emprunteur (mste'ir) mste'or (chose prte) si le propritaire (m'ir) ne lui a pas accord expressment ce droit.

138

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Autres sectes. Lesazemites permettent les sous-prt de la choseprte, sans que l'emprunteur ait obtenu expressmentce droit du propritaire. 3. Pour la conclusion du contrat de prt, il ne faut que la dclaration du idjob we kabul sans autres formalits; et comme c'est un contrat fond sur la confiance, on n'exige point d'crit. appartient la classe des contrats non irrvocables, 'ekde joiz, et peut, ds lors, tre rsolu tout moment par la seule volont de celui qui veut s'en dtacher. Le consentement mutuel n'est pas ncessaire pour cette rsolution. Quand, pour tirer un avantage de la chose, l'emprunteur a fait des impenses, il n'en est pas moins tenu de restituer la chose au propritaire sa premire demande ; mais celui-ci . doit rembourser l'emprunteur les dpenses faites par lui en du pure perte par le retrait de la chose avant l'expiration temps qui devait teur. raliser les avantages esprs par l'emprunLe contrat de prt

S'il s'lve des contestations au contrat de prt, l'emprunteur timoniale dans les cas suivants

entre les parties relativement doit produire une preuve tes:

1) Quand la contestation porte sur le point de savoir si la chose a t remise titre de prt, arieh, ou titre de louage, idjoreh ; 2) Quand le m'ir prtend que le mste'or a pri ou a t dtrior par la faute du mste'ir. le dbat s'lve sur la valeur de la chose Si, au contraire, doit prouver par tmoins prte, prie ou avarie, l'emprunteur du dommage qu'il offre de rparer. Si le prteur n'accepte pas ce chiffre, il est fix par le juge d'aprs la valeur qu'avait la chose au moment o elle a pri ou a t avarie. le chiffre

LE DPT.

139

CHAPITRE
Wedi'e,

IV.

le dpt.

Sources.

2e partie , p. 61. Bist bob, p. 314. Neil ul-merom, Sewol we djewb, p. 151. - Keschf enwor, p. 456. Helil Ichtelof ul-erb'e, idjoz, p. 276. p. 150. Dulau, Droit musulman, p. 400. Mouradgea d'Ohsson, partieVI, p. 150. 1. Wedi'e ou ido'e est un contrat par lequel le propritaire d'une chose quelconque la remet une personne pour la garder et la charge de veiller la conservation de celte chose. Le dposant s'appelle mweddi'e; Le dpositaire s'appelle msteudi'e; La chose dpose s'appelle weddi'et. 2. Rgles concernant le weddi'e ou dpt. 1) Consentement rciproque des deux contractants. 2) Le dpositaire n'a pas le droit de se servir de la chose dpose; s'il s'en sert, le contrat wedi'e se changera en contrat arieh ou en contrat idjoreh (contrat de prt ou de louage), selon qu'il aura t ou non question dans le contrat d'une rtribution envers le propritaire. 3) La chose mise en dpt doit tre restitue par le dpositaire la premire rclamation du dposant, moins que cette d'une possession chose ne soit l'objet d'un ghesb, c'est--dire violente et injuste. (Voy. la section 2, chap. I, du livre Ehkom.) 4) Le dpositaire est tenu d'apporter tous ses soins la conservation de la chose dpose, et le dposant est tenu de rembourser les dpenses ncessaires faites pour la conservation de cette chose par le dpositaire. 5) Le dpositaire doit donner ses soins la conservation de la chose dpose, suivant les rgles et les usages usits dans les lieux o le contrat de dpt a t convenu, en prenant en' considration l'essence et la destination de la chose.

140

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

6) La responsabilit de la conservation de la chose dpose atteint le dpositaire en deux cas, savoir : 1 En cas de tefrit, c'est--dire de dfaut de soins; 2 En cas de ta'edo, usage de la chose dpose. Autres sectes. Chez les schafiites, le dpositaire est responsable, en tous cas, de la conservationde la chosedpose. Il y a tefrt, quand le dpositaire a fait moins qu'il devait faire,, c'est--dire qu'il n'a pas donn la chose loue les soins qu'il aurait d y apporter; il y a t'edo, quand le dpositaire a excd ses pouvoirs, c'est--dire quand il a employ la chose dans son intrt personnel, ou l'a prte un tiers sans l'agrment du propritaire. Autres sectes, Les azemitespermettent au dpositaire de remettre la entre les mains d'une tierce personne,pourvu que ce soit dans chosedpose le mmebut de dpt. 7) Aucun musulman ne doit faire un dpt entre les mains d'un mineur ou d'un fou. Mais si le mineur ou le fou fait un le contrat dpt entre les mains d'une personne raisonnable, sera obligatoire pour ce dpositaire, qui rpondra de toutes les suites. de 3. Il faut essentiellement, pour faire un valable contrat we kabul, mais dpt, qu'il y ait consentement rciproque,idjob il importe peu en quelles formes et par quelles paroles s'accomsacramentelle. plira le idjob we kabul; il n'y a pas de formule On n'exige pas de formalits judiciaires, parce que c'est un il n'y a pas lieu un crit; le contrat fond sur la confiance; contrat est verbal et la dposition d'un unique tmoin suffit pour en prouver l'existence. C'est un contrat de la classe des contrats 'ekde djoiz, et par consquent il peut tre rvoqu tout instant, Ce contrat est et par la seule volont de l'un des contractants. rsolu par la mort de l'une des parties ou par la dmence survenue l'une ou l'autre. En cas de contestation sur la restitution de la chose dpose, s'il n'y a pas de tmoins produire, le dpositaire sera cru sur son serment; mais s'il reconnat avoir reu la chose dpose, en ajoutant qu'il l'a remise un tiers avec l'agrment du pro-

LE LOUAGE.

141

pritaire, tion.

il doit produire

des tmoins l'appui

de son excep-

Autres sectes. Les schafiiteset les azemitesse contentent, mme dans ce cas, du serment du dpositaire, et n'exigent point de tmoins.

CHAPITRE
Idjore,

V.

le louage. Sources.

Neil ul-merom, partie II, p. 65. Bist bob,p. 289. Keschf enwor, p. 344. Helil idjoz, p. 224. Ichtelofot ul-erb'e, p. 161. Dulau, Droit musulman, p. 358. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 138. 1. Le contrat idjore consiste dans la convention par lad'une chose la remet, penquelle une personne propritaire dant un temps dtermin, une autre personne pour en jouir et eu tirer des avantages, ou bien, une personne s'engage rendre ses services une autre et travailler pour elle; charge, dans le premier cas, que celui qui est mis en jouissance et de la chose loue en paye une redevance au propritaire, dans le second cas, que celui qui loue ses services et son travail un autre, reoive de celui-ci une rtribution. Le droit musulman regarde comme louage des services personnels, toute commande faite des artisans. Le locateur s'appelle mdjir et le locataire msteedjir.

de ce contrat sont les sui 2. Les rgles fondamentales vantes : respectif des deux contractants, idjob 1) Le consentement we kabul, est indispensable. 2) Les deux parties doivent avoir la capacit de contracter et de disposer de la chose. C'est pour cela que le contrat de louage est nul quand il est fait avec un enfant ou avec un fou.

142

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

Nanmoins, le contrat fait par un mineur son tuteur, est valable.

avec l'agrment

de

Autres sectes. Les choses appartenant au fonds d'une socit ne peuvent, d'aprs les rgles en vigueur chez les azemites, tre loues qu' des membres de la socit, et non des tiers qui n'en feraient pas partie.

3) La dure du louage et le montant du prix du loyer doivent tre dtermins d'une manire expresse et exacte. Dans le louage des choses, le terme de la cessation doit tre fix; dans le louage des services, la libration dpend de la volont des contractants.
Autres sectes. Les schafiites n'admettent comme dlai le plus long, dans le louage des choses, que le laps d'une anne. Les sunnites ne permettent de louer ses services personnels que pour trois ans partir du contrat, afin d'empcher qu'un musulman ne se mette ainsi en esclavage. Autrefois, chez les anciens Arabes, on pouvait engager ses services personnels pour une priode de soixante-dix ans, prtexte pour vendre sa libert.

Le prix du loyer ou du salaire doit tre dtermin, possible, d'aprs le nombre, le poids ou la mesure,

si c'est

Autres sectes. Chez les schafiites et les schiites il est admis que, lorsqu'il n'a pas t insr de clause spciale sur l'poque du payement du loyer ou du salaire, le dbiteur doit payer d'avance la totalit du prix du loyer ou du salaire. Les azemites admettent les payements partiels.

4) Lors de la conclusion du contrat de louage, il faut dclarer expressment dans quel but seront employs les choses ou les services personnels lous. Si le locataire use contrairement la convention, il rpondra de tout le dommage rsultant de son excs de jouissance envers le locateur. 5) Le locataire doit tre mis en possession de la chose loue de s'en servir. Ds lors est nul le louage et dans la possibilit d'un esclave fugitif ou d'une chose perdue qui ne se retrouve pas; 6) Une chose ne peut tre loue qu'autant que la jouissance qu'en fera le locataire ne sera pas prohibe par la loi. Ainsi , par exemple, est nul le contrat de louage d'une boutique dans laquelle on dbiterait du vin ou d'autres choses dont la vente est prohibe.

LE LOUAGE.

143

7) Si le locataire ne retire aucun profit de la chose loue, il n'est pas dgag de l'obligation de payer le loyer par lui promis ; mais si, sans dtriorer la chose, il en retire des avantages ces avantages sont pour lui, sans dducton posexceptionnels, sible de la part du locateur. 8) Le locataire est tenu de l'entretien des esclaves et des animaux qui lui sont lous. 9) Il est responsable de la conservation des choses loues ; nanmoins, il sera affranchi de cette responsabilit si ces choses viennent prir ou tre avaries pendant le bail, sans sa faute, ou encore si ces faits s'accomplissent avant la mise en possession de ces choses. Mais si elles viennent prir ou se dtriorer du temps du bail, sans que le locataire les aprs l'expiration ait restitues, ce retard le constitue en faute, et il rpondra des envers le locateur. consquences prjudiciables 10) Le locataire peut sous-louer la chose si le locateur ne lui a pas expressment refus cette facult dans le contrat. Nanmoins, le locataire principal reste responsable envers le locateur des faits et gestes du sous-locataire. La sous-location peut tre faite pour un prix suprieur celui que paye le locataire luimme. Autres sectes. Les azemitesn'admettent pas que le locataire profite de ce bnfice; il doit l'employer en aumnes. 11) Une femme ne peut louer ses services comme nourrice de son mari. C'est ici qu'il faut se reporter qu'avec l'autorisation au rizo'e, c'est--dire aux rapaux rgles poses relativement ports de la nourrice avec les parents ou allis du nourisson. (Voy. ci-dessus le livre 'Ekudot, sect. 1, 3, n 11.) 12) L'artisan qui s'est engag faire dans son atelier un travail de son mtier, doit l'achever et le livrer dans le dlai fix. S'il est en retard ou s'il fait un mauvais travail, il devra rparation de tout le dommage par lui caus. Autres sectes. Les schafiites et les azemites ne rendent l'artisan responsableque lorsque, danssamanire de travailler, il y a eu intention mauvaise et mchancet. 3. Le contrat de louage appartient la classe des contrats

144

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

ekde lazim. Le consentement rciproque, idjob we irrvocables, kabul, doit tre exprim dans la formule suivante : Le locateur dit : Je t'ai lou telle et telle chose dans tel et tel but, ou bien celui qui loue ses services personnels dit : Je me suis lou toi dans tel et tel but. Le locataire rpond : J'ai accept litre de louage. Les stipulations sur la dure du conpeuvent trat, sur le prix du loyer, sur le mode de jouissance, tre constates dans un crit dress par le kadi ou par la preuve labiale des tmoins qui ont t prsents.
MODLE D'UN CONTRAT DE LOUAGE.

devant la 4. Le contrat do louage n'est valable et lgitime justice, scher'e, que lorsque les parties contractantes ont observ

LE LOUAGE.

145

toutes les rgles qui prcdent ; il faut notamment que le consentement rciproque ait t exprim par la forme sacramentelle. En cas de contestation sur le payement du loyer de la chose, ou du salaire des services, le locateur est tenu de produire des tmoins, le locataire est admis prouver par son serment. S'il s'lve une contestation sur ce qui a t command un artisan, c'est celui-ci qui doit prouver par tmoin ses allgations, parce que l'on doit prsumer que celui qui a fait la commande savait mieux ce qu'il entendait commander que l'artisan auquel tait faite cette commande. Le contrat de louage rdig d'aprs les rgles du scher'e, est un contrat de la classe des irrvocables, ekde lazim, qui ne peut tre rsili que par le consentement mutuel des parties, exprim devant le tribunal scher'e, ou en prsence de deux tmoins. Les parties contractantes qui veulent mettre fin au contrat avant l'expiration du dlai convenu, doivent le dclarer et rsilier alors ce contrat. Si cette dnonciation n'a pas eu lieu, le contrat est rput continu aux mmes conditions que celles du prcdent. Quand, pendant un louage de choses, une des parties contractantes vient mourir avant l'expiration du laps convenu, le contrat n'est point rsolu, mais les obligations actives et passives passent aux hritiers. Autres sectes. Chezles azemites, le contrat de louage est rsolu par la mort de l'une des parties contractantes. En matire de louage des services personnels, aprs la mort du serviteur ou de l'artisan qui les avait lous, ses hritiers ont le droit de continuer ces services envers le mdjir, jusqu' du temps qui avait t convenu. l'expiration Le preneur n'a le droit de rendre la chose et de demander du bail, que lorsqu'il dcouvre des vices et des la rsiliation avaries dans une chose qui lui avait t livre comme tant sans dfaut et en bon tat. L'exercice de ce droit n'est pas subordonn un dlai dtermin ; mais le premier doit demander cette rsolution ds qu'il a dcouvert ces vices cachs. S'il ne le fait pas et s'il continue user de la chose loue, il perd le droit de la rendre avant la fin convenue principes s'appliquent du bail. au louage dos services 10 Les mmes

146

EXPOS

DU DROIT MUSULMAN.

rvle personnels, quand celui qui a lou ses services suite qu'il n'a pas la capacit ou l'aptitude suffisantes.

dans la

CHAPITRE
Schirket, le contrat

VI.
de socit.

Sources.

Bist bob, p. 306. partie II, p. 49. Kesch enwor, p. 277. Sewol we djewob, p, 112. Helil idjoz, p. 191.' Ichtelofot ul-erb'e, p. 144. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 61. Neil ul-merom, le contrat de socit est celui par lequel deux ou plusieurs personnes, scherik, conviennent de mettre en commun des sommes,d'argent ou des marchandises, pour faire des oprations dont le profit et la perte seront partags entre les associs dans la proportion social. des droits de chacun sur le fonds 1. Schirket,

2. Dans les divers traits des juristes sunnites et schiites, on trouve quatre espces de schirket : le contrat de socit ayant pour objet 1) Schirket ul-enon, des choses de mme espce, particulirement des marchandises, pour en faire le commerce. Ici se place aussi le contrat de socit existant entre les fils d'un pre dfunt, relativement aux biens de la succession encore indivise, de mme que le contrat de socit entre deux ou plusieurs personnes, relativement des marchandises achetes en commun et non encore partages. 2) Schirket ebdon we e'mol, le contrat de socit entr plusieurs personnes se livrant au mme travail ou au mme mtier, pour partager par portions gales entre elles les gains de la collaboration. 3) Schirket wedjuh. Ce contrat contient les cas suivants : a. Quand deux ou plusieurs personnes conviennent de partager par portions gales entre elles le gain provenant de la

LE CONTRAT DE SOCIT. revente des marchandises achetes et revendues. que chacune d'elles

147 a isolment

b. Quand deux personnes, dont l'une a une grande rputation dans le commerce et jouit de beaucoup de-crdit, tandis que l'autre n'a ni nom connu, ni crdit, conviennent de mettre leurs capitaux en commun sous le nom de la premire pour faire des oprations commerciales et en partager les bnfices. c. Quand, dans un contrat comme celui qui vient d'tre cit, c'est l'associ non encore connu du public et sans crdit qui a le capital en espces ou en marchandises, tandis que le commerce sera fait sous le nom de l'autre associ, sans que le premier puisse disposer du capital d'une manire illimite. 4) Schirket me 'owize. C'est le contrat de socit avec comsans pensation rciproque, par lequel plusieurs personnes, mettre en commun leur capital ou une quantit de marchandises pour faire des entreprises communes, se lient par la convention de partager galement entre elles le gain ou la perte qu'elles raliseront chacune par les oprations qu'elles feront sparment. 3. Pour la pleine validit d'un contrat de socit, il faut les rgles essentielles ci-aprs nuaccomplir rigoureusement mres : 1) Consentement idjob we kabul. rciproque des parties contractanctes :

Celui qui veut prendre part un contrat des ressources.

de socit doit avoir

Autres sectes. Les azemitesadmettent que l'on puisse s'associerpar le contrat me' owize, sans tre propritaire d'un capital d'argent ou de marchandises. avec lesquelles 3) Le capital en argent ou en marchandises seront conduites les entreprises commerciales de la socit, doit tre fondu en un tout formant le fonds social, et dans leni spares les mises quel ne puissent plus tre distingues particulires de chaque associ. Autres sectes. Cette rgle ne concerneque le contrat schirket ul-'enon, lequel, d'aprs la doctrine des schafiiteset des schiites, est regard comme la seule espcede schirket lgalement valable. Au contraire, les azemites ad-

148

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

mettent toutes les espcesde contrats de socit, et ds lors ils rejettent l'application de la rgle qui vient d'tre pose sous le n 3 du paragraphe prcdent. verser par chacun des associs pour Si les marchandises en faire le fonds social sont de nature diffrente, il faut pour que le schirket soit conforme au droit, que chacun des associs vendent leurs coassocis une part gale des marchandises que ne possdent pas, afin que toutes ces marchandises deviennent proprit commune au lieu de rester proprit particulire. ceux-ci 4. Sont d'une importance moindre que celles qui viennent d'tre poses, les rgles suivantes, relatives au contrat de socit : la mise 1) Le, gain doit tre partag proportionnellement sociale do chacun des associs. Toute dduction par laquelle un d'eux se procurerait une part plus grande dans les bnfices de son apport social, que celle qui lui reviendrait en proportion est dfendue et vicie de nullit tout le contrat.

Autres sectes. Les azemites permettent toute manire de partager le gain, pourvu qu'elle soit approuve par tous les associset qu'elle ait t l'objet d'une clause particulire. sur 2) Chaque associ a le droit de faire acte de disposition les choses composant le fonds social, s'il n'a pas t apport des restrictions ce droit dans le contrat. 3) Quand le contrat de socit a t rdig conformment aux prescriptions susdites du scher'e, et que toutes les rgles essentielles ont t excutes, il reste loisible aux associs de faire des clauses accessoires, notamment sur les points suivants : Lequel des associs dirigera ou le maniement des capitaux? Jusqu' dises? quelle valeur le commerce des marchandises des marchan-

fera-t-on ?

l'exportation

Quelles espces exportera-t-on Dans quels pays? etc., etc.

5. Il n'y a pas de rgles spciales pour la rdaction du contrat de socit devant la juridiction du scher'e. Le contrat

LE CONTRAT DE SOCIT.

149

crit est rdig par le kadi, et il peut rsulter d'une convention verbale en prsence de tmoins.
MODLE D'UN CONTRAT DE SOCIT.

6. Les schiites et les schafiites n'admettent comme conformes au droit et valables, de toutes ces espces de contrats Tous les autres sont, selon de socit, que le schirket ul-enon. botil, c'est--dire, nuls, et notamment le schirket wedjuh, parce qu'il repose sur la tromperie, et le schirket ebdon we' emol, ainsi que le sehirket me'owize, parce que, dans ces deux derniers, il n'y a pas de fonds commun d'o l'on puisse leur doctrine, faire sortir des gains de commerce.

Autres sectes. Les azemites admettent comme lgitimes toutes les espces de contrats de socit. Par consquent, le schirket me' owize est valable, pourvu que les oprations des associs soient conformes la loi. La validit du schirket-ebdon we 'emol ne dpend pas de ce que les occupations ou les travaux des associs sont identiques. Enfin le schirket wedjuh peut aussi tre rdig pour fixer le partage du gain.

150

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

scher'e devant les tribunaux On ne prend en considration Tous les rsultant du schirket ul-'enon. que les rclamations autres contrats de socit sont de la comptence des tribunaux ecclsiastiques, qui jugent les procs qui en rsultent. Autres sectes. Les azemites admettent que tous les tribunaux sont comptentspour statuer sur les contestations sociales, quelle que soit l'espcedu contrat de socit. Le contrat de socit appartient la classe des contrats rvocables, 'Ekde djoiz, et peut tre rsolu, sans le consentement unanime des associs, sur la demande d'un seul, malgr le refus de tous les autres. La mort ou la folie survenue un des associs met fin au contrat de socit. A la dissolution de la socit, tout ce qui compose le fonds social, les bnfices des oprations de commerce et les perles mais ce partage ne peut valablement doivent tre partags; tre fait qu'en prsence sentants. de tous les associs ou de leurs repr-

CHAPITRE
Mezoribe,

VII.
commerciale).

le contrat de mandat (la commission


Sources.

Neil ul-merom, partie II, p. 52. Bist bob., p. 310.Swel 141. p. Keschf enwor, p. 332. Helil idjoz, we jewob, p. 219. Ichtelofot ul-erb'e. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 65.

1. Le mezoribe est un contrat par lequel une personne d'un capital en espces monnayes le remet la propritaire disposition d'une autre personne, laquelle l'emploiera faire le commerce, et le gain qui en rsultera sera partag entre ces deux personnes, aprs dduction des dpenses. Autres sectes. Les azemites permettent que la valeur remise mezoibe consisteen marchandisesaussi bien qu'en espces monnayes. Les schaites tiennent cela pour illgal.

LE

CONTRAT

DE MANDAT

(MEZORIBE).

151

Celui qui remet son argent mezoribe s'appelle sahibe mol ; celui qui le reoit s'appelle 'omit; le capital remis res 'ul mol ou male keroz; et enfin le bnfice rsultant de l'opration commercial s'appelle : ribh. 2. Ce contrat est rgi par les rgles suivantes : 1) Le male keroz doit consistsr en espces sonnantes et en monnaie ayant cours dans les lieux o le 'omit (le commis) se propose d'oprer. Il est dfendu de remettre mezoribe des crances et des lingots d'or ou d'argent. Autres sectes. Chez les azemites, le male keroz peut aussi consister en marchandises. 2) Il faut assurer au 'omil, titre de salaire, une part du gain. 3) La part du gain assigne au 'omil doit tre exactement dtermine, et peut tre assure sur chaque portion du gain total. 4) Si le contrat mezoribe, avant qu'il en soit rsult un gain ou que les oprations aient commenc, est rsili sur la demande du sahibe mol ou raison des vices du contrat crit, celui-ci au 'omil .idjret ul et dans doit rpondre de tout le dommage, et en outre payer le prix de ses peines, comme loyer de ses services, mithl, au taux de ce loyer, tel qu'il existait l'poque le lieu de la confection du mezoribe.

5) Le sahibe mol est autoris, dans la fixation du salaire, de le temps pendant lequel le 'omil conservera son dterminer mandat. Il a galement le droit de dsigner les localits dans ainsi que les perlesquelles le 'omil pourra se transporter, sonnes ou les peuples avec lesquels il trafiquera, ainsi que les marchandises dont il devra faire le commerce. Le 'omil est tenu par ces conditions; nanmoins, il est le matre de fixer l'tendue de ses oprations commerciales, et le sahibe mol n'a pas le droit de le contrecarrer dans ses dispositions. Le 'omil doit entreprendre tout ce qui peut servir augmenter le capital; nanmoins il est oblig, dans ses oprations, de suivre les rgles et les usages existants sur la manire de faire le commerce dans le lieu de sa rsidence.

152

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Les schafiites ne permettent pas d'imposer un terme dans le contrat mezoribe, car ce contrat deviendrait final aux engagements alors un contrat irrvocable, 'ekde lazim. Ils n'admettent pas davantageque le sahibemol puisseimposer au 'omil dans quels pays, avec quelles personnes et avec quelles marchandisescelui-ci devra faire le commerce. le 'omil reoit son entretien du 6) Pendant les oprations, sahibe mol, en ce sens qu'il vit sur le capital et ses accessoires. Il en est ainsi quand le 'omil n'a pas de ressources personnelles : dans le cas contraire, s'il a des moyens d'existence, il ne peut prlever sur le res 'ul mol que la moiti de ses frais d'entretien. Autres sectes. Chez les schafiites, le 'omil ne reoit aucuns moyens d'entretien du sahibe mol. 7) Le 'omil ne peut cder son droit une autre" personne du sahibe mol, et le successeur doit alors qu'avec l'assentiment remplir toutes les conditions du contrat primitif. 8) Le 'omil n'est pas responsable de la perte du capital ou s'il n'a pas commis de faute. des oprations dommageables, 9) En cas de mort du 'omil, le sahibe mol ne peut lever des rclamations sur les choses qui se trouvent dans la succession du dfunt qu'en prouvant clairement que celui-ci a fait avec lui un contrat mezoribe, que les effets dlaisss par le dfunt 'omil ont t achets avec l'argent avanc par le sahibe mol, et que l'argent trouv en la possession du dfunt provient du capital res 'ul mol ou male keroz. Si ces preuves ne sont pas fournies avec vidence, tout ce qui se trouve dans la possession du dfunt appartient ses hritiers. 3. Lors de la rdaction du contrat, les parties contractantes doivent exprimer leur consentement rciproque, idjob we kabul, en paroles qui signifient clairement que l'une a eu la volont de remettre son capital mezoribe, a entendu le recevoir dans le mme but. et que l'autre

LE

CONTRAT

DE

MANDAT

(MEZORIBE).

153

FORMULAIRE D'UNCONTRAT mezoribe.

4. Le contrat mezoribe produit ses effets ds que le sahibe mol a remis le res ul-mol au 'omil qui l'a reu. Devant les juges, ne sont valables que les contrats qui ont t convenus conformment aux rgles ci-dessus. L'inexcution d'une des rgles essentielles rend le contrat entirement nul, botil. En cas de contestation judiciaire sur l'existence du contrat mezoribe, ou sur la dlivrance du capital d'argent au 'omil, le sahibe mol doit prouver la vrit de ses allgations par des tmoins, tandis que le 'omil est admis prouver les siennes par son serment

154

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Autres sectes. Lesschafiitesaccordent aussi, danscesprocs,au sahibe mol la facult de prouver par son serment. S'il s'lve un diffrend sur le chiffre du bnfice assur au 'omil, il doit le prouver par tmoins. Si l'argent vers pour les oprations du mezoribe ou les marchandises achetes avec cet argent sont perdus, ou si les oprations commerciales sont malheureuses, la responsabilit n'en reposera sur le 'omil qu'autant qu'il sera en faute; il sera affranchi si ces pertes sont le rsultat de force majeure ou de cas fortuit, condition de prouver par serment ces accidents du hasard et de la force majeure. Autres sectes. Les schafiites et les azemites imposent au 'omil, quand il a reu l'argent en prsencede tmoins, de prouver par tmoins qu'il l'a restitu. Lesschiites permettent, en pareille occurrence,au 'omil de prouver cette restitution par serment. appartient la classe des contrats rvocables, 'ekdedjoiz, et, ds lors, la rsolution peut en tre provoque en tout temps par chacun des contractants, quand il n'y a pas eu dans le contrat des clauses pour en fixer la dure. la cessation de la convention, la liquidation doit en tre faite; s'il est arriv que le 'omil n'a pas pu achever une entreprise commence et qui aurait produit un bnfice si elle avait pu tre termine, il ne lui en est pas moins d, par le sahibe mol, un salaire pour sa peine, comme dans le contrat de louage. Le mezoribe Le mezoribe cesse par la mort d'un des contractants, moins du contrat et ne que les hritiers n'optent pour la continuation se soumettent l'excution des obligations y contenues.

BAIL

DES FONDS RURAUX.

155

CHAPITRE
Mzori'e,

VIII.

bail des fonds ruraux.

Sources. Neil ul-merom p. ,partie 148. Bist II, p. 55. Keschf partie enwor, VII, bob, p. 295. Sewol Helil p. 343. idjoz,

we djevb, p. 222. Mouradgea

d'Ohsson,

p. 130.

consiste remettre un fonds de terre 1. Le contrat muzori'e et l'ensemencer, pendant un temps dtermin, pour le labourer une personne qui s'engage en payer le fermage par une certaine de bl au propritaire de ce fonds, lors de la quantit moisson. Autres sectes. Abu Hanife dclare illgal le contrat mzor'e; ses disciples et successeurs,Abu Jusuf et Mahomet, le dclarent, au contraire, parfaitement lgal. Le mzori'e est en usage en Transcaucasie parmi les adeptes de toutes les sectes. sahibe s'appelle qui donne son fonds rural en mzori'e celui qui reoit ce fonds cultiver et erz ou sahibe zemin; mezri'e. ensemencer zori'e, et le fonds s'appelle s'appelle Celui 2. Voici les rgles du muzori'e mutuel idjob 1) Le consentement exig. : wekabul est essentiellement

le terme du laps de temps pendant 2) On doit dterminer lequel sera faite la culture du mezri'e. On conseille de ne pas fixer un dlai trop court, parce que le retour de l'poque de la moisson est incertain, et que le zori'e pourrait n'avoir pas le temps de faire la moisson du mezri'e. 3) On ne doit fixer pour la redevance payer au sahibe zemin qu'une quote-part de fruits prendre sur la rcolte, telle que la moiti, le tiers ou le quart, et non une somme d'argent dtermine ni une quantit fixe de bl. Car dans ce dernier cas le contrat mzori'e serait chang, d'aprs les ides des juristes musulmans, en un contrat idjore(de louage).

156

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

On ne peut pas non plus convenir dans le muzori'e que le sahibe erz prlvera pour sa redevance une part sur la rcolte de tels ou tels fruits, et telle quantit dtermine sur les crales. 4) Il faut que le mezri'e soit de nature rendre des produits. Sous ce rapport, on exige que le fonds livr au zori'e soit dans un tat qui lui rende possible d'en tirer un avantage ; par exemple, si le fonds a t livr pour tre labour, il doit tre susceptible de labourage et tre pourvu de la quantit suffisante d'eau pour l'irrigation. les fonds de terre peuvent D'ailleurs, tre l'objet du contrat sans tre ncessairement muzori'e, destins la culture, par exemple, des prairies pour le pturage des bestiaux, des terrains pour la confection de tuiles, etc. Dans ces cas, si, par suite de l'tat des lieux o le contrat a t rdig, les fonds n'avaient ce pas l'eau en suffisance, du contrat. manque d'eau ne serait pas une cause de rsiliation du mezri'e doit tre exactement faite. Il 5) La description faut que les deux parties le connaissent et l'aient vu. Si le zori'e, aprs avoir examin les vices et les dfauts du fonds, souscrit au contrat, il est tenu d'excuter son obligation sans rplique. 6) Il faut dans le contrat muzori'e dterminer avec prcision pour quel emploi le fonds est livr, et de quoi il sera ensemenc ou plant. 7) Il est permis de se runir trois ou plusieurs personnes pour conclure un contrat muzori'e, d'aprs les conventions duquel l'une do ces personnes livrera le fonds, l'autre fournira les semences, une troisime les ustensiles aratoires et les btes de somme, une quatrime enfin s'engage diriger les travaux. la part de chacun des Dans ce cas, il y a lieu de dterminer la rgle pose conformment partageants dans les revenus, sous le n 3 ci-dessus. Autres sectes. On rencontre chez les schafiites et les azemites, sur le mode de partage entre les parties contractantes, les six espces suivantes du contrat muzori'e : a. L'une des parties fournit le fonds et les semences, l'autre ses services personnels et le reste. b. L'un fournit le fonds, et les autres fournissent le reste. c. L'un fournit son industrie, et les autres fournissent le reste. d. L'un fournit le fonds de terre et les btes de travail, l'autre fournit le reste. e. L'un fournit les semences,et l'autre fournit le reste.

BAIL

DES FONDS RURAUX.

157

f. Enfin, l'un fournit les semences et les btes de somme, et l'autre fournit le reste. De ces six varits du contrat muzori'e, les trois premires sont lgitimes, mais les trois dernires sont prohibes. 8) La cession d'un permis un tiers du droit au mzori'e, de mme que tiers l'exploitation du conspciale du dcompter

l'adjonction trat , sont sahibe erz; le zori'e. 9) reste Le une

ou de plusieurs sans une autorisation au zori'e, celui-ci n'a jamais

nanmoins, des

qu'avec

payement

contraire

obligation dans le contrat.

et impts charges du sahibe erz, s'il n'y

publics, cherodj, a pas une clause

en we kabul, rciproque, idjob mais avec la paroles intelligibles, quelle que soit la langue, de la du mezri'e, la dure du contrat et la fixation description Les contrats du bnfice partager sur la rcolte. quotit muzori'e sont gnralement en prsence de rdigs par crit, tmoins. DE CE CONTRAT. FORMULAIRE

3. Lors de la conclusion du consentement dclaration

du

contrat

muzori'e,

il

faut

la

En vrit, rdig en ma prsence.

O
(Cachet du kadi.) O Dieu! Au nom de Dieu , le meilleur de tous les noms. Le contenu du prsent acte est le suivant : Conformment aux prescriptions du scher'e et aux lois de la foi, Tel et tel, tel et tel,

(Cachets des parties contractantes.) ont fait ensemble la convention que le premier livre au second un fonds de terre dont celui-l est lgitime propritaire, avec l'eau ncessaire pour labourer et produire une rcolte. Cette eau sera prise de la rivire de Pir Sed. (Que Dieu, notre Seigneur, lui fasse, misricorde !) Le fonds livr est situ dans tel ou tel lieu, et telles et telles limites. Les conditions spciales de ce muzori'e sont les suivantes : Le sahibe erz livrera le fonds, et le zori'e fournira les semences et les btes de somme pour la culture. Aprs la moisson complte du

158

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

4. Tout contrat mzorie, qui n'est pas fait en observant les rgles poses ci-dessus dans le 2, est nul, rigoureusement botil; et aucune des parties de ces contrats nuls ne peut rclamer d'indemnit. La diminution des produits de la moisson ou l'abandon complet de la culture du mezri'e, par la faute du zori'e, donne au sahibe erz la facult de rclamer, comme indemnit, le c'est--dire la valeur qu'il aurait retire d'aprs idjret ul-mithl, l'usage des lieux, s'il avait lou son fonds. En cas de destruction ou d'avarie de la moisson par des motifs non imputables au zori'e, comme, par exemples, la scheresse, des accidents de la nature ofeti semowieh, tels que la la grle, l'ouragan, le tremblement de terr et autres foudre, cas de force majeure, le sahibe erz perd le droit de rclamer le gain convenu. S'il surgit un procs sur le terme ou la dure du contrat, c'est celui qui prtend une plus longue dure qui est tenu de la prouver par tmoins. Mais s'il y a procs sur le montant de la part la moisson, c'est celui qui a fourni la semence qui est cru sur son serment; la partie adverse est tenue de prouver son dire par des tmoins. S'il est produit des deux cts des tmoins, l'opinion des juristes se divise : les uns disent que c'est le tirage au sort kr' qui dcidera, les autres disent alors qu'il faut admettre comme du zori'e. juste la dclaration s'est-il lev un procs sur le point de savoir si un fonds Enfin de terre a t remis un tiers pour le cultiver titre de prt, titre de louage ou titre de muzori'e, et que d'aucun ct on

LOUAGE

D'UN

VERGER.

159

ne puisse produire des tmoins, le cultivateur de ce fonds est cru sur sa dclaration, et le propritaire reoit, comme en cas de louage, le idjret ul-mithl. en possession du fonds de terre et l'a du propritaire, ensemenc sans l'agrment ce mezri'e doit rester en la possession du zori'e jusqu'aprs la moisson, et celui-ci est tenu de payer le idjret ul-mithl au sahibe erz. Le muzori'e appartient aux contrats irrvocables 'ekde lazim, et ne peut ds lors, si toutes les rgles ont t observes dans la rdaction, tre rsili que par le consentement bilatral des la mort de l'un d'eux ne met pas fin au contrat, contractants; du dlai stipul. qui dure jusqu' l'expiration En tout cas, le sahibe erz est autoris, quand le muzori'e est rsili d'un commun accord, d'exiger le idjret ul-mithl. Si le zori'e s'est mis

CHAPITRE

IX.

un tiers qui soignera Musokat, remise d'un verger par le propritaire les arbres et donnera une portion des fruits ce propritaire.

Sources.

Bist bob, Neil ul-merom, partie II, p. 57. p. 289. Sewol we djevb, p. 148. Keschf enwor, p. 339. Helil idjoz, p. 222. Ichtelof ul-erb'e, p. 160. 1. On appelle musokat le contrat par lequel le propritaire la condition d'un verger en remet tout ou partie un tiers, les arbres et remettra au propritaire surveillera que celui-ci une portion dtermine de la rcolte des fruits. Autres sectes. D'aprs l'enseignement de Abu Hanife, le contrat musokat ne serait pas lgitime, tandis qu'Abu Jusuf et Mohammed le dclarent permis; ce contrat n'est pas pratiqu dans les provinces russes transcaucasiques. qui livre en musokat le jardin ou le verger s'appelle malik; celui qui le reoit s'appelle 'omil, et le fonds du contrat, c'est--dire le jardin ou le verger, s'appelle mehell. Celui

160

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

2. On doit observer les rgles suivantes dans le musokat : l) Le consentement des deux parties, idjob we kabul, doit tre exprim en termes intelligibles par le malik, qui dira, ou bien : Je t'abandonne tant ou tant d'arbres, que tu utiliseras dans tel but, ou bien : Je t'abandonne le jardin pour en faire l'usage conforme au musokat. Et le 'omil rpond : J'y consens. 2) La possibilit de retirer est une condition essentielle. Kabilt de l'utilit du jardin ou des arbres

En consquence ne peuvent tre des feuilles l'objet d'un musokat que des arbres qui produisent dont \"omil tels que le palmier, le pourra retirer une utilit, mrier, ls arbres fruitiers, la vigne, etc. 3) Le temps pendant lequel durera le musokat doit tre fix un laps assez long pour que le 'omil ou des arbres l'avantage stipul. puisse retirer du jardin

du jardin et du soin 4) Le 'omil est charg de la surveillance des arbres. Le mode et la manire de cette surveillance se rglent sur les moeurs et les coutumes du pays o a t convenu le musokat. Le contrat sera entirement illgal si le malik se rserve la surveillance du jardin. C'est lui qui doit fournir les ustensiles ncessaires la conservation du jardin et des arbres, quand cette charge n'a pas t particulirement impose au omil par le contrat. contractuelle ne peut consister que dans 5) La rtribution une quote-part de la rcolte et non dans une somme d'argent ou dans une quantit de fruits, car alors le musokat serait chang en schirket. 6) De mme qu'il n'est pas dfendu au 'omil de partager avec un autre la charge de la surveillance du jardin, de mme il a la facult de s'associer avec des tiers pour partager la rcolte entre eux. 7) Le 'omil ne peut pas cder son droit autrui sans l'agrment du malik. 8) En ce qui concerne les revenus et les impts du jardin, cherodj, c'est le malik qui les acquitte s'il n'y a pas eu de convention contraire entre lui et le 'omil. Mais quant au zekat ou la dme de la rcolte, chacun doit supporter cette dpense dans la proportion de sa part aux fruits. il n'est pas permis d'y 9) Lors de la signature du contrat, insrer que le 'omil pourra planter des arbres fruitiers dans un

LOUAGE

D'UN

VERGER.

161

lieu dtermin du jardin, et assigner dans la rcolte des fruits une part dtermine au malik. Si celui-ci permet au 'omil de exclusivement planter des arbres, les fruits appartiendront celui-l. S'il n'y a pas de permission, et que nonobstant cette dfense le 'omil a plant des arbres, il est tenu, la premire rquisition du malik, de dterrer ces arbres et de les enlever. 3. Relativement la conclusion du contrat ses rgles de rdaction, il est remarquer que devrait tre rdig par crit, cela n'arrive pas et le contrat est le plus souvent labial et arrt tmoins. musokat, et de lors mme qu'il habituellement, en prsence de

4. Il n'y a de lgalement valables que les contrats musokat rdigs conformment aux rgles ci-dessus. En ce qui concerne le rapport du malik avec le 'omil, la cessation du contrat, celui-ci est responsable envers celui-l de toute perte et de tout dommage dont la cause lui est imputable. Mais, il n'y a pas lieu dommages intrts, quand ce sont des accidents de la nature qui les ont produits. Le malik, au contraire, est responsable envers le'omil, quand il a fait avec celui-ci un musokat sur un mehell appartenant une tierce personne, et en laissant le 'omil dans l'ignorance de cette circonstance. Si le possesseur non lgitime d'un jardin l'a donn titre de de ce jardin ne veut musokat, et que le vritable propritaire pas maintenir ce contrat au 'omil sous les mmes conditions, ce dernier a le droit d'exiger du faux malik avec lequel il a le salaire de son tracontract, le idjret ul-mithl, c'est--dire, vail et de ses services. le Dans le cas o le 'omil n'excuterait pas ses obligations, malik a le droit de confier, la place du 'omil, la surveillance du jardin une tierce personne aux frais du 'omil rcalcitrant. S'il s'lve un procs raison d'une mauvaise surveillance du jardin ou de la perte des fruits par la faute du 'omil, le de produire des malik est tenu, l'appui de ses prtentions, tmoins, tandis que le 'omil n'est tenu qu' prter serment.

du dlai de 5. Le contrat musokat cesse par l'expiration dure convenu, et la prolongation par la volont d'une seule

162

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

des parties, est contraire la loi. Il appartient la classe de c'est--dire, contrats'ekde lazim ou irrvocables, qu'il ne peut tre rsolu ou continu que par le consentement rciproque des le deux contractants. Que si le malik brise unilatralement contrat, ou si ce contrat est:annul comme contraire la loi, le c'est--dire 'omil a droit, dans les deux cas , au idjret ul-mithl, une indemnit pour son travail et ses services personnels.

CHAPITRE
Sibk we remoyeh, des contrats

X.
l'arc.

de pari la course et de tir

Sources.

Neil ul-merom, partie enwor, p. 829. Helil

II, p. 80. Bist bob, p. 302.Keschf idjoz, p. 480.

1. Sibk we remoyeh sont des jeux de socit et des divertissements permis aux Musulmans, pour se perfectionner par de pareils exercices et par des tours d'adresse qui doivent leur donner la supriorit dans les combats contre les infidles. Il les ides suivantes : Sibk, c'est le fait y a lieu de distinguer mme du pari la course; les coureurs s'appellent sobik; le prix promis au vainqueur s'appelle sebek. Remoyeh, c'est l'acte mme du tir l'arc; les tireurs s'appellent remi; et le prix promis au vainqueur s'appelle galement sebek. 2. Pour la course, il faut suivre les rgles suivantes : 1) Libre adhsion des concurrents ; du sebek qui doit tre prsent la course. S'il 2) Fixation n'est que promis, il faut qu'un des concurrents rponde du payement ; certaine du champ de course, c'est--dire, 3) Dlimitation indication prcise du point de dpart et du point d'arrive.Celui dont le cheval atteint avec sa tte ( ne ft-ce que de la avant tout autre longueur des oreilles ) le point de l'arrive cheval, est proclam vainqueur;

CONTRATS DE PARI.

163

4) On ne peut employer la course que les animaux par la loi : les chevaux, les chameaux, les lphants, les mules et les mulets.

autoriss les nes,

Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent la course sur des taureaux. Est prohib le pari de course entre les hommes courant euxdes bateaux mmes, ou faisant voler des oiseaux, ou dirigeant sur l'eau. Sont particulirement prohibs aux Musulmans les paris concernant les combats des btes, parce que de pareils contrats ont t usits dans la famille du patriarche Loth 1. 5) Il faut qu'il soit possible celui qui s'engage dans une course d'aller jusqu'au bout, c'est--dire, qu'il ait une saine constitution corporelle, et aucun empchement physique. 3. En exig : ce qui concerne le remoyeh, ou tir l'arc, il est

1) La dtermination tires les flches ; 2) Fixation

du but ou de la cible,

sur lesquels seront

ce but et les tireurs ; 3) Egalit complte des arcs et des flches, sous le rapport de la longueur, de la circonfrence et du poids ; du nombre des flches tirer et de celui qu'il 4) Fixation faudra en mettre dans la cible ; de la distance.entre 5) Fixation du prix recevoir par le vainqueur.

4. Le sibk we remoyeh fait partie des contrats irrvocables qui ne peuvent tre rsilis que par le consentement rciproque des contractants. Ils sont valables et approuvs par la loi, condition d'observer les rgles poses ci-dessus.
1 Dans les pays musulmans, on tient pour mprisables, inconvenants et illgitimes, tous les faits qui se sont passs dans la famille de Loth, et gnralement parmi les habitants de Sodome. On blme mme leurs jeux de socit et leurs divertissements. De l vient le mot de luti, employ par les Perses et les Tatares pour dsigner les bouffons et les fous.

164

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

CHAPITRE

XI.

Wekolet, le contrat de mandat. Sources. Neil ul-merom, enwor, p. 281. Dulau, p. 402. Mouradgea II, p. 67. Bist bob, p. 279.Kescht p. 145. Helil idjoz, p. 193.Ichteloful-erb'e, partie partie VI, p. 167.

d'Ohsson,

1. On appelle Wekolet le contrat par lequel une personne confie une autre la conduite de certaines affaires, ou l'acLe mandataire s'apcomplissement de certaines commissions. pelle wekil; le mandant mwekkil. 2. Le wekolet est rgi par les rgles suivantes : 1) Le consentement mutuel, idjob we kabul, doit tre exprim en termes clairs et intelligibles, bien que la simple excution du mandat par le mandataire, sans mme que le mot kabul ait t prononc, constitue suffisamment la dclaration du consentement de ce mandataire; 2) Les deux parties doivent tre majeures, en pleine possession de leurs facults intellectuelles et. matresses de disposer de leurs biens. En cette matire, les enfants au-dessous de dix ans ne peuvent agir qu'avec l'autorisation de leurs tuteurs, et les esclaves ne peuvent accepter une procuration qu'avec l'agrment de leurs matres. Une des femmes peut bien tre charge du mandat de dnoncer le divorce une autre femme, mais elle ne peut pas recevoir le mandat de consommer son propre divorce. curation Il est cependant admis que l'esclave donne une provalable celui qu'il chargera de lui procurer son affranchissement ;

Autres sectes. Chezles schafiiteset les azemites, on admet que les enfants au-dessousde dix ans peuvent recevoir mandat de. payer.le zekat, de remettre une offrande qui elle est destine, de rendre sa choseau propritaire, et de dclarer aux trangers qu'ils peuvent entrer dans la maison. D'aprs la doctrine de cesdeux sectes,les esclavespeuvent tre mandataires,

LE CONTRAT DE MANDAT (WEKOLET). 165 dans la rdaction des contrats de mariage, pour reprsenter les futurs maris, mais non les femmes fiances. Les azemites admettent les femmes tre mandataires, aussibien la rdaction du contrat de mariage que dans l'acte du divorce. doivent tre dsi3) Les personnes nommes mandataires gnes nettement et clairement, pour viter des doutes et des erreurs. Il n'est pas permis de donner mandat un absent, pas plus que l'on ne peut en donner un sous la condition qu'il ne sera valable que si telle condition vient prvue par le contrat s'accomplir. 4) Ce n'est que pour le contrat de mariage et de divorce, qu'il est expressment exig que les personnes qu'on revt d'un mandai, soient 'adil, c'est--dire, sages et sans reproches : pour tous les autres cas, les mauvaises qualits des mandataires, de moeurs dpraves ou rengats de leur religion, fussent-ils un empchement au mandat, pourvu que les conditions imposes aux deux points ci-dessus soient remplies Si le mandant charge une personne indigne de son mandat, c'est lui supporter les suites de son imprudence. ne seraient point Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites, on n'exige dans aucun cas, d'une personne que l'on investit d'une procuration, qu'elle soit ncessairementde bonne vie et moeurs. On ne doit retirer celui-ci est l'ennemi le mandat son mandataire mortel de la partie adverse.

que lorsque

Autres sectes. D'aprs les rgles des azemites, celui qui a contre le mandataire de son adversaire la moindre inimiti, est en droit de rcuser ce mandataire ; nanmoins, ce droit ne.peut tre exerc qu'autant que le mandant est dans la possibilit, et non empch par la maladie, de remplacer son mandataire rcus, par un nouveau. Les gens considrables et haut placs, eshabi murewwet we ne dirigent gnralement erbobe'izzel, pas leurs affaires par mais par l'intermdiaire de mandataires. eux-mmes, 5) Le pouvoir confr aux mandataires, peut tre limit et ou bien il peut tre laiss leur rigoureusement dtermin, avis et leur apprciation. Dans le premier cas, le mandataire s'appelle wekil efrod, dans le second cas, wekil mtlek. Si deux

166

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

mandataires sont nomms d'oprer en commun. 6) Une condition rprouv par la loi. du

pour la mme affaire,

ils sont tenus

mandat, c'est que l'objet ne soit pas Ds lors, on ne peut pas donner un autre les obligations le mandat d'acquitter qui, d'aprs .les prceptes sont intimement de la religion, personnelles chacun, par exemple, un Musulman ne peut pas faire dire sa prire par un mandataire, procder sa purification par un mandataire, etc. On peut nanmoins donner De pareils mandais sont illgaux. un mandat valable un tiers, pour remplacer le mandant dans de laver le cadavre d'un du devoir religieux l'accomplissement parent dfunt. Quant aux autres actes de la vie civile, il est permis de les faire par voie de mandataire, par exemple, le divorce, en cas de meurtre, et autres cas le payement de la composition semblables. Le chtiment (hedd) inflig une personne ne peut pas tre subi par un mandataire. 7) La substitution d'un mandataire ne peut se faire qu'avec d'un aide l'agrment du mwekkil, de mme que l'adjonction par le wekil, pour excuter ensemble le mandat. 8) Le wekil est autoris, de stipuler dans le contrat en acceptant le mandat du mwekkil, un salaire lui payer par celui-ci.

3. Pour ce qui concerne les formalits du contrat, il n'est exig que la prsence de deux tmoins mles. Dans les affaires on dresse ordinairement le contrat par crit; dans importantes le contrat se fait par paroles les affaires de peu d'importance, de la conet sans crit, et il suffit pour la lgalit et l'efficacit de deux vention que le wekil la prouve par la dposition tmoins.

LE

CONTRAT

DE

MANDAT
DE

(WEKOLET).

167

FORMULAIRES

PROCURATIONS.

168

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

n'admettent comme va 4. Les tribunaux ecclsiastiques lables que les contrats de mandat convenus en prsence de deux tmoins et conformment aux rgles poses dans le cidessus. Le wekil qui transgresse les limites de son mandat ou qui n'accomplit pas les affaires dont il est charg, est tenu envers le mwekkil, de l'indemniser de toute perte et dommage en rsultant, de mme qu'il doit rpondre du tort qu'il ferait au mwekkil, en abandonnant son mandat ou en ne faisant pas ce qu'il devait faire dans un temps dtermin. En cas de contestation au contrat de mandat, relativement le wekil est tenu de produire des tmoins, dans les cas suivants : a. Sur le diffrend relatif au point de savoir s'il y a eu rellement mandat confr. En ce qui concerne particulirement le contrat de mariage, il est de rgle que lorsque ce contrat a t convenu par un mandataire, et que le mwekkil veut postrieurement rompre le contrat et ne pas l'excuter, le wekil, doit, s'il ne peut pas produire des tmoins, affirmer sous serment que le mandat lui a t donn, et dans ce cas le contrat de mariage est annul. Nanmoins, si le wekil est d'une excellente rputation et d'une conduite morale et sans reproche, on ne permet pas, par exception, au mwekkil de se dgager par son serment, mais il est tenu, s'il persiste ne pas consommer le mariage, de donner la femme la lettre de divorce et de lui payer la moiti du mehr contractuel.

Autres sectes. Les schafiiteset les azemitesn'admettent pas cette exception, et exigent que, mme dans ce cas,le mwekkil soit admis prter serment. b. Sur le diffrend relatif l'objet ou au but du mandat. De son ct, le mwekkil est tenu de produire des tmoins, dans les cas suivants : a. Quand il accuse le wekil d'avoir transgress les limites de son contrat, de ne l'avoir pas accompli, ou d'avoir agi avec fraude et tromperie. b. Ou quand il lui impute la perte ou la mauvaise de l'affaire faisant l'objet du mandat. 5. Le contrat de mandat appartient gestion

la classe des contrats

LE

DROIT

DE GAGE.

169

rvocables, 'ekde djoiz, et peut tre rsolu par la volont unilatrale de l'un des deux contractants. Le contrat cesse en outre quand l'un des deux vient mourir ou devient fou. Le mandat reste en vigueur jusqu' signification de celui qui veut y mettre fin, sa partie adverse.

TROISIME SECTION.
Obligations pour sret des contrats.

CHAPITRE
Rehen, le droit Sources.

Ier.
de gage.

II, p. 34. Bist bob, p. 244. Sewol we djewb, p. 1. Keschf enwor, p. 238. Helil idjoz, p. 165. ul-erb'e, p. 133. Ichtelofot Dulau, p. 333. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 158. Neil ul-merom, partie Macnaghten, 356,369. Princip., etc., chap. p. 14, 20, p. 347, p. 352,

I. Rehen, le contrat de gage est celui en vertu duquel le dbiteur remet son crancier pour sret de la crance de celui-ci, ou plutt encore comme preuve de cette crance, une chose avec engagement de la restituer aprs payement de la dette. On appelle rahin, le dbiteur qui donne la chose en gage; mrtehin, le crancier qui la reoit;merhun,l'objet du gage.

2. Le droit musulman ne connat le droit de gage que sous la forme du simple nantissement, lequel, aprs la tradition obligatoire de la chose engage au crancier, produit en faveur de celui-ci un droit rel. L'antichrse et l'hypothque n'existent

170

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

que comme formes accessoires du nantissement, et ont toujours pour fondement des contrats spciaux sur des droits d'hypothque et d'antichrse 1. Le Koran ne parle que du droit de nantissement, et dans le peu de mots que voici : Si vous tes en
voyage, sans secrtaire, au lieu d'un crit, prenez des gages.

(Traduction du docteur Wahl, et du docteur Ullmann, chap. el-bekereh, verset 283.) Dans la suite, celte lacune a t et les solucomble par la coutume, les dcisions judiciaires, tions des mdjtchides. Le nantissement du droit musulman n'est pas non plus, comme dans les systmes du droit occidental, un moyen de sret du payement de la dette, mais il ne doit tre simplement qu'une preuve de l'existence de celle-ci. La remise du gage au crancier ne libre ds lors aucunement le dbiteur de son obligation de payer exclusivement au gage; du dbiteur, s'il ne paye ne remplace donc pas la sa dette, car la dette ne s'attache pas elle charge bien plutt la conscience pas, jusqu' sa mort. Le nantissement dette, et ne donne au crancier que le

droit de se faire payer sur le prix de l'objet engag, lors de la mort du dbiteur ou de son insolvabilit justement constate. 3. Pour que le contrat Rehen soit lgal et valable, on exige aux rgles suivantes : qu'il soit fait conformment entre les mains du crancier, de la chose 1). La tradition, mise en gage;
1 Macnaghten enseigne, dans le chapitre debts and of securities, p. 74, d'aprs le trait hanfite Vekayah, que l'ide essentielle de l'hypothque est compltement inconnue dans le droit musulman, parce que la tradition de l'objet du gage est considre comme condition essentielle du contrat de gage. Dulau et Pharaon, dans leur Droit musulman, sont du mme avis ; ils disent la page 333 : Les pays de l'islamisme ne possdent pas en core le rgime hypothcaire. Le crdit, ce grand moteur des socits civi lises , est encore sa naissance dans presque tout l'Orient; il n'est donc pas tonnant qu'on n'ait pas su voir que les immeubles, outre leur valeur relle, pouvaient avoir une valeur de convention bien autrement impor tante. Perron, au contraire, dans sa traduction du livre malkite de Chalil Ibn-lshak, chap. XV, parat ne pas admettre cette opinion, puisqu'il mentionne l'hypothque sur les immeubles, et distingue expressment l'hypothque du nantissement (t. III, p. 515-517, 525, 545, 556). En tout cas, le droit musulman n'a dans sa langue juridique aucune expression technique pour rendre l'ide de l'hypothque, carle seul mot employ, rehen, a son tymologie dans le mot qui signifie la preuve, dfinition que donne le Keschf enwor, p. 238.

LE DROIT DE GAGE.

171

2) La prohibition impose par une clause spciale au crancier de s'arroger la proprit du gage, mme en cas de nonpayement de la part du dbiteur ; du droit de 3) Il n'est pas permis de convenir que l'efficacit gage sera renferme dans un terme fixe, c'est--dire qu'il n'est pas licite de faire une stipulation aux termes de laquelle le gage ne vaudrait comme tel que jusqu' l'chance d'un certain terme, et plus tard ne serait plus considr comme gage, mais devrait tre restitu au dbiteur. En ce qui concerne les parties nantissement, il y a lieu d'appliquer rales des contrats. En consquence contractantes et l'objet du au contrat les rgles gn:

4) Celui qui veut donner une. chose en nantisssement, doit tre propritaire absolu de cette chose et avoir la capacit de disposer de ses biens. Il faut que cette chose soit de celles dont la loi permet la vente et la jouissance. Enfin, il faut que les formalits prescrites par la loi en matire de contrat de nantissement soient accomplies. du gage est une condition essentielle du contrat. On exige, en ce qui concerne la chose engage, le teslim et le Ikboz, c'est--dire que ladite chose soit livre par le dbiteur et accepte par le crancier, auquel cas et aprs l'acde cette condition , la coutume permet aux complissement a. La tradition contractants de faire des stipulations spciales, relatives la chose engage, et notamment d'y fonder une convention d'hypothque ou d'antichrse.
Autres sectes. Relativement la condition de la tradition de l'objet engag, les schafiites admettent qu'il suffit que le crancier ait dclar qu'il l'avait reu, quand mme cette tradition n'aurait pas t rellement faite; parce que, d'aprs les rgles de cette secte, le crancier peut son choix exiger la tradition par le dbiteur de la chose engage, ou la laisser entre les mains de ce dbiteur. Les azemites et les schiites exigent, au contraire, que la chose soit livre par le dbiteur et accepte par le crancier, et accordent alors au dbiteur le droit de se rserver, par une clause spciale, de retirer lui-mme ou par un mandataire la chose engage, qui rentrera dans ce cas entre ses mains greve d'hypothque.

b. Le gage n'est, comme on l'a dj fait observer, qu'une preuve de l'existence de la crance; l'objet engag reste conn'a que squemment la proprit du dbiteur, et le crancier

172

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

du premier, de se le droit, en cas de mort ou d'insolvabilit faine payer par prfrence aux autres cranciers, sur le prix du est tenu, l'chance du terme, gage. En tous cas, le dbiteur de payer sa dette; ordonne de vendre moyens Autres s'il ne s'excute le gage, quoi de contrainte et notamment lui pas, le Hakim-Scher'e il peut tre forc par des par l'emprisonnement.

sectes. D'aprs la doctrine des schafiites et des schiites, il faut absolument, pour la lgalit de la vente du gage, que le dbiteur donne son adhsion, tandis qu'au contraire, suivant les rgles des azemites, il est rserv l'autorit comptente, laquelle le crancier doit s'adresser dans ce cas, d'ordonner la vente du gage, sans prendre l'adhsion du dbiteur. La mme procdure a lieu dans les cas o le dbiteur est absent lors de l'chance du terme de payement, ou bien a cess de vivre. Comme, chez les schiites, ainsi qu'on vient de le dire, la lgalit de la vente du gage est rigoureusement subordonne l'adhsion du dbiteur, mme au cas o celui-ci refuserait de payer sans tre insolvable, les jurisconsultes de cette secte ont eu recours une vente simule de la chose que le dbiteur se propose seulement de mettre en gage. Le droit musulman permet en effet la vente terme, c'est-dire avec la clause que les deux contractants auront le droit d'annuler le contrat dans le laps d'un certain dlai. Ce droit s'appelle chiore scherui,. (Voy. ci-dessus le chapitre I de la section 11du Tedjoret, 8, n 3.) En empruntant du crancier une somme quelconque, le dbiteur vend sa chose pour la somme avance, en se rservant le droit de rsilier la vente dans un dlai dtermin, qui est celui du payement de la dette. Dans ce cas, si le payement n'est point excut, le contrat de vente est rendu valable, et le gage devient la proprit du crancier. 1 du gage un temps dtermin rsulte galement de la nature do cet acte juridique. le gage ne doit tre qu'un moyen de preuve de l'exisPuisque tence de l crance, il s'ensuit qu'il doit rester entre les mains du crancier de la dette. jusqu'au payement c. La dfense de restreindre l'effet d. La loi exige pacit de disposer contrats des parties contractantes qu'elles aient la cade leurs biens : elle frappe de nullit les consentis par la femme sans le consentement du tuteur, de l'esclave surtout doit tre propri-

de gage du mari, par le mineur sans l'adhsion sans la volont du matre. Le dbiteur taire absolu de la chose engage.

Autres sectes. Les schafiites permettent nanmoins la mise en gage d'une chose emprunte dans le but d'tre engage, et cette secte,estime qu'il 1 Ces contrats de vente simuls sont trs-usits en Transcaucasie et en Perse.

LE DROIT

DE GAGE.

173

est lgal d'engager une portion de chose, par exemple un champ dans un domaine, un bras dans un esclave, une jambe dans un cheval, sous la condition que l'objet entier passera dans la possession du crancier. Les schafiites permettent immdiatement au dbiteur d'engager une chose indivise avec des copropritaires sans l'assentiment de ceux-ci, mme dans le cas d'impartageabilit de cette chose, sans cependant que chaque copropritaire perde ni son droit de proprit et de disposition, ni son droit de libre jouissance ur sa part dans la chose. Au surplus, on voit facilement que des affaires de ette nature ne sont ralisables que quand la tradition n'a pas t expressment exige. En opposition avec les ides de la secte schafiite, les schiites et les azemites ne permettent la mise en gage d'une chose dont la proprit est indivise, que lorsque la part du dbiteur peut tre dtache du tout et livre au crancier.

e. N'est

permise

la mise

vente et la jouissance La chose doit de plus : mais payement jusqu'au ser. Elle

d'une chose, que engage de cette chose sont autorises rester dans les mains perd le droit du le dbiteur

lorsque la par la loi. crancier d'en

ne peut donc tre aline qu'avec l'esclave mis en gage peut nanmoins crancier; sans le consentement si le dbiteur du crancier, libert par testament tedbir, ou par contrat Il est d'ailleurs

dispole consentement du tre lui affranchi, confre la ketobet.

de rachat

accespermis au dbiteur par une convention de cder au crancier, soire au contrat la possession pendant de celui-ci et sans que son droit sur la chose engage ne recertains attachs cette chose, oive aucune atteinte, avantages par exemple, cette chose. chrse. et le sous-nantissement le louage, de l'usufruit, Ce qui constitue videmment une sorte d'anti-

Autres sectes. Sous le rapport de la mise en gage des femmes esclaves, il est remarquer que les sunnites ne permettent point au crancier d'avoir avec elles des relations charnelles. Ces relations sont dfendues, lors mme au crancier. Si que le matre en aurait expressment donn l'autorisation le crancier cohabite avec une esclave en gage, mme du consentement du matre, ce crancier n'encourra pas moins une peine correctionnelle te'zir ou tadib; mais si le matre n'a pas donn ce consentement, le crancier sera soumis toute la rigueur de la loi, et frapp de la peine hedd. Dans le premier cas, si la femme esclave accouche, l'enfant natra libre ; la paternit retombera sur le crancier, mais la mre sera restitue au dbiteur; dans le second cas, l'enfant natra illgitime et esclave. Dans tous les cas, le crancier ayant eu ce commerce avec une femme esclave, est toujours tenu d'indemniser le matre de cette esclave de la diminution de valeur que lui a cause cette cohabitation.

174

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

f. Le crancier doit veiller la conservation du gage, et tant qu'il l'a en sa possession, il rpond des dommages dont cet Par contre le dbiteur doit donner objet pourrait tre atteint. les de la chose en gage; nanmoins ses soins l'entretien peines et les frais occasionns pour la sret et la conservation La raison pour de celte chose, sont la charge du crancier. de la laquelle le dbiteur doit donner ses soins l'entretien chose engage, c'est que les fruits produits par cette chose lui et qu'en gnral, celui qui relire les fruits d'une appartiennent, de la chose, doit supporter les frais ncessaires l'entretien chose frugifre. le 3. En ce qui concerne les formalits judiciaires, Rehen tant un contrat rel, dans lequel la tradition d la chose donne une suffisante sret aux deux parties, il suffit pour la validit de ce contrat, qu'il y ait idjob we kabul, c'est--dire Le Koran, la simple dclaration du consentement rciproque. chap. II, verset 282, dit : Quand le contrat se fait en prsence a de tmoins et par change, il n'est pas ncessaire que vous le couchiez par crit. Le contrat principal par lequel la du crancier, chose mise en gage est remise la disposition les clauses accesn'est point un contrat littral; nanmoins, ou d'ansoires par lesquelles on cre des droits d'hypothpue tichrse, doivent tre rdiges par crit ou arrtes en prsence de tmoins, parce que ce sont des contrats consensuels. 4. Le contrat Rehen appartient la classe des contrats rvocables 'ekde djoiz ; ds lors il n'est pas ncessaire, pour y des parties se rumettre fin, que le consentement rciproque libre de nisse, mais il suffit de la volont unique du dbiteur, payer sa dette tout moment et rentrant ainsi dans la possession de sa chose engage. Au reste, l'chance du terme de payement, le contrat de gage peut tre renouvel par le condes deux parties et le terme du payement peut tre fix nouveau dlai. Le droit musulman, se plaant son point de vue fondamental d'o il ne voit dans le gage que le moyen de prouver l'exissentement tence de la dette, permet au dbiteur, ds qu'il a pay la dette pour laquelle il avait donn un gage, de se faire rendre l'objet de ce gage, sans que le crancier puisse le retenir pour une dette qui aurait t contracte entre la premire dette garantie

LE CAUTIONNEMENT. par le contrat dette. de gage et le moment du payement

175 de cette

5. Dans les procs en matire de contrat de gage, la praconformment aux prceptes gntique exige du crancier, raux de la procdure, des cautions dans les cas suivants : de la dette pour la1) Quand il y a litige sur l'importance quelle le gage a t constitu ; 2) Quand il y a contestation sur le point de savoir si c'est titre de gage, de dpt ou de louage que la chose a t remise aux mains de celui qui la dtient; 3) Quand il s'agit de dcider, lesquelles des choses livres, les unes ont t remises en gage et les autres en dpt. Le dbiteur doit produire des tmoins : 1) Quand il accuse le crancier d'avoir dtourn ou dtrior la chose reue par lui en gage ; du dommage 2) Quand il y a discussion sur l'importance caus par la faute du crancier dpositaire. 3) Quand le crancier nie avoir donn au dbiteur le consentement et la permission de vendre l'objet du dpt.

CHAPITRE
Zemon,

II.

le cautionnement. Sources.

p. 45. Bist bob, p. 260, Sewol we djewab, p.16. Keschf enwor, p. 269. Helil idjoz, p. 186. Ichtlofot ul-erb'e, p. 142. Dulau, p. 407. Neil ul-merom, 2e partie, Mouradgea d'Ohsson, parte VI, p. 152. consacre trois espces de caution-

1. Le droit nement :

musulman

1 Cette disposition n'est pas d'accord avec celle du droit romain (L. uni., c, VIII, 21), ni avec celle du droit franais (Code Napolon, art. 2082); mais on la trouve dans le droit russe (Swod des lois civiles, art. 1412) et dans le Landrecht prussien, part. I, tit. XX, art. 171.

176

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Hewole; Zemon; Kefole. Le zemon est le contrat par lequel une personne s'engage envers le crancier de payer la dette d'une tierce personne, dans le cas o celle-ci ne se serait pas acquitte l'poque de l'chance. Le hewole est le contrat par lequel une dette est mise la charge d'un autre dbiteur, qui sera seul responsable du payement envers le crancier. Enfin, le kefole est le contrat par lequel une tierce personne s'engage envers le crancier, rechercher et ramener le dbiteur qui, l'chance du terme de payement de sa dette, se cacherait ou refuserait de se prsenter en personne. Le kefole est de deux espces : 1) Mtleke, quand la caution n'a pas fix dans le contrat, quelle poque elle s'engageait reprsenter le dbiteur; 2) Muwekkete, quand le dlai pour rechercher et reprsenter le dbiteur contumace avait t expressment dtermin. D'aprs la nature des motifs qui peuvent dcider les personnes se porter cautions, ces contrats peuvent tre : a. Teberru'en, c'est- dire des engagements faits pour l'amour de Dieu, soit par piti pour le dbiteur, soit par un sentiment de pit. b. Mauzunen ; on appelle ainsi ces contrats faits sur la prire du dbiteur. En ce qui concerne les parties contractantes dans le cautionnement, on les appelle : dans le zemon : Zomin, la caution ; mezmun'enh, le dbiteur; mezmun 'aleihi, le crancier. Dans le hewole : la perMhol, la personne qui s'oblige payer; mhil, sonne qui a fait passer sur le mhol, l'obligation de payer la dette ; mholn 'aleihi, le crancier. Dans le kefole : Kofil ou kefil, la personne qui s'est engage rechercher et ramener le dbiteur contumace; mekful ou mekful bihi, le dbiteur; mekfulun leh, le crancier. 2. Rgles gnrales. la majo1) Il est exig pour les contrats de cautionnement-: rit des parties contractantes; pleine possession de ses facults i ntellectuelles ; le droit de disposer de sa personne et de ses biens.

LE

CAUTIONNEMENT.

177

2) La caution n'est engage envers le crancier que jusqu' l'chance du terme de payement, et seulement en cas de refus de payer de la part du dbiteur. 3) Il n'est permis la caution de stipuler un salaire que dans le cas du mauzunen, c'est--dire quand la caution s'est enmais non dans le cas du tebergage la prire du dbiteur; >> ru en, o le contrat s'est fait pour l'amour de Dieu. 4) La caution teberru'en ne peut avoir lieu que quand il n'y a aucun doute ni aucune contestation sur la crance du crancier, mais que le dbiteur se dit libr. Autres sectes. Les azemitesadmettent le cautionnement relativement des contrats non encore conclus, c'est--dire quand quelqu'un dclare a un autre que si celui-ci prte crdit telle ou telle personne, il veut en devenir caution. Cette sorte de cautionnement s'appelle zemonegheir wodjib. 5) Un cautionnement ne peut tre constitu trats et les affaires civiles. que dans les con-

Autres sectes. Les azemites permettent de se porter caution par des expressionsgnrales,sansfixer la sommejusqu' laquelle s'lverala dette, et avecla dclaration qu'elle rpondra du payement de toutes les dettes de telle ou telle personne. Un cautionnement de cette espces'appelle zemone gheir wodjib. Chezles schafiites et les schiites, cette espcede cautionnement est considrecomme illgale. 3. Rgles spciales, a. Relativement au zemon. 1) La dclaration du consentement du crancier et de la caution est absolument exige : on ne demande pas celle du consentement du dbiteur. Autres sectes. Les schafiites estiment mme que la dclaration du consentement du crancier n'est pas ncessaire. 2) Si le crancier laisse passer le terme sans faire payer le dbiteur, le crancier doit attaquer la caution, et n'a plus le droit d'exiger le payement du dbiteur lui-mme. convenu pendant la dure d'une mala3) Le cautionnement die qui s'est termine par la mort de la caution est consacr du conpar la loi, si cette caution tait, lors de la conclusion Quand aprs trat, en plein usage de ses facults intellectuelles. 12

178

EXPOS.

DU

DROIT

MUSULMAN.

un contrat de celte sorte, l'obligation de payer incombe la caution, on ne peut, pour acquitter cette obligation, prlever que le tiers de la masse hrditaire du dfunt, b. Relativement au hewole. 1) Il faut la dclaration du consentement de toutes les trois parties contractantes. de ce triple consentement, le cran2) Aprs la dclaration cier n'a pas le droit de poursuivre le mhil, mais il est oblig de diriger ses poursuites contre le mhol. 3) Le mholn 'aleihi, n'a le droit de rsilier le contrat hewole que dans le cas o il a la conviction et la possibilit de prouver, par tmoins, la tromperie qui aurait t employe lors de la convention, c'est--dire que le mhol se serait pos mensongrement comme une personne solvable, en tat de payer la dette du mhil. c. Relativement au kefole. 1) Est ncessaire la dclaration du consentement du mekfulun leh et celui du kofil, c'est--dire du crancier et de la personne qui a garanti la rapparition du mekful, ou qui s'est engage le ramener lors de l'chance de sa dette. 2) De deux kofil, le crancier peut en choisir un, et se contenter de son cautionnement. 3) Le kofil peut, avec le consentement du crancier, cder son engagement une autre personne.
4) On doit dans le contrat quel le kofil devra reprsenter kefole dterminer le mekful. le lieu dans le-

Autres sectes. Quand le kofil n'est pas parvenu reprsenter le mekful au terme fix, ou avant l'expiration du dlai de grce qui lui aurait t accord, le kofil, d'aprs la doctrine des azemites, doit tre mis en prison jusqu' ce que le mekful se siste ou soit arrt. Les schafiites et les azemites enseignent que le kofil n'est responsable sur ses biens, envers le mekfulun leh, que lorsqu'il a dclar que s'il ne reprsente pas le mekful au terme du payement, il garantira personnellement la dette de ce dernier. Si le mekful meurt avant d'tre arrt, ou si le contrat a impos le cautionnement personnel, les schafiites et les schiites n'imposent pas au kofil l'obligation de payer la dette du mekful, tandis que les azemites la lui imposent. Quand le mehful se trouve dans un lieu d'o l'on puisse l'apercevoir, il suffit, dans les rgles du contrat kefole, que le kofil dsigne au mekfulun leh ce lieu o se trouve son dbiteur.

4. Parmi les rgles relatives aux contrats de cautionne-

LE

CAUTIONNEMENT.

179

ment, il y a lieu de remarquer, labial en prsence de tmoins, doivent tre rdigs par crit.

que le kefole est ordinairement mais que le zemon et le hewole

FORMULAIRE D'UN CONTRAT Zemon.

180

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

FORMULAIRE

D'UN

CONTRAT

hewole.

5. En justice ne sont valables les contrats de cautionnement que ceux qui ont eu lieu conformment aux rgles cidessus poses.

LA

DONATION.

181

S'il s'lve une contestation sur le point de savoir si la dette existe rellement, on s'en rapporte au qui a t cautionne il ne saucrancier, car, s'il n'y avait pas de dette principale, rait exister une caution. Les contrats zemon et hewole prennent fin par le payement de la dette fait par le dbiteur ou la caution; mais le contrat kefole cesse en sus par la mort du mekful bihi et du kofil.

SECTION. QUATRIEME
Acquisition de la proprit titre gratuit.

CHAPITRE
Hibe, la

Ier.

donation.

Sources.

Neil ul-merom, partie 2e, p. 77. Bist bob, p. 230. Sewol we djewb, p. 51. Kesch enwor, p. 386. Helil idjoz, p. 24l. Ichtelof ul-erb'e, p. 168. Dulau, p. 388. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 289. Macnaghten, p. 50 et p. 197.

1. Hibe est le contrat par lequel une personne donne une une partie de sa forautre gratuitement en pleine proprit, tune. Le donateur s'appelle wohib ; le donataire mauhubn leh ; l'objet de la donation mauhube, ou mauhubn enh. 2. Il y a trois sortes de donations 1) Entre parents, :

182

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

2) Entre non-parents ; 3) Entre matres et esclaves, dbiteurs. Le contrat hibe de la premire

ainsi

qu'entre

cranciers

et

espce est de la classe des ekde lazim, et par consquent on exige, pour le irrvocables, faire et pour le dfaire, le consentement rciproque des parties. Autres sectes. Les schafiitesne sont pas de cet avis sur l'immuabilit de ce contrat, et permettent notamment aux parents de rvoquer toute poquela donation faite par eux au profit de leurs enfants. hibe de la premire espce, n'est pas un contrat il n'est que de la classe des 'ekde djoiz, et ne passe irrvocable; dans celle des 'ekde lazim que lorsque le mauhubn 'enh (la chose donne) a t aline au profit d'uue tierce personne par le mauhubn leh (le donataire). Enfin, quant au contrat hibe de la troisime espce, il n'est Le contrat pas ncessaire que le mauhubm leh dclare son acceptation. Ce contrat ne comprend essentiellement que des objets du livre entre autres sujets, l'affranchisEiko'ot, auquel appartiennent, sement d'un esclave et la libration d'un dbiteur du payement mentionnent encore deux de sa dette. Quelques jurisconsultes autres espces de donations : Hibe bil'-ewez et Hibe be schert ul'-ewez, qui cependant ont plutt le caractre de contrats comque celui de donations. Le hibe bil'-ewez exige que le wohib (le donateur) reoive en retour de la chose donne, une chose de valeur peu prs gale. Ds lors, ce contrat devient immuable, et il faut alors, pour le rsilier, la volont rciproque. Le hibe be schert ul'-ewez (considr surtout par les schiites comme illgal) est un contrat par lequel le wohib consent, dans la donation, que le mauhubn leh (le donataire) accomplisse certaines conditions, ou lui donne en retour une autre chose. Avant l'excution de l'acceptation 'ekde djoiz. 3. Pour la validit d'un contrat de donation, il est exig : 1) Dans les donations des deux premires espces, la dclaration d'un consentement rciproque, idjob we kabul ; de ce contrat, c'est--dire, avant la tradition de la chose donne, il n'est qu'un contrat merciaux

LA DONATION.

183

2) Que le wohib, lors de la conclusion du contrat, soit majeur et sain d'esprit, et qu'il ait le droit de disposer de sa personne et de son bien. Le wohib ne peut donner qu'une chose qui lui appartienne en toute proprit, et la donation est nulle si la chose est indivisible. On peut donner toutes sortes de choses, sans en limiter la quantit, et tout Musulman peut transmettre tout son bien par donation qui bon lui semble, sauf l'exception prvue ci-dessous par le n 6; 3) Que le mauhube (objet de la donation) soit remis au mauhubn leh (donataire) et que celui-ci l'ait accept. Les donations faites en faveur des mineurs, sont acceptes par les parents comme tuteurs naturels, et dfaut de parents, par les tuteurs datifs. Une tradition formelle n'est pas exige dans le cas o le donataire vit sous la garde et protection du donateur. 4) Dans les donations des parents leurs enfants, il est recommand de ne pas faire au profit de l'un un avantage au n'est pas dans le prjudice de l'autre. Cette recommandation Koran : elle rsulte d'un hedith du prophte, qui, ayant entendu un de ses contemporains dire en sa prsence qu'il avait le projet de donner l'un de ses fils plus qu' l'autre, Mahomet, se redressant de toute sa hauteur, lui rpondit : que lui, Ma homet, ne voudrait pas tre prsent une pareille action. 5) L'objet de la donation doit tre en place et le wohib doit en tre en possession corporelle au moment de la conclusion du contrat. C'est pourquoi le wohib ne peut faire donation d'une crance qu' la personne qui en est dbitrice, et non pas une tierce personne. 6) Quand le wohib fait un contrat de donation, pendant une maladie, cet acte conserve toute sa validit aprs la gurison ; mais si le wohib meurt de la maladie dans le cours de laquelle il a consenti le contrat, les hritiers ont le droit de garder au moins deux tiers de la succession et d'en laisser au mauhudn leh au plus un tiers ; 7) Il n'est pas permis, quand la donation est contrat cable, de la faire sous condition ou terme. irrvo-

Autres sectes. On a vu que nanmoins les sunnites permettent la donation conditionnelle hibe be scherte 'ewez. (Voy. ci-dessusle n 2.) 8) Le mauhubn leh (donataire) doit tre exactement dsign,

184

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

S'il y a plusieurs donataires d'une mme chose, la part de soit lors de la rdacchacun doit tre clairement dtermine, tion du contrat, soit lors de la livraison de la chose. 4. On ne rdige par crit que les donations ayant pour objet des choses d'une sensible valeur. Pour les autres, il mais faite en prsence de suffit d'une convention labiale, tmoins.
FORMULAIRE D'UN CONTRAT hibe.

LA

DONATION.

185

5. Sont lgitimes et valables les contrats de donation qui ont t arrts en observant les rgles poses ci-dessus. En cas de contestation sur les points de savoir quel tait et quand le donataire en a pris possesl'objet de la donation, sion, le donateur sera admis au serment. Le contrat de donation devenu irrvocable peut tre rsili que par le consentement nanmoins cette rsiliation ne peut absolument parties; tre faite, dans les sept cas qui vont tre enumrs. Ils ont t concentrs 'ekde lazim, ne rciproque des deux point

dans une espce de distique que l'on a form avec les lettres initiales des mots qui dsignent les cas o n'a pas lieu la rsiliation, et que l'on a rsums dans les deux vers suivants : We mone' un min er-redju'i fil-hibe, Ya sahibi hrufin zeme'e chizkeh! ce qui veut dire que les cas o la rvocation n'est pas permise sont indiqus par les lettres initiales : re-me--chu-z-ke-h. Et voici la doctrine 1) La maintenant, suivant le trait azemite, l'explication lettre initiale ziodeti. de Rems, crit d'aprs de ces lettres initiales :

reue par le donataire, un accroissement, par exemple quand des arbres sont plants dans un jardin qui n'en avait pas au moment de la donation, contructions sont ajoutes la maison ou quand de nouvelles donne, et autres cas semblables ;

C'est le cas o aprs avoir t la chose donne prend entre ses mains

2) La lettre maut, dans le cas o le wohib est mort ; 3) La lettre 'ewez, dans le cas o le wohib a reu quelque chose en retour de son don ; 4) La lettre mains tierces chiridgi; quand la chose donne est passe en par donation ou autre contrat consentis par le

donataire; 5) La lettre zeudje ; quand le don a t fait entre poux ; la clause kurbet, quand la donation contient 6) La lettre a eu pour motif kurbelen ilallahi, c'est--dire, que la libralit le pieux dsir 7) La lettre anantie, Dieu; heloket, quand la chose donne ou que l'esclave a t affranchi. de plaire est perdue, ou

186

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

CHAPITRE
Wesiyet, le

II.

testament.

Sources.

Bist bob, Kesul-merom, partie II, p. 82. p. 322. Helil idjoz, p. 265. Ichtelof ul-erb, chf enwor, p. 433. p. 187. Neil Dulau, p. 98-107 ; 260-270. Mouradgea d'Ohsson, partie V, p. 294-306, 310-319. Maicnaghten, p. 53-55; p. 241-249. 1. On appel Wesiyet le contrat par lequel une personne lgue sa mort, en proprit une autre personne, une partie de son avoir. On appelle le testateur, musi, le lgataire musi leh, et l'objet du legs musi beh. 2. 1) La condition validit d'un testament, exige le plus rigoureusement pour la c'est l'indication claire et exempte de tout doute et de toute controverse, relativement aux choses et l'quivoque en palgues dans le testament ; l'obscurit reille matire, lorsque le testament est inintelligible mme pour des personnes clricales, est une cause de nullit. Si la chose est dsigne dans son espce, mais sans fixation dtermine de sa quantit, le musi leh doit recevoir, d'aprs l'opinion de quelques juristes, un sixime de la chose lgue, et d'aprs l'avis d'autres juristes, un huitime seulement et mme La lgalit et la validit d'un testament ou d'un pas dpendantes de la condition que l'objet de existe au moment de l'excution du testament; il un dixime. legs ne sont

objet ait exist l'poque de la coufection jusqu' la mort du testateur. 2) Il faut que la chose donne par le testament ne soit pas des prohibe par la loi. Ainsi, un testament qui contiendrait legs de vin, de sang, de porcs,, ou d'autres choses dclares nul. impures par la loi, serait radicalement 3) La chose lgue doit tre remise au musi leh, avec tous

la libralit suffit que cet du testament et

LE

TESTAMENT.

187

les accessoires.

Ainsi, par exemple, le legs d'un sabre com prend celui du fourreau. 4) On ne peut disposer, au prjudice de ses plus proches parents, au profit de personnes trangres la famille, que d'un tiers de toute sa succession; les deux autres tiers restent aux alors mme qu'ils auraient,, du vivant du lgitimes, testateur, donn librement leur consentement un legs dpassant le tiers. Que si le testateur a dispos d'un tiers au profit d'un lgataire et d'un sixime au profit d'un autre lgataire, et si les hritiers refusent de dlivrer plus d'un tiers, le lgataire et le legs du sixime de ce tiers le recevra intgralement sera nul ; ce lgataire du sixime ne recevra rien. hritiers Autres sectes. Les azemitesadmettent que dans le cas o il a t dispos en faveur de personnes trangres de plus d'un tiers, les parts respectives doivent tre rduites en proportion de la valeur de chacune,de manire ne pas excderle tiers, mais sansrduire aucun lgataire ne rien recevoir. Il n'est pas permis un pre de dshriter compltement un de ses fils, mais il est gnralement licite, de lguer des parents plus loigns au prjudice de parents plus rapprochs. 5) Les testaments sont excutoires au dcs du testateur ( si les legs ne dpassent pas, comme on vient de le dire au n prcdent, le tiers de la succession); les legs doivent tre dlivrs, mme avant le partage de la succession entre les hritiers, mais seulement aprs le payement des dettes hrditaires. de la 6) Chaque lgataire peut disposer en pleine proprit chose qu'il a acquise par testament. 7) Il n'y a pas obligation de payer ni le zekat, sur les biens dlaisss par un dfunt. ni le chms

3. Au regard du musi (le testateur ) voici les rgles qui le concernent: 1) Il doit tre majeur. Les enfants qui n'ont pas encore atteint leur dixime anne, ne peuvent tester aucune condition. Autres sectes. Les schafiites permettent de tester aux enfants, sans fixation d'ge, s'ils sont moralement en tat de comprendre l'importance de cet acte. 2) Il doit avoir la jouissance complte de ses facults in-

1 88

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

Ds lors, tellectuelles. des alins, des faibles a t de ces derniers s'couler entre le coup

sont repousss par la loi, les testaments d'esprit, des suicids, si le testament fait dans l'intervalle de temps qui a pu mortel et la mort elle-mme.

Autres sectes. Les testaments faits par despersonnesatteintes de grave maladie et qui ont perdu la parole, mais qui peuvent par des signesmanifester leur volont, sont dclarslgitimes par les schafiites, et non lgitimes par les azemites. 3) Il doit tre libre; et l'esclave ne peut pas valablement tester, sans le consentement de son matre. 4) Il doit avoir la proprit et la possession du musi leh (chose lgue). 4. En ce qui concerne le musi beh (le lgataire), on doit observer ce qui suit : de l'objet lgu. Elle peut tre 1) Dclaration d'acceptation faite aussi aprs la mort du musi (le testateur). 2) Signalement exact de la personne institue lgataire par le testament. Le musi leh doit tre une personne rellement existante maudjud; elle doit tre vivante au moment de la confection du testament, et dsigne dans cet acte de manire que les hritiers n'aient pas de peine la reconnatre. Il est permis de faire un legs en faveur d'un enfant qui est encore dans le sein de sa mre. Le testament fait en faveur d'une personne morte avant la confection de cet acte, ou au profit d'une personne qui a disparu et dont l'existence est incertaine, ne produisent aucun effet, parce que de tels institus ne peuvent exprimer leur acceptation du legs, ni par eux-mmes, ni par des mandataires. 3) Si une personne accepte l'esclave qui lui est donn en proprit par testament, ou dont les services personnels lui sont lgus par cet acte, cette personne (musi leh) contracte de le soigner, de le vtir et de le nourrir. l'obligation 5. En ce qui concerne la rdaction mme du testament, que cette rdaction soit crite ou simplement labiale, il faut la prsence de deux tmoins mles; il n'y a pas, sous le rapport de l'efficacit, la moindre diffrence entre le testament crit, et le testament verbal.

LE

TESTAMENT.

189

FORMULAIRE

D' UN TESTAMENT.

En vrit,

rdig

en ma prsence.

(Cachet du kadi.) O Dieu! ' Au nom de Dieu, le meilleur de tous les noms. Le contenu du prsent acte est le suivant : A comparu devant la justice et en prsence de quelques scher'e, tmoins probes et croyants, tel ou tel, fils de, etc.,

(Cachet de ce testateur.) et parfaitement sain d'esprit, et a dclar, en accomplissant majeur toutes les formalits exiges par le scheri'et pour lgitimer l'expression des dernires volonts : un capital de cinq cents ducats, qui ac1) Je possde en proprit en vertu de billets lgalement se trouvent chez tuellement, reconnus, tel ou tel; d'une maison deux tages, dans 2) Je suis galement propritaire Ces biens devront, laquelle je demeure en ce moment avec ma famille. la rgle mo ferez ullah, c'est-aprs ma mort, tre partags suivant dire suivant les ordres de Dieu, et d'aprs la rgle resme werothet, qui en vertu du scher'e, le rang de mes hritiers dtermine, qui sont en tout au nombre de cinq, deux fils, deux filles et une femme. J'ordonne par le prsent testament que le tiers de mon argent comptant sera employ aux frais de mon inhumation et aux distributions en mmoire de moi ; mes hriters d'aumnes se partageront entre eux les deux autres tiers de mes espces. de mes enfants et de leur fortune, Je nomme pour wesi (tuteur) mon mon plus jeune frre en frre germain (tel ou tel), et je lui adjoins leurs devoirs qualit de nazir 1. Ces deux personnes doivent accomplir de la sainte d'aprs les rgles du scher'e et d'aprs les prescriptions secte des imamites. D'aprs les mmes rgles du scher'e, je me rserve, le prsent testament; pendant le reste de ma vie, le droit de rvoquer il doit avoir la force lgale et immuable; mais aprs ma mort car il II du Koran : Celui qui, aprs avoir accept la est crit au chapitre volont testamentaire d'un dfunt, ne la remplit pas, pche devant le Trs-Haut, et il en rpondra dans la vie future. Fait tel jour, tel mois, telle anne. Furent prsents comme tmoins : Tel ou tel. Tel ou tel. Tel ou tel.

(Son cachet.)

(Son cachet.)

(Son cachet.)

1 Le nazir du wesi,

est l surveillant

sous la direction

des biens des pupilles et l'excuteur des ordres de celui-ci. (Voy. ci-dessous 7, n 3.)

190

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

lgitimes et valables, aux rgles ci-dessus relativement poses. Si le testateur a fait plusieurs testaments au mme musi beh, c'est le dernier en date qui seul sera va 6. Les testaments sont en gnral quand ils ont t rdigs conformment lable. et Dans toutes les contestations sur des points de lgitimit d'efficacit des testaments, il est de rgle que ceux qui les suscitent et qui font natre le procs, doivent produire des tmoins. Cependant, si les hritiers vrance du legs attribu des dans l'ignorance du fait que l'hrdit (voy. 2 ci-dessus, qu'en faisant la dlipersonnes trangres, ils taient ce legs dpassait le tiers de toute n 4), ils seront admis prter le allguaient

serment pour prouver leur rclamation. Le wesiyet est, tant que le testateur est en vie, un contrat non irrvocable 'ekde djoiz, qu'il lui est permis de renverser toute Mais aprs la mort du poque pour changer ses dispositions. aux rgles, et musi, si le testament a t rdig conformment si le musi leh a dclar son acceptation, ce contrat dvient irrvocable 'ekde lazim, et ne peut point tre rvoqu par l'hritier du testateur. Autres sectes. Les schafiites admettent le musi leh se dgagercompltement des liens du testament, non-seulement pendant toute la vie du musi, mais encoreaprs sa mort, et malgr l'acceptation faite depuis le dcs. 7, Des tuteurs. D'aprs les lois musulmanes,

il y a: 1) Les tuteurs naturels, weli, par le droit de la parent du sang. Ce droit n'appartient qu'au pre et au grand pre. La mre n'est point weli, mais le testament du mari peut lui dfrer la tutelle. 2) Les wesi, tuteurs nomms par testaments; 3) Les keiym, tuteurs nomms par l'autorit quand il n'y a ni weli ni wesi. A ct du tuteur testamentaire et du tuteur nomm par l'autorit, il peut tre rtabli un nazir, surveillant, dont la fonction, du consist soigner les biens du pupille sous l'administration tuteur. Il excute les ordres de ce tuteur. Les tuteurs naturels weli ne sont soumis, ni une nomination, ni une confirma-

LE TESTAMENT. ils prennent tion; sans autre institution l'administration ou investiture un tuteur, du

191

patrimoine pupillaire que celle qui rsulte de la

wesi, par testament n'appartient qu'au pre et au grand-pre. Si la mre nomme quelun tel tuteur n'aura le droit qu'un la tutelle de ses enfants, d'administration, que sur un tiers des biens de ces enfants. Autres sectes. Les azemites accordent aussi aux autres parents de nommer par testament une personne trangre aux fonctions de wesi pour administrer les biens donns par eux au mineur, alors mme que le pre ou l'aeul de ce mineur vivraient encore 1. Le souverain quand ou le hakim scher'e nomme les tuteurs, keiym, par un keiym qu'on un homme im-

parent du sang. Le droit de nommer

il n'y a ni weli, ni wesi; c'est aussi le wesi, quand celui-ci remplace agit comme moral et irreligieux.

Autres sectes. Chez les azemites, le tuteur qui fait des actes publics d'irrligion n'est pas compltement destitu de la tutelle, mais on lui adjoint pour l'administration un autre musulman, homme sage et prudent. Si le tuteur devient fou, gravement scher'e lui retire ou correction tuteur 2. malade, la tutelle ou prodigue, et nomme un

l'autorit

ou le hakim gurison nommer

keiym jusqu' On ne doit

en pleine misme, jouissance d'une conduite sage et rgle

qu'un majeur, adepte de l'islade ses facults intellectuelles, et d'une bonne rputation.

Autres sectes. Chez les azemites, on ne doit pas non plus admettre la tutelle et l'administration du patrimoine pupillaire un homme ne pratiquant pas la religion; mais s'il a t, dans le principe, digne d'tre nomm, et qu'il ait t institu par le kadi, son refroidissement religieux ne sera pas une cause de destitution, mais il y aura lieu, comme on vient de le dire, l'adjonction d'un autre musulman, pieux croyant. Un esclave consentement 1 ne peut tre nomm de son matre. ni wesi, ni keiym, sans le

D'aprs Hammer, Geschicht des Osmanischen reischs, IV, p. 449, on ne nomme pas seulement aux mineurs un wesi, tuteur ou patron, mais aussi aux faibles pour les protger contre les forts. 2 Dans les provinces russes transcaucasiennes, les kadis doivent en pareils cas prvenir les autorits qui ont confirmer les choix faits par eux.

192

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

Les femmes ne peuvent tre institues tutrices, que lorsqu'il n'y a pas d'hommes aptes remplir une tutelle et qu'elles connaissent les rgles du scher'e. La nomination tmoins d'un wesi doit tre faite qui doivent apposer tuteurs par le testament doivent Les personnes nommes dclarer qu'elles consentent accepter la tutelle : elles doivent faire la dclaration mort, de refus du vivant l'obligation d'accepter Quiconque est nomm keiym, du testateur; est invitable. est oblig aprs en prsence de deux leur cachet sur l'acte crit.

sa

cette d'accepter charge. S'il est nomm deux personnes pour la tutelle, elles en commun, ou se partager les diffrentes peuvent administrer branches de l'administration. Si le tuteur n'est point en tat de remplir seul ses fonctions, le souverain ou le hakim scher'e lui donnera en aide une autre personne 1. Le tuteur ne peut pas dlguer sonne sans l'assentiment du hakim Le tuteur doit aux biens

son office une autre perscher'e.

confis son administration, les mmes soins qu' ses propres biens; il est responsable, s'il a du dommage et nglig de prendre les mesures convenables, de la perte occasionns par sa faute. Le tuteur a le droit de payer ses propres dettes avec les ressources du patrimoine pupillaire, charge de restituer la cess'il y a. lieu. sation de la tutelle avec dommages-intrts, Autres sectes. Les schiites et les azemites permettent aux tuteurs d'acqurir pour eux-mmescertaines chosesdu patrimoine pupillaire, quand cette mutation de proprit procure un bnficeau mineur. Les schafiites n'accordent en aucun cas ce droit au tuteur. Les tuteurs n'ont aucun droit un salaire pour leur office et des leurs peines. Le kadi est charg de la haute surveillance 2. des tuteurs en particulier tutelles en gnral et de l'activit Les tuteurs sont tenus de rendre un compte exact de leur 1 Cette disposition n'est plus applique dans les provinces transcaucasiennes o le gouvernement russe a tabli destribunaux de cercles. (Kreis gerichte.) 2 Dansles provinces russes transcaucasiennes, cette attribution n'appartient plus au kadi, mais aux tribunaux de cercles.

LA administration

CONSCRATION.

193

du patrimoine Pendant la minorit pupillaire. du pupille, on ne leur demande pas de compte, moins que le hakim seher'e ou le kadi ne viennent tre informs de la net de la mauvaise administration du tuteur. gligence A sa majorit, le pupille a le droit de demander son extuteur un compte exact de toute sa gestion, et en cas de conle tuteur doit justifier tous ses actes devant le tributestation, nal. Autres sectes. Chez les azemites, dans de pareilles contestations, on admet le tuteur prter le serment pour justifier la vrit de ses dclarations.

CHAPITRE
Wkf, la

III.

conscration.

Sources.

Neil ul-merom II, p. 71-76. Bist bob, p. 235-240. Kesch enwor, p. 377-386 ; 522-536. Helil idjoz, p. 236241 ; 283-286. Ichtelof ul-erb'e, p. 167. Macnaghten, p. 69. 1. Wkf est un contrat par lequel une personne consacre une chose qui lui appartient la jouissance et l'avantage d'une autre personne, qui n'acquiert nanmoins pas le droit de disposer de cette chose. La conscration est dite wkf ewlod quand elle a lieu pour le bien des enfants, et wkf 'om, quand elle est faite pour le bien public ou pour des actes agrables Dieu. A la premire se rattache le wkf ibn, fait spcialeespce de conscration, ment pour les biens des fils, et qui tait autrefois trs-usit en Crime. La personne qui consacre sa chose s'appelle wokif; l'objet et la personne pour le bien de consacr s'appelle maukuf; laquelle la conscration se fait s'appelle maukufn aleihi. 2. Pour que ce contrat soit valable, il faut la dclaration 13

194

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

rciproque, idjob we kabul, la livraison de de cet objet, ikboz. l'objet consacr, teslim, et l'acceptation Le wokif doit en termes exprs (p. ex. wkf kerdem, j'ai consacr ) dclarer qu'il a consacr tel ou tel objet telle ou du consentement 'aleihi doit exprimer son acceptation de l'objet consacr par ce mot : Kablt (je consens). Nanmoins, il suffit de la simple prise de possession de cet objet par le est alors aleihi, dont le consentement d'accepter maukufn du maukuf peut tre faite tacitement prsum. L'acceptation indistinctement aleihi ou par son fond de par le maukufn La conscration whf 'om, qui est faite pour l ou pour des actes agrables Dieu, doit tre acet s'il n'y en a pas, par le kakim scher'e l. cepte par l'Iman, procuration. bien public Autres sectes. Les schafiites et les azemites n'exigent pas dans le wakf 'om la dclaration du consentement d'accepter. On ne peut consacrer que des choses dont la jouissance n'entrane Est donc consquemment pas la consommation. inadmissible la conscration de matires alimentaires, de fruits , de vtements ouvrables, etc. Les schafiites et les schiites permettent la conscration des choses mobilires; les azemites la prohibent, d'aprs une solution de Abu Hanife, le fondateur de leur secte; nonobstant cette opinion, la majorit des juristes azemistes la permettent. De mme, on ne peut pas consacrer les choses qui sont rputes par la loi, impures et prohibes, par exemple le vin, le porc, les statues et les livrs obscnes blessant les dogmes de la religion musulmane, les choses acquises etc. Il en est de mme des choses dont le injustement, maukufn 'aleihi ne pourrait pas se mettre en possession, tel qu'un esclave fugitif. La femme esclave qui a procr des enfants par son matre, ne peut pas tre consacre. Le maukuf doit, pour viter des doutes et des erreurs, tre dtermin d'une manire prcise. Ainsi et par exemple le cheval que l'on veut consacrer doit tre produit et prsent deux tmoins. Il faut que la destination de la chose consacrer, la1 Dans les provinces russes transcaucasiques, l'acceptation dans ces cas l est rserve au kadi ou d'autres personnes ecclsiastiques plus leves.

telle jouissance. Le maukufn

LA CONSCRATION.

195

doit tre autorise par la loi, soit dclare. quelle destination dans Ainsi, il ne serait pas permis de consacrer un btiment faire leurs prires et accomplir lequel des infidles voudraient ou leurs pratiques religieuses, bien, dans lequel on se livrerait des plaisirs dfendus par la loi ou par les convenances, tels que les jeux, les danses, les libations de boisson, etc. Il est dfendu de consacrer une chose pour le bien des infidles. Autres sectes. Les schafiites et les azemites tolrent la conscration en faveur des infidles, si ceux-ci ne sont pas en guerre avec les musulmans. spcial du wkf, c'est qu'il est dfendu de fixer un terme pour la cessation de ce contrat : il est fait pour une dure illimite, dewm. Il rsulte de l qu'un esclave consacr ne peut jamais tre affranchi, et que le fonds de terre dclar maukuf, reste inviolable, quand mme les btiments surbtis s'crouler. viendraient Le maukuf ne peut tre ni vendu, ni mis en gage, ni donn titre gratuit, ni faire l'objet du mehr ou sedak (voyez ci-dessus le livre 'Ekudot, au chap. du nikoh (du mariage), lettre b., section I); en un mot, alin d'aucune manire, 'aleihi ne prouve devant le tribunal maukufn moins scher'e, que le par des Un caractre

n'est pas alin, nonpreuves clatantes, que si le maukuf seulement il sera gravement avari, mais qu'il sera compltement dtruit. En pareil cas, le tribunal autorise la vente. Autres sectes. Les schafiites ne permettent la vente du maukuf que lorsque cet objet est un animal dont la chair peut servir de nourriture et qui crverait si on ne le vendait pas. lendjiz: la loi autorise la condition que si le wokif exceptionnellement, la rsiliatombe dans la misre, il aura le droit de demander tion du contrat dans son intrt. wkf Au trs sectes. Les schafiites et les azemitesn'admettent pas mmecette condition comme lgale. Le droit aleihi, au maukufn de disposer du maukuf appartient celui pour le bien duquel a t fait le conc'est--dire Le contrat doit tre convenu sans condition

196

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

a t faite pour une trat wkf; mais quand la conscration jouissance commune, le maukuf ne doit pas servir l'usage exclusif d'une personne, pas mme du wokif, qui ne doit se rserver qu'une part mesure dans son privilge. Une esclave consacre ne peut se marier qu'avec un esclave, pour qu'elle n'acquire pas la libert, et le mehr assign par son mari cette femme appartiendra celui l'avantage duLes enfants ns d'un pareil quel a t faite la conscration. mais si l'esclave mariage sont esclaves- du maukufn 'aleihi; ne se marie pas et procre nanmoins des enfants par sa cohabitation avec un musulman, ce commerce est criminel, mais les enfants naissent libres. 3. Pour que le contrat wkf soit valable, il faut que le wokif soit majeur, capable de disposer de ses biens, parfaitement sain d'esprit et non affect d'une grave maladie. Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent la conclusion du contrat wkf, mme pendant une grave maladie du wokif; mais dans ce cas, le malade ne peut consacrerque le tiers de son bien. On ne peut consacrer que les choses sur lesquelle a un droit incontestable de proprit. 4. Au regard du maukufn aleihi, on exige : 1) Qu'il existe rellement et qu'il puisse comparatre. On ne peut donc rien consacrer au bien de personnes dj dcdes ou non encore nes ou absentes. Nanmoins, il est permis, en consacrant une chose une personne dtermine, d'tendre ce aux enfants qui natront de cette personne. 2) Qu'il soit nettement dsign. Si la conscration a t faite en faveur de toute une socit, chaque associ a le mme droit de jouissance sur la chose consacre. Si dans le contrat de conscration, il a t dit par le wokif << que son wkf s'adresse tous les musulmans; ou que le maukuf est destin tous les mahomtans; chaque fidle de.la croyance islabienfait a droit la jouismique, quelque secte qu'il appartienne, sance de la chose consacre. Quand le wkf est fait dans l'intrt des voisins; hemsoye, djor ou djiron, le droit de jouissance s'tend toutes les personnes qui habitent clans un rayon

LA

CONSCRATION.

197

de 40 aresch (40 aunes) autour du maukuf ou autour de l'habitation du wokif. Cette apprciation de distance n'est pas absolue, et dpend en grande partie des usages locaux, urf. 3) Qu'il soit de condition libre et propritaire. Ainsi, un esclave ne peut pas tre maukufn 'aleihi.

Autres sectes. Les schafiites et les azemites accordent cette capacit l'esclave, mais c'est le matre qui aura la jouissance du maukuf. D'aprs l'opinion de quelques juristes sunnites et schiites, c'est l'esclave qui aura personnellement cette jouissance, ds que le matre ne se sera pas oppos l'acceptation par cet esclave. 4) Qu'il ait soin des animaux et des esclaves qui lui seraient consacrs et qu'il les entretienne convenablement. 5. Pour la confection prsence de deux tmoins, du contrat wkf, faut, outre la contractantes proil

que les parties noncent le sighe, et que cette formalit accomplie soit constate par crit sur ce qu'on appelle wkf nome, c'est--dire l'instrumentum du contrat. Le sighe se formule ainsi : Wkfen cela veut gale. dire : je shihen, amen! fondation :

fais par

cet acte une 'aleihi,

l-

A ces mots du wokif,

le maukufn

doit rpondre

Beheith lo ibo ' we lo yrhen bde mo semi 'ehu f-innemo nehu!

we lo yreth femen beddelleh ilhmeh 'alellzine jbed delu-

ce qui signifie : Il est consacr, l condition qu'il ne pourra ni tre vendu, ni mis en gage, ni donn par succession; celui-l p chera donc qui, connaissant l'existence de la conscration, ne respectera pas les rgles du wkf. du maukuf, un 6. Le contrat wkf devient par l'acceptation 'ekde lazim, et ne peut tre rvoqu que contrat irrvocable dans les cas ci-dessus indiqus. Autres sectes. Les schafiites et les azemites n'admettent dans aucun casla rvocation de ce contrat.

198

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

7. A propos du contrat wkf, il y a quelques observations des aumnes est faire sur les aumnes sedeke. La distribution une action favorise pur la loi musulmane, emre scher'ei. Il y a deux sortes d'aumnes : c'est celle 1) Sedeke mafruze; d'un voeu. qui est faite en excution

2) Sedeke mendube; c'est celle qui se fait accidentellement, d'un bon coeur. par l'impulsion On ne doit faire des aumnes mendube qu' des descendants de la race de Beni-Haschim, et de celle du prophte Mahomet. Les aumnes occultes sont prfrables celles que l'on fait en public : le musulman doit cependant ne point faire ses aumnes en secret, si cette manire d les faire attire sur lui de la part de personnes malveillantes, ds soupons et de mchants bruits.

Autres sectes. Les schafiites et les azemites considrent comme prfrables les aumnes mendube, faites secrtement. Ils tendent cette opinion aux aumnes mafruze. Pour que les aumnes soient conformes la loi, il faut : 1 Idjob we kabul, c'est--dire consentement bilatral de celui qui fait l'aumne et de celui qui la reoit. Autres sectes. Les azemites et les schafiites n'exigent pas cette condition. 2 Ikboz, acceptation de l'aumne.

Autres sectes. Les schafiiies et les azemites n'exigent cette condition que pour l'aumne mafruze. 3 Niyyet de pit, bien. que l'aumne soit faite par sentiment du coeur, et par le dsir de faire le par impulsion we kurbel,

LOUAGE D'UNE CHOSE QUELCONQUE.

199

CHAPITRE
Sukno we hibs,

IV.

remise d'une chose par le propritaire une personne pour qu'elle en jouisse vie on terme. Sources.

Neil ul-merom,

partie II,

Bist bob, p. 76. p. 233.

1. Ces contrats sont confondus par les sunnites avec le wkf et le arieh. Mais d'aprs la doctrine des schiites que je dans ce chapitre, ces deux contrats considrerai uniquement ont des diffrences qui mritent d'tre traites sparment 1. Le sukno est un contrat par lequel une personne remet une chose qui lui appartient, une autre personne, pour que celle-ci en jouisse, mais sans que celle-l se dpouille de son droit de proprit. Le hibs est un contrat

qui produit les mmes effets que le sukno, mais qui ne peut tre convenu que par pit et par des motifs agrables Dieu. Il diffre du wkf en ce que, dans ce tandis qu'il contrat, le wokif abdique son droit de proprit, n'en est pas de mme dans le hibs. Les contrats sukno et hibs, sont dits : 'mri, quand quel1 Dulau et Pharaon, dans leur Droit musulman, p. 270-273, traitent du contrat hobus comme tant trs-usit en Afrique parmi les adeptes de la secte malkite. Le mot hobus a videmment son tymologie. dans sa racine hibs, et nanmoins, en comparant les deux contrats, on les trouve essentiellement diffrents. Suivant la doctrine schiite, le propritaire de la chose ne l'aline pas dans le hibs, mais il en donne seulement la jouissance; et d'aprs la doctrine malkite, au contraire, suivant ce que disent Dulau et Pharaon, le propritaire transporte, dans le contrat hobus, son droit de proprit l'imam ou la mosque, et ne se rserve pour lui et ses descendants, que le droit de retirer les fruits de la chose. Dans l'ouvrage de Halil Ibn Isbak, traduit par Perron, t. V, p. 24-63, il n'est pas question d'un contrat pareil celui que prsentent Dulau et Pharaon, sous le titre de hobus. D'aprs Perron, le hobus serait le mme contrat que le wkf, et les deux dnominations seraient synonymiques. D'aprs la doctrine schiite, le hibs a, avec le wkf, un trait caractristique commun : c'est que ces deux contrats ne sont convenus que sous l'impulsion d'un vif sentiment de pit, tandis que cette ide est trangre aux autres contrats qui peuvent avoir quelque analogie avec eux : tels que le arieh, contrat de prt; hibe, la donation; wesiyet, le testament, et mme le sukno.

200

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

remet la jouissance d'une chose une autre personne jusqu' la mort de l'une ou de l'autre. Rekebi ou wkti, quand la jouissance est fixe par un terme certain et dtermin. Celui qui remet la chose et en confre la jouissance, s'appelle malik; celui qui la reoit dans le contrat sukno, s'appelle sokin, et dans le contrat hibs, il s'appelle hobis. qu'un 2. Dans le sukno et dans le hibs, on exige le consentement mutuel idjob we kabul, et ds que le sokin ou le hobis a pris possession de la chose, les contrats deviennent irrvocables, 'ekde lazim. La jouissance de la chose reue n'appartient qu'au sokin ou au hobis et ses proches parents. Ils n'ont pas d'autre droit que cette jouissance; ils ne peuvent ni donner, ni louer, ni aliner cette chose . Le propritaire a le droit de la vendre tout instant; mais dans le contrat de vente, il faut dclarer que la chose a t cde aprs avoir pass par l'un ou l'autre des contrats sukno ou hibs, et l'acheteur n'est pas en droit de rsilier ces contrats avant l'expiration du laps de temps fix leur existence. Le consentement rciproque doit tre chang en prsence de tmoins; on conseille de faire un acte crit, mais on ne suit pas gnralement ce conseil, et ces contrats sont peu usits dans les provinces russes transcaucasiennes. 3. Les contrats sukno et hibs expirent avec le dlai que les parties ont assign leur dure. Que si ce dlai a t fix la mort du propritaire, malik, et que le sokin ou le hobis viennent mourir avant lui, leurs hritiers jouissent de la chose jusqu'au dcs du malik. Ces contrats tant irrvocables, par le consentement rciproque. ne peuvent tre rsilis que

LA TRANSACTION.

201

CINQUIMESECTION.
Contrats de procdure.

Shl,

la transaction. Sources,

Bist bob, ul-merom, partie II, p. 48. p. 266. Sewol we djewb, p. 51-111. Keschf enwor, p. 261-269. Helil idjoz, p. 182. Ichtelof ul-erb'e, p. 140. Mouradgea d'Ohsson, partie VI, p. 235. Neil Le shl est un contrat et les procs. La personne qui a pour but de terminer entre les plaintes

les parties litigantes pour les arranger, s'appelle mslih; le demandeur s'appelle msolih; le dfendeur msoleh leh; et l'objet de la contestation sur msoleh 'enh. laquelle portera la transaction, Le consentement de deux plaideurs terminer par transaction, est plus mritoire, la prire. La transaction dire, tous au dire du prophte, que le jene et

qui s'entremet

est aussi appele seiyid el-ehkom, ce qui veut Les gens du clerg disent que de l'crit par excellence. la transaction et le plus les contrats, est le meilleur

La russite d'une cheir l-muri. agrable Dieu : Es-slh transaction est considre comme un acte si agrable Dieu, que chacun a le droit de se mler aux parties, mais seulement dans le but de les dcider faire la paix.

Autres sectes. Les schafiites dfendent toute transaction quand le dbiteur nie absolument l'existence de sa dette. Les schiites et les azemites l'admettent au contraire, mme dans ce cas. La transaction tral; rsulte exige pour sa validit le consentement 'ekde lazim, elle fait partie des contrats irrvocables bilad'o la

que son efficacit ne peut pas tre paralyse dclaration de l'idjob we kabul.

aprs

202

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Les personnes engages dans un procs sont matresses de nommer un arbitre - juge , mnsif, et si elles sont d'accord sur le choix de cet arbitre ou de plusieurs arbitres, la dcision de cet arbitre, ou de ces arbitres, s'ils sont unanimes, est inattaquable, mme pour cause de tromperie. Les arbitres ont droit de rclamer un salaire pour leur travail.

SIXIEME SECTION. De la banqueroute et de la saisie des biens.

CHAPITRE
Eflos,

Ier.

la banqueroute. Sources.

Neil ul-merom, partie II, p. 40. Bist bob, p. 257. Sewol we djewb, p. 36. Keschf enwor, p. 251. Helil idjoz, p. 174. Ichtelofot ul-erbe', p. 137. Mouradgea d'Ohsson, t. VI, p. 104. 1. Le droit musulman appelle eflos ou mflis la position d'un dbiteur qui, non-seulement n'a pas de quoi payer ses dettes, mais qui manque de ce qui est exig par les besoins les plus pressants de la vie. Le dbiteur ainsi devenu insolvable, s'appelle mfelles; les cranciers exigeant le sequestre, kerz chohon; le reste d'actif pour satisfaire les cranciers, ghuremo, et les dividendes qu'ils en retirent gherim. La dclaration de l'impossibilit mane du hakim scher'e 1, quand
1 En russes.

de payer d'un dbiteur on vient lui adresser des


des autorits

Transcaucasie, cette dclaration est dans les attributions

LA BANQUEROUTE.

203

plaintes contre ce dbiteur qui, malgr dettes, ne les paye pas. A la rception de kim scher'e doit immdiatement rechercher sont fondes et lgitimes, et se convaincre chus sans que le dbiteur ait pay, et que

de ses l'chance ces plaintes, le hasi les rclamations que les termes sont tout son avoir n'est

effectivement pas suffisant pour couvrir son passif. Observation. D'aprs l'opinion du mdjtehiden Hadgi Seid Bagir de Ispahan, le hakim scher'e doit, pour se procurer la de l'insolvabilit conviction relle du dbiteur avant de le dclarer en tat de banqueroute et de frapper son actif de squestre, lui adjoindre un surveillant charg de contrler ses dpenses, de ne le quitter ni jour ni nuit, et de ne le nourrir lui et sa famille que des aliments rigoureusement ncessaires. Ce surveillant doit en outre remettre aux cranciers le surplus des renen payement de partie de leurs crances, et suivre ce rgime jusqu' ce qu'il en rsulte la preuve vidente de l'insolvabilit du dbiteur. Celui qui est encore en tat de satisfaire ses cranciers, ne doit pas tre dclar insolvable et par suite constitu en tat tres, de banqueroute. S'il ne refuse de les payer que par enttement, en prison jusqu' complet payement. on le mettra

2. Quand le hakim scher'e a acquis la conviction qu'il ne reste pas au dbiteur de ressources suffisantes pour payer toutes ses dettes chues, il le dclare insolvable, ordonne le squestre des choses qui restent au failli (hedjr; voy. le chap. suivant) pour en empcher la dilapidation, et en remet l'administration jusentre les cranciers, aux mains d'un curaqu' la rpartition teur par lui nomm. Autres sectes. Chezles azemites et les schafiites, le hakim scher'e doit, mmequand lesressourcesdu dbiteur sont suffisantes pour payer sesdettes chues,ordonner le squestre la requte des cranciers, pour empcherle mauvais emploi desressourcesrestantes. L'apposition de la saisiedoit tre du public faite en prsence.detmoins, et ensuite porte la connaissance par des crieurs qu'on appelle djortschi. ne lui Le hakim scher'e, n'a pas, avant que les cranciers aient prsent requte aux fins de saisie, et avant qu'il n'ait acquis la conviction que les termes de payement sont expirs

204

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

et de sans fruit, le droit de dclarer le dbiteur insolvable mettre son bien sous saisie. Tant qu'un individu n'a pas t dclar mfelles, banqueroutier, et que ses biens n'ont point t saisis, il peut en disposer son gr, et payer de prfrence et compltement telles ou telles dettes. Le porteur d'une crance, dont le terme de payement n'est pas chu, ne peut pas faire saisie sur les biens de son dbiteur, bien qu'il ait la conviction (que ce dbiteur ne sera pas en mesure de le payer l'chance du terme. et en Quand un dbiteur dclare lui-mme son insolvabilit administre la preuve, s'il est tomb dans cet tal par un malheur imprvu, il a droit la piti de tout fidle musulman, d'aprs la rgle : el mflis fi emon llah, ce qui veut dire : Le dbiteur insolvable est sous la protection de Dieu. Aprs que la masse de la banqueroute a t place sous sles cranciers ont le droit de dfrer au dbiteur le qu'il n'a rien dtourn de son actif. Ds que le squestre est mis, le dbiteur n'a plus le droit d'en disposer et ne peut faire aucun contrat qui pourrait porter prjudice aux cranciers; mais il conserve celui de faire des contrats qui auquestre, serment raient pour rsultat de lui reconstituer des ressources, comme recevoir par succession, par donation, par testament, etc. On fait entrer dans la masse squestre tout ce qui survient au failli par des acquisitions subsquentes et jusqu' la fin du concours des cranciers; mais, il n'est pas permis ceux-ci, de faire travailler l mfelles pour augmenter la niasse au del de ce qui est suffisant pour les dsintresser. On ne doit pas retenir dans la masse les choses qui ne s'y trouvent qu' titre prcaire, par exemple titre de gage, rehen; de dpt, wedi'e; titre de prt, arieh ; titre de commission, mezoribe. On doit de mme exclure de la masse la maison d'habitation du failli, si elle ne contient pas des appartements excessifs et les esclaves ncessaires au les vtesuperflus, service, ments indispensables et les ustensiles du mnage. Ds que le droit de payer hakim scher'e ciers payer. dbiteur a t dclar insolvable, il n'a plus le tel crancier par prfrence tel autre; c'est au qu'il appartient de dterminer le rang des cranLe failli n'a plus le droit d'emprunter et n'y peut

LA

BANQUEROUTE.

205

pas tre contraint, quand mme il le voudrait pour dgager sa du failli, ainsi que la masse du squestre. L'emprisonnement dure de la contrainte par corps, doivent tre dtermins par jugement. Le dbiteur a droit des aliments sur la masse de la faillite, depuis le moment du squestre jusqu' la liquidation. L'effet du squestre est de confrer tous les cranciers le mme droit d'tre pay, mais en proportion du chiffre de leurs crances. Ils doivent excuter les obligations contractes par le dbiteur, s'ils veulent en retirer les avantages, par exemple les baux, les mandats, etc. C'est le kadi qui procde la liquidation. Avant celte opration, il a d vendre, en prsence des cranciers, au bazar, les choses susceptibles de se dtriorer. L'acqureur ne peut enlever la chose par lui achete que contre payement comptant du prix. du prix on signale la dcouverte Lorsqu'aprs la distribution d'une dette du mfelles, non dclare, mais dont la sincrit est rvoque et le kadi est clairement prouve, la distribution recommence son opration. Il n'y a pas de terme extinctif pour cette production tardive, parceque, comme on l'a dit ci-dessus,le droit musulman ne reconnat aucune espce de prescription. une chose un failli, quoi du squestre mis sur les biens de son acheteur, elle conserve contre le mfelles aprs la liquidation, son action en payement du prix. Si ce vendeur n'avait pas connu la dclaration de faillite et le Quand une personne qu'elle eut connaissance squestre, il peut, selon l'avis de quelques juristes mahomtans, se mettre en rang avec les autres cranciers et obtenir le payement de son prix de vente au marc le franc; il peut mme, d'autres juristes, s'il corrobore par serment d'aprs l'opinion son allgation d'ignorance de la faillite, revendiquer et se faire restituer la chose vendue et non paye. Aprs la liquidation entre les cranciers, le failli est dcharg envers eux, et reprend la libre de tout engagement antrieur disposition de sa.personne et des biens qu'il pourra ultrieurement acqurir. Autres sectes. Chezlesschafiiteset les azemites,les cranciersconsera vendu

206

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

vent, aprs la liquidation, le droit de se faire payer intgralement sur les biens acquis depuis par le failli. Mais il est conseill de faire remise au dbiteur du solde de son passif.

CHAPITRE
Hedjr,

II

le squestre.

Sources. p. 43-45. Bist bob, p. 251-260. Keschf enwor, p. 259-261. Helil idjoz, p. 178-182. Ichtelofot ul-erb'e, p. 137-140. Dulau, p. 107-110. Neil ul-merom, partie II, Le hedjr est, d'aprs le scher'e, la dcision par laquelle une de ses biens. On appelle personne est prive de l'administration mehdjur celui dont les biens sont frapps de cette saisie. On la rencontre, comme on l'a vu ci-dessus au 7 du chap. II wesiyet, du testament, soit dans les mains du weli, tuteur lgitime, soit dans celles du wesi, tuteur testamentaire. On la trouv encore dans les cas suivants : 1) Kudeki, sur les biens, des mineurs; 2) Diwanegi, sur les biens des alins; 3) Sefih, sur les biens des idiots et des prodigues; sur les biens des esclaves ; c'est le matre qui 4) Mlkiyet, en est rgisseur ; 5) Merez maut, sur les biens d'une personne dangereusement malade; 6) Fls, sur les biens d'un insolvable.

LE

LIVRE

EIKO'OT.

207

LE LIVRE

EIKO'OT.

Le livre

Eiko'ot

contient

tous les contrats

rciproque mais qui reposent bien plus sur la volont d'un seul des contractants et sur le propre voeu rsultant d'une conviction intime

ncessairement

le consentement

pas qui n'exigent des contractants,

de celui qui s'engage. Ds lors, n'est pas ncessaire dans les contrats du livre Eiko'ot, la dclaration de l'idjob we kabul, et les rgles relatives ces contrats se bornent l'autonomie des contractants, l'assistance lits comme le verra Les des tmoins et l'observation par exemple la prononciation ci-dessous relativement chacun de ces contrats. du livre Eiko'ot se partagent, d'aprs de quelques formadu sighe, ainsi qu'on leur

contrats

essence, en quatre classes : 1 Les contrats relatifs la vie de famille ; et l dessous, les de du serment de contichapitres : du divorce, l'injure, nence, de l'anathme ; 2 Les relations naissant de l'esclavage chapitres: testamentaire, par le matre, disposition par la loi,par commerce par rachat,de la reprise des esclaves fugitifs,du de l'esclavage : ici se trouvent les en gnral, de l'affranchissement

avec une esclave et des enfants qui en sont issus ; dans lesquelles il y a le cha3 Les rgles de procdure; pitre relatif l'aveu et au serment ; 4 La partie relative aux voeux et aux expiations.

208

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

PREMIRESECTION.
Droit de famille.

CHAPITRE
Telok, le

Ier.
divorce.

Sources.

ul-merom, p. 121-132.Bist bob, p. 403-409. Keschf ul-erb'e, enwor, p. 541-607. Helil-idjoz, 329-356.Ichtelof p. 196-204. Dulau, p. 52-61; 68-70. d'Ohsson, V, p. 197-215. Macnaghten, p. 59-60. Mouradgea 1. Le divorce se dissout. Telok est le contrat par lequel le mariage

Neil

du divorce, s'appelle mtellik; Le mari, qui prend l'initiative la femme contre laquelle le divorce est poursuivi, mtelleke. En matire de divorce, d'aprs le droit musulman, il y a quatre nuances distinguer : 1) Telok boin, qui dissout pour toujours le mariage; 2) Telok ridj'ei, quand le mari conserve le droit de renouer le mariage aprs un certain dlai ; est au divorce, quand celui-ci 3) Chl'e, acte pralable demand par la femme au mari qui s'y refuse; 4) Mborot, acte galement pralable au divorce, et qui est bas sur une obligation de dommages intrts, mais cependant aprs qu'il y a eu runion entre le mari et la femme. 2. Il y a lieu telok boin et par consquent une dissolution dfinitive du mariage, dans les cas suivants : 1) Dans les mariages o le mari ne cohabite pas du tout avec sa femme;

LE DIVORCE.

209

2) Dans les mariages o la femme d'un ge trop tendre ou trop avance, n'a pas encore ou n'a plus ses menstrues; 3) Dans les mariages o le divorce a t dnonc la femme pour la troisime fois, aprs que le mari avait deux fois renou le mariage d'aprs les rgles du telok ridj'ei; 4) Dans les cas o le chl'e ou le mborot ont t dfinitivement dclars (voy. infr); 5) Dans les cas o le zehor o le ile ( voy. ci-dessous ) ont t prononcs. du telok boin, le mariage est immdiatement n'est possible qu'en se confordissous, et son rtablissement mant toutes les rgles tablies pour la clbration, c'est-dire en faisant un nouvel acte de mariage 1. 3. Le telok ridj'ei est au contraire, comme on l'a dj fait observer, cette espce de divorce dans laquelle le mari conserve la facult de renouer le mariage sans le nouvel assentiment de la femme, qui est oblige de se soumettre au mari sans rplique. L'acte par lequel le mariage est renou, s'appelle ridj'ei, et comme notampeut consister soit en paroles, soit en actions, ment en un baiser, en un acte de copulation maritale et mme par un simple attouchement manuel du corps de la femme. Autres sectes. Les schafiites n'admettent le ridj'et que par une manifestation orale de volont ; mais les azemitesadmettent commeles schiites qu'un simple acte suffit pour constituer le ridj'et; et ils se rallient en outre l'opinion des schafiites, qui dclarent le mari qui se livre la copulation avec la femme avant d'avoir accompli le ridj'et par parole ou action, coupabled'un fait contraire la loi, et sanssoumettre cemari ni une peine criminelle hedd, ni une peine correctionnelle t'ezir, mais en l'obligeant payer la femme le mer ul-mithl, c'est--direune indemnit correspondante au don matutinal. Si le ridj'et s'est effectu par paroles, la preuve testimoniale en est admise : s'il rsulte d'un simple fait, la femme est crue sur son affirmation. En tout cas, le rtablissement du mariage, aprs la dclara1 Les causesqui amnent la dissolution tout jamais d'un mariage, et sans qu'il soit permis de le renouveler, se trouvent dans le livre 'Ekudot, sert, 1re,chap. I, 4, dans le livre Eiko'ot, chap. 4, 3. 14 Par l'exercice

210

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

tion du telok ridj'ei, l'expiration

duquel peut plus avoir lieu que par la rdaction contrat de mariage. Dans le cours

est subordonn un certain temps 1, aprs le lien entre les poux ainsi divorcs ne formelle d'un nouveau

de ce dlai, le mari peut sans entraves renouer le mariage. La femme est absolument oblige de rentrer au domicile conjugal; si elle rsiste l'ordre du mari, celui-ci peut la citer en justice, et enfin, si cette femme persiste dans Le son mari pourra la faire emprisonner. sa dsobissance, mari jouit de ce droit, lors mme qu'il aurait dclar le telok ridj'ei pour la deuxime fois. Mais si cela s'est fait une troisime fois avec la mme femme, le mari ne peut plus renouer mariage avec elle que dans le cas ou celle-ci, s'tant, aprs de l''iddeh, marie avec un autre, a t rpudie l'expiration par ce nouveau mari. Les esclaves n'ont le droit de dclarer le telok ridj'ei qu'une seule fois. Le matre qui a procr des enfants umme weled, avec un esclave, ne peut dclarer le telok ridj'ei que deux fois. Autres sectes. La manifestation trois fois diffrentes de l'intention de divorcer par l'acte ridj'et peut tre, chezles sunnites, cumule dans une seule et mme manifestation en ce que, ou bien le mari dclare trois fois coup sur coup qu'il veut divorcer, ou bien qu'il dnonce trois fois et divers intervalles le ridj'ei. Les schiites, au contraire, exigent qu'entre chaque dclaration du ridj'ei, il s'couleun certain intervalle de temps, et sont d'avis que lors mme que le mari aurait dnonctrois fois coup sur coup le ridj'ei, cela ne compterait nanmoins que comme une fois. Si le mariage a ainsi t rompu neuf fois et rtabli avec la mme femme, il ne petit l'tre une dixime fois. 4. Rgles sur le telok boin et le telok ridj'ei. Il ne peut tre question de divorce qu'au regard des femmes qui ont contract un mariage permanent nikoh doim; il n'y a nikoh mt'e. pas lieu divorce dans le mariage transitoire Autres, sectes. Nanmoins, cela n'est observque chezles schiites. La dclaration volont 1 du mari, de divorce qui n'est est entirement tenu de dduire abandonne la aucun des motifs

Voy. ci-dessusdans le livre 'Ekudot, sect. Ire, chap, 1,nikoh, du mariage, le 5, traitant de l'iddeh et de l'istibro.

LE DIVORCE.

211

qui l'y dterminent. On verra plus loin quelques cas dans lesquels le hakim scher'e, ou celui qui est investi de l'administration, peuvent forcer le mari dclarer le divorce. En ce qui concerne la femme, la dnonciation du divorce est obligatoire pour elle suivant les rgles du scher'e; mais le mari est oblig de lui rendre tout ce qui lui appartient et de lui payer le don matutinal stipul. Il y a une exception cette rgle dans le chl et dans le mborot, ainsi que cela sera expliqu ci-aprs, s'il n'a pas t antrieurement rgl. Aprs la dissolution du mariage par le divorce telok ridj'ei, la femme, aprs l'expiration du dlai de l''iddeh, a le droit de se remarier. Quant aux enfants, il est de rgle chez les schiites qu'aprs le divorce, ces enfants restent toujours au pre, except le seul cas du,temps destin au rizo'e. (Voy. ci-dessus au livre 'Ekuy dot, chap. I; Nikoh, 8, lettres ss et .) Autres sectes. Les schafiiteset les azemitesaccordentla garde des enfants la mre, nanmoins pendant un certain temps, pour les filles jusqu' l'poque de leur menstruation, et pour les mlesjusqu' l'ge de sept ou neuf ans. En ce qui concerne les qualits subjectives des poux divorant , il est exig : 1) Belugh; majorit de l'poux qui dnonce le divorce; 2) 'Ekl; sant physique et morale de la part des deux parties. Pour les fous et les imbciles, c'est leur tuteur naturel weli, ou s'ils n'en ont pas, le hakim scher'e, et mme le sultan, c'est--dire le souverain, qui dnonce le divorce. Au contraire, il est dfendu de dnoncer le divorce quand on est en tat d'ivresse, de grave maladie ou de dfaillance bihusch.

Autres sectes. Les sunnites autorisent, la vrit, la demanden divorce par des personnes en tat d'ivresseet de gravemaladie; nanmoinselle n'est pas conseillechez eux ; parce qu'en pareil cas (notammenten cas de grave maladie ou de condamnation mort, ou de dpart pour la guerre), on pourrait souponnerle mari de vouloir priver la femme de sa part dans la succession. 3) Kesd, les scnes violentes clans le mnage, et la demande du divorce ;

212

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

la volont 4) Ichlior, provoque le divorce.

libre

et non contrainte

de celui

qui

Autres sectes. Les schafiites et azemitesaccordentcependant l'imam d'employer la coercition, ikroh, pour oprer le divorce; mais un pareil ordre de l'imam (auquel il faut ncessairementobir) ne peut jamais tre envisag que comme un acte du Ridj'ei, et non comme le troisime acte. 5) Que la femme soit pure, heiz et nefos, c'est--dire qu'elle n'ait pas ses menstrues et qu'elle ne soit pas enceinte. Condition qui n'est point exige pour le cas o le mari est absent. 5. En dclarant le divorce, il y a observer ce qui suit : 1) Il faut prononcer le sighe en langue arabe et articuler nettement la dclaration de divorce. Le sighe peut tre, par exemple, formul de la manire sui ou bien enti vante tellektki : Je t'ai dclar le divorce, tolik, tu es divorce, ou enfin et plus brivement: tolik 1. Il en serait de mme du mot n'm, qui veut oui, et qui serait prononc par le mari en prsence de deux tmoins et en rponse la question s'il a dclar le divorce sa femme. muet formule le sighe par des signes ou par crit. Le sighe, rpt plusieurs fois en mme temps, mais que comme un seul acte de telok ridj'ei. Le

ne vaut ja-

Autres sectes. Les schafiites et les azemitesadmettent chaque dclaration immdiatement subsquente,pour une dnonciation particulire de divorce, d'o il suit que chez eux trois dclarations du divorce redj'ei peuvent tre faites cumulativement. 2) La prsence de deux tmoins gwoh. Ce doivent tre deux personnes connues et irrprochables, attestant qu'elles ont toutes deux en mme temps entendu prononcer le sighe. Le tmoignage de deux ou de plusieurs personnes, qu'elles ont entendu le mari prononcer le sighe, mais sans que deux de ces tmoins dclarent l'avoir entendu ensemble, aucun n'aurait effet et le divorce ne serait pas valable. 3) La dclaration prcise du mari devant tmoins ou en justice, avec laquelle de ses femmes, il entend divorcer. 1 Le trait Keschenwor, p. 559, contient environ quatre-vingts formules diffrentes du sighe pour la dnonciation du divorce.

LE DIVORCE.

213

en ce sens qu'il 4) Le telok ne peut pas tre conditionnel, ne sera valable qu'autant se raque telle ou telle circonstance lisera ; mais il peut tre terme, en ce sens que l'on convient que le telok produira son effet l'avance, du mari indiqu par exemple, le tribunal, a dnonc le divorce sa femme, qu'il celle-ci doit venir tel ou tel jour du mois prochain rpondre. Autres sectes. Les schafiites et azemites admettent que le telok soit subordonn telles conditions qu'il conviendra aux poux, lors mme que ces conditions ne seraient pas conformes aux rgles du scher'e ou la saine raison, ou enfin aux coutumes du pays. C'est ainsi, par exemple, qu'ils considrent comme inefficace la dclaration d'aprs laquelle le divorce ridj'ei ne pourrait tre fait que sous la condition de ne pas renouer le mariage, d'o il rsulte que le droit au ridj'ei ne peut pas se perdre, malgr cette condition, 5) La fixation avant l'expiration de sa demande cours du mari, loigner d'un certain c'est--dire dlai 'iddeh, l'excution duquel le mari pourra suspendre le mariage. en divorce et rtablir Pendant le de ce dlai, la femme reste dans la complte dpendance et ne peut sans le consentement de celui-ci, de la maison ni rien faire qui sorte du cercle journalires sectes. 1. ni s'de ses d'un partir d'un la dclaration certain moment devant et que y

pour

occupations Autres

Quelques jurisconsultes sont cependant d'avis que les femmes ont le droit, pendant l''iddeh, de quitter la maison conjugale sans le consentement du mari, pour faire ls plerinages obligatoires heddje wodjib. libre Le temps de l''iddeh est pour les femmes de condition et pour de trois keru'e 2, c'est--dire l'espace de trois menstrues, relle de la les femmes de deux keru'e. esclaves, L'poque se dtermine elle est conteste, par la menstruation, quand ne se sont affirmation de la femme. Si les menstrues simple 1 Sur l'entretien des femmes pendant l'iddeh et aprs le divorce, confrez le chapitre du mariage nikoh ci-dessus, dans le livre 'Ekudot. 2 L'tymologie du mot keru'e a donn lieu diverses explications et une grande quantit de dissertations de la part des ulmas. L'imam Abu Schafi pense que keru'e signifie le commencement de la purification mensuelle, heiz, tandis que l'imam Schafe est d'avis qu'il faut entendre par keru'e le laps de temps entre deux purifications, thr. Les schiites se rangent cette interprtation schafiite.

214;

EXPOS

DU DROIT MUSULMAN.

qui est cependant en est fix trois mois, ce qui a lieu ge de les avoir, l''iddeh aussi l'gard des femmes irrgulirement rgles. Chez les femmes enceintes, l''iddeh dure jusqu' l'accouchede l''iddeh ne dtruit ment. La mort du mari avant l'expiration point encore dclares chez une femme telok. La femme est oblige do respecter pas la convention l''iddeh d'aprs les rgles du telok, et ne peut pas se guider aprs la mort du mari. d'aprs celles qui rgissent l''iddeh (Voy. le chap, sur le mariage.) survivant celui qui meurt pendant Du reste, l'poux 'iddeh, ne perd pas ses droits la succession du prdcd. 6. Chl'e. Le divorce provoqu par la femme. Le chl'e a lieu la demande de la femme et moyennant payement d'une indemnit soin d'tre expressment au mari. Cette demande le

le

formule : elle peut par la femme, et rsulter de cela par le mari sans dnonciation : qu'elle, a l'intention seul qu'une femme dclarerait de se remarier avec un autre homme qui sera meilleur que le sien actuel. les rgles concernant le chl'e du sighe qui a lieu dans les termes sui1) La proclamation vants: Je te donne le chl'e , pour que lu obtiennes le divorce. Les personnes qui ont reu de l'ducation le disent en arabe : Chl'e tki 'elo kezo feenti tolekun. Voici

n'a pas betre accueillie

Il est permis de le dire en d'autres langues. Quand le sighe a t prononc, la femme manifeste timent

son assen-

et propose au mari le divorce avec offre de lui payer en argent une indemnit. Quand la femme a manifest sa prode divorcer, position consomme le divorce. le mari doit encore l'accepter, et cela

En ce qui concerne le sighe, on suit les rgles indiques en matire de telok boin, c'est--dire qu'il doit tre fait en prsence de deux tmoins, et il doit tre clairement tabli avec laquelle des femmes il y a divorce. 2) Les conditions exiges par la loi pour le chl'e mmes pour le mari, qu'en matire du telok, savoir : a. Belugh, majorit. b. 'Ekl sanit d'esprit. sont les

LE

DIVORCE.

215

ivres ou faiblesd'esAutres sectes. D'aprs les schafiites,les personnes prit peuvent consommerle chl'e. c. Ichlior, libre volont. d. Kesd, impulsion intime. 3) A l'gard de la femme, il faut pour le chl'e : a. Que le mariage soit permanent, nikoh doim. b. Que la femme ne dpende pas d'autrui, et qu'elle ait capacit de disposer de la somme qui revient au mari titre d'indemnit. c. Qu'elle se soit purifie de ses menstrues, heiz, et de ses relevailles, nefos.

Autres sectes. Les schafiitessont d'avis contraire, et admettent que la femme puisse dclarerle chl'ependant sa menstruation. d. Que la femme, depuis la disparition de ses rgles, n'ait plus reu les approches du mari. 4) La stipulation par le mari d'une indemnit fidie. Elle peut consister en toute sorte de choses, pourvu qu'elles ne soient pas herom. La fidie doit tre exactement dtermine. du divorce chl'e pendant le 5) Un 'iddeh. La rvocation cours de l''iddeh ne peut avoir lieu que du consentement de la femme : cependant l'acte conjugal n'est licite, soit pendant soit aprs les dlais de l''iddeh qu'aprs qu'un nouveau contrat de mariage a renou l'union des poux. 7. Mborot. Le divorce par consentement mutuel. Le mborot diffre du chl'e en ce que le premier s'accomplit par le consentement mutuel des poux, et qu'en ce cas jamais du don matutinal. la fidie ne peut dpasser l'importance Autres sectes. Les schafiites et azemitesne font pas du mborot une espce spcialede divorce; mais ils le confondentavec le chl'e, parce que . celui-ci petit aussi avoir lieu par le consentementmutuel des poux

216

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

CHAPITRE
Zehor, l'outrage par

II.
paroles.

Sources.

Bist bob, ul-merom, p. 132-137. p. 419-421. Kesch enwor, p. 627. Helil-idjoz, p. 358-60. Ichtelof ulerb'e, p. 305-07. Mouradgea d'Ohsson, t. V, p. 234-237. Neil 1. Zehor, l'outrage, consiste de la part d'un mari dire une de ses femmes qu'elle est pour lui comme le dos de sa mre. Ces mots adresss par une femme son mari, n'quivaudraient pas une injure. Le mari qui a prononc le zehor, l'objet prend le nom de mzohir, s'appelle mzohere. et la femme qui en a t

2. Pour pouvoir citer en justice le mari raison de l'outrage zehor, il faut : 1) Prouver par la dposition de deux tmoins que le mari a effectivement prononc et adress sa femme les paroles du' zehor, c'est--dire qu'il a dit : qu'elle est pour lui comme (c'est--dire pas plus que) le dos de sa mre. Si le mari n'a dit que sa femme ne lui est que comme sa soeur ou sa tante, il n'y a pas l d'injure ; il va galement de soi qu'il n'y a pas de zehor si le mari n'a fait que plaisanter ou par simple forme de conversation. Autres sectes. Chezles schafiites,l'assimilation de la femme la soeur, ou toutes autres parentes maternellesaveclesquellesle mariage est prohib, constitue le zehor. 2) Que le mari qui a prononc le zehor soit majeur, sain d'esprit, matre de lui et qu'il ait agi avec intention. 3) En ce qui concerne la femme contre laquelle a t profr le zehor, il faut auparavant que le mari ait eu commerce avec elle, qu'elle soit purifie de heiz et nefos, et qu'aprs l'expression du zehor, elle n'ait plus eu de relations conjugales avec le mari.

L'OUTRAGE PAR PAROLES.

217

le mari ne peut plus 3. Quand le zehor a t prononc, entrer au lit de cette femme avant d'en avoir achet le droit par du keforet. l'acquittement Cet acquittement du juge spirituel, d'auesclave, dans un jene de deux mois et en distribution mnes proportionnes la fortune du mari (Les livres scher'e de moyens d'existence posent comme rgle la distribution soixante pauvres : V. l'art, du keforet). Si le keforet n'est point le hakim scher fixe un impos par une dcision judiciaire, dlai pour s'en acquitter, lors mme que le mari aurait renou au zehor 1. Si le des relations avec la femme postrieurement mari laisse passer ce dlai sans s'excuter, la femme peut demander le divorce et dans ce cas, il n'y a plus lieu au keforet. du mari avec la femme contre laquelle le La cohabitation du keforet (jusque-l zehor a t prononc avant l'acquittement il lui est dfendu de la toucher ou de lui donner un baiser), un deuxime keforet, et il est condamn plusieurs keforet, s'il a prononc le zehor contre plusieurs de ses femmes o s'il retombe en rcidive. soumet ce mari Autres sectes. Les schafiites et azemitesregardent la cohabitation du mari avecla femme contre laquelle il a prononc le zehor comme un crime susceptibled'un chtiment pnal, si cette cohabitation a eu lieu avant l'acquittement du keforet, et le payementpostrieur ne peut pas l'effacer. 1 En Transcaucasie, c'est le kadi au lieu du hakim scher'e. Malgr la raret de cescas, l'auteur de celivre en a vu plusieurs pendant son sjour Schemachi. du keforet a lieu conformment la dcision et consiste dans l'affranchissement d'un

218

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

CHAPITRE
Ile, le serment

III.
d'abstinence.

Sources.

t. II, p. 137-38. Bist bob, p. 421-23. Keschf enwor, p. 624-27, Helil idjoz, p. 356-58.Ichtelofot ul-erb'e, p. 204. Mouradgea d'Ohsson, t. IV, p. 216. Neil ul-merom, 1. Le ilo est un acte par lequel le mari s'engage, sous la foi du serment, ne point exiger de sa femme, l'accomplissement du devoir conjugal. Le mari qui a fait ce serment prend le nom de halif, et sa femme celui de mhluf. 2. Relativement cet acte, il. y a observer : 1) Le ilo doit porter sur une priode d'au moins quatre mois, puisque d'aprs la loi, le mari a le droit de ne cohabiter avec sa femme, qu'une fois tous les quatre mois. Autres sectes. Les azemitesadmettent un dlai moindre que quatre mois et non au-dessousde deux mois, mais seulement au regard des femmes Lesschafiites et les schiitesne font pasdediffrenceentre lesfemmes esclaves. libres et les femmesesclaves. 2) Le mari qui fait ce serment doit tre majeur, sain d'esprit et le prter de son propre mouvement et avec une srieuse intention. 3) Le sighe du serment ilo ne peut tre fait qu'au nom de Dieu, wallah, billah, et doit contenir la dclaration explicite de la part du mari qu'avec telle femme, il jure ne plus vouloir, pendant tel dlai, avoir aucun commerce. 3. Si cette affirmation a lieu et si la femme y acquiesce par son silence, le mari n'a plus le droit pendant ce temps Mais si la femme n'est d'exiger de sa femme la cohabitation. pas d'avis d'acquiescer ce serment, on recourt au hakim scher'e qui fixe un dlai de quatre mois, l'expiration duquel le mari

L'ANATHME. est tenu, ou bien de talement et de payer ne s'abstient pas de tre contraint par la

219

divorcer ou bien de traiter sa femme marile keforet. Dans le premier cas, si le mari sa femme pendant le dlai fix, il peut y force ; dans le dernier cas, le mari est tenu de payer le keforet-yemin, qui consiste affranchir un esclave, distribuer des vivres dix pauvres ou jener pendant trois

jours.

CHAPITRE
Le'on, l'anathme. Sources.

IV.

Neil ul-merom ,t . II, p. 139. Bist bob, p. 423. Keschf enwor, p. 639. Helil idjoz p. 362. Ichtelofot ul-erb'e, p. 307. Mouradgea, t. V, p. 223. 1. Le'on. On appelle ainsi l'anathme qu'au nom de Dieu le mari prononce contre sa femme en lui imputant une conduite drgle ou la naissance d'un enfant qui n'est pas de lui. Le mari s'appelle mlo'in, la femme mlo'ene.

2. Rgles sur le le'on : 1) Il est fond sur le Koran, vers. 6 et 9 du chap. XXIV, et a lieu dans les cas o un mari intimement et pleinement convaincu de l'infidlit de sa femme, n'en peut point administrer de preuve testimoniale, soit parce qu'il n'a pas de tmoins du tout, soit parce qu'il n'a pas les quatre qui sont exigs par le Koran pour pouvoir accuser et convaincre une femme d'adultre. (Voy. ci-dessous le livre ehkom au chap. IV, schehodet, le tmoignage.) 2) L'anathme le'on ne peut tre prononc que sur de vhments soupons du mari, par le mari seul, et seulement raison des dbordements de la femme, ou raison de la naissance d'un enfant adultrin. Le mari ne le pourrait pas raison des dbordements de la femme antrieurs son mariage.

220

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

3) Le mari pour prononcer cet anathme, doit tre majeur, sain d'esprit et croire sincrement que sa femme est coupable. Autres sectes. Les schafiites et les schiites n'admettent le le'on que dans les mariagescontracts d'aprs toutes les rglesdu scher'e, tandis que les azemitesl'admettent danstoute espce de mariage. 4) Le sighe doit tre prononc en langue arabe devant la justice, en prsence de tmoins, devant le peuple rassembl, c'est--dire publiquement. On admet que les maris de la basse classe prononcent le sighe autrement qu'en arabe. On exige de plus que le hakim scher'e 1 soit sa place dans la mosque, le dos tourn au keble, ayant sa droite le mari debout et la femme la droite du mari. Le hakim scher'e est tenu, avant que le mari ne prononce l'anathme, d'avertir les deux poux et de s'efforcer de les dtourner d'en venir cette extrmit. 5) Le sighe consiste dans les paroles suivantes: Eschedu billah enni lemin es-sodikin fimo remeituho !

Je proteste devant Dieu que ce dont je l'accuse est la vrit ! Autres sectes. Les schafiites exigent que le hakim scher'e prononce lui-mme le sighe et que le mlo'in rptesesparoles mot pour mot. Le mari rpte ce serment quatre fois et ajoute ensuite l'anathme : La'net ullah 'aleie in Kntu min el-Kozibin! si je ne dis pas la

Que la maldiction

de Dieu m'atteigne >> vrit !

Sur ce, la femme, si elle se croit innocente, fois de suite le sighe suivant : Esched billah

prononce

quatre

enneh lemin el-Kozibin

<< J'atteste devant Dieu qu'il ne dit pas la vrit!


1 En Transcaucasie, le kadi.

L'ANATHME. Et elle termine par cette maldiction :

221

Ghezeb illahi

'aleie in Kone min es-sodikin !

Que la colre de Dieu tombe sur moi s'il dit la vrit!

3. Les consquences du le'on sont les suivantes : 1) Le mari qui accuse sa femme d'inconduite, doit, comme on l'a fait observer, avoir des motifs graves; s'il n'a pas de tmoins et s'il ne veut pas prononcer l'anathme, il doit s'abstenir de l'accuser, sinon il encourt une peine, hedd. De mme est punie une femme contre laquelle le mari a prononc l'anathme et qui n'a pas rpliqu, avouant ainsi sa faute. Ces il en sera question au livre Ehkom cipeines sont spirituelles, dessous. 2) Le mariage est tout jamais dissous. 3) Si les deux poux ont prononc le sighe, les enfants dont le mari prtend ne pas tre le pre sont remis la mre avec laquelle ils restent, sans nanmoins perdre leurs droits la succession du mari. Autres sectes. Chezles schafiites il est de rgle que quand le mari se repent d'avoir prononc l'anathme ou reconnat avoir eu tort, il chappe la peine et racquiert le droit de reprendre les enfants ; mais la femme reste toujours pour lui herom, prohibe. 4) Le poux. le'on anantit tout droit de succession entre les

222

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

DEUXIME SECTION.
Droit de l'esclavage.

et (Ici appartiennent en gnral tous les contrats relatifs l'esclavage, notamment les chapitres : De l'tat de servitude en gnral, bendegi; De l'affranchissement par la volont du matre, 'etk ; De l'affranchissement par la loi, ozod schuden scher'en, par convention testamentaire, tedbir; Affranchissement prix d'argent, ketobet; De la poursuite des esclaves fugitifs, djole, et enfin, Des relations charnelles avec une esclave et des enfants qui en sont issus, istilod.)

CHAPITRE
Bendegi, l'esclavage Sources.

Ier.
en gnral.

t. II, p. 140.Bist ul-merom, bob, p. 426. Helil idjoz, p. 532. Ichtelofot ul-erb'e, p. 298. Mouradgea d'Ohsson, t. VI, p. 2-59. Neil Macnaghten, p. 65-69-311-326.

Il n'y a en tat d'esclavage que les infidles faits prisonniers de guerre, de sorte que les chrtiens, les juifs et les paens mme qui habitent les pays mahomtans et qui y payent leur capitation djezie, ne peuvent pas tre rduits en esclavage 1. Nanmoins, il est actuellement d'usage gnral d'avoir dans des ngres esclaves qui presque tous les pays mahomtants, n'ont point t faits prisonniers de guerre, mais qui ont t rduits cet tat par la ruse ou par la violence. Et c'est ainsi que, contrairement aux principes fondamentaux de l'islamisme, des enfants et des adultes sont vendus comme esclaves. de condition libre

1 Dans les provinces transcaucasiennes russes habites par des peuplades ce sont, presque mahomtanes, le nombre des esclaves est trs-restreint; sans exception, des ngres appels bende on kul. Dans le Daghestan, on les nomme Djeghar.

L'ESCLAVAGE EN GNRAL.

223

Ces actes de la part des Musulmans restent d'ailleurs illgaux et ne peuvent pas tre protgs par le droit. La proprit des esclaves outre l'acquisition directe par la captivit de guerre, peut tre acquise de trois manires : par vente, par donation et par succession, et il est de rgle, quant la vente, que les esclaves peuvent tre vendus en familles ou par individus spars. Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent la vrit, dans la vente des esclaves,de sparer le frre du frre, la fille de la mre, et en gnral les enfants des parents; mais ils conseillent de ne pas le faire. (Voy. le chap. Du commerce.) Ne peuvent point tre acquis comme esclaves : 1) La mre, 2) tous les ascendants du ct maternel; 3) le pre, 4) tous les ascendants du ct paternel, 5) les fils, 6) tous les descendants des fils, 7) les soeurs, 8) les tantes du ct maternel, 9) les oncles maternels, 10) les filles ds frres, 11) les filles des soeurs, 12) les descendants du pre, 13) tous ceux degrs par l'allaitement. qui sont parents aux mmes

Autres sectes. Chez les schafiites et les azemitesla parent par l'allaitement rizo'e n'est point un empchement. Quand des esclaves qui taient en la possession d'infidles passent l'islamisme contre leur gr, les matres peuvent tre forcs de vendre ces esclaves des mahomtans contre payement du prix courant dans la province. Quoique tout infidle, majeur et sain d'esprit puisse aliner sa libert, il faut cependant pour cela la ratification du hakim scher'e ou du souverain du pays. Si cette ratification a eu lieu, celui qui s'est vendu ne peut plus son gr sortir d'esclavage 1.

Autres sectes. Les schafiites et azemites n'admettent pas comme valable mme la vente que ferait de sa libert un infidle. Les esclaves sont dans le domaine plein et illimit du matre et

1 Sur la vente des esclavesmles et femmes,voy. le livre 'Ekudot, sect. 2, chap. 1, Tedjoret,

224

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

mlk. Le matre est ds comptent parmi ses choses mobiliaires lors autoris les employer toute espce de travaux et d'occupations en rapport avec leurs forces et leurs aptitudes. Le matre peut tre puni s'il maltraite un esclave, s'il lui impose au-dessus de ses forces, s'il le charge de commissions illgales, s'il abuse d'une jeune esclave mineure ; mais Ils tous ces excs ne donnent pas droit l'affranchissement. des travaux pas de volont eux, et ne peuvent ds lors, sans l'assentiment du matre, conclure aucune affaire civile ou contracter. Quoique l'esclave ne devienne pas libre par le seul fait d'emmusulmane est l'orthodoxie brasser l'islamisme , nanmoins n'ont une condition indispensable de l'affranchissement.

Autres sectes. Les schafiites et les azemites ne tiennent pas cette condition pour indispensable. Les enfants d'une proprit de son matre, a lui-mme procrs avec elle. Ceux-ci sont comme on le verra plus bas. esclave sont.la

except ceux qu'il de condition libre,

Autres sectes. Pour la reconnaissancede la filiation de pareils enfants, les schafiites et les azemites exigent que le matre ait avou sa paternit. Si une esclave appartient par indivis plusieurs matres, les enfants issus d'elle sont galement l'objet de la coproprit, n'aient fait une convention moins que les copropritaires spciale cet gard. Quand de deux poux l'un est libre et l'autre est esclave, les enfants issus de ce mariage sont libres et sont attribus celui des poux qui est de condition libre. Il y a exception dans ce cas, lorsque le matre d'un esclave ou d'une esclave n'a conou de celle-l qu' la condition senti au mariage de celui-ci que les enfants qui en natront seront sa proprit. Autres sectes. Les schafiites enseignent que les enfants issus du mariage de deux personnes dont l'une est libre et l'autre esclave, suivent le condition de la mre. Les sunnites admettent aussi les conventions en pareil cas. ,Au contraire, les sunnites estiment que tous les enfants ns d'une esclave,et d'un pre autre que le matre, deviennent la proprit de celui-ci, quand mme le pre serait de condition libre. Cesenfants sont appels honezade.Si une femme libre pouseun esclave (avec le consentement

AFFRANCHISSEMENT

VOLONTAIRE

PAR

LE

MAITRE.

225

du matre), les enfants issus de ce mariage sont esclaves, suivant l'avis des azemites, moins que leur tat n'ait t l'objet de conventions. Enfin les enfants ns du commerce d'un esclave avec une esclave non maris, sont illgitimes et appartiennent au matre de la mre. Sur les actes des esclaves et l'imputabilit en matire civile et criminelle, on trouve le dtail dans les sujets affrents de cet ouvrage.

CHAPITRE
'Etk,

II.

affranchissement volontaire par le matre. Sources.

Neil ul-merom, t. II, p. 140-141 ; 24-26. Bist bob, p. 426-36, Helil idjoz, p. 532-38. Ichtelofot ul-erb'e, p. 298. Dulau, p. 14.

L'affranchissement Dieu. Le prophte esclave

musulman, vie future. Voici la tradition sectes de l'islamisme 1 :

esclave est une action agrable promet quiconque rendra la libert un une rcompense proportionnelle dans la des hedith admise par toutes les

d'un

Mene'teke rekebeten mu'mineten

e'tek allah

teala bi kulli

iizwin

zwen leh min en-nor ! Le Dieu tout-puissant dlivrera des tourments ternels de l'enfer quiconque affranchit un esclave croyant, en proportion du nombre qu'il affranchira; les parties du corps de celui qui leur donne la libert seront sauves du feu ternel. qui affranchit son esclave s'appelle m'tik. Il est pour la validit de l'affranchissement, indispensable, que l'esclave soit la proprit entire du matre, que celui-ci en ait la libre disposition, que l'affranchissement soit librement consenti par le matre et avec la direction mentale de faire un acte Le matre

1 Cet Hedith m'a t communiqu par Djobir Ibn Abdullah. 15

226

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

l'esclave qui va tre afil faut de Dieu, que plus, agrable franchi, et qu'on appelle m'tek ou 'etik, soit un musulman croyant. Autres sectes. Les sunnites n'exigent pas cette dernire condition. Voici le sighe que doit prononcer le matre qui veut confrer son esclave le bienfait de la libert : Ente hrrn. Ou bien : Ente 'etikn Kurbeten ila-llah Ce qui signifie: Haut! Tu reois la libert pour ! plaire au Trs-

CHAPITRE
De l'affranchissement

III.
lgal.

Sources.

Neil ul-merom, t. H, p. 140. Bist bob, p. 426-36. Helil Ichtelofot ul-erb'e, p. 298. idjoz, p. 632-38. L'affranchissement que la loi scher'e prononce, sans le consentement du matre, est la consquence de certains actes ou circonstances qui engendrent directement l'affranchissement, ou qui confrent l'esclave le droit de l'exiger judiciairement, conformment aux prescriptions du scher'e. A cela se rapporte notamment ce qui suit : des enfants ns du commerce d'un 1) L'affranchissement matre avec son esclave et reconnus par lui. Ils sont libres de plein droit et jouissent des droits qui ont t expliqus plus en dtail au livre ekudot, au chapitre du mariage. 2) Les esclaves qui ont eu des enfants de leur matre, umme weled, acquirent leur libert la mort du matre, si un de ses enfants vit encore cette poque. (Voy. infr le chap. istilod.) 3) De mme acquirent leur libert les femmes esclaves qui,

DE

L'AFFRANCHISSEMENT

LGAL.

227

avec le consentement du matre ont pous un homme libre, de mme que les enfants qui en sont issus sont libres, moins de convention contraire. Autres sectes. Les schafiiteset les azemitesn'imposent pas la ncessit d'affranchir, au matre qui permet son esclaved'pouserun homme libre. 4) Les enfants des esclaves qu'un matre a prtes un tiers pour cohabiter avec elles, sont libres de plein droit. (Voy. au livre kudot,le chap. Du mariage avec les esclaves.) 5) Si le matre accorde en prsence de tmoins la libert une partie du corps de son esclave, par exemple au pied ou la main, cette libert s'tend toute la personne qui devient libre. Cet acte s'appelle seroyet, l'irradiation. De mme quand un esclave appartient deux matres dont l'un l'affranchit, l'autre ne peut pas s'opposer cette manumission, sauf son action en dommages et intrts contre son copropritaire. L'esclave, dans les deux cas relats, a le droit de faire prononcer sa libert en justice. Autres sectes. Cette action en dommages-intrtsn'est admise par les schafiites, contre le copropritaire affranchissant, qu'autant qu'il est riche. Dansle cas contraire, le copropritaire n'a d'action en rparation que contre l'esclave lui-mme. Chez les azemites, au contraire, le propritaire affranchissant ne rpond pas sur ses propres ressourcesde l'indemnit rclame ses copropritaires refusant de consentir l'affranchissement; ceux-ci n'ont d'action que contre l'esclavelui-mme, dansle caso ils ne prfraient pas lui confrer l'affranchissement, chacun pour sa part. 6) L'esclave atteint de la lpre beres ou djzom, peut exiger sa libert. 7) Quand un esclave, par suite de certaines circonstances, est rest pendant quelque temps en tat de libert, il devient dfinitivement libre. C'est ce qui a lieu par exemple, dans le cas o un esclave mahomtan, fait prisonnier par des mcrants, y est rest plus ou moins longtemps; revenu par la fuite an pays musulman chez son ancien matre, il conserve une libert qu'il avait acquise par sa captivit, vu qu'un mcrant pas avoir pour esclave un mahomtan. ne peut

228

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

CHAPITRE

IV.

Tedhir, affranchissement par acte de dernire volont.

Sources. t. II, p. 141. Neil ul-merom, Ichtelofot ul-erb'e, idjoz, p. 538. L'affranchissement tedhir rsulte Bist bob, p. 436. Helil p. 298.

lont et commence tant que le matre n'est pas dcd.

d'un acte de dernire vo la mort du testateur. Il peut tre rvoqu

Autres sectes. Suivant les azemites, le mutedebber, c'est--dire l'esclave lgataire de sa libert, ne peut plus tre vendu par son matre, moins que celui-ci ne se soit rserv ce droit dansla dclaration du tedbir. Chez les schafiites, ce droit de vente et de rvocation du legs est illimit. Celui qui veut se lier par le tedbir doit tre majeur, sain et propritaire absolu de l'esclave ; il doit aussi tre d'esprit libre dans son consentement ichtior et n'obir qu' sa propre impulsion kesd. Aucun esclave ne peut tre affranchi par tedbir, si le matre n'a le pouvoir absolu d'en disposer, comme par exemple l'esclave maukuf qui est consacr certaine personne ou un certain but, ou l'esclave donn en gage avant le payement de la dette. Autres sectes. Quand la fortune d'un individu ne consiste qu'en esclaves, qu'il affranchit en masse le tedbir, et qu'aprs sa mort ses hritiers s'opposent cet affranchissement qui les ruine, chaque esclaven'acquiert, chezles azemites, qu'un tiers de sa libert, et il doit payer aux hritiers la valeur des deux autres tiers. Chezles schafiites, au contraire, c'est le tiers des esclavesqui devient compltement libre, de telle sorte que sur six esclavesaffranchis par tedbir, deux seulement deviennent libres, et c'est le sort qui en dcide.

L'engagement tedbir rsulte ou du testament, ou d'une dcla-

RACHAT

DE L'ESCLAVE.

229

ration verbale faite en prsence dans les termes suivants : Ente hrrn

de tmoins;

le sighe a lieu

b'de wefoti! aprs ma mort.

Je te donne la libert

Il doit tre dit dans le sighe, auquel des esclaves la libert est confre. Autres sectes. Si cette dsignation n'est pas tout fait prcise, il est laissaux hritiers, suivant l'avis desschafiites et des azemites,le choix de l'esclave auquel la libert sera accordepar ce tedbir.

CHAPITRE

V.

Ketobet, rachat de l'esclave. Sources. Neil idjoz, ul-merom, p. 540. t. II, p. 143. Bist bob, p. 440,Helil

Ketobet ou mkotebe, est le contrat par lequel le matre s'engage rendre la libert l'esclave qui promet, dans un certain convenue. temps dtermin, de lui payer l'indemnit Celui qui se lie par ketobet doit tre majeur, sain d'esprit et propritaire absolu de l'esclave. Il n'y a que l'esclave appartenant au culte mahomtan qui puisse obtenir sa libert au moyen du ketobet. Lors du contrat, le matre doit exprimer son consentement d'accepter le ketobet et l'esclave le sien de payer l'indemnit. Le matre doit prononcer le sighe suivant :

Kotebtke 'elo elfi dinarin! Je t'ai donn le mkotebe moyennant 1000 dinars!

Immdiatement on fixe l'poque laquelle devra tre paye la somme ou l'poque laquelle devra tre termine la quantit de travail dont on sera convenu. L'esclave doit dclarer

230

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

qu'il s'oblige se mettre en mesure de payer au terme fix la somme mentionne dans le sighe ou de faire pour le matre les travaux convenus. Il n'est pas permis de payer immdiatement et lors de la convention l'indemnit ne doit jaconvenue (laquelle d'ailleurs mais dpasser le prix vual de l'esclave); cette indemnit n'est comme due. payable qu'au terme fix et doit rester jusque-l Autres sectes. D'aprs une ordonnancedu kadi Chan, de la sectedes azemites, le mkotebe peut payer la somme, soit immdiatement, soit au terme fix. Ds que ce payement du ketobet est effectu, l'esclave libre sans ultrieures formalits. devient

Mais quand l'esclave, aprs avoir trait avec son matre, n'est point en tat de payer l'indemnit, 'ewez, au terme conavec les fonds provenant du zevenu, l'iman doit l'affranchir kat 1. . Pendant le temps fix pour le rachat de l'esclave, le matre perd son droit de proprit : il n'est plus que possesseur de cet esclave. Un mkotebe ne peut plus ni tre vendu, ni tre alin, ni tre mis en gage. S'il s'lve une contestation judiciaire relativement au dlai fix pour l'excution du kelobet ou sur le chiffre de l'indemnit payer; ou en croit celle des parties qui allgue la somme et la dure moindres, en ce sens que c'est l'autre partie fournir par tmoins la preuve du contraire. : Hadji Mulla Sadik Ahmed fit une pareil casse ralisa Schemacha collecte chezls habitants, et acheta la libert d'un esclaveschiite qui avait pour matre Hadji Kurban, et qui, la mort de celui-ci, passadans la proprit de ses parents sunnites. 1 Un

COMM.

ET PROCRAT.

D'ENFANTS

AVEC

UNE

ESCLAVE.

231

CHAPITRE

VI.

Djoleh, invention d'un esclave fugitif. Sources. t. II, Neil ul-merom, enwor, p. 365. Helil p. 172. On appelle djoleh le contrat par lequel le matre d'un esclave fugitif s'oblige payer une certaine somme dtermine, celui qui lui ramnera le fugitif. de djoleh, il faut fixer avec prcision la rcompense. Elle n'est acquise que lorsque l'esclave fugitif a t arrt rellement et rintgr en la possession du matre. Quand la rcompense n'a pas t fixe, ou quand le matre prie qu'on lui rende son esclave gratis teberru'en, pour l'amour de Dieu on ne peut exiger de lui ni le djoleh, ni le la prime accorde pour une pamithl ul djoleh, c'est--dire reille prise. Autres sectes. Les azemites pensent que le matre doit en tous cas rcompenser celui qui lui ramne un esclavefugitif; les schafiitesestiment que le mithl ul djoleh n'est d que lorsque le matre a dclar celui qui trouverait son esclavequ'il lui donnerait une rcompense. Dans la convention Bist Kesch bob, p. 301. p. 150. idjoz, p. 249. Ichtelofot ul-erb'e,

CHAPITRE
Istilod,

VII.

commerce et procration d'enfants avec une esclave. Sources.

ul-merom, idjoz, p. 548.

Neil

t. II, p. 145. Bist bob, p. 446. Helil

On appelle mme weled les esclaves qui ont eu commerce avec leurs matres et qui en ont eu des enfants.

232

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Une pareille esclave n'obtient point par ce fait le droit la libert; cependant le droit du matre prouve une restriction en ce que celui-ci ne peut ni la vendre, ni la donner en mariage un autre; et la mort du matre, la mme weled est mise au lot hrditaire qui aviendra ses enfants, ce qui lui vaut alors la libert. Si la part hrditaire revenant l'enfant ne s'lve pas une valeur gale au prix de la mre esclave, l'enfant est tenu de payer la soulte. Aprs la mort du matre, il y a lieu pour la mme weled l'idde dont il a t amplement question ci-dessus dans la section du mariage. Une esclave, qui accouche des oeuvres d'un autre que le matre, ne devient point mme weled, alors mme que le pre de la mre. cet enfant achterait postrieurement

TROISIEMESECTION.
Obligations relatives la procdure.

CHAPITRE
Ekror, l'aven.

Ier.

Sources.

Neil enwor, p. 147.

t. II, p. 146. Bist bob, p. 270. Kesch ul-merom, Helil p. 290. idjoz, p. 200. Ichtelofot ul-erb'e, t. VI, p. 210.

Mouradgea d'Ohsson,

reconnat 1. Ekror est l'acte par lequel une personne avoir commis telle action ou bien avoir pris tel engagement, et s'engage ainsi remplir son obligation.

L'AVEU. L'aveu est clair et prcis et vague, ekror mbhem. : ekror serih,

233 ou bien indtermin

2. Pour que l'aveu soit valable en justice, il faut qu'il soit sans ambigut et qu'il dsigne avec prcision sur qui porte et quelle en est l'importance. l'obligation Autres sectes. Chezles schiites, n'est valable que le ekror serih, et ils
n'accordent aucune valeur l'ekror mbhem. D'aprs les lois des schafiites et des azemites, quand il y a dans un procs, aveu mbhem; le kadi doit exiger de celui qui a fait cet aveu une explication et une dlimitation prcise de la porte de cet aveu. S'il n'y a pas concordance entre le sens de l'aveu et les rclamations du demandeur au procs, le serment sera dfr au mkirr.

L'aveu ne peut consister que dans une rponse simple et congruente avec la question de l'adversaire : que tel contrat a a t fait, telle obligation a t contracte. Si l'on emploie des mots comme ceux-ci : je crois, je pense on n'attribue pas de pareilles expressions la force de l'aveu. En matire d'aveu, il faut considrer si le contrat, l'obligation ou l'acte taient possibles, et de plus, s'il n'y a pas, dans l'acte mme, l'aveu d'une intention frauduleuse. Le mkirr, (celui qui fait l'aveu) doit tre majeur, sain d'esprit, libre d'tat, et avoir la jouissance de ses biens : on n'exige pas de lui 'edolet, qu'il soit de bonnes vie et moeurs. leh, celui au profit de qui se fait l'aveu, doit tre et possder quelque bien. capable d'obligation Les tribunaux n'admettent comme valable ecclsiastiques que le ekror serih. Le juge est autoris, suivant sa conviction, et malgr les tmoignages, de rejeter l'aveu quand les circonstances de la cause lui persuadent que cet aveu est frauduleux. Si le mkerrn leh lve des exceptions contre l'aveu du mkirr, le hakim scher'e dfre au mkirr un serment, aprs la prestation duquel le contrat doit tre accompli. Le mkerrn

234

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

CHAPITRE
Yemin on saugend,

II.
le serinent.

Sources.

t. II, p. 151-202. Bist bob, p. 453. ul-merom, Keschf enwor, p. 607. Helil idjoz, p. 484. Ichtelofot ulerb'e, p. 210. Neil Mouradgea, t. VI, p. 230.

1. Le serment ne peut tre prt par un musulman que du nom de Dieu : Wallahi,Billahi, Tallahi. par l'invocation Est nulle l'affirmation par les attributs de Dieu, par le Koran, par les lieux saints, etc. Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent de jurer par tous les noms et par tous les attributs de Dieu. Les azemites ne rejettent comme illgal que le serment 'ilm, ullah, c'est--dire par Dieu omniscient. 2. Aprs une prestation de serment, tout musulman doit acquitterle kefforet. (Voy. ci-dessus section IV, ch. 2.) Il est exig, pour la validit du serment : 1) La conviction intrieure de la vrit de ce qu'on doit affirmer. Celui qui affirme ce qui n'est pas vrai, ghamus, s'expose aux chtiments de Dieu : il tombera dans la mer des pchs : behre gunoh ghems mikuned. il n'y a pas lieu au D'aprs les prceptes de la religion, kefforet l'a suite d'un faux serment, parce que c'est un crime trop grave pour tre expi par de simples aumnes : il n'y a Le parjure est puni par que le repentir qui puisse l'effacer. la justice civile, non pas d'aprs le scher'e, mais arbitrairement et selon les circonstances (Voy. ci-dessous le chap. I du livre ehkom). Un musulman ne peut prter un faux serment que lorsqu'il sous peut ainsi sauver un coreligionnaire qui est injustement une grave accusation. 2) Libert de toute contrainte. 3) Connaissance de l'objet du serment. Quand quelqu'un

LE SERMENT. prte serment relativement un fait de la vrit ses propres donnes,

233

duquel il n'est et dont il dpoint convaincu, d'aprs couvre la fausset plus tard ; il n'est pas responsable comme coupable de parjure 1. 4) Majorit. 5) tre en jouissance de ses facults mentales. Le serment d'un fou, d'un homme ivre ou emport par la passion, n'est pas valable. 6) Capacit de disposer de soi-mme. Les femmes, les enfants et les esclaves ne peuvent prter serment sans l'assentiment de leurs maris, pres et matres, Mais dans les procs de mariage et de divorce, o la loi admet de prfrence le tmoignage des femmes, celles-ci peuvent prter serment sans en requrir la permission. Le serment d'un infidle a pleine force quand il a invoqu le seul nom de Dieu. En gnral, il ne faut pas jurer sans des motifs srieux : tout musulman doit viter de prter serment et ne se servir de ce moyen, comme demandeur ou comme dfendeur en justice, du scher'e l'imposent. que quand les prescriptions Le serment est prt par les musulmans entre les mains du kadi ou d'autres personnes religieuses. Le poids ou l'importance d'un serment augmentent suivant le contenu de la formule, le lieu et le temps auxquels il est prt. Le plus important est le yemin mghleze dont voici la formule : lo ilohe illo h-er-rehmon r-rehim Wallahi-lezi l-mhlik-lezi gholib n-nesor n-nofi' ul-mdrik min es-sirri mo ye'elemehu min el-'eloniyeti! et-tolib l-

ye'ellem

Au nom du Dieu trs-misricordieux, unique , trs-bon, punissant les coupables, donnant la victoire, soulageant le sort des coupables, le des biens et des dons, dispensateur l'omniscient, le vengeur, devant qui rien n'est cach. Le Koran dit, chap. II, verset 225 : Pour une parole irrflchie que vous laisserezse glisser dans vos serments, Dieu ne vous punira pas; il ne punit que les mauvais projets du coeur.Dieu est bon et misricordieux. Et le chap. V, verset 91, porte : Dieu ne vous punira pas pour un mot irrflchi dansvos serments; mais il vous punira si vous faites un serment faux avec prmditation. Respectez donc tout serment : c'est Dieu qui vous le dit dans sa misricorde. (Traduction du Dr Wahl.)

236

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

En prononant ce serment, les doigts doivent tre appuys du chap. IX du Koran. sur les mots fihi-fihi Le lieu o est prt un serment lui donne plus de poids, par exemple, dans une mosque, la Mecque et en gnral dans un lieu sanctifi par les respects ou les plerinages des fidles. du serment, c'est quand il Le temps augmente l'importance est prt ou un vendredi ou un jour do fte. Si quelqu'un ne veut pas prononcer le serment mghleze, on ne peut pas l'y contraindre, il a le choix de prter le serment ordinaire au nom de Dieu wallahi, billahi.. Un malade peut prter serment chez lui : en tout autre cas, il doit tre prt au mehkeme, c'est--dire au prtoire du kadi, moins qu'il ne demande prter son serment la mosque. Un muet prte serment de la manire suivante : le kadi crit la formule du serment sur un morceau de bois, il le trempe dans une eau pure, qu'il donne boire au muet, ce qui quivaut l'accomplissement des conditions du serment.

SECTION. QUATRIEME
Du voeu et de l'expiation.

CHAPITRE
Nezr,

Ier.

le voeu.

Sources.

bob, p. 447-453. partie II, p. 154-156.Bist Keschf enwor, p. 172-180. Helil-idjoz, 491-494.Ichtelofot ul-erb'e, p. 108-110. Neil ul-merom, Nezr est le voeu fait au Trs-Haut, qu'on accomplira une action qui lui sera agrable ou qu'on lui fera un sacrifice, s'il exauce un certain souhait ou si certain vnement russit,

LE VOEU. Il est 1) Nezr birre, quand on le fait pour acqurir une chose, d'un vnement, ou pour la disparition l'accomplissement mal. 2) Nezr zedjr, pour le cas o tournera heureusement entreprise dj entame. 3) Nezr teberru'e, un voeu fait pour tre agrable Dieu, conditions (un sacrifice).

237

pour d'un une sans

L'objet relativement auquel est fait le voeu, de mme que les actes promis et le sacrifice, doivent tre parfaitement lgaux, conformes au scher'en. Autres sectes. Quand un voeua t fait relativement des actes illgaux, les schafiites et les azemitespensentque ce voeun'est pas obligatoire; mais tout en affranchissant celui qui l'a fait, ils le soumettent la ncessit de se purifier par la prestation du kefforet. Sont particulirement favorables les voeux de jener pendant un temps dtermin, d'aller en plerinage la Mecque ou dans telle autre ville sainte, de dire certaines prires, de s'abstenir de certains mets, de faire des aumnes spciales, etc. L'objet du voeu doit tre agrable Dieu et les sacrifices ne doivent pas dpasser les moyens de celui qui les promet. Autres sectes. Quand une personne, pour obtenir la bienveillance de Dieu, lui offre en sacrifice ses enfants, les schafiiteset les schiites trouvent que ce voeuest illgal ; les azemitespensent nanmoins que celui qui a fait un pareil voeudoit sacrifier un mouton. Le voeu doit tre prononc en termes clairs et prcis. Les azemitesadmettent toute espce d'expression. Celui qui fait un voeu nazir, doit tre majeur, sain d'esprit, croyant et matre de sa personne et de ses biens. Les femmes, les enfants et les esclaves ne peuvent point faire de voeux sans l'autorisation maritale, paternelle ou dominicale. Pour qu'un voeu soit valable, il faut que le nazir le fasse avec recueillement et de plein gr. soit immdiat : Il n'est pas ncessaire que l'accomplissement l'excution peut en tre remise une poque ultrieure.

Autres sectes. Suivant les azemites,le voeu de faire le plerinage la Mecquedoit tre accompli en personne; suivant les schafiites, l'excution peut tre remplacepar l'acquittement du kefforet.

238

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

en justice que les voeux faits sous quelIl n'y a d'obligatoires que condition : le nezr teberru'e qui n'est qu'un simple sacrifice, n'est pas considr comme un voeu lgalement obligatoire. Sont non obligatoires les voeux faits en vue d'une chose illgale ou impossible, de mme que les voeux qui, n'existant que dans la pense, n'ont point t articuls par paroles. un voeu, il faut Si l'on nglige volontairement d'accomplir s'acquitter du kefforet.

CHAPITRE
Kefforet, l'offrande Sources.

II.
expiatoire.

Bistbob, p. 458.Keschf enwor, p. 630.Helil Ichtelofot ul-erb'e, p. 244.

idjoz, p. 360.

Le kefforet est un acte prescrit aux musulmans en certains ou pour se purifier cas pour racheter des pchs involontaires, de certaines fautes ou pour raffiner (rendre plus mritoires) certains actes de la loi. Remarque. D'aprs le keschf enwor, p. 630, le mot kefforet couvrir, effacer, laver. signifie tymologiquement Les espces de kefforet sont les suivantes : 1) Le kefforet mrettebe. Il a lieu en matire de zchor', en cas d'homicide involontaire et de violation de rgles en matire de jeunes. Autres sectes. Les azemites ne sont pas d'accord avec les schafiiteset les schiites sur le point de savoir si l'homicide involontaire d'un mcrant doit tre, comme celui d'un musulman , suivi du kefforet. 2) Le kefforet incheiyere, en cas de non-accomplissement d'un voeu, aprs prestation d'un serment et en cas de non-observance du jene du Rhamadan. 3) Le kefforet djem'e, le kefforet ordinaire, qui a lieu en cas

L'OFFRANDE EXPIATOIRE. d'homicide volontaire et de violation la loi.

239

du saint mois Rhamadan

par des actions

contraires

Autres sectes. En cas d'homicide volontaire, les azemites n'admettent pas le kefforet, mais la vindicte kesos. Les actes accomplir fication de sa conscience jenes ruze, pour le rachat de ses fautes et la puriconsistent, d'aprs les rgles du scher'e, ou bien dans l'affranchissement d'un esclave 'etk, ou bien en ou bien en distribution etc., ments, vtements, besoin. sedeke, en aliabri donns des personnes dans le d'aumnes

Le kefforet ne peut avoir lieu que pour des actes passs, et n'est point admis pour des actes futurs. Quand une personne a t sans intention la cause de la mort d'une autre, coupable, par exemple, pour avoir fait un puits sans le couvrir, ou entass des pierres sans les soutenir, et qu'un passant se noie dans ce puits ou est cras par la chute de ces pierres, il faut, d'aprs les rgles des schafiites, qu'en pareil cas le kefforet soit pay. Les azemites y ait kefforet; mais d'ac cord sur ce point avec les schafiites, ils imposent l'obligation l'imprudent qui a occasionn la mort du dfunt, de payer une pension aux parents de celui-ci. ne demandent pas qu'il le kefforet accomplir mrettebe, il faut affranchir un esclave-, s'il n'en possde pas, il doit jener pendant 2 mois. S'il n'est pas en tat de jeuner, d'aliments et de il" peut remplacer cela par la distribution vtements pas. Autres sectes. Les schafiites et les azemitesn'appliquent pas le kefforet mrettebe en cas d'homicide involontaire, mais ils ne rduisent pas l'expiation moins de deux mois de jene ou de l'affranchissement d'un esclave. Le kefforet mcheiyere ou sedeke. peut volont consister eu 'etk, ruze les trois 60 pauvres, ou moins si sa fortune ne le lui permet Dans les cas o un musulman doit

Dans le kefforet djem'e, le musulman prestations. Il faut que l'esclave musulmane. affranchi

doit accomplir

par kefforet

soit de croyance

240

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

Quand c'est un esclave qui doit accomplir le kefforet, celui-ci consiste toujours pour lui et ne peut consister qu'en un jene d'un mois. Les aumnes sedeke ne peuvent tre distribues.qu' des personnes rellement pauvres.

DE L'AUTORIT SOUVERAINE.

244

LE

LIVRE

EHKOM.

Ehkom contient toutes les dispositions la vie civile, publique et prive qui dterminent mans. se partagent ainsi : Ces dispositions

Le livre

et les lois des musul-

1) Celles qui touchent aux rapports de droit public des musulles chapitres de l'autorit gouvermans ; ici se rattachent nementale des kadis, du droit de succession et du tmoignage; et notamment ce qui con2) Celles qui rglent la proprit, les cerne la prise violente de possession, le doit de voisinage, paves et la novale, 3) Celles qui ont trait la vie sociale ; elles sont crites des animaux, du dans les chapitres de la chasse, de l'abattage et du manger; chapitre des Les ; pnales peines, de la dispositions 4) en cas de meurtre ou de mutilavindicte et des compositions tions. boire

PREMIERE SECTION.
Dispositions concernant l'ensemble de la vie civile

des musulmans.

CHAPITRE ler.
De l'autorit souveraine.

au La suprmatie et la puissance sur le pays appartiennent sultan. Son autorit s'tend tout : car son ordre est le fon16

242

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

dement de la peine et de l'excution de celle-ci. comme il l'est de la rcompense des mrites. Tous les ordres du souverain, quand mme ils paratraient doivent tre excuts sans rplique injustes quelques-uns, par tout musulman, quand il n'est pas en position de rsister. il n'en Si un musulman est ainsi pouss des actes illgaux, est pas responsable et la faute ne lui en est pas imputable, etinnocent. il mme ainsi vers le sang d'un coreligionnaire De mme, tous les ordres mans du sultan doivent tre accueillis et excuts ; chacun est tenu d'obir ses envoys. Les impts et les dons volontaires que le chef peroit sur le pays et ses habitants, comme nommment le mekosimet sur les grains, le cherodj sur la fortune, le zekat sur les terres cultives .et les bestiaux, le djeziyeh, capitation sur les infidles, sont la proprit lgitime du sultan dont il peut disposer de la manire la plus absolue. Ces revenus constituent le trsor, fei, en opposition au trsor dont la disposition n'appartient qu'

ecclsiastique beit ul-mol, l'autorit suprme spirituelle, d'aprs les rgles du Scheri' et. Le beit ul-mol s'alimente du butin de guerre, ghanimet, du chms, de dons volontaires et de divers revenus indiqus par les rgles du Scher'e. (Voy. sur le beit ul-mol., Du Caurroy, p. 136. Perron, Lgisl. musul., t. II, p, 269;

CHAPITRE
Des kadis on

II.
kazis.

Sources.

Bist 505. 196. bob, p. ul-merom, partie II, p. Kesch enwor, p. 832. Helil idjoz, p. 494.Ichtelof ul-erb'e, p. 281. Mouradgea d'Ohsson, t. VI, p. 172. Neil Macnaghten, 1. Le kazi p. 76 et p. 358. (chez les Sunnites kadi) est une personne

DES

KADIS

OU KAZIS.

243

et de dcider dans les proecclsiastique charge d'informer cs des musulmans, conformment aux rgles du Scher'e. Les kadis sont juges civils. Tout ce qui a trait l' lime fikh est de leur comptence ; ce qui, par contre, fait partie de l'Ilme la dcision de l'imam, le plus kelom, appartient exclusivement haut personnage ecclsiastique. Le kadi est institu par l'imam ou par le chef du pouvoir Sans cette autotemporel dans le pays o se fait l'institution. risation, nul ne peut acqurir la dignit de kadi, ni statuer sur les contestations qui sont de la comptence des tribunaux du Scheri'et 1. Autres, sectes. D'aprs les schafiites, les fonctions de kadi sont transmissibles par disposition testamentaire, sauf ratification du choix par l'imam. D'aprs le livre Keschf enwor, p. 835 et 846, le kadi est nomm au moyen d'un crit qui doit tre port la connaissance de tous, en pleine mosque, devant le peuple assembl, et en prsence de personnes capables d'apprcier si cette nomination mane vritablement de l'imam ou du chef du pouvoir dans le pays. La comptence

du kadi ne s'tend que sur le territoire qui lui a t assign. Si des plaideurs d'autres provinces que de la sienne viennent le prendre pour juge, il doit se mettre en rapport avec leur kadi. Il peut y avoir deux kadis habiter des parties diffrentes se faire concurrence Le kadi a le droit, mer culte. des dlgus : dans la mme ville ; ils doivent de celle ville, et ne doivent pas

dans le ressort d son territoire, de nomdans les petits centres et les employs du

C'est ainsi qu'il nomme les kadis des villages, les percepteurs du zekat, les surveillants des mosques et des tombeaux des imans, les tuteurs publics keiyim, etc. Ce droit n'appartient aux kadis qu'autant qu'ils ne se trouve pas clans l'tendue de leur ressort un personnage ecclsiastique plus lev, tel qu'un imam ou un mdjtehid.

1 Mirza Kazem-Beg dit dans son introduction au Mchteser ul-wikayet : Les kadis, les muftis, et gnralement les juges de titres diffrents et les savants en droit musulman, tous, qu'ils le veuillent ou non, sont nomms ces emplois par le gouvernement.

244

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

2. Le candidat aux fonctions de kadi doit runir les sept qualits suivantes : 3) tre 1) Majorit ; 2) tre sain d'esprit ; croyant ; et d'impartialit; 4) rputation notoire d'honntet 5) de naissance lgitime ; 6) une quantit suffisante de connaissances 1 ; tre mle. Quelque instruite qu'elle soit, une femme ne peut jamais et dans aucun cas, acqurir la dignit et remplir les fonctions de kadi. Autres sectes. D'aprs le livre azemitique Mlteka, traduit par Mouradgea d'Ohsson, une femme peut tre juge en matire civile. les qualits ci-dessus S'il ne se trouve personne runissant le souverain peut provisoirement confier les foncindiques, tions de kadi quelque ecclsiastique, jusqu' ce qu'un sujet se prsente avec toutes ces qualits. Dans les lieux o il n'y a point de kadi, qui se croit, raison de ses connaissances, cette dignit, doit comparatre place, en offrant immdiatement titude. tout ecclsiastique

capable d'accepter devant l'iman, et demander la de faire la preuve de son ap-

Autres sectes. Mais suivant les azemites, nul ne doit briguer les fonctions de kadi; nanmoins tout musulman dsigndoit sefaire un devoir sacr de les accepter. 3. Il y a des rgles traces aux kadis dont les unes sont

1 D'aprs le livre Keschf enwor, p. 833, le kadi doit ncessairementavoir connaissance : 1) Du livre de la rvlation divine (le Korah), en ce sens qu'il doit connatre le contenu de ce livre, sans qu'il soit indispensable de le savoir par coeur; 2) Deshedith (tradition) desprophtes, qui ont trait au Scheri'et. Le kadi doit savoir distinguer toutes les variantes entre le Koran et la tradition, notamment les prescriptions nosich et mensuch; 3) Des prescriptions et des ordonnances des successeursdu prophte, eshab.Il faut que le kadi sachedistinguer les prescriptions gnraleset celles qui y drogent. 4) Du kias. Les ordonnancesde la plus haute autorit spirituelle sur le scheri'et; 5) Il doit possdercompltement la langue arabe.

DES KADIS

OU KAZIS.

245

mstehebb, c'est--dire imprieusement de conseil. mekruh, c'est--dire

obligatoires,

et les autres

Aux premires, il faut ranger : 1) Que les sentences des kadis soient toujours conformes la de plus rigoureuse justice, et que, suivant le commandement Dieu, toutes les contestations entre musulmans soient dcides sans partialit, ft-ce contre des parents ou des amis. d'un cadeau pour acheter une dcision L'acceptation rschwet, est svrement dfendue, et l'acte est aussi coupable de la part du corrupteur que de celle du corrompu. Si un plaideur fait au kadi un prsent pour qu'il ne nuise pas sa bonne cause, le donneur n'a commis aucune faute en ce cas; mais le kadi doit restituer le don. Les kadis qui ont de la fortune ne peuvent pas se faire rtribuer pour leurs dcisions; mais ceux qui, sans tre kadis, sont lus juges (arbitres) peuvent rclamer un salaire pour leurs peines.
Autres sectes. Les azemites et les schafiites veulent que les kadis reoivent leur entretien sur le beit ul-mol, et ce n'est qu'au cas o ce revenu serait insuffisant qu'ils autorisent le kadi recevoir une bonification de la part du plaideur.

Le kadi achte aux frais du beit ul-mol le papier ncessaire pour les affaires des pauvres et de ceux qui sont devenus insolvables. Il est du reste laiss la discrtion des plaideurs d'indemniser ou non le kadi de ses peines. 2) Le kadi doit veiller ce que chacun reoive ce qui lui d'office dans les affaires de est d. Il doit donc s'immiscer tutelle et de curatelle, et qui concernent ls captifs. Il doit donner ses soins ces affaires et exciter les musulmans s'intresser ces personnes, et en gnral aux pauvres et aux malheureux. L'excitation la piti et la bienfaisance , qualits ncessaires et essentielles du musulman, est un devoir de tout croyant, mais surtout du kadi, qui, plus que tout autre, doit tre vers dans les secrets et dans les lois de l'islamisme. 3) Le kadi doit prendre l'avis et le conseil de personnes expertes dans toutes les affaires dans lesquelles il n'a pas les

246

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

connaissances spciales ncessaires. Il lui est aussi permis d s'entourer des personnes les plus considres et les plus recommandables de son arrondissement, de s'en faire un conseil pour l'clairer sur les usages locaux, les coutumes et les institutions spciales. 4) Le kadi doit s'abstenir de juger dans toute contestation o serait intress son pre, son ancien matre (si le kadi est un affranchi) et son ennemi.

Autres sectes. Les azemitestendent cette dfense tous les proches parents du kadi, sesascendants, ses collatraux, ses femmes, sesenfants. Parmi les dispositions cer les suivantes : mekruh relatives aux kadis, il faut pla-

1) On lui conseille de ne pas s'occuper de la dcision des affaires, quand il est malade, de mauvaise humeur, quand il souffre de la faim ou de la soif, quand il a l'esprit proccup; car toutes ces circonstannes dtournent ses penses et l'empchent d'entrer avec la prcision ncessaire dans les dtails des choses. 2) Il ne doit empcher personne de se prsenter devant lui, et de demander la dcision de ses affaires; en consquence, qu'il se garde bien d'ordonner ,ses serviteurs, hadjib, de fermer qui que ce soit l'accs auprs de lui. Autres sectes. D'aprs les lois des schafiites et des azemites, les kadis peuvent, quand ils sont occupsd'affaires secrtes,empcherles tiers de pntrer dans le mehkeme. Et nul ne peut y pntrer et se prsenter devant le juge sans en avoir fait demanderla permission par un hadjib. et ne 3) Le kadi ne peut pas faire lui-mme le commerce, doit rien acheter en personne: il ne peut le faire que par mandataire. Mais les procs dans lesquels ce mandataire serait intress, le kadi nu pourrait ni les instruire, ni les juger. et pour le 4. Pour le rglement do la procdure judiciaire, prononc des sentences, le kadi a observer ce qui suit : de son 1) A son entre en fonctions, le kadi doit recueillir ainsi pendantes, prdcesseur toutes les affaires judiciaires que les registres et documents qui s'y rapportent.

DES

KADIS

OU

KAZIS.

247

Il doit tenir registre des actions intentes devant lui, et des sentences par lui rendues. Le premier de ces registres s'appelle mehzer, et contient une table alphabtique des plaideurs qui ont comparu devant le kadi. Le kadi marque dans son registre quiconque se prsente devant lui raison d'une contestation, l'objet de cette contestation et les tmoins produits, aprs s'tre assur de l'identit des plaideurs et avoir compar la signature des tmoins avec celle de quelque document antrieur. Pour s'assurer de l'identit des femmes qui, comparaissent devant lui, le kadi a la facult d'exiger qu'elles se dcouvrent le visage. Ensuite l'objet du procs et l'poque de la comparution en justice sont inscrits dans le mehzer. Le deuxime des livres ci-dessus cits s'appelle sedjill, et contient les sentences du kadi qui doivent tre rdiges d'une manire concise avec la dclaration des tmoins ou les autres moyens de preuve. De toute sentence relate dans le sedjill, il est fait deux exemplaires revtus du sceau du kadi, et dont l'un est remis celui qui a gagn le procs, et dont l'autre reste dans les archives du tribunal. Les sentences que rend le kadi sont places quotidiennement dans un lui cherite ou kemter, sous le sceau du kadi, et toutes les semaines, ou tous les mois, ces feuilles dtaches sont runies en un cahier sur lequel il est crit : Jugements du kadi pendant telle semaine, tel mois. Ces jugements doivent tre conservs kadi. du procs a lieu, non pas dans la mosque, 2) L'instruction mais dans un lieu spcialement destin; de prfrence dans le' voisinage de la mosque et dans la cour de celle-ci. Autres sectes. Chezles azemites,le kadi a le droit de tenir sessances dans la mosque. Le lieu destin aux audiences du kadi, mehkeme, doit autant retir de la que possible tre central, et non dans un quartier ville. Si la ville est grande, il est du devoir des serviteurs du kadi de montrer le mehkeme quiconque le demande. 3) Le kadi doit fixer un certain jour pour rendre la justice. dans un certain lieu qui n'est connu que du

248

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

4) Ce jour-l, le kadi doit se rendre dans la mosque, y faire sa prire, puis aller au mehkeme, o il s'asseoit en tournant le dos au keble, de manire que les parties qui comparaissent devant lui aient la face vers l'orient. Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites,le kadi doit avoir le visage tourn vers le keble. 5) Devant le tribunal du kadi, chacun, quelles que soient sa religion et sa condition, a un droit gal d'tre entendu et poliment trait. Toutefois si, de deux plaideurs comparaissant devant lui, l'un est musulman et l'autre mcrant, le kadi peut permettre au premier de s'asseoir, mais le second doit se tenir debout. Les parties sont tenues de le respect. Il a le droit de s'oublierait son audience, sa sentence ou se permettrait tmoigner au kadi la dfrence et

punir corporellement quiconque qui lui reprocherait l'injustice de quelque expression blessante. 6) Avant tout, le kadi doit s'efforcer d'amener une terminaison amiable entre les parties, et s'abstenir de tout ce qui ne ferait qu'envenimer la situation. Il ne doit point donner conseil l'un des plaideurs sur la meilleure manire de diriger son action. 7) Le kadi doit juger les affaires suivant leur rang d'ordre, comme elles lui ont t soumises; il doit expdier celles dans lesquelles les parties sont prsentes en personnes, puis seulement passer d'autres.

8) Le kadi doit rejeter les affaires dans lesquelles l'objet de . la contestation n'est pas expos clairement et nettement, except en matire de testaments et de tutelles. En pareille matire, le kadi doit d'office agir, et chercher dcouvrir la vrit. De mme, il n'y a pas lieu d'examiner en justice les contrats et obligations qui n'ont pas la sanction du scher'e, ou dont l'objet est illicite ou illgal. 9) Quand, pour les dbats d'une cause, il y a lieu d'employer des interprtes, terdjemon ou kelemetschi, il doit toujours y en avoir deux pour viter les erreurs. Le greffier du kadi doit tre majeur, sain d'esprit, avoir les connaissances ncessaires, et, de prfrence, tre de condition ecclsiastique.

DES

KADIS

OU

KAZIS.

249

10) Les plaideurs doivent exposer leurs demandes en personne ou par fonds de pouvoirs. 11) Le kadi ne doit ni anticiper sur l'affaire par des questions ou d'autres manifestations, ni exprimer son opinion en prsence des parties, ni la manifester au dbut des dbats. Il entend d'abord le demandeur, cherche les fondements de la lgitimit de sa demande, et seulement alors il adresse des questions au dfendeur, aprs qu'il s'est assur que relativement au contrat produit devant lui, toutes les rgles du scher'e ont t observes et que l'objet de la demande est approuv par la loi. L'attitude du dfendeur peut se prsenter sous trois aspects divers : Il avoue, ekror; Il nie, ou oppose une exception, inkor; il ne rpond pas, sekut. Quand, au premier cas, le dfendeur reconnat comme fonde la demande, le kadi lui ordonne (en tant que ce dfendeur est majeur, sain d'esprit et capable de s'obliger) de payer sa dette ou de remplir son obligation, ou bien il dtermine les parties faire un nouveau contrat pour fixer un nouveau terme ou proroger l'ancien. Le dfendeur nie-t-il la demande, soutient-il qu'elle est mal fonde? le demandeur doit produire, en ce cas, des tmoins. S'il n'y en a pas, le kadi provoque le demandeur dfrer au dfendeur le serment litisdcisoire sur la justice de la demande. Le nombre des tmoins varie suivant l'objet de la contestation. Dans les cas o il faudrait deux tmoins, et o le demandeur n'en a qu'un, on lui dfre le serment; nanmoins il faut d'abord que ce tmoin ait fait sa dposition, et, ce n'est qu'aprs, que le demandeur doit faire son affirmation. Autres sectes. Ceci n'a lieu que chez les schiites et les schafiites; quant aux azemites,ils exigent toujours deux tmoins, et s'il n'y en a qu'un, c'est au dfendeur que le serment est dfr. tmoigner, et ne doit prendre leurs dpositions pour fondement de ses sentences, que les personnes d'une complte moralit, desquelles il s'est, au praLe kadi ne doit admettre Ou bien,

250

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

assur. Il ne doit, sous aucun prtexte, admettre le tmoignage de personnes d'une immoralit notoire. Il doit couter les tmoins avec calme , les interroger l'un aprs l'autre, ne pas lable, converser avec eux, ne pas les contraindre ni parler, ni se taire; ne pas leur suggrer des rponses ou leur poser des questions pour provoquer perfidement des dpositions l'avantage de l'un ou de l'autre des plaideurs. Le dfendeur doit, dans les trois jours, dclarer s'il n'a point de reproche lever contre les tmoins ; il doit produire des tmoins pour tablir la non-idonit de ceux qu'a produits son mais il n'a pas le droit d'exiger du demandeur adversaire, qu'il prte serment que ses tmoins de foi. sont honorables et dignes dlation du d'hrdit. un serment ce qu'elles

Si des tmoins sont produits, il n'y a pas lieu serment, except dans les contestations en matire Dans celles-ci les parties intresses doivent prter ou pour affirmer ce qu'elles ont reu par prciput, rclament dans la succession.

Si un tmoin est absent, le kadi peut, ou bien attendre son retour, ou, si le demandeur y consent, dfrer le serment au dfendeur. En gnral, il faut que le demandeur consente la dlation du serment au dfendeur, pour que ce serment soit efficace. Si le demandeur a donn son consentement, le dfendeur a l'option ou bien de le prter , ou de le rfrer, ou de ne pas le prter, mais sans le rfrer. Autres sectes. Les azemitesn'admettent pasque le dfendeurrfre le serment au demandeur. Si le dfendeur prte le serment, plus tre recommenc. le procs est fini et ne peut

Dans le deuxime cas, si le demandeur prte le serment qui lui a t rfr, il gagne son procs : s'il refuse, il le perd. Dans le troisime cas, le kadi provoque trois fois le dfendeur faire l'affirmation, et, s'il ne la fait pas, le kadi adjuge la demande. Avant la prestation du serment, le kadi doit avertir la personne qui doit le prter, de l'importance de cet acte et des

DES

KADIS

OU KAZIS.

251

peines du parjure (Voy. au chap. 4 du livre Eiko'ot, la manire de prter le serment). Enfin, quand le dfendeur s'entte garder le silence, sans s'exreconnatre ni dnier la demande, le kadi doit l'inviter ou bien le si ses efforts cet effet sont infructueux, pliquer; le dfendeur jusqu' ce qu'il revienne de kadi fait emprisonner son enttement, ou bien il dfre d'office le serment au demandeur. Ce malicieux silence n'est point prsum de la part d'un dfendeur qui serait, par un accident physique, hors d'tat de rpondre. Les absents ne peuvent pas, sans avoir t entendus, tre des obligations ou payer des dettes. condamns remplir D'aprs l'opinion de quelques juristes l'absence du dfendeur quand n'empche pas le juge de prononcer une condamnation, elle s'appuie sur des preuves videntes. Pour excuter une pareille dcision, le kadi doit se mettre en rapport avec les juges du lieu o se trouve celui qui n'est pas prsent. Autres sectes. Les schafiites exigent que le demandeur atteste sous serment que le dfendeur est rellement absent, et qu'il ne peut pas se prsenter en justice. Les azemitesne permettent dans aucun cas qu'une dcision judiciaire intervienne contre une personne absente qui n'en sait rien ou qui n'a pas laiss de fond de pouvoir. Si le dfendeur prouve clairement qu'il ne peut pas se prsenter au jour fix par le demandeur ou par le kadi, celui-ci doit accorder remise. Les jugements du kadi sont mis excution par ses serviSuivant teurs, si le condamn ne s'excute pas volontairement. de quelques juristes, le kadi.a le droit de faire mettre l'opinion en prison ceux qui ne se soumettent point ses jugements. Quand le jugement d'un kadi est soumis un autre kadi le premier, si cette injustice raison du grief de son injustice, ne lui parat point vidente, doit demander au kadi qui a rendu sentence, sur quels motifs il s'est fond. Si ces motifs ne sont de la sentence apparat, il enpas satisfaisants et si l'injustice tend de nouveau les tmoins et procde une nouvelle instrucil n'est autoris ce faire, tion ; nanmoins, qu'aprs les dtailles du premier kadi, et aprs un examen explications scrupuleux de. toutes les circonstances de la cause.

252

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

En pareil cas, le premier juge doit rparer rsultant de la rformation de la sentence.

tout le dommage

Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites,il n'y a pasobligation pour le kadi de rparer ce dommage Du reste, il n'y a que les contestations d'intrt civil qui mais non pas puissent subir ce deuxime degr de juridiction, les questions spirituelles (voy. sur le Hukuk ullah et le Huhuk un-nos le livre Ebodot, section IIe, 6).

5. D'aprs l'ouvrage Keschf enwor, p. 844, le kadi doit rsigner ses fonctions, sinon il en est destitu : 1) Quand il perd la jouissance de ses facults mentales; 2) quand il devient aveugle; 3) sourd; 4) muet; 5) quand il mne une conduite impie ou immorale ; 6) quand il renie l'islamisme; 7) quand il est convaincu de prvarication; 8) quand il est tabli qu'il ne possde pas les connaissances ncessaires son tat. L'iman doit, aprs enqute sur ces divers points, destituer le kadi et le remplacer par une personne digne. Le mcontentement du sultan, c'est--dire du souverain du pays, l'gard d'un kadi qu'il trouve indigne, est suffisant pour ter l'emploi ce kadi ; le non-accomplissement d'un pareil dsir manifest par le sultan serait un acte de dsobissance. d'un kadi, tous ceux qu'il Aprs la mort ou la destitution avait institus doivent tre confirms dans leurs emplois, extoutes les ordoncept les tuteurs par lui nomms, keiyim; nances par lui rendues sur le wakf restent galement en vigueur. L'avnement d'un nouveau sultan ou iman n'emporte pas par lui-mme rvocation des kadis en fonctions.

L'HRDIT.

253

CHAPITRE

III.

Feroiz, l'hrdit. Sources.

Neil ul-merom,partieIIe, p. 182. Bist bob, p. 485. we djewb, p. 135. Keschf enwor, p. 101. Helil p.231. Ichtelof ul-erb'e, p. 173. Dulau, p. 24-25; 222-260. Mouradgea d'Ohsson, . V, p. 274. Macnaghten, p. 1. 34; 83-166.

Sewol idjoz,

Dans le droit de succession, il y a quatre instants observer : de l'hrdit, 1) Le droit l'acquisition mudjebote irts ; 2) Les motifs qui enlvent ce droit, mewone 'i irth; de la succession par des parents plus proches, 3) L'exclusion hedjb ; 4) La manire dont se divise l'hrdit, mekodir sehom.

1. Un droit de succder est acquis ou par la naissance, neseb; ou par la disposition spciale de la loi, sebeb1. La parent a trois degrs : 1) Pre, mre et enfants ; 2) Frres et soeurs avec leurs descendants et les ascendants; 3) Parents paternels et maternels. de Le droit de succder est accord par des dispositions la loi : 1) Aux poux, zeudjiyet, respectivement ; 2) D'aprs le welo, en vertu du droit des matres, et des administrateurs. Le welo est de trois sortes : 1) Le droit du matre sur la succession de son esclave afdes amis

1 D'aprs Macnaghten, chap. 2, p. 12, les imamites admettent trois espces de mudjebote irth : a. Neseb, la parent du sang; b. Sebeb, le droit du conjoint; c. Welo, le droit hrditaire des matres, parents et administrateurs.

254

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Il n'a lieu qu'autant que l'affranchi ne franchi, welo ul'-'etoke. laisse pas d'autres hritiers et que l'affranchissement est le rsultat du libre consentement du matre par le contrat 'etk 1, mais non pas quand cet affranchissement a eu lieu par la loi seher' en2, par ketobet 3, par nezr 4, par wakf 6 ou par kefforet 6. weloi 2) Le droit de succder fond sur le lien de l'amiti, tezemmn herire. Celui qui acquiert un pareil droit, prend immdiatement l'engagement de satisfaire toutes les rclamations qui pourraient s'lever contre la succession; c'est pour cela que la personne dsigne comme hritire doit ncessairement dclarer son acceptation. Cette espce de droit hrditaire n'est efficace que lorsqu'il ni de personnes qui puissent n'y a point de parents lgitimes, se prvaloir du welo ul-'etoke. 3) Le droit de succder de l'iman welo ul-imame, lequel s'ouvre dfaut d'autres hritiers ou lorsqu'un musulman ne dlaisse que des hritiers non musulmans.

Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, la successiond'un dfunt qui ne dlaisse ni hritiers lgitimes, ni hritiers testamentaires, est dvolue au beit-ul-mol. Les enfants illgitimes et ceux que le pre n'a pas reconnus, ne viennent la succession du pre qu'autant qu'il n'y a pas d'autres hritiers. Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites, ces enfants n'ont droit qu' la successionde leur mre, jamais celle du pre. 2. Le droit de succession circonstances suivantes : 1) Kfr, mcrance. Un mcrant, quelque proche man, ne peut pas lui succder; s'teint mewone'i irth, par les

parent qu'il soit d'un musulsi le fils d'un musulman est

1 e Voy. le livre Eiko'ot, II section, chap. 2. 2 Voy. ce mme livre Eiko'ot, II e section, chap. 3. 3 Mme livre, mme section, chap. 5. 4 Mmelivre, IVe section, chap. 1. 5 Voy. le livre Ekudot, IVe section, chap. 3. 6 Voy. le livre Eiko'ot, IVe section, chap. 2.

L'HRDIT. mcrant,

255

et le petit-fils musulman, celui-ci hrite de son de son pre. grand-pre, l'exclusion A la mort d'un musulman qui ne laisse pour hritiers que ses parents non musulmans, sa succession est dvolue l'iman, et non aux hritiers infidles. Autres sectes. Chez les schafiiteset azemites, c'est par le beit-ul-mol que cette successionest recueillie. Un musulman, au contraire, prend dans la succession mcrant la part qui lui est attribue par la loi. d'un

Autres sectes. Chezles schafiites et les azemites, un musulman n'hrite pas plus d'un mcrant que le mcrant n'hrite du musulman. Quand des deux parents d'un enfant, l'un seulement est de la le droit sa succession est rgl par les religion musulmane, lois de l'islamisme. les uns des autres, quelle que soit la : de mme, les diversit des sectes auxquels ils appartiennent hritent les uns non musulmans, quelle que soit leur religion, Les musulmans hritent des autres, dans les pays mahomtans. Celui qui dserte l'islamisme, mrtedd, est passible de la peine de mort, s'il ne revient pas sa religion, et sa succession s'ouvre au profit de ses hritiers croyants, et dfaut de ceuxci, au profit de l'iman. Le mrtedd qui a chapp la peine de mort, ne peut jamais hriter d'un musulman, mans peuvent hriter de lui. mais les musul-

Autres sectes. Chez les schafiites, la successiond'un mrtedd cheoit au beit-ul-mol, peu importe qu'il dlaisse ou non deshritiers. Chezles azemites, au contraire, il y a lieu de distinguer si le rengat a acquis ce qu'il dlaisse en mourant, avant ou aprs sa rengation. Dansle premier cas, sa successionappartient seshritiers de religion musulmane; dans le deuxime cas, au beit-ul-mol. ne se succdent respectivement que lorsqu'ils hvivent dans le mme pays. Les musulmans, au contraire, ritent les uns des autres, peu importe qu'ils soient ou non sujets Les infidles du mme tat.

256

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Les schiites ne regardent en aucun cas la diffrencede nationalit commeun empchement succession. 2) Ketl, le meurtre. Celui qui en a tu volontairement hriter.

un autre,

ne peut pas en

Un homicide involontaire, ou maladresse, par imprudence ne rend pas indigne de la succession : mais il faut que l'absence d'intention criminelle soit clatante. Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, l'homicide, mme involontaire, rend indigne de succder. Quand, outre le meurtrier, il n'y a pas d'hritiers du dfunt, sa succession cheoit l'iman pour en faire un usage agrable Dieu, et chez les schafiites et azemites, au beit ul-mol. La somme paye titre de diyet pour le sang vers (voy. infr) se confond dans le patrimoine du dfunt, et est partage dans sa succession comme tous les autres biens qui la composent. 3) Rikkiyet, l'esclavage. Un esclave ne peut pas hriter

d'un

homme

libre ni vice

vers.
Mais si parmi les hritiers d'un dfunt, il s'en trouve un qui soit esclave, ou si l'unique hritier est esclave, il faut avant tout, suivant la doctrine schiite, employer les valeurs de la succession racheter cet esclave, et dans ce cas, le matre de cet esclave peut tre contraint de l'affranchir. Puis le reste de ces valeurs est partager entre les hritiers de l'affranchi sans qu'on puisse faire supporter la part de cet affranchi, la dfalS'il cation de ce qu'il en a cot pour son affranchissement. est hritier unique, il prend le tout.

Autres sectes. Cette loi schiite n'est pas admise chez les schafiites et azemites, chezqui un esclave ne peut, dans aucun cas, hriter d'un homme libre. 4) Le'on, l'anathme. le mari prononce l'anathme contre sa femme et refuse Quand de reconnatre ses enfants 1, il y a extinction du droit respectif 1 Voy. le livre Eiko'ot, Ire section, chap 4.

L'HRDIT. de succession.

257

S'il se repent plus tard et retire son anathme, sa femme et ses enfants peuvent bien hriter de lui, mais non lui d'eux. d'un hritier. mnkete'e, la fuite ou disparition Si quelqu'un, avant d'avoir recueilli un hritage qui lui est chu, disparat, sa part ne peut tre partage entre ses coha reu des nouvelles certaines de sa ritiers, que lorsqu'on mort. Si l'on n'a pas de nouvelles, c'est aprs cent vingt ans, en comptant depuis la naissance de l'absent, qu'il sera rput mort d'aprs le scheri'et et que sa succession.sera ouverte et partage entre ses successibles. Autres sectes. Les schafiiteset azemiteslaissent au kadi le pouvoir de fixer le dlai aprs lequel l'absent sera rput mort. 5) Ghaibete

Il y a des juristes qui pensent que cela pourra se faire aprs dix ans. La premire manire d'oprer est plus usite, 3. Si un hritier vient mourir avant le partage de l'hrdit, la part qu'il aurait eue, s'il avait encore t en vie, passe ses hritiers directs. enceinte reoit une part hrditaire pour l'enfant qu'elle porte dans son sein et garde celte part lors mme que l'enfant meurt peu de temps aprs sa naissance, pourvu au partage de l'hrdit. que ce soit postrieurement Une fille Cette part est forme comme pour un enfant du sexe masculin. Si l'enfant est mle, la part est attribue en entier la mre ; si c'est une fille, la mre ne reoit que la moiti, et l'autre moiti accrot aux autres hritiers. de la succession, de quelqu'un hedjb hritiers plus prohermon, a lieu quand il se prsente des ches. Les parents les plus proches excluent ceux qui le sont 4. L'exclusion moins. On appelle hedjb nkson l'exclusion partielle de quelqu'un d'une succession ; cela s'entend du droit hrditaire des poux ou l'existence d'enfants. subordonn la non-existence 17

258

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

5. Il y a des dnominations pour six portions diffrentes, d'aprs lesquelles peut tre divise une succession : Nisf, la moiti ; rub'e, un quart; thmn, un huitime ; un tiers; thlthon, deux tiers; sds, un thlth, sixime. Du nisf hritent : 1) Le mari, quand il n'a pas d'enfants; 2) La soeur germaine, dfaut d'autres 3). La fille, quand elle est enfant unique. Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, la fille n'hrite dela moiti que lorsqu'il n'y a pas d'autres hritiers. D'un rub'e, un quart, hritent : 1) Le mari rest veuf avec enfants; 2) Les poux, quand il n'y a pas d'enfants. D'un thmn, un huitime, hrite la veuve avec enfants. D'un thlth, un tiers, hritent : 1) La femme du vivant de son beau-pre, quand le mari ne laisse pas d'enfants ou d'autres parents ; 2) Les frres deux. et soeurs utrins, quand ils sont au moins

hritiers;

De tklthon, deux tiers, hritent : 1) Deux ou plusieurs filles, quand il n'y a pas de fils; 2) Deux ou plusieurs soeurs germaines, quand il n'y d'hritiers plus proches.

a pas

Autres sectes. Les soeursconsanguines,chez les schafiites et les azemites, hritent de mme. D'un sds, un sixime, hritent : 1) Le pre et la mre d'un enfant descendants ;

dlaissant

lui-mme

des ou

2) La mre, quand le dfunt a laiss des frres germains au moins consanguins; 3) L'hritier cendante.

unique dlaiss par la mre dans la ligne des-

L ' HEREDITE.

259

6:
I. D'APRS LE DROIT DE LA PARENT.

Au PREMIERRANG,le pre, la mre, les enfants et descendants. Chez les schiites. pre et mre de toute la succession enfants, parents. Quand parents n'y que la il a pas mre, d'autres celle-ci La mre hrite de toute la succession. s'il Les . hritent de leurs Chez les schafiites et azemites. De mme.

n'y a pas d'autres

sa part reoit mo ferez ullah; adjug d'aprs werothet 1. La mre pre, reoit reste. Si le dfunt et des

le droit d'aprs le reste lui est le droit beresme avec le le pre le des frres

en concours un tiers, a laiss

De mme.

De mme.

la mre reoit parents, un sixime et le pre les autres ne cinq siximes ; les frres sont pas hritiers. Les parents en concours avec

De mme.

1 Relativement au partage de la succession, les schiites le distinguent en partage conforme l'ordre de Dieu, ez roe mo ferez ullah, c'est--dire d'aprs les textes du Koran, et en partage d'aprs les rgles ici poses du scher'e, beresme werothet. Les rgles contenues au Koran sur le partage des successions furent trouves insuffisantes dans l'application pratique.Mahomet lui-mme, les imames et les mdjtehides trouvrent dans la suite qu'il tait ncessaire de rendre plus complets et plus exacts les principes fondamentaux du droit de succession.

260

EXPOSE Chez les schiites.

DU DROIT

MUSULMAN. Chez les schafiites et azemites.

leurs descendants sixime.

reoivent

un De mme.

Ils prennent toute la succession, s'il n'y a pas d'enfants en concours avec eux. Les fils partagent par gales portions 1. S'il n'y a pas de fils, mais seulement une fille, elle prend la moiti de la succession d'aprs le droit mo ferez ullah, et l'autre moiti
resme werothet.

La fille ou les filles de la totalit quand

hritent

d'aprs le droit
S'il y a plus

il n'y a pas d'autres parents ; dans le cas contraire, elle n'ont droit qu'aux deux tiers.

d'une filles

et pas de fils, les prennent deux tiers d'a-

fille

prs le droit mo ferez ullah, et le reste est partag entre elles d'aprs le droit resme werothet. S'il y a concours entre hritiers mles et femelles, il y a lieu application de la rgle lizzekeri mithl hezz il untheyein le mle reoit que deux femmes. Les autant De mme; cependant, d'aprs le livre serodjiyeh, les petitsenfants ne reprsentent pas leurs parents, quand ceux-ci sont morts laissant des frres, De mme.

entrent, petits-enfants aprs la mort de leurs parents, dans les droits de ceux-ci par rapport la succession de leurs aeux, de mme que les grands leurs enparents reprsentent fants. Quand il y a concours des des enfants d'un fils et des enfants d'une fille, les premiers

et il n'y a pas de reprsentants au profit des ascendants. Les enfants rien. d'une fille en concours reoivent avec ceux d'un fils ne

1 Le droit musulman n'admet pas, en matire de succession, le droit d'anesse ou de primogniture : les schiites accordent cependant, dans la le sabre, le succession paternelle, Koran, la garde-robe et le miroir au fils an.

L'HRDIT. Chez les schiites. dans la succession de l'aeul deux tiers, les autres un tiers. L'poux survivant qui concourt avec les enfants d'un fils ou d'une fille, reoit un quart, survivante un huil'pouse time; quant au reste, les enfants du fils en reoivent deux tiers et ceux de la fille un tiers. Au DEUXIME les frres, les soeurset les ascendants. RANG, Le frre qui avait mre que le de cujus, la totalit; s'il y a frres, ils succdent tions gales. S'il y a concours la mme hrite de plusieurs par porde frres De mme. De mme. recueillent

261

Chezles schafiites et azemites.

Le reste ne revient qu'aux enfants du fils; ceux de la fille ne reoivent rien.

et de soeurs germains, les premiers prennent une double portion d'aprs le principe de la supriorit du sexe masculin sur le fminin. Une soeur germaine recueille la moiti de l'hrdit d'aprs le droit mo ferez ullah; plusieurs soeurs germaines, deux tiers d'aprs le mme droit;le reste leur est dvolu d'aprs le droit resme werothet. Quand il y a concours de frres et de soeurs dont les uns sont consanguins et les autres utrins, les consanguins l'em Ils partagent par portent. portions gales. Les frres et soeurs germains en concours avec des consanLes soeurs germaines prennent toute la succession quand il n'y a pas d'autres parents.

De mme; cette manire de partager est. le rsultat, de la du mle sur la prminence femme.

De mme.

262

EXPOSE Chez les schiites.

DU DROIT

MUSULMAN. Chez les schafiites et azemites.

absoguins, priment ceux-ci s'ils sont utrins, ils lument; ont droit au tiers de la succession; s'il n'y a qu'un frre ou une soeur utrin, que le sixime. il ne prend De mme.

Le grand-pre et la grand'mre, s'il n'y a pas d'autres toute la recueillent parents, succession. Le grand-pre et la grand'mre paternels se partagent la succession d'aprs la rgle de la prminence du sexe. Le grand-pre et la grandmre maternels partagent par portions gales. En cas de concours cendants

De mme.

maternelle grand'mre hrite de la totalit. La Les ascendants paternels toute la succession et par portions

des as-

avec les paternels maternels, les premiers reoivent deux tiers qu'ils se partagent en vertu de la rgle de du sexe mle la prminence sur l'autre; les maternels reoivent un tiers qu'ils se partagent par portions gales. Si un frre utrin du de cujus concourt avec un grand-pre ou une grand'mre de la ligne ceux-ci reoivent maternelle, un tiers qu'ils se partagent avec la prminence du sexe. Si un frre germain du dfunt ou ,un frre de son pre concourt avec les ascendants maun ternels, ceux-ci prennent tiers; le reste est partag entre les frres.

prennent se la partagent gales.

S'il n'y a qu'un frre il reoit le sixime, s'il y en a plusieurs ils reoivent un tiers; le reste cheoit, comme on l'a dit cidessus, la grand'mre nelle exclusivement. De mme. mater-

L'HRDIT

263

Au TROISIME RANG,oncles et tantes. Chez les schiites. Chez les schafiites et azemites.

S'il n'y a pas d'autres hritiers que des frres et soeurs du pre du dfunt, ils se partagent toute la succession gales S'il tantes muns par portions. y a des oncles et des issus de parents comau pre du de cujus, les

Il n'y a que les frres pre qui hritent.

du

oncles de la ligne maternelle, s'ils sont plusieurs, reoivent un tiers qu'ils partagent entre eux par portions gales et s'il n'y en a qu'un, un sixime. Les oncles issus du mme pre mais non de la mme mre., sont exclus par ceux qui ont eu le mme pre et la mme mre que le pre du dfunt. S'il, n'y a ni oncles ni tantes ayant les pre et mre communs avec le pre du dfunt, les oncles et tantes, seulement du ct paternel ou seulement du ct maternel, ont les mmes droits, avec cette seule diffrence que les femmes partagent galement entre elles la part qui leur cheoit, tandis que les mles partagent d'aprs la rgle qui accorde la prfrence au sexe masculin sur.le fminin.

Les oncles qui ont eu les mmes pre et mre que le pre du dfunt, ou qui seulement ont eu le mme pre, excluent tous les autres parents de la succession. Les oncles du ct maternel et les tantes ayant eu mmes pre et mre,sont exclus par les oncles ayant eu mmes pre et mre.

S'il n'y a pas d'oncles ayant eu des parents communs, ceux du ct paternel ont la prminence sur tous les autres. En concours avec des oncles maternels, les tantes qui ont eu des auteurs communs hritent d'un tiers ; ces oncles prennent sion. le reste de la succes-

264

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

II.

D'APRS LE DROIT CIVIL.

1) Droit

hrditaire

des poux.
Chez les schafiites et azemites. De mme.

Chezles schiites. Les poux se succdent rciproquement, quand il n'est point intervenu entre eux de divorce perptuel, telok boim. La runion des poux aprs le telok ridj'ei rtablit leurs droits respectifs de se succder. Les poux se succdent rciproquement lors mme qu'aprs la signature du contrat, ils n'ont pas consomm l'acte de cohabitation. Les mineurs qui ont t maris par leur pre ou par leurs ascendants, se succdent rciproquement; mais s'ils ont t maris par d'autres personnes, ils ne sont successeurs l'un de l'autre qu'autant qu' leur majorit ils ont dclar consentir au mariage. Si l'poux dcd dlaiss des enfants, le mari hrite d'un quart, la femme d'un huitime. S'il n'y a pas de descendants, mais pourtant d'autres parents de l'poux dcd, le mari hrite de la moiti, et la femme du quart. S'il n'y a pas de parents, l'poux survivant recueille la part qui lui est attribue d'aprs le droit mo ferez ullah, c'est-dire l'homme la moiti, la

De mme.

De mme.

De mme.

De mme.

L'poux survivant prend la par que la loi lui alloue; le part res reste cheoit au beit ul-mol.

L ' HEREDITE.

265
Chez les schafiites et azemites.

Chez les schiites.

femme le quart; le reste d'aprs le droit resme werothet ou redd, c'est--dire d'aprs le droit de retour. Remarque. ferez ullah il imamites des gentes :1a plus Sur le droit mo existe parmi les opinions diverexacte est que l'-

poux suivantne peut invoquer le resme werothet que quand il n'y a pas sur les lieux un imamite qui aurait le droit de rclamer. D'aprs Macnaghlen, II ,p. 21, il est admis chez les schiites, que le mari hrite de toute la fortune d'une femme dcde sans parents : en pareil cas, la femme n'hrite de son mari qu'un quart; les trois autres quarts cheoient au beit ul-mol. 2) Droit de succession welo. dSi l'esclave affranchi laisse des descendants, son ancien matre n'est pas hritier. La femme d'un affranchi ou le mari d'une esclave affransuccdent chie rciproquement dans les parts qui leur sont assignes; le matre succde au reste de l'hoirie. Si l'affranchi avait eu plusieurs matres ils se partagent la succession d'aprs les rgles du contrat de socit. Le droit hrditaire du matre d'aprs le welo ul-etske, passe ses hritiers.

De mme.

De mme.

De mme.

266

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

Schiites. La mre d'un enfant illgitime prend dans la succession du pre, un sixime si l'enfant est vivant;S'il n'a pas laiss d'autres hritiers, elle hrite de la totalit. III.

Schafiites et azemites. La mre d'un enfant illgitime n'hrite du pre dans aucun cas.

D'APRSLE DROITDES HERMAPHRODITES. Chnthi.

est l'indiL'hermaphrodite vidu qui runit les deux sexes. Suivant l'opinion de Ali mir ul-Mumenin ( le quatrime calife), un chnthi reoit la moiti d'une part d'homme et la moiti d'une part de femme. D'autres estiment juristes qu'il faut ranger le chnthi dans le sexe dont les symptmes existent chez lui de la manire la plus saillante, et lui allouer la part affrente son sexe. Ces symptmes sont : 1) Le nombre des ctes : si le nombre est impair, l'hermaphrodite est un homme, s'il est pair, c'est une femme. de quelle 2) Dmonstration partie du corps jaillit IV. l'urine. Ces sectes estiment que le sexe de l'hermaphrodite est fixer suivant le dsir qu'il exprime propos du mariage : pouse-t-il un homme, il n'a droit alors qu' une part de femme; s'il veut au contraire pouser une femme, il a droit une part d'homme.

OU DANSLA DANSUN NAUFRAGE D'APRS LE DROIT HRDITAIRE


CHUTE D'UN BATIMENT.

Si plusieurs

pectivement cder viennent prir ensemble dans un naufrage ou par suite de la chute d'un btiment,

personnes resappeles se suc-

Les schafiits et les azemites de la le problme rsolvent mme manire.

L'HRDIT.
Schiites, Schafiites et azemites.

267

de sorte qu'il n'y a pas moyen de savoir laquelle est dcde elles se succdent la dernire; universellement l'une l'autre, et la masse qui en rsulte passe aux hritiers lgitimes de chacun de ces commorientes. Si par exemple quatre frres sont dcds ensemble, dont l'an possdait 150 dinares, le pun 90, le premier cadet 300 et le deuxime cadet 0, les trois plus jeunes hritant du frre an chacun 50 dinares ; les trois autres hritent chacun 30 dinares du frre pun, et enfin les trois autres hritent chacun 100 dinares du premier cadet, sans tenir compte del'augmentation du patrimoine de chacun rsultant de cette succession rciproque. Del, il rsultera que la succession du frre an sera de 130; celle du pun, de 150; celle du premier cadet 80 ; celle du deuxime cadet de 180.

V.

D'APRS LE DROIT DE SUCCESSION DES IDOLATRES.

Chez les idoltres est d'usage degrs de

medjus, il de se marier aux

De pareilles unions licites et n'engendrent droit de succession.

sont ilpas de

parent dfendus ainsi le par la loi musulmane; fils peut pouser sa mre et en avoir des enfants. D'aprs l'avis de quelques tel que Yunis Ibne juristes, Abdurrehmon Muheki,les ido-

268

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.


Schiites. Schafiites et azemites.

ltres qui ont fait un pareil mariage, et les enfants qui en sont aucun droit issus n'acquirent de succder. L'opinion contraire est embrasse par d'autres jurisconsultes et notamment Mfid et par Scheich Muchtor Ibre Schadon. De sorte que quand le fils a pous sa mre, et dcde sans en avoir d'enfants, elle prend la moiti comme veuve, et le tiers comme mre. 7. La personne choisie par les hritiers pour procder au partage ou dsigne cet effet par le kadi, doit tre majeure, de religion musulmane, saine d'esprit, de bonnes vie et moeurs et jouissant de la considration publique. Elle s'appelle kasim et reoit un salaire de toutes les parties intresses au partage. Le partage a pour objet des choses de mme espce mtesowi ul-edjzo, ou des choses d'espce diverse : mtefowit ul-edjzo. Dans le premier cas, le partage ne prsente aucune difficult : dans le second cas, le kasim doit prendre en considration, non-seulement le nombre core la qualit, Si une chose est telle qu'elle ne puisse tre partage sans perdre toute sa valeur, le sort doit dcider auquel des cohritiers elle sera alloue. Pour atteindre ce but, le kasim procde au tirage au sort de la manire suivante : Il peut faire autant de lots qu'il y a de parties partageantes, il crit ces. lots sur des billets, et fait tirer un de ces billets par chaque partageant qui en reoit le contenu; ou bien, il peut faire un certain nombre de billets gal celui des lots, crire sur ces billets des numros correspondants ceux qu'il a tracs sur les lots, et faire tirer par un non-partageant un billet pour chaque partageant. Si une chose ne peut pas tre partage, l'usufruit peut en tre adjug un des cohritiers, charge par lui de servir ou la quantit bont et valeur. des choses, mais en-

LE TMOIGNAGE.

269

aux autres leur part dans les fruits ou revenus de cette chose. Avant tout partage de succession, il faut en employer les valeurs au payement des frais funraires, des dettes du dfunt, et l'acquittement de tous les dons qu'il a faits dans un but agrable Dieu. Dans le partage, on comprend sans distinction, les meubles et les immeubles, les propres et les acquts. Les dettes qui ne se rvlent qu'aprs le partage, sont poursuivies contre chacun des hritiers dans la proportion de sa part hrditaire. L'action en rescision contre un partage lsionnaire ne peut tre intente que sur le tmoignage de tmoins : sinon, on dfre aux cohritiers dfendeurs le serment qu'ils ne croient pas que le partage ait t injuste. Si la critique est justifie, le partage est rescind.

CHAPITRE
Schehodet,

IV.

le tmoignage.

Sources.

Bist bob, p. 521. Neil ul-merom, partie IIe, p. 210-215. Kesch enwor, p. 871. Helil idjoz, p. 511. Ichtelofot 292. ul-erb'e,p. Mouradgea d'Ohsson, vol. VI, p. 214. 1. Tout musulman est tenu de fournir son tmoignage sur les faits qui sont sa connaissance, lors mme qu'il y a lieu de tmoigner contre ses parents ou ses amis. Celle-ci Son absence seule l'affranchit de cette obligation. : on a vu ci-dessus n'est pas mme suspendue pendant l'e'tikof ses pratiques expiatoires pour qu'il est oblig d'interrompre est requis. apporter son tmoignage en justice, quand il en Les malades peuvent dposer chez eux ou par l'intermdiaire des mandataires qu'ils ont nommer en prsence de tmoins. Celui qui refuse son tmoignage est puni. Le tmoignage ne

270

EXPOSDU DROIT MUSULMAN.


mais

doit pas tre le rsultat de la menace ou de la contrainte, de la volont libre et de la vrit. l'expression 2. Ne sont aptes tmoigner en justice nissent les sept conditions suivantes :

que ceux qui ru-

1) Majorit, bulugh. Le tmoignage des mineurs n'est point admis; nanmoins, et d'aprs l'interprtation de certains docteurs de la loi, on peut dans les affaires criminelles, admettre comme tmoins les enfants gs d'au moins dix ans. Mais de tels tmoins tre plusieurs, et leurs dpositions doivent concorder. doivent

Autres sectes. Les schafiites et les azemites n'admettent dans aucun casle tmoignage des mineurs. Observation. mme ligne moins. personnes trs-ges sont mises sur la que les mineurs, quant leur idonit comme tLes

2) Pleine jouissance de la raison, 'ekl. de ceux qui ne sont pas sains d'esprit, est Le tmoignage inefficace : nanmoins, le juge peut l'admettre s'il a la conviction que le malade a peru le fait dont il dpose, dans un intervalle lucide, et qu'il est dans un pareil cas au moment o il dpose. 3) Croyance orthodoxe, iman. Un infidle n'est point admis tmoigner en justice, ni pour ni contre un musulman, parce qu'on suppose qu'il agit sous l'influence de la peur ou de la partialit. Cette qualit par l'assurance doit tre clairement constate chez le tmoin Les redu hakim scher'e ou par des tmoins. sont incapables d'tre tmoins.

ngats, mrtedd, 4) Bonnes vie et moeurs, 'edolet. Le tmoin doit tre connu pour

une personne honnte et n'tre ni accus ni convaincu de vices graves. De lgres fautes n'tent pas l'idonit un tmoin. Celui qui repousse les lois fondamentales de la foi religieuse, n'est pas admis tmoigner ; il n'en est pas ainsi des dissidences qui font les sectes et qui ne portent que sur des rgles subsidiaires Celui qui tient des propos impudiques et qui injurie les au-

LE

TMOIGNAGE.

271

trs par des expressions indcentes , ne peut pas tre tmoin (s'il ne s'est point rtract et n'a pas manifest ses regrets). Sont non idoines tre tmoins : Les personnes qui s'adonnent avec passion la danse, aux jeux; par exemple au jeu de cartes, au jeu de dames, au jeu d'checs, au jeu de ds, etc., peu importe qu'ils jouent pour de l'argent ou non, les bateleurs, ceux qui boivent du vin, ceux qui, en temps de paix, portent des vtements de soie, sont galement rejets comme tmoins. Tout tmoin est responsable de la sincrit de sa dposition. Si un plaideur produit sciemment de faux tmoins sur la dclaration desquels le juge lui adjuge un certain objet, cet objet est rput jamais illgalement acquis et est herom. Secus, si ce plaideur n'a pas agi sciemment. 5) absence de soupons, irtifo'e thmet. Il ne doit point y avoir de cause susceptible de faire croire que le tmoin ne dira pas toute la vrit raison de ses rapports avec l'une ou l'autre des parties. En consquence, sont reprochables : L'associ relativement une affaire o il est intress; Le dbiteur envers son crancier; Le matre envers son affranchi; L'hritier dans les affaires litigieuses testamentaire, succession ;

de la

Le mandataire, dans les affaires de son mandat; S'il y a inimiti de la part du tmoin. La preuve de l'existence de l'inimiti rsulte de ce que ce tmoin aurait dit qu'il se rjouit du malheur de tel des plaideurs et qu'il s'afflige de son bonheur. Autres sectes. Les schafiites et les azemitesadmettent ce tmoignage d'un ennemi, quand il estfavorable. Si l'inimiti tmoignage plaideur. La liaison, a son motif dans des discussions de religion, sera admis comme valable, s'il est favorable le au

rapproche n'y a que les enfants dont le tmoignage n'est pas admis contre leurs parents : il est admis si ce tmoignage leur est favorable.

les relations personnelles et la parent, quelque qu'elle soit, ne sont pas des causes de reproche. Il

272 Autres

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

sectes. Chez les schafiites et les azemites, au contraire, le tmoignage des enfants n'est admis contre leurs parents qu'autant qu'il est dfavorable ceux-ci : le tmoignage des parents contre les enfants est galement admis sous la mme condition.

Les poux peuvent tmoigner

l'un pour l'autre.

Autres sectes. Les azemitesn'admettent pasce tmoignage,ni pour, ni contre. Quand un tmoin a reu d'un des plaideurs un cadeau, l'autre a le droit de le reprocher, parce que cet acte trouble la sincrit du tmoignage. Un salaire est d aux tmoins dans les procs relatifs aux mariages. Le tmoignage

des domestiques et des htes est valable quand il est favorable au matre ou l'amphitryon ; au contraire et d'aprs le livre azemite durr ul-muchtor, le tmoignage du matre n'est pas admis en faveur de ses domestiques. un homme tar fosik, ont Quand un mineur, un idoltre, servi de tmoins sans avoir t reprochs parce que la cause de leur indignit de l'audience, ne s'est ignore, l'ouverture rvle qu'aprs, leur tmoignage reste valable si les causes de celte indignit n'existent plus au moment o l'on voudrait crice tmoignage, par exemple le mineur est devenu male mauvais sujet s'est jeur, l'idoltre a embrass l'islanisme, amend. tiquer Le tmoignage de l'esclave contre son matre n'est pas reu, moins, suivant l'avis de certains jurisconsultes, que ce tmoignage ne soit favorable au matre. 6) Connaissance de ce sur quoi 'ilm. doit porter le tmoignage

Il faut que le tmoin ait une connaissance exacte de l'objet de son interrogatoire ; il faut qu'il ait vu de ses yeux ou entendu de ses oreilles, ce qu'il rapporte. On appelle schahide esl le tmoin oculaire et schahide fer'e, le tmoin auriculaire. du tmoin qu'il a vu de ses yeux ce qu'il rapL'affirmation dans les crimes graves, comme le porte, est indispensable meurtre, l'adultre, les actes de violence, de mme que dans

LE TMOIGNAGE. le tmoignage nourrice. Des tmoins naissance relatif la naissance sont et la parent

273 par la

auriculaires

suffisants

et de la mort

en gnral,

il s'agit de la possession, etc. quand

de la

Autres sectes. Les azemites admettent le tmoignage par ou-dire dans les cas qui ont rapport au hukuk un-nos, mais non au kesos.(Voy. ci-dessous, section 4, chap. 3.)

ne peut tre dcide sur le seul tmoignage de personnes ; si cependant qui ne la connaissent que sur ou-dire il y a un tmoin oculaire, deux tmoins par ou-dire peuvent tenir lieu de second tmoin oculaire. de D'aprs l'opinion un seul tmoin quelques jurisconsultes, il y a un tmoin oculaire. Dans les cas suivants, tmoin de visu : a. Quand un tmoin un tmoin par ou-dire par ou-dire suffit quand un

Aucune

affaire

remplace de faire

de visu

charge

quelqu'un

une

en son lieu et place. dposition b. Quand une personne d'un tmoin rpte la dposition de visu par elle entendue quand ce tmoin la faisait au kadi ou au hakim scher'e. c. Quand une personne dpose sur ce fait qu'un autre a dpos sur certain point en faveur d'une personne dtermine. On n'admet les tmoins est impospar ou-dire que lorsqu'il les tmoins de visu. sible de produire une personne manifeste qu'elle sait quelque chose rela l'objet d'un procs, elle est tenue de comparatre comme tmoin si elle est requise : elle peut nanmoins tre repousse s'il est tabli qu'elle a t excite faire cette manifestation des par la partie qui n'avait pas le droit de produire Quand tivement tmoins. Les dclarations gnage de ceux qui n'ont pas t appels en tmoine sont pas admises dans les procs on en tient compte dans les infractions et dans les causes embrouilles.

civils; aux prceptes

par les parties, mais nanmoins

de la religion

sans tache , tehoret meuled, c'est--dire une 7) Une origine de ces personnes Le tmoignage est admis naissance lgitime. mais non en matire civile. au grand criminel, 18

274

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Les schafiites et les azemitesadmettent sansrestriction le tmoignagedes personnesde naissanceillgitime. 3. En ce qui concern le nombre de tmoins exig dans les divers cas, il faut revenir la distinction dj faite ci-dessus des lois qui manent de Dieu hukuk ullah et de celles qui manent des hommes hukuk un-nos. Dans les affaires rgles par le hukuk ullah, il faut au moins deux tmoins mles; le tmoignage d'un seul homme, ft-il appuy de celui de cent femmes, n'est pas plus efficace que le serment du demandeur en divorce. Dans les crimes d'adultre, de commerce contre nature entre femmes et de pdrastie, il faut le tmoignage de quatre hommes ou de trois hommes et de deux femmes, ou de deux hommes et de quatre femmes. Les crimes de sodomie, de vol, d'usage de boissons prohibes et d'apostasie, doivent tre prouvs par deux tmoins mles au moins. Autres sectes. En matire d'adultre, les schafiites et les azemites exigent quatre tmoins mles. Pour les autrescrimes et en matire de kesos, ils tiennent pour ncessaire le tmoignagede deux hommes, et n'admettent absolument pas celui desfemmes. 4. Dans les choses relatives l'hukuk un-nos, il peut y avoir trois sortes de tmoignages : 1) Le tmoignage de deux hommes au moins, et notamment dans les choses qui concernent le divorce, la collation d'un d'une dernire volont, la parent, le mandat, l'expression lever de la lune, notamment pour la fin de la fte du Radaman au 1er du mois Schewal, la fte Fitr. 2) La dposition d'un homme et de deux femmes ou le serment du plaignant dans les choses qui concernent la vindicte, le mariage, l'affranchissement d'un esclave, les dettes, le comle merce, la possession violente, la conclusion des contrats, gage, l'amende expiatoire pour un meurtre, et la conscration. 3) La.dposition des femmes dans les constatations de naissance , de vices de conformation des femmes, de marques de nubilit et de parent par la nourrice.

5. La valeur et le degr de confiance des tmoins varie.

LE TMOIGNAGE.

275

Le tmoignage d'un homme honorable, adil, d'une vie notoirement honnte, est prfr celui d'une personne d'une conduite moins irrprochable , et par consquent d'une personne dont la moralit est suspecte. Si la dclaration d'un tmoin de visu contredit celle d'un tmoin par ou-dire, la premire l'emporte sur la seconde. Si de visu, prsent quand a dpos un tmoin un tmoin par ne demande pas immdiatement rectifier, et ne le ou-dire, fait qu'aprs que le hakini scher'e a prononc, il n'y a plus lieu de rformer; mais si le hakim scher'e, avant de statuer, prole tmoin voque un tmoignage de visu qui vient contrecarrer il doit prononcer conformment la dclaration par ou-dire, de ce tmoin oculaire. La preuve testimoniale est complte, s'il n'y pas de conentre les tmoins sur l'essence de la chose. Par tradiction s'est empar violemment exemple' : l'un dira qu'un individu d'une chose ; l'autre dira que c'est par fraude, il n'y aura point contradiction de la prise ; car on est d'accord sur l'illgitimit de possession (Voy. le chap. suivant : ghesb.) le haQuand les dpositions des tmoins s'entre-dtruisent, kim scher'e peut accorder au demandeur le serment et modifier sa demande, et alors on se base, pour la dcision du procs, sur les dpositions demandeur. qui concident avec la demande modifie du

Autres sectes. En cas de contradiction des tmoins, les azemitesn'accordent foi ni aux uns ni aux autres : les schafiites admettent que s'il n'y a contradiction que sur la quantit et non sur l'essencemme, il faut accueillir les tmoignagesqui posent la quantit moindre ; c'est au demandeur prosi un tmoin duire de nouvelles preuves pour la diffrence. En consquence, vient dire que la dette est de 100 dinars, un autre qu'elle est de 200, on n'admet comme prouv que la dette de 100. De mme, quand il y a dans les dpositions des tmoins c'est au demandeur divergence sur le terme de payement, corroborer par son serment lequel des deux est le vritable. Nul crime prouv par tmoins ne peut rester impuni, et nulle action civile, galement prouve par tmoins, ne peut tre rejete ni prive d'excution.

276

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

DEUXIME SECTION. Dispositions relatives au droit de proprit.

CHAPITRE

Ier
et injuste.

Ghesb, de la possession violente Sources.

Bist bob, p. 326-332. Neil ul-merom,partie II, p. 169-172. 212-216. 310-325. Helil idjoz, p. Keschf enwor, p. Ichtelof ul-erb'e, p. 153-156. Mouradgea d'Ohsson, vol. VI, p. 339-343. On appelle ghesb, toute action par laquelle une personne s'empare de la proprit d'autrui, sans se conformer aux rgles du droit de proprit (c'est--dire du scher'e sur l'acquisition aux dispositions des livres Ekudot et Eikoot sur les contrats et les obligations.) La chose injustement acquise s'appelle mghsub, et le pos-

sesseur injuste ghasib. Si cet acte par lequel on s'est empar de la chose d'autrui est fait avec mystre, ce n'est plus un ghesb, mais un vol (Voy. ci-dessous, section 4, chap. 2, 5.) Tout musulman est tenu de restituer au vritable propritaire une chose, ds qu'il apprend qu'elle est mghsub, et l'on tient pour herom, illgal, de se servir d'une pareille chose, ds qu'il est certain qu'elle est mghsub. Autres sectes. Chezles azemites on ne tient pour herom que la prise de possessionillgale d'une chose, mais nons pas l'usage qu'on en fait. Le ghesb n'est pas puni d'une autre peine .que celle pour le et de possesseur injuste, de restituer la chose au propritaire rpondre de son intgrit ; si elle prit, il en doit payer la valeur,

DE

LA

POSSESSION

VIOLENTE

ET INJUSTE.

277

De mme le ghasib qui s'est mis injustement en possession d'esclaves ou de pices de btail, rpond envers le propritaire de tout accroissement de la chose et ne peut rclamer aucune indemnit pour augmentation tout le temps qu'il l'a dtenue, faites une maison, les soins ou l'entretien des btes. Mais celui qui a cultiv le de valeur de cette chose pendant par exemple, pour les rparations donns l'ducation d'un esclave,

champ qui ne lui appartient pas , sans l'assentiment du propritaire, acquiert le droit d'enlever la moisson, seulement condition de payer au propritaire c'est--dire une somme quivalente au prix de idjret ulmithl, location que le propritaire en et retir.

Autres sectes. Les schafiites et les azemiteslaissent ce propritaire l'option, ou bien de sefaire payer le prix ordinaire du bail, ou de forcer le et plantations. possesseur qui a agi sansdroit d'enlever sessemences Si le ghasib vend ou transporte ailleurs la chose par lui inla justement acquise, il doit, sur la demande du propritaire, remettre en sa place primitive, pour l'y livrer ce propritaire. a le droit de rclamer sa chose ou de s'en Du reste, celui-ci faire payer la valeur, non-seulement par le ghasib, mais par quiconque la possde, en connaissant la vicieuse origine. Il peut reprendre sa chose l o il la trouve ds qu'il dmontre son droit de proprit. Celui qui sciemment achte la chose que lui vend celui qui n'en a pas la proprit, doit en rpondre au propritaire et n'a point dans ce cas de recours contre le ghasib. Mais s'il ignorait lors de la vente et de la livraison, que la chose par lui achete mais tait mghsub, il doit sans doute la rendre au propritaire; de le ghasib seul rpond dans ce cas des dommages-intrts ce propritaire. S'il y a contestation sur la valeur de la chose, le propritaire en est cru sur son serment. Autres sectes. Les schafiites et les azemites,en casde contestation, dfrent le serment au ghasib.

278

EXPOS

DU DROIT MUSULMAN.

CHAPITRE
Schuf'e, droit de premption

II.
ou droit de voisinage.

Sources.

Neil ul-merom, IIe partie, p. 172-175. Bist bob, p. 217-230. Kesch enwor, p. 325-329. Ichtelofot ul-erb'e, p. 156-160. Moiradgea d'Ohsson, vol. VI, p. 93-98 . etc., chap. IV, p. 47-49 ; p. 181Macnaghten, Princip., 196. d'une Le sens de ce mot Schuf'e est que, dans l'alination chose indivise, le copropritaire (appel en droit musulman : scherik, associ, a un droit de prfrence en vertu duquel il peut acqurir la part indivise aline ou offerte un tiers. Premire remarque. Les Azemites admettent aussi en faveur du voisin Eldjor, ce droit de prfrence, nanmoins dans le cas seulement o il n'y a pas de copropritaires indivis ou qui ne font pas usage de leur droit. Deuxime remarque. Les copropritaires sont, d'aprs le droit musulman, de deux espces : copropritaires par indivis et copropritaires par contrat de socit. Celui qui compte le droit de schufe s'appelle schefi'e , et la chose sur laquelle s'exerce ce droit, meschfu'e. Ce droit de schuf'e ne peut s'exercer que dans les alinations o le propritaire reoit l'quivalent de ce qu'il aline; il n'a donc pas lieu dans les donations et dispositions titre gratuit, dans les oeuvres pies, dans les legs, dans un maukuf, objet consacr, et autres objets semblables. Le droit de schufe ne s'exerce que sur les immeubles : 'ikor, et sur ceux-l seulement qui sont divisibles et dont une portion peut tre aline sparment. C'est pourquoi il ne peut pas s'exercer lors de la vente d'une salle de bains, d'un moulin, d'un canal d'irrigation, etc. Le schefi'e doit immdiatement exercer son droit ds qu'il a connaissance de l'alination, et se mettre en tat d'en payer la valeur : le vendeur n'est pas tenu de livrer la chose avant ce

DROIT DE PREMPTION OU DROIT DE VOISINAGE.

279

payement du prix. Tout retard et toute lenteur da schefi'e compromet son droit; il en est dchu, si prsent lors de la vente de la portion de son copropritaire, il a gard le silence jusqu'aprs la conclusion du contrat.

Autres sectes. Les azemitesdisent que dsque la dclaration a tfaite par le schefi'equ'il exerce son droit de schufe, il n'y a pas de dlai fixe dtermin dans lequel le droit devra tre exerc sous peine de dchance. Il est accord aux absents et ceux qui ont laiss un fond de dlai, partir de la conclusion du

de pouvoir, trois jours contrat. Pour les mineurs

qui doivent exercer ont nglig de le faire, le mineur devenu majeur et l'insens retour la raison peuvent encore exercer ce droit.

et les insenss, ce sont leurs tuteurs le schuf'e qui leur compte : si ces tuteurs de

Autres sectes. Les sunnites fixent diffrents dlais pour l'exercice de ce droit, par celui qui est absent. Certains juristes fixent un an, d'autres un an et vingt jours, et d'autres plus ou moins. Le droit propritaire schuf'e passe aux hritiers de la chose vendue. de ceux qui ont t co-

Autres sectes. Chez les azemites, ce droit meurt avec la personne de celui qui il comptait. Le schefi'e paye pour la chose vendue le prix pour lequel lors mme qu'en raelle avait t vendue par le propritaire, lit la chose serait d'une plus grande valeur. Si cette chose a perdu de sa valeur depuis qu'elle est en posle schefi'e peut session de l'acheteur et par la faute de celui-ci, mais que le prix soit diminu proportionnellement; il n'est pas tenu de payer un prix plus lev quand l'acheteur, cette depuis qu'il est en possession, a fait des amliorations chose. Il n'y a que les musulmans qui aient ce droit de schuf'e. Un demander ne peut pas y prtendre contre la proprit d'un mule peut contre la proprit d'un sulman, tandis que celui-ci infidle kofir (infidle).

Autres sectes. Les schafiites et les azemites reconnaissent ce droit tous les infidles qui vivent sous le gouvernement musulman.

280

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Si une chose a plusieurs jouit du schuf'e.

copropritaires,

aucun

d'eux

ne

Autres sectes. Les schafiites et les azemitesl'accordent en casde plusieurs copropritaires, et on tire au sert (kre) qui l'exercera. En cas de contestation sur la valeur de la chose vendue, on accorde au propritaire originaire de prter le serment l'appui de son allgation.

CHAPITRE

III.

Lkete, des choses trouves. Sources. Neil ul-merom, part. II, p. 178-181. Bist bob, p. 321326. Keschf enwor, p. 392-401. Helil idjoz, p. 246-249. Ichtelof ul-erb'e, p. 170-172. Mouradgea d'Ohsson, t. VI. p. 129-130. V. p. 270-273. : 1. Dans l'ide gnrale de lkete, appartiennent 1) Les, enfants trouvs : lekit; 2) Les btes paves : zoleh et les esclaves arrts : des choses inanimes. 3) L'invention L'inventeur d'une chose s'appelle multekit

2. Un principe gnral, en matire de lkete, c'est que si les parents d'un enfant trouv ou le propritaire d'urie chose pave sont exactement connus, ce qui a t trouv doit leur tre remis sans retard. Quand quelqu'un reoit une chose en dpt et qu'elle a t vole ou acquise de toute autre manire il ne doit plus la restituer l'acqureur injuste, mais table propritaire. Si celui-ci est inconnu, la chose dpositaire, qui doit la traiter comme chose trouve. Si le propritaire veut retirer ver son droit par tmoins. la chose trouve, apprend illgale, au vrireste au

il doit prou-

DES CHOSES TROUVES.

281

Autres sectes. Chezles schafiites, la chosedoit tre rendue au propritaire qui ne produit pas de tmoins, s'il donne une exacte description de cette chose; les azemiteslaissent le mltekit libre de restituer la choseou d'exiger la preuve par tmoins. Si deux personnes prouvent leur droit de proprit mme chose, c'est le sort kr'e qui dcide. sur la

Autres sectes. Les schafiitesremettent dansce casla volution au koif. Les kof sont les personnes qui sont charges de dcider de la proprit des choses trouves, par leur exprience personet en consultant principalement la ressemblance ou nelle, l'analogie. Du temps de Mahomet, c'taient ceux de la race kof qui taient chargs de cette mission, et qui dcidaient qui devaient appartenir et tre remis les enfants trouvs et les objets perdus. Les dcisions manent encore du kof, dans la Transcaucasie, chez les peuplades nomades d'origine tartare, notamment en ce qui concerne les bles paves. 3. Un enfant, dont les parents sont inconnus, reste chez le multekit, qui doit pourvoir son entretien et son ducation; ce quoi les autres musulmans peuvent l'aider. Autres sectes. D'aprsles lois des schafiiteset desazemites,l'entretien d'un enfant trouv doit tre fourni par le beit ul-mol, ou par desdonsvolontaires, ou par les personnes qui offrent d'y pourvoir gratuitement; si personnene se prsente, le multekit doit prendre soin de l'enfant. doit tre majeur, sain d'esprit et de la religion musulmane. S'il maltraite l'enfant ou s'il lui donne de mauvais exemples, l'autorit peut lui retirer l'enfant, et le confier un Le mltekit plus digne. Quand il a atteint sa majorit, cet enfant trouv a le choix ou de rester comme esclave chez le multekit, ou de rclamer sa libert, mais charge par le lekit de rembourser au multekit tous les frais qu'il lui a occasionns. Nanmoins l'obligation de ce remboursement dpend encore de ce que le multekit affirmera par serment n'avoir pas pris cet enfant pour l'amour de se rembourser de de Dieu teberru'en, mais dans l'intention ses dpenses, si le lekit ne voulait pas rester son esclave.

282

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, le lekit ne devient jamais, dans aucun cas, l'esclave du multekit; mais celui-ci peut demander remboursement de ses impenses: 1) s'il ne l'a point lev teberu'en pour l'amour de Dieu ; 2) s'il l'a pris sur l'ordre du kadi et avec la rserve de rclamer plus tard un ddommagement; 3) quand, sans que le kadi ait ordonn de prendre cet enfant, celui-ci reconnat avoir t entretenu par le multekit. trouvs doivent tre resti 4. Les esclaves et les animaux tus leur propritaire et celui-ci est tenu de qui les rclame, au multekit rembourser tous les frais qu'il a faits pour l'entrefrais dans lesquels il y a lieu de tenir compte tien et la garde; des services rendus et des travaux faits au profit du mltekit.

Autres sectes. Pour l'indemnit en cas d'esclaves et d'animaux trouvs, les schafiites et les azemites suivent les mmes rgles que celles ci-dessus indiques en cas d'enfants trouvs. On ne peut prendre autre que lorsqu'elles de surveillance, sous sa garde les btes visiblement manquent en souffrent. un appartenant de nourriture et

et qu'elles

Autres sectes. Chez les schafiites et les azemites, il est obligatoire wodjib de prendre sous sa protection les esclaves ou les btes qui sont exposs prir dans un danger; il n'est que conseill, sunnet, de s'en occuper, quand ils ne courent pas danger de mort. sur l'ordre du hakim pave est vendu est craindre ne se dtriore ou qu'il ne qu'il meure. Le prix est rserv pour le propritaire qui le retire ds 1. avec la preuve de son droit de proprit qu'il se prsente zoleh, s'il scher'e, Le multekit vendre. 5. Aucune chose inanime trouve valant d'un dirhem, sans le congarde le zoleh pendant un an, et le fait ensuite Le l'animal

plus

ne peut tre l'objet d'un usage ou d'une sentement de son lgitime propritaire. Autres

location,

sectes. Chez les schafiites et les azemites, une pave, de quelque modique valeur qu'elle soit, est rgie par les rgles gnrales du Mikete. 1 Le soin de recueillir les animaux paves est en Transcaucasie dans les attributions des autorits de police.

DE

LA

CULTURE

DES

TERRES

NON

CULTIVES.

283

Une pave doit tre soigne et conserve

pendant

un au.

Autres sectes. Chez les azemites, quand l'pave ne vaut pas grande chose (moins de dix grammes d'argent), on n'est tenu de la conserver que pendant huit dix jours. ne se fait pas connaSi aprs ce dlai annal le propritaire se sert de la chose comme il lui plat, nantre, le mltekit moins il n'en devient jamais compltement et il propritaire, en reste toujours responsable envers le propritaire qui se reprsenterait. vendue. Le prix est Aprs une anne, la chose peut-tre se prsente, ou mis de ct jusqu' ce que le propritaire bien distribu en aumnes en son nom. Les vivres d'abord restituer trouvs doivent tre consomms au hakim ; on les estime la et la valeur en est remise scher'e, pour en aumnes.

au propritaire ou pour la distribuer Tout ce qui est trouv dans le dsert ou enfoui dans la terre, ou dans les intestins des animaux, ou dans le sein des eaux, devient la prosans qu'on puisse en connatre le propritaire, prit entire de l'inventeur.

Autres sectes. Les schafiites et les azemites appliquent le principe gnral sur les lkete, aux chosestrouves dans les eaux ou dans les entrailles des animaux.

CHAPITRE

IV.

Ihyo ul-mewot, de la culture des terres non cultives. Sources. ul-merom, Helil p. 367-377. p. 165-167. Worms, Neil part. idjoz, II, p. 175-178. Keschf enwor, p. 232-236. Ichtelofot ul-erb'e,

Recherches sur la proprit dans les pays musulmans. Mouradgea d'Ohsson, t. VI, p. 122-124. Sur la proprit; Ducaurroy, journal asiatique de juillet 1848.

284

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Tout terrain

est ou

1) obodon ou 'omere, cultiv, travaill. 2) cherob ou mewot, dsert, non cultiv. a le droit absolu Sur le terrain par lui cultiv, le propritaire Tout ce que de disposition, et nul ne doit rien y entreprendre. contient ce terrain, tels que fosss, arbres, sources, etc., apdu fonds. partient galement ce propritaire On appelle mewot toute terre dont on ne tire pas partie, qui n'est point cultive, que ce soit faute d'eau, mauvaise situation ou toute autre cause. Toute terre de cette espce appartient l'imam. Celui qui veut la travailler doit lui demander l'autorisation, sans laquelle il ne deviendrait pas propritaire d'une pareille terre. S'il n'y a pas d'imam, chacun peut mettre un pareil terrain en culture et en profiter; mais ds qu'un imam vient dans le pays, il dpend de lui de retirer ou de laisser le terrain celui qui tait en train de le cultiver. Autres sectes. Parmi les azemites, les avis sont partags.L'imam Abu Hanife pensecomme lesschiites qu'une permission de l'imam est ncessaire ; mais ses disciples Abu Yusuf et Mahomet pensent comme les schiites qu'il n'est pas ncessaired'obtenir de l'imam une autorisation pour mettre un terrain en culture et pour en devenir propritaire. du scher'e, il faut, pour qu'un fonds D'aprs les prescriptions devienne la proprit de celui qui l'a dfrich, la runion des cinq conditions suivantes : 1) Une autorisation formelle de l'imam de cultiver, except chez les schafiites, qui ne l'exigent pas. 2) Il faut que le terrain soit muboh, susceptible d'tre acquis, notamment non possd par un musulman. 3) Le terrain acqurir ne doit pas usurper lgales de la possession d'un autre. La loi rgle comme limites un espace de 5 7 zero'e; espace tout autour; Pour un puits, 60 zero'e; Pour une source, dans un dans un Pour les murs, sur les limites

d'un immeuble : pour un chemin, pour un bassin et un vivier, mme

terre lgre, 1,000 ; sol rocailleux, 500; on prend comme ligne de voisinage

le point

DE LA CULTURE

DES TERRES

NON CULTIVES.

285

atteindraient les pierres en cas d'croulement du jusqu'auquel mur; 4) Que ce terrain n'ait point t antrieurement destin, avec du hakim scher'e, recevoir l'autorisation une construction agrable Dieu, telle qu'une mosque; de l'imam, 5) Qu'un autre n'ait pas dj, avec l'autorisation commenc travailler sur ce terrain. il faut que le terQuand l'imam a donn son consentement, rain soit mis en tat de culture, ou du moins qu'elle soit commence dans le dlai de trois ans; si aprs ce dlai il n'y a rien de fait dans ce but, le terrain peut tre donn un autre, et le droit du premier concessionnaire s'teint. d'un bien mewot, Quand quelqu'un veut devenir propritaire il ne suffit pas qu'il annonce son intention de le travailler, et qu'il en donne comme preuves qu'il l'a entour d'un mur, qu'il l'a sillonn de canaux et de fosss, etc.; purg de cailloux, mais il doit procder rellement la culture ou exploitation de ce fonds en le labourant, le semant, en y construisant des bdpend beaucoup des usages qui varient dans les diffrents pays musulmans 'urf we' adet, pour changer un terrain cherob ou mewot, c'est--dire un terrain ni dfrich, ni cultiv en un terrain dfrich et cultiv. Dans les forestiers, marcageux, couverts de roseaux, il suffit, des roseaux, par exemple, d'abattre des arbres et d'extirper de cultiver. pour qu'il y ait preuve de l'intention creuse dans son fonds et la Le puits que le propritaire terrains source qu'il y dcouvre, sont sa pleine proprit. Il en est de mme des mines d'or et d'argent qu'il a dcouvertes dans les entrailles de la terre par des travaux spciaux. Les sources qui se montrent la surface de la terre, sans l'aide de l'homme, et qui constituent les rivires, les ruisseaux et les beaufleuves ne peuvent pas tre la proprit des particuliers; droit d'en coup de juristes doutent mme que le sultan ait le concder la jouissance exclusive certains particuliers. ainsi sur le droit de Le Koran, chap. II, v. 27, s'exprime proprit en gnral : Tout ce qui est sur la terre, De l les juristes musulmans Dieu l'a cr pour vous. dduisent.la consquence que timents, etc. Au reste, cette matire

286

EXPOS DU DROIT

MUSULMAN.

tout ce qui n'est pas en la possession d'un musulman, peut tre par le premier musulman venu. Ces acquis par occupation choses s'appellent muboh, libres, res nullius, appartenan t au premier occupant. Le prophte dit : Les hommes sont en communaut pour trois choses: l'eau, le feu et l'herbe. De l, disent les musulmans, tout ,ce qui existe sans la main de l'homme et qui peut tre de quelque utilit, est de commune comme, par exemple, les forts, les arbres fruitiers proprit, non plants par l'homme, les prairies et les cours d'eau, quand mme cela se trouverait compris dans des limites prives. Les lieux que nul n'a en proprit et ceux qui appartiennent les rues, places publiques, comme les mosques, routes, etc., sont l'usage d'un chacun; mais nul ne peut en : de sorte que quand l'un quitte sa place devenir propritaire et le predans un pareil lieu, un autre peut venir l'occuper, tous, mier, quand il revient, n'a pas le droit de l'en dloger. Chacun est nanmoins tenu d'user de ces choses, de manire n'en point entraver l'usage des autres, comme, par exemple, de s'asseoir au milieu du chemin ou de la rue, ce qui empcherait le passage.

TROISIEME SECTION. Dispositions relatives certains points de la vie.

CHAPITRE

Ier.

Seid we zebohet, de la chasse et de l'abatage des animaux. Sources.

Neil ul-merom,partieIIe, bob,p. 461-475. p. 156-163.-Bist Helil 809-820. 169-174. Keschf enwor, p. idjoz, p. Ichtelof ul-erb'e, p. 113-116. Ducaurroy, Lgislation juillet; 1849, fvrier. musulmane, journal asiatique, 1848,

DE LA

CHASSE

ET

DE

L'ABATAGE

DES

ANIMAUX.

287

1. La chasse est dans l'eau, la pche; chap. V, v. 97). On ne peut se livrer et en tat de libert,

de deux espces : seid ul-behr, la chasse et seid ul-beer, la chasse sur terre (Coran,

la chasse que sur les animaux sauvages dont la chair peut servir d'aliments ou dont la destruction est utile au bien public ou particulier. Les animaux pris la chasse ou la pche ne peuvent tre employs que dans un but autoris par la loi, comme la nouretc. Il est dfendu de riture, les prparations mdicinales, chasser ou de pcher daus le but d'enfermer des btes dans des cages, de les dresser et de s'en servir pour son plaisir. On ne doit chasser qu'avec des chiens dresss et qui obissent la voix du chasseur. Il faut que ce soit un musulman qui les tienne en laisse et qui les lance sur le gibier. Chaque fois que les chiens sont lancs, il faut s'crier bis millah ! au nom de Dieu! Il en est de mme la chasse du faucon, de l'autour et des autres oiseaux de proie. Si toutes ces rgles ont t observes, tout ce que les chiens ont fait lever est rput helol, sans impuret, lors mme que les chiens auraient touch le gibier. A la chasse avec des chiens, il faut avoir bien soin que les chiens ne perdent pas la piste du gibier, car ils pourraient atteindre un gibier lev par un autre chasseur, ce qui rendrait cette proie herom. Ds qu'il est douteux si une pice de gibier a t tue par un chasseur qui l'a lance, ou si elle tait dj tue par un autre, on ne doit pas user de sa chair. Est illgale la chasse accomplie avec les armes, les chiens ou les oiseaux de proie appartenant un tiers qui n'y a pas donn son consentement. Le chasseur, en pareil cas, doit abanle produit de la chasse, ou s'entendre donner au propritaire avec lui pour l'indemniser. 2. En ce qui concerne l'abatage y a trois choses considrer : 1) Le zobih; 2) Les alete zibhe; 3) Les keifiyet zibhe. des animaux zebohet, il

tre musulman, 1) Zobih, le tueur, doit, chez les schiites sinon toute la viande de l'animal est herom. Ils ne tiennent pas

288

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

pour helol la viande de l'animal abattu par un sunnite, parce que les sunnites sont ennemis de l'imam, successeur d'Ali. Du reste, ils accordent ce droit d'abattre les btes tout musulman, sans conditions dage ni de sexe. Autres sectes. Les sunnites ne tiennent pas pour indispensableque rabatteur soit musulman ; il peut tre juif ou chrtien, ehli kilabiyeh, pourvu que ce ne soit pas un idoltre, medjus, ni un rngat, mrtedd. Mais les sunnites exigent que le zobih soit majeur et sain d'esprit, et ils conseillent de ne pas manger la viande des btes abattues par un eunuque, un hermaphrodite ou un musulman notoirement vicieux. 2) Alete zibh; ce sont les instruments pour abattre. Ils doivent tre de fer, et, dfaut, de bois ou de pierre. de quelques jurisconsultes, il est perD'aprs l'interprtation mis de dpecer la bte avec les ongles et les dents. 3) Keifiyet zibh; ce sont les usages et les rgles observer pour l'gorgement. Les usages consistent en ce qu'il faut d'abord percer le conduit alimentaire mero, puis les voies respiratoires hlkum, puis les veines qui y aboutissent dutschon. Parmi les rgles, il y a les suivantes : a. La bte doit avoir la tte tourne vers keble. b. Il est indispensable, en frappant, de crier bis millah : on peut aussi dire Allah ekber Dieu est grand ! c. Il faut qu'aprs le coup l'animal s'agite encore, ou du moins qu'il saigne abondamment. d. Avant d'abattre le chameau, conformment aux rgles prcdentes, il faut le percer d'une pique ou d'un poignard. e. A moins de ncessit absolue, on ne doit point abattre le btail avant le lever ou aprs le coucher du soleil, et le vendredi avant midi, moins qu'il y ait une ncessit particulire. f. Pour qu'une viande achete au march soit helol, permise, il suffit qu'elle ait t vendue par un musulman : il n'est pas ncessaire de s'enqurir par qui la bte a t abattue.

DU BOIRE ET DU MANGER.

289

CHAPITRE
Et'ime we eschribe,

II.

du boire et du manger.

Sources.

Neil ul-merom, partie II, p. 163-169. Bist bob, p. 475485. Keschf enwor, p. 824-829. Helil idjoz, p. 447-480. Ichtelofot ul-erb'e, p. 110-113. 1. Les poissons de mer, mohi. Toute espce de poisson peut servir d'aliments, except ceux qui n'ont pas d'caills et ceux qui tiennent du serpent : sont galement prohibs les hutres, les tortues et le chien de mr. Autres sectes. Les schafiites et les azemites permettent de se nourrir des poissonssans cailles. Les oeufs et le frai des poissons permis, le sont aussi. Le est retir crev de l'eau, poisson qui, quoique non prohib, devient herom, dfendu. 2. Les quadrupdes, behoim. On permet, en fait d'animaux chameau, le boeuf et le mouton ; Et en fait d'animaux

domestiques,

de manger

le

sauvages : le chevreuil et le cerf. L'antilope, Le cheval, l'ne et le mulet sont mekruh, ce qui veut dire qu'il n'est pas dfendu, mais dconseill de s'en nourrir. Il est dfendu de manger : Du chien, du porc, du chat, de la souris, du rat et de tout animal carnivore.
Autres sectes. Le lapin est permis chez les shafiites et les azemites, prohib chezles schiites. Le renard et le cheval sont permis chez les schafiites, dfendus chez les azemites ; les schafiites et les azemites dfendent de se nourrir de la chair de l'ne.

qui peuvent servir herom dans les cas suivants : Les animaux

de nourriture

deviennent 19

290

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

1) Quand ils ont mang des excrments 2) Quand ils ont bu du lait de truie ;

humains;

3) Quand ils ont bu du vin ; 4) Quand ils se sont accoupls des animaux impurs. Pour les purifier de nouveau, on procde par les moyens suivants, istibro. Dans le premier,des cas ci-dessus, la purification dure, pour le chameau, quarante jours ; pour le boeuf et le mouton, vingt jours, et consiste tenir l'animal squestr et le fourrager d'herbes pures. Dans le deuxime cas, la purification dure sept jours; si l'animal, ainsi lev avec du lait il de truie, est un de ceux dont il est permis de se nourrir, devient herom pour toujours, Dans le troisime cas, l'animal est abattu et sa chair lave avec de l'eau, aprs quoi elle peut servir la nourriture ; mais toutes les autres parties de l'animal restent impures. Dans le quatrime cas, la bte est jamais prohibe. 3. Les. oiseaux, tuyur. Tout oiseau de proie qui a des serres et n'a pas de jabot, tschinedon, pour conserver sa pture, et celui qui fend l'air galement de ses deux ailes, ne peuvent pas servir comme aliments. Parmi les oiseaux privs, on permet de manger les pigeons, les alouettes et les moiles perdrix, les coqs de bruyre, neaux:; 4. Il est dfendu de se servir des dtritus suivants,

djemodot : a. De toute bte creve; b. Du sang, du foie, des parties et des artres des animaux abattus; c. De tout aliment sur lequel

gnitales,

des intestins une chose im-

est tombe

. pure. L'aliment doit tre prpar par le feu, et toutes les sectes sont d'accord que l'usage de choses impures pour le conserver, tel que du fumier, ne rend pas cet aliment impur. d. D'aucune espce de terre. Les schiites permettent d'emd'un moyen ployer celle du tombeau de l'imam Husein, comme de gurison ;

DU BOIRE

ET

DU

MANGER.

291

e, De toute espce de poison, except de ceux qui servent de remdes ,comme l'opium : efiyun, le sel ammoniac : segmunio, etc. 5. Les liquides, Sont dfendus : moi'ot.

a. Toutes boissons enivrantes et tant la raison ; b. Le sang, except celui qui se trouve dans la chair animaux permis; c. Les boissons impures, soit par elles-mmes, mlange ou le contact de choses impures; d. Le lait des animaux torise comme aliment.

des

soit par le

autres que ceux dont la chair est au-

6. Ne peut tre mang tout ce que la loi dclare impur. Il est conseill de ne pas manger en compagnie d'infidles et des. mmes mets : il en est ainsi de manger avec les femmes pendant leurs menstrues. qui est en danger de mort, malade, ou qui perd ses de la loi, forces, peut ne pas tenir compte des prescriptions d'aprs ce verset du Koran : femen isterre gheire boghin welo 'odin felo ithme 'aleihi, ce qui veut dire : Celui qui ne peut pas faire autrement et qui manque de tout ne pche pas en mangeant de ce qui est dfendu. Nanmoins, en pareille occurrence, manger que ce qui est rigoureusement ncessaire.pour rparer ses forces. Il est conseill, de n pas manger de ce qui se trouverait, sur une table o il y aurait des mets dquoique permis, ou ne doit Celui

fendus. Les mendiants qui souffrent de la faim et les pauvres musulmans doivent tre nourris par ceux qui ont les moyens de le faire : si ceux-ci n'accomplissent pas ce devoir, ils peuvent tre actionns en justice, et ils sont responsables de la mort d'un mendiant qui aurait succomb nement implor leur charit. la faim aprs avoir vai-

arrivent Si ces mendiants qui ont ainsi vcu d'aumnes bonne fortune, ils sont tenus, sur la demande de ceux qui les de rembourser les dpenses faites ont nourris et entretenus, dans ce but.

292

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

7. En mangeant, te'om.

il y a diverses

rgles observer,

adobe

Tout musulman doit, avant et aprs son repas, se laver les mains et les essuyer avec un linge. L'eau pour cette ablution est passe d'abord aux convives et ensuite ceux de gauche. assis la droite de l'amphitryon, Toute l'eau qui a servi cette purification des mains doit, d'aprs l'usage actuel, tre runie dans un bassin. Avant de manger et chaque fois qu'on lui prsente d'un mets, le musulman doit dire Bismillah! A la fin du repas, il dit elhemdu lillah, gloire Dieu! dans un repas, doit tre le premier se servir de chaque mets, mais le dernier en manger. On ne doit manger que de la main droite, et la biensance ne permet pas qu'on s'appuie sur les coudes ou qu'on se couche d'un ct 1. Aprs le repas fini, il est permis de se croiser L'hte, les pieds en mettant le droit sur le gauche, et de s'appuyer contre le mur ou contre les coussins.
1 Cette forme d'urbanit a t emprunte aux habitudes de Mahomet. Le docteur Weil, dans la vie du prophte, p. 343, dit : Il ne se couchait ja mais en prenant ses repas, n'tendait jamais les jambes, mais les tenait croises l'une sur l'autre.

PRINCIPES GNR. DU DROIT PNAL ET DE L'INSTR. CRIM. 293

QUATRIEME SECTION. Dispositions pnales.

CHAPITRE

Ier.

Principes gnraux du droit pnal et de l'instruction criminelle. Sources. Neil ul-merom, partie II, p. 216-225. Bist bob, p. 523538. Keschf enwor, p. 752-784. Helil idjoz, p. 440-452. Ichtelofot ul-erb'e, p. 245-247. Dulau, p. 62-68; p. 435-463. Mouradgea d'Ohsson, t. VI, p. 243-44. la plus gnrale pour l'ide de peine, c'est L'expression hedd. Les peines sont gradues suivant la gravit et la rptition des mfaits. En Turquie, d'aprs Dulau, il y a dix-huit peines diffrentes. Toute peine corporelle s'appelle djeld : on appelle redjm le fait d'enterrer jusqu' la tte un criminel pour le lapider, et l'excution keil capitale par le glaive ou pas le gibet 1. ne peut tre applique que lorsqu'il est Une peine criminelle prouv qu'un crime a t commis. sont : Les seuls moyens de preuve, en matire criminelle, 1) L'aveu, ekror;

Le professeurWeil, dans son Histoire deskalifes, tome II, p. 95, dit sur les peines : D'aprs les ides de la Bible et du Koran, les peines doivent servir l'intimidation publique. Le Koran n'approuve pas les excutions inhumaines, les mutilations, etc.; elles taient rares chez les anciens Arabes: cependant,dj l'poque de Mahomet, on dpeaitle cadavrede l'excut. Le Koran punit le vol par l'ablation de la main, les blessurespar desdommagesintrts. Ce n'est que sous les Omiades, qui probablement prirent exemple sur les Byzantins, que l'on voit la peine de mort accom pagned'une multitude de tourments de toute sorte,

294

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

2) La preuve testimoniale, schehodet. Le nombre des tmoins varie selon les crimes, ainsi qu'on le verra au chapitre suivant. Les dpositions des tmoins doivent tre claires et prcises, notamment sur le temps et sur le lieu du crime. Quand un tmoin affecte de ne pas tre clair et prcis, il encourt la peine du mfait propos duquel il a t appel en tmoignage. Si les tmoins sont en contradiction, ils sont tous soumis la peine qui atteint la calomnie.: kezf. Autres sectes.- Chezles schafiiteset les azemites,les tmoins sont aussi soumis aux peines de la calomnie, quand ils ne sont pas en nombre suffisant. Par exemple s'il n'y a que deux ou trois tmoins pour prouver un adultre, et non quatre, ainsi que l'exige le scher'e, cestmoins seront punis. La peine ne peut atteindre que celui qui tait majeur au moment du mfait et en parfaite conscience de ce qu'il faisait Un mfait commis sans intention coupable reste impuni : nanmois, l'absence d'intention doit tre prouve par l'affirmation de celui qui l'allgue. La connaissance des procs criminels et l'excution des sentences appartiennent aux attributions du hakim scher'e 1. Si le criminel meurt pendant l'excution de sa peine, il n'y a pas lieu vengeance du sang; mais si le hakim scher'e a proune peine excessive et contraire la loi, et si le condamn en meurt, le hakim doit payer la moiti de l'amende nonc pour sang rpandu. On doit toujours excuter les peines en public . La flagellation a lieu pour tous les mfaits, sur le corps fin, dont les parties secrtes, ewret, doivent rester couvertes, du nombril jusqu'aux genoux. Les coups sont appliqus sur le dos et sur les paules, et non sur le visage ou sur les parties couvertes. La chaleur et le froid n'arrtent pas l'excution des peines : cependant elles doivent tre excutes en t dans la matine, en hiver midi. La femme enceinte ne peut pas tre excute : aprs sa dliTranscaucasie,lesprocscriminels ne sont pasjugs par les tribunaux mais ils sont poursuivis et dcidspar les agents des cercles ecclsiastiques, et du gouvernement russe, 1 En

CRIMES ET DLITS SPCIAUX.

295

vrance, on retarde l'excution jusqu' ce qu'elle ne nourrisse plus son enfant, moins qu'on ne lui donne une nourrice. L'excution des peines corporelles est retarde quand le condamn est malade; mais les peines redjm et ketl s'excutent sur le criminel quel que soit l'tat de sa sant. On ne punit pas les femmes pendant l'poque de leurs menstrues. Celui qui a t condamn trois fois corporellement encourt, la quatrime fois, la peine de mort.

CHAPITRE
Crimes et dlits

II.
spciaux.

zeno. 1. L'adultre, Les peines de l'adultre sont diverses : djeld redjm et ketl. l La premire consiste en cent coups de bton, et s'applique quand il n'y a pas de circonstances aggravantes. Dans ce dernier cas, il y a lieu la peine redjm, par exemple quand un homme ayant un commerce avec une femme marie, en a fait un mystre, et l'pouse ensuite sans accomplir les prescriptions du kefforet. La peine ketl atteint celui qui commet un adultre avec une femme qu'il ne lui serait pas permis d'pouser, par exemple avec sa mre, sa fille ou sa soeur. La mme peine est applique l'infidle qui rend adultre musulmane. Le crime de viol est une femme de religion toujours puni du ketl. La peine djeld lieu contre celui qui a eu l'intention de commettre un adultre, lors mme qu'il ne l'aurait pas consomm, par exemple pour un baiser, un embrassement, le fait de coucher ensemble. La peine de l'adultre atteint tout coupable, sans distinction,

1 L'auteur nous dit bien qu'il y a trois sortesde peinescontre l'adultre ; il nous apprend que la peine djeld consisteen cent coups de bton, mais il ne dit pas ici ce que c'est que la peine redjm et la peine ketl. Il faut se reporter au chap. I prcdant celui-ci. (Note du traducteur franais.)

296

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

comme l'homme libre, le musulman comme le mcrant, l'homme comme la femme, le vieux comme le jeune, pourvu que celui-ci soit majeur. Un esclave, en cas d'adultre, reoit une bastonnade de cinquante coups. On admet comme preuves de l'adultre : l'aveu, ekror, s'il a t renouvel quatre fois devant plusieurs personnes, et les tmoignages, schehodet. Il faut quatre tmoins du sexe masculin, d'antcdents irrprochables, ou trois tmoins; mles et deux femmes. Si nanmoins la dclaration de deux hommes est contredite par celle de quatre femmes, on ne peut pas condamner. 2. La pdrastie, le commerce contre nature des femmes entre elles, et le proxntisme, lewote, sehk we kiodet. Si deux personnes majeures se livrent ensemble la pdrastie, lewote, elles encourent toutes deux la peine de mort, ketl. Autres sectes. Les schafiites punissent la pdrastiedu redjm; les azemites remettent l'imam le soin de dcider comment sera excut mort le coupable. Quand un majeur commet l'acte de pdrastie sur un mineur, le premier seul est puni de mort; le mineur est soumis une mais non une peine. correction, Si deux mineurs s'en rendent coupables ensemble, on les condamne chacun cent coups bton. Comme preuve de ce crime, on admet l'aveu renouvel quatre fois ou le tmoignage de visu de quatre tmoins dignes de crance. Autres sectes. Les azemitesadmettent comme suffisant le tmoignage de deux hommes. contre nature des femmes entre elles, sehk, est puni de cent coups de bton. Il suffit pour la preuve de l'aveu fait une seule fois, ou de la dposition de deux tmoins. Les mmes preuves valent en matire de proxntisme, kiodel. Le proxntisme qui a pour but de procurer un homme une Le commerce

l'esclave

CRIMES ET DLITS

SPCIAUX.

297

femme marie, ou des sujets mles pour commettre la pdrastie, est puni de soixante-quinze coups de bton. Chacun, sans exception, est soumis aux peines dont il vient d'tre question relativement ces crimes. 3. La calomnie, kezf. Celui qui accuse un autre d'un dlit sans en pouvoir rapporter la preuve, de mme que celui qui traite un autre de btard ou lui donne faussement d'autres qualifications injurieuses, est puni de quatre-vingts coups de bton sur le corps revtu de ses habits. Quiconque injurie le prophte et les imams, est mis hors la loi et chacun peut lui tomber sus. S'il y a eu calomnie ou injure rciproque, il n'y a lieu de punir aucune des parties. Le kozif, c'est--dire celui qui a calomni ou injuri, n'est punissable de la peine kezf que lorsqu'il est majeur, sain d'esprit, de condition libre et de religion musulmane. S'il manque une de ces qualits requises, le kozif n'est plus passible que : te'ezir, et non d'une peine crimid'une peine correctionnelle nelle. Pour le sehr, c'est--dire pour la propagation mensongre d'un vnement malheureux non arriv, et qui pourrait occasionner un malheur rel, le musulman doit-tre condamn d'aprs le Coran et raison d'un pareil fait arriv Mahomet; on pardonne au mcrant, nanmoins il lui est fait une edeb. remontrance, mort, 4. L'ivresse, Celui qui, sain ne fait mme que fendu, est puni de mis nu. Cette peine atteint les femmes comme les hommes, les esclaves comme les personnes libres. Pour plusieurs accs d'ivresse non punis, il n'y a qu'une peine une fois prononce. 5. Le vol, dzdi ou sirket. La peine du vol n'atteint que les majeurs we fike. d'esprit, se livre une boisson enivrante ou la dguster, sachant que l'usage en est dcoups de bton sur son corps quatre-vingts muskir

sains d'esprit

qui

298

EXPOS

DU

DROIT

MUSULMAN.

se sont empars en cachette de la proprit d'autrui, dans l'intention de se l'approprier. Il n'y a point peine de vol contre celui qui n'a pas lui-mme vol, mais qui a recel la chose vole, de mme qu'il n'est plus prononc de peine si le voleur a rendu son vritable la chose vole. propritaire Dans la notion du vol, il faut qu'il y ait de la surprise et du secret : le fait de s'emparer violemment d'une chose est rgi et puni de peines spciales. par des rgles particulires, Les parents ne peuvent pas voler leurs enfants; niais, vice versa, les enfants peuvent commettre des vols au prjudice de leurs parents. Le vol ne peut pas se commettre sur les choses qui ont t consacres par le contrat wkf' om, puisqu'elles sont destines l'usage de tous. de vol soutient que c'est du consentement du propritaire qu'il s'est mis en possession de la chose, ou appuyer sa qu'elle lui a t donne, c'est au propritaire plainte par serment, et il n'est pas permis, en ce cas, au prvenu de prouver par tmoins son innocence; il faut restituer la choie litigieuse et subir la peine du vol. Comme preuve du vol, on admet l'aveu rpt deux fois devant plusieurs personnes, ou la dposition de deux tmoins' irrprochables. Si le vol est prouv, la chose soustraite est restitue au prosinon et en cas d'impossibilit, il pritaire ou ses hritiers; faut payer la'valeur de cette chose. Le voleur est puni, soit par une dtention perptuelle, soit par la mutilation des quatre doigts, moins le pouce de la main droite, soit par l'extraction des dents et l'amputation d'un pied jusqu'au moignon. Quand un prvenu

irtitod. 6. La dsertion de l'islamisme, Le musulman qui, lev depuis sa naissance dans l'islamisme, abdique cette religion,est passible de la peine de mort: chacun peut le tuer. Il est appel mboh ud-demm, proscrit, mis hors la loi. Mais un infidle qui, s'tant fait musulman, cesse de l'tre, a un dlai de trente jours pour se repentir, tewbe; s'il persiste aprs ce dlai, il encourt la peine de mort. Les femmes musulmanes qui apostasient sont renfermes pour le reste de leurs jours.

CRIMES ET DELITS

SPECIAUX.

299

Un rengat, bienssont

mstedd, devient herom partags entre ses hritiers.

pour

sa femme

: ses

7. Menaces, violences, surprises, mehorib. Celui qui menace les armes la main et commet des violences et des surprises pour s'emparer de force de la proprit d'autrui, est puni par le glaive ou par le gibet. Si nanmoins il manifeste du repentir d son acte criminel, il est affranchi de arm, jette l'pouvante chez les autres, tu impunment par le premier venu. cette peine. Celui qui, peut tre

de force dans une Il en' est de mme de celui qui s'introduit habitation ou qui est trouv par un musulman auprs de ses femmes. Ils peuvent tre tus sans qu'il y ait lieu ad droit de vengeance ou l'amende expiatoire pour le sang rpandu. Pour tablir ces faits de violence, de surprise et d'introduction, il faut le tmoignage de deux personnes. mbos-

8. Sodomie 1 , cot avec un cadavre et onanisme, chiret behoim we emwot we istimno.

1 (Note du traducteur franais). Il est vident qu'il y a ici, dans la traduction allemande, une lacune dont je ne puis pas vrifier l'existence dans l'original russe. Cette lacune consiste en ce que, dans l'numrarion des crimes examiner dans ce 8, il n'est question que des trois crimes, la sodomie, le cot avec un cadavre et l'onanisme. Il n'est pas question du crime de bestialit, et cependant ce 8 va dvelopper ses ides sur ce crime. En effet, il en parle immdiatement : ma traduction rend fidlement celle du texte allemand. Or, aprs avoir dit que le coupable de sodomie, s'il est majeur et sain d'esprit, est passible de vingt-cinq coups de bton, la traduction allemande continue sans alina, sans rubrique, et sans avoir, comme je l'ai dj dit ci-dessus, mentionn le crime de bestialit dans l'numration des crimes du 8. Elle dit tout couramment, aprs la peine du crime de sodomie : Si la bte avec laquelle a t consomm le crime, etc.. Puis aprs des dtails sur le sort rserv la bte, qui ne peut tre qu'une complice innocente d'un crime de bestialit, mais non de sodomie, la traduction allemande reprend des dtails sur la sodomie, en disant : Le rcidiviste dans le crime de sodomie encourt la peine de mort la quatrime fois. Puis on passe au crime du cot avec un cadavre, et enfin au crime d'Onan. J'ai d faire la prsente observation pour rester fidle mon devoir de traducteur; mais, convaincu qu'il n'est pas possible que des savants aussi distingus que MM. de Tornauw, de Tidebhl et de Btticher aient pu faire une aussi singulire confusion, je m'empresse de dclarer que je ne vois dans cette bizarrerie qu'une inexactitude typographique de l'imprimerie Dick, de Leipsik. (Avis pour sa prochaine dition.)

300

EXPOS DU DROIT MUSULMAN.

Le coupable de sodomie, s'il est majeur et sain d'esprit, est coups de bton. Si la bte avec laquelle passible de vingt-cinq a t consomm le crime est de celles qui servent la nourriturc de l'homme, il faut la tuer, car sa chair, son lait et toutes ses parties deviennent herom.- on ne doit plus s'en servir. Dans le cas contraire, c'est--dire si la bte n'est pas de celles qu'il est permis de manger, elle doit tre vendue dans une autre contre. Le propritaire de la bte doit, dans l'un et l'autre cas, tre ddommag. Le rcidiviste dans le crime de sodomie encourt la peine de mort la quatrime fois. Le cot avec un cadavre est puni comme la sodomie, et d'ail devrait tre puni plus prs l'avis de quelques criminalistes, svrement encore. Comme preuve de ces deux crimes, on n'admet que l'aveu rpt quatre fois ou le tmoignage de quatre tmoins. est puni, la discrtion du hakim L'onanisme, istimno, scher'e, par vingt-cinq coups de bton. On admet pour preuve l'aveu du prvenu ou la dclaration de deux tmoins.

CHAPITRE
Kesos, la vindicte

III.
du sang.

Sources.

Bist bob, p. 538Neil ul-merom, partie II, p. 225-231. 550. Keschf enwor, p. 673-698 ; 732-774. Helil idjoz, p. 395-415. Ichtelofot ul-erb'e, p. 227-232. Tout meurtre engendre le droit de vindicte, kesos, c'est-dire que la vie du meurtrier tombe entre les mains des parents de la victime. Il en est de mme de blessures portes volontairement et qui ont occasionn la mort. Celui qui commet un meurtre en rpond sur sa propre vie ; ce meurtre, c'est s'il n'a fait qu'exciter un tiers commettre ce dernier qui rpond du sang vers,

LA

VINDICTE

DU

SANG.

301

S'il y a plusieurs meurtriers, le kesos peut tre exerc contre tous ou contre un seul,"sauf, dans ce dernier cas, faire payer diyet. par tous la composition, Autres sectes. Chez les schafiiteset les azemites, le fait de diviser le kesos affranchit les autres de toute responsabilit. Pour que ce droit de vindicte puisse tre exerc, il faut : 1) Que celui contre qui on l'exerce soit de la mme condition que la victime; ainsi un homme libre n'est responsable que du sang d'un homme libre, un esclave que du sang d'un esclave. Autres sectes. Les azemites admettent le kesoscontre des hommes libres qui auraient tu un esclave.D'aprs une dcision du kalife Omar, ce cas ne donnerait lieu qu' la composition, diyet. 2) Que la victime soit un musulman. Un musulman ne rpond pas de la mort d'un kofir. 3) Le pre et le grand-pre ne sont pas responsables du sang par eux vers, du fils et du petit-fils ; ils doivent payer l'amende, subir le kefforet, et sont soumis un diyet et une de la part du hakim scher'e. punition te'zir discrtionnaires Au contraire, la mre est soumise au kesos si elle tue son enfant, et les enfants de mme, s'ils sont parricides. 4) Il faut que le meurtrier ait t, lors du fait, majeur et sain d'esprit. 5) Il faut que la victime ne soit pas mboh ud-demm, c'est-dire une personne dont la vie est la discrtion de chacun, par exemple le rengat. Le kesos ne peut tre exerc que contre ceux qui sont rellerment coupables de meurtre : la preuve de la culpabilit sulte : 1) De l'aveu; 2) Du tmoignage ; 3) Du serment. L'aveu suffit, fait une fois; il y a des criminalistes qui exigent qu'il soit gmin. Les tmoins doivent tre au nombre de deux, mles et d'anQu'aucun soupon ne puisse les attcdents-irrprochables, teindre.

302

EXPOS

DU DROIT

MUSULMAN.

Autres sectes. Les schafiites et les azemites exigent quatre hommes irrprochablespour tmoins. Leurs dpositions doivent tre sans quivoque et prcises. Si l'accus prtend que la mort n'est pas la consquence de coups et blessures ports par lui, mais le rsultat d'une blessure faite par un autre, il doit l'tablir par serment. S'il n'y a ni aveu ni tmoins, on a recours au serment, kesa dette par des some. Si l'accus ne peut pas dmontrer preuves claires, le plaignant prte le serment cinquante fois, aprs quoi il a le droit de poursuivre vengeance du sang 1, sur l'autorisation redouble du hakim scher'e. Ce droit de poursuite n'appartient qu'aux parents les plus proches. Autres sectes. Les schafiites et les azemitesl'accordent tout hritier de la victime. Il n'a pas lieu contre les femmes, enceintes avant leur accouchement. Il y a aussi un pareil droit en matire de mutilation qui la longueur, largeur et profons'exerce proportionnellement deur de la blessure, tulen 'erzen et 'mken. Mais comme cela, n'est pas praticable, on se contente ordinairement d'appliquer le diyet en pareil cas.

CHAPITRE

IV.

Diyet, compositions en cas de meurtre on de blessures. Sources. p. 231-239. Bist bob, Helil Keschf enwor, p. 698-732. idjoz, Ichtelofot ul-erb'e, p. 232-241. Neil ul-merom, p. 550-564. p. 415-437.

Diyet, la rparation par l'argent d'un meurtre ou de coups et 1 Le gouvernementrusse a supprim cedroit dans les provinces transcaucasiennes.

COMPOSITIONS

EN CAS DE MEURTRE

ET DE BLESSURES.

303

blessures a lieu, soit quand une personne qui avait le droit de vengeance y renonce et se contente d'exiger une composition soit dans les cas o la loi la prescrit. pcuniaire, Cette somme varie selon que la mort a t donne avec ou sans prmditation, et suivant qui ont t mutiles. Le propritaire d'un vage, est responsable occasionns, mme de taire n'a pas pris toutes le dommage. animal la qualit d'un des parties mchant du corps

et saude tous les dommages que cet animal a la mort d'un homme, quand ce propricaractre les mesures ncessaires pour empcher

Le diyet a lieu aussi quand l'assassin n'a point de parents ou d'hritiers chargs du kesos. Dans ce cas, le diyet est peru nar l'imam pour le beit ul-mol, ,et employ un usage agrable Dieu.

FIN.

TABLE ET DIVISION DES MATIERES.

Pages.

PRFACE INTRODUCTION Partie dogmatique de la croyance religieuse, usul ed-din Partie pratique ou rituelle de la science religieuse, feru' ed-din. DROIT 'Ilme 'Ilme 'Ilme MUSULMAN. scher'e, science de la loi kelom, partie thorique dogmatique de la foi fikh, partie pratique de la science religieuse, ...

1 11 16 17 27 27 29 29

jurisprudence..

PREMIRE PARTIE . ' Ilme kelom, science de la partie thoriquedogmatique de la loi l'existence de Dieu et les cinq dogmes fonda 1. M'arifete-ullah, mentaux 2. Teuhid, l'unit de Dieu 3. 'Edolet, la justice de Dieu 4. Nebwwet, la mission des prophtes. 5. Mi'od, la vie future 6. Imamet, la srie des imans . 7. Sefote-Allah, les qualits de Dieu 'Ilme DEUXIME PARTIE. jurisprudence Division de l'ilme fikh LE LIVRE 'EBODOT fikh, science pratique de la religion,

31 31 33 34 36 37 38 39

41 41

Division de ce livre Ses sources PREMIRE SECTION. Partie pratique de la jurisprudence. ... .

41

41 41 41

CHAPITRE 1er. Tehoret, la purification Sources de celle matire

43 43

20

306

TABL

ET

DIVISION

DES

MATIRES.
Pages.

t. ide

de la purification

; ses diffrents .......

procds;

wezu,

ghusl, 43 43 43 45 45 45

teyemmm 2. Espces et modes 3. Rgles du wezu 4. La purification 5. La purification 6. La purification

.... du wezu ......

ghusl ....... du teyemmm

. . naturels. aprs la satisfaction rgles des cadavres; du cadavre; 7. La purification lavage relatives ceux qui sont tus la guerre; lavage du corps mort ........ ........ nemaz. ..

..... des besoins

47 49 50 ..51 ..51

8. Choses pures et impures........ de choses 9. Purification partielle CHAPITRE II.

impures.

Selat, la prire ; en persan, Sources de cette matire.

des rgles et des usages 1. Division avant la prire, 2. Usages observer a. Tehorel, la purification. . .. b. Izole c. d. nedjosot, l'loignement l'habillement. . Setr'euret, Wakl, .

.. mkeddemote

nemaz.

. .

.51 . ..51 .

51 51 51 52 54 55 55 55 55

de toute

chose impure.

diverses prires suivant le temps temps de la prire; e. Mekon, le lieu de la prire....... la prire f. Kebleh, l'attitude pendant ....... . . et aprs la prire, mkerrenote nemaz. 3. Usages pendant a. Kiyom, la position du corps ... le recueillement.. b. A'iyyel, ...65 la sainte invocation c. Tekbiret de Dieu.. ul-ehrom, d. Ruku'e, les salutations du corps.. et gnuflexions.. e. Sudjud, les prostrations ..

..56 ... 56 56 57 57 58 58 58 58 59 60 . . . . 61 61 63 63 .. 63 .......... 64 64 64 64 65 65 65 66 67 67

la proclamation de l'islamisme... ... f. Teschehud, et le mukerrenot 4. Azon et ekomet; usages entre le mkedemol 5. Kemut, te'ekibot, pratiques accessoires.... ...... des ruk'et 6. Nombre CHAPITRE III. Zekat, de la proprit. l'impt Sources de cette matire........ . . . ....

....... 1. Dette et but du zekat 2. Diverses espces de zekat ...... 3. Zekat wodjib....... 4. Zekat 5. Zekat sunnet ..... fitr........ 6. Chms........ CHAPITRE IV. Saum, les jenes.......... ruzeh, Sources .......

1. Espces de jenes.... 2. Rgles du jene 3. Jenes de certains jours. CHAPITRE V. Heddj, Sources le plerinage ......

...... la Mecque........

et but du plerinage 1. Importance heddj....... moins important 2. 'Umreh, plerinage ....... 3. Le plerinage heddj est obligatoire...... 4. Prescriptions 5. Diffrentes 6. Usages observer espces dans ce plerinage...... ...... de plerinages

du heddj........

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.

307
Pages.

CHAPITRE VI.

Djehod, la guerre contre les infidles. Sources....... du djehod........ 1. Obligation 2. Contre qui cette guerre doit tre entreprise...... et consquences du djehod 3. Avantages ....... 4. Du butin fait la guerre, ghanimel..... 5. Rgles relatives aux pays conquis et leurs

70 70 70 71 71 71

.. ... . ... .

habitants.

71 73 73 73

dans la mosque. pieuse retraite CHAPITRE VII. 'Elikof, l. But et espces de l'etikof....... .... 2. Leurs rgles..... CHAPITRE VIII. Exhortation tout DEUXIME SECTION. excuter la loi

..... de .

et s'abstenir ........

ce qui y est contraire civil ....

74 75 75

Le droit

et division....... 1. Signification 2. Principes gnraux et fondamentaux sulmane........ 3. La procdure.... dans les tribunaux 4. Procdure transcaucasiques.....
. .....

de la jurisprudence

mu76 77 79 81 81 et de ... ..... 81 81

musulmans

des provinces

... russes ....

5. Rcapitulation ...... des lois quant leur origine 6. Diffrence des actions, sous le rapport 7. Diffrence l'exercice... 8. De la majorit....

.... de la lgalit

LE

LIVRE
Division le sont

'EKUDOT
du livre pas SECTION. 'Ekudot. ..... Des contrats relatifs aux rapports de famille, . et notamment du mariage, Nikoh. . . Sources...... ..... .... : . . . Des contrats immuables et de ceux qui ne

84

84

PREMIRE

85 85 65 85 85 86 86 87 ... 37 87 88 ... 89 89

du mariage..... et avantages S 1. But, devoirs 2. Diverses espces de mariages..... 3. Du mariage perptuel ...... de ce mariage, il y a lieu d'observer Avant la clbration a. Le choix de la femme ; ses qualits .... b. L'obtention de son consentement...... c. de mariage Les empchements I. Parent par le sang....... II. Parent par la nourrice...... III. IV. Affiniti Nombre ou alliance..... des femmes. ..... .....

V. Imprcation contre la femme VI. Religion autre que l'islamisme d. La recherche Au moment b. Prire d. Prsence e. Entre f. en mariage...... du de la conclusion rciproque Dieu...... du contrat des tmoins dans la maison mariage..... ......

....... 89 .... 89 ..... 90 90 .... (Spcimen du mari de ce contrat.) .... ....... .... 90 91 93 93 93

a. Consentement c. Rdaction

de mariage.

de la femme

Hospitalit

aux amis et parents....

308

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES. Paffes. . . 94 95 95 98 ... 101 101 101 101 102 102 103 104 106 106 106 106 106 106 107 107 108 109 109

g. Pratiques intimes h. Dfense de ne pas les remplir compltement Rgles aprs la clbration du mariage : a. Relativement aux devoirs des poux. ...... 6. Relativement la dot .... 4. De la dissolution du mariage...... ... a. Par le divorce et la maldiction b. Par l'abjuration de l'islamisme ..... c. Par l'absence du mari. d. Par la rvocation du consentement e. Par la perptration de certains crimes. ....... f. Par un vice dans le mode de clbration ..... 5. De l'iddeh et de l'islibro .....' 6. Du mariage temporaire. Les rgles sont relatives : a. Au consentement rciproque b. A l'orthodoxie religieuse c. A la fixation d'un terme d. A la convention d'une dot e. A la dissolution de ce mariage.
.....

....

7. Du mariage avec les esclaves 8. Des effets du mariage. . .. a. Entretien et nourriture des femmes b. Entretien des parents c. Devoirs des enfants d. Entretien des esclaves et soins donner toutes les choses 109 de la maison 109 e. Des enfants ns en mariage ou hors mariage 109 I. Enfants lgitimes. ..... . II. Enfants illgitimes 111 III. Rgles observer la naissance d'un enfant. ... 111 111 1) Au moment de l'accouchement 2) Aprs l'accouchement 111 111 9. Rgles observer dans la vie domestique a. Rgles de la biensance 111 114 b. Rgles relatives la toilette du corps DEUXIME SECTION. Des droits et obligations rsultant des contrats. CHAPITRE Ier. Tedjoret, contrat d'achat et de vente. ..... Sources l. Notions de ce contrat 2. Rgies principales a. Consentement rciproque b. Majorit des parties contractantes c. Capacit de discernement . d. Matre de ses droits et de sa personne.. e. Proprit de l'objet du contrat f. Livraison offerte et accepte de la chose vendue . . .. g. Caractre lgal de l'objet du contrat. h. Description exacte de cet objet i. Fixation du prix j. Utilit possible de la chose vendue 3. Rgles accessoires
...

.....

114 114 114 115 115 115 115 116 116 117 118 118 120 122 123

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.

309
Pages.

a. Action b. Ne c.

en diminution ni

louer point vendre.....

du prix.... avec blmer

123 exagration la chose 123 123 tre faci123 doit route tre 123 qui sont en pour 124 124 .. des . . 124 125 126 127 127 127 128 de choses fongibles. . 131 131 131 .... 131 132 133 ..... . . . 134 135 135 136 gratuit .... 136 136 .... 136 136

Ne pas jurer de la valeur de la chose. ..... . ... d. Ne pas vendre en un local o la chose ne pourra lement examine .... e. Dlimitation faite f. du temps ..... ...... pendant lequel la vente

Ne pas acheter le bazar

des marchandises

sous le nom de tierces personnes..... g. Ne pas traiter h. Clauses prohibes ..... almentaires, 4. Rgles spciales sur la vente des substances et des esclaves.... animaux .... domestiques 5. Rgles sur la rsolution des contrats d'achats et ventes. d'un pareil acte.... Spcimen des contrats 6. Suites de l'inexcution en cette matire ..... 7. Procdure du contrat 8. Annulation ..... CHAPITRE II. Dein, selem, Contrat ..... ...... au dein et au selem au dein ..... ..... de prt

....

Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Rgles 4. Rgles 5. Rgles et espces communes spciales

au selem spciales . ..... du contrat.

..... Spcimen Procdure du contrat. 6. Validit du contrat .... 7. Rsolution CHAPITRE III. Arieh, Sources de ce contrat... 1. Notion ... 2. Ses rgles sa cessation 3. Sa validit, tion CHAPITRE IV. .... Wedi'e, contrat commodat ....

en cas de contestation.

ou prt

et la procdure

en cas de contesta138

de dpt

.....

139 139 139 139

1. Notion 2. Ses rgles 3. Sa validit, tion

Sources.... de ce ..... contrat ... sa cessation ... contrat de louage et la procdure en cas de contesta-

140 141 141 141 141 .... et la procdure de socit .... 143 144 146 116 145 147

CHAPITRE V. Idjore, Sources

de ce contrat.... 1. Notion S 2. Ses rgles ... 3. Rgles pour la rsolution 4. Sa validit, CHAPITRE VI. sa cessation Schirkel,

contrat

du contrat.. 1. Notion 2. Espces de socits S 3. Rgles fondamentales

310

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.
Pages.

4. Rgles 5. Rgles

accessoires relatives la

..... liquidation de ce contrat contrat .... ..... ..... .... commerciale. .

148 148 149 149 150 150 151 150 152 153 en cas de contes153

Spcimen. ....... et rsolution 6. Validit CHAPITRE VII. Mezoribe, Sources . . 1. Notion. 2. Rgles... 3. Rgies lors du Spcimen du 4. Validit tation CHAPITRE VIII. .

de commission

dcompte rsolution,

..... procdure

contrat, .... Muzori'e, Sources..

bail

des fonds
...

de

terre

155 153 155 155 157

de ce contrat 1. Notion 2. Rgles.... lors de la convention 3. crits 4. Validit lution CHAPITRE. IX du contrat, ..... Muzokat, Sources 1. Notion 2. Rgles .....

....

procdure

en

cas de contestation,

rso159

bail

d'un ...

verger

ou d'un

jardin.

...

159 159 159 160 161 ... 161 161

du contrat.... 3. Prescriptions du contrat, 4. Validit dommages-intrts ... du contrat. 5. Rsolution ..... CHAPITRE X. Sibk tir 1. Notion 2. Rgles 3. Rgies we remoyeh, l'arc contrat ..... .... ... du sibk. du
...

.... lors de la signature

de pari

la course

....

et de 162 162 162 162 163

Sources

4. Rsolution CHAPITRE XI.

remoyeh du contrat Wekolet, Sources contrat

.... ..... de mandat ..... . . .

163 164 164 164 164

1. Notion 2. Rgles 3. Prescriptions

..... lors ..... de la convention ..... procdure.....

166 168 168

du contrat, 4. Validit responsabilit, du contrat 5. Rsolution .... TROISIME CHAPITRE SECTION. Ier. Obligations le gage..... ... pour

sret

des contrats.

.......

169 169 169

Rehen, Sources

du contrat de gage t. Notion ..... du droit de gage 2. Fondement de gage 3. Rgles du contrat a. b. c. d. La remise Le droit du gage .....

. ..... .....

.,

169 169 170 170 . ..... . .... 171 172 172

de disposer du gage Inadmissibilit de la fixation d'un Capacit des parties contractantes.

terme ..... .... ,

.....

....

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.

311
Pages.

de l'objet e. Lgalit f. Responsabilit

remis

en gage.... du contrat.... .... ....

173 174 174 174 175 175 175 .. 175 176 177 177 178 178 178 180 181 181 . 181 181 181 182

g. Formalits pour du contrat et rsiliation 4. Validit en cas de contestation 5. Procdure CHAPITRE II. Zemon, Sources

.... la rsolution

le cautionnement.... ....

du cautionnement 1. Espces et notion . . ..... 2. Rgies gnrales. 3. Rgles particulires.... a. Relativement b. c. au zemon .... .... ..... au hewole au kefole de la conclusion

lors 4. Formalits de ces contrats 5. Validit QUATRIME SECTION.

du contrat en cas de contestation. et procdure de la proprit ..... ..... titre gratuit.

Acquisition la donation

CHAPITRE Ier. Hibe, 1. Notion 2. Espces .3. Rgles..... 4. Formalits

Sources .... de donations lors de la conclusion procdure ... le testament. ....

du contrat.

(Spcimen).

du contrat, 5. Validit cation CHAPITRE IL Wesiyet, Sources 1. Notion.... 2. Rgles 3. relatives

en cas de contestation,

.... rvo-

184 185

...

186 186 186 186 187 188 188 189

4. 5. Formalits

l'objet du testament au testateur ... l'hritier testamentaire....

....

du testament...... procdure, rvocation .....

.... Spcimen du testament, 6. Validit 7.. Des tuteurs.... CHAPITRE III. Wkf, Sources 1. Notion 2. Rgles 3. 4.

190 190

la conscration .....

....

193 193 193 193 ..... 196 196 197 ..... 197 198

et espces de wkf. concernant l'objet et le contrat du wkf ... le conscrant, wokif celui au profit de qui est faite la conscration, maukufn 'aleihi ....

du contrat..... 5. Formalits du contrat et abolition 6. Validit sedeke .... 7. Des aumnes, CHAPITRE IV. Sukno we hibs , bnfice viagrement ..... de ces contrats ..... d'une

chose confre

une ..... . 199 199

personne, Sources 1. Notion et espces 2. Rgles. ......... 3. Dissolution

ou temporairement.

....

199 200 200

312

TABLE

ET DIVISION
Contrats Slh, la

DES MATIRES.
Pages.

CINQUIME

SECTION.

de procdure transaction

..... ....

....

201 201 202 202 202 202 202

Sources. 1. Notion 2. Rgles 3. Validit SIXIME SECTION Ier.

.. .... .... ..... .... Eflos, Sources la banqueroute ... de l'tat ... ... des. biens du dbiteur. ... ....

CHAPITRE

202 202 202 203 206

et moyens de s'assurer 1. Notion de l'insolvabilit. 2. Consquences CHAPITRE II. Hedjr, de la saisie

LE LIVRE
Division

207 EIKOVT du livre Eiko'v,


SECTION. 1er. .... Du droit de famille .... , ... ... ...... . .

.....
....

208 208 208 208 208 208 209 210 212 214 .... 215 ... 216 . ...... 216

PREMIRE CHAPITRE

Telok, Sources

le divorce.....

et espces de divorce 1. Notion du mariage dfinitive 2. Dissolution du mariage temporaire 3. Dissolution 4. Rgles 5. Formalits 6. Divorce 7. Divorce CHAPITRE II. .... dans

de l'acte de divorce l'change ..... sur la demande de la femme, chl'e. ........ sur la demande des deux poux, muborot outrages du mari envers la femme.

Zehor, Sources du zehor

1. Notion 2. Rgles 3. Effets CHAPITRE III.

... .... ...

216 216 217

llo, serment femme Sources

du mari ...

de ne pas s'approcher

de la 218 218 218 218 .... 218

de Vilo 1. Notion 2. Rgles..... 3. Effets CHAPITRE IV. Le'on, Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Effets. DEUXIME CHAPITRE du le'on .... .... Droit relatif l'esclavage .... .... maldiction .... du mari contre la femme. . .

219 219 219, 219 220 222 222

SECTION.

en gnral. Ier. De l'esclavage .......... CHAPITRE II. De l'affranchissement du matre. par la volont CHAPITRE III. De l'affranchissement par la loi.... CHAPITRE IV. De l'affranchissement par testament..... CHAPITRE V. De l'affranchissement par rachat .... CHAPITRE VI. De l'arrestation d'un esclave fugitif. , . .

225 226 228 229

231

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.

313
Pages.

CHAPITREVII.

Du concubinage avec une femme esclave et de l'entretien des enfants qui en sont issus. . . . en matire de procdure judi-

231

TROISIME SECTION. Obligations ciaire CHAPITRE Ier. Ekror, l'aveu Sources 1. Notion et espce d'aveux 2. Validit et effets de l'aveu CHAPITRE II.

232 232 232 232 233 234 234 234 234 236 236 238 241 241 relatives la vie civile des mu241 241 242 242 242 244 244 246 252 253 253 254 257 257 258 259 259 264 266 266 267 268 269 269 269 270 274 274 274

......

Yemin, le serment Sources. . . ....... ....... 1. Mode de prestation du serment 2. Validit et effets du serment Du voeu et de l'expiation

QUATRIME SECTION-

CHAPITRE Ier. Nezr, le voeu CHAPITRE II. Kefforel, le sacrifice expiatoire LE LIVRE EHKOM

Division du livre Ehkom PREMIRE SECTION. Dispositions sulmans

CHAPITRE Ier. De la puissance gouvernementale CHAPITRE II. Du kadi ou kazi Sources ..... l. 2. 3. 4. 5. du kadi Qualits que doit avoir le kadi. ..... Rgles concernant la personne du kadi Rgles relatives sa juridiction Perte de son office Attributions

CHAPITRE III. Feroiz, de la succession 1. Acquisition de la succession 2. Privation du droit de succder 3. Transmission du droit de succder 4. Exclusion partielle ou complte de la succession 5. Division de la succession 6. Partage de la succession a. En vertu de la parent b. En vertu de la loi c. Droit de succession des hermaphrodites d. De commorientibus e. Droit de succession l'gard des infidles 7. Formalits du partage et de ses effets CHAPITRE IV. Schehodet, le tmoignage Sources l. Ncessit du tmoignage 2. Conditions lgales du tmoignage....... 3. Nombre des tmoins en certains cas 4. Espces diverses de tmoignages 5. Crance et valeur des dpositions des tmoins

314

TABLE

ET

DIVISION

DES

MATIRES.
Pages.

DEUXIME

SECTION.

Dispositions

concernant

le droit

de proprit . . . .

276 276 278 280 280 280 280 281

CHAPITRE Ier. Ghesb, possession injuste violemment acquise. et de voisinage. droit de premption CHAPITRE II. Schuf'e, CHAPITRE III. Lkele, invention Sources.... des choses perdues .....

1. Ce que c'est que les lkete .... 2. Principes gnraux

..... 3. Des enfants trouvs trouvs 4. Des esclaves et des animaux 5. Des choses CHAPITRE IV. TROISIME inanimes Ihyo trouves culture ..... d'un

.....

282 262

ul-mewol,

fonds

en friche. faits

..

. de

283

SECTION.

Dispositions la vie

concernant ....

certains

286 des ... 286

CHAPITRE Ier. Seid we zebohel, animaux CHAPITRE II, 1. Poissons Elum'e we eschrube, .... Sources

de la chasse et de l'abatage

du manger

et du boire.

. ......

289 289 .... 289 289 290

de mer ....... .... ..... de vie ..... .....

2. Quadrupdes 3. Oiseaux. 4. Objets privs 5. Boissons.

..... 290 291 291 .... 292 pnal. ..... ... pnal et de l'instruc. 293 . ... 295 entre elles; proxntisme ... .... 295 296 297 ..... 297 293

6. Rgles gnrales 7. Rgles pendant le repas QUATRIME SECTION. Droit

du droit CHAPITRE 1er. Principes gnraux ...... tion criminelle CHAPITRE II. i. Adultre des femmes Crimes particuliers

commerce 2. Pdrastie; 3. Diffamation..... 4. Ivresse 5. Vol . 6. Apostasie 7. Menaces, 6. Sodomie; CHAPITRE III. CHAPITRE IV.

..... 297 .... 298 guet pens, rapt cot avec un cadavre; le droit priv .... 299 onanisme: de vengeance en cas de meurtre .... ou de 302 ....299 .... 300

Kesos,

Diyet, la composition, blessures.

Paris. .Imprimpar

E. Thunot et Ce,26 , rue Racine.

PREFACE INTRODUCTION Partie dogmatique de la croyance religieuse, usul ed-din Partie pratique ou rituelle de la science religieuse, feru' ed-din DROIT MUSULMAN 'Ilme scher'e, science de la loi 'Ilme kelom, partie thorique dogmatique de la foi 'Ilme fikh, partie pratique de la science religieuse, jurisprudence PREMIERE PARTIE. - 'Ilme kelom, science de la partie thorique-dogmatique de la foi 1. M'arifete-ullah, l'existence de Dieu et les cinq dogmes fondamentaux 2. Teuhid, l'unit de Dieu 3. 'Edolet, la justice de Dieu 4. Nebwwet, la mission des prophtes 5. Mi'od, la vie future 6. Imamet, la srie des imans 7. Sefote-Allah, les qualits de Dieu DEUXIEME PARTIE. - 'Ilme fikh, science pratique de la religion, jurisprudence Division de l'ilme fikh LE LIVRE 'EBODOT Division de ce livre Ses sources PREMIERE SECTION. - Partie pratique de la jurisprudence CHAPITRE 1er. - Tehoret, la purification Sources de cette matire 1. Ide de la purification; ses diffrents procds; wezu, ghusl, teyemmm 2. Espces et modes du wezu 3. Rgles du wezu 4. La purification ghust 5. La purification du teyemmm 6. La purification aprs la satisfaction des besoins naturels 7. La purification des cadavres; - lavage du cadavre; - rgles relatives ceux qui sont tus la guerre; - lavage du corps mort 8. Choses pures et impures 9. Purification partielle de choses impures CHAPITRE II. - Selat, la prire; en persan, nemaz Sources de cette matire 1. Division des rgles et des usages 2. Usages observer avant la prire, mkeddemote nemaz a. Tehoret, la purification b. Izole nedjosot, l'loignement de toute chose impure c. Setr'euret, l'habillement d. Wakt, temps de la prire; diverses prires suivant le temps e. Mekon, le lieu de la prire f. Kebleh, l'attitude pendant la prire 3. Usages pendant et aprs la prire, mkerrenote nemaz a. Kiyom, la position du corps b. Niyyet, le recueillement c. Tekbiret ul-ehrom, la sainte invocation de Dieu d. Ruku'e, les salutations du corps e. Sudjud, les prostrations et gnuflexions f. Teschehd, la proclamation de l'islamisme 4. Azon et ekomet; usages entre le mkedemot et le mkerrenot 5. Kenut, te'ekibot, pratiques accessoires 6. Nombre des ruk'et CHAPITRE III. - Zekat, l'impt de la proprit Sources de cette matire 1. Dette et but du zekat 2. Diverses espces de zekat 3. Zekat wodjib 4. Zekat sunnet 5. w 6. Chms CHAPITRE IV. - Saum, ruzeh, les jenes Sources 1. Espces de jenes 2. Rgles du jene 3. Jenes de certains jours CHAPITRE V. - Heddj, le plerinage la Mecque Sources 1. Importance et but du plerinage heddj 2. 'Umreh, plerinage moins important 3. Le plerinage heddj est obligatoire 4. Prescriptions observer dans ce plerinage 5. Diffrentes espces de plerinages 6. Usages du heddj CHAPITRE VI. - Djehod, la guerre contre les infidles Sources 1. Obligation du djehod 2. Contre qui cette guerre doit tre entreprise 3. Avantages et consquences du djehod 4. Du butin fait la guerre, ghanimet 5. Rgles relatives aux pays conquis et leurs habitants CHAPITRE VII. - 'Etikof, pieuse retraite dans la mosque 1. But et espces de l'etikof 2. Leurs rgles CHAPITRE VIII. - Exhortation excuter la loi et s'abstenir de tout ce qui y est contraire DEUXIEME SECTION. - Le droit civil 1. Signification et division 2. Principes gnraux et fondamentaux de la jurisprudence musulmane 3. La procdure 4. Procdure dans les tribunaux musulmans des provinces russes transcaucasiques 5. Rcapitulation 6. Diffrence des lois quant leur origine 7. Difference des actions, sous le rapport de la lgalit et de l'exercice 8. De la majorit LE LIVRE 'EKUDOT Division du livre 'Ekudot. - Des contrats immuables et de ceux qui ne le sont pas PREMIERE SECTION. - Des contrats relatifs aux rapports de famille, et notamment du mariage, Nikoh Sources 1. But, devoirs et avantages du mariage 2. Diverses espces de mariages

3. Du mariage perptuel Avant la clbration de ce mariage, il y a lieu d'observer: a. Le choix de la femme; ses qualits b. L'obtention de son consentement c. Les empchements de mariage I. Parent par le sang II. Parent par la nourrice III. Affiniti ou alliance IV. Nombre des femmes V. Imprcation contre la femme VI. Religion autre que l'islamisme d. La recherche en mariage Au moment de la conclusion du mariage a. Consentement rciproque b. Prire Dieu c. Rdaction du contrat de mariage. (Spcimen de ce contrat.) d. Prsence des tmoins e. Entre de la femme dans la maison du mari f. Hospitalit aux amis et parents g. Pratiques intimes h. Dfense de ne pas les remplir compltement Rgles aprs la clbration du mariage: a. Relativement aux devoirs des poux b. Relativement la dot 4. De la dissolution du mariage a. Par le divorce et la maldiction b. Par l'abjuration de l'islamisme c. Par l'absence du mari d. Par la rvocation du consentement e. Par la perptration de certains crimes f. Par un vice dans le mode de clbration 5. De l'iddeh et de l'istibro 6. Du mariage temporaire Les rgles sont relatives: a. Au consentement rciproque b. A l'orthodoxie religieuse c. A la fixation d'un terme d. A la convention d'une dot e. A la dissolution de ce mariage 7. Du mariage avec les esclaves 8. Des effets du mariage a. Entretien et nourriture des femmes b. Entretien des parents c. Devoirs des enfants d. Entretien des esclaves et soins donner toutes les choses de la maison e. Des enfants ns en mariage ou hors mariage I. Enfants lgitimes II. Enfants illgitimes III. Rgles observer la naissance d'un enfant 1) Au moment de l'accouchement 2) Aprs l'accouchement 9. Rgles observer dans la vie domestique a. Rgles de la biensance b. Rgles relatives la toilette du corps DEUXIEME SECTION. - Des droits et obligations rsultant des contrats CHAPITRE Ier. - Tedjoret, contrat d'achat et de vente Sources 1. Notions de ce contrat 2. Rgles principales a. Consentement rciproque b. Majorit des parties contractantes c. Capacit de discernement d. Matre de ses droits et de sa personne e. Proprit de l'objet du contrat f. Livraison offerte et accepte de la chose vendue g. Caractre lgal de l'objet du contrat h. Description exacte de cet objet i. Fixation du prix j. Utilit possible de la chose vendue 3. Rgles accessoires a. Action en diminution du prix b. Ne point louer ni blmer avec exagration la chose vendre c. Ne pas jurer de la valeur de la chose d. Ne pas vendre en un local o la chose ne pourra tre facilement examine e. Dlimitation du temps pendant lequel la vente doit tre faite f. Ne pas acheter des marchandises qui sont en route pour le bazar g. Ne pas traiter sous le nom de tierces personnes h. Clauses prohibes 4. Rgles spciales sur la vente des substances almentaires, des animaux domestiques et des esclaves 5. Rgles sur la rsolution des contrats d'achats et ventes Spcimen d'un pareil acte 6. Suites de l'inexcution des contrats 7. Procdure en cette matire 8. Annulation du contrat CHAPITRE II. - Dein, selem, Contrat de prt de choses fongibles Sources 1. Notion et espces 2. Rgles communes au dein et au selem 3. Rgles spciales au dein 4. Rgles spciales au selem 5. Rgles du contrat Spcimen 6. Validit du contrat. - Procdure en cas de contestation 7. Rsolution du contrat CHAPITRE III. - Arieh, commodat ou prt gratuit Sources 1. Notion de ce contrat 2. Ses rgles 3. Sa validit, sa cessation et la procdure en cas de contestation CHAPITRE IV. - Wedi'e, contrat de dpt

Sources 1. Notion de ce contrat 2. Ses rgles 3. Sa validit, sa cessation et la procdure en cas de contestation CHAPITRE V. - Idjore, contrat de louage Sources 1. Notion de ce contrat 2. Ses rgles 3. Rgles pour la rsolution 4. Sa validit, sa cessation et la procdure CHAPITRE VI. - Schirket, contrat de socit 1. Notion du contrat 2. Espces de socits 3. Rgles fondamentales 4. Rgles accessoires 5. Rgles relatives la liquidation Spcimen 6. Validit et rsolution de ce contrat CHAPITRE VII. - Mezoribe, contrat de commission commerciale Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Rgles lors du dcompte Spcimen 4. Validit du contrat, rsolution, procdure en cas de contestation CHAPITRE VIII. - Mzori'e, bail des fonds de terre Sources 1. Notion de ce contrat 2. Rgles 3. Ecrits lors de la convention 4. Validit du contrat, procdure en cas de contestation, rsolution CHAPITRE. IX - Muzokat, bail d'un verger ou d'un jardin Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Prescriptions lors de la signature du contrat 4. Validit du contrat, dommages-intrts 5. Rsolution du contrat CHAPITRE X. - Sibk we remoyeh, contrat de pari la course et de tir l'arc Sources 1. Notion 2. Rgles du sibli 3. Rgles du remoyeh 4. Rsolution du contrat CHAPITRE XI. - Wekolet, contrat de mandat Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Prescriptions lors de la convention 4. Validit du contrat, responsabilit, procdure 5. Rsolution du contrat TROISIEME SECTION. - Obligations pour sret des contrats CHAPITRE Ier. - Rehen, le gage Sources 1. Notion du contrat de gage 2. Fondement du droit de gage 3. Rgles du contrat de gage a. La remise du gage b. Le droit de disposer du gage c. Inadmissibilit de la fixation d'un terme d. Capacit des parties contractantes e. Lgalit de l'objet remis en gage f. Responsabilit g. Formalits pour la rsolution du contrat 4. Validit et rsiliation du contrat 5. Procdure en cas de contestation CHAPITRE II. - Zemon, le cautionnement Sources 1. Espces et notion du cautionnement 2. Rgles gnrales 3. Rgles particulires a. Relativement au zemon b. Relativement au hewole c. Relativement au kefole 4. Formalits lors de la conclusion du contrat 5. Validit de ces contrats et procdure en cas de contestation QUATRIEME SECTION. - Acquisition de la proprit titre gratuit CHAPITRE Ier. - Hibe, la donation Sources 1. Notion 2. Espces de donations 3. Rgles 4. Formalits lors de la conclusion du contrat. (Spcimen) 5. Validit du contrat, procdure en cas de contestation, rvocation CHAPITRE II. - Wesiyet, le testament Sources 1. Notion 2. Rgles relatives l'objet du testament 3. Rgles relatives au testateur 4. Rgles relatives l'hritier testamentaire 5. Formalits du testament Spcimen 6. Validit du testament, procdure, rvocation 7. Des tuteurs CHAPITRE III. Wkf, la conscration Sources 1. Notion et espces de wkf 2. Rgles concernant l'objet et le contrat du wkf 3. Rgles concernant le conscrant, wokif 4. Rgles concernant celui au profit de qui est faite la conscration, maukufn'aleihi

5. Formalits du contrat 6. Validit et abolition du contrat 7. Des aumnes, sedeke CHAPITRE IV. - Sukno we hibs, bnfice d'une chose confre une personne, viagrement ou temporairement Sources 1. Notion et espces de ces contrats 2. Rgles 3. Dissolution CINQUIEME SECTION. - Contrats de procdure Slh, la transaction Sources 1. Notion 2. Rgles 3. Validit SIXIEME SECTION CHAPITRE Ier. - Eflos, la banqueroute Sources 1. Notion et moyens de s'assurer de l'tat du dbiteur 2. Consquences de l'insolvabilit CHAPITRE II. - Hedjr, de la saisie des biens LE LIVRE EIKO'OT. Division du livre Eiko'ot PREMIERE SECTION. - Du droit de famille CHAPITRE 1er. - Telok, le divorce Sources 1. Notion et espces de divorce 2. Dissolution dfinitive du mariage 3. Dissolution temporaire du mariage 4. Rgles 5. Formalits dans l'change de l'acte de divorce 6. Divorce sur la demande de la femme, chl'e 7. Divorce sur la demande des deux poux, mborot CHAPITRE II. - Zehor, outrages du mari envers la femme Sources 1. Notion du zehor 2. Rgles 3. Effets CHAPITRE III. - Ilo, serment du mari de ne pas s'approcher de la femme Sources 1. Notion de l'ilo 2. Rgles 3. Effets CHAPITRE IV. - Le'on, malediction du mari contre la femme Sources 1. Notion du le'on 2. Rgles 3. Effets DEUXIEME SECTION. - Droit relatif l'esclavage CHAPITRE Ier. - De l'esclavage en gnral CHAPITRE II. - De l'affranchissement par la volont du matre CHAPITRE III. - De l'affranchissement par la loi CHAPITRE IV. - De l'affranchissement par testament CHAPITRE V. - De l'affranchissement par rachat CHAPITRE VI. - De l'arrestation d'un esclave fugitif CHAPITRE VII. - Du concubinage avec une femme esclave et de l'entretien des enfants qui en sont issus TROISIEME SECTION. - Obligations en matire de procdure judiciaire CHAPITRE Ier. - Ekror, l'aveu Sources 1. Notion et espce d'aveux 2. Validit et effets de l'aveu CHAPITRE II. - Yemin, le serment Sources 1. Mode de prestation du serment 2. Validit et effets du serment QUATRIEME SECTION. - Du voeu et de l'expiation CHAPITRE Ier. - Nezr, le voeu CHAPITRE II. - Kefforet, le sacrifice expiatoire LE LIVRE EHKOM Division du livre Ehkom PREMIERE SECTION. - Dispositions relatives la vie civile des musulmans CHAPITRE 1er. - De la puissance gouvernementale CHAPITRE II. - Du kadi ou kazi Sources 1. Attributions du kadi 2. Qualits que doit avoir le kadi 3. Rgles concernant la personne du kadi 4. Rgles relatives sa juridiction 5. Perte de son office CHAPITRE III. - Feroiz, de la succession 1. Acquisition de la succession 2. Privation du droit de succder 3. Transmission du droit de succder 4. Exclusion partielle ou complte de la succession 5. Division de la succession 6. Partage de la succession a. En vertu de la parent b. En vertu de la loi c. Droit de succession des hermaphrodites d. De commorientibus e. Droit de succession l'gard des infidles 7. Formalits du partage et de ses effets CHAPITRE IV. - Schehodet, le tmoignage Sources 1. Ncessit du tmoignage 2. Conditions lgales du tmoignage 3. Nombre des tmoins en certains cas 4. Espces diverses de tmoignages 5. Crance et valeur des dpositions des tmoins DEUXIEME SECTION. - Dispositions concernant le droit de proprit CHAPITRE Ier. - Ghesb, possession injuste violemment acquise

CHAPITRE II. - Schuf'e, droit de premption et de voisinage CHAPITRE III. - Lkete, invention des choses perdues Sources 1. Ce que c'est que les lkete 2. Principes gnraux 3. Des enfants trouvs 4. Des esclaves et des animaux trouvs 5. Des choses inanimes trouves CHAPITRE IV. - Ihyo ul-mewot, culture d'un fonds en friche TROISIEME SECTION. - Dispositions concernant certains faits de la vie CHAPITRE Ier. - Seid we zebohet, de la chasse et de l'abatage des animaux CHAPITRE II. - Etum'e we eschrube, du manger et du boire Sources 1. Poissons de mer 2. Quadrupdes 3. Oiseaux 4. Objets privs de vie 5. Boissons 6. Rgles gnrales 7. Rgles pendant le repas QUATRIEME SECTION. - Droit pnal CHAPITRE Ier. - Principes gnraux du droit pnal et de l'instruction criminelle CHAPITRE II. - Crimes particuliers 1. Adultre 2. Pdrastie; commerce des femmes entre elles; proxntisme 3. Diffamation 4. Ivresse 5. Vol 6. Apostasie 7. Menaces, guet pens, rapt 8. Sodomie; cot avec un cadavre; onanisme CHAPITRE III. - Kesos, le droit priv de vengeance CHAPITRE IV. - Diyet, la composition, en cas de meurtre ou de blessures