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2018, n° 16/07438
Chronologie de l'affaire
TCOM Lyon
20 septembre 2016 > CA Lyon
Infirmation partielle
18 janvier 2018
Sur la décision
Référence : CA Lyon, 3e ch. a, 18 janv. 2018, n° 16/07438
Juridiction : Cour d'appel de Lyon
Numéro(s) : 16/07438
Décision précédente : Tribunal de commerce de Lyon, 20 septembre 2016, N° 2014j56
Dispositif : Infirme partiellement, réforme ou modifie certaines dispositions de la décision déférée
Texte intégral
né le […] à […]
3 e chambre A
[…] a
ARRÊT DU 18 Janvier 2018
CH-1245
APPELANTE :
COLLONGE-BELLERIVE (GE) SUISSE
SA à Conseil d’Administration K DOMMAGES
Représenté la SCP BAUFUME ET SOURBE, avocats au
barreau de LYON
(Toque 1547) Le groupe K est organisé en quatre pôles 'métiers’ et
les sociétés dont il sera question constituent le pôle
Représenté par l’AARPI DE PARDIEU – BROCAS – dommage du groupe K.
MAFFEI, avocats au barreau de PARIS
Le 21 avril 2010, le groupe K a confié à M. X la
INTERVENANTE : direction de la société K groupe dommages
particuliers, actuellement dénommée K Dommages.
SA K
Le conseil d’administration de la société K Group
Immatriculée au RCS de LYON sous le numéro Dommages particuliers, a par délibération du
377.994.553 4 mai 2010, nommé M. X en qualité de président et de
Représentée par ses dirigeants légaux en exercice directeur général.
domiciliés en cette qualité audit siège Courant 2010, le groupe K a procédé à une
[…] réorganisation par métiers entraînant la séparation
des activités du pôle 'entreprises’ entre les activités
[…] d’M dommages, et les activités d’M de personnes.
Dans le cadre de cette réorganisation il a été confié à
Représentée par M. X, outre son mandat de président directeur général
d’K dommages particuliers (dénommée par la suite K
la SCP JACQUES AGUIRAUD ET PHILIPPE dommages), celui de président directeur général d’K
NOUVELLET, avocats au barreau de LYON groupe corporate (dénommée par la suite K
entreprise), aux fins de lui permettre de piloter les
(Toque 475) sociétés du groupe spécialisées dans le dommage aux
Assistée par la SCP BES SAUVAIGO ASSOCIES, entreprises, en coordination avec les sociétés
avocats au barreau de LYON spécialisées dans le dommage aux particuliers.
Arrêt Contradictoire rendu publiquement par mise à Par jugement en date du 22 septembre 2016, le
disposition au greffe de la cour d’appel, les parties en tribunal de commerce de Lyon a :
ayant été préalablement avisées dans les conditions
prévues à l’article 450 alinéa 2 du code de procédure — mis hors de cause la société K
civile,
— condamné la société K dommages à payer à M. X
Signé par Aude RACHOU, président, et par Lindsey l’indemnité forfaitaire contractuelle de révocation d’un
CHAUVY, greffier placé, auquel la minute a été remise montant de 250 000 euros avant déduction selon le
par le magistrat signataire. droit commun des charges sociales et contributions
applicables, outre intérêts aux taux légal à compter du
**** 31/12/2014.
Aux termes de ses dernières conclusions notifiées par Attendu que M.X conclut à la mise en cause de la
RPVA le 21 juillet 2017, M. X demande à la cour de : société K eu égard aux liens entre cette société et sa
filiale, la société K dommages, et fait valoir que le
— confirmer le jugement en ce qu’il a condamné la budget initial prévisionnel étant par nature seulement
société K dommages à lui payer l’indemnité forfaitaire une estimation, l’absence de réalisation de la prévision
contractuelle de révocation d’un montant de ne constitue en aucun cas le commencement d’une
250 000 euros avant déduction selon le droit commun faute caractérisée ;
des charges sociales et contribuables, la somme de
50 000 euros à titre de dommages intérêts et la somme Que K L M (AmA) s’est dotée d’un système reporting
de 5000 euros au titre de l’article 700 du code de automatique des données commerciales remontant
procédure civile directement à la direction financière du groupe, ce qui
rend impossible pour M. X de répercuter des
— infirmant le jugement pour le surplus, condamner informations erronées ;
solidairement la société K group à lui payer
l’indemnité forfaitaire contractuelle de révocation d’un que la procédure visant à établir un budget
montant de 250 000 euros avant déduction selon le prévisionnel est très encadrée par le comité
droit commun des charges sociales et contribuables, la d’orientation stratégique ce qui rend impossible pour
somme de 50 000 euros à titre de dommages intérêts un directeur de pôle de s’en écarter et enfin que le
et la somme de 5000 euros au titre de l’article 700 du budget a été voté en connaissance de son caractère
code de procédure civile ambitieux ;
— constater l’erreur matérielle du jugement quant à la Qu’il ne peut lui être reproché une faute caractérisée
date de départ des intérêts au taux légal qui est le alors qu’il a toujours agi avec diligence, les résultats
31/12/2013 et non le 31/12/2014 et modifier le d’AmA ayant été meilleurs entre 2009 et 2012 et le
dispositif du jugement en conséquence pôle dommage ayant connu une hausse annuelle
moyenne de 9.3 % entre 2009-2013, ce qui explique le
Vu les dernières conclusions ; bonus de 95 000 euros accordé par le conseil
d’administration le 21 février 2013 ;
Vu l’ordonnance de clôture du 10 octobre 2017 ;
Que sa révocation a méconnu le principe du
Sur ce : contradictoire ne lui laissant que quatre jours pour
préparer sa défense sans qu’aucun élément
Attendu que les sociétés K et K dommages font valoir concernant les reproches alléguées n’ai pu lui être
au préalable que la société K group doit être mise hors transmis ;
de cause de la présente procédure et que M. X en
qualité de président du conseil d’administration et de que de plus, cette révocation devenue publique est
directeur général pouvait être révoqué à tout moment intervenue avec brutalité puisqu’il ne pouvait
et sans motifs, selon le principe de révocabilité ad soupçonner que de tels griefs allaient être évoqués par
nutum ; les administrateurs ;
Que l’indemnité forfaitaire prévue en cas de révocation Sur la mise hors de cause de la société K :
ad nutum est exclue en cas de faute caractérisée,
Attendu que la société K sera mise hors de cause de la Attendu que ces griefs ont été retenus à l’encontre de
présente procédure et la décision confirmée de ce M. X lors de la réunion du conseil d’administration du
chef, M. X étant dirigeant des sociétés K dommages et 16 juillet 2013 ;
K entreprises, ayant été révoqué de sa fonction au sein
de la société K dommages et ne caractérisant pas une qu’il appartient à la société K dommages d’en établir
immixtion de la société K dans la société K dommages la réalité ;
lors de la procédure de révocation de nature à justifier
sa présence dans la procédure ; * sur l’attitude déloyale à l’égard des actionnaires en
infraction avec le mandat confié et contraire aux
que la cour observe en outre que la société K intérêts de la société et du groupe en présentant une
dommages a également son siège au 114 boulevard situation et des perspectives d’K dommages, et plus
Marius Vivier Merle à Lyon 69003 comme le révèle particulièrement de sa filiale AmA et de la société AS,
l’extrait k bis produit qui n’est donc pas seulement fallacieusement surestimées :
l’adresse de la société K ;
Attendu que la société K dommages produit les
Sur la révocation : comptes de la société révélant une situation dégradée
ainsi que des attestations de M. Y, directeur financier
Attendu que le 1er juillet 2013, la société K dommages et juridique d’AmA, et de M. Z, responsable contrôle
a absorbé la société K entreprise; de gestion contrôle interne à la direction financière et
juridique d’AmA ;
Attendu que M. X était donc président directeur
général de la société K dommages lors de sa Mais attendu que M. X conclut avec justesse que la
révocation ; seule présentation d’un budget prévisionnel trop
optimiste est insuffisante à établir une faute
Attendu que les documents contractuels liant les caractérisée mais doit s’analyser en une insuffisance
parties stipulent qu’en cas de révocation de son professionnelle ;
mandat de président directeur général, M. X aura
droit, sauf faute caractérisée, à une indemnité Attendu qu’en l’espèce, si la société K dommages
forfaitaire à titre de dommages et intérêts d’un établit la situation dégradée de l’entreprise qui ne
montant équivalent à six mois de rémunération fixe correspond pas aux prévisions effectuées, il n’en reste
brute (hors avantages en nature), charges sociales, pas moins qu’elle doit démontrer que M. X a, en toute
CSG et CRDS restant à sa charge ; connaissance de cause, établi un prévisionnel
fallacieux dans le but de tromper les actionnaires sur
que la faute caractérisée s’entend notamment d’un la situation réelle de la société, d’autant qu’elle
comportement ou d’un acte fautif du dirigeant, c’est à soutient que le budget prévisionnel était irréaliste et
dire : intenable sans pour autant établir qu’il était
matériellement falsifié ;
— un acte qualifié de faute grave au sens du droit du
travail Attendu que les seules attestations versées aux débats
de M. Z et de M. Y sont insuffisantes pour ce faire dans
— ou un acte pris en violation des statuts ou en la mesure où il résulte des pièces produites d’une part
violation de la politique arrêtée par le conseil que les difficultés de la société AmA étaient connues
d’administration ; de plusieurs responsables et étaient en partie dues à
l’insuffisance professionnel d’un cadre, M. I ;
Attendu qu’ainsi, la faute pouvant être reprochée au
dirigeant n’est elle pas limitée à la notion de faute que ces responsables ne pouvaient donc soutenir
grave, cette référence au droit du travail n’étant pas ignorer la situation, M. Y dans son attestation
exhaustive de toute autre faute comme l’établit indiquant en avoir informé plusieurs dirigeants ;
l’emploi du terme ' notamment ' ;
que d’autre part, les témoins reprennent dans leurs
que la faute caractérisée s’entend en outre également attestations avoir lancé des alertes sur la situation
d’un acte pris en violation des statuts ou en violation obérée de AmA et en avoir discuté ;
de la politique arrêtée par le conseil d’administration ;
qu’il résulte de ces témoignages, qui pour partie
Attendu que dans le mail adressé à M. X le rapportent des faits ou des éléments dont leurs
12 juillet 2013 et la lettre recommandée avec accusé auteurs n’ont pas été directement témoins, une
de réception du même jour, la société K dommages transparence des réunions et décisions qui s’accordent
reproche à M. X d’avoir eu difficilement avec le fait que M. X aurait seul décidé de
présenter un prévisionnel fallacieux dans le but de
— une attitude déloyale à l’égard des actionnaires, en tromper les actionnaires sur la situation réelle de la
infraction avec le mandat confié et contraire aux société;
intérêts de la société et du groupe en présentant une
situation et des perspectives d’K dommages, et plus * sur le comportement en infraction aux règles
particulièrement de sa filiale AmA et de la société AS, éthiques du groupe et de nature à déstabiliser les
fallacieusement surestimées équipes en faisant pression et en cherchant à intimider
des salariés en charge de l’audit et du contrôle interne
— un comportement en infraction aux règles éthiques et/ou des affaires financières pour les inciter à une
du groupe et de nature à déstabiliser les équipes en opacité à l’égard du groupe
faisant pression et en cherchant à intimider des
salariés en charge de l’audit et du contrôle interne Attendu que la société K dommages verse aux débats
et/ou des affaires financières pour les inciter à une une attestation de M. A, responsable de l’audit interne
opacité à l’égard du groupe; à la direction générale AmA/AS, datée du
19 juin 2013, soit antérieure à la révocation de M. X, Attendu enfin que M. Z, dans un mail du
aux termes de laquelle le témoin relate une série de 15 mai 2013 adressé à un M. Giry, se réfère également
faits précis et circonstanciés dont il a été directement à l’incident dénoncé par M. A sur les comportements
témoin ; déplacés de deux cadres dirigeants à l’égard de
collaboratrices et indique que l’audit interne groupe a
Attendu qu’après avoir rappelé sa date d’embauche, le remonté l’information à F G qui a contacté M. X pour
19 septembre 2011, et sa fonction à savoir ' remonter éclaircir l’incident ;
tout manquement à la directrice de l’audit interne du
groupe en parallèle d’une information à ma hiérarchie qu’il continue ' lors du comité des risques (COR) du
', M. A fait état d’un incident de décembre 12 décembre 2011, suite à la remontée de l’incident ci
2011 survenu au cours de la soirée ayant suivi une dessus, nous avons eu un rappel des règles de
réunion commerciale ; déontologie de l’audit interne par J X. Ce dernier nous
a précisé que les remontées vers le groupe devaient
qu’il expose que lors de cette soirée, deux cadres être connues et validées par le pôle et qu’il souhaitait
dirigeants ont eu une attitude déplacée envers des un rattachement du contrôle interne à la présidence
d’K L M (J X à cette époque) avec un pilotage
collaboratrices qui ont rapporté les faits auprès de la opérationnel assuré par la direction financière et
DRH laquelle en a informé le PDG d’AmA et du pôle juridique. Il a également fait appel à des valeurs de
dommages ; famille en précisant que tous les incidents ne sont pas
qu’après vérifications des faits et de leur véracité, lui censés être remontés au groupe. ' ;
même a suivi la procédure prévue en la matière de qu’il ajoute qu’en octobre 2012, a été signalé que le
signalement sans que pour autant la directrice de directeur général d’K L M (H I) s’est déplacé à Nice
l’audit du groupe en ait connaissance, l’apprenant pour participer à une conférence du groupe Le Duff
finalement de manière informelle par ses soins ; (groupe détenteur des franchises Pizza del Arte dont H
que le 12 décembre 2011, à la suite de la remontée de I leur a dit être propriétaire de deux
l’incident, M. X leur a rappelé les règles de établissements) ;
déontologie de l’audit interne tout en leur précisant
qu les remontées vers le groupe devaient être connues que l’information a été remontée au pôle ainsi qu’à
et validées par le pôle et qu’il souhaitait un l’audit interne du groupe ;
rattachement du contrôle et audit interne à la
présidence d’AmA avec un pilotage opérationnel que lors du COR du 23 janvier 2013, M. X les a
assuré par la direction financière et juridique ; rappelés à l’ordre sur les principes de remontées et
que lors du débriefing de l’audit, M. X a rappelé à
que M. X a également rappelé que tous les incidents M. A que toutes les alertes devaient lui être remontées
ne sont pas censés être remontés au groupe, faisant et que c’était à lui de décider de la pertinence d’une
appel à des ' valeurs de famille ' ; remontée au pôle ;
que M. A indique avoir voulu démissionner de ses Attendu que M. X conteste ces témoignages et conclut
fonctions du fait des problèmes de non transparence et sans pour autant le démontrer que le témoignage de
d’intimidation dont il a pu faire l’objet ; M. A serait créé de toute pièce ;
qu’ensuite, M. A témoigne qu’à plusieurs reprises, que les faits dénoncés ne pouvaient l’être que par le
M. X lui a demandé avec insistance à qui il parlait des salarié chargé de l’audit dont il n’établit pas
audits, qui en était le destinataire et qui était ' le davantage la mauvaise foi ;
patron d’AmA ';
Attendu qu’enfin, le seul fait que la lettre de mission
que le 24 janvier 2013, lors du débriefing de l’audit de donnée à M. A par M. X était accompagnée de la
la direction générale d’AmA à C X, en tête à tête dans charte du contrôle et de l’audit interne n’est pas de
son bureau, ce dernier l’a à nouveau rappelé à l’ordre nature à démontrer la fausseté du témoignage de
sur le processus de remontée, insistant sur le fait qu’il l’intéressé ;
lui appartenait de décider de la pertinence d’une
remontée au groupe ; qu’au surplus, cette lettre de mission contredit ce que
conclut l’intimé, à savoir que M. A n’avait pas de
Attendu qu’en outre, la société K dommages verse aux relation directe avec lui même ;
débats un mail de M. A adressé à M. X et M. I, et en
copie à une Mme B, daté du 10 janvier 2013 qui envoie Attendu qu’il résulte des développements ci dessus
le compte rendu provisoire de l’audit réalisé à la que la société K dommages rapporte la preuve de la
direction générale d’AmA ; faute caractérisée de M. X lui permettant de le
révoquer sans indemnité, son comportement étant
Attendu que M. X répond à M. A seul, avec en copie contraire au processus de contrôle interne et de
nature à remettre en cause la confiance nécessaire que
Mme D E, lui demandant de prendre rendez vous avec
la société met en son dirigeant dans l’exécution de son
D, son assistante, pour échanger sur les conclusions
mandat, la cour observant en outre que la
de l’audit avec le cas échéant ses commentaires ;
responsabilité de la société peut être recherchée en
Attendu que ce mail corrobore le témoignage de M. A cas de comportement déplacé tel que dénoncé par les
sur le rappel à l’ordre qu’il a connu le témoins ;
24 janvier 2013, peu important comme le conclut M. X
Attendu que la décision sera réformée de ce chef ;
que ces mails aient été cordiaux, voire amicaux ;
Sur le caractère vexatoire et brusque de la qu’il expose que le tribunal a fixé le point de départ
révocation : des intérêts à la date de l’assignation qui est du
31 décembre 2013 ;
Attendu que M. X conclut au caractère vexatoire et
brusque de la révocation du fait du non respect du Attendu qu’il résulte du jugement déféré que le
principe du contradictoire et de ses circonstances, tribunal a été saisi par acte du 31 décembre 2013 qu’à
comme intervenant moins de cinq mois après la suite d’une erreur manifeste, il mentionne par la
l’attribution d’un bonus et ayant été rendue publique ; suite le 31 décembre 2014 comme date d’assignation ;
Mais attendu que la société K dommages a adressé à que le tribunal a condamné la société K dommages à
M. X le 12 juillet 2013 un mail et une lettre payer à M. X la somme de 250 000 euros avec intérêts
recommandée avec accusé de réception dans lesquels à compter du 31 décembre 2014 alors que dans la
elle lui indiquait qu’à l’occasion du conseil du motivation du jugement, il est précisé que la société K
16 juillet 2013, les administrateurs seraient amenés à est condamnée aux intérêts à compter de la date de
examiner un certain nombre de griefs pouvant être l’assignation ;
retenus à son encontre et de nature à entraîner sa
révocation de ses fonctions de président directeur qu’il convient de rectifier cette erreur comme indiqué
général ; dans le dispositif de la décision ;
que les griefs sont ensuite énumérés et développés ; Attendu qu’il serait inéquitable de laisser à la charge
des sociétés K et K dommages les frais irrépétibles
que lors de la réunion du conseil le 16 juillet 2013, engagés ; qu’il convient de leur allouer la somme de
M. X a présenté une défense écrite qu’il a lue, peu 10 000 euros ;
important que cette défense ait été possible grâce,
selon lui, à son grand professionalisme Par ces motifs
Attendu qu’il résulte du rappel de ces éléments que le La cour statuant publiquement, contradictoirement et
principe du contradictoire a été respecté, M. X ayant en dernier ressort
été averti quatre jours avant la réunion du conseil,
ayant préparé sa défense et ne démontrant aucune Rectifie le jugement du 20 septembre 2016 page 1 in §
violation du dit principe ; ' la procédure ' ligne 1 dans le sens où la date de
l’assignation est le 31 décembre 2013 et non pas le
Attendu que la révocation ne s’est accompagnée 31 décembre 2014
d’aucune humiliation, le bonus accordé quelques mois
auparavant l’ayant été sur des résultats antérieurs ; Dit que le dispositif du jugement sera rectifié comme
suit :
que de même, la résolution initiale du conseil validant
' Condamne la société K dommages à payer à Monsieur
sa rémunération à compter du 1 er juillet 2013 ne J X l’indemnité forfaitaire contractuelle de révocation
participe en rien à une quelconque humiliation, d’un montant de 250 000 euros avant déduction selon
s’agissant seulement de tirer les conséquences de la le droit commun des charges sociales et contributions
fusion absorption de la société K entreprises par la applicables, et outre intérêts au taux légal à compter
société K dommages ; du 31/12/2013 '
qu’enfin, M. X ne donne aucun élément permettant Infirme la décision déférée, sauf en ce qu’elle a mis
d’établir une publicité fautive de cette révocation ; hors de cause la société K
Attendu que la décision sera également réformée de ce et statuant à nouveau,
chef et M. X débouté de sa demande en dommages et
intérêts ; Déboute M. X de l’ensemble de ses demandes