Master droit des relations d’affaires (M1)

Semestre 1

MODULE : Droit des sociétés approfondi

La gouvernance
d’entreprises
Travail de recherche sous le thème :

Soumis sous l’appréciation de :

Mr ETTAHIR
Professeur de droit des sociétés approfondi
Faculté des sciences juridiques, économiques et sociales Settat
Université Hassan premier – Settat

Réalisé par :

SALAH BENNANI Salma

RHARDI Salma
 Année universitaire : 2020/2021

Sommaire :

Introduction

Partie I : les mécanismes de bonne gouvernance

Chapitre 1 : Le rôle des recommandations du code marocain des bonnes

pratiques de gouvernance

Chapitre 2 : Le rôle de la loi sur les sociétés anonymes

Partie II : les structures pour un fonctionnement efficace de l’organe de

gouvernance

Chapitre 1 : la nouvelle conception d’administration des sociétés

Chapitre 2 : le cumul des mandats

Conclusion
Introduction :
L’expression gouvernement d’entreprise ou gouvernance d’entreprise est la traduction du terme
anglo-saxon Corporate Governance. C’est une expression à laquelle plusieurs tentatives de
définitions ont été données.

Pour Hyafil par exemple, le gouvernement d’entreprise recouvre l’ensemble des dispositions qui
permettent de s’assurer : que les objectifs poursuivis par les dirigeants sont légitimes) et que les
moyens mis en œuvre pour atteindre ces objectifs sont adaptés.

Pour Baudry, le gouvernement d’entreprise est « l’ensemble des moyens par lesquels les fournisseurs
de capitaux de la firme s’assurent de leur rentabilité ».

Quant à Charreaux, il définit le gouvernement d’entreprise comme étant «  l’ensemble des

mécanismes qui ont pour effet de délimiter les pouvoirs et d’influencer les décisions des dirigeants,
autrement dit qui gouvernent leur conduite et délimitent leur pouvoir discrétionnaire ».

Partant de ces définitions, le gouvernement d’entreprise peut prendre deux sens : un sens large et un
sens étroit.

Au sens large, le gouvernement d’entreprise s’étend aux relations entre l’entreprise et les autres
agents intéressés par la bonne marche comme les employés, les clients, les créditeurs, les
fournisseurs, et plus généralement l’environnement sociétal.  C’est le système Stakeholders.

De façon plus étroite, le terme de gouvernement d’entreprise est utilisé pour désigner l’articulation
entre l’actionnaire et la direction de la société. C’est le système Shareholders.

Le corporate governance est le fruit d’une réflexion qui a été entamée à la fin des années soixante
dix aux Etats-Unis afin d’éviter certains comportements pathologiques au sein des entreprises
notamment dans le chef de leurs dirigeants.

En effet, on a constaté de graves erreurs commises par les dirigeants sans que leurs conseils
réagissent, ce qui a déclenché une remise en cause de l’efficacité des conseils d’administration . Son
rôle inopérant a poussé à le qualifier de chambre dormante.

La situation a débouché sur la publication en 1994 d’une volumineuse étude de l’American Low
Institute : les principles of corporate governance.
Ces derniers couvrent un domaine très large et reposent notamment sur la notion de mandat. Leur
objectif est de revitaliser les droits et pouvoirs des actionnaires afin qu’ils puissent contrôler
efficacement l’action des dirigeants.

Mais, la valeur de ces principes a pris une acuité toute particulière depuis le début de la crise qui
s’est déclenchée sur les marchés financiers américains et dont la cause principale réside dans les
fraudes comptables de très grandes entreprises comme Enron et  Worldcom.

Dans ce contexte particulièrement inquiétant, le gouvernement américain a pensé à une

revitalisation des principes de gouvernement d’entreprise en adoptant la loi sarbanes oxley (votée à
la quasi-unanimité par le congrès et le sénat américain le 25juillet 2002, la loi SO a été officiellement
promulguée par le président Bush le 30 juillet 2002).

Cette loi comporte plusieurs mesures : la mesure la plus significative est celle qui concerne la
responsabilité des dirigeants d’entreprise. A ce propos, toute irrégularité volontaire ou consciente
est pénalisée. Les dirigeants encourent 20ans de prison.

De même, la loi SARBANES OXLEY adopte des règles obligeant les entreprises à mettre sur pieds des
comités de vérification indépendants pour superviser le processus de vérification. Ceux-ci sont
habilités à recevoir des plaintes venant des actionnaires ou encore des employés concernant la
comptabilité de l’entreprise et les procédures de vérification.

Par ailleurs, la loi Sarbanes Oxley instaure la création de deux nouveaux organismes de contrôle, un
organisme de contrôle des commissaires aux comptes notamment chargé de veiller au principe
d’exclusivité des missions de certification des comptes et un comité public de surveillance, la public
company accounting oversight board ( PCAOB) qui doit superviser les firmes comptables, établir les
standards, et sanctionner les personnes physiques et morales qui ne respectent pas les règles.

Parti des Etats-Unis, le mouvement de réforme a gagné rapidement le Royaume-Uni où une

commission présidée par Sir Adrian Cadbury a déposé un rapport publié en 1992.Ce document
définit un code of best practices en matière financière afin de répondre aux attentes des praticiens
quant au rôle et au fonctionnement du conseil d’administration, aux pratiques financières et
comptables et au contrôle des rémunérations des dirigeants.

En 1955, un autre rapport insiste plus particulièrement sur les rémunérations des dirigeants en
réaction aux rémunérations abusives octroyées à certains dirigeants.
Les principes établis dans les différents rapports ont été regroupés en 1998 au sein d’un même
document «  le combined code of corporate governance).Dans ce code l’idée fondamentale est la
même que celle qui anime les priciples of corporate governance : séparer les non-executives
directors des executives directors et rendre les premiers indépendants des seconds.

En France, la réflexion sur le gouvernement d’entreprise s’est répandue dans les années 1990
consécutivement à certaines affaires dans les secteurs de la banque et de l’assurance. Elle a conduit à
la rédaction de différents rapports (vienot 1 et 2, marini, bouton) qui ont émis des recommandations
sur le fonctionnement des instances dirigeantes des entreprises.

La loi NRE a apporté des modifications substantielles dans ce domaine. De nouvelles règles ont été
édictées. Elles visent une standardisation des pratiques managériales et concernent principalement
trois domaines : la transparence et la diffusion de l’information auprès des actionnaires, le rôle et le
fonctionnement du conseil d’administration ou du conseil de surveillance et la protection des droits
des actionnaires et notamment des actionnaires minoritaires.

Toujours dans le souci de protéger les investisseurs, la loi de sécurité financière a été adoptée par le
parlement français le 17 juillet 2003 afin de renforcer les dispositions légales en matière de
gouvernement d’entreprise. Cette loi s’applique à toutes les sociétés anonymes. Comme la loi
américaine sarbanes oxley, elle repose principalement sur une responsabilisation accrue des
dirigeants ; un renforcement du contrôle interne ; une réduction des sources de conflits d’intérêt 

Au niveau international, l’OCDE a également émis un document intitulé « principes de gouvernement

d’entreprise de l’OCDE » qui a reçu dès 1993 l’approbation des ministres des pays membres et a fait
l’objet d’une révision à leur demande en 2004. Ils traitent principalement des droits des actionnaires,
du rôle du conseil d’administration et de la transparence de l’information.

Ainsi donc, prospère le concept de gouvernement d’entreprise un peu partout dans le monde. Qu’en
est-il du cas marocain ? Est-ce qu’il  y a eu une transposition des principes de gouvernement
d’entreprise dans le contexte marocain ?

A côté de cette loi, nous disposons aujourd’hui d’un code de bonnes pratiques de gouvernement
d’entreprise élaboré sous l’égide de la CGEM en mars 2008. Il s’agit d’un recueil de lignes de conduite
et de recommandations complémentaires à la loi et aux règlements, et dont la mise en œuvre est
flexible en fonction de la structure juridique de l’entreprise, de sa taille, de son activité, de son mode
de gestion. Notons que ces principes sont d’une application volontaire, et chaque entreprise aura à
se positionner par rapport au code et à expliquer dans quelle mesure elle en applique les
recommandations. Ce système est appelé « comply or explain », c’est-à-dire appliquer la
recommandation (comply) ou expliquer pourquoi on y déroge (explain).

Or, le Maroc est toujours en phase d’adaptation. Le concept est encore peu familier dans le monde
des affaires, ce qui risque de créer un différentiel important entre les principes édictés et la pratique
des entreprises.

A cela s’ajoute le fait que le Maroc est aujourd’hui fortement confronté aux défis majeurs de la
mondialisation. Cette dernière lui impose de s’aligner aux normes internationales et de les appliquer
effectivement pour fournir aux investisseurs aussi bien nationaux qu’internationaux les mêmes
conditions qu’ils peuvent obtenir ailleurs. Partant de là, le respect et l’application des principes de
gouvernement d’entreprise est une nécessité fondamentale. C’est précisément cette nécessité qui
donne à notre sujet un grand intérêt d’autant qu’il met en évidence plusieurs questions  : l’égalité des
actionnaires dans l’exercice de leurs droits, la transparence des travaux du conseil d’administration,
la répartition des pouvoirs, la responsabilité des dirigeants…

Cette interrogation sur l’intérêt de la réflexion de l’étude étant éludée, il convient dès lors de jeter un
éclairage sur l’état actuel du gouvernement d’entreprise au Maroc, et de rappeler une fois encore
ces principes nécessaires à la prospérité et à la performance des entreprises marocaines.

Pour ce faire, deux questions méritent d’être posées à ce sujet :

 De quelle manière la gouvernance des sociétés au Maroc renforce t- elle la promotion des
actionnaires dans le jeu sociétaire ?
 Et dans quelle mesure le législateur marocain a réussi à renforcer le dispositif du
gouvernement d’entreprise ?
Partie I : les mécanismes de bonne gouvernance
Chapitre 1 : Le rôle de « recommandations » du code marocain des bonnes pratiques de
gouvernance
La prise de conscience par le Maroc de l’importance de la question de gouvernance d’entreprise avait
été manifestée à travers la création d’une commission nationale de Gouvernance d’Entreprise
(CNGE), par la confédération générale des entreprises marocaines (CGEM) et l’ex Ministère des
Affaires Économiques et Générales en 2007. Cette dernière a été chargée d’élaborer un code de
bonne gouvernance d’Entreprise, pareillement aux nombreux pays développés et émergents. En
effet, la CGEM a développé en 2008 « le code marocain des bonnes pratiques de gouvernance » qui
est aligné sur les benchmarks internationaux et inspiré des principes de gouvernement d’entreprise
de l’OCDE. Ce dernier fournit des lignes de conduite et des recommandations en matière de
gouvernance d’entreprise, adaptées aux spécificités du tissu économique marocain et à son contexte
régional.

Section 1 : l’organe de gouvernance

L’organe de gouvernance est en charge du pilotage stratégique et de la surveillance effective de la

gestion de l’entreprise. Il est responsable devant les actionnaires et les associés, majoritaires et
minoritaires, et doit être animé par un réel "affectio societatis" dans le respect des autres parties
prenantes de l’entreprise (ses employés, ses clients, ses créanciers, l’Administration, …)

A. Les fonctions de l’organe de gouvernance :

Les fonctions essentielles de l’organe de gouvernance consistent notamment à :

- Revoir et guider la stratégie de l’entreprise, ses plans d’actions, sa politique de risques, ses
budgets annuels et programmes d’activités ; définir ses objectifs de résultats, assurer la
surveillance de la mise en œuvre des objectifs et des résultats de l’entreprise et contrôler ses
principaux investissements et désinvestissements ;

- Recruter les principaux dirigeants, déterminer leurs rémunérations et veiller à ce qu’elles soient
adaptées et transparentes, suivre leurs activités et leurs p e r f o r m a n c e s et, le cas échéant,
les remplacer et préparer les plans de succession ;

- Surveiller et gérer les conflits d’intérêts pouvant survenir entre la Direction, les membres de
l’organe de gouvernance et les actionnaires ou associés, y compris les abus de biens sociaux ou
les abus commis dans le cadre de conventions réglementées ;

- S’assurer de l’intégrité des systèmes de comptabilité et de communication financière et non

financière de l’entreprise, veiller notamment au respect des principes comptables et à l’existence
de dispositifs de contrôle interne et de maîtrise des risques adéquats, organiser l’audit
indépendant et les relations avec les auditeurs externes ;

- Surveiller le processus de diffusion de l’information et de communication de l’entreprise ;

- Assurer le bon déroulement des Assemblées Générales, l’exécution des décisions prises par les
actionnaires et veiller à la Gouvernance d’Entreprise sous toutes ses formes.

- Veiller au respect scrupuleux des lois et des règlements (droit boursier, droit du travail, droit
des sociétés, droit commercial, textes relatifs à la protection de l’environnement, législation en
matière de santé et de sécurité) et de bonnes pratiques professionnelles (normes éthiques
élevées et règles déontologiques, …).

- Améliorer de manière continue la Gouvernance de l’Entreprise.

B. L’organisation de l’organe de gouvernance :

1. Composition de l’organe de gouvernance   : La composition de l’organe de gouvernance
est essentielle pour lui permettre de remplir au mieux son rôle. Il doit être composé de
membres intègres, compétents, informés, impliqués, apportant une diversité (formation,
parcours professionnel, équilibre hommes-femmes, âge, nationalités, …) de nature à
susciter de vrais débats et à éviter la recherche systématique du consensus. Chaque
organe de gouvernance doit s’interroger sur sa composition, sur ses membres et sur
l’équilibre réel des pouvoirs entre le Président et l’organe de gouvernance et sur la
composition de ses Comités. Il doit veiller, en particulier, à rassurer les actionnaires, les
associés et les tiers que ses missions sont accomplies avec l’indépendance et l’objectivité
nécessaires.
2. Formation et professionnalisation des membres de l’organe de gouvernance   : Le code
marocain de bonne gouvernance insiste sur la compétence et la professionnalisation des
membres du conseil d’administration. Ceci s’explique surtout par le fait que les missions
imparties au conseil d’administration sont de plus en plus importantes, et par
l’environnement de plus en plus difficile et contraignant pour les administrateurs.
La compétence des administrateurs s’apprécie au moment de leur nomination et tout au
long de leurs fonctions.
3. Evaluation et transparence  : Il est recommandé à l’organe de gouvernance d’évaluer sa
taille, sa composition, son organisation, ses travaux, ses résultats, la contribution de
chacun de ses membres, du Président et du gérant et son interaction avec le
management de l’entreprise.
 4. Les outils de fonctionnement de l’organe de gouvernance : il s’agit principalement du
règlement intérieur et de la charte du membre de l’organe de gouvernance.
 Le règlement intérieur : Le règlement intérieur a pour objet de définir les modalités
d’organisation et de fonctionnement du conseil d’administration en complément des
dispositions légales et statutaires.
Les rubriques universellement admises tel qu’elles ont été abordées par le code
marocain de bonnes pratiques de gouvernement d’entreprise s’articulent autour de
l’organisation des réunions du conseil d’administration ( convocation, ordre du jour,
fréquence, durée des séances…) ; les missions du conseil ; la répartition des pouvoirs
entre président et directeur général (pour les conseils ayant décidé la dissociation des
deux fonctions) ; la définition des comités spécialisés ( composition, attributions,
modalités de fonctionnement) ; ainsi que le mode et la fréquence d’évaluation du
conseil ( pour certaines sociétés par exemple, au moins une fois par an, un point de
l’ordre du jour d’une réunion est consacré à l’évaluation du fonctionnement du conseil
en vue d’améliorer l’efficacité de ses travaux).
 La charte du membre de l’organe de gouvernance : Conformément au code
marocain de bonnes pratiques de gouvernement d’entreprise, elle peut être insérée ou
non au règlement intérieur. Elle est recommandée afin que chaque administrateur ait
clairement conscience de son rôle, de ses droits et de ses devoirs.
Les principaux points contenus dans cette charte concernent : le respect et la défense
de l’intérêt général de l’entreprise, l’exercice des fonction avec indépendance de
jugement, de décision et d’action, intégrité, loyauté, assiduité, confidentialité et
professionnalisme.
C. les responsabilités et les devoirs des membres de l’organe de gouvernance 

Les membres de l’organe de gouvernance doivent jouer pleinement leur rôle et apporter une réelle
valeur ajoutée à l’entreprise et à sa Direction Générale. A cet effet, ils ont le devoir d’agir en
connaissance de cause, de bonne foi et avec diligence dans l’intérêt de l’entreprise, de ses
actionnaires et associés.

1. La déontologie des membres l’organe de gouvernance   :

Les obligations suivantes s’imposent à tout membre de l’organe de gouvernance :

 Il doit défendre les intérêts de l’entreprise et assumer ses responsabilités en

traitant avec impartialité l’ensemble des actionnaires ou associés.
 Il doit prendre connaissance des textes législatifs et réglementaires, des statuts
de la société, des règles de fonctionnement interne de l’organe de gouvernance
 et de ses règles déontologiques. Il doit, en outre, se tenir informé des évolutions
de l’environnement réglementaire et concurrentiel de l’entreprise.
 Il est tenu de faire part à l’organe de gouvernance de toute convention
réglementée et/ou de toute situation de conflit d’intérêts réel et/ou potentiel et
doit s’abstenir de voter la délibération correspondante.
 Il doit être présent, impliqué et générer de la valeur ajoutée à la réflexion et aux
décisions de l’organe de gouvernance pour être légitime et avoir la confiance des
actionnaires ou des associés.
 Il est tenu d’être correctement informé et doit demander au Président, au gérant
et aux autres dirigeants des compléments d’information chaque fois que
nécessaire.
 Il est tenu à la confidentialité des informations privilégiées qu’il reçoit dans le
cadre de son mandat.
 Il doit participer activement aux réunions de l’Assemblée Générale.
 Il est fortement recommandé d’éviter des mandats réciproques, sauf quand les
participations croisées résultent d’une alliance stratégique effective portée à la
connaissance des actionnaires et des associés ou quand les entreprises ont des
liens capitalistiques significatifs.
 Il est par ailleurs recommandé d’éviter un cumul de mandats de nature à altérer
l’exercice de la fonction de membre de l’organe de gouvernance dans les
meilleures conditions.

Chaque organe de gouvernance peut compléter la liste ci-dessus par des dispositions
particulières que lui imposera son fonctionnement.

2. Les devoirs des membres de l’organe de gouvernance   :

La responsabilité fiduciaire de ces membres vis-à-vis de l’ensemble des actionnaires et des

associés repose sur les devoirs de diligence et de loyauté Le devoir de diligence s’appuie en
particulier sur leur implication et notamment sur leur conviction que les principaux dispositifs de
gestion facilitent aux organes de gouvernance l’exercice de leur mission de suivi et de contrôle.

 Le devoir de loyauté conditionne le respect des autres principes relatifs

notamment à l’indépendance du jugement, aux conflits d’intérêts, à la
déontologie, à la bonne foi et au professionnalisme.

D’une manière générale, la responsabilité comporte quatre dimensions : -

 Avoir la capacité de prendre des décisions dans l’intérêt de l’ensemble des
actionnaires ou des associés.
A cet effet, la composition de l’organe de gouvernance doit garantir la prise
efficace de décisions dans le seul intérêt social. En particulier, la diversité des
profils des membres, une complémentarité d’expériences et de
compétences, l’accompagnement des membres en termes d’information et
de formation, leur évaluation périodique constituent un gage de bon
fonctionnement de l’organe de gouvernance.
 Avoir l’indépendance de jugement, de décision et d’action.
Les décisions doivent être prises en toute indépendance de jugement par les
membres de l’organe de gouvernance, qu’ils soient exécutifs ou externes. De
la même façon, les conflits pouvant exister entre les intérêts moraux et
matériels des membres de l’organe de gouvernance et ceux de l’entreprise
devront être évités. L’organe de gouvernance devra être informé de tout
conflit d’intérêt éventuel avec l’entreprise. Chaque membre se trouvant en
situation de conflit d’intérêts, direct ou indirect, devra s’abstenir de
participer aux débats et aux prises de décisions sur les sujets concernés.
Enfin, la séparation des pouvoirs dans la S.A par la dissociation des fonctions
de Président et de Directeur Général (S.A. à Conseil d’Administration) ou par
l’adoption d’une structure duale (Conseil de Surveillance et Directoire)
favorise l’indépendance des décisions et des actions.
 Remplir le devoir de contrôle.
Les comptes constituent l’une des principales sources d’information sur les
performances de l’entreprise. La première priorité de l’organe de
gouvernance est de garantir la qualité de l’information financière qui doit
être fiable, comparable, intelligible et pertinente.
De la même façon, le contrôle de l’exécution de la stratégie arrêtée,
l’examen des procédures de contrôle interne mis en œuvre par l’entreprise,
la gestion des risques, l’évaluation de la performance des dirigeants, le
contrôle des travaux des comités spécialisés sont autant de domaines qui
engagent la responsabilité de l’organe de gouvernance.
Enfin, l’adoption d’un règlement interne et d’une charte pour les membres
de l’organe de gouvernance est de nature à améliorer la formalisation et le
contrôle des pratiques de la Gouvernance d’Entreprise.
 Remplir l’obligation de rendre compte.
 L’obligation de rendre compte ou reddition des comptes (« Accountability »)
constitue l’exercice et la justification de la responsabilité. Il s’agit notamment
de l’obligation juridique ou morale de rendre compte à tous les actionnaires,
associés et aux parties prenantes de la manière dont les responsabilités ont
été assumées, de prendre des mesures correctives, et selon les
circonstances, d’accepter d’assumer les conséquences de ses décisions et de
ses actes. L’obligation de rendre compte s’exerce à l’occasion de l’Assemblée
Générale qui est le lieu par excellence où les actionnaires exercent leurs
droits, mais aussi lors du processus de communication financière et non
financière de l’entreprise.

Section 2 : les droits des actionnaires et associés et leur traitement équitable

L’entreprise doit assurer la protection des droits des actionnaires et associés et faciliter leur exercice.
Elle doit en outre garantir un traitement équitable de tous les actionnaires et associés.

A. Le droit des actionnaires à la participation dans la vie sociétaire :

Les moyens d’action dont disposent les actionnaires pour exercer leur droit de contrôle sont
nombreux. 

1. Participation à l’Assemblée Générale  : L’Assemblée Générale qui est le lieu par

excellence pour l’actionnaire et l’associé pour exercer ses droits dans l’entreprise
constitue un élément central de la Gouvernance d’Entreprise.

 L’entreprise encourage la participation effective et le vote des actionnaires

ou associés aux Assemblées générales.
 L’ensemble des documents et informations relatifs à l’Assemblée Générale
doivent être mis à la disposition des actionnaires et associés dans les plus
brefs délais afin qu’ils aient le temps d’en prendre connaissance avant la
tenue de l’Assemblée.
 L’avis de convocation à l’Assemblée Générale doit comporter de manière
claire la possibilité offerte aux actionnaires et associés de faire inscrire des
points à l’ordre du jour de la date de l’Assemblée Générale et de proposer
des résolutions y afférentes.
 Il est recommandé à l’entreprise de prévoir dans ses statuts le droit de
participer aux Assemblées Générales sans fixer le nombre minimum
d’actions.
2. Traitement équitable des actionnaires et associés   : Les droits des actionnaires et
associés et leur traitement équitable doivent être respectés conformément à la
législation et à la réglementation en vigueur et sans coût pour l’actionnaire. L’égalité
des actionnaires et associés, majoritaires et minoritaires, résidents ou non-résidents,
en matière de traitement et d’exercice de droit de vote constitue un principe
essentiel de la gouvernance d’entreprise.
 L’entreprise doit assurer un traitement équitable de tous les actionnaires et
associés, y compris les minoritaires et les non-résidents.
 L’entreprise doit respecter les droits des actionnaires et associés minoritaires
et non-résidents et faciliter leur exercice en particulier dans les domaines
suivants :
- Fiabilité des méthodes d’enregistrement de leurs titres ; - Liberté de cession
ou de transfert de leurs titres ;
- Accès en temps opportun et de façon régulière à des informations
pertinentes et significatives sur la société ;
- Participation et vote aux Assemblées ;
- Participation aux décisions importantes de l’entreprise telles que : les
émissions nouvelles ; les modifications statutaires ; les opérations à
caractère exceptionnel ; l’élection et la révocation des administrateurs ; la
politique de rémunération des administrateurs et des principaux
dirigeants ; l’approbation des auditeurs externes.
- Politique de dividendes.
 Il est recommandé d’appliquer le principe « une action, une voix ».
 L’entreprise doit rendre publique les structures du capital et les dispositifs
qui confèrent à certains actionnaires un contrôle dans des proportions
supérieures par rapport à leur participation effective au capital.
3. Informations sur la gestion  :
L’entreprise met à la disposition des actionnaires et associés de manière
systématique et rapide, notamment sur son site Internet, les informations
concernant : la description des droits de participation et de vote des actionnaires et
associés aux Assemblées Générales ; la structure de l’actionnariat et du contrôle ;
l’identité des principaux actionnaires et associés avec une description de leurs droits
de vote et de leurs droits de contrôle spéciaux et, s’ils agissent de concert, une
description des éléments clés des pactes d’actionnaires existants ; le calendrier des
informations périodiques, des assemblées et des conférences de presse ; les
 événements ponctuels qui ont un caractère important ; les documents juridiques et
financiers à caractère non confidentiel (statuts, certains extraits ou procès-verbaux
non confidentiels des organes sociaux, code déontologique, rapport annuel, rapport
général et spécial des auditeurs externes, lettres aux actionnaires et/ou obligataires,
charte décrivant les aspects du gouvernement d’entreprise, …) ; les résultats des
votes et les procès-verbaux des assemblées des actionnaires.
De même, l’entreprise s’engage à informer les actionnaires et associés sur le
processus de redressement judiciaire ou de mise en liquidation en cas de procédure
collective et s’assure du respect du principe de l’équivalence de l’information et de
l’accès à l’information entre les actionnaires et associés marocains et les actionnaires
et associés étrangers (non-résidents).
4. Contrôle de gestion  :
 L’entreprise communique sur l’organisation des travaux de l’organe de
gouvernance et sur les procédures de contrôle interne.
 Les principaux dirigeants et les membres de l’organe de gouvernance doivent
tenir l’organe de gouvernance informé de tout intérêt significatif et relations
particulières de nature commerciale, familiale ou autre susceptible d’influencer
une opération ou une affaire affectant directement l’entreprise.
5. Politique de dividendes  :
 L’entreprise communique sur la date exacte du versement des dividendes au
moment de son approbation par l’Assemblée Générale et sur l’attribution
des actions gratuites en cas d’augmentation de capital par incorporation de
réserves.
 Le dividende versé par l’entreprise constitue à la fois un élément important
de la rémunération du risque pris par l’actionnaire et un facteur essentiel de
la valorisation de ses actions. Néanmoins, la part des bénéfices allouée à la
distribution doit être compatible avec la politique de mise en réserves (ou de
rétention des bénéfices) qu’exige un développement durable et sain de
l’entreprise.
6. Vigilance sur des opérations particulières  :
L’entreprise communique, en toute transparence, sur l’impact des opérations
pouvant remettre en cause le traitement équitable des actionnaires. En particulier, il
s’agit de l’effet de dilution qui peut réduire le pourcentage de certains actionnaires
dans le capital d’une société (suite à une augmentation de capital, une fusion, un
apport partiel d’actif …) ainsi que du coût potentiel pour l’actionnaire de l’octroi
 d’options de souscriptions ou d’achat d’actions et de la conversion des dettes en
actions.
7. Gestion des titres et opérations sur titres  :
L’entreprise encourage les dépositaires à informer par des moyens pratiques les
actionnaires et associés sur l’exercice de leurs droits de souscription et d’attribution.
B. La transparence et la diffusion de l’information financière :

Les actionnaires ou associés doivent avoir accès sans coûts et en temps opportun à des
informations exactes, précises, fiables et complètes sur tous les aspects significatifs concernant
l’entreprise. Ces informations doivent être accessibles et facilement interprétables pour aider les
actionnaires et les investisseurs dans leur processus de décision.

1. Diffusion d’informations significatives concernant la vie de l’entreprise   :

Stratégies et objectifs : A côté des informations concernant la vision stratégique de

l’entreprise et ses objectifs opérationnels, l’entreprise doit communiquer autant que
faire se peut autour de sa politique sociale, sociétale et environnementale et de ses
règles éthiques et déontologiques.

Résultats et situation financière de l’entreprise : l’entreprise présentera dans son rapport

de gestion une vue complète de sa situation financière et de ses principaux indicateurs
d’activités et de performance. Les groupes doivent diffuser, en particulier, des
informations complètes sur les transactions intra-groupes selon les normes en vigueur.

Informations sur les principales participations au capital et les droits de vote :

L’actionnaire et l’associé ont le droit à l’information sur la structure de l’actionnariat et
sur leurs droits effectifs par rapport à d’autres catégories d’actionnaires ou associés qui
peuvent de manière directe ou indirecte, contrôler l’entreprise notamment au moyen de
droits de vote particuliers, de pactes d’actionnaires, de détention de blocs d’actions ou
encore via des participations croisées importantes.

Conventions réglementées : Les actionnaires ou associés doivent avoir la garantie que

l’entreprise est gérée dans l’intérêt de l’ensemble des actionnaires et associés. Dans un
souci de lisibilité, les conventions réglementées les plus importantes feront l’objet de
résolutions séparées. L’entreprise est tenue de communiquer de manière transparente
autour des transactions effectuées avec la société par les actionnaires et les principaux
dirigeants.
 Informations sur le contrôle interne et la gestion des risques : L’entreprise informe les
actionnaires ou associés dans son rapport de gestion de sa politique de contrôle interne
et de gestion des risques. Un rapport sur le contrôle interne devra être soumis à l’organe
de gouvernance.

2. L’information financière doit obéir à des normes comptables reconnues   :

Le respect des normes comptables accroît la qualité et la comparabilité des données et

renforce la confiance des actionnaires, des associés et des investisseurs. L’entreprise
s’assure du respect des normes et des pratiques comptables en vigueur et adopte les
meilleures pratiques internationales.

3. Diffusion d’informations sur les structures et la politique de gouvernance de

l’entreprise  :

Il est recommandé à l’entreprise d’informer les actionnaires, les associés et les parties
prenantes sur ses pratiques de gouvernance et rendre compte de la manière dont elle les
applique en vertu du principe "Comply or explain".

L’entreprise communiquera notamment autour de : L’équilibre des pouvoirs au sein de

l’entreprise ; - La composition et l’organisation de l’organe de gouvernance ; Les
travaux des Comités spécialisés ; La politique de rémunération des membres de
l’organe de gouvernance et des principaux dirigeants ; Les conventions réglementées ;
Les pactes d’actionnaires ; Les participations croisées.

A cet effet, l’entreprise consacrera un chapitre "Gouvernance d’entreprise" dans son

rapport de gestion et, le cas échéant, dans son rapport annuel.

Chapitre 2 : le rôle de la loi sur les sociétés anonymes

Conformément aux principes de gouvernement d'entreprise, les actionnaires se voient renforcer leur
droit au contrôle de la gestion de la société.

Pour certains auteurs comme A.Couret, ce droit trouve son fondement dans la théorie de l'agence
entre les dirigeants et les associés, relation qui valorise le contrat de mandat. Partant de là, l'agence
est une entremise.

Cette définition a une conséquence sur le statut des dirigeants : même s'ils exercent des pouvoirs dits
légaux, dans leur relation avec les associés, la notion de mandat l'emporte.
Les dirigeants agissent donc dans l'intérêt de ces derniers, dans le cadre juridique du mandat. La
délégation implique en conséquence une autonomie dans la gestion. Or, l'associé qui désire une
gestion conforme à ses intérêts doit disposer en contrepartie de moyens de contrôle sur le
mandataire.

Section 1 : droits des actionnaires

Pour permettre aux actionnaires d'exercer le droit de contrôle dans les meilleures conditions, il est
indispensable de leur donner les moyens de s'informer complètement sur la situation de la société.

A côté de ce droit à l'information, les actionnaires ont le droit d'agir, d'infléchir le cours des choses,
et de jouer un rôle plus actif dans la vie de la société.

A- Le droit à l'information

Dans le cadre de l'ancienne loi, le législateur avait confié naturellement le contrôle de la gestion à
chaque actionnaire, exprimant directement son opinion par un vote au sein de l'assemblée.

Mais, dans ce cadre, l'actionnaire n'était pas suffisamment informé. Avec la loi 17-95 modifiée et
complétée par la loi 20-05, la situation change. L'idée de base est de faire en sorte que l'actionnaire
mieux informé participe plus activement à la vie de la société et que les positions qu'il adopte soient
ainsi éclairées.

Dans ce cadre, les SA sont tenues à tout moment de donner certaines informations à leurs
actionnaires . Des obligations très précises d'information leur sont également imposées au moment
des assemblées. On distingue donc entre le droit de communication périodique, et le droit de
communication permanent. Tout manquement à ce droit de communication est sanctionné.

Information périodique

On entend par information périodique, l'information préalable à une décision d'assemblée. Cette
information se réalise sous deux formes :

 Envoi des documents ou information des actionnaires à domicile

 Communication au siège social

Droit de communication permanent :

Le droit de communication permanent porte sur les documents qui ont pu être mis à la disposition
des actionnaires avant les assemblées des trois exercices, et les procès et feuilles de présence
correspondants ( article 146).
Hormis en ce qui concerne l'inventaire, l'actionnaire peut obtenir une copie de chaque document
(article 147).

De même, pour l'exercice de son droit de communication, tout actionnaire peut se faire assister d'un
conseil ( art 149). Le droit de consultation peut être exercé soit par l'actionnaire lui-même, soit par le
mandataire qu'il a nommément désigné pour le représenter à l'assemblée ( art 150).

En cas de refus de communication de documents, l'actionnaire a le droit de s'adresser au président

du tribunal statuant en référé, qui pourra ordonner à la société, sous astreinte de communiquer les
documents (art 148).

Par ailleurs, si l'actionnaire n'a pas été en mesure d'exercer son droit de communication dans les
conditions prévues par la loi, l'assemblée peut être annulée (art 152).

B-Le droit à l'action

Les moyens d'action dont disposent les actionnaires pour exercer leur droit de contrôle sont
nombreux. La loi leur confère un droit d'intervention dans la vie sociétaire. De même, elle leur
confère le droit de demander réparation des dommages subits.

Convocation de l'assemblée générale

C'est ainsi qu'un ou plusieurs actionnaires, représentant au moins le dixième du capital social,
peuvent demander au président du tribunal statuant en référé la désignation d'un mandataire de
justice chargé de convoquer l'assemblée.

Si l'autorisation lui est accordée, le mandataire doit convoquer l'assemblée sans tarder, sur l'ordre du
jour fixé par le tribunal. Il assure la présidence des débats.

Récusation ou révocation des commissaires aux comptes

L'art 162 de la loi 17-95 modifiée par la loi 20-05 prévoit que les actionnaires, représentant au moins
le cinquième du capital social, peuvent obtenir en justice la récusation d'un ou plusieurs
commissaires aux comptes désignés par l'assemblée et la nomination d'autres.

La demande doit porter sur des éléments permettant effectivement la remise en cause de la
compétence, l'objectivité ou l'indépendance du ou des commissaires aux comptes.

Inscription d'un projet de résolution à l'ordre du jour de l'assemblée

De même, les actionnaires représentant au moins cinq pour cent du capital social, peuvent requérir
l'inscription de projets de résolutions à l'ordre du jour de l'assemblée. Le droit d'ajouter des points à
l'ordre du jour permet aux actionnaires d'influer de manière décisive sur les assemblées générales.

Droit d'engager une procédure d'alerte

Par ailleurs, et en vertu de l'article 546 du code de commerce, tout associé dans une société
commerciale peut engager une véritable procédure d'alerte s'il constate des faits de nature à
compromettre la continuité de l'exploitation.

Cet article présente une grande utilité. Il permet en effet de pallier à la carence du commissaire aux
comptes au sein de la société .

Droit de contrôle des conventions réglementées

Les conventions réglementées sont par opposition aux autres conventions dites libres ou interdites
soumises à une procédure d'autorisation et de contrôle et ce quelque soit leur objet.

Ce contrôle est destiné à vérifier que l'Intérêt social n'est pas sacrifié au profit d'un autre intérêt
personnel, et que la personne morale n'est pas à la merci de contrats lésionnaires ou de
prélèvements opérés sans contrepartie.

 Le domaine de la réglementation

Le dispositif légal de contrôle des conventions réglementées est d'application large. En effet, l'article
56 vise :

-les conventions intervenant entre une société anonyme et l'un de ses administrateurs ou directeurs
généraux ou directeurs généraux délégués ou l'un de ses actionnaires détenant directement ou
indirectement plus de cinq pour cent du capital ou des droits de vote,

-les conventions auxquelles une de ces personnes est indirectement intéressée ou dans lesquelles
elle traite avec la société par personne interposée,

-les conventions intervenant entre une société anonyme et une entreprise, si l'un des
administrateurs, directeurs généraux ou directeurs généraux délégués de la société est propriétaire,
associé indéfiniment responsable, gérant, administrateur ou directeur général de l'entreprise ou
membre de son directoire ou de son conseil de surveillance.

 La procédure de contrôle :

Le contrôle des conventions réglementées se fait en suivant trois étapes :

Première étape : l'administrateur, le directeur général, le directeur général délégué ou l'actionnaire
intéressé est tenu d'informer le conseil dés qu'il a eu connaissance d'une convention à laquelle
l'article 56 est applicable. Il ne peut prendre part au vote sur l'autorisation sollicitée.

La convention conclue sans autorisation préalable est susceptible d'entrainer la responsabilité des
personnes concernée, et elle peut être annulée si elle entraine des conséquences dommageables
pour la société.

L'action en nullité qui se prescrit par trois ans à compter de la date de la convocation peut être
couverte par un vote ultérieur de l'assemblée générale intervenant sur rapport spécial du
commissaire aux comptes.

Deuxième étape : le président du conseil d'administration doit ensuite donner avis au commissaire
aux comptes dans le moi qui suit l'autorisation préalable de toutes les conventions autorisées qui
seront soumises à l'approbation de l'assemblée générale ordinaire sur rapport spécial du
commissaire aux comptes .

Troisième étape : l'assemblée générale ordinaire peut soit approuver, soit désapprouver les
conventions. Dans les deux cas, elles produisent pleinement leurs effets à l'égard des tiers sauf en cas
de fraude.

Droit de demander réparation des dommages subis :

Les minoritaires peuvent demander l'annulation des actes et délibérations pour abus de majorité.

Si la majorité a sur le plan pratique le pouvoir souverain dans la société, donc le droit de décision, ce
dernier s'imposant aux minoritaires, elle ne devrait pas en abuser.

L'abus de majorité suppose deux conditions cumulatives : tout d'abord, la décision prise doit être
contraire à l'intérêt général de la société. Ensuite, elle doit avoir été guidée par l'unique dessein de
favoriser les membres de la majorité au détriment des membres de la minorité .

Tel est le cas par exemple lorsque la décision cause un préjudice pécuniaire direct à la société tout en
profitant à une autre société dans laquelle les actionnaires majoritaires ont des droits personnels.

L'abus de majorité peut déboucher sur l'annulation des actes et délibérations, ce qui a pour
conséquence le retour au statut quo ante.

Les actionnaires minoritaires pourront également mettre en cause la responsabilité des dirigeants qui
ont abusé de leurs prérogatives.

Section 2 : une nouvelle conception de l'administration et de la direction de la SA

Aussi bien la loi n° 20-05 que le cade de bonne gouvernance comportent des dispositions et
recommandations fort importantes à ce niveau.

L'idée de base est de redéfinir le râle du conseil d'administration afin que ce dernier puisse surveiller
efficacement la gestion de la société dans l'Intérêt social.

Dans le méme but, on a introduit la faculté de dissociation entre les fonctions de président du conseil
d'administration et celles de directeur général.

A- Redéfinition des fonctions et missions de l'organe de gouvernance

Aujourd'hui, le conseil d'administration a un large pouvoir. Mais, l'efficacité de son fonctionnement

est subordonnée à la présence de plusieurs facteurs dont les plus importants sont relatifs à
l'indépendance de ses membres et à l'existence de comités, à la formation et à la
professionnalisation des membres du conseil d'administration. De méme, et en vue d'aider le conseil
d'administration dans ses différentes fonctions, il est recommandé que les entreprises adoptent un
règlement intérieur et une charte.

Jusqu'à la réforme introduite par la loi 20-05, les missions et pouvoirs des dirigeants des sociétés
anonymes et du conseil d'administration se confondaient. La duplication de la définition des pouvoirs
résultait des formulations des art 69 de la loi 17-95 déterminant les pouvoirs du conseil
d'administration et 74 de la même loi pour le président du conseil d'administration, tous deux
disposant des pouvoirs les plus étendus pour agir en toute circonstance au nom de la société.

Aujourd'hui, les missions du conseil d'administration sont plus claires. En effet, l'art 69 de la loi 20-05
dispose que :

« Le conseil d'administration détermine les orientations de l'activité de la société et veille à leur mise
en oeuvre. Sous réserve des pouvoirs expressément attribués aux assemblées d'actionnaires et dans
la limite de l'objet social, il se saisit de toute question intéressant la bonne marche de la société et
règle par ses délibérations les affaires qui la concernent. Le conseil d'administration procède aux
contrôles et vérifications qu'il juge opportuns ».

Partant de cet article, la loi confère au conseil d'administration 3 prérogatives :

 Il détermine les orientations de l'activité de la société et veille à sa mise en oeuvre. Il se voit

donc reconnaitre le droit de participer à l'élaboration de la stratégie de la société, ses plans
d'actions, sa politique de risques, ses .budgets annuels et programmes d'activités, et de
s'assurer qu'ils seront suivis par la direction générale.
  Il se saisit de toute question intéressant la bonne marche de la société et règle par ses
délibérations les affaires qui la concernent. Le conseil d'administration a donc le devoir de
s'intéresser de prés à l'activité quotidienne de l'entreprise

Dans cet axe, l'organe de gouvemance sera chargé de recruter les principaux dirigeants, de
déterminer leurs rémunérations et veiller à ce qu'elles soient adaptées et transparentes en vue
d'être admissibles et acceptées par les actionnaires, suivre leurs activités et leurs performances et ,le
cas échéant, les remplacer et préparer les plans de succession.

L'organe de gouvernance s'occupe aussi de surveiller et de gérer les conflits d'intérêt entre la
direction, les membres du conseil et les actionnaires , y compris les abus des biens sociaux ou les
abus commis dans le cadre des conventions réglementées.

 procède aux contrôles et vérifications qu'il juge opportuns •

Dans ce cadre, le conseil d'administration est tenu de vérifier la transparence de la gestion, les
performances de l'entreprise, l'intégrité de ses systèmes de comptabilité et de communication
financière ou non financière .

De même, il lui revient de vérifier si les principes comptables sont respectés, et si les dispositifs de
contrôle interne et de maîtrise des risques existants sont adéquats. L'organe de gouvernance se
charge aussi de l'organisation de l'audit externe et les relations avec les auditeurs externes.

Le conseil d'administration surveille également le processus de diffusion de l'information et de

communication de l'entreprise, notamment en ce qui concerne : les obligations légales et
réglementaires en matière d'information ; les orientations stratégiques ; la politique sociale ; la
politique d'endettement et de dividendes , les conventions réglementées avec notamment les
principaux dirigeants et les holdings ; la rémunération des dirigeants.

Pour l'accomplissement de ces différentes tâches, le conseil d'administration a le droit de s'informer

par lui-même et peut demander à tout moment, s'il l'estime nécessaire, des informations
complémentaires même en dehors des conseils. Ce droit à l'information du conseil porte non
seulement sur les points prévus à l'ordre du jour mais aussi sur l'ensemble des informations
permettant d'apprécier la situation de l'entreprise.

B-Principaux apports de la loi 20.19 sur la Société anonyme (SA)

La loi 20.19 modifiant et complétant la loi 17-95 sur la société anonyme (SA) a pour
principaux objectifs :
  Accentuer le principe de la transparence et de la bonne gouvernance au sein des
sociétés ;
 Hisser la loi marocaine au niveau des standards internationaux;
 Améliorer le climat des affaires et de l’attractivité des investissements;
 Améliorer le classement Doing Business du Maroc.

Les principaux apports de cette nouvelle loi sont les suivants :

Introduction de la notion de l’administrateur indépendant  :

 Un administrateur indépendant ne doit posséder aucune action de la société ;

 Il n’occupe aucune des fonctions suivantes : Président, Directeur général, Directeur
général délégué, salarié ;…
 Il ne doit pas avoir un lien de parenté avec les actionnaires ou les administrateurs  ;
 Le nombre des administrateurs indépendants est plafonné à 1/3 (tiers) du nombre
total des administrateurs ;
 L’obligation de nommer des administrateurs indépendants est limitée aux SA faisant
appel public à l’épargne qui disposent d’un délai d’une année pour se conformer aux
nouvelles dispositions (pour les autres SA, c’est facultatif).

Nouvelles conditions pour la cession des actifs  :

 La demande de cession de plus de 50% des actifs de la société sur une période de 12
mois nécessite une autorisation préalable de l’assemblée générale
extraordinaire(AGE) ;
 Cette nouvelle mesure concerne les immeubles par nature et les participations  ;
 Le Conseil d’administration prépare un rapport dédié sur les conditions de cessions  :
la nature des biens à céder, leur évaluation et leur prix de cession ;
 Pour les actifs immobiliers, le rapport doit contenir une évaluation effectuée par un
expert indépendant et qualifié.

Elargissement de la responsabilité des dirigeants (mandataires sociaux) :

La suppression de la solidarité entre les mandataires sociaux dans les cas suivants  :

 Infractions aux dispositions législatives ou réglementaires applicables aux sociétés

anonymes ;
 Violations des statuts ;
 Fautes de gestion.

L’interdiction du cumul des fonctions du président du conseil d’administration et

du directeur général pour les sociétés faisant appel public à l’épargne.
Partie II : les structures pour un fonctionnement
efficace de l’organe de gouvernance
L’amélioration des pratiques de gouvernance d’entreprise, constitue aujourd’hui une exigence
majeure et une condition indispensable, pour la levée des capitaux sur les marchés financiers
internationaux. Le Maroc a mené un chantier de réformes visant à réduire l’écart entre son cadre
national de gouvernance d’entreprise et les principes internationaux de corporate governance
fournis par l’organisation de coopération et de développement économique (OCDE). Il s’agit
principalement de la loi 17-95 relative aux sociétés anonymes qui a été modifiée et complétée par un
ensemble d’amendements (notamment n°20-05, 78-12 et 20-19 ).

Chapitre 1 : la nouvelle conception d’administration des sociétés

Dans le débat actuel sur la gouvernance des sociétés, il est désormais une conviction générale qu’une
gouvernance réussie est avant tout une gouvernance contrôlée. Le conseil d’administration apparait
dans ce contexte, comme une occasion pour la société d’être mieux gouvernée et mieux contrôlée.
D’une part, l’indépendance des administrateurs constitue aujourd’hui un critère important de la
qualité de gouvernance des sociétés marocaines grâce aux qualités d’indépendance et de
compétences dont est doté l’administrateur indépendant (section1). D’autre part, afin de remplir et
d’assurer la mission de contrôle qui lui est assigné, le CA dispose de divers moyens parmi lesquels on
trouve les comités spécialisés (section2).

Section 1 : le rôle de l’administrateur indépendant

Le cadre réglementaire marocain incite les sociétés à s’assurer de la présence au conseil

d’administration d’un nombre minimum d’administrateurs indépendants, afin d’améliorer les
pratiques de bonne gouvernance chez ces acteurs. La loi 20-19 constitue la version modificatrice la
plus récente de la loi 17-95 relative aux sociétés anonymes. Elle vise essentiellement à renforcer
l’image du Maroc auprès des investisseurs internationaux et l’amélioration de son classement en
2020 dans le rapport Doing business. Parmi les principaux apports de cette loi on trouve :
l’introduction des notions d’administrateurs indépendants et non exécutifs comme membres du CA
et du CS, et l’obligation de leur nomination dans les CA des sociétés cotées.

Paragraphe 1 : les administrateurs non-exécutifs et les administrateurs indépendants

A. Les administrateurs non-exécutifs :

Différentes catégories d’administrateur composent le conseil d’administration d’une Société

anonyme (SA) :

• Les administrateurs qui peuvent être liés à la société par un contrat de travail sans que leur
nombre ne dépasse le tiers des membres du conseil (art43, al.2) de la loi 17-95.
 • Les administrateurs qui ne sont ni président général délégué, ni salarié exerçant des fonctions
de direction, qui sont appelés les administrateurs non dirigeants » article 67 et 76 avant la loi
n°20-19.

• Les administrateurs qui exercent les fonctions précitées.

Désormais, les administrateurs non dirigeants sont qualifiés d’administrateurs non-exécutifs

(nouveaux articles 67 et 76).

Cette nouvelle qualification des administrateurs et non dirigeants ne change pas pour autant leur
rôle ni l’étendue de leur responsabilité. Elle a pour seul mérite, d’aligner la loi 17-95 et le Code de
bonnes pratiques de gouvernance d’entreprise de la CGEM dont la dernière version de 2008 faisant
déjà référence aux administrateurs exécutifs et non-exécutifs.

B. L’administrateur indépendant :

Il est important de rappeler que la notion d’indépendance des administrateurs n’est pas nouvelle
au Maroc dans la mesure où il existait dans le Code marocain de bonne gouvernance d’entreprise
la notion « d’administrateur non exécutif » préalable indispensable au statut d’administrateur
indépendant C’est l’une des notions-clés de la Corporate Governance, en d’autres termes, la
gouvernance de d’entreprise.

1. Définition de la notion d’administrateur indépendant :

Ce concept d’administrateur indépendant demeure imprécis, ambigus et qui nécessite une

profonde explication, ce qui fait donc qu’il n’y a pas une définition juridique unanime.
Nonobstant, on peut dire que l’administrateur est qualifié d’indépendant lorsqu’il est mandaté
par une société avec laquelle il n’a aucune relation, autrement dit, qui ne dispose d’aucun intérêt
particulier dans l’entreprise ou la société à gérer.

A cet égard, la première difficulté du sujet est la pluralité de définitions, dans la mesure où il
n’existe pas une définition unanime de l’indépendance des administrateurs.

L’administrateur indépendant a été défini dans le rapport VIENOT II 1999, en s’inspirant des
standards anglo-saxons, « Par administrateur indépendant, il faut entendre non pas seulement
administrateur ‘’non-exécutif’’, CAD n’exerçant pas de fonctions de direction dans la société ou
dans son groupe, mais encore dépourvu de lien d’intérêt particulier (actionnaire significatif,
salarié, autre) avec ceux-ci. Dans un esprit de simplification, la définition de l’administrateur
indépendant s’énonce de la manière suivante, un administrateur est indépendant de la direction
de la société lorsqu’il n’entretient aucune relation de quelque nature que ce soit avec la société
ou son groupe qui puisse compromettre l’exercice de sa liberté de jugement. »

En fait, le CMBPGE a préféré rester en dehors de tout débat sur la définition de l’administrateur
indépendant, ce qui en soi un peu habituel pour un code de la Corporate Governance. Il évoque à
plusieurs reprises cette indépendance des administrateurs comme condition de leur efficacité et
de leur implication, mais à aucun moment, il ne pose les critères de cette indépendance. C’est
une attitude peu profitable à la modernisation des Sociétés Anonymes Marocaines dans la
mesure où elle ne les incite guère, par la formulation de critères d’indépendance clairs et
pertinents, à identifier et à intégrer des administrateurs indépendants à leurs conseils
d’administration. L’élaboration du Code marocain de bonne gouvernance offrait pourtant une
excellente occasion de fournir des outils concrets permettant aux entreprises marocaines
d’intégrer l’indépendance à leur gouvernance, d’autant qu’elle constitue aujourd’hui,
notamment aux yeux des investisseurs étrangers un critère d’évaluation de la qualité de la
Corporate Governance dans lesquelles ils souhaitent investir.

Cette mesure corrective vise également le renforcement de la présence de cette fonction dans
ces entreprises ou elle ne demeure toujours pas assez courante. Le contexte des sociétés cotées
au Maroc définit un administrateur indépendant comme étant un membre de l’organe de
gouvernance, qui est capable de s’exprimer au sein du conseil d’administration en toute liberté.
Ce dernier doit avoir un rôle de médiateur dans certaines situations, arbitrer certaines
divergences, porter un jugement indépendant en cas de risque de conflits d’intérêts et
contribuer pour le biais de son expertise et sa liberté de jugement aux missions de l’organe
administrative de l’entreprise. Il est important de noter qu’un administrateur indépendant ne
doit pas être confondu avec un administrateur ‘’non exécutif’’ n’exerçant pas de fonctions au
sein de l’entreprise, puisque l’administrateur indépendant ne possède aucune relation avec la
société, ni avec ses actionnaires ou ses organes d’administration ou de gestion. Cet acteur ne
doit pas aussi être actionnaire de la société et ne doit avoir aucun lien de parenté avec un
actionnaire ou un membre de l’organe d’administration.

2. Les conditions d’administration indépendante :

La loi 20-19 en son article 41 bis (nouveau) n’a fait que reprendre en grande partie les critères
donnés par le BAM qui sont eux-mêmes prônés au niveau international par l’ensemble des codes
de gouvernance promulgués par des organismes officiels tel que l’OECD, UE, etc. et donc pour
être considéré comme administrateur indépendant, il est important de satisfaire aux conditions
suivantes :
  Ne pas avoir été, aux cours des 3années précédant sa nomination, salarié ou membre de
ses organes d’administration, de surveillance ou de direction de la société ; Art 41bis
 Ne pas avoir été, au cours des 3 années, membre de l’organe d’administration ou de
surveillance ou de direction, d’une société dans laquelle la société détient une
participation quel que soit le pourcentage ;
 Ne pas être membre de l’organe d’administration, de surveillance ou de direction d’une
société dans laquelle la société dispose d’un mandat au sein de l’organe d’administration
ou de surveillance ;
 Ne pas avoir été, ou avoir représenté, durant les 3 dernières années, un partenaire
commercial ou financier ou exerçant une mission de conseil auprès de la société ;
 Ne pas avoir un lien de parenté jusqu’à deuxième degré avec un actionnaire ou un
membre du conseil d’administration de la société ou son conjoint ;
 Ne pas avoir été commissaire aux comptes de la société au cours des 6années précédant
sa nomination.

Paragraphe 2 : l’obligation de nomination des administrateurs indépendants

A compter d’avril 2020, les sociétés anonymes faisant appel public à l’épargne seront tenues de
nommer dans leurs organes d’administration (conseil d’administration ou conseil de surveillance) des
administrateurs indépendants. En introduisant cette fonction, le législateur vise à améliorer la
gouvernance des entreprises grâce à la liberté d’action et la compétence dont dispose
l’administrateur indépendant.

En effet, le législateur oblige déjà certaines entités à doter leurs organes d’administration de
membres indépendants dans la mesure où seuls les établissements de crédit sont tenus en vertu de
l’article 35 de la loi bancaire de 2014, de nommer ces administrateurs indépendants dans leurs
conseils d’administration. Ainsi, dès maintenant leur nomination qu’elle soit obligatoire ou non
obligatoire, est régie par les nouveaux articles 41 bis et 41 ter de la loi n° 17-95 et l’article 83 modifié
pour les SA à directoire et conseil de surveillance. Il faut donc nommer des administrateurs
indépendants sans que leur nombre ne dépasse le tiers du nombre total des administrateurs ou des
membres du conseil de surveillance.

Cependant, les critères retenus par la loi marocaine ne sont pas suffisants pour garantir
l’indépendance de l’administrateur indépendant. Tout d’abord, le texte reste muet sur l’organe qui a
la responsabilité de vérifier le respect des critères et ne prévoit aucune périodicité pour leur
réexamen, sachant que la situation de l’administrateur est susceptible d’évoluer avec le temps. A ce
sujet, la réglementation de la Banque centrale est plus pertinente. Selon la directive du wali, l’organe
d’administration de l’établissement de crédit, s’assure, lors de la nomination d’un administrateur
indépendant, du respect des critères d’éligibilité et procède à leur réexamen au moins une fois par
an.

D’un autre côté, la loi marocaine se contente de critères formels et ignore celui de la compétence. Ce
silence risque d’ouvrir la porte à la nomination d’administrateurs indépendants sur le plan de la
forme qui ne présentent pas la compétence et l’expérience nécessaires pour l’accomplissement de
leur mission. Or, ce qui est recherché à travers cette fonction est le renforcement du Conseil
d’administration par des profils à même de l’aider à accomplir ses missions qui sont de plus en plus
complexes.

A contrario, cette fonction reste toujours une option facultative chez les autres sociétés cotées.
Désormais en 2015, 55% des Sociétés Cotées répondantes à l’enquête de l’institut marocaines des
administrateurs sur les pratiques de gouvernance chez les sociétés cotées, affirment avoir au moins
un administrateur indépendant.

Par ailleurs, en application de l’article 106 bis, elles sont tenues de créer un comité d’audit devant
comprendre des administrateurs ou des membres du conseil de surveillance à l’exclusion de ceux qui
exercent toute autre fonction au sein de la société. C’est ce qui fera l’objet de la deuxième section.

Section 2 : le recours aux comités spécialisés

L’existence de Comités spécialisés au sein de l’organe de gouvernance constitue un élément central

de la Gouvernance d’Entreprise et de son fonctionnement efficace. L’exigence de compétence,
d’objectivité et d’indépendance requise pour les membres impose de confier à des comités certains
travaux. Ceci est particulièrement recommandé pour les entreprises qui font appel public à
l’épargne. Il appartient à chaque organe de gouvernance de fixer le nombre et de déterminer la
structure et l’organisation de ses Comités. Néanmoins, il est recommandé que : l’examen des
comptes le suivi du contrôle interne la sélection des auditeurs externes la politique de rémunération
et de nomination la politique d’investissement et d’endettement la sélection des membres de
l’organe de gouvernance et des mandataires sociaux soient préparés par des Comités spécialisés. Il
s’agit principalement des comités d’audit, et le comité de nomination et de rémunération.

A. Le comité d’audit :

Dans l’ordre juridique marocain et dans le cadre de la loi 17.95 relative aux sociétés anonymes, la
constitution des comités spécialisés y compris le comité d’audit, relevait jusqu’en 2016 d’un
choix du conseil. Toutefois, dans l’objectif de s’aligner sur les standards internationaux de
gouvernance d’entreprise (corporate governance), et puisque l’amélioration des pratiques de
 gouvernance s’avérait nécessaire et de plus en plus exigée. Le législateur est intervenu, dans ce
cadre, afin de réglementer la pratique des comités d’audit dans les sociétés cotées qui
présentent une importance particulière par rapport aux autres sociétés, c’est ainsi que
l’obligation de création des comités d’audit a été introduite et imposée aux sociétés cotées par le
biais de la loi 78.12 modifiant et complétant la loi 17.95. Avant l’entrée en vigueur de cette loi,
les sociétés cotées ainsi que les sociétés dont les actions n’étaient pas inscrites à la cote de la
bourse des valeurs se trouvaient sur même pied d’égalité en ce qui concerne la création des
comités d’audit et étaient ainsi soumises aux mêmes dispositions non contraignantes en la
matière.

Seul l’article 51 de la loi 17.95 donne aux conseils d’administration des sociétés anonymes la
possibilité et le choix de création des comités spécialisés, en laissant au conseil comme nous le
remarquons dans l’article l’entière liberté dans la fixation des attributions et de la composition de
ces comités.

L’obligation pour les sociétés cotées de créer un comité d’audit a été introduite par la loi 78.12
modifiant et complétant la loi 17.95, ainsi les dispositions de l’article 51 ne régissent plus ce
comité dans les sociétés cotées qui sont soumises aujourd’hui à des dispositions particulières
contenues dans l’article 106 bis de la loi 17.95 relative aux sociétés anonymes. L’instauration
d’un comité d’audit est passée donc pour ces sociétés d’une option à une obligation.

L’article 106 bis dispose dans son premier alinéa que : « Pour les sociétés dont les actions sont
inscrites à la cote de la bourse des valeurs, un comité d’audit agissant sous la responsabilité, selon le
cas, du conseil d’administration ou du conseil de surveillance, doit être créé […] ». Ce nouvel article
réglemente la composition, le fonctionnement, ainsi que les domaines de compétences et
d’intervention du comité d’audit dans les sociétés cotées en laissant au conseil un champ de liberté
restreint dans ce cadre.

Le comité d’audit est conçu comme un mode de sécurisation et de fiabilisation de

l’information financière, « son existence est considérée comme primordiale par les spécialistes,

compte tenu de la technicité et de la complexité des données comptables et financière »1.En

effet, le législateur marocain lorsqu’il a imposé cette obligation la première fois pour les société

cotées a posé aussi, l’obligation pour tous les membres du comité de justifier d’une

compétence et d’une expérience suffisante en matière comptable, chose qui le montrait plus
exigeant par rapport à son homologue français relativement à cette question. Avec la dernière
1
Selma El Hassani Sbai, Corporate Governance : La société Anonyme Marocaine Direction et Contrôle, Tome 1,
édition 2018. P.264
 réforme apportée par la loi 20.19 cette obligation ne s’impose désormais qu’au président du
comité.

Par ailleurs, il parait nécessaire de souligner aussi, que le fait par le législateur marocain de
n’organiser ces instances que dans les sociétés cotées demeure critiquable, du fait de l’intérêt
qu’elles présentent et du rôle non négligeable qu’elles jouent dans le cadre de la bonne
gouvernance des sociétés anonymes : Les comités spécialisés et particulièrement le comité
d’audit, constituent une manière intéressante d’organiser le rôle du conseil. « Leur intérêt réside
dans leur capacité à donner une teneur plus rigoureuse et plus concrète au contrôle du
conseil »2. En ce sens ils peuvent être considérés comme un outil de bonne gouvernance au sein
de la société anonyme, à partir du moment où ils peuvent permettre d’inscrire plus efficacement
le conseil d’administration ou de surveillance dans le rôle de contre-pouvoir. Cette position du
législateur, peut toutefois être justifiée par le fait que les sociétés cotées sont celles qui
présentent le plus de risque sur les trois plans : juridique, économique et financier d’une part,
mais d’autre part sont aussi celles qui disposent, des moyens organisationnels les plus renforcés,
ce qui leur permettra d’activer les comités d’audit sans difficulté.

Par rapport à la taille du comité on trouve que la théorie émanant des groupes de travail
anglosaxons définit le comité d’audit, comme un organe faisant partie du conseil
d’administration constitué de trois membres au minimum, dont la plupart d’entre eux ou la
totalité doivent être indépendants du fonctionnement et de la gestion réalisée au quotidien
d’une entreprise. Le législateur marocain est allé dans ce sens puisqu’il a fixé le nombre
minimum des membres qui doivent composer le comité d’audit, à trois membres.

En ce qui concerne la composition du comité d’audit, l’article 106 bis dispose dans ce cadre que :

« Ce comité, dont la composition est fixée, selon le cas, par le conseil d’administration ou le
conseil de surveillance, ne peut comprendre que des administrateurs non exécutifs ou des
membres du conseil de surveillance n’exerçant aucune fonction de direction.. »

Le nouvel article 106 bis défini les domaines d’intervention et de compétence du comité d’audit,
cette question ne relève donc plus d’un choix du conseil qui lui donnera le contenu qu’il juge

opportun comme c’était le cas avant l’entrée en vigueur de la loi 78.12, mais bien d’une
approche légale impérative qui fixe en détail les questions sur lesquelles le comité d’audit doit
obligatoirement intervenir.

2
Selma El Hassani Sbai, Corporate Governance : La société Anonyme Marocaine Direction et Contrôle, Tome 1,
édition 2018. P.266
 La loi 17.95 détermine à titre non exhaustif les missions relevant de ce comité. Ses compétences
principales sont énumérées par l’article 106 bis comme suit :

Le comité d’audit est chargé :

1) du suivi de l’élaboration de l’information destinée aux actionnaires, au public et à l’Autorité

marocaine du marché des capitaux ;

2) du suivi de l’efficacité des systèmes de contrôle interne, d’audit interne et, le cas échéant, de
gestion des risques liés à la société ;

3) du suivi du contrôle légal des comptes sociaux et des comptes consolidés ;

4) de l’examen et du suivi de l’indépendance des commissaires aux comptes, en particulier pour ce

qui concerne la fourniture de services complémentaires à l’entité contrôlée.

B. Le comité des nominations et des rémunérations :

Quant au comité des rémunérations et nominations, il a pour mission principale d’aider le conseil
d’administration à mettre en place une politique cohérente en matière de rémunération, et à
élaborer la composition future des instances dirigeantes. Il doit veiller particulièrement à
organiser une procédure efficace permettant la sélection des administrateurs indépendants, et à
sélectionner les éventuels successeurs des mandataires sociaux.

Ce comité aide l’organe de gouvernance à : Mettre en place avec clairvoyance une politique de
rémunération à la fois juste et incitative des membres de l’organe de gouvernance et des autres
dirigeants ; Clarifier la rémunération des membres de l’organe de gouvernance ; S’assurer de
l’adéquation de la qualité des équipes dirigeantes et de l’organe de gouvernance à la stratégie de
l’entreprise.

Le comité des rémunérations et nominations se réunit au moins deux fois par an et chaque fois
qu’il le juge nécessaire pour remplir ses obligations hors ou en présence des dirigeants.

L’indépendance et la transparence doivent être les principaux piliers et c’est pourquoi il est
recommandé que ce Comité comporte au moins un membre de l’organe de gouvernance externe
et non salarié.

Chapitre2 : choix de maintenir le cumul des fonctions de président et de directeur général

ou de les dissocier
La loi 20-05 a instauré un nouveau mode d'organisation de la société anonyme à conseil
d'administration : les sociétés anonymes peuvent soit opter pour la formule de président directeur
général, soit dissocier les fonctions de directeur général et de président du conseil d'administration.

Il appartient au conseil d'administration de faire un choix entre l'un des deux modes possibles
d'exercice de la direction générale. Ce choix sera porté à la connaissance des actionnaires lors de la
prochaine assemblée générale et fera l'objet des formalités de dépôt, de publicité et d'inscription au
registre du commerce dans les conditions prévues par la loi.

Section1 : Dissociation des fonctions

Il s'agit d'un mode de gouvernance qui fait la distinction entre l'actionnariat et le management. Le
président du conseil d'administration est nécessairement actionnaire de la société alors que le
directeur général n'est pas obligé de l'être. La loi répartit les tâches comme suit :

A-Le président du CA :

Conformément à l'article 74 bis de la loi20-05 « le président du conseil d'administration représente le

conseil d'administration. Il organise et dirige les travaux de celui-ci, dont il rend compte à l'assemblée
générale. Il veille au bon fonctionnement des organes de la société et s'assure en particulier que les
administrateurs sont en mesure de remplir leur mission. »

Partant de là, le président du conseil d'administration a trois prérogatives :

 Il représente le conseil d'administration et organise et dirige les travaux de celui-ci.

Concrètement, cela signifie que le président : fixe l'ordre du jour des conseils et les dates de
convocation ; coordonne le travail du conseil et de ses comités spécialisés ; dirige les séances
du conseil ( ouverture et clôture des séances, circulation de la parole...) ; veille à la
confidentialité des délibérations du conseil ; coordonne le travail du conseil avec les autres
organes de gestion et de contrôle ( direction générale, commissaires aux comptes,
salariés...). ; rend compte .aux assemblées générales des travaux du conseil.

 Il veille au bon fonctionnement des organes de la société ( conseil d'administration, direction

générale, assemblée générale, commissaires aux comptes). Le président est le garant du bon
fonctionnement de ces différents organes de gestion et de contrôle. Il devra donc veiller très
attentivement au respect des formalités légales, telles que les convocations aux assemblées,
et au respect des formalités de publication des décisions prises par les organes sociaux. Il
veillera également au respect des règles relatives aux conventions .réglementées et devra
répondre aux questions posées par les actionnaires.
  Il s'assure que les administrateurs sont en mesure de remplir leur mission. Le président doit
donc s'assurer que les administrateurs sont suffisamment disponibles et compétents et doit
surtout veiller à ce qu'ils disposent de toutes les informations nécessaires pour remplir
efficacement leur mission. Un président qui .n'aurait pas respecté ces exigences pourrait
donc voir sa responsabilité civile être mise en cause.

B- Le directeur général :

Le directeur général est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en toute circonstance au nom
de la société. Il exerce ses pouvoirs dans la limite de l'objet social et sous réserve de ceux que la loi
attribue expressément aux assemblées d'actionnaires et au conseil d'administration. Il représente la
société dans ses rapports avec les tiers (art 74 de la loi 20-05) .

Dans la société anonyme dissociée, le directeur général est le vrai patron de l'entreprise, qui
représente celle-ci à l'extérieur. C'est lui qui dirige opérationnellement l'entreprise, et en
contrepartie est responsable devant le conseil d'administration et assume la responsabilité civile du
chef d'entreprise. Il doit veiller en particulier à transmettre au président toutes les informations qu'il
juge utiles pour que le conseil d'administration soit correctement informé.

De plus, le conseil d'administration peut dans la limite d'un montant total qu'il fixe, autoriser le
directeur général à donner des cautions, avals ou garanties au nom de la société.

Le directeur général peut également convoquer le conseil d'administration à se réunir après avoir
sollicité le président du conseil d'administration à le faire sans résultat et lorsque le conseil ne s'est
pas réuni depuis plus de deux mois. Le directeur général établit alors l'ordre du jour de cette réunion
conformément à la loi (article 73 de la loi 17-95 modifiée par la loi 20-05).

Cela dit, les pouvoirs du directeur général sont contenus dans les limites que forment les pouvoirs
spécialement attribués au conseil d'administration et à l'assemblée générale, ainsi que l'objet social.

C- Le directeur général délégué :

Le directeur général a la faculté de se faire assister par un ou plusieurs directeurs généraux délégués.

Ce dernier est donc appelé à exercer auprès du directeur général une mission d'assistance. Ses
pouvoirs sont fixés par le conseil d'administration en accord avec le directeur général.
A l'égard des tiers, le directeur général délégué est un organe de la direction au même titre que le
directeur général lui-même. Il dispose en effet des mêmes pouvoirs que le directeur général.

Section2 : Le cumul des fonctions

Dans ce mode de direction, le président directeur général cumule les attributions du président non
directeur général et du directeur général. Il apparait comme l'homme- orchestre qui concentre les
pouvoirs et les risques.

Le président directeur général garde donc les pouvoirs propres à un président du conseil
d'administration, et à ce titre, il organise les travaux du conseil d'administration et veille au bon
fonctionnement des organes de la société.

En parallèle à cela, il exerce les pouvoirs qui sont ceux d'un directeur général, et à ce titre il assure la
direction générale de la société et toutes les dispositions concernant le directeur général lui sont
applicables.

Cette formule de gouvernance avec président directeur général est fortement critiquée du fait de la
concentration des pouvoirs dans l'entreprise entre les mains d'une seule et même personne, et c'est
pour cette raison que le législateur a permis la dissociation que nous venons d'analyser. Cette
dernière permet de mieux distinguer les différents pouvoirs, d'assurer un meilleur équilibre des
pouvoirs dans la société, d'accroitre la capacité de l'organe de gouvernance à prendre des décisions
en toute indépendance et à renforcer le caractère collégial des décisions.

Conclusion :

Au terme de cette lecture des différents aspects de gouvernement d’entreprise consacrés par la loi 17-
95 et ses principales modifications, et le code de bonne gouvernance, on peut affirmer que le droit des
sociétés au Maroc marque une avancée considérable dans le mouvement de gouvernement d’entreprise
grâce notamment au renforcement des droits des actionnaires, leur traitement équitable, l’amélioration
de la transparence, l’introduction du vote par correspondance, la séparation des fonctions de direction
et de contrôle…

Cette évolution du dispositif marocain de gouvernement d’entreprise répond à la volonté du Maroc de

s’inscrire dans une démarche de progrès continu et de se rapprocher des standards internationaux en la
matière.

Mais, il est clair que beaucoup de travail reste à faire pour réduire les écarts entre le cadre juridique et
les pratiques.