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DE
L’UNIVERSITE
MARIEN NGOUABI
SOMMAIRE
RESUME
« La sécurité foncière est toujours citée comme l’un des objectifs majeurs des réformes à engager en Afrique.
Cependant, la nature exacte de l’insécurité en question et de ses causes reste assez floue. Cette imprécision interdit
de juger de la pertinence des outils mis en œuvre. L’expérience des dernières années montre que les politiques
conduites au nom de sécurisation, se révèlent porteuses de nombreux vecteurs d’insécurité ».
Joseph Comby, Contribution au colloqueRepenser la sécurisation foncière urbaine en Afrique, Institut
d’urbanisme de Montréal, avril 2013, Actes du colloque, p.3.
Mots-clés : immatriculation - titre foncier – propriété foncière – mutation – sécurité foncière- inattaquable –
spoliation – victimes – précaire – conservateur des hypothèques – droit reel - droit de créance – statut juridique
– revirement jurisprudentiel – législateur..
ABSTRACT
« Security of land is still cited as one of the major objectives of the reforms to be undertaken in Africa. However,
the exact nature of the insecurity in question and its causes remains unclear. This imprecision prohibits judging
the relevance of the tools used. And the experience of the last few years shows that policies conducted in the name
of security are emerging, carrying many vectors of insecurity ».
Joseph Comby, Contribution to the symposium « Rethinking urban land security in Africa », Montreal urban
planning Institute, April 2013, Symposium proceedings, p. 3.
Keywords : registration - land title - land ownership – mutation - land security - supreme Court -jurisprudence
– unassailable - spoliation – victims – precarious – mortgage registrar - real right - right of claim – legal status
– jurisprudential reversal – legislator
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1 Le droit français, par exemple, ne Cette formule n’a de sens que si, dans
reconnaît pas un titre officiel de propriété. l’enchainement des transmissions, il est possible de
Cass.3èciv., 20 juillet 1988, Bull.civ.III, n° 136, remonter jusqu’ à une propriété inattaquable,
Défrénois, 1989, art. 34470, P 359, Obs. Souleau, reposantelle-même non sur un titre, mais
RTDciv.1989, P.776, obs. Zénati, « Les modes de l’usucapion.
preuves de la propriété étant libreset aucun titre
commun aux deux parties n’étant invoqué, l’une 2 Christian Larroumet, Blandine Mallet-
d’ellespeut prouver par la production d’attestations Bricout, Traité de droit civil, t.2, Les biens, droits
l’existence d’un arrangement entre son auteur et ses réels principaux, VIe éd., ECONOMICA, 2019, p.
co-indivisaires lui reconnaissant la propriété 420.
exclusive du bien litigieux ».Cass. 3èciv. 26 oct. 3 C.S, ch. réunie, 10 juillet 2019, Journal
1988, JCP, 1988, éd. G, IV, 410, «Les titres ne de diffusion intégrale des arrêts de la Cour suprême,
constituent jamais que des présomptions, sauf à 2019, p.18.
démontrer qu’ils émanent du véritable propriétaire ».
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la propriété foncière alors que les droits y restriction comme tout autre bien (Gide
afférents reposent sur un document précaire 1885 ; Boudilon ; Chabas 1965, Moleur
est une source d’instabilité juridique qui, ne 1986 ; Dumont 1979)34.
concourant pas à la garantie Planiol précise qu’un clan, une
constitutionnelle de la propriété, suffirait famille, un collectif d’habitants peut être
plutôt à l’éroder32. propriétaire d’un bien mais ce n’est pas en
21 - Si cette décision de la Cour vertu de la propriété ordinaire, telle qu’elle
constitutionnelle corrobore avec le droit est définie par l’article 544 du Code civil.
moderne de la propriété foncière au Congo, C’est une autre espèce de propriété que la
droit hérité du colon33 et inspiré du système propriété collective qui a sa nature et ses
Torrens, il est à relever que ce droit règles particulières35.
moderne ne tient pas compte des réalités C’est autant dire avec monsieur
coutumières. Ouedraogo que les communautés africaines
En droit colonial, l’immatriculation ont généré, à travers leurs histoires, des
a pour objectif principal de promouvoir systèmes fonciers qui leur sont propres et
l’appropriation privée que l’on estimait dont on ne peut comprendre la cohérence et
inconnue des droits africains traditionnels. la logique qu’en regardant pour ce qu’ils
Le but de ce système était, donc, la sont et non pour ce qui leur manque36.
transformation des droits fonciers 22 -Le régime de la propriété
coutumiers en droits de propriété au sens de foncière au Congo, à l’instar d’autres Pays
l’article 544 du Code civil. L’arrière-pensée francophones d’Afrique, est calqué sur celui
était évidemment de briser le principe de issu du système colonial37. Ce faut
l’exo-intransmissibilité (Verdier 1971 ; mimétisme conduit le législateur congolais
Rouland L’objectif affirmé était donc de à soumettre la propriété coutumière au
consolider l’emprise individuelle sur les régime de l’immatriculation tel qu’instauré
terres qui devraient par la suite devenir des
par l’Acte Torrens38.
biens interchangeables et aliénables sans
32Cour constitutionnelle, Décision n° d’Ivoire, Paris, LGDJ, 1972, p. 306, cité par Alloys
003/DCC/SVA/ 18 du 3 octobre 2018, inédit. Mpessa, op.cit. p. 614.
33 L’immatriculation a pour objectif 38 Sir Richard Torrens est né en
principal de promouvoir l’appropriation privée que Australie, et son père, le colonel Torrens, était l’un
l’on estimait inconnue des droits africains des fondateurs de la colonie de South Australia. En
traditionnels. Le but de ce système était, donc, la 1856, alors qu’il exerçait les fonctions de directeur
transformation des droits fonciers coutumiers en général de l’enregistrement (Registrar general), la
droits de propriété au sens de l’article 544 du Code lecture d’un article dans un journal local, attira son
civil. L’arrière-pensée était évidemment de briser le attention sur les lourdes charges financières qui
principe de l’exo-intransmissibilité (Verdier 1971 ; pesaient sur les colons australiens, du fait de la
Rouland 1988 ; 271 ; Gbaguidi 1994)33. législation foncière anglaise. Celle-ci se caractérisait
34 Cité par Ahonagnon Noel Gbaguidi, par la difficulté de transférer la propriété
op.cit., p. 57. immobilière. En réalité, la volonté de Sir Robert
35 Marcel Planiol, Droit civil, t.I, Paris, Torrens était surtout de fixer les droits des squatters
Pichon, 1904, p. 1014. australiens, propriétaires d’immenses parcelles de
36 Hubert M. G. Ouedraogo, « De la terres, soumis journellement aux empiètements et à
connaissance à la reconnaissance des droits fonciers l’action des bandits et des pillards de toutes
africains endogènes » Etudes rurales, n° 187, Le nationalités. Sir Robert Torrens, ancien directeur des
sens du rural aujourd’hui : 50 ans d’une revue dans douanes, conçut alors le projet d’appliquer à la vente
le monde (Janvier- juin 2011), p.80. du sol, un système analogue à celui appliqué à la
37 Le régime foncier de l’immatriculation vente des navires. Le dispositif principal de l’Acte
a été introduit au Congo par le décret du 28 mars Torrens était de définir l’origine de la propriété à
1899, en Tunisie par la loi du 1er juillet 1885, à l’aide d’une purge spéciale qui sera consacrée par
Madagascar par la loi du 16 juillet 1897 et en Côte l’immatriculation. Il s’agissait en premier lieu pour
d’Ivoire par le décret du 20 juillet 1900. Source : le propriétaire qui voulait tirer le meilleur parti de sa
Albert Ley, «Le régime domanial et foncier en Côte terre, d’en asseoir la propriété, de la délimiter et la
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fixer d’une manière irrévocable son droit à l’égard 40 Guy Adjété Kouassigan,
de tous, en le consacrant dans un acte public. « L’Indépendance et les nouvelles tendances de la
39 Charles Gide cité par Alloys Mpessa, propriété foncière en Afrique noire »,Institut
in « Le titre foncier devant le juge administratif d’études du développement, Genève, Graduate
congolais : les difficultés d’adaptation du système Institute Publications, p.295.
Torrens au Cameroun », Revue générale de droit,
volume 34, n° 4, 2004, p.629. 41 C.S, 3ème ch.civ. Arrêt no 23 du 23
juillet 2004, inédit.
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42 Le cas par exemple d’un immeuble qui Bulletin de Diffusion de la jurisprudence, doctrine et
est immatriculé au nom d’une personne qui en a diverses communications de la Cour Suprême, 2011,
usurpé la propriété. Le vrai propriétaire ne peut p.100.
malheureusement pas intenter une action contre ce 44 Art. 1599 C.civ. : « La vente de la
dernier aux fins de demander la restitution de son chose d’autrui est nulle. Elle peut donner lieu à des
immeuble. dommages-intérêts lorsque l’acheteur a ignoré que
43 Communication de monsieur le Vice- la chose fut à autrui ».
président de la Cour suprême sur le thème « Droit de 45 Cyril Grimaldi, Droit des biens, 2e éd.,
la propriété foncière au Congo » du 24 février 2010, LGDJ, 2019, p. 572.
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46 Auguste Iloki : Le Droit des parcelles 48« …Et attendu que le titre foncier n’est
de terrains au Congo. L’immatriculation des pas un acte administratif autonome;…que dans ces
parcelles de terrains, t.2, p.187. conditions l’annulation de l’ordonnance aux fins de
47 Me Emmanuel Oko : « La l’immatriculation emporte, de plein droit, annulation
jurisprudence en matière de titre foncier : du titre foncier » (Cs, 2ème ch.civ. arrêt no 06 du 24
Equivoques et critiques, Revue Congolaise de Droit février 2005) inédit.
et du Notariat, no 32, 2013, P.11. 49 C.S, no 07/GCS du 28 janvier 2010,
o
BD, n 02, 2010, pp 35-39.
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entaché de fraude peut faire l’objet d’une La propriété ne peut être reconnue à
action en nullité. un sujet de droit que lorsqu’il est en mesure
On peut retrouver cet adage de prouver qu’il est réellement titulaire de
notamment dans certains arrêts de la Cour ce droit.
de cassation. Ainsi, par exemple, la Il est, en effet, un principe
troisième chambre civile de la Cour de fondamental en matière de transmission des
cassation l’applique dans une décision droits patrimoniaux, c’est que l’acquéreur
rendue le 30 mars 2017 en matière d’un droit ne peut avoir de prérogatives plus
d’expulsion50. étendues que son auteur, c'est-à-dire celui
33 -La sécurisation foncière au qui a transmis son droit. En d’autres termes,
moyen d’un titre de propriété définitif et l’ayant cause n’est investi que des
inattaquable constitue-t-elle une garantie prérogatives qui appartenaient à son auteur.
C’est, en effet, une question de bon sens que
suffisantepour le titulaire du titre?
de considérer qu’on ne peut pas transmettre
A la lumière de l’arrêt de la Cour à autrui plus de droits qu’on a soi-même54.
suprême en étude, le titre foncier n’a qu’une
force probante relative51et il constitue, à cet 36 -En décidant que le titre foncier
effet, un acte déclaratif qui a pour objet de n’est pas un titre constitutif du droit de
propriété mais plutôt un titre déclaratif
confirmer un droit antérieurement acquis.
« voué » uniquement à conforter une
II- Letitre foncier : un situation juridique préexistante, l’arrêt ici
acte déclaratif de droit de commenté souligne clairement que le titre
propriété foncier n’est qu’une présomption de
34 -Le titre foncier n’est pas un titre propriété.
constitutif de droit de propriété mais plutôt
un acte déclaratif destiné simplement à
conforter une situation juridique préexistant S’il est admis que les modes de
en lui conférant un caractère définitif. Dans preuves de la propriété foncières sont libres,
la grande majorité des cas, on tient son droit c’est à la condition qu’ils rattachent celle-ci
du verus dominus52.Seule la propriété à celui qui la revendique par un lien
originelle fonde la Cour dans son juridique régulier, suffisant et évident.
jugement53. Le feu Ebina n’ayant pas acheté la
A : La propriété originelle, le propriété querellée des mains du véritable
fondement du titre de propriété propriétaire, son titre foncier n’est pas, par
35 -Le droit de solliciter conséquent, constitutif du droit de
l’immatriculation d’un terrain et de s’en propriété.
faire délivrer un titre foncier ne fait pas En frappant de nullité, le titre
échec aux droits du véritable propriétaire foncier de la succession Ebina, le juge
qui seul peut valablement demander congolais œuvre en faveur de la garantie
l’immatriculation et l’obtenir. constitutionnelle de la propriété telle que
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55 Nemo plus juris ad alium transferre 57 C.S, ch. réunies, ar. n° 05/GCS-19, 10
potest quam ipse habet. juillet 2019, Journalde publication intégrale des
56 C.S, 2ème ch. civ. arrêt no 06 du 24 arrêts, juillet 2019, p. 16.
février 2005, inédit.
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foncier n° 6706 du 28 septembre 1998, objet parmi tous les prétendus vendeurs, lequel
d’un transfert au profit du défunt Charles était le véritable propriétaire de terrain
Ebina le 05 mars 2001 est le meilleur titre ». avant son immatriculation.
Ce jugement qui, pourtant, est 41 -C’est ce que prône la doctrine
conforme à la législation foncière au Congo, française. Etablir l’existence d’un acte
est rejeté par la Cour d’appel de Pointe (vente, donation…) ou d’un fait (décès) de
noire58 et la Cour suprême59. nature à transférer la propriété ne suffit pas ;
Pour la Cour suprême du Congo, le encore faut-il que l’aliénateur ou le défunt
faitde demander l’immatriculation d’un ait été lui-même propriétaire, ce qui
terrain et s’en faire délivrer un titre foncier implique qu’il ait lui-même le droit d’un
ne fait pas échec aux droits du véritable propriétaire…Remontant ainsi la chaine des
propriétaire qui seul peut valablement transferts successifs, il faudrait parvenir à
l’acquéreur initial, perdu dans la nuit des
demander l’immatriculation et l’obtenir.
temps, ce qui, ordinairement, n’est pas à la
38 - Mais comment reconnaitre le portée de l’homme. Cette preuve absolue,
véritable propriétaire ? impossible en pratique, est,pour cette
La réponse n’est pas la même selon raison, qualifiée de diabolique depuis le
qu’il s’agit d’une preuve extrajudiciaire ou moyen âge61.
d’une preuve judiciaire. 42 -L’argumentation de la Cour
39 -En droit français, la preuve suprême selon laquelle il faut remonter la
extrajudiciaire est simple : il s’agit de chaine des transferts jusqu’à retrouver le
démontrer le transfert de propriété véritable propriétaire peut paraitre
(succession, vente, donation…) ou, surprenante. Le titre foncier constitue la
exceptionnellement, l’usucapion. Tous les preuve parfaite de la propriété en droit
moyens peuvent être employés60. congolais.
40 -En revanche, dans un procès en Toutefois, la position de la Cour
revendication opposant deux personnes qui suprême peut se comprendre en ce que les
se prétendent propriétaires de la même titres fonciers sont souvent délivrés par
chose, la preuve décisive est difficile à complaisance. Ce qui constitue, dans la
rapporter. Mais la Cour suprême du Congo plupart des cas, une source d’abondants
dans cet arrêt, considère, curieusement, contentieux.
qu’en présence de plusieurs titres fonciers 44 -Les autorités compétentes sont
délivrés à deux personnes différentes pour également critiques62 à l’endroit des
un même terrain, la Cour doit rechercher,
58 C.A. de P/N, arrêt civ. n° 048 du 18 été établis conformémentà la procédure établie au
mars 2016, Journal de publication des arrêts de la titre II de la loi n° 17- 2000 du 30 décembre 2000
Cour suprême, Diffusion d’articles de doctrine, portant loi de finances pour l’année 2001. Les
juillet 2019, p.18. magistrats doivent obligatoirement et si possible
59 Cour suprême, ch. réunies, Journal de physiquement au besoin par l’organe des officiers de
publication des arrêts de la Cour, op.cit. p16. police judiciaire vérifier si les formalités édictées
60 Philippe Malaurie et Laurent Aynes, aux articles 25,26, 27,28 et 31 ont été observées,
Cours de droit civil, Les biens, La publicité foncière, …Comme il est parfois établi qu’une
5e éd., 2002, CUJAS, p. 193. propriété soit immatriculée au nom des différents
61 Probatio diabolica. détenteurs, j’engage les magistrats du ministère
62Aimé Emmanuel Yoka, Ministre public, devant un tel cas de figure, à saisir
d’Etat, Garde des Sceaux, ministre de la Justice et systématiquement les juges d’instruction d’une
des droits humains : « Les ordonnances information contre x pour faux et usage de faux en
d’immatriculation sont délivrées avec la plus grande écriture publique… », Lettre circulaire n° 1049,
légèreté. Les magistrats se contentent simplement MJDH / CAB, du 25 Septembre 2008, La Semaine
d’homologuer les documents cadastraux reçus des Africaine n° 3125 du mardi 13 Septembre 2011.
services des hypothèques, sans vérifier si ceux-ci ont
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magistrats qui délivrent des ordonnances de fâcheuse sans doute, et qui peut constituer,
complaisance aux fins d’immatriculation. dans certains cas, une véritable
65
45 -Pour comprendre le sens de la spoliation… » .
décision commentée, il convient de signaler Le titre foncier obtenu
qu’à l’époque de la première vente, c’est à frauduleusement ne peut donc être
dire avant la conférence nationale constitutif de droit de propriété. Il ne
souveraine, la terre appartient à l’Etat. Un constitue qu’un acte déclaratif susceptible
particulier ne peut prétendre être d’être combattu par la preuve contraire et
propriétaire foncier. Dans ces conditions, être annulé.
les ayants cause du feu Ebina ne peuvent Plusieurs arrêts66 similaires sont
donc valablement justifier d’une propriété rendus par la chambre administrative de la
quelconque sur la terre disputée. Cour suprême alors que dans de pareilles
C’est pourquoi, après la circonstances, elle devrait simplement se
reconnaissance de la propriété privée par la déclarer incompétente. C’est le cas de
conférence nationale souveraine, la mairie l’arrêt du 09 mars 2006 où la chambre
vend la parcelle de terrain querellée à administrative déclare recevable, le recours
l’ayant cause de la Société Immobilière en annulation du titre foncier en se fondant
Africaine. Le titre foncier de celui-ci, bien sur l’annulation par une des chambres
qu’obtenu postérieurement à celui de feu civiles de cette juridiction67.
Ebina, devrait l’emporter. Cette position peu soutenable de la
46 -Par précaution, le juge chambre administrative de la Cour suprême
congolais, par l’arrêt du 31 juillet 2019, a été recadrée par l’arrêt du 28 mai 2014 de
rejoint la position du juge français pour qui, la deuxième chambre civile de la Cour
les titres ne constituent jamais que des suprême. Celle-ci tranche: «…, qu’en
présomptions, sauf à démontrer qu’ils présence d’un texte régissant de manière
émanent du véritable propriétaire63. Cette spécifique une matière déterminée, le texte
formule n’a de sens que si, dans de portée générale, régissant la même
l’enchainement des transmissions, il est matière, s’efface et ne peut être appliqué.
possible de remonter jusqu’ à une propriété Pour cette juridiction, le titre foncier relève
inattaquable, reposantelle-même non sur un d’un droit dérogatoire issu de l’article 32 de
titre, mais l’usucapion. la loi n° 17- 2000 du 30 décembre 2000 en
En se détachant de la nature légale ses dispositions relatives au régime de la
du titre foncier, telle que préconisée par le propriété foncière et de l’immatriculation ».
législateur, le juge congolais semble tirer les Selon cet article, les décisions en
conséquences fâcheuses de ce régime de matière d’immatriculation ne peuvent faire
l’immatriculation. C’est là, l’aspect l’objet d’aucun recours sauf d’un pourvoi
inexorable du système d’immatriculation en cassation devant la Cour suprême. En
foncière dérivé de l’acte Torrens64. Comme disposant ainsi,le législateur congolais a
l’écrit Charles Gide : « C’est une extrémité soustrait le contentieux issu de la demande
63Cass. 3èciv. 26 oct. 1988, JCP, 1988, décisions en matière d’immatriculation
éd. G, IV, 410. par la chambre administrative de la Cour suprême,
64Aloys Mpessa, op.cit., p. 614. voir :
65 Charles Gide, cité parAloys MPESSA, C.S, ch. adm. arrêt n° 012 du 09 avril
op.cit., 2009, inédit ;
66 C.S, 3ème, ch. Civ., arrêt n° 16 du 24 C. S, ch. adm. arrêt n° 09 du 12 mars
mars 2006, inédit. 2009, inédit ; C. S, ch. adm. arrêt n° 014 du 08
novembre 2007, inédit.
67 C.S, ch. adm. arrêt n° 01 du 09 mars
2006, inédit. Dans le même sens du rejet des recours
contre les
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68 C.S, 2ème ch. civ. arrêt n°28/GCS- 2014 70 Communication de monsieur le Vice-
du 28 mai 2014, inédit. président de la Cour suprême sur le thème « Droit de
la propriété foncière au Congo » du 24 février 2010,
69 C.S, 2ème ch. civ. arrêt n°26/GCS- 2015 Bulletin de Diffusion de la jurisprudence, doctrine et
du 26 novembre 2015, inédit. diverses communications de la Cour Suprême, 2011,
p.100.
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conditions d’une perpétuation des nationale semble avoir négligé de bonne foi
acquisitions frauduleuses en matière que malgré l’obtention du titre foncier,
immobilière. celui-ci a pu laisser des possibilités de
50 -En considérant désormais que le conflits de propriété réels qui n’ont pu être
titre foncier n’est pas un acte constitutif de décelés et que, des contestations au fond du
droit de propriété mais plutôt un acte droit peuvent subsister. Il est dès lors bon
déclaratif destiné simplement à conforter que par le moyen de l’article 32, on puisse
une situation juridique préexistante en lui y voir la voie de règlement de ces conflits
conférant un caractère définitif, la Cour ou tout au moins un aspect de règlement du
suprême fait prévaloir l’éthique et le bon conflit de propriété72.
sens. 51 - Il convient de relever que la
jurisprudence de la Cour suprême en
Ce qui n’est que justice !
matière de contentieux relatif à
Autant il est vrai que le législateur l’immatriculation d’un immeuble ne suivait
semble vouloir par-là permettre à l’individu pas toujours les prescriptions légales en
de sécuriser son patrimoine par un titre de vigueur en la matière. Il n’était donc pas
propriété ; le titre foncier, autant les surprenant de voir des décisions rendues
attributs ou encore les caractères conférés à annulant même le titre foncier alors que
ce titre créent une forme de monstruosité celui-ci est définitif et inattaquable au
juridique mettant à mal la jurisprudence et regard de la loi.
la doctrine quant à son application et son
Ce qui peut être attaqué et même
interprétation.
être annulé dans les délais requis est
Que de victimes de ce régime légal l’ordonnance d’immatriculation que délivre
qui consacre un caractère définitif et le juge du tribunal de grande instance. Mais
inattaquable au titre foncier ! là aussi l’annulation ne peut intervenir
Cette forme d’injustice que consacre qu’avant et non après la délivrance du titre
la loi constitue l’un des inconvénients foncier. Or, là encore, les décisions rendues
majeurs de la législation foncière au Congo. portant annulation de l’ordonnance
Le législateur aurait dû envisager la d’immatriculation emportaient, selon la
réparation en nature, celle qui consisterait à jurisprudence constante de la cour suprême,
la restitution, à la victime, de l’immeuble annulation du titre foncier73.
objet de l’immatriculation dolosive afin 52 - La décision commentée rejoint
d’assurer le respect du principe une autre rendue un peu avant par la Cour
indemnitaire…Il s’agit, ici, de d’appel de Pointe-Noire en date du 21
l’inconvénient majeur que révèlent les octobre 2011 dans l’affaire Fouti…contre
effets du régime de l’immatriculation Ngababa. Dans cette affaire, la Cour
irrégulière mis en exergue par l’article 15 de d’appel de Pointe- Noire considère que le
la loi no 17-2000 du 30 décembre 2000 titre foncier est à écarter des débats lorsqu’il
portant loi de finances pour l’année 200171. a été obtenu en violation des droits du
En instituant le refus de tout pourvoi véritable propriétaire74.
contre le titre foncier, la haute juridiction
71Auguste Iloki : Le Droit des parcelles 73 « …Et attendu que le titre foncier n’est
de terrains au Congo. L’immatriculation des pas un acte administratif autonome;…que dans ces
parcelles de terrains, t.2, p.187. conditions l’annulation de l’ordonnance aux fins de
72 Me Emmanuel Oko : « La l’immatriculation emporte, de plein droit, annulation
jurisprudence en matière de titre foncier : du titre foncier » (Cs, 2ème ch.civ. arrêt no 06 du 24
Equivoques et critiques », Revue Congolaise de février 2005) inédit.
Droit et du Notariat, no 32, 2013, P.11. 74 C.A, Pointe-Noire, arr. civ.n° 0200 du 21 octobre
2011, inédit. En l’espèce, monsieur Fouti vend deux
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Par cet arrêt du 10 juillet 2019, la soit entre vifs (vente, donation, échange),
jurisprudence congolaise rejoint donc la soit par décès (succession ab intestat,
conception française en matière de preuve testament). Plus précisément l’ayant cause
de la propriété immobilière. Le droit n’est investi que des prérogatives qui
français en la matière opte pour la prudence appartiennent à son auteur.
en évitant de créer un titre officiel de C’est en effet une règle de bon sens
propriété insusceptible de recours comme que de considérer qu’on ne peut pas
c’est le cas actuellement en droit foncier transmettre à autrui plus de droit qu’en a
congolais. soi-même nemo plus juris ad alium
Le titre foncier n’est désormais tranferre potest quam ipse habet ou encore
définitif et inattaquable que lorsqu’il est Nemo ad quod non habet.
obtenu régulièrement et sans violation des Par conséquent, lorsqu’on a
droits du véritable propriétaire. A ce titre, il transmis par contrat, succession ou
ne constitue qu’un titre déclaratif de droit de testament un droit qu’on n’avait pas ou bien
propriété. Par conséquent, la propriété ne un droit qui était plus étendu que ce que l’on
peut être reconnue à un sujet de droit que croyait, il faut admettre que l’on n’a
lorsqu’il est en mesurede prouver qu’il est transmis rien du tout. C’est ainsi que
réellement titulaire de ce droit de l’acquéreur a non domino, c'est-à-dire d’un
propriété75. non propriétaire, sauf s’il est en mesure
Autrement dit, pour être d’invoquer l’article 2279 du Code civil, s’il
propriétaire, dans tous les cas où s’agit d’un meuble, ou la prescription
l’acquisition de la propriété ne provient pas acquisitive, s’il s’agit d’un immeuble76.
d’un mode originaire, il faut tenir son droit 54 - Il y aurait une preuve diabolique
d’un sujet qui était lui-même propriétaire. , c'est-à-dire humainement impossible à
Ce qui n’est pas le cas pour les successibles rapporter, si le droit exigeait une preuve
du défunt Ebina dont le de cujus n’a pas directe de la propriété démontrant qu’un
acquis la parcelle revendiquée auprès du propriétaire a acquis un bien d’une personne
véritable propriétaire comme le souligne la elle-même propriétaire de ce bien, et, ce, en
Cour suprême du Congo dans la décision remontant l’histoire des transmission
commentée. jusqu’à une origine par hypothèse inconnue.
53 -Il est en effet un principe C’est pourquoi la loi (notamment
fondamental en matière de transmission des par le mécanisme de la prescription
droits patrimoniaux que le législateur acquisitive qui présente l’imparable mérite
congolais semble ignorer en instituant la de limiter dans le temps la recherche) et la
prohibition de tout recours contre une jurisprudence ont une attitude plus
propriété foncière immatriculée. pragmatique, se contentant de la preuve
L’acquéreur d’un droit ne peut avoir indirecte, relative de la propriété à partir de
de prérogative plus étendues que son auteur, faits suffisamment connus ou probables77.
c'est-à-dire celui qui lui a transmis son droit, La protection judiciaire de la propriété n’est
parcelles jumelées à un premier acquéreur, monsieur appartient plus. L’immatriculation obtenue par
Ngababa contre un acompte de 1 000 000 sur le prix Ngababa, deuxième acquéreur, l’a été en violation
fixé. Il revend par la suite la même parcelle à un des droits du véritable propriétaire Ngababa qui
deuxième acquéreur, monsieur Ngassaki lequel se dispose d’un permis d’occuper sur la parcelle
fait délivrer un titre foncier. La Cour d’appel de disputée.
Pointe- Noire considère la deuxième vente nulle, et 75 Christian Larroumet, Droit civil, Les
retire des débats le titre foncier établie sur la parcelle biens, Droits réels principaux, t. II, Economica, p.
disputée. Elle estime que la première vente ayant 186 ;
réalisé le transfert de propriété,le vendeur par la 76 Christian Larroumet, op.cit., p.187.
même occasion dépossédé de son droit de propriété, 77 Etienne Levy, Preuve par titre du droit
ne peut plus valablement revendre ce qui ne lui de propriété immobilière, thèse, Paris, 1896,
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donc pas absolue alors que la propriété elle- minima ne légitime pas l’exercice des droits
même présente en principe ce caractère. invoqués78.
En admettant que le titre foncier 56 -Le système foncier congolais,
n’est qu’un acte déclaratif destiné tiré du système foncier colonial, fonctionne
simplement à conforter une situation comme le lit de Procuste.79Au lieu de
juridique préexistante, le juge congolais protéger les droits existants, il les détruit au
remet en cause le caractère de preuve motif qu’ils ne sont pas conformes à
parfaite de propriété reconnu au titre foncier l’unique format qu’il avait prévu : un droit
par la loi portant régime foncier au Congo, individuel détenu sans partage ni
citée supra. limitations.
55 -Si jusqu’à l’avènement de Or, un droit de propriété efficace n’a
l’arrêt successibles Ebina contre la Société pas besoin d’être absolu. Ceci à une
Immobilière Africaine, le titre foncier, condition : qu’il soit défini juridiquement
même obtenu frauduleusement, est valable, par rapport aux autres droits exercés sur le
donc constitutif de droit de propriété, avec même sol80.
le revirement jurisprudentielle de cet arrêt, 57 -L’arrêt de la Cour suprême ici
le titre foncier ne constitue plus un bouclier commenté, semble apporter une solution
protecteur pour les spoliateurs et aux effets pervers du régime de
stellionataires. l’immatriculation au Congo.
La sécurité foncière ne tient que 58 - Plusieurs fois critiqué par la
secondairement à la détention de titres et au doctrine81, le régime légal de la propriété
caractère plus ou moins absolu du droit ainsi foncière au Congo présente des limites.
reconnu. La véritable garantie ne peut être Celles- ci tiennent principalement à
apportée que par l’autorité publique l’immatriculation qui confère un caractère
représentant l’intérêt général. inattaquable et définitif du titre foncier.
Si cette autorité est faible, absente, L’immatriculation qui, certes,
corruptible, hésitante ou exagérément renforce incontestablement la sécurité
dominée par la protection des intérêts d’une juridique dans les transactions
minorité, nul titre ne suffit à garantir la immobilières, peut léser des droits légitimes
sécurité des transactions si un consensus à et apparaître comme une procédure
inhumaine qui perpétue des injustices82.
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Car, la publicité sur laquelle elle repose, ne 61 -Le juge congolais, dans son rôle
semble pas fiable. d’interprétation de la loi, apporte un
Il est important de souligner qu’en éclairage dans la compréhension de l’article
dépit de la bonne volonté du législateur 13 de la loi n° 17-2000 du 30 décembre
visant à mettre fin aux abondants 2000 portant régime de la propriété
contentieux immobiliers, la législation foncière qui dispose: « Le titre foncier est
foncière au Congo pose de sérieux définitif et inattaquable. Il forme devant les
problèmes tant dans la procédure que dans juridictions congolaise le point de départ
les effets de l’immatriculation. Dans la unique de tous les droits réels et des
procédure, il s’agit, pour l’essentiel de servitudes existants sur l’immeuble, la mise
l’ordonnance de l’immatriculation qui en valeur ou l’investissement au moment de
constitue l’autorisation judiciaire l’immatriculation, à l’exclusion de tous
d’acquisition du titre de propriété, le titre autres droits non-inscrits».
foncier. Celle-ci devrait être précédée d’un Il en résulte que, lorsque la
contrôle systématique du juge sur les procédure d’immatriculation n’a pas fait
documents à lui soumis pour motiver et d’oppositions fondées, et a abouti à la
justifier sa décision. délivrance d’un titre foncier, celui-ci
59 -Seulement, il est à constater que constitue l’attestation authentique de la
le juge fait souvent foi aux documents que propriété immobilière, ce qui exclut la
lui soumettent les services de la propriété des meubles corporels83.
conservation des hypothèques et de la Au regard de cette jurisprudence, le
propriété foncière pour délivrer titre foncier ne devient définitif et
l’ordonnance d’immatriculation. inattaquable que lorsque les droit du
L’inconvénient en est que, et c’est récurent, propriétaire sont assis sur des bases solides
les ordonnances aux fins de délivrance des et sures excluant toutes contestations devant
titres fonciers sont souvent accordées aux les juridictions.
faux propriétaires. Cependant, dans un système où la
La conséquence est que les vrais corruption et biens d’autres antivaleurs sont
propriétaires ne peuvent plus revendiquer récurrents, une telle législation ne peut
leurs biens spoliés puisque la loi foncière qu’être inefficace et ne servir que
leur interdit d’attaquer le titre foncier, d’ornement juridique. Le législateur
même obtenu de manière frauduleuse. Il congolais ferait mieux de réintégrer dans la
s’agit ici de l’un des aspects atypique de la législation foncière le principe de la
législation foncière au Congo qui vient, revendication par le propriétaire dont les
heureusement, d’être corrigé par l’arrêt biens seraient spoliés.
commenté. On l’espère définitivement ! 62 -L’action en revendication
60 -Par le revirement constitue l’une des garanties fondamentales
jurisprudentielde cet arrêt du 10 juillet des droits de propriété que le législateur
2019, la Cour suprême du Congo consacre congolais ne saurait ignorer. Garder en
un nouveau principe en matière de preuve l’état cette disposition telle qu’il en est le
immobilière. Le titre foncier ne constitue cas aujourd’hui, contribue inévitablement à
une preuve parfaite de propriété que encourager les nantis qui, connaissant la
lorsqu’il ne préjudicie pas aux droits du subtilité de cette loi, procèdent à l’achat
véritable propriétaire. Autrement dit, le titre massif des terrains des mains de faux
foncier est attaquable lorsqu’il est obtenu propriétaires, les immatriculent à la « va
des suites d’une procédure frauduleuse. vite » au prix de la corruption, et deviennent
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