Modules prparatoires aux tudes suprieures

Module 1 : Sources et hirarchie des normes

PLAN DE LA PRSENTATION

Les sources du droit [rappel]

[2]

LES SOURCES DU DROIT AU CANADA ET AU QUBEC

[3]

LA PYRAMIDE DE NOTRE SYSTME

[5]

CONSTITUTION
LOIS ET RGLEMENTS
ACTES JURIDIQUES
JURISPRUDENCE
COUTUME
[DOCTRINE]

[6]
[7]
[8]
[9]
[11]
[12]

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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

Les sources du droit [rappel] 1

Dans les socits occidentales contemporaines, le droit a notamment comme fonction de
structurer lordre juridique ncessaire la vie en socit. Le droit canadien et qubcois est
construit sur ce modle.

Le Dictionnaire de la culture juridique dfinit l ordre juridique comme : [un] ensemble,

structur en systme, de tous les lments entrant dans la constitution dun droit rgissant
lexercice et le fonctionnement dune communaut humaine 2.

La raison fondamentale de cet ordre juridique organis et spcifique une communaut est
donc dtre normatif, soit de contraindre le comportement humain. En effet, la normativit
juridique (cest--dire la fonction contraignante du droit, la partie du droit qui influence les
personnes en socit) est au cur de lide dordre juridique, particulirement lordre
juridique positiviste.

Ainsi, dans le systme canadien et qubcois, ltat est lorgane do merge toutes les
sources du droit alors que la loi constitue ltat.

1
2

Tir du matriel de cours Univers du droit de Marie-Claire Belleau et Valrie Bouchard.

Denis ALLAND et Stphane RIALS, Dictionnaire de la culture juridique, Paris, Lamy & PUF, 2003, p. 1113.
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

LES SOURCES DU DROIT AU CANADA ET AU QUBEC

Les sources du droit sont la matire premire du droit, ce qui engendre, produit, le droit.

Il existe deux principales catgories de sources du droit : les sources matrielles et les
sources formelles.
Les sources matrielles : inspiration du droit, origines historiques ou intellectuelles, normes
sociales, religion, etc. Ce ne sont pas des rgles de droit, mais elles influencent les rgles de
droit.
Les sources formelles : rgles de droit.

Ce sont les sources formelles du droit qui vous sont prsentes dans ce document.

Les sources du droit sont organises suivant une hirarchie qui a t dvelopp notamment
par Hans Kelsen. Il crit : [] le droit rgle sa propre cration, dans la mesure o une
norme juridique dtermine la procdure de cration dune autre norme ainsi que, jusqu un
certain point, le contenu de cette norme 3.

Hans Kelsen, n en 1881 et mort en 1973, est un auteur autrichien, dorigine juive, exil aux
Etats-Unis.
Il est la figure de proue du positivisme juridique.
Il enseigne le droit, le droit constitutionnel, le droit administratif, la philosophie du droit et le
droit international. Il a aussi t conseiller juridique du Chancelier de la rpublique
autrichienne et juge la cour constitutionnelle.
Ses thories sont notamment influences par Kant et Hume.

Hans KELSEN, Thorie gnrale du droit et de ltat, Bruxelles & Paris, Bruylant & L.G.D.J., 1997, p. 178.
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

La hirarchie des normes, prsente par Kelsen sous la forme dune pyramide, est donc le
rapport de dpendance entre les normes duquel dpend la constitution du systme juridique
et qui en dtermine la structure.

En dautres mots, ce sont les normes qui rglent la production, la modification, la

destruction de normes ainsi que les conflits entre elles 4. Le systme sorganise lui-mme.

En dcoule certains principes :

Les normes sont dpendantes et hirarchises;

La norme infrieure doit se conformer celle qui lui est suprieure;
La norme contradictoire est sans valeur et nulle.

Denis ALLAND et Stphane RIALS, Dictionnaire de la culture juridique, Paris, Lamy & PUF, 2003, p. 780.
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

LA PYRAMIDE DE NOTRE SYSTME

Les fiches suivantes, vous prsentent succinctement une dfinition de chacune des sources suivant
leur ordre hirarchique.

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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

CONSTITUTION : AU SOMMET DE LA HIRARCHIE

Cest dans le but de protger les normes qui dterminent les organes et les
procdures lgislatifs quest rdig ce document spcial et solennel dont la
modification est rendue fort complexe 5.

La Constitution est la norme suprme organisant les autres normes et est

lorigine des autres normes.

La Constitution est la loi des lois.

La Constitution dtermine comment crer des lois et qui peut crer des lois (
ce sujet, voir les articles 91 et s. de la Constitution).

Toutes les lois fdrales (Canada) ou provinciales (Qubec ou les autres

provinces du pays) doivent venir se greffer la Constitution.

La Constitution peut mme dterminer le contenu des lois.

La Constitution du Canada : http://canada.justice.gc.ca/fra/pi/const/loireglawreg/p1t11.html

La Charte canadienne des droits et liberts est enchsse dans la

Constitution : http://laws.justice.gc.ca/fra/Charte/. Ce faisant, une loi
contredisant la Charte peut tre juge inconstitutionnelle.

Aucune loi, aucun rglement, aucune dcision de justice ne peut contredire la

Constitution du Canada.

Hans KELSEN, Thorie gnrale du droit et de ltat, Bruxelles & Paris, Bruylant & L.G.D.J., 1997, p. 179.
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

LOIS ET RGLEMENTS
LOI

Une loi est une rgle de droit qui est adopte par un organe du pouvoir
lgislatif (donc par le Parlement du Canada ou la lgislature du Qubec). Le
Qubec est donc rgit la fois par des lois fdrales (Canada) et des lois de la
province du Qubec. Les lois des autres provinces canadiennes ne
sappliquent pas sur le territoire qubcois.

Les membres du pouvoir lgislatif sont lus par les citoyens, leurs dcisions
dtiennent donc une force particulire dans un rgime dmocratique.

En dcoule le principe de la lgalit :

Prminence de la loi
Universalit de lapplication de la loi
Suprmatie sur les autres sources formelles (aprs la Constitution)
Nul nest cens tre au dessus de la loi

La Charte des droits et liberts de la personne qubcoise est une loi

ordinaire, ayant un statut quasi constitutionnel (donc qui a prsance sur les
autres lois qubcoises).

Le Code civil du Qubec est une loi. En matire de droit priv il est le droit
commun du Qubec.

RGLEMENT

Le rglement est juridiquement subordonn la loi.

Pour exister, le rglement ncessite une loi habilitante.

Cest--dire une loi qui prvoit expressment son existence.

Le rglement est souvent plus dtaill, explicite et concret que la loi.

La rglementation est une lgislation dlgue : le lgislateur prvoit les

grandes lignes dans la loi et le contenu prcis des normes est laiss
ladministration.

Aucun acte juridique et aucune dcision de justice ne peut contredire une loi ou un
rglement valide (cest--dire conforme la Constitution).
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

ACTES JURIDIQUES

Le contrat civiliste dcoule, entre autres, de deux concepts fondamentaux : la

libert contractuelle et lautonomie de la volont;

Ainsi, le contrat est considr comme la loi des parties .

En permettant aux individus de rgler leurs relations rciproques par des

actes juridiques, lordre juridique confre aux individus une certaine autonomie
juridique [qui] se manifeste dans la fonction cratrice de droit de lacte
juridique. Les actes juridiques crent des normes individuelles ainsi que des
normes gnrales qui rgissent la conduite mutuelle des parties 6.

Si le contrat respecte les lois en vigueur, le juge est tenu dy conformer sa

dcision.

Ibid., p. 191.
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

JURISPRUDENCE

La jurisprudence est lensemble des dcisions rendues par les tribunaux sur
une mme question ou sur une question similaire.

Au contraire de la loi qui est gnrale et universelle, la jurisprudence consiste

tirer une norme gnrale dun cas particulier.

Limportance de la jurisprudence est diffrente dans les pays civilistes (source

non-formelle) et dans les pays de common law (source formelle).

En common law, la jurisprudence est considre comme tant une source

primaire du droit. Il sagit par ailleurs de la principale source de cration du
droit.

En droit civil, thoriquement, la jurisprudence nest pas une source primaire du

droit. Un juge pourrait donc dcider dune affaire sans prendre en compte les
dcisions qui ont t rendues sur le mme sujet dans le pass. Cependant,
dans les faits, la jurisprudence sest hisse titre de source du droit dans les
pays de tradition civiliste.

Il demeure que la rgle du prcdent est au cur de lefficacit de la

jurisprudence dans notre systme.

PROPOS DE LA RGLE DU PRCDENT :

Le prcdent est une dcision judiciaire statuant sur un point de droit et qui fera
autorit lorsque la cour qui la rendue ou une autre cour dun degr infrieur sera
appele se prononcer sur le mme point de droit 7.

En common law, le prcdent cre une rgle que les tribunaux sont obligs de
suivre. Le prcdent simpose comme une rgle.

Dans les pays de droit civil, le prcdent est moins autoritaire. Il ne commande pas,
il recommande quon le suive. Le prcdent se prsente comme un modle
propos.

Albert MAYRAND, Lautorit du prcdent au Qubec (1994) 28 R.J.T. 771 la p. 773.

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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

Aucune loi fdrale ou provinciale ne dtermine lautorit du prcdent. La force de

lautorit du prcdent tient une politique judiciaire. Il sagit dune politique
judiciaire variable dans le temps, mais aussi, selon lavis des diverses cours.

EN GNRAL DONC :
o La Cour suprme du Canada nest pas lie par une dcision qui nest pas la sienne
et elle nest qu demi-lie par ses propres dcisions.
o Les Cours dappel des provinces de common law acceptent lautorit contraignante
des dcisions de la Cour suprme du Canada.
o La Cour dappel du Qubec respecte, en gnral, les dcisions de la Cour suprme
du Canada.
o La Cour dappel du Qubec, tout en respectant lautorit de ses propres dcisions,
ne renonce pas son droit traditionnel dcarter son propre prcdent, si elle le juge
erron.
o En matire fdrale comme provinciale, une cour du Qubec na pas dautorit sur
une cour dune autre province (et vice-versa).
o En common law, les tribunaux de premire instance se conforment aux arrts de la
Cour dappel de leur province et de la Cour suprme du Canada.
o Au Qubec, malgr certaines divergences, les jugements des tribunaux de premire
instance sont gnralement conformes aux prcdents ou la jurisprudence des
cours suprieures.
o Dans les provinces de common law, le juge de premire instance estime quil
convient de ne pas confondre un jugement dj rendu par un des ses collgues du
mme tribunal, mme sil ne partage pas son avis, moins dune raison srieuse.
o Au Qubec, le juge de premire instance se sent encore moins li par les dcisions
rendues par ses collgues du mme tribunal ou dun tribunal de juridiction gale.

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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

COUTUME

Les coutumes sont des rgles bases sur un usage ancien et rpt qui sont
communment acceptes 8.

La coutume slabore avec le temps.

La coutume se dveloppe dans un lieu en particulier.

La coutume slabore travers la pratique.

Caractristiques de la coutume :
o un lment matriel = une pratique sociale ritre ;
o un lment psychologique = opinio necessitatis (croyance de
ncessit).

Pour Kelsen, la coutume est lie la loi en tant que norme gnrale fonde
sur la Constitution. ce titre, si la coutume est conforme la loi, elle peut tre
place au mme niveau que la loi dans la pyramide des normes.

Les juges peuvent, notamment, tenir compte de la coutume dans

linterprtation des contrats.

Une des coutumes importantes encore respectes ce jour est la Lex

Mercatoria. Cette loi marchande a t labore par la rptition de
certaines clauses dans les contrats entre commerants et particulirement
dans les contrats internationaux.

Hubert REID, Dictionnaire de droit qubcois et canadien, 4e d., Montral, Wilson & Lafleur, 2010,
s.v. Coutume .
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Module 1 : Sources et hirarchie des normes

[DOCTRINE]

La doctrine sentend de lensemble des opinions que professent des auteurs

sur un sujet particulier du droit 9.

La doctrine nest pas une source formelle du droit.

La doctrine est une source drive du droit.

La doctrine est une source dinfluence.

La doctrine ne cre pas proprement parler le droit.

La doctrine thorise le droit.

TRAVAUX PUBLIQUES ET SERVICES GOUVERNEMENTAUX DU CANADA, Juridictionnaire, en ligne :

http://www.termiumplus.gc.ca/tpv2guides/guides/juridi/index-fra.html?lang=fra, s.v. Doctrine .
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