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VER S S FRANCOPHONES *

U RE F

DROIT COMMERCIAL
ET DES SOCITS
EN AFRIQUE

quipe HSD

EDICEF/AUPELF
UNIVERSITES FRANCOPHONES

U RE F

DROIT COMMERCIAL
ET DES SOCITS
EN AFRIQUE

A
HSD
ARTHUR YOUNG INTERNATIONAL

EDICEF
26, rue des Fosss-Saint-Jacques
75005 PARIS
Diffusion EDICEF ou ELLIPSES selon pays

EDICEF, 1989
ISBN 2-850-69534-3
ISSN 0993-3948

La loi du 11 mars 1957 n'autorise, aux termes des alinas 2 et 3 de l'article 41, que les copies ou reproduc-
tions strictement rserves l'usage priv du copiste et non destines une utilisation collective d'une part,
et, d'autre part, que les analyses et les courtes citations dans un but d'exemple et d'illustration , toute repr-
sentation ou reproduction, intgrale ou partielle, faite sans le consentement de l'auteur, ou de ses ayants-droit
ou ayants-cause, est illicite (loi du 11 mars 1957, alina lr de l'article 40). Cette reprsentation ou reproduc-
tion, par quelque procd que ce soit, constituerait une contrefaon sanctionne par les articles 425 et suivants
du Code pnal.
Plan de l'ouvrage
Pages

Avant propos 7

Introduction
volution du droit commercial et des socits depuis l'indpendance

PREMIRE PARTIE
La rglementation de l'activit commerciale

Chapitre 1 : Le statut du commerant


1.1. LES ACTES DE COMMERCE 15
Annexe 1 : rfrences des textes 17
1.2. LE REGISTRE DU COMMERCE 18
Annexe 2 : rfrences des textes 19
1.3. LES LIVRES DE COMMERCE 20
Annexe 3 : rfrences des textes 22
1.4. LE FONDS DE COMMERCE 23
1.4.1. Lvente 23
1.4.2. La grance 26
1.4.3. Le nantissement 28
Annexe 4 : rfrences des textes 29
1.5. LES BAUX COMMERCIAUX 31
Annexe 5 : rfrences des textes 34
1.6. LES PROCDURES COLLECTIVES 35
Annexe 6 : rfrences des textes 41

Chapitre 2 : Les conditions d'accs


la profession de commerant

2.1. LES AGREMENTS PREALABLES 43


Annexe 7 : rfrences des textes 52
2.2. LA FORME JURIDIQUE DES ENTREPRISES COMMERCIALES 53
Annexe 8 : rfrences des textes 56
PLAN DE L'OUVRAGE

DEUXIME PARTIE
La lgislation des socits commerciales
Introduction
Chapitre 3 : La participation des nationaux
et la nationalit des socits
3.1. LA PARTICIPATION DES NATIONAUX 63

3.2. LA NATIONALIT DES SOCITS 65


Annexe 9 : rfrences des textes 67

Chapitre 4 : La socit anonyme


4.1. LA CONSTITUTION 69
4.1.1. Le projet des statuts 70
4.1.2. La souscription du capital 71
4.1.3. L'assemble gnrale constitutive 73
4.1.4. Le premier conseil d'administration 74
4.1.5. Les formalits de constitution 75
4.1.6. Les procdures simplifies de constitution 76

4.2. LES ACTIONNAIRES 78


4.2.1. Les droits sociaux 79
4.2.2. Le droit l'information 82
4.2 J. Le droit de vote 84
4.2.4. Les droits pcuniaires 84

4.3. L'ADMINISTRATION DES S.A. 87


4.3.1. Le rgime de l'article 22 de la loi de 1867 87
4.3.2. Le rgime du conseil d'administration et du prsident directeur g-
nral 88
4.3.3. Les nouveaux rgimes d'administration 91

4.4. LE CONTRLES DES S.A. 99

4.5. LES ASSEMBLES GNRALES 103


4.5.1. Les dispositions communes 103
4.5.2. Les assembles ordinaires 106
4.5.3. Les assembles extraordinaires 108

4.6. LA FIN DE LA S.A. 110


Annexe 10 : rfrences des textes 113
PLAN DE L'OUVRAGE

Chapitre 5 : La socit responsabilit limite

5.1. LA CONSTITUTION DES S.A.R.L. 116


5.1.1. Les statuts 116
5.1.2. Les formalits de constitution 119

5.2. LES DROITS DES ASSOCIS 120


5.2.1. Les parts sociales 120
5.2.2. Le droit l'information 121
5.2J. Le droit de vote 123
5.2.4. Les droits pcuniaires 123

5.3. LA GRANCE DES S.A.R.L. 126


5.3.1. La dsignation des grants 126
5.3.2. La rvocation des grants 127
5.3.3. Les pouvoirs des grants 128
5.3.4. La rmunration des grants 129
5.3.5. La responsabilit des grants 129

5.4. LE CONTRLE DES S.A.R.L. 130


5.4.1. Le conseil de surveillance 130
5.4.2. Le commissaire aux comptes 130

5.5. LES DCISIONS COLLECTIVES 131


5.5.1. La forme des dcisions collectives 131
5.5.2. Les dcisions collectives ordinaires 134
5.53. Les dcisions collectives extraordinaires 135

5.6. LA FIN DES S.A.R.L. 136


Annexe 11 : rfrences des textes 138

Chapitre 6 : Les autres formes de socits commerciales

6.1. LES SOCITS EN COMMANDITE 139


6.1.1. Les commandites par actions 140
6.1.2. Les commandites simples 141

6.2. LES SOCITS EN NOM COLLECTIF 141


Annexe 12 : rfrences des textes 144
PLAN DE L'OUVRAGE

Chapitre 7 : Les groupes et les groupements

7.1. LES GROUPES DE SOCITS 147

7.2. LES ASSOCIATIONS EN PARTICIPATION 149

7.3. LES GROUPEMENTS D'INTRT CONOMIQUE 151


Annexe 13 : rfrences des textes 154

Chapitre 8 : Les socits participation publique

8.1. LES DISPOSITIONS PARTICULIRES VISANT AU CONTRLE


DE L'TAT DANS LES SOCITS D'CONOMIE MIXTE 158

8.2. LE RGIME DES ENTREPRISES SOCIALISTES A MADAGASCAR 160


8.2.1. Le secteur conomique 161
8.2.2. La cration de l'entreprise socialiste 162
8.23. Les droits des participants 164
8.2.4. La gestion de l'entreprise socialiste 165
8.2.5. Le contrle de l'entreprise socialiste 166
8.2.6. La collectivit des travailleurs 167
8.2.7. La dissolution-liquidation de l'entreprise socialiste 168
Annexe 14 : references des textes 170

Conclusion
L'unit et la diversit du droit commercial et des socits en Afrique 173

Bibliographie
Avant-propos

Le prsent ouvrage se propose de donner au lecteur un aperu du droit


commercial et du droit des socits tels qu'ils sont actuellement (octobre 1988)
applicables en Afrique.
Toutefois, le sujet abord sera limit un double point de vue :

AU PLAN DU DOMAINE DU DROIT


Parmi les multiples aspects du droit des affaires s'appliquant une entreprise
commerciale, seuls seront traits ici, ceux relevant du statut du commerant et de
la rglementation des socits commerciales.
Ne seront donc abords, ni le droit fiscal, ni la lgislation conomique ou le
contrle des prix, ni la rglementation douanire ou les relations financires avec
l'tranger, ni le droit du travail et de la Scurit sociale, ni le droit foncier ou
minier, ni encore le droit des socits non commerciales.

AU PLAN GEOGRAPHIQUE

Seront seuls ici examins les systmes juridiques en vigueur dans les tats
d'Afrique Noire francophone autrefois placs sous la puissance ou le mandat de la
France, c'est--dire :

Mauritanie Cte-d'Ivoire Tchad


Sngal Togo Gabon
Mali Bnin Congo
Niger Cameroun Madagascar (par extension)
Burkina-Faso Centrafrique
sont donc exclus les autres tats africains francophones tels que l'Algrie, le
Maroc, la Tunisie, le Zare, le Rwanda et le Burundi.

Aprs avoir brivement situ l'volution du droit en cause depuis


l'indpendance des tats numrs, il sera trait, dans une premire partie, des
conditions d'exercice et du statut des commerants, tandis que la seconde partie
sera consacre la rglementation des socits commerciales.
Introduction

L'volution du droit commercial et des socits en Afrique Noire francophone


ex-franaise.

1. DROIT EN VIGUEUR LORS DE L'INDPENDANCE

En 1960, lors de l'indpendance des tats africains, la lgislation qui y tait


applicable, n'tait pas exactement celle qui tait en vigueur dans la mtropole
cette poque.
En effet, en vertu de la rgle dite de la spcialit lgislative inscrite dans la
constitution franaise, les lois et dcrets adopts en France mtropolitaine ne
s'appliquaient pas de plein droit outre-mer. Il fallait pour cela que des dcrets par-
ticuliers, dits Dcrets portant Rglement d'Administration Publique (D.R.A.P.)
en dcident, par territoire ou ensemble de territoires (A.O.F. - A.E.F. ...),
l'extension complte ou partielle aprs que, le cas chant, des amnagements
aient t apports aux textes mtropolitains, pour les adapter aux ralits et aux
impratifs locaux.
Cette diffrence de lgislation a longtemps rendu et rend encore bien souvent
difficile, pour le praticien du droit africain, la connaissance exacte du droit appli-
cable dans la plupart des tats et, en particulier, pour ceux d'entre eux qui n'ont
pas encore lgifr en la matire et restent donc soumis la lgislation de l'poque
de leur indpendance.
Ceci contribue d'ailleurs souvent crer et entretenir une certaine confusion,
notamment en matire de droit des socits, o l'on voit assez souvent en Afrique
faire rfrence la nouvelle lgislation franaise de 1966 alors que, postrieure
l'indpendance des tats africains, cette lgislation n'y a jamais t rendue appli-
cable, tout au moins directement.
Si l'on renonce faire l'inventaire exhaustif des textes franais antrieurs
1960 tels qu'ils ont t tendus l'Afrique, mais si l'on cherche simplement se
fixer un point de repre, il peut tre considr de faon schmatique que la lgisla-
tion commerciale et des socits, applicable dans l'ensemble des tats africains au
moment de leur indpendance, tait essentiellement fonde sur :
- Le Code de commerce de 1807 (rendu applicable outre-mer par la loi du
7 dcembre 1850 et divers dcrets pris entre 1850 et 1870).
INTRODUCTION

- La loi du 24 juillet 1867 sur les socits anonymes et en commandites par


actions, rendue applicable en Afrique par le dcret du 30 dcembre 1868. ainsi que
divers textes postrieurs venus modifier ou complter cette loi de base jusqu'aux
annes 50 et tels qu'ils ont pu tre tendus l'Afrique, sans toutefois que les dispo-
sitions relatives l'administration des socits anonymes (conseil d'administration
et prsident-directeur gnral) dictes par les lois du 16 novembre 1940 et du
4 mars 1943, aient notamment t tendues outre-mer.
- La loi du 17 mars 1909 relative la vente et au nantissement du fonds de
commerce avec des variantes d'application selon les tats africains.
- La loi du 18 mars 1919 relative au registre du commerce.
- La loi du 7 mars 1925 sur les socits responsabilit limite (applicable
outre-mer par son article 43).
- et la loi du 30 juin 1926 adapte, en ce qui concerne les baux commerciaux.
Cette enumeration trs sommaire recouvre en fait, une ralit beaucoup plus
complexe sur laquelle d'excellents ouvrages fondamentaux ont fait un point plus
ou moins exhaustif.
Il s'agit en particulier de :
- Lgislation des socits dans les territoires d'outre-mer du btonnier Claude
Lussan (dition de 1953 et supplment de 1957), qui indique le droit en vigueur en
Afrique au moment de l'indpendance.
- Jurisclasseur d'outre-mer, qui a publi l'ensemble des textes adopts jusqu'au
30 juin 1968.
- Droit des socits en Afrique de Georges Meissonier (dition de 1978), qui
d'une manire trs complte et trs documente analyse et compare le droit appli-
cable aux socits en Afrique.
- Guides juridiques et fiscaux Afrique Noire francophone (dition de
1984) et Afrique Centrale (dition de 1987) dans la collection Les dossiers
internationaux Francis Lefbvre , qui exposent de faon trs claire et concise
l'ensemble de la lgislation commerciale, fiscale et du droit des affaires et des
socits en Afrique Noire.
Toutefois ces ouvrages, compte tenu de leur date de publication, ne prennent
pas en compte les apports lgislatifs rcents de certains tats.

2. LGISLATION INTERVENUE DEPUIS L'INDPENDANCE

Au cours de ces trois dernires dcennies, les tats Africains francophones ont,
de faon trs ingale, fait un effort lgislatif parfois considrable pour refondre et
adapter au contexte conomique actuel, une lgislation ancienne hrite du
colonisateur et souvent disparate, imprcise ou mal connue.

10
INTRODUCTION

Si en matire de rglementation de l'exercice de la profession commerciale,


presque tous les pays africains ont adopt une lgislation particulire plus ou
moins contraignante, en revanche, peu d'tats ont ce jour refondu leur droit
commercial et des socits.
A cet gard, le Sngal, la Guine et le Mali sont actuellement en avance sur
les autres Etats dont la plupart ont cependant, soit entrepris l'tude d'une rforme,
soit adopt des textes apportant des amnagements plus ou moins limits aux
textes anciens.
A cet gard, on peut diviser les tats africains concerns en trois catgories :
- Les tats qui, peu de chose prs, sont encore rgis par la lgislation commer-
ciale et des socits en vigueur au moment de l'indpendance.
Il s'agit de :
la Mauritanie,
la Centrafrique,
du Cameroun,
et du Tchad.
- Les tats qui ont adopt, depuis leur indpendance, des textes apportant des
amnagements significatifs la lgislation dont ils ont hrit.
Il s'agit de :
la Cte-d'Ivoire (baux commerciaux, grance libre et droit des socits),
du Niger (droit des socits),
du Gabon (droit des socits et des faillites),
et du Congo (droit des socits).
- Et les tats qui ont adopt une Lgislation refondue ou nouvelle, c'est--dire :
Madagascar (droit des faillites et statut de l'entreprise socialiste),
la Guine (rglementation de l'activit commerciale et des socits),
le Mali (nouveau code de commerce),
et surtout le Sngal (code des obligations civiles et commerciales).
Nous allons examiner dans les dveloppements qui vont suivre, quel est le
contenu de ces lgislations ancienne et nouvelle, en exposant successivement les
divers points traits et nous donnerons, en annexe de chacun d'eux, les rfrences
des textes applicables pays par pays et auxquels le lecteur pourra se reporter pour
avoir une vue plus complte du sujet trait, lequel est particulirement vaste et
diversifi.

11
Premire partie

LA REGLEMENTATION
DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Chapitre 1 : Le statut de commerant

L'accomplissement d'actes de commerce titre professionnel confre celui


qui les fait, un statut particulier, qui lui impose notamment le respect d'un certain
nombre d'obligations et parfois lui assure certaines protections.
Malgr la diversit que l'on analysera plus loin (au chapitre 2) propos de
l'accs au statut de commerant selon les pays tudis, on peut relever, par contre,
une relative unit dans les composantes essentielles de ce statut qui, dans chacun
de ces pays, consiste en :
- une obligation d'immatriculation au registre du commerce ;
- la tenue obligatoire de livres comptables ;
- divers droits attachs au fonds de commerce notamment en ce qui concerne
sa vente, sa mise en grance et son nantissement ;
- et l'organisation de procdures collectives en cas de difficult ou d'impossibilit
rencontres par le commerant pour faire face ses dettes (faillite, liquidation de
biens, liquidation ou rglement judiciaires).

1.1. LES ACTES DE COMMERCE

La dfinition du commerant est donne de manire pratiquement identique


dans tous les tats africains.
On trouvera en annexe de cette section les rfrences des textes donnant cette
dfinition.
Le commerant y est dfini comme la personne (physique ou morale) qui
exerce des actes de commerce titre de profession habituelle, en son nom et pour
son propre compte.
On constate que cette dfinition fait appel celle de l'acte de commerce.
C'est l'article 632 du Code de commerce que l'on trouve l'numration des
actes de commerce titre principal :
- Tout achat de denres et marchandises pour les revendre, soit en nature, soit
aprs les avoir travailles et mises en oeuvre, ou mme pour en louer simplement
l'usage.
- Toute entreprise de manufacture, de commission, de transport par terre ou par
eau.

15
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

- Toute entreprise de fournitures, d'agence, de bureaux d'affaires, d'tablissements


de vente l'encan, de spectacles publics.
- Toute opration de change, banque et courtage.
- Toutes les oprations des banques publiques.
- Toutes obligations entre ngociants, marchands et banquiers.
- Les lettres de change entre toutes personnes.
L'article 933 ajoute cette liste diverses oprations rputes actes de
commerce en matire de navigation.
Une enumeration des actes de commerce est galement donne par l'article 1 er
du Code de Commerce du Mali, lequel distingue quatre catgories (activits
d'change, activits industrielles, activits financires et activits d'intermdiaire)
et prvoit que l'exploitation des mines et carrires constitue un acte de commerce.
En Guine, les actes de commerce sont numrs par les articles 8, 9 et 10 de
l'ordonnance 63-87 du 29 juillet 1987, qui prvoient en outre : l'achat de biens
immeubles en vue de les revendre, moins que l'acqureur n'ait agi en vue
d'difier un ou plusieurs btiments pour les revendre en bloc ou par locaux.
L'article 10 consacre un principe gnralement reconnu par toutes les lgisla-
tions : les actes civils par nature deviennent des actes de commerce lorsqu'ils sont
accessoires un acte de commerce ou l'activit commerciale.
La dfinition des actes de commerce permet d'carter du statut de commerant
un certain nombre de professions qui conservent un caractre civil ou libral (agri-
culteurs, forestiers, mdecins, avocats, experts-comptables etc.) encore que, lors-
que l'on est en prsence d'une personne morale revtant la forme d'une socit
commerciale, celle-ci entre dans le statut de commerant, quels que soient son
objet et son activit.
La ralisation d'actes de commerce entrane la conclusion de contrats commer-
ciaux et de conventions entrant dans la catgorie gnrale des obligations .
La rglementation de ces contrats et conventions est dfinie, soit aux
articles 1101 1369 du Code civil franais tel qu'il est encore applicable actuelle-
ment dans la plupart des tats africains, soit dans les nouveaux codes africains et
en particulier, dans la premire et la deuxime parties du Code des Obligations
Civiles et Commerciales (C.O.C.C.) du Sngal ou au livre IV du Code de
commerce du Mali.

16
LE STATUT DE COMMERANT

Annexe n 1
1.1. Premire partie (Chapitre 1,1.1.)

Rfrences des textes en vigueur propos de la dfi-


nition des commerants et des actes de commerce, Dans les tats suivants
ainsi que de leur rgime juridique en gnral

Code de commerce de 1807 Mauritanie

Code de commerce de 1807 (livre 1er, titre I) ; Sngal


Code des Obligations Civiles et Commerciales
(C.O.C.C.) l r c partie (loi n 63-62 du 10 juillet 1963)
et 2 e partie (loi n 66-70 du 13 juillet 1966).

Ordonnance 63-87 du 29 juillet 1987 Guine

Code de commerce de 1807 Cte-d'Ivoire

Code de commerce de 1807 Bnin

Code de commerce de 1807 Togo

Code de commerce de 1807 Burkina-Faso


Ordonnance 81 -26 du 26 aot 1981

Code de commerce du Mali (loi 86-13 du 21 mars 1986) Mali

Code de commerce de 1807 Niger

Code de commerce de 1807 Centrafrique

Code de commerce de 1807 Tchad


Ordonnance 6 au 12 avril 1984

Code de commerce de 1807 Cameroun

Code de commerce de 1807 Gabon


Loi 7-72 du 5 juin 1972

Code de commerce de 1807 Congo

Code de commerce de 1807 Madagascar

17
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

1.2. LE REGISTRE DU COMMERCE

L'une des principales obligations du commerant est d'tre immatricul au


registre du commerce.
Cette institution ancienne est parfois, dans certains tats, applique avec un
certain laxisme ; elle a pour objectif essentiel de rpertorier les commerants et de
runir, leur sujet, un certain nombre d'informations dont tout tiers a la possibilit
d'obtenir communication, au greffe du tribunal comptence commerciale.
Mais, sous l'emprise de la loi du 18 mars 1919 telle qu'elle est encore appli-
cable en Afrique, l'inscription au registre du commerce n'entrane aucune cons-
quence juridique particulire.
Il n'en est toutefois pas ainsi au Sngal, au Mali, au Niger, en Guine et au
Gabon, qui ont adopt une nouvelle Lgislation et o l'immatriculation au
Registre du Commerce ne peut tre obtenue que sur prsentation des justificatifs
de ce que les conditions requises pour exercer l'activit commerciale sont bien
remplies (agrment ministriel pralable pour tous les commerants en Guine et
au Gabon, pour les activits soumises autorisation au Sngal et pour les com-
merants trangers au Mali).
Au Sngal, au Mali et en Guine, l'immatriculation au registre du commerce
fait prsumer la qualit de commerant dont on ne peut se prvaloir, tant que
l'immatriculation n'est pas obtenue et les mentions, qui sont portes au registre du
commerce, sont opposables aux tiers qui, en revanche, peuvent, si c'est leur intrt,
invoquer l'inopposabilit des mentions non inscrites moins qu'il ne soit prouv
qu'ils en avaient bien connaissance.
Au Sngal, au Mali, en Guine et au Gabon, les socits n'acquirent la per-
sonnalit morale qu' la date de leur immatriculation au registre du commerce.
Au Sngal et au Gabon, les dirigeants des socits doivent, l'appui de toute
demande d'immatriculation ou d'inscription modificative au registre du commerce,
dposer une dclaration de rgularit et de conformit la lgislation en vigueur,
laquelle engage leur responsabilit propos des nonciations qui y sont faites.
D'une manire gnrale, les succursales ou tablissements des entreprises
trangres sont soumis l'obligation d'immatriculation au registre du commerce du
lieu de leur situation.
Enfin, postrieurement son immatriculation, le commerant est tenu de pro-
cder des inscriptions modificatives au registre du commerce, lorsque des chan-
gements interviennent propos des nonciations faites lors de l'immatriculation. Il
est galement tenu de requrir sa radiation du registre du commerce, lorsque prend
fin son activit de commerant.
En outre, le greffe tenant le registre du commerce reoit galement les inscrip-
tions des srets pouvant tre prises sur le fonds de commerce, dans le but d'en
assurer la publicit auprs des tiers.

18
LE STATUT DE COMMERANT

Annexe n 2

Premire partie (Chapitre 1,1.2.)

Rfrences des textes applicables en matire de registre


Dans les tats suivants
du commerce

Loi du 18 mars 1919 Mauritanie

Dcret 76-780 du 23 juillet 1976 Sngal


(registre du commerce et du crdit mobilier)

Dcret n 171 PRG du 2 juin 1961 Guine


Ordonnance n 119 PRG du 17 mai 1985
Arrt n 5745 du 13 juin 1985
Ordonnance n 63 PRG du 29 juillet 1987

Loi du 18 mars 1919 Cte-d'Ivoire


Dcret n 62-05 du 3 janvier 1962

Loi du 18 mars 1919 Bnin

Loi du 18 mars 1919 Togo


Loi 82-4 du 16 juin 1982

Loi du 18 mars 1919 Burkina-Faso

Code de commerce du Mali Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986 - art. 11 55)

Loi du 18 mars 1919 Niger

Loi du 18 mars 1919 Centrafrique


Dcret 59-94 du 22 juillet 1959

Loi du 18 mars 1919 Tchad


Dcret 25 du 10 juin 1959

Loi du 18 mars 1919 Cameroun


Dcret du 17 fvrier 1930 (modifi par dcrets des
20/7/1939 et 6/2/1950 et par loi du 15/4/1954)

19
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Rfrences des textes applicables en matire de registre


Dans les tats suivants
du commerce

Arrt du 21 juillet 1931 Cameroun (suite)

Loi 7-72 du 5 juin 1972 (art. 19 23) Gabon

Loi du 18 mars 1919 Congo

Loi du 18 mars 1919 Madagascar

1.3. LES LIVRES DE COMMERCE

Une seconde obligation est faite aux commerants : celle de tenir une compta-
bilit et des livres de commerce lgaux.
Ces livres sont numrs aux articles 8 11 du Code de commerce de 1807 tels
qu'ils ont t modifis par le dcret du 22 septembre 1953 et qu'ils sont encore en
vigueur dans tous les Etats d'Afrique sauf au Gabon, en Guine et au Mali.
Il s'agit :
- du livre journal enregistrant jour par jour les oprations de l'entreprise ou rca-
pitulant, au moins mensuellement, les totaux de ces oprations la condition de
conserver, dans ce cas, tous les documents permettant de vrifier ces oprations
jour par jour ;
- et du livre d'inventaire, qui doit contenir les bilans et comptes des profits et
pertes tablis annuellement sur la base de l'inventaire des biens actifs et passifs de
l'entreprise, la date de clture de l'exercice.
Au Gabon, l'article 24 de la loi 7-72 du 5 juin 1972 ne prvoit pas la possibilit
de rcapituler les oprations mensuellement au livre journal et il n'est pas fait obli-
gation de reporter le compte de profits et pertes au livre d'inventaire.
Au Mali, les articles 70 et 71 du Code de commerce prvoient la tenue des
mmes livres que ceux prvus par le code de 1807 et dans les mmes conditions.
L'article 80 fait expressment rfrence au plan comptable 1957.
En Guine enfin, l'article 39 de l'ordonnance n 63 PRG 87 du 29 juillet 1987
prvoit la tenue obligatoire d'un troisime livre comptable : le grand livre.
Toutes les lgislations prvoient que les livres lgaux doivent tre tenus chro-
nologiquement, sans blanc ni altration et tre pralablement cots et paraphs par

20
LE STATUT DE COMMERANT

le juge du tribunal comptence commerciale (sauf au Mali, en ce qui concerne le


livre journal, lorsqu'il est tenu par un procd informatique).
Les livres doivent tre en outre conservs pendant 10 ans au moins, comme
doivent l'tre galement les correspondances reues et les doubles des correspon-
dances envoyes.
Les livres de commerce rgulirement tenus font foi en justice entre commer-
ants et pour fait de commerce.
La date de clture de l'exercice social ainsi que les plans comptables appli-
cables sont indiqus dans le tableau ci-aprs :

CLTURE DE PLAN COMPTABLE


TATS
L'EXERCICE APPLICABLE

Mauritanie libre (sauf banques Plan comptable mauritanien


30 septembre)

Sngal 30 juin (libre, en fait) Plan comptable sngalais

Guine 31 dcembre Plan comptable guieen

Cte-d'Ivoire 30 septembre Plan comptable ivoirien

Bnin libre Plan comptable bninois

Togo libre Plan comptable 1957

Burkina-Faso libre Plan comptable burkinab

Mali libre Plan comptable 1957

Niger Ubre Plan comptable nigrien

Centrafrique 31 dcembre Plan comptable OCAM

Tchad 30 juin ou 31 dcembre Plan comptable tchadien

Cameroun 30 juin Plan comptable OCAM

Gabon 31 dcembre Plan comptable OCAM

Congo 31 dcembre Plan comptable OCAM

Madagascar 31 dcembre Plan comptable malgache 1987

21
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Annexe n 3

Premire partie (Chapitre 1,1.3.)

Rfrences des textes en vigueur propos de


Dans les tats suivants
l'obligation de tenue des livres de commerce

Code de commerce de 1807 (art. 8 11) Mauritanie

Code de commerce de 1807 (art. 8 11) Sngal

Ordonnance 63 PRG 87 du 29 juillet 1987 Guine


(art. 38 et suivants)

Code de commerce de 1807 Cte-d'Ivoire

Code de commerce de 1807 Bnin

Code de commerce de 1807 Togo

Code de commerce de 1807 Burkina-Faso

Code de commerce du Mali : art. 70 82 Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986)

Code de commerce de 1807 Niger

Code de commerce de 1807 Centrafrique

Code de commerce de 1807 Tchad

Code de commerce de 1807 Cameroun

Loi 7-72 PR du 5 juin 1972 : art. 24 Gabon

Code de commerce de 1807 Congo

Code de commerce de 1807 Madagascar

22
LE STATUT DE COMMERANT

1.4. LE FONDS DE COMMERCE

A l'heure actuelle, seul le Code de commerce du Mali (art. 83) donne une dfi-
nition du fonds de commerce qui, au demeurant, est une notion que la pratique
avait cerne avec suffisamment de prcision pour permettre l'application d'une
rglementation organise principalement propos de la vente et du nantissement et
accessoirement, de la gestion par un tiers (grance libre).
L'article 83 du Code de commerce du Mali dfinit ainsi le fonds de commerce :
C'est l'ensemble des biens que le commerant groupe et organise en vue de
l'exploitation de son commerce, savoir :
- les lments incorporels :
le droit du bail ;
la clientle et l'achalandage ;
les droits de concession immobilire ;
le nom commercial et l'enseigne ;
les droits de proprit commerciale et industrielle ;
les brevets d'inventions ;
les marques de fabrique de commerce et de services ;
les dessins et modles ;
la proprit littraire et artistique ;
les licences et autorisations transmissibles ;
les contrats de travail et d'assurances relatifs au fonds ;
les contrats relatifs une promesse de non concurrence.
- Les lments corporels :
les marchandises ;
les objets mobiliers ou autres devant servir l'exploitation du fonds.
Cette enumeration est exhaustive alors que traditionnellement on distingue
trois catgories :
- les lments incorporels (Droit au bail, clientle, achalandage...) ;
- le matriel et le mobilier d'exploitation ;
- les stocks (marchandises, matires premires et produits finis).

1.4.1. La vente du fonds de commerce


C'est la loi du 17 mars 1909 telle qu'elle a t, de faon diverse, tendue aux
tats africains, qui rgit encore, dans la quasi totalit de ces derniers, la vente
(ainsi que le nantissement) du fonds de commerce.

23
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Seuls, fin 1988, le Sngal et le Mali disposent d'une lgislation nouvelle


ce sujet.
La Lgislation dtermine, en matire de vente, les conditions de forme et le
contenu de l'acte qui la constate, ainsi que la publicit lui donner pour assurer au
vendeur du fonds, le privilge et l'action rsolutoire que la loi lui reconnat, en cas
de non paiement du prix.

Forme de l'acte
La vente du fonds de commerce doit tre constate par un acte authentique
(obligatoire au Mali et au Cameroun) ou par un acte sous-seing priv, dment
enregistr, dpos et inscrit au greffe du tribunal comptence commerciale.

Contenu de l'acte
L'acte doit obligatoirement indiquer la dsignation et le prix distincts, des
divers lments constitutifs, du fonds vendu (lments incorporels, matriel et
stocks).
Au Sngal, le prix peut tre indiqu globalement s'il est pay intgralement au
comptant.
Au Sngal et au Mali, l'acte doit en outre contenir les indications suivantes :
- vendeur, date et forme de l'acte, prix ventil de la prcdente acquisition du
fonds par son vendeur ;
- tat des privilges et nantissements pouvant grever le fonds vendu ;
- chiffre d'affaires et rsultats des trois derniers exercices ou depuis l'acquisition
du fonds, si elle remonte moins de trois ans ;
- nonciation du bail des locaux (date, dure, loyer et propritaire).

Publicit de la vente
Afin de porter la vente du fonds la connaissance des tiers, lesquels disposent
d'un droit d'opposition au paiement du prix de vente, la Loi prescrit une double
insertion dans un journal d'annonces lgales paraissant au lieu du fonds vendu.
La publication doit indiquer : la date de l'acte et les rfrences de
l'enregistrement ; la dsignation du vendeur et de l'acheteur ; la nature, le lieu et le
prix du fonds vendu ainsi que l'lection de domicile et le dlai rserv aux cran-
ciers du vendeur pour former leur opposition au paiement du prix.
La premire insertion doit intervenir dans le mois de l'acte de vente (dans les
15 jours au Cameroun, au Sngal, au Mali, au Togo et Madagascar).
La seconde insertion doit tre publie entre le huitime et le quinzime jour
suivant la premire (entre le huitime et le seizime jour au Sngal et prcisment
le quinzime jour au Mali).
En outre, l'insertion doit galement tre faite au Journal Officiel, dans les
quinze jours (huit jours au Cameroun) de la premire insertion ; mais cette

24
LE STATUT DE COMMERANT

troisime publication tend tomber en dsutude du fait de l'irrgularit, voire de


l'absence, de la publication des Journaux Officiels en Afrique.
L'article 401 du C.O.C.C. du Sngal prvoit toutefois expressment cette troi-
sime insertion qui n'est, en revanche, plus prvue par le Code du commerce du
Mali.
Les cranciers du vendeur du fonds, l'exception du bailleur des locaux pour
les loyers chus ou choir, peuvent alors, par acte extrajudiciaire et au domicile
lu, faire opposition au paiement du prix, dans le dlai de 10 jours suivant la
seconde insertion (ce dlai est encore d'un mois en Mauritanie, Guine, Cte-
d'Ivoire ainsi qu'au Burkina-Faso et au Niger).
A dfaut de publications rgulires, le paiement du prix est inopposable aux
cranciers du vendeur et l'acqureur peut, le cas chant, tre tenu, nouveau, au
paiement du prix au profit des cranciers du vendeur.
Signalons que les publications en cause doivent galement tre faites en cas de
transmission du fonds de commerce par tout autre moyen que la vente (cession,
partage, licitation ou apport en socit etc.).

Privilge et action rsolutoire


La loi reconnat au vendeur du fonds de commerce, qui ne serait pas pay
comptant, un privilge sur le fonds vendu ainsi qu'une rserve d'action en rsolu-
tion de la vente, qui priment toutes autres inscriptions prises sur le fonds pendant
le dlai d'inscription et qui sont opposables aux autres cranciers en cas de faillite,
liquidation de biens, liquidation ou rglement judiciaire de l'acheteur, ainsi qu' sa
succession.
Mais pour tre valables, ces garanties doivent respecter certaines conditions de
forme et faire l'objet d'une inscription au greffe dans le mois de la date de l'acte de
vente (deux mois au Cameroun, quinze jours au Sngal, au Mali, au Togo et
Madagascar).
Au Sngal, cette inscription doit, en principe, tre faite d'office par le greffier
lors des inscriptions faire au registre du commerce.
Au Sngal toujours, la mutation dfinitive de proprit du fonds de commerce
vendu, rsulte de l'inscription du nouveau propritaire au registre du commerce,
aprs radiation de l'ancien propritaire.
Le greffier est en outre tenu, avant de procder aux inscriptions, de faire
diverses vrifications sous peine d'engager sa propre responsabilit : il doit notam-
ment contrler les nonciations de l'acte de vente, l'accomplissement des formali-
ts de publicit ainsi que la consignation du prix et le rglement des cranciers
nantis ou opposants.
Enfin, les cranciers chirographaires du vendeur peuvent faire opposition non
seulement au paiement du prix, mais aussi au transfert de proprit du fonds et ils
disposent d'un droit de surenchre.

25
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Par ailleurs, l'tat dispose d'un droit de premption au cas o il juge le prix de
vente insuffisant.

1.4.2. La grance du fonds de commerce


La location grance du fonds de commerce n'est, l'heure actuelle, rglemente
que dans les trois Etats suivants : le Sngal, le Mali et la Cte-d'Ivoire.
Elle est nanmoins couramment pratique dans les autres tats.
Au Sngal et en Cte-d'Ivoire, la rglementation ne vise que la grance
libre , c'est--dire celle o le grant exploite le fonds ses risques et prils en ver-
sant une redevance, gnralement mensuelle et forfaitaire, au propritaire du
fonds, tandis qu'au Mali, la rglementation vise galement la grance salarie
dans laquelle, le fonds continue tre exploit aux risques et prils du propritaire
(art. 129 141 du Code du commerce du Mali).
La diffrence essentielle entre les deux modes de grance rside dans le fait
que le grant libre a lui-mme le statut de commerant tandis que le grant
salari relve plutt du droit du travail, mme s'il n'est pas forcment li au pro-
pritaire du fonds par un vritable contrat de travail en l'absence de lien de subor-
dination, mais plutt par un contrat de mandat.
La grance libre dans les trois pays o elle est rglemente, est soumise
plusieurs impratifs ayant trait la forme et la publicit du contrat ainsi qu'
l'exploitation pralable du fonds et la protection des tiers.

Conditions deforme
La grance libre doit faire l'objet d'un acte crit (notari ou S.S.P.) qui doit tre
enregistr et dpos au greffe.
Le Code de commerce du Mali ne prvoit pas expressment l'obligation d'un
crit qui, en pratique, est indispensable.
La lgislation sngalaise indique en outre, quelles sont les dispositions qui
doivent tre obligatoirement contenues dans l'acte (dsignation des parties et du
fonds ou de la partie du fonds loue, origine de proprit, tat des srets grevant
ventuellement le fonds, dure de la location-grance, clauses relatives la pro-
prit des quipements et des stocks etc.).
Signalons qu'au Sngal, le contrat de grance ne peut tre ni prorog, ni
reconduit tacitement, par contre, il peut tre renouvel.
Dans tous les tats, la mise en grance libre doit faire l'objet d'une publication
dans un journal d'annonces lgales pour informer les tiers, dans les quinze jours de
la date de l'acte.
Au Sngal, le greffier doit en outre, obligatoirement, aviser par lettres recom-
mandes, les cranciers inscrits ou nantis du propritaire et il doit ordonner une
publication supplmentaire au Journal Officiel.

26
LE STATUT DE COMMERANT

Le propritaire et le grant libre, ayant tous deux la qualit de commerant,


devront tre immatriculs au registre du commerce avec l'indication de leur posi-
tion respective l'gard du fonds exploit (propritaire ou grant).
Le grant libre doit galement indiquer sur son papier commercial sa qualit de
locataire grant et son numro de registre du commerce, ainsi que la dsignation
du propritaire et le numro de registre du commerce de ce dernier (mentions obli-
gatoires au Sngal et au Mali).

Conditions de fond
Sauf exceptions prvues par la lgislation (tat, collectivits publiques, inca-
pables ou interdits, administrateurs judiciaires etc.), le propritaire d'un fonds ne
peut le mettre en grance libre que s'il a exerc la profession de commerant ou de
dirigeant l'entreprise commerciale depuis au moins trois ans au Mali, ou cinq ans
en Cte-d'Ivoire, (cette premire condition n'est pas exige au Sngal) et s'il n'a
pas dj exploit lui-mme le fonds en cause pendant deux ans.
Des drogations peuvent tre accordes par dcisions judiciaires en cas
d'impossibilit matrielle, pour le propritaire, de respecter ces conditions.
Le grant libre doit, bien entendu, remplir toutes les conditions requises pour
exercer l'activit de commerant, au mme titre que s'il tait lui-mme propritaire
du fonds.

Protection des tiers


Outre l'information qui leur est donne par l'annonce lgale et par les inscrip-
tions au registre du commerce, les cranciers du propritaire et du grant bnfi-
cient d'une protection particulire.
En effet,
- la dchance du terme peut tre obtenue sur dcision de justice, en ce qui
concerne les dettes du propritaire au moment de la mise en grance, si la mise en
grance met en pril le recouvrement des crances en question.
- Cette dchance du terme est acquise de plein droit en fin de grance, en ce qui
concerne les dettes du grant libre.
- Il y a solidarit entre le propritaire et le grant propos des dettes de ce der-
nier, pendant les six mois qui suivent la publication au registre du commerce (au
Sngal) ou au journal d'annonces lgales (en Cte-d'Ivoire).
Cette protection des cranciers ne concerne que les dettes affrentes
l'exploitation du fonds lou.
La grance libre rgulirement publie, est opposable au bailleur des locaux
commerciaux (quand il s'agit d'un tiers), et elle ne peut faire perdre au propritaire
du fonds, le bnfice du droit au maintien dans les lieux.
En revanche, en Cte-d'Ivoire, le non respect des obligations, quant la
conclusion et la publication rgulires du contrat de grance, peut faire perdre le
droit en question (art. 13 de la loi 72-513 du 27/7/1972).

27
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

1.4.3. Le nantissement du fonds de commerce

C'est dans la plupart des tats tudis, la loi du 17 mars 1909 (comme en
matire de vente de fonds de commerce) telle qu'elle a t rendue applicable en
Afrique Noire, qui rglemente le nantissement du fonds de commerce.
Seuls le Sngal et le Mali ont adopt une lgislation propre, largement inspi-
re d'ailleurs de la loi de 1909.
Un texte postrieur (la loi 51-59 du 18 janvier 1951) a par ailleurs t tendu
l'Afrique et est venu complter le sujet, en traitement du nantissement de
l'outillage et du matriel d'quipement.
Le Sngal par sa nouvelle lgislation (C.O.C.C.) a refondu ces deux rgle-
mentations antrieures, tandis que le Code du commerce du Mali ne traite expres-
sment que du nantissement du fonds de commerce sans abroger expressment
toutefois, la loi de 1951 propos du nantissement du matriel.
En revanche, il ne semble pas que cette loi de 1951 ait t tendue au Togo.
On trouvera d'ailleurs, en annexe de la prsente section, les rfrences des
textes applicables dans chacun des tats, la vente, la grance et au nantisse-
ment du fonds de commerce.
La lgislation en cause organise une sret particulire sur les biens apparte-
nant au commerant, afin de lui faciliter l'obtention de crdits garantis par cette
sret.
Le nantissement du fonds de commerce (loi de 1909 et nouvelles lgislations)
ne peut porter que sur :
- les lments incorporels (enseigne, droit au bail, nom commercial, achalandage,
clientle, etc.) ;
- le matriel et l'outillage servant l'exploitation du fonds de commerce ;
- les brevets d'invention, les licences, les marques de fabrique et modles ainsi
que tous droits de proprit industrielle, littraire et artistique.
Il peut tre consenti au profit de tout crancier par le propritaire de fonds.
Le nantissement du matriel (loi de 1951) porte sur le matriel, l'outillage et
l'quipement professionnel, l'exclusion des vhicules automobiles, bateaux et
avions qui sont justiciables d'autres srets, selon des procdures spcifiques.
Ce nantissement peut tre consenti au profit du vendeur ou du prteur de
deniers (ainsi que des avalistes ou porteurs des effets mis en reprsentation du
prix) par le nouveau propritaire du matriel, que celui soit ou non commerant.
Le nantissement du fonds de commerce doit tre constat par un acte authenti-
que (obligatoire au Mali et au Cameroun) ou par un acte S.S.P. qui doit tre enre-
gistr, dpos et inscrit au greffe, dans les mmes dlais que ceux requis pour
l'inscription du privilge de vendeur de fonds de commerce (voir plus haut).

28
LE STATUT DE COMMERANT

Le nantissement du matriel doit tre constat dans les mmes conditions, par
un acte, publi et dpos dans les quinze jours de sa date et dress dans le mois de
lvente (Ioide 1951).
Le nantissement rgulirement inscrit confre un privilge son bnficiaire
sur le produit de la revente des biens nantis, mais ne lui donne pas le droit de se les
faire attribuer en compensation de sa crance.
On constatera que les stocks de marchandises n'entrent pas dans le champs
d'application de cette rglementation sauf toutefois, au Sngal, puisque l'article
872 du C.O.C.C. qui institue le nantissement sans dpossession, vise expressment
non seulement le fonds de commerce et le matriel professionnel, mais galement
les stocks de matires premires et les marchandises, ainsi d'ailleurs que les vhi-
cules automobiles.
En ce qui concerne les stocks, le C.O.C.C. du Sngal (art. 894 900) organise
d'autre part, une sret particulire appele warrant et qui entre dans la catgo-
rie des gages sans dpossession.
Au Cameroun, l'arrt du 25 mars 1953 a organis le warrantage des stocks
dans le cadre de la rglementation des magasins gnraux (organiss par le dcret
du 28/3/1946).
Ce type de sret est, l'heure actuelle, trs rarement utilis en pratique.

Annexe n 4

1.4. Premire partie (Chapitre 1,1.4.)

Rfrences des textes en vigueur propos de la vente,


de la grance et du nantissement du fonds de Dans les tats suivants
commerce et de l'outillage

Loi du 17 mars 1909 (DRAP du 10/3/1936) Mauritanie


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/1956)

Code des obligations civiles et commerciales Sngal


2 e partie, (loi 66-70 du 13 juillet 1966)
art. 392 432 (ventes)
art. 616 638 (grance)
3 e partie, (loi 76-60 du 12 juin 1976)
art. 874 900 (nantissement)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP du 10/3/1936) Guine


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/1956)

29
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Rfrences des textes en vigueur propos de la vente,


de la grance et du nantissement du fonds de Dans les tats suivants
commerce et de l'outillage

Loi du 17 mars 1909 (DRAP du 10/3/1936) Cte-d'Ivoire


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/1956)
Loi 72-513 du 27 juillet 1972 (grance)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP du 10/3/1936) Bnin


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/1956)

Loi du 17 mars 1909 modifie par la loi du


26 juillet 1955 (DRAP du 10/8/1953) Togo

Loi du 17 mars 1909 (DRAP du 10/3/1936) Burkina-Faso


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/1956)

Code de commerce du Mali (loi 86-13 du 21 mars 1986) Mali


art. 151 172 (vente et nantissement)
art. 138 150 (grance)
Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 du 31/8/56)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 10/3/1936) Niger


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-889 31/8/1956)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 19/3/1935) Centrafrique


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-890 31/8/1956)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 19/3/1935) Tchad


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-890 31/8/1956)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 26/7/1932) Cameroun


Loi du 18 janvier 1951 (dcret 30/9/1953)
Loi 61-20 du 27 juin 1961

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 19/3/1935) Gabon


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-890 31/8/1956)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 19/3/1935) Congo


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-890 31/8/1936)

Loi du 17 mars 1909 (DRAP 10/11/1927) Madagascar


Loi du 18 janvier 1951 (DRAP 56-891 31/8/1956)
Loi du 26 juillet 1955
Ordonnance 73019 du 22 mai 1973

30
LE STATUT DE COMMERANT

1.5. LES BAUX COMMERCIAUX


La situation des locaux utiliss par le commerant revt une trs grande impor-
tance et conditionne la valeur de son fonds de commerce.
Aussi, tait-il ncessaire de lui assurer le droit au maintien dans les lieux (ga-
lement appel proprit commerciale ), en rglementant les baux commerciaux.
En effet, la plupart du temps, le commerant n'est que locataire et non propri-
taire des locaux qu'il utilise.

Sources du droit
En Afrique Noire, cette rglementation dcoule encore pour la majeure partie
des tats, de la loi du 30 juin 1926, telle qu'elle a t diversement rendue appli-
cable successivement en 1928 (ex. A.E.F.) et en 1952 (ex. A.O.F.).
Cependant, le Sngal, le Mali, la Cte-d'Ivoire et Madagascar ont adopt des
nouvelles lgislations depuis leur indpendance.
On trouvera en annexe de la prsente section, les rfrences des textes rgis-
sant actuellement le sujet dans les diffrents tats tudis.

Baux concerns
La rglementation en cause, distincte de celle relative aux baux des locaux
usage d'habitation et assimils, concerne :
- les locaux d'immeubles usage commercial ou industriel ;
- les locaux accessoires indispensables l'exploitation de tels fonds, lorsqu'ils
appartiennent au mme bailleur que les locaux principaux ou lorsqu'ils appartien-
nent un propritaire diffrent, lorsque celui-ci connaissait leur destination au
moment de la conclusion du bail.
- En outre, dans les tats soumis la lgislation de 1952 ou une lgislation pos-
trieure (Mauritanie, Sngal, Guine, Cte-d'Ivoire, Bnin, Togo, Burkina-
Faso, Mali, Niger et Madagascar), sont galement concerns :
les locaux ci-dessus viss, usage artisanal ;
les terrains nus sur lesquels ont t difies des constructions usage commer-
cial, industriel ou artisanal, avec le consentement du propritaire.
- en Cte-d'Ivoire, au Mali et Madagascar sont de plus viss :
les locaux utiliss par les tablissements publics caractre industriel et
commercial ;
les locaux utiliss par les tablissements d'enseignement.
- Madagascar sont galement concerns :
les locaux utiliss pour l'exercice d'une profession librale ;
les locaux utiliss par les communes pour y exploiter des services en rgie.

31
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

D'une manire gnrale, sont par contre exclus, les baux emphytotiques (sauf
ceux consentis par l'emphytote mais dans la limite de la dure de l'emphytose)
ainsi que les autorisations d'occuper titre prcaire, dlivres par l'administration.
Signalons enfin qu'au Sngal, en Mauritanie, en Guine, au Bnin, au Bur-
kina-Faso et au Niger, seuls sont concerns les locaux situs dans des agglomra-
tions de plus de 25 000 habitants (10 000 au Sngal) ou dans des localits siges
d'un tribunal de premire instance.

Objectif de la Lgislation
La lgislation en cause institue un droit au renouvellement du bail au profit du
preneur (maintien dans les lieux) et fixe les cas o le refus de renouvellement est
possible ainsi que les modalits d'indemnisation du locataire.

Droit au renouvellement
Le droit au renouvellement est acquis au locataire ds lors qu'il exploite effecti-
vement son fonds dans les locaux lous depuis un temps minimum variable selon
les pays.
Le tableau suivant donne ces dures en distinguant la forme du bail consenti.

BAUX VERBAUX
TATS BAUX CRITS
(ou BAUX CRITS et VERBAUX)

Mauritanie 3 ans 4 ans


Sngal 3 ans 4 ans
Guine 3 ans 4 ans
Cte-d'Ivoire 3 ans 3 ans
Bnin 3 ans 4 ans
Togo 2 ans 2 ans
Burkina-Faso 3 ans 4 ans
Mali 1 an bail notari obligatoire
dure de 1 3 ans
Niger 3 ans 4 ans
Centrafrique 2 ans 6 ans
Tchad 2 ans 6 ans
Cameroun 2 ans 6 ans
Gabon 2 ans 6 ans
Congo 2 ans 6 ans
Madagascar 2 ans 4 ans

32
LE STATUT DE COMMERANT

En principe, le bail commercial ne peut prendre fin que sur un cong ou un


refus de renouvellement du propritaire donns selon les conditions de forme et de
dlai dtermines par la loi.
En rgle gnrale, le renouvellement doit tre demand par le locataire sous
une forme et dans un dlai galement prvus par la rglementation.

Refus de renouvellement
En cas de refus de renouvellement, le propritaire est tenu de verser au loca-
taire une indemnit d'viction dont le montant est fix judiciairement et, le cas
chant, selon des critres et un procd de calcul fixs par la loi.
L'article 606 du C.O.C.C. au Sngal fixe par exemple cette indemnit aux
deux tiers du total des trois derniers bnfices fiscaux annuels ou au total les deux
derniers bnfices si le refus de renouvellement intervient avant l'expiration de la
premire priode triennale de bail.
Toutefois, en rgle gnrale et selon des dispositions variant selon les tats,
l'indemnit d'viction n'est pas due lorsque le refus de renouvellement est fond
sur:
- un motif grave et lgitime imputable au preneur ;
- le dfaut d'exploitation continue du fonds de commerce (au Sngal, au Mali et
en Cte-d'Ivoire) ;
- la dmolition de l'immeuble en vue de le reconstruire, de le restaurer ou de le
rnover.
D'autre part, le droit de reprise est reconnu au propritaire (sauf au Sngal et
Madagascar) lorsque celui-ci veut utiliser personnellement les locaux ou les faire
occuper par ses ascendants ou descendants ou par son ou leurs conjoints. Dans ce
cas, la rglementation prvoit une indemnit au bnfice du preneur (sauf en Cte-
d'Ivoire).
Les lgislations en question prvoient toutes diverses conditions respecter et
une procdure dtaille suivre obligatoirement pour rgler ces diverses situations
et pour tenter la conciliation des parties, en particulier lorsque la poursuite du bail
est empche par un dsaccord sur la fixation du nouveau loyer dont le montant ou
la rvision sont parfois rglements (notamment au Gabon).
Toutes ces dispositions visent assurer la protection des locataires et de leurs
successeurs (sous-locataires, grants ou cessionnaires) dans l'exploitation du fonds
de commerce.

33
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

Annexe n 5

Premire partie (Chapitre 1,1.5.)

Rfrences des textes en vigueur propos


Dans les tats suivants
des baux commerciaux

Dcret 52765 du 30 juin 1952 Mauritanie

2 e partie du C.O.C.C. Coi 66-70 du 13 juillet 1966) Sngal


art. 583 615 modifis par la loi 84-12
du 4 janvier 1984

Dcret 52-765 du 30 juin 1952 Guine

Loi 80-1069 du 13 septembre 1980 Cte-d'Ivoire

Dcret 52-765 du 30 juin 1952 Bnin

Loi du 30 juin 1926 (modifie par la loi


du 22 avril 1927) (DRAP 22/12/1928) Togo

Dcret 52-765 du 30 juin 1952 Burkina-Faso

Code de commerce du Mali (loi 86-13 Mali


du 21 mars 1986) art. 84 137

Dcret 52-765 du 30 juin 1952 Niger

Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois des Centrafrique


22/4/1927 et 13/7/1933)
(DRAP du 12/12/1928 et 24/12/1934)

Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois Tchad


des 22/4/1927 et 13/7/1933) (DRAP du 12/12/1928)

Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois des Cameroun


22/4/1927, 13/7/1933 et 2/2/1937) (DRAP 7/6/1937)

Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois des Gabon


22/4/1927, 13/7/1933)
(DRAP 12/12/1928 et 24/12/1934)

Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois des 22/4/1927 Congo
et 13/7/1933) (DRAP 12/12/1928 et 24/12/1934)

Ordonnance 60-050 du 22 juin 1960 Madagascar

34
LE STATUT DE COMMERANT

1.6. LES PROCDURES DE LIQUIDATION ET DE RGLE-


MENT JUDICIAIRES

A l'heure actuelle (octobre 1988) seuls le Sngal, le Mali, la Centrafrique, le


Gabon et Madagascar disposent d'une lgislation nouvelle, adopte depuis
l'indpendance, en matire de procdures collectives.
On trouvera en annexe les rfrences de ces textes.
Tous les autres Etats restent encore soumis la lgislation ancienne telle
qu'elle tait applicable lors de leur indpendance et contenue dans :
- le livre 3 du Code de commerce de 1807 modifi par les textes antrieurs au
dcret 55-583 du 20 mai 1935 en ce qui concerne les faillites et banqueroutes ;
- la loi du 4 mars 1889 rendue applicable outre-mer par le dcret du 9 juillet
1890, en ce qui concerne la liquidation judiciaire.
Les Lgislations les plus rcentes (Sngal, Mali et Gabon) rglementent :
- la liquidation des biens (substitue la faillite) ;
- et le rglement judiciaire (substitu la liquidation judiciaire).
Elles prvoient galement la faillite personnelle et la banqueroute en tant que
sanctions indpendantes et applicables ventuellement aux commerants, per-
sonnes physiques ou aux dirigeants de socits.
A Madagascar, la lgislation de 1962 qui refond le livre 3 du Code du
commerce de 1807, prvoit encore la faillite et la banqueroute mais elle organise
aussi le rglement judiciaire.
La Centrafrique a organis par l'ordonnance 82043 du 6 septembre 1982, la
suspension des poursuites et le redressement des entreprises en difficults.
Le Gabon, par des textes rcents (lois 7 et 8-86 du 4 aot 1986) a adopt une
lgislation moderne, inspire de la lgislation franaise actuelle et comportant des
dispositions visant, en outre, assurer la prvention des difficults dans les soci-
ts.
Toutes ces procdures dites collectives organisent, soit la liquidation, soit
le redressement des entreprises en difficult, sous le contrle de l'appareil judi-
ciaire.
Il s'agit d'organiser essentiellement la protection des cranciers et accessoire-
ment, galement, celle du commerant lui-mme qui se place sous la protection
de la Justice pour obtenir, en cas de rglement judiciaire notamment, une cer-
taine trve avec ses cranciers, pendant qu'il cherche, avec le concours d'un man-
dataire de Justice, redresser sa situation financire lorsque celle-ci n'est pas irr-
mdiablement compromise.
On note cet gard une volution dans la conception et les objectifs, entre la
lgislation ancienne (faillite et liquidation judiciaire) et les lgislations rcentes
(liquidation de biens et rglement judiciaire).

35
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

Alors qu'auparavent il s'agissait essentiellement de sanctionner le mauvais


commerant et d'viter qu'il nuise nouveau, le contexte conomique rcent a fait
apparatre qu'il tait plus important de se proccuper du sort du patrimoine du
commerant en difficult et surtout de chercher sauver l'entreprise dont dpend
aussi, trs souvent, le sort d'autres personnes (cranciers, employs, salaris...).
L'objectif majeur est de dtecter assez tt les difficults de manire, si possible,
y porter remde temps et trouver trs rapidement des solutions viables aux
problmes poss et surtout, afin d'viter que les difficults d'une entreprise ne pro-
voquent par contagion des difficults plus graves encore, chez les autres entre-
prises avec lesquelles elle est en contact.
C'est cette proccupation qui domine dans les lgislations du Sngal, du Mali
et surtout dans celle du Gabon.
Ceci dit, ces procdures anciennes et rcentes prsentent les caractristiques
gnrales suivantes, quant aux personnes auxquelles elles peuvent s'appliquer,
leur droulement et leurs solutions.

Personnes concernes
Toutes les lgislations africaines prvoient que les procdures collectives sont
susceptibles de s'appliquer aux commerants, personnes physiques ou morales, qui
sont en tat de cessation de paiements (ou en voie d'y tre, au Gabon).
Au Sngal, au Mali et au Gabon, les procdures peuvent en outre, tre appli-
ques aux personnes morales de droit priv qui n'ont pas la qualit de commerant
(socits civiles, associations, groupements, etc.).
Cessation de paiements
En Afrique, la notion de cessation de paiements n'est dfinie par aucun
texte, except par l'article 173 du Code de commerce du Mali qui stipule : il y a
cessation de paiements lorsque le dbiteur se trouve dans l'impossibilit d'excuter
ses engagements leur chance.
Cette dfinition est sensiblement plus large que celle retenue habituellement
par la doctrine et selon laquelle, il y a cessation de paiements lorsqu'il y a impossi-
bilit de faire face au passif exigible (dettes chues et non litigieuses) avec l'actif
disponible (ou effectivement ralisable).
Suivant cette conception restrictive, la cessation de paiements serait donc pro-
voque par un manque de disponibilits, face aux besoins de trsorerie, un
moment donn.
Cette notion ne recouvrirait pas les situations voisines d'insolvabilit ou de
gne momentane ou fortuite qui ne serait normalement pas de nature dclencher
les procdures collectives.
Ouverture des procdures
II appartient au juge seul de prononcer par un jugement dit dclaratif
l'ouverture de la procdure retenir.

36
LE STATUT DE COMMERANT

II le fait, soit sur la demande ou la dclaration du dbiteur, soit sur requte d'un
ou plusieurs cranciers ou bien encore d'office, lorsqu'il dispose des informations
ncessaires.
Au moment de dcider, le juge se trouve devant l'une ou l'autre des situations
suivantes :
- l'entreprise connat des difficults insurmontables et il n'y a pas d'espoir de
redressement dans un proche avenir.
Elle est condamne et justiciable de la procdure de la faillite ou de la liquida-
tion de biens (selon le type de lgislation applicable).
- L'entreprise connat des difficults graves mais que l'on peut considrer comme
passagres et il existe un espoir de la sauver aprs mise au point d'un plan de
redressement ou au prix de sacrifices raisonnables demander aux cranciers.
L'entreprise est alors justiciable de la procdure de la liquidation ou du rgle-
ment judiciaire.
Mais selon les dispositions des textes en vigueur, le juge n'a effectivement la
possibilit de choisir entre les deux procdures (liquidation des biens et rglement
judiciaire) qu'au Sngal, au Mali et au Gabon.
Il a galement le choix Madagascar mais il doit obligatoirement prononcer
la faillite dans les cas numrs par la loi (exercice d'une profession interdite,
dtournement ou dissimulation d'actifs, dfaut ou irrgularit de tenue de compta-
bilit).
Dans les autres tats, le juge n'est pas libre de son choix ; en effet, la faillite
s'applique ds lors que la cessation de paiements a t dclare et que le bilan a t
dpos , tandis que la liquidation judiciaire ne peut tre prononce que sur la
requte du dbiteur (prsente dans les quinze jours de la cessation des paie-
ments).
Le juge peut, par la suite, convertir le rglement judiciaire en liquidation de
biens ou la liquidation judiciaire en faillite, selon la lgislation applicable.
Au Gabon, un rglement judiciaire qui n'a pas trouv de solution satisfaisante
dans les six mois qui suivent le jugement, est d'office et de plein droit, converti en
liquidation de biens.

Consquences des procdures


D'une manire gnrale, la faillite ou la liquidation de biens entranent la sup-
pression de l'entreprise et la dissolution de la socit lorsque le dbiteur est une
personne morale, ainsi que le dsaisissement des biens du dbiteur et la fin du
mandat des dirigeants sociaux (administrateurs, grants, directeurs gnraux, etc.).
La poursuite des activits commerciales, titre temporaire, peut cependant tre
prononce par le jugement pour les besoins de la liquidation.
En revanche, en cas de liquidation ou de rglement judiciaire, l'existence de
l'entreprise et la personnalit morale de la socit subsistent et les dirigeants

37
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

conservent leurs attributions, mais ils doivent obligatoirement tre assists par un
liquidateur judiciaire ou un syndic.
La poursuite des activits est, de plein droit ou sur dcision du juge, acquise
temporairement pour une dure (trois mois gnralement) ventuellement renou-
velable, dans le but de permettre la recherche d'une solution conduisant au redres-
sement ou la reprise par un tiers (vente ou mise en grance du fonds).
Le jugement dclaratif fixe la date de cessation des paiements. Cette date mar-
que le point de dpart de la priode suspecte au cours de laquelle certaines
oprations, nonces limitativement par la loi, sont en principe inopposables de
plein droit ou facultativement, aux cranciers qui sont, du fait du jugement, obliga-
toirement regroups en une masse .
Au Sngal, au Mali et au Gabon, la date de cessation des paiements ne peut
remonter plus de 18 mois avant le jugement, mais la priode suspecte peut tre
prolonge de 6 mois (elle peut donc remonter jusqu' 24 mois avant la date du
jugement).
Le jugement interrompt toutes poursuites contre le dbiteur et suspend le cours
de la plupart des intrts (pour les seules crances chirographaires dans certains
tats).
Le jugement empche la prise d'inscriptions nouvelles sur les biens du dbi-
teur, hormis l'inscription prendre au profit de la masse des cranciers.
Le jugement entrane par ailleurs, dans la plupart des cas, la dchance du
terme ; autrement dit, les dettes non chues deviennent immdiatement exigibles.
La poursuite des contrats en cours par le syndic n'est expressment prvue
qu'au Gabon en cas de rglement judiciaire. Dans les autres tats, la loi ne la pr-
voit que pour certains types de conventions (baux notamment).

Organes de la procdure
Le jugement dclaratif dsigne obligatoirement un juge commissaire
charg de surveiller et d'acclrer le droulement de la procdure, ainsi que, selon
le type de procdure, un ou plusieurs mandataires de justice (administrateurs,
liquidateurs judiciaires, curateurs ou syndics) qui sont chargs de grer la proc-
dure.
Des contrleurs, des administrateurs ad hoc , des experts (experts de viabi-
lit au Gabon par exemple) ou des commissaires peuvent tre galement dsigns
pour concourir au bon droulement de la procdure.

Droulement de la procdure
D'une manire gnrale et trs schmatiquement, le droulement de la proc-
dure comporte les tapes principales suivantes :
- Tout d'abord, le jugement fait l'objet d'un avis dans un journal d'annonces
lgales pour informer les tiers et en particulier les cranciers qui sont invits

38
LE STATUT DE COMMERANT

produire leurs crances dans un dlai dtermin, sous peine de forclusion (forclu-
sion dont on peut tre relev dans certains cas, au Sngal, au Mali et au Gabon).
- Le jugement fait en outre, l'objet d'une inscription au registre du commerce.
- Il est procd l'inventaire des biens du dbiteur.
- L'tat des crances est arrt aprs vrification et les crances sont classes par
catgories, selon le rang et le privilge attachs chacune d'elles.
- Le syndic doit prendre un certain nombre de mesures conservatoires (inscrip-
tions de srets, dnonciations de contrats etc.) dans l'intrt de la masse des
cranciers.
- Un concordat (ou un plan de redressement au Gabon) est tabli et prsent la
masse des cranciers qui l'adopte ou le rejette, selon les conditions de vote dter-
mines par la loi, avant d'tre soumis l'homologation du juge.
En cas de faillite ou de liquidation de biens et en cas de dfaut ou de rejet du
concordat, les cranciers sont de plein droit en tat d'union.
- La vente de tout ou partie des actifs est ralise (ou la gestion est poursuivie
avec l'assistance du syndic ou du liquidateur judiciaire en cas de liquidation ou de
rglement judiciaire) et les cranciers sont progressivement dsintresss, partiel-
lement ou totalement, dans les proportions de leur concours la masse et selon
leur rang ou leur privilge ventuel.
A cet gard, les lgislations prvoient un ordre de classement des crances qui
gnralement est le suivant : (cas du Gabon titre d'exemple)
quotit insaisissable des salaires ;
frais de justice ;
crances garanties par des srets (hypothque ou nantissement) ;
salaires (solde) ;
crances du Trsor Public ;
crances chirographaires ;
rmunration des dirigeants sociaux ;
crances des associs.
- La clture de la procdure intervient par l'une ou l'autre des solutions suivantes :
homologation du concordat (ou du plan au Gabon) par le tribunal aprs accepta-
tion par les cranciers ;
clture pour insuffisance d'actif ;
clture pour extinction du passif (dfaut d'intrt de la masse).

Responsabilit des dirigeants


Les dirigeants de fait ou de droit des socits faisant l'objet de procdures col-
lectives, peuvent tre sanctionns (extension de la procdure) et ventuellement
recherchs en paiement sur leurs biens personnels (action en comblement de pas-
sif).

39
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

La mise en oeuvre de cette responsabilit personnelle varie selon le type de


lgislation, elle peut tre carte par le dirigeant s'il prouve qu'il a apport la ges-
tion des affaires sociales toute l'activit et la diligence ncessaires (au Sngal, au
Mali et au Congo).
Dans les tats encore rgis par le Code du commerce de 1807, seuls les diri-
geants de fait ou de droit (grants ou associs ayant particip la gestion) des
socits responsabilit limite peuvent tre recherchs en paiement des dettes de
la socit, en cas d'insuffisance d'actif, (les dirigeants de socits anonymes ne
sont pas atteints par cette lgislation). Au Congo toutefois, l'ordonnance 62-26 du
16 octobre 1962 prvoit l'application des dchances de la faillite au Prsident du
conseil d'administration d'une socit anonyme qui ne pourrait prouver que la fail-
lite de sa socit n'est pas imputable des fautes graves qu'il aurait commises dans
l'exercice de son mandat.

Revendication et rserve de proprit


Les lgislations africaines prvoient toutes, en matire de procdures collec-
tives, une action en revendication qui permet de ne pas inclure dans les biens du
dbiteur les marchandises non livres ou qui ont t l'objet d'une vente rsilie ou
en consignation, la date du jugement dclaratif.
Au Gabon, cette action a une porte plus large que dans les autres tats
puisqu'elle s'applique galement aux marchandises vendues avec une clause de
rserve de proprit ; mais dans ce cas, la revendication ne peut s'exercer que sur
le prix ou la partie du prix non pay.
Au Sngal, la clause de rserve de proprit est prvue par l'article 359 du
C.O.C.C. mais l'article 360 stipule qu'elle n'est pas opposable aux cranciers en cas
de faillite du dbiteur.

40
LE STATUT DE COMMERANT

Annexe n 6

Premire partie (Chapitre 1,1.6.)

Rfrences des textes en vigueur propos des proc-


dures collectives (faillite, liquidation de biens, liqui- Dans les tats suivants
dation judiciaire, rglement judiciaire...)

Livre 3 du Code de commerce (avant dcret 55583 Mauritanie


du 20 mai 1955) pour les faillites.
Loi du 4 mars 1889 (applicable par dcret du
9 juillet 1890) pour les liquidations judiciaires.

Code des obligations civiles et Commerciales Sngal


3 e partie livre V (loi 76-60 du 12/6/1976)
art. 927 1077.
Dcret 76-781 du 23 juillet 1976

Code de commerce de 1807 Givre 3) Guine


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 (livre 3) Cte-d'Ivoire


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 (livre 3) Bnin


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 (livre 3) Togo


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 Q'vre 3) Burkina-Faso


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce du Mali : art. 173 315 Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986)

Code de commerce de 1807 Givre 3) Niger


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 Givre 3) Centrafrique


Loi du 4 mars 1889
Ordonnance 82-403 du 6 septembre 1982

41
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

Rfrences des textes en vigueur propos des proc-


dures collectives (faillite, liquidation de biens, liqui- Dans les tats suivants
dation judiciaire, rglement judiciaire...)

Code de commerce de 1807 (livre 3) Tchad


Loi du 4 mars 1889

Code de commerce de 1807 (livre 3) Cameroun


Loi du 4 mars 1889

Loi 7/86 du 4 aot 1986 (liquidation de biens et Gabon


rglement judiciaire)
Loi 8/86 du 4 aot 1986 (Prvention des difficults
des socits)

Code de commerce de 1807 (livre 3) Congo


Loi du 4 mars 1889
Ordonnance 62-63 du 16 octobre 1962

Ordonnance 62008 du 31 juillet 1962 Madagascar


(Modifiant le livre 3 du Code de commerce de
1807 et abrogeant la loi du 4 mars 1887)

42
Chapitre 2 : Les conditions d'accs
la profession
de commerant

Chacun des Etats africains depuis son indpendance, a t amen rglementer


l'accs la profession commerciale et ses conditions d'exercice, pour rpondre aux
exigences du contrle et du dveloppement de son conomie.
Il s'est agi, tantt de favoriser l'mergence des nationaux (du secteur public ou
du secteur priv) dans l'activit conomique et de prendre le relais des structures
hrites du pass colonial, pour conqurir l'indpendance galement sur le plan
conomique ; tantt de mieux slectionner l'implantation d'investisseurs trangers
dont les objectifs ne correspondaient pas toujours ncessairement aux intrts bien
compris du pays.
D s'agissait galement de moraliser l'exercice de l'activit du commerant et de
veiller notamment ce que celui-ci dispose d'un minimum de moyens financiers
ou autres, indispensables au fonctionnement correct de son entreprise et la satis-
faction des besoins de sa clientle.
A ces effets, des rglementations ont t adoptes et elles ont consist, la plu-
part du temps, instituer des contrles a priori, sous forme d'agrments pralables
et exiger une implantation locale suffisante, lorsqu'il s'agissait d'trangers.
Nous examinerons successivement ces deux aspects de la rglementation au
travers des lgislations actuellement en vigueur dans les pays tudis.
Les rfrences des textes seront donnes en annexe de chacune des deux sec-
tions du prsent chapitre.

2.1. LES AGREMENTS PREALABLES

Aprs quelques initiatives plus ou moins russies, faites par certains pays ayant
institu des monopoles en matire de commerce et de distribution, le principe de la
libert du commerce est aujourd'hui affirm dans la quasi totalit des tats
d'Afrique Noire, mme si de srieuses restrictions viennent parfois attnuer la por-
te pratique de ce principe.

43
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

L'exigence d'un agrment pralable, dlivr par la puissance publique (minis-


tre de tutelle) de faon discrtionnaire, constitue la restriction la plus immdiate.
La possibilit du retrait d'agrment en est un autre aspect.
La libert d'tablissement ainsi que, tout au moins, l'galit du traitement avec
les nationaux sont consacrs par divers traits ou conventions internationaux
(conventions d'tablissement bilatrales entre la France et la plupart des tats afri-
cains et conventions entre tats appartenant des ensembles rgionaux ou sous
rgionaux africains).
On relvera notamment ce propos, l'existence des conventions suivantes :
- Convention de Tananarive du 8 septembre 1961 (10 tats africains) ;
- Convention de Yaoud du 20 juillet 1963 (C.E.E. et A.C.P.) ;
- Conventions entre la France et :
le Congo (1 er janvier 1974) ;
le Gabon (12 fvrier 1974) ;
la Centrafrique (13 aot 1960) ;
le Mali (11 fvrier 1977);
le Togo (10 juillet 1963);
le Sngal (29 mars 1974).
etc.
lesquelles comportent toutes cependant, des clauses permettant des drogations
dans les cas o la politique de promotion conomique du pays signataire le justi-
fierait, sans que ces cas soient autrement dfinis.
En pratique, outre les agrments particuliers propres l'exercice de certaines
professions (assurances, banques, pharmaciens, transitaires, transporteurs, agents
d'affaires ou de publicit, etc.), les conditions d'accs la profession de commer-
ant sont rglementes comme suit, dans les divers tats.

Mauritanie
L'exercice du commerce n'est pas subordonn un agrment pralable, toute-
fois, la ralisation d'oprations d'importation ou d'exportation requiert la dtention
d'une carte d'importateur exportateur dont la dlivrance est soumise certaines
conditions (capital social et chiffre d'affaires minima).
En revanche, l'exercice d'une activit de nature industrielle requiert une autori-
sation pralable, dlivre par le ministre charg de l'Industrie, dans les conditions
prvues au dcret 85.164 du 31 juillet 1985.
Les activits artisanales font l'objet d'une simple dclaration pralable.
Le dcret en question, organise le contrle de l'activit industrielle ou artisa-
nale par les agents de la Direction de l'Industrie ainsi que les sanctions appliques
en cas d'exercice irrgulier.

44
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

Sngal
La loi du 24 novembre 1981 (qui remplace une loi similaire de 1971) prvoit :
- un agrment pralable pour l'exercice des professions commerciales et indus-
trielles dont la liste est fixe par arrt.
- une simple dclaration pralable pour les autres professions.
En l'absence du dcret d'application de la loi de 1981, il est encore fait usage
du dcret du 11 octobre 1971 qui portait application de la loi de 1971.
Ce dcret, tel qu'il a t complt par trois dcrets de 1974, 1976 et 1977, fixe
comme suit la liste des professions soumises autorisation pralable :
- Blanchisseur ;
- Rcuprateur de ferrailles ;
- Entreprise de nettoyage ;
- Garage mcanique auto ;
- Loueur de voitures ;
- Transitaire, agent et commissaire de douane ;
- Courtier en assurances ;
- Agent immobilier ;
- Avitailleur de navires et aronefs ;
- Dbitant de boissons ;
- Dpositaire de journaux ;
- Bureau de tabacs ;
- Distributeur de films ;
- Exploitant de salles de cinma ;
- Importateur exportateur ;
- Reprsentant de marques ;
- Pharmacien ;
- Clinique prive ;
- Agence de voyages ;
- Guide touristique ;
- Grant de station service ;
- Transporteur public routier (marchandises et voyageurs) ;
- Taxi ;
- Commerant de dtail et demi-gros ;
- Commerant en produits du cru ;
- Marayeur ;
- Boucher ordinaire, grossiste ou chevillard ;
- Vendeur de btail (Dioul) ;
i

- Charcutier.

45
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

En outre, le commerant procdant des oprations d'importation ou


d'exportation doit tre titulaire d'une carte d'importateur-exportateur.

Guine
Aprs les rformes fondamentales introduites en 1985, lesquelles visaient
libraliser l'conomie et en particulier, privatiser largement le secteur commer-
cial, l'accs la profession de commerant a t successivement rglement par les
ordonnances 118 et 119 du 17 mai 1985 et par l'ordonnance 063 du 29 juillet
1987.
Cette dernire ordonnance qui abroge l'ordonnance 118, refond en un seul texte
la rglementation de l'exercice de la profession commerciale, aussi bien par les
personnes physiques (seules auparavant vises par l'Ordonnance 118) que par les
personnes morales.
Le principe de la rciprocit du droit d'exercice est nonc au profit des tran-
gers, toutefois, est aussi prvue la possibilit de rserver certaines activits aux
nationaux guinens.
Le texte prvoit galement la facult de rglementer certaines professions de
faon particulire et il nonce les cas d'interdiction et d'incompatibilit de
l'exercice de la profession commerciale.
Tout commerant doit tre titulaire d'une carte professionnelle de commerant,
dlivre par le ministre charg du Commerce.
Cette carte n'est dlivre que si l'intress justifie :
- d'tre propritaire ou locataire d'un emplacement commercial ;
- d'tre titulaire de l'agrment technique ventuellement ncessaire ;
- d'tre immatricul au registre du commerce ;
- de s'tre acquitt de sa patente ;
- d'tre titulaire d'un compte bancaire en Guine ;
- d'tre immatricul la Scurit sociale ;
- et d'tre en rgle avec les conditions de sjour en Guine (pour les trangers).
Cette lgislation marque un important assouplissement par rapport la prc-
dente (ordonnance 118) qui tait nettement plus contraignante et prvoyait
l'obligation d'un agrment commercial pralable la dlivrance de la carte de
commerant.
Cet agrment commercial qui entranait l'obligation de payer une redevance et
de verser une caution, n'est plus prvu actuellement, sauf pour les socits (par
l'ordonnance 119 du 17 mai 1985).

Cte-d'Ivoire
Hormis pour les quelques professions suivantes : Agent d'affaires, agent de
voyages, agent immobilier, marchand de biens et agent de publicit, qui sont

46
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

soumises des agrments pralables, il n'existe pas actuellement en Cte-d'Ivoire


d'autorisation particulire, en ce qui concerne l'exercice de la profession de
commerant, que ce soit par les nationaux ou par les trangers.
Toutefois, la loi 78-633 du 28 juillet 1978 a prvu la possibilit de rglementer
l'accs la profession de commerant.
Cette possibilit n'a t utilise, jusqu'alors, que pour les professions num-
res ci-dessus (celle d'agent d'affaires faisant en outre l'objet de la loi 75-352 du
23 mai 1975).

Bnin
Seules les activits industrielles sont soumises une dclaration d'existence
auprs du ministre de l'Industrie, ainsi qu' une autorisation pralable d'exercer,
lorsque l'activit relve des secteurs enumeres en annexe de l'arrt n 014 du
1 er mars 1984.
Tous les commerants trangers (personnes physiques) non ressortissants d'un
pays ayant conclu avec le Bnin une convention d'tablissement, doivent tre titu-
laires d'une carte de commerant tranger, dlivre par le Ministre du Commerce,
sous certaines conditions (paiement d'une redevance, investissement minimum,
visa de sjour etc.).

Togo
Les personnes physiques ou morales, voulant exercer une activit commerciale
ou de prestations de services, doivent obtenir au pralable, une autorisation
d'installation dlivre par le ministre du Commerce et des Transports.
Cette autorisation prvue par l'arrt n 85-07 du 27 juillet 1985 a une dure
temporaire (2 ans au moins) renouvelable ; elle donne lieu la dlivrance d'une
carte de commerant.

Burkina-Faso
C'est l'ordonnance 81-26 du 26 aot 1981 qui fixe les conditions d'accs la
profession de commerant.
Elle prvoit notamment, que le commerce de dtail est rserv aux nationaux
(sauf drogation accorde aux ressortissants trangers, nationaux de pays accor-
dant la rciprocit).
Le commerce en gros peut tre exerc indiffremment par des nationaux ou des
trangers, ds lors que les conditions requises sont remplies (paiement de la
patente et disposition de locaux suffisants, agrs par l'administration).
Tout commerant tranger (personne physique ou morale) doit tre titulaire
d'une carte de commerant tranger.

47
LA REGLEMENTATION DE LACTIVITE COMMERCIALE

Une socit de droit burkinab est considre comme trangre lorsque :


- s'il s'agit d'une socit anonyme, la majorit de son capital est dtenue par des
trangers et que son directeur gnral et les quatre-cinquimes de ses administra-
teurs sont trangers.
- et s'il s'agit d'une socit d'une autre forme, lorsque son grant n'est pas burki-
nab.
La carte de commerant est dlivre par le ministre du Commerce sous rserve
que soient remplies certaines conditions d'investissement minimum et d'emploi de
personnel burkinab.
D'autre part et d'une manire gnrale, l'ordonnance du 26 aot 1981 prvoit
que tout commerant (y compris donc un burkinab) doit tre titulaire d'une carte
de commerant.
Le dcret 84-132 du 19 avril 1984 fait en outre obligation tout commerant
procdant des importations, de dtenir une carte de commerant importateur .

Mali
Toute activit commerciale est soumise l'agrment pralable du ministre du
Commerce (ordonnance 58 du 14 octobre 1975, non abroge expressment).
Pour prtendre cet agrment, certaines conditions relatives l'emplacement
commercial et aux moyens de financement doivent tre remplies (pour les soci-
ts, capital social minimum de 25 000 000 F pour les socits anonymes et
7 000 000 F pour les socits responsabilit limite).
En outre, un dpt de garantie en banque est exig, des commerants indus-
triels ralisant des importations ou des exportations, ainsi que des socits com-
merciales ( l'exception des socits de caution mutuelle).
Par ailleurs, les articles 65 69 du Code de Commerce du Mali, prvoient la
ncessit d'un agrment pralable du ministre du Commerce, en ce qui concerne
les personnes physiques trangres, non ressortissantes de pays ayant conclu une
convention d'tablissement avec le Mali.

Niger
Une nouvelle lgislation est venue en 1987 assouplir la prcdente (datant de
1982) propos des conditions d'accs la profession commerciale.
C'est ainsi qu'a notamment t supprime l'obligation d'obtenir une autorisation
pralable la cration d'une socit (ordonnance 87009 du 12 mars 1987).
La rglementation nouvelle concerne l'exercice de toute activit profession-
nelle non salarie et elle ne vise que les trangers.
En ce qui concerne les personnes morales, est considre comme trangre
toute socit dont le capital social n'est pas dtenu par des nationaux hauteur de
51 % au moins, et dont le dirigeant, disposant de la signature sociale, n'est pas de
nationalit nigrienne, ainsi que toute socit ayant un grant nigrien qui exploite
pour le compte d'un tranger.

48
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

La rglementation distingue trois sortes d'activits :


- celles qui sont interdites aux trangers :
Commerce des armes et munitions ;
Agence d'immigration/migration ;
Bureau de placements financiers ;
Organisation de convois de plerins.
- Celles qui sont dispenses de la procdure d'autorisation :
activits exerces par des entreprises bnficiant du Code des investissements
(loi 74-18 du 11 mars 1974);
activits exerces dans le domaine de l'uranium et places sous le rgime de la
loi 68-02 du 26 janvier 1968 ;
activits des entreprises originaires d'tats ayant conclu une convention
d'tablissement avec le Niger et venues excuter un contrat ou un march d'une
dure maximum de trois mois, financ par des aides extrieures.
- Et les activits qui sont soumises la dlivrance d'une autorisation d'exercice
accorde par le ministre charg du Commerce.
La liste de ces activits est donne en annexe du dcret 87-036 du 12 mars
1987, qui les ventile par ministres techniques chargs de leur contrle respectif.
Une autorisation provisoire peut tre dlivre pour trois mois (renouvelable
une seule fois) pour permettre le dmarrage des activits avant la dlivrance de
l'autorisation dfinitive valable cinq ans (pour les entreprises commerciales) ou dix
ans (pour les activits industrielles).
Le renouvellement de cette autorisation doit tre sollicit trois mois au moins
avant son expiration.
Le titulaire d'une autorisation doit galement, dans les trois mois de sa dli-
vrance, soumettre la liste de ses employs en indiquant leurs nationalits et leurs
occupations, ainsi que le programme de formation du personnel nigrien.
L'arrt 021 du 8 aot 1988 (abrogeant l'arrt 31 du 18 mai 1987) fixe les
modalits et le contenu des demandes d'autorisation et de renouvellement
d'autorisation, ainsi que la procdure de traitement de ces demandes.

Centrafrique
Un agrment pralable, dlivr par le ministre du Commerce, soit sous la
forme d'une simple lettre, soit sous forme d'arrt ministriel (pour les socits) est
requis par l'arrt N 110 du 3 octobre 1983 pour pouvoir exercer une activit de
commerce ou de prestation de services, qu'il s'agisse d'une personne physique ou
morale, centrafricaine ou trangre.
L'ordonnance 72-097 du 29 novembre 1972 impose par ailleurs, aux entre-
prises commerciales et industrielles qui envisagent de cesser leurs activits, d'en
aviser le gouvernement six mois au moins l'avance.

49
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

La rglementation initiale de 1971 (ordonnance 70030 du 3 avril 1971) a t


abroge par l'ordonnance 70033 du 29 avril 1971 qui prvoyait l'laboration d'une
nouvelle rglementation, laquelle n'a pas encore vu le jour.

Tchad
L'ordonnance 6 du 12 avril 1984 qui rglemente le statut des commerants pr-
voit, outre la classification de ces derniers en six catgories, l'obligation d'obtenir
une autorisation administrative d'exercice dlivre par le ministre de l'conomie
et du Commerce.
En ce qui concerne les commerants trangers, ils doivent, en outre, tre titu-
laires d'une carte de commerant tranger renouvelable annuellement et dlivre
par le ministre de l'conomie et du Commerce, aprs avis d'une commission ad
hoc .
En principe, au bout de cinq ans d'exercice, le commerant tranger est tenu
d'investir au Tchad la moiti de ses bnfices.

Cameroun
La loi 80-25 du 27 novembre 1980 a fix l'orientation de l'activit commerciale
au Cameroun.
Cette loi prvoit notamment la ncessit d'un agrment pralable pour le
commerant tranger (hormis ceux originaires d'un autre tat de l'U.D.E.A.C).
Par tranger, il faut entendre, non seulement les personnes physiques non
camerounaises mais galement toute socit comportant une participation tran-
gre.
Des sanctions sont prvues, cet gard, en cas de collusion ou de camouflage
entre camerounais et trangers, pour chapper cette obligation d'agrment.
Toutefois, l'heure actuelle et faute de dcret pris en application de la loi en
cause, cet agrment n'est pas, dans les faits, entr en application.

Gabon
L'exercice d'une activit commerciale au Gabon ncessite l'obtention pralable
d'un agrment donn par arrt du ministre du Commerce (loi 7-72 du 5 juin
1972).
En outre, les trangers (non ressortissants d'un tat ayant conclu une conven-
tion d'tablissement ou un accord de rciprocit avec le Gabon) ainsi que les diri-
geants de socits de nationalit trangre doivent tre titulaires d'une carte de
commerant tranger.
Toutefois, en pratique l'heure actuelle cette carte n'est pas dlivre, l'arrt
d'agrment en tient lieu.

50
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

Congo
L'exercice de toute activit commerciale ou industrielle est subordonne au
Congo :
- une autorisation pralable dlivre par le ministre du Commerce ;
- et la possession d'une carte professionnelle de commerant.
Selon la loi 50-83 du 21 avril 1983 et le dcret 86-414 du 27 mars 1986.
Ces autorisation et carte professionnelle ne sont dlivres que sur justification
du respect de certaines obligations quant aux investissements raliser
(35 000 000 F pour les socits) et la dure du sjour au Congo (commerants
trangers). La carte professionnelle, valable cinq ans et validable annuellement, est
galement exige des dirigeants de socits.
L'exercice de l'activit de commerant et en particulier, la ralisation
d'oprations d'importation ncessitent par ailleurs la dtention d'un certificat de
moralit fiscale institu par la loi de finances 1980 et dlivr annuellement par
les services des contributions.

Madagascar
L'orientation conomique rsolument socialiste prise par Madagascar et
l'institution de la Charte des Entreprises Socialistes par l'ordonnance de base
n 78006 du 1 er mai 1978 fait que l'on ne se trouve pas dans ce pays dans un sys-
tme de libert de commerce, mme contrle, mais plutt dans un cadre dirigiste,
ne laissant que peu de place au secteur priv, relgu dans un rle de partenariat
minoritaire puisque, directement ou indirectement, l'tat doit dtenir au moins
51 % du capital des entreprises.
Ds lors, il n'est pas ncessaire de rglementer les conditions d'accs la pro-
fession commerciale car la cration de chaque entreprise rsulte d'une dcision de
l'autorit publique (arrt du Premier ministre).
Le Partenaire au sens de l'article 47 de l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978,
considr en tant qu'investisseur, est une personne morale qui doit tre agre par
l'tat, selon un arrt du Premier ministre pris sur dcision du Conseil Suprme de
la Rvolution.
Le secteur priv n'est toutefois pas, en pratique, totalement absent de l'activit
conomique malgache et un texte (l'ordonnance 73019 du 22 mai 1973) rgle-
mente les conditions de fermeture, vente, cession ou grance des fonds de
commerce.
Ce texte vise essentiellement instituer un droit de prfrence en faveur des
nationaux ainsi qu'un droit de saisie ou de confiscation en faveur de l'tat.

51
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

Annexe n 7

Premire partie (Chapitre 2,2.1.)

Rfrences des textes en vigueur propos de la


rglementation de l'accs la profession Dans les tats suivants
commerciale

Ordonnance 84020 du 22 janvier 1984 Mauritanie


Dcret 85164 du 31 juillet 1985

Loi 81-61 du 24 novembre 1981 Sngal


Dcret 71-1103 du 11 octobre 1971
Dcret 74-851 du 9 aot 1974
Dcret 76-987 du 8 octobre 1976
Dcret 77-988 du 14 novembre 1977

Ordonnance 063 du 29 juillet 1987 Guine

Loi 78-633 du 28 juillet 1978 Cte-d'Ivoire

Ordonnance 75-82 du 15 dcembre 1975 Bnin


Arrt 14 du 1 er mars 1984
Ordonnance 79-57 du 6 dcembre 1979

Arrt n 85-07 du 27 fvrier 1985 Togo

Ordonnance 81-26 du 26 aot 1981 Burkina-Faso


Dcret 84-132 du 19 avril 1984
Arrt 808 du 30 mai 1985

Ordonnance 58 du 14 octobre 1975 Mali


Dcret 189 du 14 novembre 1975
Dcret 69 du 19 fvrier 1976
Code de Commerce du Mali (art. 65 69)

Ordonnance 87-010 du 12 mars 1987 Niger


Dcret 87-036 du 12 mars 1987
Arrt 021 du 8 aot 1988

Arrt 110 du 3 octobre 1983 Centrafrique

52
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

Rfrences des textes en vigueur propos de la


rglementation de l'accs la profession Dans les tats suivants
commerciale

Ordonnance 6 au 12 avril 1984 Tchad


Dcret 168 du 12 avril 1984
Loi 20 du 9 juin 1967
Ordonnance 31 du 14 octobre 1967
Ordonnance 3 du 2 fvrier 1984

Loi 80-25 du 27 novembre 1980 Cameroun

Loi 7-72 du 5 juin 1972 Gabon


Arrt 1127 du 10 octobre 1972

Loi 50-83 du 21 avril 1983 Congo


Dcret 86-414 du 27 mars 1986

Ordonnance 78-006 du 1 er mai 1978 Madagascar


Ordonnance 73-019 du 22 mai 1973

2.2. LA FORME JURIDIQUE DES ENTREPRISES COMMER-


CIALES

L'activit commerciale est exerce soit titre individuel (personne physique),


soit par une socit (personne morale).
Les trangers ont pris et prennent encore une part trs active dans les cono-
mies africaines et, comme on vient de le voir dans la prcdente section, les condi-
tions d'accs la profession commerciale ont trs souvent t rglementes de
faon particulire, en ce qui les concerne.
Si, pour les personnes physiques, il est ais de distinguer un tranger grce au
critre de la nationalit, il n'en est pas de mme propos de la socit qui est la
forme juridique, de trs loin, la plus rpandue.
Comme on l'a vu plus haut, certains tats ont dfini ce qu'il fallait entendre par
socit trangre et nous verrons plus loin (au chapitre 1 de la seconde partie de
cet ouvrage) comment a pu tre dfinie la notion de nationalit d'une socit.

53
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE

La plupart des tats ont t amens se proccuper de cette dfinition, dans le


souci d'exercer un moyen de contrle efficace notamment en matire fiscale, en ce
qui concerne les nombreuses entreprises trangres venant, parfois trs temporai-
rement, exercer leur activit en Afrique.
D'autre part, le processus d'africanisation de l'conomie considr comme un
objectif plus ou moins prioritaire selon les pays, impose d'tre en prsence de
structures autonomes et entirement soumises au droit national.
C'est pourquoi, certains pays ont cherch limiter la possibilit d'implantation
locale des socits trangres, sous forme de simples succursales.
Rappelons qu'une succursale n'est qu'un simple tablissement secondaire,
dpourvu de personnalit juridique distincte de celle de la socit dont elle fait
partie intgrante ; la diffrence d'une filiale qui est une entit distincte juridique-
ment de la socit mre ou des autres socits appartenant au mme groupe.
Les tats en question ont cet effet, dict l'obligation par toute socit de
fixer son sige social dans le territoire national pour prtendre y exercer une acti-
vit commerciale.
Des exceptions cette rgle ont parfois t prvues par la lgislation.
Parfois galement, sans interdire la possibilit de crer des succursales de
socits trangres, la prsence d'un dirigeant ou d'un fond de pouvoir rsidant
localement et disposant de pouvoirs suffisamment tendus, a t impose.
De mme que la tenue d'une comptabilit distincte a t rendue obligatoire.
A l'heure actuelle, pratiquement tous les tats tudis ont, au moins, impos
ces deux dernires conditions.
Les tats suivants ont, par contre, impos l'tablissement du sige social dans
le territoire national :
- Mauritanie ;
- Bnin ;
- Burkina-Faso ;
- Mali ;
- Cameroun ;
- Gabon ;
- Congo ;
- Madagascar.
On trouvera en annexe les rfrences des textes faisant cette obligation.
Cependant des drogations ont t prvues dans certains cas, savoir :
- en faveur des socits multinationales dont l'tat est actionnaire (au Came-
roun) ;

54
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

- en faveur de certaines socits ou certains organismes trangers nommment


dsigns (au Cameroun selon dcret 78-85 du 15 mars 1978) ;
- en faveur de certaines activits telles que recherche ptrolire et excution d'un
march unique et temporaire (au Cameroun, au Gabon et galement en pratique
au Congo).
Au Bnin en 1973, il a t fait obligation aux socits trangres de faire
l'apport une socit de droit local, des biens actifs et passifs rattachs leur
ancienne succursale au Bnin (Dahomey l'poque).
Certains tats n'ont rendu obligatoire un sige social local, que pour certaines
socits trangres, seulement :
- les socits sollicitant le bnfice du code des investissements (en Mauritanie) ;
- les socits trangres exerant leur activit exclusivement dans le territoire
national (au Burkina-Faso).
D'autres tats enfin, n'ont prvu aucune drogation (Mali et Congo).
Quant Madagascar le systme de l'entreprise socialiste suppose, en fait,
l'obligation du sige social dans le territoire.
Enfin, les tats suivants n'ont adopt aucune disposition au sujet du sige
social :
Sngal ;
Guine ;
Cte-d'Ivoire ;
Togo ;
Niger ;
Centrafrique ;
Tchad.

55
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE

Annexe n 8

2.2. Premire partie (Chapitre 2, 2.2.)

Rfrences des textes relatifs l'obligation de fixer le


Dans les tats suivants
sige social dans le territoire national

Ordonnance 79-046 du 15 mars 1979 Mauritanie


(Obligation limite aux socits places
sous le rgime du code des investissements)

Nant Sngal

Nant Guine

Nant Cte-d'Ivoire

Ordonnance 73-11 du 7 fvrier 1973 Bnin


Dcret 73-354 du 27 novembre 1973

Nant Togo

Ordonnance 81-26 du 26 aot 1981 Burkina-Faso

Code de commerce du Mali : art. 4 Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986)

Nant Niger

Nant Centrafrique

Nant Tchad

Loi 76-9 du 8 juillet 1976 Cameroun


Dcret 78-85 du 15 mars 1978

Loi 10-73 du 20 dcembre 1973 Gabon

Article 131 bis du Code des impts Congo


(loi de finance 1975 modifie 1982)

Ordonnance 78-006 du 1 er mai 1978 Madagascar


(implicitement)

56
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT

Nous venons d'examiner brivement la lgislation africaine relative l'activit


commerciale sans entrer dans le dtail des multiples aspects de sa rglementation.
Comme nous l'avons vu, cette activit peut tre exerce, soit par des particu-
liers, soit par des Socits.
Nous allons dans la seconde partie de cet ouvrage examiner quel est, en Afri-
que Noire francophone, le rgime juridique des socits commerciales.

57
Deuxime partie

LA LGISLATION
DES SOCITS COMMERCIALES
Introduction

Dans tous les tats tudis l'exception du Sngal, de la Guine, et du Mali,


ainsi que (implicitement) de Madagascar, c'est encore l'ancienne lgislation fran-
aise qui rgit les socits commerciales.
C'est--dire :
- Les articles 1832 1873 du Code civil franais, tel qu'il a t rendu applicable
outre-mer.
Ces articles dfinissent le contrat de socit, les engagements des associs ainsi
que les cas o la socit prend fin.
- Les articles 18 64 du code du commerce de 1807, tel qu'il a t rendu appli-
cable outre-mer.
- Ces articles dfinissent et rglementent les socits en nom collectif, les socits
en commandite et les associations en participation.
- La loi du 24 juillet 1867, ainsi que divers textes postrieurs, tels qu'ils ont pu
tre tendus outre-mer.
Cette loi rgit la socit anonyme et la socit en commandite par actions.
- et la loi du 7 mars 1925 applicable outre-mer la socit responsabilit limi-
te.
Les tats suivants : Cte-d'Ivoire, Niger, Cameroun, Gabon et Congo ont
depuis leur indpendance adopt divers textes nouveaux apportant des amnage-
ments la lgislation indique ci-dessus, sans en modifier profondment le
contenu.
Le Sngal, la Guine, le Mali et Madagascar ont par contre, refondu compl-
tement leur lgislation des socits.
Nous allons examiner la teneur de ces diffrents rgimes dans les dveloppe-
ments qui vont suivre, propos des divers types de socits.
Mais auparavant, nous allons nous arrter un moment sur la notion de Socit.

La notion de socit
C'est l'article 1832 du Code civil qui donne la dfinition gnrale de la socit :
la Socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes
conviennent de mettre quelque chose en commun, dans la vue de partager
le bnfice qui pourra en rsulter .

61
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Cette dfinition, dont dcoule celle des diverses socits commerciales est
reprise en des termes identiques, mais de faon plus complte, dans les lgislations
rcentes notamment dans le Code des obligations civiles et commerciales du Sn-
gal (art. 1078) ou dans l'ordonnance 119 du 17 mai 1985, en Guine (art. 1er) o il
est prvu que la mise en commun des associs est faite, aussi bien en vue de parta-
ger le bnfice, que de profiter de l'conomie qui pourrait en rsulter, sauf pour les
associs, contribuer aux pertes que le fonctionnement de la socit pourrait
entraner.
A la diffrence de l'ensemble des autres tats africains, qui sont actuellement
rgis par une lgislation d'inspiration librale, Madagascar, tout en conservant
dans sa lgislation, la notion de socit, au sens de l'article 1832 du Code civil, en
a fait une application originale dans sa Charte des entreprises socialistes qui
relve d'un systme dirigiste.
Nous y reviendrons plus particulirement au chapitre 6 de cette seconde partie
traitant des socits participation publique.
D'une manire gnrale la socit prsente, au plan juridique, la caractristique
essentielle de constituer une entit distincte de ses membres. Elle dispose de la
personnalit juridique (c'est une personne morale par opposition la
personne physique qu'est un individu).
Au plan conomique, la socit a pour caractristique principale d'avoir un but
lucratif (par opposition aux associations ou autres organisations pouvant elles
aussi disposer de la personnalit juridique).
Disposant de la personnalit juridique, la socit peut donc avoir un nom
(dnomination sociale), une adresse (sige social) et un patrimoine (proprit de
biens, crances et dettes l'gard de tiers etc.).
Autant d'attributs que n'a pas, par contre, l'association en participation,
laquelle la loi ne reconnat prcisment pas la personnalit morale.

Nous allons voir dans le chapitre 3 comment ont t rglementes en Afrique,


les prises de participations (prives ou publiques) des nationaux dans le capital et
la direction des socits commerciales.
Puis, nous examinerons successivement dans les chapitres 4, 5 et 6, quel est le
rgime juridique des principales formes de socits (socit anonyme, socit
responsabilit limite et autres formes).
Enfin, nous verrons dans les chapitres 7 et 8 comment sont rglements les
groupes et groupements notamment les groupements d'intrt conomique ainsi
que les socits participation publique, notamment les socits dites d'conomie
mixte.

62
Chapitre 3 : La participation
des nationaux et la
nationalit des socits

En dehors de la rglementation spciale des socits participation de l'tat ou


des personnes de droit public, telles que les socits d'Etat ou nationales et les
socits d'conomie mixte que nous verrons au chapitre 8, il existe dans certains
tats une rglementation visant favoriser la prise de participation des nationaux,
dans les socits du secteur priv.
C'est en particulier le cas du Gabon, qui dispose d'un Code des participa-
tions ainsi que de la Mauritanie, du Burkina-Faso et du Bnin, qui ont prvu
des prises de participation, la discrtion de l'tat dans certains cas.
C'est aussi le cas Madagascar o, dans le cadre de la charte des Entreprises
socialistes , la majorit (51 %) du capital de celles-ci doit obligatoirement tre
dtenue par l'tat ou ses dmembrements ou encore par des socits contrles par
l'tat.
Dans les autres tats africains qui n'en sont pas moins attachs l'objectif de
participation des nationaux, l'incitation n'a pas fait l'objet de rglementations for-
melles particulires.
Enfin, certains tats (le Sngal, le Niger et le Burkina-Faso) ont dfini par
des textes la notion de nationalit des socits.

3.1. LA PARTICIPATION DES NATIONAUX

Les tats qui n'ont pas lgifr sur le principe de la participation des nationaux
ont nanmoins, dans la pratique, cherch la favoriser de multiples faons.
La prsence de nationaux dans le capital des socits sollicitant certains avan-
tages (Code des investissements par exemple) ou simplement leur agrment ou
leur autorisation d'exercice, est souvent l'un des lments pris en considration ;
elle est parfois vivement conseille, lors des contacts prliminaires pris localement
par les promoteurs trangers.

63
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

La plupart des tats ont d'autre part, divers moments de leur volution cono-
mique, considr qu'il fallait tatiser certains secteurs conomiques jugs insuffi-
samment dynamiques, ou mal assurs par le seul jeu de l'initiative prive. Il en est
rsult une croissance rapide du secteur public et, souvent aussi, un constat
d'insatisfaction, voire d'chec.
On a alors assist un renversement de tendance conduisant des privatisa-
tions, offertes en priorit des hommes d'affaires nationaux, disposant ou non de
l'appui technique et financier de partenaires trangers.
Fidle sa rputation librale, la Cte-d'Ivoire a en outre mis en place en
1976, pour la premire et la seule fois en Afrique, une bourse de valeurs mobi-
lires cotant actuellement les titres d'une trentaine de socits.
Cet instrument vise dvelopper l'actionnariat priv tout en facilitant la forma-
tion et la mobilit de l'pargne.
La Cte-d'Ivoire ainsi que le Gabon ont par ailleurs rglement l'mission
publique des actions des socits anonymes en instituant, parfois au profit des
nationaux, un vritable droit de prfrence la souscription venant limiter celui
que la lgislation des socits anonymes reconnat aux actionnaires.
Allant plus loin, la Mauritanie, le Burkina-Faso et le Bnin ont adopt des
textes permettant l'tat de dcider unilatralement, son profit ou celui de
nationaux, des prises de participations dans le capital des socits prives, pour
des pourcentages minima (35 % 51 % au Burkina-Faso et 20 % au Mali) ou
fixs cas par cas (Mauritanie).
Presque tous les tats ont, d'autre part, la possibilit juridique de prendre de
faon obligatoire des participations dans le capital des socits relevant des sec-
teurs d'activit considrs comme stratgiques ou d'une importance capitale pour
l'conomie nationale (domaine minier ou ptrolier par exemple).
Enfin, le Gabon a adopt, ds 1972, un texte permettant ltat de prendre gra-
tuitement une participation de 10 % dans le capital de toute socit anonyme ou
responsabilit limite exerant au Gabon, en contrepartie des avantages divers que
la socit peut tirer de ses activits.
Depuis lors, cette lgislation a t remanie plusieurs reprises dans le sens de
l'assouplissement ; elle est, l'heure actuelle, contenue dans le Code des partici-
pations (loi 8-83 du 31 dcembre 1983 modifie par la loi 24-84 portant loi de
finance 1985).
Ce code prvoit notamment que :
- Toutes les socits de capitaux (socit anonyme et socit responsabilit
limite) doivent, leur constitution, offrir l'tat et titre gratuit, 10 % de leur
capital social.
- Cette offre n'est plus faire lors d'une augmentation de capital de la socit en
cause ; l'tat disposant alors du droit de souscription titre onreux, comme tout
autre actionnaire, s'il a pris sa participation gratuite lors de la constitution.

64
LA PARTICIPATION DES NATIONAUX ET LA NATIONALIT DES SOCITS

- Le ministre des Participations dcide s'il y a lieu ou non d'accepter l'offre de


participation titre gratuit.
Le dfaut de rponse dans les trois mois quivaut une dispense valable deux
ans.
- La socit peut galement demander tre dispense de l'offre gratuite et le
ministre des Participations peut accorder cette dispense temporairement (pas plus
de dix ans), en considration de la participation dj prise par les nationaux ou par
l'tat titre onreux ainsi que de la taille de l'entreprise (P.M.E.).
- La socit doit renouveler l'offre de cession gratuite ou la demande de dispense
l'issue de la priode de dispense initiale.
- La participation gratuite de l'tat entrane de plein droit la prsence d'un repr-
sentant de l'Etat (administrateur) au sein du conseil d'administration de la socit
anonyme (il n'y a pas de reprsentant de l'tat dans la grance des S.A.R.L.).
Les dcisions importantes des socits dans lesquelles l'tat dtient une partici-
pation titre onreux sont soumises l'examen pralable d'un comit de participa-
tions, l'initiative du ministre des Participations.
- Les socits anonymes doivent rserver aux nationaux gabonais une participa-
tion correspondant au moins la minorit de blocage (34 %), avec une priorit en
faveur des Gabonais salaris de la socit.
A cet effet, toutes augmentations de capital par mission d'actions de num-
raire doit tre pralablement autorise par le ministre des Participations et faire
l'objet de formalits de publicit pralable (publication, prospectus d'information
et dsignation d'un interlocuteur...) et les actionnaires trangers doivent abandon-
ner leur droit prfrentiel de souscription dans les proportions ncessaires.
Sur la demande de la majorit des salaris composant le comit de concertation
conomique de la socit, un compte spcial destin favoriser l'acquisition
d'actions par le personnel, peut tre ouvert et fonctionner dans les conditions pr-
vues par l'article 21 du Code des participations.
En pratique, cette dernire disposition n'est que trs rarement applique et
l'heure actuelle, le ministre des Participations accorde assez frquemment des dis-
penses d'offre de cession gratuite l'tat.
Le code des participations du Gabon constitue ainsi, un cadre juridique relati-
vement souple organisant la gabonisation des socits au niveau de leur capital
social et de leur direction.

3.2. LA NATIONALIT DES SOCITS

Afin d'tablir une distinction entre les socits, selon que leur contrle est
dtenu par des nationaux ou par des trangers, notamment pour l'exercice de

65
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

certaines activits ou l'acquisition de certains droits, il a t jug ncessaire,


notamment au Sngal, de dfinir la nationalit de la socit.
Rares sont les lgislations qui dfinissent cette notion. Le Niger et le Burkina-
Faso l'ont fait, comme on l'a vu plus haut la section 2.1. de la premire partie,
propos des agrments pralables et de la dlivrance des cartes de commerant
tranger.
Ces dispositions posent les conditions que doivent remplir les socits de droit
local pour ne pas tre considres comme trangres.
Les critres retenus sont ceux du contrle du capital social et de la direction
gnrale effective.
L'article 1165 du C.O.C.C. du Sngal dfinit, quant lui, la notion de
nationalit sngalaise pour une socit ; permettant ainsi, contrario, de qua-
lifier seulement d' trangre toute socit qui ne remplirait pas les conditions
requises pour revendiquer la nationalit sngalaise.
Les conditions sont les suivantes :
- avoir effectivement le sige social en territoire sngalais ;
- avoir un capital social dtenu pour plus de la moiti par des personnes de natio-
nalit sngalaise, pour les socits en nom collectif, les socits responsabilit
limite, les socits anonymes et les groupements d'intrt conomique (G.I.E.)
avec capital social.
- avoir plus de la moiti de ses membres de nationalit sngalaise pour les G.I.E.
dpourvus de capital social.
- avoir toutes ses actions sous forme nominative pour les socits anonymes.
D'autre part, l'article 1166 du C.O.C.C. impose toute socit de nationalit
sngalaise ou ses associs nationaux, cdant leur participation, de porter prala-
blement la connaissance des pouvoirs publics toutes modifications susceptibles
d'entraner la perte de la nationalit sngalaise pour la socit.
A la diffrence du Sngal, o seuls les critres du sige et du contrle sont
retenus pour la dfinition de la nationalit, la Guine prvoit le critre du contrle
simultan du capital social et de la direction, pour attribuer la socit les avan-
tages attachs la nationalit guinenne, lorsque ce double contrle est dtenu par
des nationaux guinens (art. 10 de l'ordonnance 119 du 17 mai 1985).

66
LA PARTICIPATION DES NATIONAUX ET LA NATIONALIT DES SOCITS

Annexe n 9

Deuxime partie (Chapitre 3,3.1. et 3.2.)

Rfrences des textes en vigueur propos de la


participation des nationaux et de la nationalit Dans les tats suivants
des socits

Loi 66-131 du 8 juillet 1966 Mauritanie

Code des Obligations Civiles et Commerciales Sngal


(C.O.C.C.) 4 e partie (loi 85-40 du 29 juillet 1985)
articles 1164 1167 (nationalit)

Ordonnance 119 du 17 mai 1985 (nationalit) Guine

Dcret 73-26 du 17 janvier 1973 Cte-d'Ivoire

Code des investissements du 20 mai 1982 Bnin

Nant Togo

Ordonnance 75-049 du 30 octobre 1971 Burkina-Faso


Ordonnance 81-26 du 26 aot 1981 (nationalit)

Nant Mali

Dcret 87-036 du 12 mars 1987 (nationalit) Niger

Nant Centrafrique

Nant Tchad

Nant Cameroun

Loi 8/83 du 31 dcembre 1983 Gabon


Dcret 680 du 28 mai 1984

Nant Congo

Ordonnance 78006 du 1er mai 1978 Madagascar

67
Chapitre 4 : La socit anonyme

La socit anonyme est l'une des deux formes (la seconde tant la S.A.R.L.) de
socits commerciales ; elle est la plus rpandue en Afrique, malgr la relative
lourdeur de son processus de constitution et de fonctionnement.
Dans la quasi totalit des tats tudis, la socit anonyme (S.A.) est encore
rgie par l'ancienne loi franaise du 24 juillet 1867 et par divers textes subs-
quents, tels que cette loi et ces textes ont t rendus applicables outre-mer.
Comme on l'a dj indiqu, la Cte-d'Ivoire, le Niger, le Cameroun, le Gabon
et le Congo ont, depuis leur indpendance, apport quelques modifications cette
lgislation ancienne, tandis que le Sngal, la Guine, le Mali et Madagascar ont,
ce jour, refondu leur lgislation.
Celle de Madagascar mise part (nous la commenterons au chapitre 8), toutes
ces lgislations anciennes et nouvelles sont issues ou largement inspires du droit
franais.
On trouvera en annexe, au prsent chapitre, les rfrences des textes appli-
cables dans chacun des tats tant observ qu'en ce qui concerne ceux, qui n'ont
pas adopt des textes nouveaux depuis leur indpendance, il est seulement fait
rfrence d'une manire globale la loi du 24 juillet 1867, alors qu'en ralit toute
une srie de textes postrieurs s'y appliquent galement mais dont il serait trop
long de faire ici l'numration.
Pour plus d'informations ce sujet, le lecteur est pri de se reporter aux
ouvrages cits dans la bibliographie (en fin d'ouvrage).

Nous allons dans les six sections de ce 4 e chapitre, commenter sommairement


le rgime juridique des socits anonymes en allant du dbut (constitution) la fin
(dissolution - liquidation), de leur existence.

4.1. LA CONSTITUTION
Saufen Guine, au Mali et au Niger, o des procdures simplifies de constitu-
tion ont t adoptes, la cration d'une socit anonyme comporte quelques
variantes prs les mmes tapes principales :
- tablissement du projet des statuts ;
- souscription du capital social ;
- assemble gnrale constitutive ;

69
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

- premier conseil d'administration ;


- accomplissement des formalits lgales de constitution.
On peut tout d'abord dfinir ainsi la socit anonyme :
La socit anonyme est une socit commerciale dans laquelle les associs
appels actionnaires dtiennent un droit reprsent par un titre ngociable
appel action et ne supportent les pertes ventuelles, qu' concurrence de leur
apport.
On trouve cette dfinition en des termes voisins l'article 1239 du C.O.C.C.,
du Sngal, l'article 369 du Code de commerce du Mali, l'article 16 de
l'ordonnance 119, en Guine et l'article 21 nouveau de la loi de 1867 tel qu'il a
t modifi au Niger, par i'ordonnance 80-14 du 19/6/80.

4.1.1. Le projet des statuts


Les statuts d'une socit anonyme contiennent les rgles essentielles du
fonctionnement de la socit ainsi que les nonciations particulires qui la caract-
risent ; ils pourraient se limiter ces dernires (statuts courts) mais la pratique tend
adopter des statuts dvelopps ; ne serait-ce que pour viter d'avoir se reporter
des textes dont la consultation n'est pas toujours aise (ensemble de textes
anciens).
Ils appartient au fondateur, c'est--dire la personne qui prend l'initiative, de
crer la socit, de signer le projet des statuts sans que ce fondateur soit ncessai-
rement un futur actionnaire.
Le projet des statuts doit tre dpos au greffe du tribunal comptence com-
merciale.
Les statuts doivent notamment indiquer :
- l'objet social ;
- la dnomination sociale ;
- l'adresse du sige social ;
- la dure (qui ne peut excder 99 annes) ;
- le montant du capital social qui ne peut dans certains tats tre infrieur au
minimum lgal savoir :
Sngal = 2 000 000 F ;
Guine = 12 000 000 F (ou 15 000 000 F pour les S.A. trangres) ;
Burkina-Faso = 10 000 000 F ,
Mali = 12 500 000 F (ou 50 000 000 F en cas d'appel public l'pargne) ;
Niger = 10 000 000 F ;
Gabon = 5 000 000 F ;
Congo = 35 000 000 F (en fait sinon en droit).

70
LA SOCIETE ANONYME

Aucun minimum n'est requis dans les autres tats (sinon sept fois au moins le
montant nominal minimum de l'action).

- Le nombre, le montant nominal ainsi que la forme (nominative ou au porteur)
des actions composant le capital social ;
Le montant nominal minimum est de 5 000 F sauf :
en Mauritanie = 1 000 UM ;
au Sngal = 10 000 F ;
en Guine = 1 000 F ;
au Niger = 10 000 F.
- La dsignation des apports, en numraire et en nature (le cas chant).
- Les ventuelles restrictions la cessibilit ou la transmission des actions. De
telles clauses sont possibles sans pour autant conduire rendre l'actionnaire
prisonnier de son titre , c'est--dire de le contraindre rester actionnaire contre
son gr. A cet gard, les statuts de S.A. prvoient parfois des clauses d'agrment
pralable, assorties ou non, d'un droit de premption en faveur des autres action-
naires.
La lgislation sngalaise (art. 1097-1393-1394 et 1395 du C.O.C.C.) rgle-
mente l'application de telles clauses.
Les clauses en question supposent que les actions soient exclusivement nomi-
natives.
- Les modalits d'administration de la socit ;
- Les rgles d'affectation et de partage des bnfices ainsi que la date de clture
de l'exercice social ;
- Les modalits de liquidation amiable de la socit ;
Le projet des statuts doit, obligatoirement revtir la forme notarie ; lorsqu'il
mentionne des apports immobiliers ou lorsque cette forme est expressment pr-
vue par la loi comme c'est le cas au Sngal et au Cameroun.
En pratique, dans ces deux derniers tats, le projet des statuts tabli, sous
seing-priv, est dpos par le fondateur, avec reconnaissance d'criture et de signa-
ture chez un notaire, comme le sont aussi, ultrieurement, les autres pices consti-
tutives (procs-verbaux des assembles constitutives et du premier conseil
d'administration).

4.1.2. La souscription du capital social

Par le projet des statuts, le fondateur offre aux futurs actionnaires, qui doivent
en prendre connaissance, la possibilit de participer au capital de la socit
constituer.

71
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

L'engagement de participation, pris par chaque souscripteur, rsulte d'un bulle-


tin de souscription tabli (au moins) en double exemplaire dont un doit tre
conserv par le souscripteur.
Le bulletin de souscription indique obligatoirement :
- la dnomination sociale ;
- l'objet social ;
- l'adresse du futur sige social ;
- le montant du capital social ainsi que, le cas chant, la partie de celui-ci lib-
rer en numraire ;
- les modalits d'mission et de libration des actions de numraire ;
- les rfrences du dpt du projet des statuts, au greffe ;
- le lieu o les fonds doivent tre verss ;
- les nom, prnom, profession et adresse du souscripteur (dnomination, forme,
sige, en cas de socit) ;
- le nombre d'actions de numraire souscrites ainsi que le montant global de la
souscription ;
- le montant de la somme verse la souscription ;
- la mention reconnaissant la prise de connaissance des statuts et la dtention d'un
double du bulletin de souscription, par le souscripteur ;
- le cas chant, la reconnaissance par le souscripteur de ce que la souscription a
t faite sans qu'il ait t touch par une publicit quelconque ;
- et enfin, (au Gabon seulement), l'engagement du souscripteur de cder gratuite-
ment 10 % des actions souscrites l'tat, s'il accepte l'offre de cession.
Dans la pratique le bulletin de souscription comporte souvent galement un
pouvoir de reprsentation du souscripteur l'Assemble gnrale constitutive (ou
aux assembles en cas de double assemble).
Le bulletin de souscription ne concerne que l'mission des actions de num-
raire. Les actions mises en rmunration d'apports en nature ne donnent pas lieu
l'tablissement d'un bulletin, mais une procdure de vrification que nous dcri-
rons plus loin.
Les actions de numraire doivent tre obligatoirement libres du quart au
moins, de leur montant nominal, lors de leur souscription.
Toutefois, en Guine, cette possibilit n'est offerte qu'en ce qui concerne les
actions mises au-del du montant minimum lgal du capital social.
Les fonds accompagnant la souscription doivent tre immdiatement verss,
soit chez un notaire, soit sur un compte bancaire, bloqu jusqu' l'issue de la proc-
dure de constitution.
S'ils sont verss auprs d'une banque, celle-ci dlivre une attestation qui est
remise au notaire, afin de lui permettre de constater la libration (partielle ou
totale) du capital souscrit.

72
LA SOCIT ANONYME

Le fondateur (ou les fondateurs ou encore l'un d'entre eux) dresse un tat nomi-
natif des soucripteurs d'actions de numraire, indiquant le nombre d'actions sous-
crites et les fonds verss par chacun d'eux.
Le fondateur dpose ensuite cet tat chez un notaire, avec un exemplaire du
projet des statuts ainsi qu'un exemplaire de chacun des bulletins de souscription.
Aprs vrification, le notaire dresse alors la dclaration de souscription et de
versement, laquelle est signe par le fondateur et constate la souscription de
l'intgralit des actions de numraire mises, ainsi que le versement de la totalit
de la somme librer la souscription.
Les actions d'apport (en nature) doivent tre immdiatement intgralement
libres, tandis que le solde des actions de numraire dont la libration intgrale
n'est pas prvue lors de la souscription, doit tre entirement vers dans les cinq
ans qui suivent la constitution de la socit, selon les appels de l'organe
d'administration de la socit.
Le versement de ce solde peut tre fait directement la socit, sans qu'il soit
ncessaire d'en constater le versement par devant notaire.

4.1.3. L'Assemble gnrale constitutive


Sur la convocation du ou des fondateurs, les futurs actionnaires se runissent
en Assemble gnrale constitutive.
Cette assemble a pour objet :
- de vrifier et de reconnatre la sincrit de la dclaration notarie de souscrip-
tions et de versements ;
- de nommer le ou les premiers administrateurs de la socit lorsque ceux-ci n'ont
pas t dsigns par les statuts (ce qui est trs rarement le cas, en pratique) ;
- de dsigner le ou les premiers commissaires aux comptes ;
- d'appouver ou de modifier le cas chant le projet des statuts ;
- et de statuer sur la reprise par la socit des engagements souscrits par le ou les
fondateurs, au nom de celle-ci, pendant la priode de constitution (ce point n'est
obligatoirement port l'ordre du jour de l'Assemble constitutive que dans les
tats dont la lgislation le prvoit, c'est--dire au Sngal, au Mali et au Gabon).
Lorsque le capital social est la constitution libr en partie par des apports en
nature, l'Assemble gnrale constitutive statue galement :
- soit sur le rapport d'valuation des biens apports ou des avantages particuliers
qui peuvent, le cas chant, tre consentis certains actionnaires, lequel rapport
est dress par un ou plusieurs commissaires aux apports, pralablement dsigns
par dcision de justice, lorsque la lgislation prvoit ce mode de dsignation
(Sngal, Mali et Gabon) ;
- soit, dans les autres tats, sur la dsignation d'un ou plusieurs commissaires aux
apports.

73
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Dans ce dernier cas, le rapport sur l'valuation des apports en nature ou Sur es
avantages particuliers est soumis une seconde Assemble gnrale constitutive
qui ne peut se tenir que cinq jours au moins, aprs le dpt dudit rapport.
C'est alors cette seconde assemble qui, aprs approbation de l'apport en nature
et/ou des avantages particuliers, dsigne les premiers administrateurs et commis-
saires aux comptes.
Au Sngal, au Niger et au Cameroun, la (ou les) Assemble(s) constitutive(s)
doivent se tenir en prsence d'un notaire, ou leur procs-verbaux doivent tre
dposs au rang des minutes d'un notaire, avec reconnaissance d'criture et de
signature.
Ces assembles sont convoques et dlibrent aux conditions de quorum et de
majorit prvues pour les Assembles extraordinaires (voir plus loin, en 4.5.).
Toutefois (sauf au Sngal et en Guine) chaque membre de l'assemble ne
peut disposer de plus de dix voix.
En outre les apporteurs en nature ou bnficiaires d'avantages particuliers ne
peuvent pas prendre part au vote, sur les rsolutions dsignant le commissaire aux
apports ou statuant sur son rapport.
Les actions dtenues par ces actionnaires sont dduites par le calcul du quorum
et de la majorit.

4.1.4. Le premier conseil d'administration


A l'issue de l'Assemble constitutive (ou de la seconde Assemble constitutive
le cas chant) les premiers administrateurs dsigns par cette Assemble se ru-
nissent en premier conseil d'administrateurs pour lire son prsident ainsi que le
cas chant, les autres membres du bureau (vice-prsident, secrtaire...) et pour
organiser la Direction gnrale de la socit selon les dispositions prvues par la
loi et les statuts.
Ce conseil confre galement une personne qu'il dsigne (gnralement son
prsident) les pouvoirs ncessaires pour retirer les fonds provenant de la souscrip-
tion du capital en numraire, et pour accomplir les formalits lgales et administra-
tives de publicit.
Comme on le verra plus loin (en 4.3), dans les Etats qui sont encore placs
sous le rgime de l'article 22 de la loi du 24 juillet 1867, dans sa rdaction
d'origine, il est possible de ne pas dsigner un conseil d'administration mais un
seul administrateur qui prend gnralement le titre d'administrateur unique.
Dans ce cas, il n'est bien sr pas tenu de premier conseil d'administration et
c'est l'administrateur unique qui dtient seul les pouvoirs dvolus habituellement
au conseil d'administration.

74
LA SOCIT ANONYME

4.1.5. Les formalits de constitution

Les formalits pralables (agrment ou autorisation d'exercice) et postrieures


(publicit lgale) la Constitution, varient d'un tat l'autre et revtent plus ou
moins de complexit, selon l'tendue du recours obligatoire un notaire, dans la
procdure de constitution.
Signalons cet gard qu'au Sngal et au Niger, il appartient au notaire de
recevoir les actes de constitution, d'en surveiller la rgularit et d'accomplir les
formalits lgales de publicit.
Au Cameroun, le notaire reoit les actes de constitution mais n'accomplit pas
obligatoirement lui-mme les formalits.
Au Gabon et pour les besoins de l'application des dispositions du Code des
participations , la procdure de constitution intgre la surveillance de
l'engagement d'offre gratuite de participation l'tat, sous forme de rcpiss du
projet des statuts et de visas sur les bulletins de souscription et sur l'tat de sous-
cription et de versement, dlivrs par les autorits administratives comptentes
(ministre des Participations et Direction de l'Enregistrement).
Sans dtailler ici, tat par tat, les formalits accomplir, on peut relever les
principales :
- Dpt au greffe de tribunal comptence commerciale, des pices constitutives
(dclaration de souscription et versement, Procs-verbaux de(s) Assemble(s)
constitutive(s) et du premier conseil...).
- Insertion dans un journal d'annonces lgales d'un avis indiquant les principales
caractristiques de la socit cre (dnomination, forme, objet, sige, dure,
apports, capital social, administrateurs et dirigeants, commissaires aux comptes,
dispositions statutaires quant l'affectation et la rpartition des rsultats, rf-
rences du dpt au greffe etc.).
- Demande d'immatriculation au registre du commerce avec dans certains tats
(Sngal et Gabon) dpt simultan d'une dclaration de rgularit et de confor-
mit, signe par les administrateurs et le commissaire aux comptes.
Au Sngal, au Mali, en Guine et au Gabon, la socit anonyme n'acquiert la
personnalit morale qu' dater de son immatriculation au registre du commerce.
Il en est de mme Madagascar pour les entreprises socialistes .
Dans les autres tats, la socit est dfinitivement constitue l'issue de
l'Assemble constitutive (ou de la seconde Assemble constitutive dans le cas o
elle est requise).
Outre les formalits de publicit lgale de constitution, diverses formalits
administratives doivent tre accomplies, notamment auprs des administrations
fiscales et sociales, pour dclarer l'existence de la nouvelle socit.

75
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Dans certains tats (en Guine et au Gabon par exemple), certaines de ces for-
malits administratives doivent tre accomplies pralablement l'immatriculation
au registre du commerce.

4.1.6. Les procdures simplifies de constitution


La lgislation en vigueur en Guine, au Mali et au Niger prvoient, de faon
fort judicieuse, une procdure simplifie pour la constitution des socits ano-
nymes.

- En Guine
Dans tous les cas, la constitution de la socit anonyme rsulte d'un acte uni-
que de constitution (notari ou S.S.P.) sign par le fondateur (ou son mandataire).
Bien que l'ordonnance 119 ne le prvoit pas, il semble toutefois prfrable de
faire signer cet acte par tous les futurs actionnaires.
Cet acte constitutif doit comporter les statuts et indiquer obligatoirement :
la dsignation, l'valuation et l'affirmation de libration intgrale des apports en
nature (s'il y a lieu) ;
le montant des apports en numraire et l'affirmation de leur libration totale ou
partielle. En cas de libration partielle, le montant libr doit tre indiqu tant
rappel que, seules les actions mises au del du montant minimum lgal du capi-
tal social, peuvent n'tre libres que du quart immdiatement.
L'acte constitutif doit galement comporter en annexe :
la dsignation des premiers administrateurs et commissaires aux comptes ;
le rapport du commissaire aux apports (en cas d'apports en nature).
Les articles 22 et 23 de l'ordonnance 119 prvoient que le commissaire aux
apports, est choisi sur une liste d'experts dresse par le prsident de la cour d'appel,
et qu'il est dsign librement en Assemble gnrale.
Ceci suppose que, pour les besoins de la cause, les futurs actionnaires se ru-
nissent en Assemble gnrale pralablement l'acte constitutif, moins que, ce
dernier tant sign par tous les actionnaires, le commissaire y soit dsign.
Cette procdure simplifie permet donc d'viter, dans le processus que nous
avons dcrit plus haut :
Le dpt pralable au greffe du projet des statuts ;
La dclaration notarie de souscription et de versement (une attestation de dpt
des fonds chez un notaire ou une banque ainsi que l'affirmation de libration faite
dans l'acte constitutif, en tiennent lieu) ;
et la runion de l'Assemble constitutive.

76
LA SOCIT ANONYME

En revanche, la loi prvoit la runion du premier conseil d'administration pour


dsigner le prsident-directeur gnral et fixer sa rmunration.
Au plan des formalits, l'acte constitutif doit tre dpos en double exemplaire,
dans le mois de sa date, auprs du ministre du Commerce, afin d'obtenir
l'agrment commercial valant autorisation de cration de la socit (art. 7 et 32 de
l'ordonnance 119).
Le dpt de l'acte constitutif, la publication (au lieu du sige et ventuellement
de chacune des succursales) ainsi que l'immatriculation au registre du commerce,
interviennent ensuite dans le mois de l'agrment ministriel.
Enfin, l'immatriculation au registre du commerce entrane l'acquisition de la
personalit juridique, par la socit.

- Au Mali
Lorsque la socit anonyme est cre sans appel public l'pargne (ce qui
reprsente le cas le plus courant), les articles 385 389 du Code de commerce
malien prvoient que la constitution de la socit rsulte d'un acte comportant les
statuts de la socit, sign par tous les actionnaires aprs que l'un (ou plusieurs)
d'entre eux ait fait, par devant notaire, la dclaration des versements effectus sur
les actions de numraire.
Cette dclaration notarie est faite sur prsentation des bulletins de souscrip-
tion, de l'tat des souscripteurs et le cas chant, de l'attestation bancaire de dpt
des fonds (art. 378 et 386 du Code de commerce).
En cas d'apports en nature, ceux-ci doivent tre indiqus dans les statuts aux-
quels est annex, le rapport du commissaire aux apports pralablement dsign par
dcision de justice.
Cette procdure simplifie vite donc le dpt pralable au greffe du projet des
statuts ainsi que la tenue d'une Assemble gnrale constitutive.
Les premiers administrateurs et commissaire(s) aux comptes sont dsigns
dans les statuts.
Un premier conseil d'administration doit se runir pour dsigner le prsident-
directeur gnral.

- Au Niger
Lorsque la socit anonyme comporte moins de vingt membres sa cration,
l'article 25 de la loi de 1867 tel qu'il a t modifi par l'ordonnance 80-15 du
19 juin 1980, prvoit une procdure simplifie identique celle qui vient d'tre
dcrite pour le Mali, la diffrence prs que la dclaration notarie de souscription
et de versement se fait sans prsentation de bulletins de souscription.
Au Niger toutefois, en cas d'apports en nature, il semble que comme en Gui-
ne, la dsignation du commissaire aux apports, doive tre faite par une Assemble

77
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

gnrale pralable ( dfaut d'avoir modifi galement, l'article 4 de la loi de


1867).
Comme dans le cas de la procdure normale, la loi nigrienne prvoit en outre
qu'un notaire doit dresser un acte constatant la rgularit des oprations de consti-
tution, lequel acte doit tre dpos au greffe, pralablement l'immatriculation de
la socit au registre du commerce.

4.2. LES ACTIONNAIRES

Nous allons, sous cette section, examiner brivement, quels sont les droits
dtenus par les actionnaires dans les socits anonymes, en distinguant :
- les droits sociaux (actions et autres valeurs mobilires) ;
- le droit de communication (informations) ;
- le droit de vote ;
- le droit sur les profits (dividendes, boni de liquidation etc.).
Mais tout d'abord, quelques indications quant au nombre des actionnaires que
doit comporter la socit anonyme.
Pour tre valablement constitue, une socit anonyme doit obligatoirement
comporter au moins sept actionnaires, sauf en Guine o le nombre minimum n'est
que de cinq (art. 21 de l'ordonnance 119).
Il n'y a pas de nombre maximum comme c'est le cas pour les S.A.R.L. dans
certains pays.
Au cours de la vie sociale, le nombre des actionnaires peut ventuellement
tomber au-dessous de sept, sans pour autant entraner la dissolution de la socit ;
toutefois lorsqu'elle compte moins de sept actionnaires depuis plus d'un an, tout
tiers, qui y a intrt, peut demander en justice cette dissolution (art. 38 de la loi de
1867 ; art. 1125 du C.O.C.C. du Sngal, art. 60 de l'ordonnance 119 de Guine ;
art. 537 du Code de commerce du Mali).
La runion de toutes les actions entre les mains d'une seule personne, entrane
cependant la dissolution de plein droit de la socit et la transmission de
l'ensemble de son patrimoine (actif et passif) cette personne, sauf au Sngal
(art. 1125 du C.O.C.C.) et au Gabon (art. 6 de la loi 10-73 du 20.12.1973) sous les
conditions prvues par leur lgislation respective.
Il s'agit l d'une volution vers la reconnaissance juridique de la socit
unipersonnelle qui n'est cependant, l'heure actuelle, institue nulle part en
Afrique Noire francophone.

78
LA SOCIETE ANONYME

4.2.1. Les droits sociaux

Comme cela a t rappel dans la dfinition de la socit anonyme ;


l'actionnaire dtient sur celle-ci un droit mobilier assimil une crance, appel
action et reprsent par un titre ngociable.
Il existe galement d'autres droits de nature voisine, dnomms parts de fon-
dateur , parts bnficiaires , obligations , obligations convertibles etc.
Le tout, constituant les valeurs mobilires susceptibles d'tre mises par
une socit anonyme et dont la rglementation rsulte, soit d'anciens textes fran-
ais tendus l'Afrique, soit des textes nouveaux adopts par certains tats depuis
leur indpendance (C.O.C.C. du Sngal, Code de commerce du Mali et ordon-
nance 119 de Guine...).

Les actions
Les actions, en tant que titres ngociables, sont de nature diffrente selon le
critre retenu :
- du point de vue des biens apports la socit, on distingue :
les actions de numraire mises en contrepartie de l'apport d'espces, ou, lors
d'une augmentation de capital de crances liquides ou exigibles dtenues sur la
socit, ou encore en compensation d'incorporation de rserves ;
et les actions d'apport, mises en contrepartie d'apport de biens en nature.
- Du point de vue de leur ngociabilit, on distingue :
les actions immdiatement ngociables, mises en rmunration d'apports autres
qu'en nature ou en rmunration d'apports en nature effectus l'occasion d'une
opration de fusion, scission ou apport partiel d'actif, lorsque la socit apporteuse
existait sous forme de socit anonyme depuis dj deux ans au moins et que les
biens apports taient dj reprsents par des titres ngociables.
et les actions temporairement non ngociables, pendant les deux ans qui suivent
un apport en nature fait autrement que dans les conditions ci-dessus.
- Du point de vue de leur forme :
les actions nominatives, inscrites au nom de leur titulaire et transfrables selon
le procd du bordereau de transfert (ou par acte synallagmatique) avec inscription
du transfert sur le registre d'actions de la socit.
et les actions au porteur , qui n'indiquent pas le nom de leur propritaire et
sont transmissibles par simple tradition (remise du titre).
- Du point de vue de leur libration :
Les actions (de numraire) libres partiellement ; elles sont obligatoirement
nominatives jusqu' leur libration intgrale et leur transmission ncessite
l'acceptation formelle du cessionnaire.

79
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

et les actions intgralement libres. Parmi celles-ci figurent obligatoirement les


actions d'apport, qui doivent revtir obligatoirement la forme nominative, tant
qu'elles ne sont pas librement ngociables.
Pendant leur priode de non ngociabilit, elles sont toutefois cessibles par les
voies civiles (acte de cession enregistrer et signifier la socit mettrice).

- Du point de vue de leur droit sur le capital social :


les actions de capital qui donnent droit la fois au partage des bnfices et au
remboursement d'une fraction du capital social.
et les actions de jouissance qui ne donnent plus droit qu' une part des bnfices
ou du boni de liquidation, alors que leur montant nominal, a dj t rembours
l'actionnaire par la socit (par imputation sur les rserves).
De telles actions sont galement prives du droit au premier dividende quand
les statuts en prvoient un.
- Du point de vue de leur droit sur les bnfices :
les actions de priorit, (ou privilgies) assorties d'un droit prfrentiel ou prci-
putaire sur les bnfices et/ou sur le boni de liquidation. Elles procurent leur
dtenteur un avantage financier par rapport aux autres.
et les actions ordinaires par opposition aux actions de priorit.
- Du point de vue du droit de vote qui leur est attach :
les actions droit de vote double ou prfrentiel, qui confrent un avantage
leur dtenteur par rapport aux autres actions, dans la mesure o la lgislation du
pays le permet ;
et les actions droit de vote simple, par opposition aux actions prcdentes.
- Et du point de vue de leur disponibilit :
les actions inalinables, notamment les actions des administrateurs, affectes la
garantie de leur gestion et qui doivent tre frappes d'un timbre indiquant leur
nature et rester attaches la souche ou dposes au sige social, jusqu'
l'obtention du quitus de l'Assemble gnrale, la fin du mandat de
l'administrateur concern :
et les actions alinables dont il peut tre dispos librement, sous rserve, ven-
tuellement, de l'application des dispositions statutaires restreignant la libre cession
ou transmission, en ce qui concerne les actions qui doivent alors revtir ncessaire-
ment la forme nominative.
Gnralement, les actions sont matrialises par des certificats d'actions (nomi-
natifs ou au porteur) issus de carnets souches, dats et signs par deux personnes
(administrateur ou mandataire). Elles peuvent tre l'objet de srets (nantissement
ou gage) et elles peuvent, le cas chant, tre cotes une bourse de valeurs (cas
de la Cte-d'Ivoire notamment) si elles remplissent les conditions requises.

80
LA SOCIETE ANONYME

Les actions confrent leur propritaire un droit prfrentiel de souscription en


cas d'mission d'actions de numraire lors des augmentations de capital, afin de
permettre le maintien des pourcentages de participation. Ce droit est restreint au
Gabon par les dispositions de l'article 19 du Code des participations et il est cart
Madagascar par l'article 5 de la loi 78006 du 1 er mai 1978 (Charte des entre-
prises socialistes).
Il peut tre cart dans les autres tats, par l'Assemble gnrale extraordinaire,
sous rserve du respect d'une procdure particulire.

Les parts de fondateur


galement appeles parts bnficiaires les parts de fondateur sont rgle-
mentes par la loi du 23 janvier 1929, la loi du 4 mars 1943 et l'ordonnance 119
(article 44) en Guine.
Elles sont interdites au Sngal (art. 1386 du C.O.C.C.) et elles ne sont pas pr-
vues par le Code de commerce du Mali.
Les parts de fondateur ne sont pas reprsentatives du capital social, elles ne
confrent pas, par elles-mmes, la qualit d'actionnaires leurs propritaires mais
elles leur donnent un droit dans l'attribution d'une partie (fixe ou proportionnelle)
des bnfices sociaux et le cas chant, du boni de liquidation.
Les porteurs de parts de fondateur (attribues gnralement lors de la cration
de la socit) ou de parts bnficiaires, sont groups en une masse dont les dci-
sions sont prises en assemble spciale (Assemble gnrale des porteurs de parts)
selon les dispositions prvues aux statuts de la socit, lesquels prvoient gale-
ment la forme de ces parts (nominatives ou au porteur) et leurs modalits de trans-
mission.
Elles peuvent, le cas chant, tre rachetes par la socit ou converties en
actions ou en obligations.

Les obligations
Les obligations sont rglementes au Sngal par les articles 1400 1441 du
C.O.C.C., au Mali par les articles 984 1042 du Code de commerce, et ailleurs par
la loi du 16 juillet 1984 et par le dcret-loi du 30 octobre 1935.
L'obligation est un titre de crance rsultant d'un prt, constat par un titre
ngociable.
Elle confre son propritaire un droit au remboursement du capital prt et au
service d'un intrt calcul sur ce capital, ainsi que parfois, au paiement d'un lot
(avec autorisation de la loi) ; elle ne confre pas la qualit d'actionnaire, sauf si
elle vient tre convertie en action (obligation convertible).
Les conditions d'mission ainsi que les modalits de reprsentation et de dci-
sion de la masse des obligataires sont rglementes par la loi.

81
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

4.2.2. Le droit l'information

Dans les socits anonymes, l'actionnaire, et en particulier celui qui ne fait pas
partie du conseil d'administration et qui n'a, par consquent, pas le droit de
s'immiscer dans la gestion, doit recevoir un certain nombre d'informations sur la
marche de la socit laquelle il participe.
A cet effet, la lgislation a organis cette information en prvoyant non seule-
ment la tenue d'Assembles gnrales qui sont le lieu privilgi pour la diffusion
de l'information, mais galement :
- la prsentation de rapports aux actionnaires ;
- et la possibilit pour ces derniers d'obtenir communication de certains docu-
ments essentiels.

Les rapports

Afin d'clairer l'actionnaire sur les questions qui sont soumises son vote, la
Loi impose que lui soient prsents divers rapports, savoir :
- Le rapport annuel du conseil d'administration, du conseil de surveillance, du
conseil de gestion, du directoire, du directeur-gnral ou de l'administrateur uni-
que, selon le cas, sur la marche de la Socit pendant l'exercice coul.
Certaines lgislations, en particulier celle du Gabon (loi 8-86 du 4 aot 1986)
et du Sngal (art. 1450 du C.O.C.C. notamment) prvoient diffrentes noncia-
tions que ce rapport doit obligatoirement contenir.
- Le rapport gnral du commissaire aux comptes, sur les comptes et les tats
financiers de l'exercice coul.
- Le rapport spcial du commissaire aux comptes, sur les conventions rglemen-
tes (conventions passes, directement ou indirectement, entre la socit et ses
dirigeants ou avec une autre socit ayant des dirigeants communs).
- Le rapport de l'expert de minorit ventuellement nomm sur la demande
d'actionnaires (au Sngal art. 1362 du C.O.C.C. et au Mali art. 523 du Code de
commerce).
- Le rapport spcial du commissaire aux comptes, en cas d'augmentation de capi-
tal par mission d'actions de numraire dont la souscription est rserve des per-
sonnes dsignes.
- Le rapport du commissaire aux apports en cas d'apports en nature ou
d'avantages particuliers consentir.
- Au Sngal et au Mali, le rapport du commissaire aux comptes sur certaines
oprations telles que : rduction de capital, fusion, scission, transformation de la
socit.
- et au Gabon, le rapport spcial du commissaire aux comptes au cas o la conti-
nuit de l'exploitation est compromise (loi 8-86 du 4 aot 1986).

82
LA SOCIT ANONYME

Le droit de communication
Les actionnaires ont droit par ailleurs, la communication de divers docu-
ments, soit de faon spontane de la part de la socit, soit sur la demande de
l'actionnaire lui-mme.
De faon spontane, la socit doit communiquer ou tenir disposition des
actionnaires les divers rapports numrs ci-dessus.
Ces rapports doivent tre disponibles pendant un certain dlai (quinze jours en
gnral et cinq ou six jours selon les Etats en ce qui concerne le rapport du
commissaire aux apports) avant la tenue de l'Assemble gnrale laquelle ils sont
prsents.
- Les tats financiers (bilan, comptes de rsultat, etc.) pendant les quinze jours qui
prcdent l'Assemble gnrale ordinaire annuelle.
- La liste des actionnaires nominatifs (dans le mme dlai).
- Le texte des rsolutions proposes au vote des Assembles gnrales (de faon
obligatoire, celles prsentes aux Assembles extraordinaires et constitutives et de
faon facultative, celles proposes l'Assemble ordinaire).
Sur la demande de l'actionnaire, celui-ci a le droit de prendre connaissance au
sige ou de se faire dlivrer des copies de tous les documents (rapports, procs-
verbaux, feuilles de prsence, etc.) qui sont relatifs aux dcisions prises par les
Assembles gnrales au cours des trois derniers exercices sociaux ; de mme qu'il
peut se faire dlivrer copie des statuts.
Au Sngal (art. 1322 du C.O.C.C.), l'actionnaire peut en outre obtenir com-
munication :
- de la liste des administrateurs ou des membres du conseil de gestion ;
- des renseignements concernant les candidats au conseil d'administration ou au
conseil de gestion ;
- de l'expos des motifs des rsolutions proposes (en particulier de celles prsen-
tes sur la demande des actionnaires) ;
- du montant global des rmunrations verses aux cinq ou dix personnes (selon
que l'effectif des salaris est infrieur ou suprieur 200) les mieux rmunres.
Au Mali et au Gabon, la lgislation prvoit galement la communication de la
plupart de ces documents ainsi que celle de divers tableaux relatifs notamment aux
participations dtenues et aux rsultats des derniers exercices.
C'est cet gard, l'heure actuelle, la lgislation du Gabon (loi 8-86 du 4 aot
1986) qui organise sans doute de la faon la plus complte, l'information des
actionnaires (et aussi des tiers) dans le cadre de la prvention des difficults dans
les socits et de la procdure d'alerte.
En effet, cette lgislation, encore assez peu respecte en pratique, prvoit non
seulement le contenu et les nonciations du rapport de gestion et des tats

83
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

financiers et de leurs annexes, mais galement, l'obligation de dresser, avant le


dbut de chaque exercice, des budget d'exploitation et plan de financement prvi-
sionnels.

4.2.3. Le droit de vote


Le droit de vote est l'un des attributs essentiels attach l'action, puisque c'est
celui qui permet l'actionnaire de concourir la prise des dcisions concernant la
naissance, la vie et la disparition de la socit.
Sous rserve de l'existence ventuelle d'actions prioritaires donnant un avan-
tage en la matire, un droit de vote gal est attach chacune des actions compo-
sant le capital social : ce qui consacre le principe fondamental de l'galit des
droits des actionnaires (une action : une voix).
L'influence de l'actionnaire dans la prise de dcision dpend donc du nombre
d'actions qu'il possde ou qu'il reprsente.
Le droit de vote suppose le droit d'accs l'Assemble gnrale et la possibilit
de s'y faire ventuellement reprsenter.
Ce droit est reconnu par toutes les lgislations africaines, qui prvoient cepen-
dant (sauf en Guine) que les statuts peuvent exiger la dtention d'un nombre
minimum d'actions pour participer aux Assembles ordinaires, sans que ce nombre
ne puisse tre suprieur 20 (selon la loi de 1867) ou 10 (au Sngal art. 1318
du C.O.C.C. et au Mali art. 466 du Code de commerce).
Dans un tel cas, les actionnaires peuvent se grouper pour atteindre ce seuil et
mettre un vote commun.
Alors qu'il est possible, si les statuts le permettent, un actionnaire de se faire
reprsenter par un non actionnaire, le Sngal (art. 1315 du C.O.C.C.) et le Mali
(art. 460 du Code de commerce) imposent la reprsentation obligatoire par un
autre actionnaire (ou par le conjoint, un ascendant, ou un descendant au Mali).
Gnralement, en cas de dmembrement de la proprit de l'action, l'usufruitier
a le droit de vote dans les Assembles ordinaires, tandis que le nu-propritaire vote
dans les Assembles extraordinaires.
En cas d'indivision ou de coproprit, il est dsign un seul reprsentant qui
met le vote.

4.2.4. Les droits pcuniaires


Le second attribut essentiel de l'action consiste en un droit de partage sur les
profits raliss par la socit, tant rappel qu'en cas de pertes, l'actionnaire ne les
supporte que jusqu' concurrence du montant de sa mise dans le capital social.

84
LA SOCIT ANONYME

Les profits raliss par la socit peuvent tre apprhends plusieurs


niveaux :
- au niveau du rsultat bnficiaire de l'exercice (dividende distribu) ;
- au niveau des rserves accumules (lorsqu'elles sont distribues) ;
- au niveau des plus values latentes (en cas de vente de l'action) ;
- et au niveau du boni de liquidation (en cas de dissolution-liquidation de la
socit).
En ralit, en ce qui concerne les rapports avec la socit, l'actionnaire ne reoit
sa part de profit que sous forme, soit de dividende, soit de remboursement, total ou
partiel, ou de rachat de son titre.

Le dividende
C'est l'Assemble gnrale ordinaire qui a comptence pour dcider des distri-
butions de dividendes, selon les dispositions prvues aux statuts lesquelles, le plus
souvent, prvoient la possibilit de porter tout ou partie du bnfice en rserve.
La dcision prise par l'Assemble, aux conditions de quorum et de majorit que
nous examinerons plus loin, s'impose tout actionnaire. A cet gard, l'actionnaire
ou les actionnaires majoritaires peuvent imposer la dcision aux minoritaires.
Afin de rendre nanmoins obligatoire le versement d'un dividende minimum,
les statuts peuvent toutefois prvoir l'attribution d'un premier dividende (gnrale-
ment calcul raison d'un pourcentage sur le montant libr et non amorti du capi-
tal social).
Ce n'est, dans ce cas, qu'aprs dduction du premier dividende que l'Assemble
peut ventuellement dcider l'affectation de tout ou partie du solde des bnfices
un ou plusieurs comptes de rserves.
Notons que l'Assemble est tenue par la loi d'affecter une partie du bnfice
(5 % de ce bnfice) un compte de rserve obligatoire dite rserve lgale ,
tant que celle-ci n'a pas atteint 10 % du capital social (16,66 % au Sngal et 50 %
en Guine).
D'autre part, certains tats (Sngal, Cte-d'Ivoire, Gabon, Congo...) ont
institu des emprunts obligatoires qui entranent, selon les plans comptables en
vigueur, l'obligation de constituer des provisions et des rserves rglementes pour
suivre les oprations de souscription et de mobilisation des titres reprsentatifs de
ces emprunts.
Le dividende unique ou bien, le premier dividende et le super dividende ven-
tuel lorsque leur distribution a t dcide par l'Assemble gnrale, sont gnrale-
ment mis en paiement selon le processus suivant :
- L'Assemble ou dfaut l'organe d'administration (conseil d'administration,
administrateur unique, conseil de gestion, etc.) fixe la date de mise en paiement.

85
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Celle-ci doit obligatoirement intervenir, au Sngal, dans les six mois de la cl-
ture de l'exercice (art. 1106 du C.O.C.C.) et au Mali dans les neuf mois de cette
clture (art. 556 du Code de commerce).
- Il doit tre pay en une seule fois sauf, au Mali, o le paiement d'acompte sur
dividende est expressment autoris (art. 555 du Code de commerce) ainsi qu'au
Sngal et en Guine, o il n'est plus interdit.
- Tout dividende non encaiss par l'actionnaire est prescrit au profit de l'tat, au
bout de cinq ans.
La dotation la rserve lgale, ainsi que la distribution de dividende ne peu-
vent intervenir qu'aprs apurement des pertes antrieures ventuelles.
Un dividende peut galement tre distribu partir de bnfices antrieurs,
affects un compte de rserve, si l'assemble gnrale en dcide ainsi.
Un dividende peut tre rgl aux actionnaires, soit en numraire, soit par rpar-
tition de certains biens actifs de la socit (en particulier, par remise de titres dte-
nus en portefeuille par la socit).
De mme, en distribution de rserves, l'assemble peut dcider de remettre gra-
tuitement aux actionnaires des actions mises en contrepartie d'une augmentation
du capital social, ralise par incorporation de ces rserves.
Une distribution de cette nature intervient gnralement en cas de fusion, scis-
sion et apport partiel d'actifs.

Remboursement et rachat d'actions


L'actionnaire peut d'autre part, recevoir des fonds de la socit dans le cadre
d'oprations telles que :
- l'amortissement total ou partiel du capital social.
Dans ce cas, la socit rembourse aux actionnaires tout ou partie du montant
nominal de leurs actions, par imputation de leur contrevaleur sur un poste de
rserve, et met, comme on l'a vu plus haut, des actions de jouissance en change
des actions de capital, lorsque l'amortissement porte sur la totalit du nominal.
- L'annulation des actions l'issue de la liquidation de la socit.
Dans ce cas, aprs la dissolution ou le terme de la socit, le liquidateur rpartit
entre les actionnaires l'actif net de liquidation disponible, et l'actionnaire reoit
alors la contrevaleur totale ou partielle du montant nominal de ses actions major,
le cas chant, de la quote-part correspondante du boni de liquidation.
- et le rachat par la socit de ses propres actions.
D'une manire gnrale un tel rachat n'est possible que dans la perspective de
l'annulation, bref dlai, des actions rachetes par voie de rduction du capital
social (au Sngal, le rachat d'actions par la socit est interdit par l'article 1354
du C.O.C.C).

86
LA SOCIETE ANONYME

Aprs avoir ainsi enumer les droits des actionnaires, voyons comment sont
administres les socits anonymes, en Afrique.

4.3. L'ADMINISTRATION DES SOCIETES ANONYMES


On peut ce propos rpartir les tats tudis en trois catgories :
- ceux qui sont encore rgis par l'article 22 de la loi de 1867, dans sa rdaction
initiale, c'est--dire tous les tats sauf les suivants ;
- la Guine, la Cte-d'Ivoire, le Niger, le Gabon et le Congo qui ont adopt des
nouvelles dispositions visant introduire le systme du conseil d'administration et
du prsident-directeur gnral ;
- le Sngal et le Mali qui, dans la refonte de leur Lgislation, ont retenu un
rgime plus complexe offrant le choix entre deux systmes de gestion diffrents.
Quant Madagascar, la Charte des entreprises socialistes retient une solution
que l'on retrouve gnralement dans toutes les Socits participation publique
majoritaire.
Nous examinerons successivement les trois rgimes principaux, numrs ci-
dessus, et nous voquerons, au chapitre 8, celui de Madagascar.

4.3.1. Le rgime de l'article 22 de la loi de 1867


L'article 22 de la loi de 1867, dans sa rdaction d'origine, telle qu'elle est
encore en vigueur dans la plupart des tats africains, prvoyait que la socit ano-
nyme est administre par un ou plusieurs mandataires temps, rvocables, salaris
ou gratuits, pris parmi les associs et que ces mandataires peuvent choisir parmi
eux un directeur ou, si les statuts le permettent, se substituer un mandataire tran-
ger la socit et dont ils sont responsables envers elle.
Ce rgime, extrmement souple, est en principe encore en vigueur au Came-
roun et au Gabon, mais, en pratique, il n'y est plus appliqu.
En effet, au Cameroun, une disposition fiscale selon laquelle la rmunration
servie l'administrateur unique n'est pas dductible du bnfice imposable, a fait
totalement abandonner ce mode d'administration.
Au Gabon, la loi 10-73 du 20 dcembre 1973 qui a rendu obligatoire la pr-
sence d'un prsident du conseil d'administration sans imposer expressment la
dsignation de plusieurs administrateurs, rend implicitement ncessaire la dsigna-
tion d'au moins deux administrateurs, autrement dit, d'un conseil d'administration.
On peut donc considrer que la Cameroun et le Gabon sont ranger parmi les
tats ayant adopt le systme qui sera examin en 4.3.2.

87
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Dans la grande libert que laisse l'article 22 de la loi 1867, les socits ano-
nymes qui y sont soumises, ont la possibilit de prvoir dans leurs statuts la dsi-
gnation d'un ou de plusieurs administrateurs avec ou sans limitation de nombre,
organiss en conseil d'administration avec un prsident assumant ou non, les fonc-
tions de directeur-gnral.
En fait, beaucoup de socits ont prvu cette dernire organisation ou se sont
donn la possibilit de dsigner soit un administrateur unique, soit un conseil
d'administration, dont les pouvoirs sont dfinis dans les statuts.
La loi ne prvoyant aucune restriction particulire, ni sur la dure du mandat,
ni sur le cumul de fonctions, ni sur la compatibilit avec la position de salari, ni
sur la reprsentation des socits nommes administrateurs, les statuts n'en intro-
duisent gnralement aucune et, en pratique, on trouve le plus souvent, dans les
tats concerns, les modes de gestion suivants :
- administrateur unique, ou
- conseil d'administration avec un prsident directeur-gnral assist, le cas
chant, de un ou plusieurs directeurs gnraux (adjoints) et/ou techniques, ou
encore
- conseil d'administration avec prsident et un ou plusieurs administrateurs dl-
gus chargs d'assurer la direction gnrale, ou bien encore
- conseil d'administration avec prsident et comit de gestion ou de direction.
La solution la plus simple tant videmment celle de l'administrateur unique
nanti de tous les pouvoirs d'administration, hormis ceux que la loi rserve expres-
sment l'assemble gnrale. Mais ce systme, pourtant efficace, tend se rar-
fier.

4.3.2. Le rgime du conseil d'administration avec prsident-


directeur gnral

Les pays qui ont expressment (la Guine, le Niger, la Cte-d'Ivoire et le


Congo) ou implicitement (le Cameroun et le Gabon) adopt ce systme, ont cher-
ch s'aligner sur l'ancien rgime franais dcoulant des dispositions prises par les
lois du 16 novembre 1940 et 4 mars 1943 dont les dispositions modifiant
l'article 22 de la loi de 1867, n'avaient pas t tendues outre-mer.
Ce sont :
- en Guine, l'ordonnance 119 du 17 mai 1985 ;
- en Cte-d'Ivoire, la loi 83-789 du 2 aot 1983 ;
- au Niger, l'ordonnance 80-14 du 19 juin 1980 ;
- et au Congo, l'ordonnance 62-26 du 16 octobre 1962,
LA SOCIT ANONYME

qui ont rendu obligatoire la gestion des socits anonymes par un conseil
d'administration compos de trois douze membres (de trois sept membres en
Guine et deux douze membres au Niger) choisis parmi les actionnaires.
Les administrateurs sont nomms, soit par l'assemble constitutive, soit par les
statuts lors de la constitution et par l'assemble gnrale ordinaire par la suite, pour
une dure de six ans maximum (les statuts peuvent prvoir une dure plus courte).
Toutefois, s'ils sont nomms par les statuts lors de la constitution, la dure de leur
mandat ne peut excder trois ans.
Les administrateurs peuvent galement, tre nomms provisoirement par le
conseil d'administration en cas de vacance de siges. Cette nomination est alors
soumise la ratification de la prochaine assemble.
Les administrateurs sont toujours rligibles, sauf stipulation contraire (cette
dernire restriction n'est pas prvue en G u i n e par l'article 45 de
l'ordonnance 119).
Un administrateur, en cette seule qualit, est un mandataire social qui est rvo-
cable tout moment (ad nutum) sur dcision de l'assemble gnrale.
Une personne morale (socit) peut tre nomme administrateur. Dans ce cas,
elle dsigne comme reprsentant permanent, une personne physique qui a les
mmes obligations et responsabilits que si elle tait personnellement administra-
teur (ceci tant prvu seulement par les lgislations de la Cte-d'Ivoire et du
Gabon, ainsi que celles du Sngal et du Mali que nous examinerons plus loin).
Comme au Sngal et au Mali, les lgislations de la Cte-d'Ivoire et du Congo
prvoient une limitation dans le nombre des mandats dont peut tre titulaire un
mme administrateur (quatre en Cte-d'Ivoire et, au Congo : huit, ou deux selon
que l'administrateur moins ou plus de 70 ans).
Les administrateurs forment le conseil d'administration : organe collgial de
gestion de la socit anonyme dont les pouvoirs et les attributions sont dfinis, et
ventuellement limits, par les statuts (en Cte-d'Ivoire toutefois, le conseil tient
de la loi les pouvoirs les plus tendus dans la limite de l'objet social).
Les conditions de convocation, de quorum, de majorit et de reprsentation,
relatives aux dlibrations du conseil d'administration, sont prvues aux statuts
(l'article 4 de la loi ivoirienne 83-789 impose toutefois que la moiti au moins, des
administrateurs en fonction, soient prsents pour que le conseil puisse dlibrer
valablement).
Le conseil d'administration peut se runir en tous lieux, sauf au Gabon, o les
runions doivent se tenir en territoire gabonais ou, exceptionnellement, l'tranger
(dans les conditions prvues l'article 9 de la loi 10-73 du 20/12/1973).
Les administrateurs ne sont responsables que de l'excution de leur mandat et
ils ne contractent, sauf cas particulier ou infractions, aucune obligation personnelle
ou solidaire, propos des engagements de la socit.

89
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Ils peuvent percevoir, outre les rmunrations qui peuvent leur tre attribues
en compensation de fonctions particulires, des jetons de prsence ou des tan-
times si les statuts le permettent et si l'assemble gnrale ordinaire le dcide.
Les tantimes sont limits 10 % du bnfice distribu (5 % au Sngal),
aprs dotation de la rserve lgale et dduction du premier dividende (s'il en est
prvu un, ou de 5 % du montant libr et non rembours du capital social, dans le
cas contraire).
Dans les tats concerns par la prsente sous section, le conseil
d'administration doit dsigner, parmi ses membres, un prsident qui assure obliga-
toirement la direction gnrale de la socit (sauf au Niger o la direction gnrale
peut tre confie un autre administrateur que le prsident).
En Guine, en Cte-d'Ivoire et au Congo, le prsident doit obligatoirement
tre une personne physique, dans les autres tats (Niger, Cameroun et Gabon), la
dsignation d'une personne morale reste possible.
En Cte-d'Ivoire et au Congo, le cumul des mandats de prsident directeur
gnral est limit deux mandats de socits ayant leur sige en territoire national.
En Cte-d'Ivoire et au Gabon, la loi confre au prsident-directeur gnral
tous pouvoirs pour reprsenter et engager la socit, dans la limite de l'objet social
et des pouvoirs que la loi attribue expressment l'assemble gnrale ou au
conseil d'administration. Toute limitation de ces pouvoirs, par les statuts ou autre-
ment, est inopposable aux tiers.
Dans les tats o la lgislation ne contient pas de telles dispositions, les limita-
tions de pouvoirs peuvent tre opposes aux tiers qui se trouvent ainsi, dans une
position de relative inscurit quand ils contactent avec une socit, sans vrifier
que son reprsentant dtient des pouvoirs suffisants.
Le prsident-directeur gnral est ce seul titre, un mandataire social, rvo-
cable tout moment par le conseil d'administration, et il n'encourt, sauf cas parti-
culier, que les responsabilits attaches sa qualit de mandataire.
Dans les tats viss la prsente sous section et, la diffrence de ce que nous
verrons plus loin (notamment pour le Sngal), le cumul des fonctions
d'administrateur ou de prsident-directeur gnral avec un contrat de travail, n'est
pas rglement.
En pratique, on rencontre frquemment un tel cumul qui demeure rgulier, tant
que le contrat de travail correspond une fonction effective, remplit bien les
conditions requises par le droit du travail et n'est pas tabli dans le but de contour-
ner la rvocabilit de l'administrateur.
Il peut tre adjoint ou substitu temporairement au prsident-directeur gnral,
un ou plusieurs directeurs gnraux, adjoints ou techniques, et il peut tre cr des
comits de direction, selon ce que peuvent prvoir les statuts cet effet (les lgis-
lations de Guine, de Cte-d'Ivoire et du Congo notamment, rglementent cette
question).

90
LA SOCIT ANONYME

Rappelons que les conventions, conclues directement ou indirectement, entre


un administrateur et sa socit ou entre socits dont il est simultanment adminis-
trateur ou dirigeant, doivent tre pralablement approuves par le ou les conseils
d'administration concerns ; qu'avis doit en tre donn au commissaire aux
comptes et qu'elles doivent tre soumises, pour approbation, l'assemble gnrale
ordinaire.
Par ailleurs, certaines conventions sont interdites par la loi, en ce qui concerne
les administrateurs personnes physiques (emprunts sous toutes ses formes auprs
de la socit sauf s'il s'agit d'une banque, et avals ou cautions, consentis par la
socit raison des engagements de l'administrateur).
Ces rglementation et interdiction dcoulent de l'article 40 de la loi de 1867
(modifi par la loi du 4 mars 1943)

4.3.3. Les nouveaux rgimes d'administration

Deux pays : le Sngal et le Mali qui ont adopt rcemment une nouvelle lgis-
lation, ont prvu, chacun, deux modes de gestion possibles pour les socits ano-
nymes.
Ces systmes, notamment celui du Mali, s'inspirent assez largement de la lgis-
lation franaise actuelle (issue de la loi de 1966).
Nous allons les dcrire brivement, compte tenu de l'intrt qu'ils prsentent en
tant qu'exemples de solutions, retenues rcemment par des lgislateurs africains.

Le rgime sngalais
Ce sont les articles 1247 1306 du C.O.C.C. qui traitent de la direction et de
l'administration des socits anonymes.
La principale innovation apporte en ce domaine, consiste offrir un choix
entre deux modes de gestion :
- le conseil d'administration avec directeur-gnral ;
- et le conseil de gestion avec secrtaire gnral.
Nous allons les rsumer sommairement.
Dans la premire formule, les administrateurs forment le conseil
d'administration et la direction gnrale est assure par un directeur-gnral qui
reprsente la socit vis--vis des tiers (art. 1248 du C.O.C.C).
Dans la seconde formule les administrateurs dlgus, qui reprsentent la
socit vis--vis des tiers, forment le conseil de gestion et sont assists d'un secr-
taire gnral (art. 1283 du C.O.C.C).

91
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Premire formule
Le conseil d'administration
Le rle du conseil d'administration consiste dfinir les objectifs de la socit
et l'orientation qui doit tre donne son administration, et exercer un contrle
permanent de la gestion assure par le directeur-gnral.
Le conseil d'administration est compos de trois douze (ou temporairement
jusqu' vingt quatre en cas de fusion) administrateurs (personnes physiques ou
morales) nomms par l'assemble gnrale constitutive (premiers administrateurs),
puis au cours de la vie sociale, par l'assemble gnrale ordinaire, pour une dure
maximale de six ans (trois ans la constitution).
Le conseil peut procder des nominations et cooptations provisoires, mais la
runion d'une assemble gnrale ordinaire est ncessaire quand l'effectif est
tomb au dessous du minimum lgal.
Les administrateurs sont rvocables ad nutum par l'assemble gnrale
ordinaire.
Les personnes morales administrateurs doivent dsigner un reprsentant per-
manent qui est soumis aux mmes obligations et responsabilits que s'il tait per-
sonnellement administrateur.
Un administrateur ne peut cumuler plus de dix siges au sein de conseils
d'administrations de socits ayant leur sige au Sngal (sauf : filiales 20 % ;
socits d'tude et mandats non rmunrs).
Le cumul : contrat de travail et mandat d'administrateur est possible, mais le
tiers au plus des administrateurs peuvent tre salaris et il faut que s'coule un
dlai minimum de deux ans, avant qu'un salari puisse devenir administrateur, ou
qu'un administrateur puisse devenir salari.
Les dcisions du conseil engagent la socit, vis--vis des tiers, mme au-del
de l'objet social ( moins qu'il ne soit prouv que les tiers connaissaient ce dpas-
sement). Les statuts peuvent soumettre certaines dcisions de gestion autorisa-
tion pralable du conseil d'administration (obligatoire en matire de cautions, avals
et garanties) sans que ceci puisse tre opposable aux tiers.
Le conseil d'administration prend ses dcisions la majorit des membres pr-
sents ou reprsents (sauf majorit statutaire plus leve). Le quorum est de moiti
et la voix du prsident est prpondrante sauf disposition contraire des statuts.
Les administrateurs ont un devoir de discrtion.
Les conventions directes ou indirectes, entre la socit et ses administrateurs,
ou ses directeurs, ou encore entre socits dirigeants communs, sont soumises
l'agrment pralable du conseil, et l'approbation de l'assemble gnrale ordi-
naire sur prsentation du rapport spcial du commissaire aux comptes (sauf opra-
tions courantes).

92
LA SOCIETE ANONYME

Les conventions irrgulires peuvent tre annules. Elles produisent cependant


leurs effets l'gard des tiers, et les consquences prjudiciables, peuvent tre
mise la charge du dirigeant.
Les prts, cautions et avals sont interdits, sauf lorsque l'administrateur est une
socit ou que la socit est une banque ou un tablissement financier.
Les administrateurs ne peuvent tre rmunrs que par des jetons de prsence,
des tantimes ou des rmunrations exceptionnelles.
Le conseil d'administration est prsid par un administrateur qui est obligatoi-
rement une personne physique. Le prsident n'est pas ncessairement directeur
gnral.
Le prsident est nomm par le conseil d'administration et il est rvocable ad
nutum . Une mme personne ne peut cumuler plus de trois mandats de prsident
de socits ayant leur sige au Sngal.
Le prsident convoque le conseil d'administration et dirige ses dbats, il est le
garant du bon fonctionnement du conseil d'administration et de la direction gn-
rale ; il examine et commente l'assemble gnrale ordinaire les rapports de ges-
tion (trimestriels et annuel) et les comptes du directeur-gnral.
H peroit une rmunration fixe par le conseil d'administration.

Le directeur-gnral
Le conseil d'administration doit dsigner un seul directeur-gnral, administra-
teur ou non, obligatoirement personne physique.
Le directeur-gnral est mandataire et n'a pas la qualit de travailleur, il est
rvocable ad nutum , par le conseil d'administration (sur rapport crit du prsi-
dent du conseil d'administration). D peut lui tre attribu des dommages et intrts
en l'absence de juste motif de rvocation.
La rvocation n'entrane pas obligatoirement la rsiliation du contrat de travail
que le directeur-gnral peut le cas chant, avoir conclu avec la socit pour
d'autres fonctions (directeur technique par exemple).
Le conseil d'administration dtermine le contrat et la rmunration du direc-
teur-gnral.
Le cumul de mandats de directeur-gnral est interdit.
Le directeur-gnral assure sous sa responsabilit la gestion des affaires
sociales, il reprsente la socit vis--vis des tiers avec les pouvoirs les plus ten-
dus (ventuellement mme au-del de l'objet social si le tiers ignorait le dpasse-
ment).
Par mesure interne, les pouvoirs peuvent tre limits par les statuts, mais cette
limitation n'est pas opposable aux tiers.

93
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Le directeur-gnral peut tre assist de directeurs techniques, obligatoirement


lis la socit par des contrats de travail. Ils sont nomms par le prsident du
conseil d'administration, sur proposition du directeur-gnral, sous la responsabi-
lit duquel ils sont placs.
Deuxime formule
Dans le second systme d'administration des S.A. prvu par la loi sngalaise,
l'administration de la socit est confie des administrateurs dlgus, qui ont,
chacun et individuellement, tous pouvoirs, et dont la runion forme le conseil de
gestion, lequel est assist d'un secrtaire gnral.
Le conseil de gestion
Le conseil de gestion est form d'administrateurs dlgus, personnes physi-
ques ou morales, dont le nombre est fix par les statuts (trois au moins, pas de
maximum lgal).
Ces administrateurs dlgus sont nomms par l'assemble constitutive puis
ultrieurement par l'assemble gnrale ordinaire, pour la dure prvue par les sta-
tuts (six exercices au plus ; trois exercices lors de la constitution). Mais le tiers des
administrateurs dlgus en fonction doit remettre son mandat la fin de chaque
exercice afin d'assurer une rotation qui n'est d'ailleurs logique que si la dure du
mandat est limite trois ans (renouvellement par tiers).
Les administrateurs dlgus sont rvocables ad nutum par l'assemble
gnrale ordinaire, selon une procdure spciale prvue l'article 1288 du
c.o.c.c.
L'administrateur dlgu doit souscrire un engagement relatif l'accomplis-
sement de sa mission (faire fructifier le patrimoine social, agir avec diligence,
loyaut et bonne foi) il est tenu la discrtion.
Le conseil de gestion peut pourvoir des remplacements ou nominations provi-
soires d'administrateurs dlgus. En dessous du minimum lgal (trois) l'assemble
gnrale ordinaire doit tre convoque.
Les administrateurs dlgus sont soumis aux mmes rgles que les adminis-
trateurs des conseils d'administration, en matire de non cumul de mandats, de
conventions rglementes et interdites, de dlai de cumul avec un contrat de tra-
vail, ainsi que de dsignation d'un reprsentant permanent pour les socits nom-
mes administrateurs dlgues...
Les administrateurs dlgus ont chacun la signature sociale, et sont habilits
reprsenter la socit vis--vis des tiers en toutes circonstances, mme au-del de
l'objet social (sauf si les tiers avaient connaissance du dpassement).
Certains actes peuvent tre soumis signature conjointe de deux administra-
teurs dlgus ou autorisation pralable du conseil de gestion (obligatoire en cas
de cautions, avals et garanties donnes, sauf si la socit est une banque).
Le conseil de gestion assure la direction gnrale de la socit (avec possibilit
de rpartir les tches entre administrateurs dlgus).

94
LA SOCIT ANONYME

II dlibre si le quorum de moiti est atteint et la majorit des membres pr-


sents ou reprsents (sauf majorit plus leve prvue par les statuts).
Les runions du conseil de gestion sont convoques par n'importe quel admi-
nistrateur dlgu. Elles sont prsides par l'administrateur dlgu le plus ancien,
mais le conseil de gestion peut galement dsigner un prsident du conseil de ges-
tion.
Les administrateurs dlgus sont tenus de participer aux runions, ils ne peu-
vent se faire reprsenter par un autre administrateur dlgu qu'avec l'autorisation
des autres administrateurs dlgus. En cas d'absence rptes, ils ont l'obligation
de dmissionner.
Les rsolutions signes de tous les administrateurs dlgus valent runions
rgulires.
Les administrateurs dlgus sont rmunrs individuellement, comme dcid
chaque anne par l'assemble ordinaire gnrale.
Les statuts peuvent prvoir des tantimes.
Des rmunrations particulires peuvent, en cours d'exercice, leur tre attri-
bues par le conseil de gestion. Il s'agit alors de conventions rglementes.
Les administrateurs dlgus ne peuvent percevoir des salaires (sauf cas de
cumul avec un contrat de travail).
L'administrateur dlgu rvoqu n'a droit aucune indemnit.

Le secrtaire gnral
Le conseil de gestion dsigne obligatoirement un secrtaire gnral qui peut
tre un administrateur dlgu ou non.
Il ne peut s'agir (sous-entendu) que d'une personne physique.
Le secrtaire gnral est obligatoirement li la socit par un contrat de tra-
vail.
Il ne reprsente pas la socit vis--vis des tiers mais, il signe les tats finan-
ciers, et il veille la marche rgulire des affaires de la socit et au bon fonction-
nement des organes sociaux, ainsi qu' la bonne tenue des livres comptables et
autres documents relatifs l'administration de la socit.
Le secrtaire gnral tablit les procs-verbaux du conseil de gestion, il y
assiste mais ne participe pas aux votes.

Voyons maintenant quel est le systme adopt par la lgislation malienne

Le rgime malien
Ce sont les articles 390 452 qui traitent du sujet et auxquels nous ferons rf-
rence en marge.

95
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Ils offrent galement le choix entre deux formules, toutefois, la seconde


s'impose obligatoirement aux socits anonymes faisant publiquement appel
l'pargne.
Dans la premire formule, les administrateurs forment le conseil
d'administration et la direction gnrale est obligatoirement confie au prsident
du conseil d'administration.
Dans la seconde formule, il est dsign un directoire ou un directeur gnral
unique, sous le contrle d'un conseil de surveillance.

Premire formule (conseil d'administration et prsident-directeur gnral)

Le conseil d'administration
Le conseil d'administration est compos de trois douze membres (ou tempo-
rairement jusqu' vingt-quatre en cas de fusion).
Les administrateurs sont nomms soit dans les statuts lors de la constitution, et
ensuite, par l'assemble gnrale ordinaire annuelle pour une dure maximum de
six ans (trois ans dans les statuts). Us sont rligibles et rvocables par l'assemble
ordinaire.
Une personne morale administrateur doit dsigner un reprsentant permanent
qui encourt les mmes responsabilits civiles et pnales que s'il tait personnelle-
ment administrateur.
Un administrateur (personne physique) ne peut cumuler plus de cinq mandats
pour des socits ayant leur sige au Mali.
Le cumul : contrat de travail et mandat d'administrateur est possible mais pour
le tiers au plus des administrateurs, et un salari ne peut tre nomm administra-
teur que si son contrat de travail date au moins de deux ans.
Les nominations provisoires d'administrateurs par le conseil d'administration
sont possibles sous rserve de ratification par l'assemble gnrale ordinaire, qui
doit tre obligatoirement runie si le conseil d'administration tombe au dessous de
l'effectif minimum.
Le conseil a les pouvoirs les plus tendus pour agir, en toutes circonstances, au
nom de la socit et les limitations de pouvoirs ventuelles sont inopposables aux
tiers y compris celles relatives aux cautions, aval ou garanties consenties par la
socit sauf si les tiers connaissaient cette dernire limite.
Le conseil d'administration prend ses dcisions la majorit des membres pr-
sents ou reprsents (sauf majorit plus leve prvue par les statuts) et la moiti
au moins des administrateurs doit tre prsente pour que le conseil puisse dlibrer
valablement. La voix du prsident est obligatoirement prpondrante, en cas de
partage.
Les administrateurs ont un devoir de discrtion.

96
LA SOCIETE ANONYME

Les conventions avec la socit, dans lesquelles un administrateur (ou un direc-


teur-gnral) est, directement ou indirectement intress, sont soumises autorisa-
tion pralable du conseil, elles doivent faire l'objet d'un rapport spcial du
commissaire et d'une approbation par l'assemble.
Les prts, cautions ou avals sont interdits (sauf banque et tablissements finan-
ciers ou personne morale administrateur).
Les administrateurs ne peuvent percevoir que des jetons de prsence ou des
rmunrations exceptionnelles (les tantimes ne sont pas prvus).

Le prsident-directeur gnral
Le conseil d'administration doit dsigner un prsident qui doit tre obligatoire-
ment une personne physique, choisie en dehors des reprsentants des personnes
morales administrateurs. Il est rvocable tout moment.
Une limite d'ge peut tre prvue par les statuts.
Le cumul de plus de deux mandats de prsident de socits maliennes est inter-
dit.
Le prsident assure la direction gnrale de la socit et jouit vis--vis des tiers
de tous pouvoirs pour engager la socit, mme au del de l'objet social (sauf s'il
est prouv que les tiers avaient connaissance de ce dpassement, sans que la publi-
cation des statuts soit considre comme une preuve suffisante).
Un directeur-gnral, adjoint au prsident peut tre nomm (ou deux pour les
socits dont le capital est gal ou suprieur 50 000 000 F). Une limite d'ge peut
leur tre applique et ils sont rvocables tout moment par le conseil
d'administration.
A l'gard des tiers, les directeurs gnraux disposent des mmes pouvoirs que
le P.D.G.

Deuxime formule (directoire et conseil de surveillance)

Le directoire
Le directoire est compos de cinq membres au plus avec facult de dsigner un
directeur-gnral unique si la socit a un capital social infrieur 50 000 000 F.
Les membres du directoire (ou le directeur-gnral unique) sont dsigns par le
conseil de surveillance qui dsigne galement le prsident du directoire (choisi
parmi ses membres).
Les membres du directoire doivent obligatoirement tre des personnes physi-
ques, sans qu'elles soient ncessairement actionnaires.
Une limite d'ge doit obligatoirement tre prvue par les statuts ( dfaut cette
limite est de 65 ans).

97
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Les membres du directoire peuvent tre rvoqus par l'assemble ordinaire sur
proposition du conseil de surveillance.
La dure de leurs fonctions est de quatre ans et la rmunration est fixe par la
conseil de surveillance lors de leur nomination.
Le directoire (ou le directeur unique) est investi des pouvoirs les plus tendus
pour agir en toutes circonstances au nom de la socit.
Toute limitation de pouvoirs est inopposable aux tiers mme s'ils dpassent
l'objet social (sauf s'il est prouv que le tiers avait connaissance de ce dpasse-
ment).
Les statuts fixent librement les modalits de prise de dcisions par le direc-
toire.
C'est le prsident du directoire, ou le directeur-gnral unique, qui reprsente la
socit dans ses rapports avec les tiers (les statuts peuvent autoriser le conseil de
surveillance dsigner un autre membre du directoire, appel alors directeur-
gnral, pour reprsenter galement la socit).
Le cumul de plus de deux mandats de membre du directoire ou de directeur-
gnral unique est interdit, pour des socits ayant leur sige au Mali. Le second
mandat ventuel ne peut tre accept qu'aprs accord du conseil de surveillance.

Le conseil de surveillance
Le rle du conseil de surveillance est d'exercer un contrle permanent sur la
gestion du directoire (ou du directeurr-gnral unique) et le cas chant, (si les sta-
tuts le prvoient), d'autoriser pralablement la conclusion de certaines oprations.
Le conseil de surveillance a un droit permanent de communication et il doit
recevoir du directoire, un rapport trimestriel de gestion, ainsi que dans les trois
mois de la clture de l'exercice, les comptes de cet exercice.
C'est le conseil de surveillance qui prsente ces comptes, aprs les avoir vri-
fis, ainsi que le rapport sur la marche de la socit, l'assemble gnrale ordi-
naire annuelle.
Le conseil de surveillance est compos de trois douze membres (jusqu'
vingt-quatre en cas de fusion) lesquels ne peuvent pas faire partie du directoire. Ils
sont nomms, soit par les statuts, soit par l'assemble constitutive lors de la consti-
tution de la socit et ensuite, par l'assemble gnrale ordinaire des actionnaires,
pour une dure qui ne peut excder six ans (trois ans pour la nomination dans les
statuts).
Les membres du conseil de surveillance sont rligibles et rvocables tout
moment par l'assemble gnrale ordinaire.
Le cumul de plus de cinq mandats de membres du conseil de surveillance de
socits maliennes est interdit aux personnes physiques.

98
LA SOCIETE ANONYME

Le conseil de surveillance peut procder des nominations provisoires de nou-


veaux membres sous rserve de ratification par l'assemble gnrale ordinaire,
laquelle est seule comptente pour complter le conseil de surveillance lorsque le
nombre de ses membres est devenu infrieur trois.
Un prsident et un vice-prsident du conseil de surveillance sont lus parmi ses
membres, ils doivent obligatoirement tre des personnes physiques (ne reprsen-
tant pas une personne morale).
Les dcisions sont prises la majorit des membres prsents ou reprsents
(sauf dispositions plus svres des statuts) et la moiti des membres au moins doit
tre prsente. La voix du prsident est obligatoirement prpondrante en cas de
partage.
Les membres du conseil de surveillance peuvent recevoir des jetons de pr-
sence et des rmunrations exceptionnelles sur dcision de l'assemble gnrale
ordinaire.
Les conventions rglementes et interdites suivent le mme rgime que dans le
cas du conseil d'administration, aussi bien en ce qui concerne les membres du
directoire, que les membres du conseil de surveillance.
Tous ces membres sont galement tenus l'obligation de discrtion.

Dans tous les systmes, les administrateurs et les membres du conseil de ges-
tion ou de surveillance sont tenus de dposer en garantie de leurs actes de gestion,
un certain nombre d'actions, prvu par les statuts.
Ce sont les actions de garantie auxquelles il a t fait allusion la section pr-
cdente.
Signalons toutefois ce propos qu'au Mali, l'article 462 du Code de commerce
stipule que ce sont toutes les actions que l'intress dtient dans la socit et ses
filiales ventuelles, qui doivent tre dposes en garantie.

Les socits anonymes sont administres comme nous venons de le voir, mais
la loi prvoit galement un contrle des comptes et du respect des principes juridi-
ques essentiels, par un organe de surveillance : le commissaire aux comptes.

4.4. LE CONTROLE DES S.A.

Dans tous les tats tudis, la socit anonyme doit obligatoirement avoir au
moins un commissaire aux comptes.

99
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Lorsqu'il est dsign plusieurs commissaires aux comptes, ceux-ci sont soit co-
commissaires (ils agissent ensemble), soit commissaires titulaires (ils agissent
seuls) et commissaires supplants (ils agissent dfaut des titulaires).
Au Mali, il est obligatoire de nommer au moins deux commissaires aux
comptes, dans les socits faisant publiquement appel l'pargne ainsi que dans
les socits qui n'y font pas appel mais dont le capital social est suprieur
100 000 000 FCFA.
Les commissaires sont dsigns, lors de la constitution de la socit, soit par
les statuts, soit par l'assemble constitutive (ou par la seconde assemble constitu-
tive, le cas chant) pour le premier exercice seulement, sauf au Sngal et en
Guine (trois ans) et au Mali (six ans).
Par la suite, les commissaires aux comptes sont nomms par l'assemble gn-
rale ordinaire annuelle pour trois ans, sauf au Mali (six ans).
Ils sont rligibles, mais ils ne sont en principe pas rvocables, sauf justes
motifs laisss l'apprciation des tribunaux.
Au Sngal (art 1363 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 524 du Code de
commerce), l'assemble gnrale a le pouvoir de relever le commissaire de ses
fonctions en cas de faute ou d'empchement.
Au Sngal (art. 1361 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 522 du Code de
commerce), les commissaires aux comptes peuvent tre rcuss sur dcision de
justice la demande d'actionnaires possdant 10 % au moins du capital social.
En cas de carence des commissaires ou d'omission de dsignation, il est pourvu
leur nomination par dcision de justice sur requte de tout actionnaire.
La loi prvoit divers cas d'incompatibilit ou d'interdiction, dans lesquels la
personne qui s'y trouve ne peut tre dsigne comme commissaire aux comptes ;
ceci concerne :
- Les fondateurs, les apporteurs en nature, ou bnficiaires d'avantages particu-
liers, les dirigeants de la socit ainsi que leurs parents ou alli jusqu'au quatrime
degr ;
- les personnes recevant de la socit ou des personnes ci-dessus, une rmunra-
tion quelconque, pour une fonction autre que celle de commissaire aux comptes,
ainsi que leurs conjoints ;
- les personnes qui sont interdites ou dchues de l'exercice des fonctions de diri-
geant de socit ;
- les socits de commissariat aux comptes, dont l'un des membres se trouve dans
l'une des situations ci-dessus.
Ces incompatibilits s'apprcient, non seulement l'gard de la socit elle-
mme, mais galement en considration des socits dans lesquelles elle pourrait
dtenir au moins 10 % du capital ou, qui pourraient dtenir au moins 10 % du sien.

100
LA SOCIT ANONYME

En outre, les commissaires aux comptes ne peuvent administrer les socits (ou
les socits vises au paragraphe prcdent) dont ils ont t commissaires, et ceci
pendant les cinq ans qui suivent l'expiration de leur mandat.
D'autre part, le plus souvent, les commissaires ne peuvent tre choisis que
parmi les professionnels autoriss :
Au Sngal, ils doivent tre obligatoirement membres de l'ordre des experts et
valuateurs agrs, inscrits au tableau de l'ordre, dans la section commissaires
aux comptes .
Au Mali, ils doivent tre obligatoirement inscrits sur la liste prvue par la loi
86-17 du 21 mars 1986.
Au Cameroun, en Centrafrique, au Gabon et au Congo, les commissaires
doivent obligatoirement tre agrs dans les conditions prvues par l'acte 5-82
UDEAC 324 du 18 dcembre 1982, qui rglemente l'exercice de cette profession.
En Guine, les commissaires aux comptes doivent tre de nationalit gui-
nenne (sauf drogation spciale) et inscrits sur la liste dresse par la cour d'appel.
Dans les autres tats, seuls le commissaire aux comptes (ou l'un des commis-
saires s'ils sont plusieurs) des socits anonymes faisant publiquement appel
l'pargne, doit tre choisi sur la liste dresse par la commission prvue
l'article 32 de la loi du 24 juillet 1867 (ou par la cour d'appel en Cte-d'Ivoire).
Les commissaires aux comptes peroivent des honoraires annuels dont le mon-
tant est fix par l'assemble gnrale qui les nomme selon les usages, le barme ou
les modalits de calcul, en vigueur dans chacun des pays.
Les commissaires aux comptes ont pour mission essentielle de surveiller et de
contrler les comptes de la socit.
A cet effet, ils disposent d'un droit permanent de vrification portant notam-
ment sur les livres comptables, la caisse, le portefeuille et les valeurs de la socit.
Ils contrlent la rgularit et la sincrit des inventaires et des bilans ainsi que
l'exactitude des informations donnes par l'organe d'administration, sur les
comptes et la marche de la socit dans son rapport annuel prsent l'assemble
gnrale ordinaire.
Ils rendent compte de leur mission dans un rapport gnral prsent
l'assemble ordinaire annuelle.
Au Sngal, au Mali, au Cameroun, en Centrafrique, au Gabon et au Congo,
la lgislation en vigueur prvoit que le commissaire aux comptes doit prsenter
l'organe d'administration de la socit (conseil d'administration, conseil de gestion
ou de surveillance...) un rapport contenant ses observations sur les anomalies qu'il
aurait pu dcouvrir, lors de ses contrles, ainsi que les rectifications qu'il prco-
nise.

101
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Dans ces Etats, le commissaire aux comptes doit en outre, dans son rapport
gnral, obligatoirement exprimer une opinion sur les comptes et le bilan prsents
aux actionnaires (certification, certification avec rserves, refus ou impossibilit de
certification).
Le Sngal, par un dcret rcent (dcret 88.1003 du 22 juillet 1988), a fix les
diligences minimales que doit accomplir tout commissaire aux comptes dans
l'exercice de sa mission.
Les commissaires aux comptes engagent leur responsabilit civile et pnale,
raison de leur mandat et ils ont un devoir de dnoncer, auprs du procureur de la
Rpublique, les faits dlictueux dont ils ont pu relever l'existence, dans le cadre de
leur mission.
Les commissaires aux comptes ont, par ailleurs, l'obligation de prsenter
i'as:-.emblet gnrale ordinaire annuelle, un rapport spcial sur les conventions
rglementes.
Il s'agit, comme nous l'avons vu la section prcdente, des conventions
conclues, directement ou indirectement, entre la socit et ses dirigeants ou entre
la socit et une autre socit ayant un dirigeant commun.
Ces conventions sont vises au Sngal par les articles 1263 et 1294 du
C.O.C.C, au Mali par les articles 402 et 445 du Code de commerce, en Guine par
l'article 53 de l'ordonnance 119 et dans les autres tats par l'article 40 de la loi de
1867.
Enfin, les commissaires aux comptes ont intervenir, en diverses circonstances
de la vie sociale, pour faire des vrifications et des rapports notamment sur les
oprations suivantes :
- suppression du droit prfrentiel de souscription (dans tous les tats) ;
- mission d'obligations convertibles en actions (dans tous les tats) ;
fusions, scissions ou apports partiels d'actif (au Sngal et au Mali) ;
- transformation en socit d'une autre forme (au Sngal et au Mali).
ne plus, au Sngal (art. 1366 du C.O.C.C.) et au Gabon (art. 8 de la loi 8-86
ii 4 aot 1986), lorsque les circonstances font que la continuation de l'exploitation
est compromise, les commissaires aux comptes doivent, dans le cadre de la proc-
dure d'alerte, prsenter des rapports au conseil d'administration ou de gestion
(Sngal) et l'assemble gnrale (Gabon).

Le contrle et la surveillance constantes que le commissaire aux comptes est


charg d'exercer sur la gestion de la socit anonyme - sans d'ailleurs qu'il lui soit
permis de s'immiscer dans cette gestion - ainsi que les rapports qu'il fait de sa mis-
sion aux actionnaires, vont contribuer clairer les dcisions que ces derniers ont
prendre, lors des assembles gnrales.

102
LA SOCIT ANONYME

4.5. LES ASSEMBLES GNRALES

L'assemble gnrale est l'organe suprme de la socit anonyme, celui o se


prennent les dcisions fondamentales et o les actionnaires examinent les rsultats
de la gestion, et nomment ou rvoquent, ceux qui en sont chargs.
Toutes les lgislations actuellement en vigueur dans les tats que nous tu-
dions, comportent peu de chose prs les mmes dispositions propos des assem-
bles gnrales, lesquelles sont rparties en deux grandes catgories, selon la
nature et l'importance des dcisions prendre.
- les assembles gnrales ordinaires, statuant sur les comptes sociaux et les man-
dats des organes d'administration et le contrle ;
- et les assembles gnrales extraordinaires appeles dcider des modifications
apporter aux statuts.
Ce sont essentiellement les rgles de quorum et de majorit, qui diffrent entre
ces deux catgories d'assembles, alors qu'elles ont, en commun, un certain
nombre de rgles, notamment celles relatives aux modalits de leur runion.

4.5.1. Les dispositions communes


Convocations
Le droit de convoquer l'assemble gnrale appartient essentiellement au
conseil d'administration (ou l'administrateur unique, ou au conseil de gestion ou
au directoire pour les tats o existe un tel mode d'administration).
Mais dfaut, les personnes suivantes peuvent aussi convoquer l'assemble :
- le commissaire aux comptes, en cas d'urgence ;
- tout mandataire spcial dsign en justice, sur demande de tout intress, en cas
d'urgence, ou d'un ou plusieurs actionnaires runissant au moins 10 % du capital
(selon l'art. 1312 du C.O.C.C. au Sngal et l'art. 457 du Code de commerce au
Mali ou selon ce que prvoient gnralement les statuts dans les autres tats) ;
- un ou plusieurs actionnaires, reprsentant au moins le quart du capital (en Gui-
ne) ;
- le ou les liquidateurs, aprs la dissolution de la socit.
Les convocations sont faites dans les formes prvues aux statuts : c'est--dire le
plus souvent, soit par avis publi dans un journal d'annonces lgales, soit par
lettres avec accuss de rception, lorsque toutes les actions sont nominatives, soit
encore, simultanment par avis et par lettres.
Les convocations doivent tre faites, pralablement la date de l'assemble
suivant un dlai suffisant pour permettre aux actionnaires de prendre connaissance
des documents qui doivent tre tenus leur disposition avant l'assemble (voir
plus haut en 4.2, le droit de communication des actionnaires).

103
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Ce dlai tant, d'une manire gnrale, de quinze jours francs, les statuts pr-
voient habituellement que l'assemble ne peut se tenir que le seizime jour suivant
la convocation.
Les statuts peuvent prvoir un dlai plus long.
Comme on le verra plus loin, l'assemble doit runir, pour dlibrer valable-
ment, un certain quorum dgressif.
Il peut donc tre ncessaire de convoquer successivement plusieurs assem-
bles. Dans ce cas, le dlai minimum de convocation de la seconde ou de la troi-
sime assemble peut tre, soit maintenu (quinze jours en Guine et au Mali), soit
rduit (six jours au Sngal et dix jours dans les Etats rgis par la loi de 1867), soit
augment (deux mois au Mali et dans les tats rgis par la loi de 1867 et trois mois
au Sngal), en ce qui concerne les assembles extraordinaires, runies sur
seconde ou troisime convocation.
L'avis de convocation doit contenir un certain nombre d'indications et notam-
ment : la dsignation prcise de la socit, son sige et son numro de registre du
commerce, la nature de l'assemble, les date, heure et lieu de runion, le lieu o
doivent tre, le cas chant, dposs les titres, pour participer la runion, ainsi
que l'ordre du jour de l'assemble.
Cet ordre du jour doit tre suffisamment prcis et complet, car l'assemble ne
peut valablement dlibrer que sur les points qui y sont mentionns.
Cependant, au Mali, l'article 459 du Code de commerce prvoit que
l'assemble peut en toutes circonstances rvoquer un ou plusieurs administrateurs
ou membres du conseil de surveillance et procder leur remplacement.
L'ordre du jour ne peut tre modifi sur seconde/ou troisime convocation.
En ce qui concerne le lieu de la runion de l'assemble, il est fix dans les
conditions prvues aux statuts (au sige social ou ailleurs le cas chant) ; toute-
fois, au Gabon, les dlibrations des assembles gnrales tenues en dehors du ter-
ritoire gabonais sont nulles (art. 13 de la loi 10-73 du 30 dcembre 1973).
Les dlibrations des assembles gnrales, faites sans qu'aient t respectes
les conditions de forme et de dlai de convocations, ne peuvent tre annules si
tous les actionnaires sont prsents ou valablement reprsents l'assemble, ds
lors que les documents qui doivent tre tenus la disposition des actionnaires l'ont
t dans les dlais lgaux.
Les statuts prvoient donc souvent qu'il peut tre, dans ce cas, drog aux
conditions normales de convocation.

Feuille de prsence
Une feuille de prsence doit tre tablie pour chaque assemble. Elle doit indi-
quer les nom, prnoms et adresse, de chaque actionnaire prsent ou reprsent, le
nombre d'actions dtenues par chacun d'eux, ainsi que le nom du mandataire repr-
sentant l'actionnaire absent.

104
LA SOCIETE ANONYME

Elle doit tre marge par chaque actionnaire ou mandataire, arrte, certifie
exacte et signe par les membres du bureau de l'assemble.
Les pouvoirs des actionnaires reprsents doivent y tre annexs.
Comme nous l'avons vu plus haut, l'actionnaire dispose d'un droit de communi-
cation portant sur cette feuille de prsence, ainsi que sur le procs-verbal de
l'assemble.

Procs-verbal
Chaque assemble gnrale doit faire l'objet d'un procs-verbal comportant
toutes les indications ncessaires l'identification de l'assemble et la vrifica-
tion de sa rgularit. Il doit comporter galement le texte des rsolutions soumises
l'assemble, ainsi que le rsultat du vote sur chacune d'elles.
Ce procs-verbal doit tre paraph, certifi exact et sign par les membres du
bureau et port au registre des dlibrations.
Les copies ou les extraits du procs-verbal sont signs par la personne dsigne
cet effet par les statuts de la socit. Il s'agit gnralement du prsident ou du
secrtaire ou de la personne investie des fonctions de direction gnrale.

Bureau
En dbut de sance, l'assemble doit procder, selon les dispositions prvues
aux statuts, la composition de son bureau, qui comprend :
- un prsident : il s'agit du prsident du conseil d'administration ou du conseil de
gestion ou du directoire ou du directeur-gnral unique, ou de l'administrateur uni-
que selon le cas, ou encore, dfaut, d'une personne dsigne, soit par l'organe
d'administration, soit par l'assemble elle-mme. L'assemble peut encore tre pr-
side par le commissaire aux comptes ou par l'administrateur judiciaire ou le liqui-
dateur si la convocation mane de l'une de ces personnes.
- deux scrutateurs : il s'agit gnralement des deux membres de l'assemble repr-
sentant le plus grand nombre d'actions et acceptant ces fonctions.
- un ou une secrtaire qui peut ne pas tre actionnaire ou reprsentant
d'actionnaire.
La loi de 1867 ne contient pas de disposition prcise en ce qui concerne le pro-
cs-verbal, le registre des dlibrations et le bureau de l'assemble. Ce sont les sta-
tuts et la pratique qui ont le plus souvent suppl au silence de la loi.
H n'en est plus de mme au Sngal, o l'article 1321 du C.O.C.C. prvoit un
dcret d'application dont le projet (seul connu au moment de la rdaction du pr-
sent ouvrage) fixe un certain nombre d'obligations en matire de bureau, procs-
verbal, registre des dlibrations (art. 119, 120, 122 et 124).

Aprs avoir ainsi examin les dispositions communes toutes les assembles
gnrales, voyons quelles sont les comptences et les rgles propres chacune des

105
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

deux catgories essentielles d'assembles (ordinaire et extraordinaire) aprs avoir


toutefois rappel qu'il existe galement :
- Des assembles spciales au sein desquelles sont prises les dcisions concernant
les porteurs d'une catgorie d'actions dtermine.
Ces assembles sont rglementes par l'article 34 du Code de commerce, modi-
fi par la loi du 16 novembre 1903 ; par l'article 1310 du C.O.C.C., au Sngal et
par l'article 455 du Code de commerce au Mali. Elles dlibrent aux conditions des
assembles gnrales extraordinaires.
- Des assembles constitutives ou caractre constitutif (sauf en Guine ou
l'ordonnance 119 ne les prvoit plus), lesquelles sont appels statuer sur les
apports en nature et les avantages particuliers.
Ces assembles dlibrent aux conditions de quorum et de majorit des assem-
bles extraordinaires, toutefois pour le calcul du quorum et de la majorit, il n'est
pas tenu compte des actions dtenues par les apporteurs ou les bnficiaires
d'avantages particuliers, et le nombre de voix dtenu par un mme participant est
limit dix (sauf au Sngal).
Par ailleurs, dans les tats encore soumis la loi de 1867, la majorit doit obli-
gatoirement comprendre le quart des actionnaires en nombre ainsi que le quart du
capital social en numraire.
- et des assembles gnrales caractre mixte, qui sont des assembles qui com-
portent des dcisions relevant de la comptence d'assembles de natures diff-
rentes (ordinaire, extraordinaire ou caractre constitutif), et dans lesquelles, cha-
que dcision doit tre adopte selon les conditions de la nature d'assemble de
laquelle elle dpend.

4.5.2. Les assembles ordinaires


Les assembles gnrales ordinaires ont, au cours de la vie sociale, statuer
sur toutes questions ne relevant pas de la comptence des assembles gnrales
extraordinaires.
Elles dlibrent en particulier sur :
- l'approbation (ou la rectification) des comptes et du bilan de chaque exercice
social ;
- l'affectation et la rpartition des rsultats ou la distribution ventuelle des
rserves disponibles ;
- l'approbation (ou le rejet) des conventions rglementes passes avec les diri-
geants de la socit ;
- la nomination (ou la rvocation) des membres des organes d'administration :
administrateurs, membres du conseil de gestion (au Sngal) ou membres du
conseil de surveillance (au Mali) ;

106
LA SOCIT ANONYME

- l'attribution ventuelle de jetons de prsence ;


- la dsignation des commissaires aux comptes ;
- l'mission d'obligations.
L'assemble gnrale ordinaire doit tre runie au moins une fois par an, pour
statuer sur les comptes de l'exercice coul.
Cette assemble appele habituellement assemble gnrale ordinaire
annuelle doit se tenir au lieu et dans le dlai prvus aux statuts.
La loi de 1867 (art. 27) n'impose pas de dlai particulier, mais une assemble
devant tre tenue chaque anne elle doit donc l'tre dans les douze mois de la cl-
ture de l'exercice.
Il en est de mme en Guine, o l'ordonnance 119 (art. 58) n'impose pas
davantage de dlai particulier.
Par contre, au Sngal (art. 1311 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 456 du Code de
commerce), l'assemble ordinaire annuelle doit se tenir dans les six mois de la cl-
ture de l'exercice, moins qu'une prolongation de dlai n'ait t accorde par dci-
sion de justice.
Une assemble gnrale ordinaire peut, par ailleurs, tre convoque tout
moment, en dehors de l'assemble annuelle, si le besoin s'en fait sentir. Une telle
assemble est alors gnralement dnomme assemble gnrale ordinaire ru-
nie extraordinairement .
Rappelons qu'au Gabon, pour tre valable, toute asssemble doit se tenir en
territoire gabonais.
Dans tous les tats tudis, les conditions de quorum et de majorit sont identi-
ques.
Le quorum est la portion minimum de capital social que doivent dtenir les
actionnaires prsents ou reprsents, le jour de l'assemble, pour que celle-ci
puisse dlibrer valablement.
Ce quorum est le quart du capital social au moins, lorsque l'assemble ordi-
naire est runie sur premire convocation.
A dfaut d'atteindre ce quorum, l'assemble est convoque nouveau et la
seconde assemble dlibre alors valablement, quelle que soit la proportion du
capital social dtenue par les actionnaires prsents ou reprsents.
Les rsolutions soumises l'assemble gnrale ordinaire doivent tre prises,
pour tre valablement adoptes, la majorit simple des voix dont disposent les
actionnaires prsents ou reprsents lors de l'assemble (c'est--dire plus de la
moiti des voix).
Au Sngal (art. 1309 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 454 du Code de
commerce), les rsolutions doivent tre adoptes la majorit des voix exprimes ;

107
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

c'est--dire qu'il n'est pas tenu compte des votes blancs, pour le calcul de cette
majorit.
La doctrine s'accorde gnralement considrer qu'en matire d'assembles
ordinaires, les statuts de la socit peuvent, le cas chant, prvoir des conditions
de quorum et de majorit plus svres que celles prvues par la loi.

4.5.3. Les assembles extraordinaires


Les assembles gnrales extraordinaires ont comptence pour prendre toutes
dcisions comportant, directement ou indirectement, modification des statuts ; tou-
tefois, elles ne peuvent, si ce n'est l'unanimit des actionnaires, adopter des dci-
sions entranant augmentation des engagements des actionnaires ou transfert du
sige social l'tranger.
Au Sngal (art 1307 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 453 du Code de
commerce), l'interdiction d'augmenter les engagements des actionnaires est carte
en cas de regroupement d'actions, rgulirement effectu.
Au Sngal, l'art. 1308 du C.O.C.C. prvoit la possibilit de transfrer le sige
social l'tranger, condition que la dcision soit prise l'unanimit des action-
naires.
En Guine, l'article 59 de l'ordonnance 119 ne prvoit pas expressment
l'interdiction d'augmenter les engagements des actionnaires, mais il prvoit, par
contre, que l'assemble extraordinaire peut changer la nationalit condition que
le pays d'accueil ait conclu, avec la Guine, une convention spciale permettant
d'acqurir sa nationalit et de transfrer le sige social sur son territoire et conser-
ver la socit sa personnalit juridique .
En dehors de ces restrictions, l'assemble gnrale extraordinaire peut notam-
ment dcider :
- de modifier l'objet social ;
- de transfrer le sige social dans un autre lieu du territoire national ;
- de changer la dnomination sociale ;
- de proroger ou rduire la dure de la socit ;
- d'augmenter ou de rduire le capital social ;
- de changer la forme et les conditions de cession et de transmission des actions ;
- de modifier les modalits d'administration de la socit et notamment au Sn-
gal ou au Mali, d'adopter l'autre mode de gestion prvu par la loi ;
- de dcider la transformation de la socit en socit d'une autre forme (socit
responsabilit limite par exemple).
- de prononcer la dissolution anticipe et la mise en liquidation volontaire de la
socit ;

108
LA SOCIETE ANONYME

- et d'une manire gnrale d'apporter aux divers articles des statuts, toutes modi-
fications utiles ou ncessaires.
L'assemble gnrale extraordinaire est galement comptente pour dcider
d'oprations exceptionnelles telle que la scission de la socit ou sa fusion totale
ou partielle (apport partiel d'actif) avec une ou plusieurs autres socits. Ces opra-
tions correspondent, soit une dissolution anticipe, soit une modification du
capital social.
L'adoption de dcisions relevant de la comptence de l'assemble extraordi-
naire requiert le respect de conditions de quorum et de majorit.
En ce qui concerne le quorum, la loi de 1867 (art. 31) prvoit un quorum
dgressif :
- la moiti du capital social, pour l'assemble runie sur premire convocation ;
- le tiers, sur seconde convocation ;
- le quart, sur troisime convocation.
Au Sngal (art. 1307 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 453 du Code de
commerce), le quorum intermdiaire du tiers n'est plus prvu et les assembles
gnrales extraordinaires dlibrent valablement si elles runissent la moiti du
capital, sur premire convocation, et le quart, sur seconde convocation, ou convo-
cation ultrieure ventuelle.
En Guine (art. 59 de l'ordonnance 119), les conditions de quorum sont plus
svres, puisque celui-ci doit atteindre les trois quarts du capital, sur premire
convocation et la moiti sur convocation ultrieure.
En ce qui concerne la condition de majorit, toutes les lgislations, anciennes
et nouvelles, prvoient que les rsolutions soumises aux assembles extraordi-
naires ne sont valablement adoptes que si elles runissent, au moins, les deux
tiers des voix des actionnaires prsents ou reprsents. Toutefois au Sngal et au
Mali, la loi prvoit qu'il s'agit des deux tiers des voix exprimes et que dans le cas
o il est procd un scrutin, il n'est pas tenu compte des bulletins blancs.
A la diffrence de ce qui concerne les assembles ordinaires, les conditions de
quorum et de majorit des assembles extraordinaires doivent tre considres
comme tant des dispositions imperatives de la loi et par consquent, il n'est pas
possible d'y droger par des dispositions statutaires diffrentes.
Au Sngal (art. 1373 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 534 du Code de
commerce), la transformation de la S.A. en S.A.R.L. doit tre dcide aux condi-
tions des dcisions extraordinaires des S.A.R.L.
D'autre part et dans tous les tats, la transformation en socit en nom collectif
requiert l'accord unanime des actionnaires.
Rappelons qu'au Sngal et au Cameroun, les modifications apportes aux sta-
tuts doivent tre constates par des actes notaris.

109
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

II en rsulte, en pratique, que les procs-verbaux des assembles gnrales


extraordinaires constatant des modifications apportes aux statuts, sont, soit dres-
ss par notaire, soit dposs au rang des minutes d'un notaire, par les membres du
bureau de l'assemble, avec reconnaissance d'criture et de signature.
Comme on l'a vu, l'asssemble gnrale extraordinaire est galement seule
comptente pour dcider la dissolution anticipe de la socit ; ce qui est l'un des
cas o l'existence d'une socit anonyme peut prendre fin.

4.6. LA FIN DE LA S. A.

La socit anonyme prend fin dans des circonstances diverses, telles que
notamment :

L'arrive du terme
C'est--dire l'expiration de la dure pour laquelle la socit avait t constitue.
Dans ce cas, la dissolution intervient de plein droit.
Seule une dcision de prorogation prise par l'assemble gnrale extraordinaire
avant la date du terme pourrait viter cette dissolution.
Au Sngal, l'art. 1126 du C.O.C.C. reprend une disposition de la loi du 7 jan-
vier 1959 (qui n'a pas t tendue outre-mer) et selon laquelle, un an au moins
avant la date d'expiration de la socit, les associs doivent tre consults l'effet
de dcider si la socit doit tre proroge.
Cette disposition est parfois reprise dans les statuts des socits des tats o
elle ne s'impose pas lgalement.
Il s'agit d'viter l'inconvnient que prsente l'oubli de dcider la prorogation
avant le terme, car il serait alors impossible de prolonger l'existence de la socit,
autrement qu'en la constituant nouveau.

La disparition de l'objet social


II s'agit d'un cas de dissolution de plein droit, commun toutes les socits
quelle que soit leur forme.
Cette dissolution peut toutefois tre vite par une modification ou une exten-
sion approprie de l'objet social, en temps voulu.
Signalons que l'interruption de l'activit sociale n'entrane pas la dissolution de
la socit.

110
LA SOCIETE ANONYME

La runion de toutes les actions entre les mains d'un seul actionnaire
Cette circonstance entrane comme on l'a vu plus haut, la disparition de la
socit, sauf au Sngal et au Gabon o cette circonstance laisse subsister la
socit, tout au moins tant qu'une personne intresse n'a pas obtenu la dissolution,
par dcision de justice, si la situation n'a pas t rgularise dans le dlai d'un an.
Le nombre insuffisant d'actionnaires
Comme on l'a vu plus haut en 4.2, au cas o le nombre des actionnaires est
tomb au-dessous de sept (ou de cinq en Guine) et alors que la situation n'a pas
t rgularise dans le dlai d'un an, toute personne qui y a intrt, peut obtenir la
constatation de la dissolution de la socit, par dcision de justice.
La faillite ou la liquidation de biens
On a vu en premire partie, que de tels cas entranaient la dissolution de la
socit.
La dissolution anticipe
La dissolution volontaire de la socit peut, tout moment, tre dcide par
l'assemble gnrale extraordinaire ; une telle dcision correspond une modifica-
tion apporte aux statuts.
Cette dcision peut tre prise, soit pour mettre un terme aux activits sociales
en procdant une liquidation volontaire, soit l'occasion d'une opration de
restructuration telle que scission de la socit, ou fusion par absorption par une ou
plusieurs autres socits.
Les pertes subies
L'article 37 de la loi de 1867, ainsi qu'au Sngal, l'article 1377 du C.O.C.C,
en Guine, l'article 60 de l'ordonnance 119, et au Mali, l'article 538 du Code de
commerce, imposent l'organe d'administration (conseil d'administration, conseil
de gestion, directoire, ou administrateur unique, selon le cas) de convoquer
l'assemble gnrale des actionnaires l'effet de dcider s'il y a lieu ou non, de dis-
soudre la socit par anticipation quand les pertes subies sont suprieures aux trois
quarts du capital social (ou si l'actif net est devenu infrieur au quart du capital, au
Sngal et au Mali).
Cette assemble doit tre runie dans les quatre mois qui suivent l'approbation
des comptes ayant fait apparatre, pour la premire fois, le montant de ces pertes.
Ce dlai est expressment prvu par la loi au Sngal et au Mali, il ne revt pas
un caractre obligatoire dans les autres tats, mais il est gnralement prvu aux
statuts.
La dcision prise par l'assemble (dissolution ou poursuite des activits) doit
obligatoirement tre publie dans un journal d'annonces lgales.
A dfaut de dcision valablement prise par l'assemble, tout intress peut
demander la dissolution de la socit, en justice.

111
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Au Sngal et au Mali, lorsque l'assemble n'a pas dcid la dissolution de la


socit, elle doit, dans les deux ans (ou plus exactement avant la clture du second
exercice qui suit celui faisant apparatre les pertes), reconstituer son actif net un
montant au moins gal au quart du capital en procdant, soit une rduction, soit
une augmentation de capital.
Cette obligation n'existe pas dans les tats encore soumis la loi de 1867 et
elle n'est pas prvue par la loi, en Guine.

Autres cas
En outre, la dissolution d'une socit anonyme peut galement intervenir, soit
par suite d'annulation du contrat de socit, soit par suite d'une dcision de justice
prise la demande d'un associ pour justes motifs, notamment en cas
d'inexcution d'obligations ou de msentente grave entre associs, paralysant le
fonctionnement normal de la socit.
Sauf en cas de fusion, de scission ou de dissolution par runion de toutes les
actions entre les mains d'un seul actionnaire, la dcision de dissolution entrane la
mise en liquidation de la socit.
Ce sont les statuts qui prvoient les modalits de la liquidation, hormis le cas
de faillite ou de liquidation de biens, qui suivent les rgles des procdures collec-
tives, voques en premire partie (chapitre 1, 1.6.).
La loi de 1867 ne prvoit en effet, rien de particulier cet gard, mais au Sn-
gal (art. 1128 1157 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 601 634), des dispositions
obligatoires sont prvues propos du droulement des oprations de liquidation.
H y est notamment spcifi que :
- la personnalit morale de la socit subsiste pour les besoins de la liquidation,
jusqu' la clture de celle-ci ;
- la dsignation du liquidateur ainsi que les indications relatives l'information
des tiers (adresse du sige de liquidation notamment) doivent tre port la
connaissance des tiers, en particulier par un avis dans un journal d'annonces
lgales ;
- la cession des biens de la liquidation, au liquidateur ou ses proches (employs,
conjoint, ascendants, ou descendants) est interdite. Elle n'est possible au profit d'un
dirigeant ou du commissaire aux comptes de la socit, qu'avec le consentement
unanime des actionnaires ou sur autorisation du tribunal ;
- le liquidateur est nomm, et ventuellement rvoqu, soit par l'asssemble gn-
rale aux conditions de quorum et de majorit des assembles ordinaires, soit par
dcision de justice sur la demande de tout intress ;
- les pouvoirs des dirigeants prennent fin avec la dissolution. Par contre, le
commissaire aux comptes reste en fonction jusqu' la clture de la liquidation ;
- le liquidateur jouit des pouvoirs les plus tendus pour raliser l'actif, payer le
passif et rpartir le solde disponible entre les associs ; toute limitation ventuelle
de pouvoir tant inopposable aux tiers ;

112
LA SOCIT ANONYME

- des comptes et un bilan doivent tre dresss la clture de chaque exercice et ils
doivent tre soumis l'assemble gnrale ordinaire annuelle comme pendant le
cours normal de la socit ;
- le liquidateur doit rendre compte tous les six mois, dans un rapport soumis
l'assemble des actionnaires, du droulement des oprations de liquidation et de la
situation active et passive de celle-ci. Le premier rapport doit tre prsent dans
les six mois de la nomination du liquidateur ;
- il peut tre dcid par le tribunal, la demande de tout intress, de faire proc-
der l'achvement de la liquidation, si la clture de liquidation n'est pas intervenue
dans les dix-huit mois de la dissolution ;
- le liquidateur doit prsenter l'assemble gnrale, les comptes de clture de
liquidation la fin de celle-ci ; dfaut, il peut y tre procd par mandataire de
justice ;
- un avis de clture de liquidation doit tre publi dans un journal d'annonces
lgales.
Toutes ces dispositions visent protger les intrts des tiers et des action-
naires, qui pourraient avoir subir un prjudice du fait d'une liquidation qui ne
serait pas mene avec la clrit et le srieux qui conviennent.
Ces dispositions dcoulant des lgislations rcentes, sngalaise et malienne,
sont communes aux divers types de socits reconnues dans ces tats, et elles sont
applicables, notamment, aux socits responsabilit limite, auxquelles nous
allons maintenant nous intresser.

Annexe n 10

Deuxime partie (Chapitre 4)

Rfrences des textes applicables aux socits


Dans les tats suivants
anonymes

Loi du 24 juillet 1867 Mauritanie

Code des obligations civiles et commerciales, Sngal


4 e partie (loi 85-40 du 29 juillet 1985)
Dcret d'application (projet)
Dcret 881003 du 22 juillet 1988
(Diligences du commissaire aux comptes)

Ordonnance 119 du 17 mai 1985 Guine


Arrt 5745 du 13 juin 1985

113
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Rfrences des textes applicables aux socits


Dans les tats suivants
anonymes

Loi du 24 juillet 1867 Cte-d'Ivoire


Loi 83-789 du 2 aot 1983

Loi du 24 juillet 1867 Bnin

Loi du 24 juillet 1867 Togo

Loi du 24 juillet 1867 Burkina-Faso

Code de commerce du Mali, Livre II, titre I Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986)
Loi 86-17 du 21 mars 1986
(commissariat aux comptes)

Loi du 24 juillet 1867 Niger


Ordonnance 80-15 du 19 juin 1980

Loi du 24 juillet 1867 Centrafrique


Acte 5/82 UDEAC 324 (Commissariat aux comptes)

Loi du 24 juillet 1867 Tchad

Loi du 24 juillet 1867 Cameroun


Loi 61-20 du 27 juin 1961
Acte 5/82 UDEAC 324 (Commissariat aux comptes)

Loi du 24 juillet 1867 Gabon


. Loi 13-69 du 31 dcembre 1969
. Loi 10-73 du 20 dcembre 1973
Loi 1-74 du 31 mai 1974
Loi 12-79 du 28 mars 1979
Dcret 276 du 28 mars 1979
Acte 5/82 UDEAC 324
(Commissariat aux comptes)
Loi 8-86 du 4 aot 1986

Loi du 24 juillet 1867 Congo


Ordonnance 62-62 du 16 octobre 1962
Acte 5/82 UDEAC 324
(Commissariat aux comptes)

Loi du 24 juillet 1867 sauf application de Madagascar


l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978
(Charte des entreprises socialistes)

114
Chapitre 5 : Les socits
responsabilit limite
(S.A.R.L.)

C'est l'ancienne loi franaise du 7 mars 1925 qui rgit les socits responsabi-
lit limite dans les tats tudis sauf au Sngal, en Guine, au Mali et, implicite-
ment, Madagascar.
Le Niger a, par l'ordonnance 80-15 du 19 juin 1980, apport quelques modifi-
cations la loi du 7 mars 1925.
Le Sngal et le Mali ont adopt une nouvelle lgislation proche de l'actuelle
lgislation franaise, respectivement par leurs Code des Obligations Civiles et
Commerciales C.O.C.C. (loi 85-40 du 29 juillet 1985) et Code de commerce
du Mali (loi 86-13 du 21 mars 1986).
En Guine, l'ordonnance 119 du 17 mars 1985, a repris l'essentiel de la lgisla-
tion antrieure, qui dcoulait de la loi de 1962 (abroge implicitement).
A Madagascar, l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978 instituant la charte des
entreprises socialistes, n'a pas expressment abrog la loi du 7 mars 1925 mais,
comme en ce qui concerne la loi de 1867 sur les socits anonymes, il y a lieu de
considrer que le nouveau systme institu par cette charte, carte celui qui rgis-
sait, auparavant, les socits de droit priv.
Dans tous les autres tats encore rgis par la loi de 1925, les modifications qui
y avaient t apportes, avant les indpendances, par le dcret loi du 30 octobre
1935 et le dcret du 13 novembre 1956, modifi par le dcret du 23 fvrier 1957,
ont t rendues applicables outre-mer, par divers textes particuliers.
Nanmoins, comme pour la loi de 1867 relative aux S.A., et par simplification,
nous ne ferons ici allusion qu' la loi de 1925.
On trouvera en annexe, sous cette rserve,^ les rfrences des textes rgissant,
actuellement les S.A.R.L., dans les diffrents tats tudis.
Comme nous l'avons fait au chapitre prcdent pour les Socits anonymes,
nous allons successivement examiner les dispositions relatives la constitution des
Socits Responsabilit Limite (S.A.R.L.), aux droits de leurs membres (asso-
cis), leur gestion (grance), leur surveillance, aux modalits de prise de dci-
sions collectives des associs ainsi qu'aux vnements marquant la fin de
l'existence de ce type de socit.
Mais, auparavant, essayons de dfinir brivement la S.A.R.L.

115
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

La loi de 1925, le C.O.C.C. du Sngal (art. 1181), l'ordonnance 119 de Gui-


ne (art. 63) et le Code de commerce du Mali (art. 333), dfinissent la S.A.R.L.
comme une socit commerciale existant entre des associs qui ne supportent les
pertes ventuelles, qu' concurrence de leurs apports.
On range le plus souvent la S.A.R.L. dans la catgorie des socits de capi-
taux pour cette dernire raison ; par opposition la notion de socits de per-
sonnes alors qu'en fait, la S.A.R.L. prsente les caractristiques de ces deux
types de socits.
En effet, comme on le verra plus loin, la prise en considration de la personne
de l'associ est un lment fondamental de la S.A.R.L., dans laquelle les droits
sociaux ne sont jamais des titres ngociables (comme le sont les actions des S.A.),
mais des parts sociales dont la transmission est soumise certaines rgles
imperatives, notamment lorsqu'elle doit s'effectuer au profit de tiers.

5.1. LA CONSTITUTION DES S.A.R.L.

La constitution de la S.A.R.L. rsulte, dans tous les tats, de l'tablissement


d'un acte sign par tous les associs (ou leurs mandataires spciaux).
Cet acte qui contient notamment les statuts de la socit, revt la forme S.S.P.
ou notarie.
La forme notarie est obligatoire au Sngal, au Cameroun et au Niger ainsi
que, le cas chant, dans les autres tats, lorsqu'il est fait apport de biens immobi-
liers la socit.
Des formalits analogues celles de constitution des S.A. doivent, en outre,
tre accomplies antrieurement (agrments, autorisations d'exercice etc.) et post-
rieurement (formalits de publicit lgale et administrative) la constitution.
La constitution dfinitive intervient gnralement ds la signature de l'acte
constitutif, sauf au Sngal, en Guine, au Mali et au Gabon o la socit
n'acquiert la personnalit juridique qu' dater de son immatriculation au registre du
commerce.

5.1.1. Les statuts

L'acte constitutif galement couramment appel statuts doit contenir :


1. La dsignation des associs (nom, prnoms, date et lieu de naissance, nationa-
lit, profession, adresse... ou bien, dnomination sociale, forme, capital social,
sige social... s'il s'agit d'une personne morale).

116
LES SOCIETES A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

Le nombre minimum d'associs est de deux sauf au Mali o il ne peut tre inf-
rieur trois.
Il n'y a pas de nombre maximum d'associs sauf au Sngal, en Guine, au
Mali et au Niger o les S.A.R.L. ne peuvent compter plus de cinquante associs,
et, si cela devient le cas, doivent se transformer en S.A. dans les deux ans, sous
peine de dissolution de plein droit.
2. L'objet social (les socits d'assurances, de banques, de capitalisation et
d'pargne, notamment, ne peuvent revtir la forme de la S.A.R.L.).
3. La dnomination sociale qui peut ventuellement comporter le nom d'un ou
plusieurs associs.
4. L'adresse du sige social.
5. La dure qui ne peut excder 99 annes au Sngal, en Guine et au Mali et
qu'il est prudent de fixer moins de 99 ans, dans les autres tats, en raison de la
possibilit que pourrait avoir un associ de demander la dissolution de la socit,
si sa dure n'est pas prcise ou si elle est considre comme illimite (il a t jug
que la dure de 99 ans considre, comme suprieure la vie humaine, devait tre
assimile une dure illimite).
6. La dsignation prcise des apports en numraire, et, ventuellement, en nature,
effectus par chacun des associs pour librer sa part dans le capital social.
D'une manire gnrale les apports, qu'ils soient en nature ou en num-
raire , doivent tre intgralement librs au moment de la constitution.
Cependant, en Guine, les apports en numraire excdant le capital social
minimum lgal (8 ou 10 millions FG) peuvent n'tre librs que du quart seule-
ment la constitution, le surplus tant exigible suivant les besoins de la socit.
En Guine, au Sngal et au Mali, les apports en numraire doivent tre dpo-
ss en un compte bancaire bloqu jusqu' la constitution dfinitive de la socit.
Cette obligation n'existe pas dans les autres tats.
Au Sngal, en Guine et au Mali, les apports en nature doivent tre valus
dans les statuts, au vu d'un rapport annex ces derniers et tabli par un commis-
saire aux apports agr (un ou trois commissaires en Guine) nomm, soit
l'unanimit des associs, soit par dcision de justice la demande de l'un d'eux.
Dans les autres tats, il n'existe pas de procdure particulire de vrification
des apports en nature ; par contre, et cela dans tous les tats, les associs sont soli-
dairement caution, vis--vis des tiers, de la valeur attribue aux apports en nature
pendant dix ans (cinq ans au Sngal et au Mali).
Il n'est pas possible d'effectuer des apports en industrie au profit des
S.A.R.L.
Les statuts doivent contenir l'affirmation de libration des apports, de mme
que la rpartition des parts entre associs.

117
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

7. Le montant du capital social lequel ne peut tre infrieur 250 000 FCFA sauf :
au Sngal = 500 000 FCFA ;
en Guine = 8 000 000 FG (ou 10 000 000 FG s'il s'agit d'une S.A.R.L. compor-
tant des associs de nationalit trangre) ;
au Mali = 3 500 000 FCFA ;
au Niger = 2 000 000 FCFA ;
au Burkina-Faso = 2 000 000 FCFA.
8. Le nombre de parts sociales composant le capital social, leur montant nominal
et leur rpartition entre les associs ; tant observ que le montant nominal ne peut
tre infrieur 500 FCFA sauf :
au Sngal = 5 000 FCFA ;
en Guine = pas de minimum ;
au Mali = 2 500 FCFA ;
au Niger = 5 000 FCFA ;
au Burkina-Faso = 10 000 FCFA.
Au Gabon, les statuts doivent en outre, comporter l'engagement des associs
d'offrir gratuitement l'tat 10 % de leurs droits dans le capital social.
9. Les ventuelles restrictions apportes la libre transmission des parts sociales
entre associs, par le biais d'une procdure d'agrment pralable et le cas chant,
d'un droit de premption, en faveur des co-associs du cdant.
D faut observer cet gard, qu' la diffrence de telles clauses en matire de
S.A., il ne pse aucune obligation de rachat, par les co-associs, en cas de refus
d'agrment du cessionnaire propos, et qu'en consquence, un associ peut tre
contraint de conserver sa participation, moins que les statuts n'en disposent diff-
remment.
Toutefois au Sngal (art. 1193 - 1194 et 1195 du C.O.C.C.) et au Mali
(art. 343 et 344 du Code de commerce), le refus d'agrment du cessionnaire pro-
pos, impose le rachat des parts du cdant par ses co-associs ou par des personnes
qu'ils dsignent.
Dans tous les tats, la cession de parts sociales au profit de tiers (c'est--dire de
personnes qui ne sont pas dj associes), ne peut se faire qu'avec l'accord pra-
lable de la collectivit des associs, statuant la majorit en nombre des associs
et reprsentant au moins, les trois quarts du capital social (sauf en Guine ou la
seule majorit des deux tiers du capital est impose).
Toute cession ou transmission de parts sociales doit, obligatoirement, tre
constate par un acte S.S.P. ou notari (obligatoirement notari au Sngal, au
Cameroun et au Niger), l'acte doit tre enregistr et signifi la socit. La signi-
fication peut tre vite si la cession est accepte par la grance dans un acte nota-
ri (ou par le grant intervenant l'acte de cession en Guine).

118
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

10. Les modalits de la gestion de la socit (dispositions relatives la grance)


avec, le cas chant, la dsignation du ou des premier (s) grant (s).
Cette dsignation dans les statuts est obligatoire au Niger (art. 24 de la loi de
1925 modifi par l'ordonnance 80-14 du 19 juin 1980).
11. La dsignation, ventuelle, de l'organe de contrle (voir en 5.4. ci-aprs).
12. Les modalits de prise des dcisions collectives : assemble, vote par corres-
pondance, acte, etc. (voir en 5.5. ci-aprs),
13. ainsi que les dispositions relatives, l'affectation des rsultats et la date de
clture de l'exercice social,
14. et enfin, au Sngal, au Mali et au Gabon, les statuts doivent indiquer la dci-
sion relative la reprise, par la socit, des engagements qui auraient pu tre pris,
au nom de celle-ci pendant sa priode de constitution et jusqu' son immatricula-
tion au registre du commerce, par toute personne intervenant dans le processus de
constitution.
Les statuts, ainsi tablis, sont ensuite signs par tous les associs (ou leurs
reprsentants) et enregistrs.
Lorsqu'ils ne comportent pas la dsignation du ou des premier (s) grant (s), il
y est procd par un acte de dcision collective spar, qui est gnralement gale-
ment sign par tous les associs.
Puis il est procd l'accomplissement des formalits de publicit.

5.1.2. Les formalits de constitution


Ces formalits sont semblables celles dont il a t question au chapitre prc-
dent (en 4.1.5.), propos de la constitution des S.A.
Elles comprennent essentiellement :
- un dpt au greffe du tribunal comptence commerciale, de deux originaux
(ou deux expditions) de l'acte constitutif et de l'acte de dsignation de la grance
(le cas chant) ;
- une insertion dans un journal d'annonces lgales et une seconde insertion au
Journal Officiel (lorsque celui-ci est publi). Ces avis indiquent les principales
caractristiques de la socit nouvelle (forme, dnomination, objet, sige, dure,
apports, capital social, grance, affectation des rsultats, etc.).
L'avis est sign, soit par le notaire qui a reu l'acte, soit par un ou plusieurs
associs ayant reu pouvoir cet effet, dans les statuts ;
- l'immatriculation au registre du commerce.
La demande d'immatriculation est accompagne, au Sngal ainsi qu'au
Gabon, d'une dclaration de rgularit et de conformit signe par la grance ;

119
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

- enfin, la dclaration d'existence de la nouvelle socit, auprs de tous orga-


nismes et administrations desquels elle est amene dpendre (administrations fis-
cales, Scurit sociale, Inspection du travail etc.).
Dans certains tats (Guine et Gabon par exemple), certaines de ces dernires
formalits, doivent tre accomplies pralablement, l'immatriculation de la socit
au registre du commerce.
Une fois constitue, voyons quelles sont les rgles, selon lesquelles la S.A.R.L.
va fonctionner.

5.2. LES DROITS DES ASSOCIES

En premier lieu examinons quels sont les droits dtenus par les associs.
Ces droits portent essentiellement sur :
- la proprit des parts sociales ;
- l'information sur la gestion et le fonctionnement des affaires sociales ;
- le vote et le concours la prise des dcisions sociales ;
- et sur les profits raliss.

5.2.1. Les droits sur les parts sociales


Comme on l'a vu plus haut, il est interdit aux S.A.R.L. d'mettre des valeurs
mobilires (actions ou obligations) la diffrence des socits par actions.
Le capital social des S.A.R.L. n'est donc pas reprsent par des titres ngo-
ciables mais par des parts sociales qui sont des droits mobiliers.
Les droits, matrialiss par ces parts sociales sont cessibles entre vifs et
transmissibles par dcs, par les voies civiles, selon le procd de l'acte crit, et
selon les conditions voques la section prcdente.
La proprit des parts sociales rsulte donc de renonciation des actes en ques-
tion et des modifications que ces actes apportent, explicitement ou implicitement,
aux statuts, en particulier l'article qui tablit la rpartition des parts sociales entre
les associs.
Dans le cas des S.A.R.L., la distinction entre parts sociales rmunrant des
apports en nature et parts sociales rmunrant des apports en numraire, ne pr-
sente d'intrt que sur le plan fiscal, en raison du taux du droit de mutation (droit
d'enregistrement) applicable lors de leur cession respective.

120
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

Les distinctions faites entre les diverses catgories d'actions, en ce qui


concerne les socits anonymes, n'ont pas lieu d'tre faites, propos des parts
sociales, car celles-ci confrent leurs propritaires des droits strictement identi-
ques, et il ne s'y attache aucun droit de prfrence, pas plus au niveau du droit de
vote, qu' celui du partage des profits (sauf disposition particulire des statuts sur
ce dernier point).
De mme, les S.A.R.L. n'mettent ni obligations, ni parts bnficiaires et, mis
part le cas particulier de la Guine, o certaines parts sociales pouvant n'tre lib-
res immdiatement que du quart, la souscription des parts sociales n'entrane,
pour l'associ, que l'obligation de se librer intgralement de son apport, et, le cas
chant, de garantir la valeur des apports en nature.
Nanmoins, comme pour tout autre bien, les parts sociales peuvent, le cas
chant, faire l'objet de droits indivis (co-proprit) ou de dmembrement du droit
de proprit (nue-proprit et jouissance).

5.2.2. Le droit l'information


Dans les S.A.R.L., comme dans les S.A., il est important que l'associ puisse
s'informer sur la marche de la socit dont il est membre.
A cet effet, les lgislations prvoient que les associs ont droit la communica-
tion de divers rapports et documents.

Les rapports
- La grance tablit gnralement, un rapport annuel crit, sur la marche de la
socit pendant l'exercice coul.
Ce rapport est expressment prvu au Sngal (art. 1220 du C.O.C.C.) et au
Mali (art. 354 du Code de commerce).
- Le commissaire aux comptes (au Sngal et au Mali) ou le conseil de surveil-
lance, lorsqu'il en a t dsign un (voir plus loin en 5.4.), tablit un rapport sur les
vrifications qu'il a faites, sur les comptes et le bilan annuels, ainsi que, le cas
chant (au Sngal et au Mali), sur les oprations d'augmentation ou de rduction
de capital ou encore de transformation de la S.A.R.L.
- Au Sngal (art. 1226 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 349 du Code de commerce),
il doit tre tabli, chaque anne, propos des conventions rglementes (voir en
5.3. ci-aprs), un rapport de la grance et, le cas chant, un rapport du commis-
saire aux comptes.
- Au Sngal, au Mali et en Guine, en cas d'apports en nature, leur valuation
doit faire l'objet d'un rapport par un commissaire aux apports (un ou trois commis-
saires en Guine).
- Enfin, au Gabon, lorsque la S.A.R.L. emploie plus de cinquante salaris, la
loi 8/86 du 4 aot 1986 sur la prvention des difficults dans les socits, impose

121
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

la grance et l'expert comptable de l'entreprise, d'tablir des rapports contenant


diverses indications sur l'volution et les prvisions des activits sociales, ainsi que
sur les mesures adoptes, ou adopter, lorsque la continuit de l'exploitation est
compromise.

Le droit de communication
Les associs ont, par ailleurs, un droit la communication de divers docu-
ments, savoir :
- pralablement la prise des dcisions collectives ordinaires :
tats financiers et bilan annuels ;
rapport de la grance, sur la marche de la socit et (au Sngal et au Mali) sur
les conventions rglementes ;
rapport du commissaire aux comptes (au Sngal et au Mali) ou du conseil de
surveillance, lorsqu'il en existe un, sur les comptes de l'exercice ;
texte des rsolutions proposes (au Sngal et au Mali ainsi qu'au Gabon si,
dans ce dernier tat, la S.A.R.L. est concerne par les dispositions de la loi 8-86).
- Pralablement la prise de dcisions collectives extraordinaires, touchant au
capital social et la forme de la socit (au Sngal et au Mali) :
rapport de la grance ;
rapport des commissaires aux comptes (le cas chant) ;
texte des rsolutions.
Le droit de communication pralable aux prises de dcisions collectives
s'exerce pendant les quinze jours qui les prcdent.
Ce dlai est port trente jours au Sngal, et soixante jours au Mali, en ce
qui concerne le rapport du commissaire aux comptes, s'il en existe un, lorsqu'il
s'agit d'une dcision de rduction du capital social.
Dans les tats encore rgis par la loi de 1925, le droit de communication ne
porte que sur les tats financiers et sur le rapport du conseil de surveillance, et, en
ce qui concerne les S.A.R.L. groupant plus de vingt associs, ce droit de commu-
nication ne peut tre exerc que pendant les quinze jours qui prcdent l'assemble
ordinaire Annuelle.
En revanche, au Sngal, les associs des S.A.R.L. disposent, tout moment,
du droit de prendre connaissance (et copie, sauf en ce qui concerne l'inventaire),
soit par eux-mmes, soit par fonds de pouvoirs, des tats financiers annuels et des
rapports prsents aux assembles, ainsi que des procs-verbaux, des assembles
des trois exercices couls.
En Guine, l'ordonnance 119 ne prvoit en faveur des associs, aucun droit de
communication particulier, pralable ou postrieur aux assembles.

122
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

5.2.3. Le droit de vote


L'associ d'une S.A.R.L. dispose du droit fondamental de prendre part aux
dcisions collectives, quel que soit le niveau de sa participation au capital social et
il dispose d'un nombre de voix gal au nombre de parts sociales qu'il possde.
Ce principe est consacr par l'article 28 de la loi de 1925, par l'article 1221 du
C.O.C.C, au Sngal et par l'article 356 du Code du commerce du Mali.
L'ordonnance 119 de Guine n'nonce pas ce principe, mais prvoit, par contre
(art. 69), comme toutes les autres lgislations d'ailleurs, que les parts sociales doi-
vent toutes tre d'une valeur nominale gale.
Ceci consacre le principe de l'galit des parts, dans l'exercice du droit de vote
qui leur est attach.
On constate, qu' la diffrence de ce que nous avons vu pour les S.A., les
S.A.R.L. ne peuvent, ni imposer la dtention d'un nombre minimum de parts
sociales pour participer aux dcisions collectives, ni attribuer un droit prfrentiel
de vote certaines parts sociales.
L'associ exerce son droit de vote, soit l'occasion des Assembles gnrales,
soit par correspondance, soit encore en signant les actes de dcisions collectives
qui lui sont soumis, selon le procd adopt, pour prendre les dcisions collectives,
comme nous le verrons plus loin au paragraphe 5.5.

5.2.4. Les droits pcuniaires


Comme l'actionnaire de la S.A., l'associ de la S.A.R.L. dtient, du fait de sa
participation, un droit au partage des bnfices de la socit, alors qu'en cas de
pertes, celles-ci ne lui sont imputables que dans la limite de ses apports.
Le droit au partage des profits s'exerce essentiellement l'occasion :
- des distributions de dividendes ;
et du partage du boni de liquidation, la fin de la socit.
Mais l'associ peut galement retirer sa part de bnfice accumuls, soit sous
forme de rserves (bnfices non distribus), soit sous forme de plus-values,
l'occasion d'autres circonstances telles que vente ou le remboursement de ses parts
sociales.

Le dividende
La collectivit des associs a la facult, par dcision ordinaire, d'attribuer un
dividende aux membres de la S.A.R.L., selon les dispositions prvues aux statuts
et sous rserve des obligations lgales.

123
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Prcisons qu' la diffrence de ce que nous venons de voir propos de


l'exercice du droit de vote, les statuts peuvent organiser la rpartition des bnfices
entre associs, selon des proportions qui ne correspondent pas ncessairement la
rpartition des parts sociales.
En effet, aucune disposition lgale (ancienne ou nouvelle) n'impose cette simi-
litude de proportions.
En pratique toutefois, il est trs rare de rencontrer une rpartition ingalitaire
entre parts sociales, aussi bien en ce qui concerne les dividendes lors du partage de
l'actif net social de liquidation.
En revanche, pratiquement tous les statuts de S.A.R.L. prvoient la possibilit
d'affecter en rserve, tout ou partie des bnfices raliss et d'viter ainsi, la distri-
bution d'un dividende.
La loi impose, en tout tat de cause, la constitution d'une rserve lgale
comme pour les S.A., laquelle est obligatoirement constitue par prlvements
successifs, gaux 5 % du bnfice net annuel (10 % en Guine), jusqu' ce que
cette rserve ait atteint au moins 10 % du capital social (16,66 % au Sngal et
50 % en Guine).
De mme, comme signal au chapitre prcdent, dans certains tats (Sngal,
Cte-d'Ivoire, Gabon, Congo...), il y a lieu de doter obligatoirement des comptes
spciaux de provisions et rserves pour le rglement des souscriptions aux
emprunts obligatoires (P.B.E., F.N.I., F.G.I., B.E...).
Les statuts des S.A.R.L. peuvent prvoir l'attribution rgulire d'un dividende
minimum aux associs, aprs dotation des rserves obligatoires, mais avant affec-
tation aux rserves libres.
Il s'agit alors d'un premier dividende comme nous l'avons vu pour les S.A.
Dans les tats encore rgis par la loi de 1925, un tel dividende peut mme tre
vers en l'absence de bnfices.
En effet, l'article 34 de la loi de 1925 le permet, sous certaines conditions :
- Il doit s'agir d'un intrt dont le taux doit tre dtermin.
- Le versement de cet intrt ne peut intervenir que pendant la priode de temps
ncessaire l'excution des travaux qui, d'aprs l'objet de la socit, doivent prc-
der le dbut des oprations sociales.
- L'intrt doit tre port en frais de premier tablissement .
- Les statuts doivent indiquer le taux de l'intrt, la priode pendant laquelle il
peut tre pay, ainsi que les modalits de son affectation et de son amortissement
parmi les frais de premier tablissement.
- Enfin, mention de cet intrt doit tre faite dans l'annonce lgale de constitution.
En pratique, trs peu de S.A.R.L. usent de cette facult.

124
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

Celle-ci n'est plus prvue en Guine, et elle est interdite au Sngal (art. 1107
du C.O.C.C.) et au Mali (art. 557 du Code de commerce).
Lorsqu'il en est distribu un, le dividende est mis en paiement selon les condi-
tions et la date fixes par la dcision collective des associs ou, dfaut, par la
grance.
Il doit tre obligatoirement pay dans les six mois de la clture de l'exercice au
Sngal (art. 1106 du C.O.C.C.) et dans les neuf mois au Mali (art. 556 du Code
de commerce).
Tout dividende non encaiss dans les cinq ans, est prescrit au profit de l'tat.
Si le dividende est fictif (c'est--dire s'il ne correpond pas un bnfice effectif
ou s'il a t irrgulirement dcid), le remboursement peut en tre demand
l'associ, dans les 3 ans, au Sngal (art. 1201 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 365 du
Code de commerce) ou, dans les cinq ans, en Guine (art. 92 de l'ordonnance 119)
et dans les tats rgis par la loi de 1925 (art. 35).
Les associs peuvent bien entendu, par une dcision collective ordinaire, dci-
der la rpartition de dividendes prlevs sur les rserves disponibles.
Le paiement des dividendes peut avoir lieu en numraire, ou par attribution de
biens de la socit, et en particulier, de titres ou valeurs mobilires dtenus par
celle-ci, en portefeuille.
De mme, il peut tre attribu gratuitement aux associs, des parts sociales
cres par la socit titre d'augmentation de son capital social, par incorporation
de rserves.
Les remboursement et rachat de parts
L'associ peut galement obtenir de la S.A.R.L. la contre valeur de ses parts
sociales, comme nous l'avons vu plus haut, pour les actions des socits ano-
nymes :
- A l'occasion de l'amortissement partiel ou total du capital social (rembourse-
ment du nominal par imputation sur un compte de rserves). Les parts sociales
deviennent alors des parts de jouissance , qui ne donnent plus droit qu'au par-
tage des bnfices, et du boni de liquidation.
- A l'occasion de l'annulation de parts faite, soit lors d'une rduction du capital
social, soit lors de la dissolution - liquidation de la socit (l'associ recevant alors
sa part dans l'actif net de liquidation).
- ou encore, l'occasion du rachat des parts par la socit elle-mme : notam-
ment, dans le cas o la collectivit des associs a refus l'agrment d'un nouvel
associ, propos par le cdant (art. 1193 du C.O.C.C. au Sngal et art. 344 et 361
du Code de comerce du Mali).
Mais un tel rachat doit alors obligatoirement, entraner une rduction du capital
social.
Examinons, prsent, le mode de gestion des S.A.R.L.

125
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

5.3. LA GRANCE DES S.A.R.L.

Dans tous les tats d'Afrique Noire francophone, la gestion des socits res-
ponsabilit limite est confie un ou plusieurs grants, associs ou non, dsigns
tantt par les statuts, tantt par dcision collective des associs.
A cet gard, il y a lieu d'oprer une distinction entre les S.A.R.L. encore rgies
par la loi de 1925, et celles qui sont rglementes par une lgislation plus rcente,
notamment au Sngal et au Mali, o les textes s'inspirent de la lgislation fran-
aise actuelle.
La Guine (ordonnance 119) et le Niger (ordonnance 80-15) ont adopt quel-
ques amnagements la lgislation ancienne ce propos.
Les diffrences, entre la loi de 1925 et les lgislations plus rcentes, concernent
essentiellement la notion de grant statutaire, ainsi que l'tendue des pouvoirs du
grant vis--vis des tiers.
Nous signalerons ces diffrences, en commentant successivement la dsigna-
tion, la rvocation, les pouvoirs, la rmunration et la responsabilit des grants.

5.3.1. La dsignation des grants


Les statuts fixent librement le nombre des grants, la loi ne prvoit ni maxi-
mum, ni minimum.
Les grants peuvent, selon ce que prvoient les statuts, tre choisis parmis les
associs ou en dehors d'eux. Ils peuvent tre des personnes physiques ou des per-
sonnes morales, sauf au Sngal (art. 1203 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 348 du
Code de commerce), o les grants doivent obligatoirement tre des personnes
physiques.
Signalons qu'au Sngal (art. 1204 du C.O.C.C.), certaines restrictions sont
apportes au choix des grants, et des cas d'incompatibilit sont prvus, en ce qui
concerne les cumuls, avec les fonctions de commissaire aux comptes et d'emplois
salaris.
Lors de la constitution, le ou les grants sont nomms soit par les statuts, soit
par un acte postrieur (sauf au Niger o ils doivent obligatoirement tre nomms
dans les statuts).
Au Mali, en cas de nomination par acte spar l'art. 348 du Code de commerce
prvoit que la nomination intervient obligatoirement aux conditions de majorit
requise pour les dcisions ordinaires.
Le ou les grants sont nomms pour une dure limite ou indtermine selon
ce que prvoient les statuts. Ils sont renouvelables dans leur mandat.

126
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

Au cours de la vie sociale, les grants sont nomms par dcisions collectives
ordinaires moins que les statuts ne prvoient des conditions diffrentes.
Toutefois, au Niger (art. 24 de la loi de 1925 modifi par l'ordonnance 80-15),
lorsque les grants sont nomms pour une dure limite, leur renouvellement ou
leur remplacement doit tre dcid par les associs, la majorit des deux tiers du
capital social.
Au titre de leur fonction, les grants ne relvent pas de la catgorie des travail-
leurs salaris, mais de celle des mandataires sociaux.
Ils peuvent dmissionner librement mais, si leur dmission entrane un prju-
dice pour la socit, il peut leur en tre demand rparation, selon ce que prvoient
l'art. 1206 du C.O.C.C. au Sngal et habituellement les statuts, ailleurs. Les sta-
tuts fixent gnralement les conditions (dlai, pravis etc.) selon lesquelles un
grant peut dmissionner.

5.3.2. La rvocation des grants


Sous l'empire de la loi de 1925 (et mme telle qu'elle a t modifie au Niger),
il y a lieu d'tablir une distinction entre le grant statutaire , c'est--dire celui
dont le nom figure aux statuts, et le grant non statutaire .
Sous ce rgime, le grant statutaire est pratiquement irrvocable sauf pour
causes lgitimes et aux conditions de majorit extraordinaire (3/4 au moins du
capital social), ou sur dcision de justice.
Il suffit donc au grant de disposer de plus du quart du capital social, de se
faire dsigner dans les statuts pour une dure indtermine et d'viter de commet-
tre une faute qui puisse tre considre comme une cause lgitime de rvoca-
tion, pour devenir grant, pratiquement inamovible.
Ce systme est consacr par des dispositions de l'article 24 de la loi de 1925.
Par contre, les lgislations rcentes ont, sur ce point, supprim les cons-
quences de la grance statutaire , en prvoyant que mme lorsqu'ils sont nom-
ms par les statuts, les grants sont rvocables aux conditions des dcisions collec-
tives ordinaires : c'est--dire la majorit simple du capital social (art. 1206 du
C.O.C.C. au Sngal, art. 84 de l'ordonnance 119 en Guine et art. 353 du Code de
commerce du Mali).
En revanche, ces lgislations nouvelles prvoient que, si la rvocation inter-
vient sans justes motifs , elle peut donner lieu des dommages et intrts, en
faveur du grant rvoqu.
Selon ce systme, les grants de S.A.R.L. sont donc rvocables ad nutum ,
comme les administrateurs des S.A.

127
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

5.3.3. Les pouvoirs des grants


Par rapport aux dispositions de la loi de 1867 telle qu'elle est applicable en
Afrique, l o elle l'est dans sa rdaction initiale, la lgislation ancienne (1925) des
S.A.R.L. tablit, propos des pouvoirs des dirigeants de la socit, une meilleure
scurit pour les tiers.
En effet, selon l'article 24 de la loi de 1925, les grants des S.A.R.L. disposent
de tous les pouvoirs pour agir au nom de la socit, en toutes circonstances.
Les statuts peuvent cependant prvoir des limitations de pouvoirs, mais, si c'est
le cas, ces limitations ne sont pas opposables aux tiers.
Ces derniers n'ont donc pas se proccuper de l'tendue des pouvoirs des
grants des S.A.R.L. avec lesquelles ils ont traiter.
Ceci n'est pas toujours le cas, comme on l'a vu au chapitre prcdent, lorsqu'ils
ont traiter avec les administrateurs des socits anonymes.
Dans tous les tats africains autres que le Sngal et le Mali, et y compris au
Niger et en Guine, les limitations des pouvoirs de la grance, prvues ventuelle-
ment aux statuts, n'ont donc d'effet qu'en ce qui concerne les rapports entre les
grants et la socit ou les associs.
Au Sngal et au Mali, les lgislations renforcent encore dans le sens de la
scurit des tiers, car elles prvoient (art. 1207 du C.O.C.C. au Sngal et art. 348
du Code de commerce au Mali) que la socit est engage, mme pour les actes du
grant qui ne relvent pas de l'objet social, moins qu'elle ne prouve que le tiers
savait que l'acte dpassait cet objet, ou qu'il ne pouvait l'ignorer, compte tenu des
circonstances, tant exclu que la seule publication des statuts suffise constituer
cette preuve.
D'une manire gnrale, lorsque la S.A.R.L. dsigne plusieurs grants, chacun
d'eux dispose individuellement des pleins pouvoirs, vis--vis des tiers.
Dans tous les tats galement, les statuts prvoient habituellement de limiter
les pouvoirs de la grance vis--vis de la socit et de ses associs : ceci afin que
les grants ne puissent, sans l'accord pralable de ces derniers, raliser des opra-
tions risquant d'avoir d'importantes consquences pour la socit (acquisition ou
transmission de biens immobiliers ou de fonds de commerce, constitution de
garanties sur les biens sociaux etc.).
Signalons par ailleurs que, sauf au Sngal et au Mali, la lgislation ne prvoit
aucune interdiction ou rglementation en ce qui concerne les conventions que le
grant pourrait conclure, directement ou indirectement, avec la socit qu'il gre.
Au Sngal (art. 1226 et 1227 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 349 et 350 du Code
de commerce) par contre, de telles conventions sont rglementes ou interdites,
dans les mmes conditions que celles intervenant entre les socits anonymes et

128
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

leurs dirigeants (administrateurs, membres du conseil de gestion ou de surveil-


lance, directeurs gnraux ou membres du directoire).
Nous avons examin les aspects de cette rglementation au chapitre prcdent.

5.3.4. La rmunration des grants


Seule la lgislation du Sngal (art. 1208 du C.O.C.C.) prvoit expressment la
rmunration du grant en stipulant d'ailleurs, que ces fonctions peuvent tre gra-
tuites, le cas chant.
En fait, ce sont les statuts qui, dans tous les tats considrs, dterminent les
conditions de rmunration de la grance.
Le grant peut cumuler son mandat avec un emploi salari, pour une autre
fonction dans la socit ; toutefois, au Sngal (art. 1204 et 1208 du C.O.C.C), un
dirigeant salari ne peut tre nomm grant, que sous certaines conditions (emploi
effectif, pas d'obstacle la libre rvocation du grant, fonctions nettement dis-
tinctes). Le contrat de travail constitue une convention rglemente en ce qui
concerne ses modalits (art. 1204) sauf pour la fixation de la rmunration
(art. 1208).

5.3.5. La responsabilit des grants


Comme tous les mandataires, les grants n'encourent, en principe, pas de res-
ponsabilit personnelle raison des engagements qu'ils contractent au nom de la
S.A.R.L. Par contre, ils sont responsables vis--vis de leurs mandants (la socit et
ses membres) de l'excution correcte de leur mandat, et, en cas de faute, il peut
leur en tre demand rparation.
En cas de faute ou d'infractions aux dispositions rglementaires applicables
aux S.A.R.L., leur responsabilit civile et pnale peut tre mise en cause par les
associs, la socit ou les tiers, soit individuellement, soit solidairement.
Dans certaines circonstances (conventions rglementes ou interdites, valua-
tion des apports en nature, liquidation de biens ou faillite, rglement ou liquidation
judiciaire etc.), la responsabilit particulire des grants peut galement tre
recherche.
Ils peuvent mme tre tenus de payer le passif social, en cas de procdure col-
lective (voir plus haut premire partie, chapitre premier, 1.6.).
La responsabilit des grants ne peut, valablement, ni tre carte, ni tre sub-
ordonne une dcision collective pralable des associs, par une disposition des
statuts.

129
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

La gestion des S.A.R.L. par la grance et en particulier, les comptes sociaux


que celle-ci est charge de dresser, peuvent, dans certains cas, tre soumis un
organe de contrle.

5.4. LE CONTROLE DES S.A.R.L.

La lgislation en vigueur sur les socits responsabilit limite, a prvu un


organe de contrle des comptes, titre facultatif, ou obligatoire dans certains cas.
Il s'agit soit du conseil de surveillance prvu par la loi de 1925 et
l'ordonnance 119 de Guine, soit du commissaire aux comptes prvu par le
C.O.C.C. du Sngal et le Code de commerce du Mali.

5.4.1. Le conseil de surveillance


Dans tous les tats tudis, autres que le Sngal et le Mali, les S.A.R.L. peu-
vent se doter d'un conseil de surveillance charg de vrifier les comptes et le bilan
annuels, et de rendre compte de sa mission dans un rapport soumis la collectivit
des associs, lors de l'approbation annuelle des comptes sociaux.
Ce conseil de surveillance est obligatoire dans les S.A.R.L. comportant plus de
vingt associs (dix associs en Guine), selon les dispositions de l'article 32 de la
loi de 1925 et de l'article 90 de l'ordonnance 119 de Guine.
Il est compos de trois membres au moins, choisis obligatoirement parmi les
associs.
Les membres de ce conseil de surveillance n'encourent aucune responsabilit
du fait des actes de la grance, par contre, ils sont responsables, soit envers la
socit, soit envers les tiers, des fautes personnelles qu'ils pourraient commettre
dans l'excution de leur mandat.
Bien que la loi soit muette sur ce point, il peut tre attribu, comme tout man-
dataire, une rmunration au conseil de surveillance.

5.4.2. Le commissaire aux comptes


Renforant la protection offerte aux associs et aux tiers par un tel organe de
contrle, les lgislations rcentes du Sngal et du Mali, ont prvu un commissaire
aux compte pour les S.A.R.L., l'instar de ce qui existe depuis toujours, dans les
S.A.

130
LES SOCITS A RESPONSABIUT LIMITE (SA.R.L.)

D'une manire gnrale, les commissaires aux comptes des S.A.R.L. remplis-
sent les mmes fonctions, et sont soumis aux mmes obligations et conditions que
les commissaires aux comptes des S.A., et dont il a t trait la section 4 du cha-
pitre prcdent.
Signalons ici simplement, que la dsignation d'un ou plusieurs commissaires
aux comptes, est facultative sauf en ce qui concerne les S.A.R.L. dont le capital
social est suprieur 5 000 000 FCFA, au Sngal (art. 1211 du C.O.C.C. et 36 du
dcret d'application) et 12 500 000 FCFA, au Mali (art. 362 du Code de
commerce du Mali).
Dans les cas ou la nomination du commissaire aux comptes n'est pas obliga-
toire, il peut en tre dsign un, par dcision de justice sur la demande d'un asso-
ci, au Sngal (art. 1211 du C.O.C.C.) ou, au Mali (art. 362 du Code de
commerce) sur la demande d'un ou plusieurs associs reprsentant au moins 20 %
du capital social.
Rappelons qu'au Sngal et au Mali, le commissaire aux comptes est gale-
ment charg de prsenter divers rapports sur les conventions rglementes ainsi
que sur les oprations telles que : rduction de capital ou transformation de la
socit, alors que de telles attributions ne sont pas dvolues au conseil de surveil-
lance, dans les autres tats.
Aprs avoir examin comment sont gres et contrles les S.A.R.L., voyons
comment y sont prises les dcisions qui incombent aux associs.

5.5. LES DECISIONS COLLECTIVES

Les associs des S.A.R.L. prennent leurs dcisions, soit en assembles, soit au
moyen de votes par correspondance, soit par des actes signs de tous les associs.
Ces dcisions sont qualifies soit d'extraordinaires lorsqu'elles emportent modi-
fication des statuts, soit d'ordinaires dans les autres cas.

5.5.1. Forme des dcisions collectives


L'article 26 de la loi de 1925 pose le principe selon lequel les dcisions des
associs des S.A.R.L. sont prises en assembles ; mais cet article prcise que la
tenue d'une assemble n'est pas ncessaire, quant le nombre des associs est inf-
rieur vingt et qu'il peut alors y tre substitu, un vote par correspondance.
L'article 29 de la loi de 1925, prcise que dans les S.A.R.L. comportant plus de
vingt associs, il doit tre tenu chaque anne au moins une Assemble gnrale,
l'poque fixe par les statuts.

131
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

II rsulte de ceci que, dans tous les tats sauf au Sngal1, en Guine et au
Mali, la tenue d'Assembles gnrales est, en fait, assez exceptionnelle et que les
procds les plus courants sont : le vote par correspondance ou l'acte de dcision
collective.
En Guine, l'article 87 de l'ordonnance 119 stipule que les dcisions des asso-
cis sont prises dans des assembles : ceci exclut donc le vote par correspondance
et, en principe, l'acte de dcision collective sign par tous les associs.
Au Sngal (art. 1216 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 355 du Code de
commerce), le principe de l'assemble est affirm, mais l'assemble peut tre rem-
place par une consultation crite des associs, si les statuts le permettent.
Toutefois, la tenue d'une assemble est obligatoire, pour l'approbation de
comptes annuels ou lorsque la runion en a t demande par un ou plusieurs asso-
cis, reprsentant soit le quart en nombre et en capital des associs, soit la moiti
du capital social.
Les assembles
Lorsqu'il est fait recours, soit de faon obligatoire, soit de faon facultative la
runion d'une assemble, il y a lieu de respecter les conditions de convocation et
de tenue prvues aux statuts.
En effet, la loi de 1925 n'impose rien de particulier cet gard, si ce n'est, pour
les S.A.R.L. de plus de vingt membres, la communication pralable des tats
financiers et du rapport du conseil de surveillance, pendant les quinze jours qui
prcdent la runion.
L'ordonnance 119 de Guine ne prvoit pratiquement rien non plus ce sujet.
Par contre, les lgislations du Sngal et du Mali imposent le respect de cer-
taines rgles.
D'une manire gnrale, le droulement de l'assemble se prsente de la faon
suivante :
La convocation doit maner soit de la grance (le ou les grants ou l'un d'entre
eux), soit du conseil de surveillance, ou du commissaire aux comptes (au Sngal
et au Mali) lorsqu'il en existe un, soit d'un ou de plusieurs associs reprsentant
une certaine partie du capital social (comme on l'a vu plus haut pour le Sngal et
le Mali, le quart en Guine et la moiti dans les autres tats), soit encore, d'un
mandataire de justice dsign la demande de tout associ.
Le dlai de convocation est au minimum de quinze jours (selon l'article 32 du
dcret d'application au Sbgal et selon l'article 355 du Code de commerce du
Mali), afin de permettre l'exercice du droit de communication par les associs.
La forme de la convocation revt (obligatoirement au Sngal et au Mali)
celle de la lettre recommande. Cette forme n'est obligatoirement requise dans les
autres tats, que lorsqu'il s'agit de runir une assemble sur seconde convocation
(art. 27 de la loi de 1925 et art. 87 de l'ordonnance 119 en Guine).

132
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.RL.)

Le dlai de tenue de l'assemble n'est pas impos, sauf au Sngal (art. 1225
du C.O.C.C.) et au Mali (art. 456 du Code de commerce), o elle doit se runir,
dans les six mois de la clture de l'exercice.
Toutefois, en Guine (art. 88 de l'ordonnance 119) et, dans les autres tats
lorqu'il s'agit d'une S.A.R.L. de plus de vingt membres, l'assemble doit obligatoi-
rement tre runie au moins une fois par an.
L'ordre du jour de l'assemble est tabli par la personne qui la convoque.
La prsidence de l'assemble est assure par le grant ou l'un deux, ou
dfaut, par la personne dont mane la convocation.
Au Sngal (art. 1221 du C.O.C.C), lorque le grant ou aucun d'eux n'est asso-
ci, l'assemble doit tre prside par l'associ qui possde ou reprsente le plus
grand nombre de parts.
La reprsentation des associs absent se fait selon ce que prvoient les statuts.
En principe, tout associ peut se faire reprsenter par le mandataire de son
choix (associ ou non).
Cependant, au Sngal (art. 1221 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 356 du Code de
commerce), la reprsentation par un tiers doit tre prvue aux statuts.
Un procs-verbal des dlibrations est habituellement dress (obligatoirement
au Sngal). Il indique notamment les noms des associs prsents, absents ou
reprsents moins qu'il ne soit tabli une feuille de prsence, comme pour les
Assembles gnrales de S.A.
Au Sngal l'article 35 du dcret d'application prvoit que le procs-verbal doit
obligatoirement contenir ces dernires indications.
Le procs-verbal est sign, au moins par le prsident de sance ; il peut l'tre
par tous les associs grants et par les scrutateurs et secrtaire, s'il en est dsign.

Les votes par correspondance


Lorsque la runion d'une assemble n'est pas obligatoire et si les statuts le per-
mettent, les associs sont consults par crit.
Selon ce procc de consultation, la grance adresse aux associs le texte des
rsolutions proposes en mme temps que les documents communiquer obliga-
toirement (tats financiers, rapport...) et elle les invite exprimer leur dcision,
gnralement au moyen d'un bulletin de vote, retourner dans le dlai indiqu.
Puis la grance recueille les votes exprims et dresse un procs-verbal, consta-
tant le contenu et les rsultats de la consultation.

Les actes de dcisions collectives


Lorsque les dcisions sociales sont prises l'unanimit des associs, il se
rvle, en pratique, plus commode de les constater par un simple acte, sign de
tous les associs ou de leurs mandataires spciaux.

133
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Cette pratique, largement rpandue, est nanmoins carte dans les cas o la
tenue d'une assemble est obligatoire, notamment en Guine, au Sngal et au
Mali, comme on l'a vu plus haut.

Voyons maintenant quelles sont les conditions de majorit, suivant lesquelles


peuvent tre valablement prises les dcisions collectives selon leur nature.
Nous distinguerons les dcisions ordinaires et les dcisions extraordinaires,
tant observ que certaines dcisions particulires se prennent des conditions de
majorit particulire, il s'agit en particulier :
- de l'agrment de nouveaux associs, qui doit tre dcid, comme on l'a indiqu
plus haut, la majorit en nombre des associs reprsentant les trois quarts, au
moins, du capital (sauf en Guine o seulement la majorit des deux tiers du capi-
tal est requise) ;
- du renouvellement ou du remplaant du grant dure limite, au Niger, o
cette dcision doit tre prise la majorit des deux tiers du capital ;
- du changement de nationalit, de l'augmentation des engagements des associs,
de la transformation de la S.A.R.L. en socit en nom collectif, qui doivent tre
dcids l'unanimit des associs.

5.5.2. Les dcisions collectives ordinaires


D'une manire gnrale, sont qualifies d'ordinaires, toutes les dcisions col-
lectives qui n'entranent pas, directement ou indirectement, une modification des
statuts.
Entrent notamment dans la catgorie les dcisions ordinaires :
- l'approbation des comptes annuels ;
- l'affectation et la rpartition des rsultats ;
- la dsignation ou la rvocation des grants non statutaires, ainsi que la rvoca-
tion de tous les grants en Guine, au Sngal et au Mali ;
- la dsignation des membres du conseil de surveillance ou du commissaire aux
comptes, lorsqu'il en existe ;
- l'autorisation donner la grance pour exercer des pouvoirs particuliers que
les statuts soumettent l'accord pralable de la collectivit des associs ;
- etc.
Pour tre valablement adoptes, les dcisions ordinaires doivent tre prises par
un ou plusieurs associs, reprsentant plus de la moiti du capital social.
Pour toutes autres dcisions que celles relatives la rvocation des grants (en
Guine, au Sngal et au Mali), si cette majorit n'est pas acquise, et moins que

134
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

les statuts en disposent autrement, la grance peut consulter les associs une
seconde fois et les dcisions sont alors prises la majorit des votes mis, quelle
que soit la portion du capital reprsent.
Les statuts pourraient, d'une faon gnrale, imposer des conditions de majo-
rit ordinaire plus svres que le minimum prvu pour la loi, sauf, en ce qui
concerne la rvocation des grants en Guine, au Sngal et au Mali, o les lgis-
lations en vigueur stipulent que toute clause contraire ce sujet, est rpute non
crite.

5.5.3. Les dcisions collectives extraordinaires


Toutes modifications aux statuts des S.A.R.L. ne sont valablement dcides
que pour autant qu'elles sont adoptes par un ou plusieurs associs reprsentant au
moins les trois quarts du capital social (sauf en Guine o l'article 89 de
l'ordonnance 119 prvoit une majorit des deux tiers du capital social).
Les statuts pourraient prvoir, le cas chant, des conditions de majorit plus
svres, ventuellement dgressives, sauf toutefois au Sngal (art. 1229 du
C.O.C.C.) et au Mali (art. 358 du Code de commerce) o la majorit des trois
quarts est d'ordre public, et o toutes dispositions contraires seraient rputes non
crites.
Relvent notamment de la catgorie des dcisions collectives extraordinaires :
- la modification de l'objet social ;
- le transfert du sige social ;
- la rduction ou la prorogation de la dure de la socit ;
- le changement de la dnomination sociale ;
- l'augmentation ou la rduction du capital social ;
- la nomination ou la rvocation des grants statutaires (sous rserve de ce qui a
t indiqu plus haut propos du Niger, de la Guine, du Sngal et du Mali) ;
- la transformation de la socit en socit d'une autre forme tant observ qu'au
Sngal (art. 1234 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 368 du Code de commerce), la
transformation d'une S.A.R.L. en S.A. ne peut intervenir, au plus tt, qu'aprs
l'approbation des comptes des deux premiers exercices sociaux et qu'elle peut tre
dcide la majorit simple du capital social, si les capitaux propres de la
S.A.R.L. au moment de la transformation sont au moins gaux
250 000 000 F.C.F.A., au Sngal et 12 500 000 F.C.F.A., au Mali) ;
- la dissolution anticipe de la socit, ainsi que la dcision prendre par les asso-
cis, en cas de pertes suprieures aux trois quarts du capital social ;
- et d'une manire gnrale, toutes modifications apporter aux clauses des sta-
tuts.

135
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Rappelons qu'au Sngal et au Cameroun, les modifications apporter aux


statuts doivent obligatoirement tre constates par des actes notaris ; de mme
d'ailleurs que les cessions de parts sociales (au Niger ainsi qu'au Sngal et au
Cameroun).

Aprs avoir vu quel tait le rgime de la constitution et du fonctionnement des


S.A.R.L., voyons maintenant comment elles prennent fin.

5.6. LA FIN DES S.A.R.L.

Comme nous l'avons indiqu au chapitre 4, 4.6., propos des socits ano-
nymes, les socits responsabilit limite prennent fin dans les circonstances sui-
vantes :
- L'arrive du terme de la S.A.R.L,
c'est--dire lorsque prend fin la dure statutaire de la socit, moins qu'une dci-
sion collective extraordinaire n'ait auparavant dcid la prorogation.
Rappelons qu'au Sngal (art. 1126 du C.O.C.C.), la grance doit consulter les
associs, un an au moins avant le terme, pour dcider s'il y a lieu de proroger la
socit.
- L'extinction ou la disparition de l'objet social.
- La runion de toutes les parts sociales entre les mains d'un seul associ.
Cette circonstance entrane la dissolution de plein droit, sauf au Sngal et au
Gabon o, comme on l'a vu propos des S.A., la dissolution ne peut intervenir
que par dcision de justice lorsque la situation n'a pas t rgularise dans le dlai
d'un an (art. 1125 du C.O.C.C. au Sngal et art. 6 de la loi 10/73 au Gabon).
Signalons qu'au Mali, o l'article 335 du Code de commerce prvoit un nombre
minimum de trois associs, il faut considrer que la dissolution de la S.A.R.L.
intervient ds lors que le nombre d'associs devient infrieur trois.
- La faillite ou la liquidation de biens de la S.A.R.L.
- La dissolution anticipe, laquelle peut tre dcide, pour mettre fin la socit,
soit dans le but d'arrter ses activits, soit dans le cadre d'une dcision de fusion
par absorption, ou de scission.
Comme pour les S.A., lorsque par suite de pertes, l'actif net social est tomb au
dessous du quart du capital social, les associs des S.A.R.L. doivent dcider s'il y a
lieu ou non, de prononcer la dissolution de la socit.
A dfaut, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit. La
dcision prise doit tre obligatoirement publie.

136
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)

Ceci dcoule de l'article 36 de la loi de 1925 tel qu'il a t complt par le


dcret, loi du 14 juin 1938, rendu applicable outre-mer, par le dcret 56-1144 du
13 novembre 1956.
En Guine, c'est l'article 93 de l'ordonnance 119 qui prvoit cette disposition.
Au Sngal (art. 1233 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 367 du Code de
commerce), la dcision doit intervenir dans les quatre mois qui suivent
l'approbation des comptes faisant ressortir les pertes en question pour la premire
fois, et au cas o la dissolution n'est pas prononce, la S.A.R.L. a l'obligation de
reconstituer, dans les deux ans, son actif net au moins au niveau du quart du capi-
tal social, au moyen d'une rduction ou d'une augmentation de capital.
En cas de dissolution de la S.A.R.L. et sauf cas de scission, fusion ou runion
de toutes les parts entre les mains d'un seul associ, il est procd la liquidation
amiable de la socit, dans les conditions prvues aux statuts ou selon les condi-
tions lgales (au Sngal et au Mali) comme on l'a vu, au chapitre prcdent,
propos des S.A.
En cas de liquidation force (faillite ou liquidation de biens, rglement ou
liquidation judiciaires), celle-ci intervient selon l'une des procdures collectives,
examines dans la premire partie de cet ouvrage.
Par ailleurs, il peut tre mis fin la socit, par dcision de justice, soit
l'occasion de l'annulation du contrat de socit, soit pour justes motifs, la
demande de tout associ.

137
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Annexe n 11

Deuxime partie (Chapitre 5)


Rfrences des textes applicables aux
Dans les tats suivants
socits responsabilit limite

Loi du 7 mars 1925 Mauritanie

Code des Obligations Civiles et Commerciales Sngal


4 e partie art. 1181 1236 (loi 85-40 du 29 juillet 1985)
Dcret d'application (ait. 17 44)

Ordonnance 119 du 17 mai 1985 Guine


Arrt 5745 du 13 juin 1985

Loi du 7 mars 1925 Cte-d'Ivoire

Loi du 7 mars 1925 Bnin

Loi du 7 mars 1925 Togo

Loi du 7 mars 1925 Burkina-Faso


Dcret 81-432 du 12 septembe 1981

Code de Commerce livre II, titre I, chapitre III,


art. 333 368 (loi 86-13 du 21 mars 1986) Mali

Loi du 7 mars 1925 Niger


Ordonnance 80-15 du 19 juin 1980

Loi du 7 mars 1925 Centrafrique

Loi du 7 mars 1925 Tchad

Loi du 7 mars 1925 Cameroun


Loi 61-20 du 27 juin 1961

Loi du 7 mars 1925 Gabon


Loi 10-73 du 20 dcembre 1973

Loi du 7 mars 1925 Congo

Loi du 7 mars 1925 sauf application de Madagascar


l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978
(Charte des entreprisessocialistes)

138
Chapitre 6 : Les autres formes
de socits commerciales

En dehors des socits anonymes et des socits responsabilit limite qui


sont, et de loin, les socits les plus rpandues en Afrique Noire francophone, il
existe d'autres formes de socits commerciales, prvues par la lgislation en
vigueur.
Il s'agit :
- des socits en nom collectif ;
- des socits en commandite simple ;
- des socits en commandite par actions.
Mais ces types de socits tendent tomber compltement dans l'oubli, en rai-
son de leur extrme raret, bien qu'elles pourraient, parfois, constituer des solu-
tions juridiques, adaptes aux impratifs des situations qui peuvent se prsenter.
Les socits en commandite ne sont plus prvues par les lgislations nouvelles
(au Sngal et au Mali).
La Guine reconnat encore toutefois l'existence de la seule socit en com-
mandite simple, mais ne prvoit plus les commandites par actions.
Mises part, les dispositions relatives aux socits en nom collectif contenues
dans les lgislations de Guine, du Sngal et du Mali, ainsi que celles relatives
aux socits en commandite simple, dans la lgislation guinenne ; ce sont les
textes antrieurs l'indpendance des tats africains, qui rgissent encore, dans la
plupart d'entre eux, les types de socits auxquels nous allons nous intresser dans
le prsent chapitre.
On trouvera en annexe les rfrences des textes applicables dans chacun des
tats tudis.
Nous examinerons successivement les commandites et les socits en nom col-
lectif.

6.1. LES SOCIETES EN COMMANDITE

On distingue deux catgories de socits en commandite : les commandites par


actions et les commandites simples.

139
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

6.1.1. Les commandites par actions


Les socits en commandite par actions, constituent l'une des deux formes de
socits par actions, prvues par la loi de 1867 : elles sont rgies par le titre I de
cette loi qui est, l'heure actuelle, le seul texte sur la question en vigueur en Afri-
que Noire francophone, puisque ces socits n'existent plus l o la loi de 1867 ne
s'applique plus (en Guine, au Sngal et au Mali).
D est considrer galement, que de telles socits, n'existent plus non plus,
Madagascar, dans la mesure ou l'ordonnance 78006 du 1er mai 1978 ne reconna-
trait plus qu'un seul type de socit : l'entreprise socialiste .
Les socits en commandite par actions, mettent en prsence, un ou plusieurs
associs commandits et des associs commanditaires (trois au moins).
Elles relvent la fois de la catgorie des socits de personnes, en ce qui
concerne les associs commandits qui sont responsables indfiniment et solidaire-
ment sur leurs biens, raison des engagements de la socit ; et de la catgorie des
socits de capitaux, en ce qui concerne les commanditaires qui ne sont res-
ponsables qu' concurrence de leur mise dans le capital social, lequel est divis en
actions.
La raison sociale (nom de la socit) doit obligatoirement compter le nom d'un
ou de plusieurs associs commandits, lesquels sont obligatoirement commerants.
Le nom d'un commanditaire ne doit pas figurer dans la raison sociale.
Les commanditaires ne peuvent faire aucun acte de gestion, mme pas titre
de mandataire sous peine d'engager leur responsabilit, au mme titre qu'un asso-
ci commandit.
La socit est gre par les associs commandits, ou l'un d'entre eux, ou
encore par un tiers.
Les comptes sont contrls par un conseil de surveillance compos de trois
actionnaires au moins.
Les dcisions des actionnaires sont prises en Assembles gnrales. Les
actions sont librement ngociables moins que les statuts ne limitent cette libert,
et les droits sociaux des commandits ne peuvent tre cds qu'avec l'accord des
ventuels autres commandits et de l'Assemble gnrale extraordinaire des
actionnaires.
Les statuts fixent les proportions selon lesquelles les profits et le boni de liqui-
dation, doivent tre partags entre actionnaires et associs commandits.
Les associs commandits, font la socit des apports (ventuellement en
industrie) qui sont en dehors du capital social. Ces associs peuvent nanmoins
faire des apport rmunrs par des actions : ils ont alors la double qualit
d'actionnaires (associs commanditaires) et d'associs commandits.

140
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES

6.1.2. Les commandites simples


Les socits en commandite simple, qui, rappelons le, n'existent plus au Sn-
gal et au Mali, sont rgies par les articles 18 39 du Code de commerce de 1807 et
en Guine, par l'ordonnance 119.
Comme les commandites par actions dont elles diffrent par le fait que leur
capital n'est pas divis en actions, les socits en commandite simple mettent en
prsence deux catgories d'associs :
- un ou plusieurs associs commandits, l'gard desquels la socit est une
socit en nom collectif (responsabilit solidaire et indfinie des commandits
raison des engagements de la socit) ;
- et un ou plusieurs associs commanditaires, qui ne sont tenus au passif social
qu' concurrence de leur mise.
Chaque associ doit faire un apport la socit (en nature ou en numraire)
sans obligation de libration immdiate, et les commandits peuvent faire des
apports en industrie.
Le capital social est divis en parts d'intrt qui ne sont pas matrialises
par des titres.
Ces parts, ainsi que les droits sociaux des commandits, sont cessibles selon les
voies civiles, et en principe avec l'accord pralable de tous les associs. Comme
pour les commandites par actions, les commandites simples sont dsignes par une
raison sociale qui ne peut comprendre que les noms d'un ou plusieurs associs
commandits et les associs commanditaires ne peuvent pas s'immiscer dans la
gestion de la socit et par consquent en tre grants.
Les modalits de contrle ventuel et de prise de dcisions sociales ainsi que
celles prsidant au partage des bnfices, sont librement fixes par les statuts.
Toutefois, en Guine (art. 114 de l'ordonnance 119), la runion d'une assem-
ble est obligatoire pour l'approbation annuelle des comptes ou sur demande d'un
commandit ou de la majorit en nombre et en capital, des commanditaires. Cette
double majorit ainsi que l'accord unanime des commandits sont ncessaires pour
modifier les statuts.

6.2. LES SOCIETES EN NOM COLLECTIF

A la diffrence des commandites, l'existence des socits en nom collectif


(S.N.C.) est reconnue actuellement dans tous les tats tudis (hormis peut tre
Madagascar).

141
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

La S.N.C, est plus particulirement rglemente au Sngal, par les


articles 1168 1180 du C.O.C.C. ; en Guine, par les articles 96 132 de
l'ordonnance 119, au Mali par les articles 320 332 du Code de commerce et dans
les autres tats, par les articles 20 et suivants du Code de commerce de 1807.
La S.N.C, est le type mme de la socit de personne car l'intuitus personae
y est fondamental.
C'est une socit commerciale qui, comme en ce qui concerne les associs
commandits, rend tous ses membres indfiniment et solidairement responsables
des dettes sociales et leur confre tous la qualit de commerant.
La S.N.C, est, comme les commandites, dsigne par une raison sociale qui ne
doit comprendre qu'un ou plusieurs noms d'associs, suivis des mots et compa-
gnie .
La S.N.C, est constitue par un acte notari ou S.S.P. (obligatoirement notari
au Sngal) comportant les statuts de la socit.
Les associs, qui peuvent tre des personnes morales, font la S.N.C, des
apports en numraire ou en nature et dtiennent des parts sociales qui ne peuvent
tre reprsentes par des titres ngociables ; elles sont reprsentatives du capital
social qui ne peut tre infrieur :
- au Mali = 2 500 000 FCFA ;
- en Guine = 5 000 000 FG (ou 8 000 000 FG si tous les associs ne sont pas
guinens);
- au Bukina-Faso = 10 000 000 FCFA.
Les parts sociales ne peuvent tre cdes ou transmises qu'avec l'accord una-
nime des associs et selon les voies civiles. Toute clause contraire serait rpute
non crite au Sngal (art. 1177 du C.O.C.C), au Mali (art. 330 du Code de
commerce) et en Guine (art. 98 de l'ordonnance 119).
Compte tenu de la responsabilit indfinie et solidaire des associs, lors des
cessions des parts, le cessionnaire devient responsable des dettes sociales mme si
celles-ci sont antrieures l'acquisition des parts, moins que, pour ces dernires
dettes, il n'en soit convenu autrement, et que les tiers en aient t informs.
De mme, en cas de cession de toutes les parts d'un associ dont le nom figu-
rait dans la raison sociale, celle-ci doit tre modifie pour y supprimer le nom en
cause et y substituer, le cas chant, celui du nouvel associ.
Au Sngal (art. 1178 du C.O.C.C), les cessions de parts doivent obligatoire-
ment tre constates par acte authentique.
Les S.N.C, sont gres par un ou plusieurs grants, associs ou non, dsigns
ou non par les statuts ; dfaut, tous les associs sont grants.
Si les grants sont statutaires ou si tous les associs sont grants, chacun d'eux
ne peut tre rvoqu qu' l'unanimit des autres associs.

142
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES

Dans ce cas, au Sngal (art. 1176 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 329 du Code
de commerce), le grant rvoqu peut dcider de se retirer de la socit, en deman-
dant ses co-associs le remboursement de ses droits sociaux.
Si les grants sont associs, mais non statutaires, leur rvocation peut ne pas
ncessiter l'accord unanime des autres associs, si les statuts le permettent.
Si le grant n'est pas associ, il peut tre rvoqu, dans les conditions que peu-
vent prvoir les statuts ou, dfaut, la majorit des associs (art. 1176 du
C.O.C.C. au Sngal, art. 389 du Code de commerce du Mali et art. 100 de
l'ordonnance 119 de Guine).
Les grants disposent, l'gard des associs, des pleins pouvoirs pour faire
tous les actes de gestion dans l'intrt de la socit, sauf limitations prvues aux
statuts. Sauf dispositions particulires des statuts le leur permettant, ils ne peuvent,
en principe, pas faire acte de disposition des biens sociaux, sans l'accord pralable
des associs.
A l'gard des tiers, les grants ont tous pouvoirs, dans la limite de l'objet social
seulement et les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inoppo-
sables aux tiers.
Le contrle de la gestion des S.N.C, n'est pas confi par la loi un organe par-
ticulier ; ce sont les associs qui ont le droit d'exercer ce contrle, et, cet effet,
ont accs aux livres et aux documents sociaux.
Ce droit de communication peut tre exerc tout moment, mais au Sngal
(art. 1175 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 328 du Code de commerce), il ne peut
l'tre que deux fois par an seulement.
Les associs non grants ne peuvent s'immiscer dans la gestion.
Les statuts fixent les formes et les conditions selon lesquelles se prennent et se
constatent, les dcisions des associs. Cependant, au Sngal (art. 1174 du
C.O.C.C.), en Guine (art. 114 de l'ordonnance 119) et au Mali (art. 326 du Code
de commerce), les comptes et bilans annuels doivent, obligatoirement, tre soumis
une Assemble gnrale, tenir dans les six mois de la clture de l'exercice.
Dans ces trois tats, une assemble doit tre ncessairement tenue, si l'un des
associs le demande.
Dans les autres cas, les dcisions peuvent tre prises par voie de consultation
crite, si les statuts le prvoient.
Les dcisions sociales doivent, en principe, tre prises l'unanimit des asso-
cis ; notamment celles qui excdent les pouvoirs reconnus aux grants. Toutefois,
les statuts peuvent prvoir des conditions diffrentes.
Au Sngal (art. 1174 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 326 et 327 du Code de
commerce), les tats financiers, le rapport de la grance ainsi que le texte des rso-
lutions sur l'approbation des comptes annuels doivent tre communiqus aux

143
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

associs, au moins quinze jours avant l'assemble, et il doit tre dress procs-
verbal de ses dlibrations.
Enfin, outre les cas de dissolution communs toutes les socits (arrive au
terme, extinction d l'objet social, dissolution anticipe volontaire, dissolution
judiciaire, nullit, procdures collectives...), les socits en nom collectif peuvent
prendre fin lors des circonstances particulires suivantes :
- en cas de rvocation d'un grant associ, statutaire ou lgal ;
- en cas de dcs de l'un des associs (ou de dissolution d'une socit associe
dans la S.N.C.) ;
- en cas de faillite, d'interdiction d'exercice de la profession commerciale ou
d'incapacit, frappant l'un des associs.
Cependant, les statuts peuvent carter tout ou partie de ces cas, en prvoyant
que la socit peut continuer entre les autres associs et le cas chant, tout ou par-
tie des hritiers de l'associ dcd, si l'un ou l'autre des vnements en cause vient
se prsenter.

Annexe n 12

Deuxime partie (Chapitre 6)

Rfrences des textes applicables aux


Socits en commandite par actions (S.C.A.) Dans les tats suivants
Socits en commandite simple (S.C.S.)
Socits en nom collectif (S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Mauritanie


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Code des Obligations Civiles et Commerciales Sngal


livre II art. 1168 1180 (loi 85-40 du 29 juillet 1985)
Dcret d'application
(S.N.C, uniquement)

Ordonnance 119 du 17 mai 1985 art 96 132 Guine


Arrt 5745 du 13 juin 1985
(S.N.C, et S.C.S. seulement)

144
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES

Rfrences des textes applicables aux


Socits en commandite par actions (S.C..) Dans les tats suivants
Socits en commandite simple (S.C.S.)
Socits en nom collectif (S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Cte-d'Ivoire


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867 titre I (S.C.A.) Bnin


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Togo


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Burkina-Faso


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Code de commerce du Mali, livre II, titre I Mali


chapitre II, articles 320 322
(loi 86-13 du 21 mars 1986) (S.N.C, uniquement)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Niger


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Centrafrique


Anieles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Tchad


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Cameroun


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Gabon


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

145
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Rfrences des textes applicables aux


Socits en commandite par actions (S.C.A.) Dans les tats suivants
Socits en commandite simple (S.C.S.)
Socits en nom collectif (S.N.C.)

Loi du 24 juillet 1867, titre I (S.C.A.) Congo


Articles 18 39 du Code de commerce de 1807
(S.C.S. et S.N.C.)

Loi de 1867 et Code de commerce de 1807 dans la Madagascar


mesure o ils ne sont pas carts par
l'Ordonnance 78006 du 1 er mai 1978 portant Charte
de l'entreprise socialiste

146
Chapitre 7 : Les groupes
et les groupements

Nous venons de passer rapidement en revue les diffrents types de socits


commerciales reconnues dans les tats d'Afrique Noire francophone mais, ct
de ces socits et de celles participation publique, que nous verrons plus loin au
chapitre 8, il existe d'autres structures juridiques qui relvent de la lgislation des
socits.
Il s'agit :
- des groupes de socits (au Sngal) ;
- des associations en participation,
- et des Groupements d'Intrt conomique (au Sngal, au Mali et au Burkina-
Faso).
Alors que l'association en participation prsente la caractristique essentielle
d'tre dpourvue de la personnalit juridique, le Groupement d'Intrt conomique
(G.I.E.) en est dot, tandis que le groupe de socits a ou n'a pas la personnalit
juridique, selon la forme qu'il revt.
Nous allons successivement examiner ces trois structures.

7.1. LES GROUPES DE SOCIETES

Alors qu'ils constituent des ralits conomiques tangibles, les groupes de


socits sont trs rarement dfinis et organiss juridiquement.
En Afrique Noire, seul le Sngal dispose, l'heure actuelle, de textes rgissant
les groupes de socits.
Il s'agit des articles 1443 1448 du Code des Obligations Civiles et Commer-
ciales (C.O.C.G), 4 e partie (loi 85-40 du 29 juillet 1985).
Ces articles font partie du livre 5 e (de la 4 e partie du C.O.C.C.) consacr aux
relations entre les socits et traitant la fois des groupes de socits, des filiales
et des participations ainsi que des fusions et des scissions.
L'article 1443 du C.O.C.C. donne la dfinition et les modes de constitution des
groupes de socits, au Sngal.

147
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

II y est notamment indiqu que :


les socits peuvent se grouper pour coordonner leur activit ou confier un
organe commun, le pouvoir de dcision concernant l'activit de chacune des soci-
ts faisant partie du groupe .
Cet objectif est particulirement utile prendre en considration, au Sngal,
o comme on l'a vu plus haut, les rgles de non cumul des mandats
d'administrateur ou de directeur-gnral sont particulirement svres, dans les
socits anonymes.
Outre la possibilit qu'ont les socits de former entre elles, cette fin, un
G.I.E. (voir 7.3. ci-aprs), elles peuvent, comme le prvoit cet article 1443, consti-
tuer entre elles, soit une socit civile, soit une socit commerciale, soit une asso-
ciation en participation (voir 7.2. ci-aprs).
Mais elles peuvent galement, selon le dernier alina dudit article 1443,
souscrire un contrat de groupe destin substituer l'intrt du groupe celui de
chacune des socits participantes .
Ce contrat de groupe constitue l'originalit du systme applicable au Sn-
gal.
Il doit, en premier lieu, tre tabli en projet par les organes de direction de la
socit qui prend l'initiative de la constitution du groupe de socits ; laquelle
socit est considre comme la socit dominante .
Ce projet doit obligatoirement prciser :
- l'objet de l'opration envisage ;
- les consquences sur l'organisation et le fonctionnement des socits membres
du groupe ;
- les pouvoirs reconnus au groupe de socits et les modifications qui en rsultent
pour l'activit des socits qui font partie du groupe ;
- et les garanties offertes aux associs et aux cranciers des socits membres du
groupe.
Le projet de contrat de groupe doit tre dpos au greffe du tribunal rgional
dont dpend chaque socit membre ; puis il est soumis, pour approbation, aux
associs et l'Assemble gnrale extraordinaire de chacune des socits qui doi-
vent l'approuver (ou le refuser), aux conditions des dcisions extraordinaires, sans
pouvoir y apporter des amendements.
Un rapport, soit du commissaire aux comptes, soit d'un expert dsign en jus-
tice la demande de la socit dominante, doit tre annex au projet de contrat de
groupe soumis chaque socit membre.
Seuls les associs ou actionnaires, autres que ceux de la socit dominante peu-
vent participer au vote sur l'adoption du contrat de groupe.
Une fois adopt, ce contrat doit tre homologu par le tribunal du sige de la
socit dominante.

148
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS

La dcision d'homologation (ou de refus d'homologation), ne peut intervenir


qu'aprs l'expiration du dlai d'un mois, suivant le dpt de la requte, pour per-
mettre tout associ de faire, le cas chant, opposition l'homologation.
La socit dominante rpond, l'gard des cranciers, des pertes rsultant de
l'excution du contrat au cours du premier exercice qui suit l'homologation, et les
dirigeants de la socit dominante peuvent, en cas de cessation de paiement de
toute socit membre du groupe, se voir appliquer l'extension des procdures col-
lectives, voire l'action en comblement de passif dans les cas o elles sont appli-
cables aux dirigeants sociaux.
Un tel contrat de groupe ne donne pas, notre avis, naissance un tre moral
distinct de ceux de socits membres, cependant il doit tre port la connaissance
des tiers, par un avis publi dans un journal d'annonces lgales, paraissant au lieu
du sige de chacune des socits membres.
En cela, le contrat de groupe , la fois se rapproche (absence de personna-
lit morale) et s'loigne (absence de caractre occulte l'gard des tiers) de
l'association en participation, que nous allons examiner maintenant.

7.2. LES ASSOCIATIONS EN PARTICIPATION

Dans tous les tats considrs, l'exception du Sngal et du Mali, ce sont les
articles 47 50 du Code de commerce de 1807, qui rgissent les associations en
participation, galement dsignes par les termes socits en participation , car
elles entrent dans le cadre gnral de la dfinition des socits commerciales.
Au Sngal, les socits en participation sont rglementes par les
articles 1158 1162 du C.O.C.C.
Au Mali et en Guine, il n'en est question respectivement, ni dans le Code de
commerce, ni dans l'ordonnance 119.
Ces textes n'ayant pas expressment abrog les articles 47 50 du Code de
commerce de 1807, il y a lieu de considrer, notre avis, qu'ils continuent rgir
les associations en participation dans les deux tats en cause.
Toutefois, cet avis n'est pas unanime et il subsiste un doute srieux sur la possi-
bilit de disposer d'un cadre juridique pour conclure des associations en participa-
tion, en Guine et au Mali, en particulier parce que la rglementation de l'exercice
du commerce n'y fait aucune allusion, alors que l'article 48 du Code de commerce
de 1807 stipule que les associations en participation sont relatives une ou plu-
sieurs oprations de commerce.
Cet argument n'a toutefois qu'une porte limite dans la mesure o le grant de
la participation, seul connu des tiers par principe, peut avoir lui-mme la qualit de
commerant et tre agr comme tel.

149
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

L'association ou la socit en participation a pour caractristique essentielle


d'tre occulte et dpourvue de la personnalit juridique.
Elle n'est pas immatricule au registre du commerce et elle ne fait l'objet
d'aucune formalit de publicit.
Aucun acte crit n'est ncessaire pour la constater et elle peut tre prouve par
tous moyens.
Les associs, ou participants, personnes physiques ou morales, conviennent
librement du fonctionnement et des conditions de la participation.
Cependant, comme toute socit, elle doit runir au moins deux personnes qui
mettent leurs apports en commun en vue de partager le profit ou la perte qui doit
en rsulter.
Le dfaut de personnalit morale empche la socit en participation d'tre pro-
pritaire d'un patrimoine, d'avoir une dnomination ou une raison sociale, d'avoir
un capital social, ou une adresse (sige social).
Les biens affects la participation restent la proprit individuelle ou indivise
des participants, qui sont seuls connus des tiers en tant que propritaires ou dbi-
teurs d'obligations, lesquelles leur restent personnelles. Par contre, dans leurs rap-
ports entre eux, les membres de la participation sont rgis par les dispositions
applicables aux socits en nom collectif, moins qu'ils n'aient convenu d'une
organisation diffrente de leurs relations.
Au Sngal, l'article 1161 du C.O.C.C, prvoit que, si les participants agissent
en qualit d'associs au vu et au su des tiers, chacun d'eux est tenu solidairement
l'gard de ceux-ci, des obligations nes des actes accomplis ; et qu'il en est de
mme pour l'associ qui, par son attitude, a laiss croire au tiers qu'il entendait
s'engager son gard ou dont il est prouv que l'engagement a tourn son profit.
Une telle disposition renforce donc la scurit des tiers, dont la bonne foi est
prsume.
Au Sngal toujours, l'article 1162 du C.O.C.C. dispose que lorsque la partici-
pation est dure indtermine, sa dissolution peut rsulter tout moment d'une
notification adresse par l'un des participants tous les autres, pourvu que cette
notification soit de bonne foi et non faite contre-temps.
Ceci n'est que la confirmation du principe, commun toutes les socits, et
selon lequel tout associ peut unilatralement obtenir la dissolution d'une socit
dont la dure est indfinie ou suprieure la dure lgale maximum.
Malgr les difficults qu'elle engendre souvent, du fait de son absence de per-
sonnalit juridique, et peut tre cause de sa trs grande souplesse d'organisation,
l'association en participation sert trs frquemment de support juridique diverses
conventions commerciales.
Elle permet notamment la mise en commun des rsultats de l'exploitation d'un
fonds de commerce, d'une industrie, ou de l'excution de marchs, et en particu-
lier, de marchs de travaux publics.

150
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS

Elle est parfois utilise comme phase prliminaire une opration de fusion.
Son intrt s'est cependant largement attnu depuis que sont apparus les
Groupements d'Intrt conomique , auxquels nous allons consacrer la section
suivante.

7.3. LES GROUPEMENTS D'INTRT CONOMIQUE


(G.I.E.)
Le Groupement d'Intrt Economique (G.I.E.), dont l'existence est relativement
rcente en France (1967), n'est pour le moment reconnu juridiquement, que dans
trois tats d'Afrique Noire francophone : le Sngal, le Mali et le Burkina-Faso.
Il est encore l'tat de projet en Cte-d'Ivoire, o la commission de rforme
du droit des socits cre en 1975, a labor un texte sur les Groupements
d'Intrt Collectif ; mais ce texte n'a pas encore t adopt.
Au Sngal, le G.I.E. est rglement par les articles 1473 1488 du C.O.C.C.
aprs avoir t cr par la loi 84-37 du 11 mai 1984, aujourd'hui abroge.
Au Mali, ce sont les articles 722 741 du Code de commerce qui traitent du
G.I.E.
Au Burkina-Faso, le G.I.E. a t institu par la ZATU 86-9 du 29 janvier
1986.
Ces trois lgislations, pratiquement identiques, dfinissent comme suit le
G.I.E. :
Deux ou plusieurs personnes, physiques ou morales peuvent constituer entre
elles, pour une dure dtermine, un Groupement d'Intrt conomique en vue de
mettre en uvre tous les moyens propres faciliter ou dvelopper l'activit co-
nomique de ses membres, amliorer ou accrotre les rsultats de cette acti-
vit .
Il s'agit l d'une structure juridique qui suppose, comme pour toutes les soci-
ts, la runion de plusieurs personnes et qui dispose de la personnalit morale et de
la pleine capacit ; mais qui diffre totalement des socits commerciales que nous
venons d'tudier, sur les points essentiels suivants :
- le G.I.E. ne donne pas lieu, par lui-mme, ralisation et partage de bnfices,
autrement dit il n'a pas de but lucratif, et il se rapproche en cela des associations,
lesquelles sortent du cadre du prsent ouvrage ;
- le G.I.E. peut tre constitu sans capital, c'est--dire sans apports de la part de
ses membres ;
- le G.I.E., bien qu'immatricul obligatoirement au registre du commerce, (cette
immatriculation lui donne la personnalit juridique), n'a pas forcment un objet
commercial.

151
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

En revanche, on trouve chez le G.I.E. une caractristique commune la socit


en nom collectif et aux commandites (en ce qui concerne les associs commandi-
ts) : ses membres sont solidairement et indfiniment responsables, sur leur patri-
moine propre, des dettes du G.I.E.
Toutefois, dans le cas du G.I.E., il peut tre drog ce principe par des
conventions particulires avec les tiers co-contractants.
Une autre caractristique commune avec les S.A.R.L., les S.N.C, et les S.C.S.
rside dans le fait que les droits dtenus par les membres du G.I.E. ne peuvent tre
reprsents par des titres ngociables.
Par contre, la diffrence des S.A.R.L. notamment, les G.I.E. peuvent, au
Sngal et au Mali, mettre des obligations condition qu'ils soient constitus uni-
quement entre socits dont la forme leur permet d'en mettre, elles-mmes.
La cration du G.I.E. fait l'objet d'un contrat crit et publi qui doit tre sign
par tous les membres et qui doit comporter les indications suivantes concernant :
- la dsignation de ses membres ;
- sa dnomination ;
- sa dure ;
- son objet ;
- son adresse ;
- son capital social ventuel et les apports qui le constituent ;
- les modalits d'admission et de retrait de ses membres ;
- les modalits de son administration ;
- les modalits du contrle de la gestion et des comptes ;
- et celles de la prise des dcisions collectives.
Toutes modifications apportes ultrieurement au contrat de G.I.E. doivent tre
tablies et publies dans les mmes conditions que le contrat constitutif lui-mme.
Au Sngal, le contrat de G.I.E., la diffrence des statuts des socits, ne doit
pas revtir ncessairement la forme notarie, puisque l'article 1085 du C.O.C.C. ne
vise, semble-t-il, que les socits, dont l'numration prvue l'article 1080 ne
comprend pas le G.I.E.
Au Burkina-Faso, la cration du G.I.E. rsulte d'un KITI (dcret) pris en
Conseil des ministres, selon l'article 2 de la ZATU 86-9 ; toutefois cela ne dis-
pense pas les membres de dresser un contrat de G.I.E., comportant les indications
numres ci-dessus.
Le KITI 176 du 5 dcembre 1986 a procd la cration de G.I.E., dans onze
branches du secteur commercial au Burkina-Faso.
En ce qui concerne l'administration des G.I.E., les lgislations des trois tats
concerns n'imposent que la dsignation d'une ou plusieurs personnes physiques
pour administrer le groupement et laisse le soin au contrat de groupement ou

152
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS

dfaut, l'Assemble des membres, d'organiser librement l'administration et de


nommer le ou les administrateurs en fixant leurs attributions, leurs pouvoirs et les
conditions de leur rvocation.
Au Sngal (art. 1481 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 730 du Code de
commerce), il est expressment prvu que, dans les rapports avec les tiers, un
administrateur engage le G.I.E. pour tout acte entrant dans l'objet du groupement
et que toute limitation de pouvoirs de l'administrateur est inopposable aux tiers.
Le contrle de la gestion et des comptes du G.I.E. est organis librement par le
contrat constitutif du groupement.
Cependant, au Sngal (art. 1482 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 731 du Code de
commerce), il est prvu que le contrle de la gestion (et non des comptes) doit tre
confi des personnes physiques et que, si le G.I.E. met des obligations, le
contrle de la gestion doit tre effectu par une ou plusieurs personnes physiques,
nommes par l'Assemble gnrale qui fixe galement la dure de leurs fonctions,
tandis que le contrle des comptes doit tre confi un ou plusieurs commissaires
aux comptes agrs, galement nomms par l'Assemble, mais pour une dure de
trois ans.
Les dcisions collectives des membres du G.I.E. doivent tre prises en Assem-
bles (art. 1480 du C.O.C.C. au Sngal ; art. 729 du Code de commerce au Mali,
et art. 7 de la ZATU 86-9 au Burkina-Faso).
Le contrat de groupement organise librement les conditions de runion et de
dlibration des Assembles ainsi que celles relatives au quorum et aux majorits
selon lesquelles les dcisions peuvent tre adoptes.
A dfaut d'indication dans le contrat de G.I.E., ces dcisions doivent tre prises
l'unanimit des membres du groupement.
Le contrat peut attribuer chaque membre, un nombre de voix diffrent de
celui attribu aux autres et, dfaut, chaque membre dispose d'une voix.
Enfin, l'Assemble doit tre obligatoirement runie si le quart au moins des
membres du G.I.E., le demande.
Comme les socits, le G.I.E. prend fin, soit par l'arrive du terme, soit par la
ralisation ou l'extinction de son objet, soit par la volont de ses membres, soit
encore par dcision de justice.
En outre, le G.I.E. est dissout, sauf disposition contraire du contrat, au cas o
un de ses membres vient dcder (personne physique) ou tre dissout (personne
morale) ou bien tre frapp d'incapacit, de faillite personnelle ou d'interdiction
de diriger, grer, administrer ou contrler les entreprises ou les personnes morales
non commerantes.
En cas de dissolution, le G.I.E. est liquid selon les dispositions du contrat et
de la loi.

153
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Annexe n 13

Deuxime partie (Chapitre 7)

Rfrences des textes applicables aux :


Groupes de socits
Dans les tats suivants
Associations en Participation (A.P.)
Groupements d'Intrt conomique (G.I.E.)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Mauritanie


(A.P. uniquement)

Code des Obligations Civiles et Commerciales Sngal


(C.O.C.C.) 4 e partie : (loi 85-40 du 29 juillet 1985)
Articles 1158 1162:(A.P.)
Articles 1473 1488 : (G.I.E.)
Articles 1443 1448 : (Groupes de socits)

Article 47 50 du Code de cmmerce de 1807 Guine


(si encore applicable), pour les A.P. uniquement

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Cte-d'Ivoire


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Bnin


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Togo


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Burkina-Faso


(A.P.)
ZATU 86-9 du 29 janvier 1986 (G.I.E.)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Mali


(sauf abrogation en ce qui concerne les A.P.)
Code de commerce du Mali (loi 86-13 du 21 mars 1986)
articles 722 741 (G.I.E.)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Niger


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Centrafrique


(A.P. uniquement)

154
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS

Rfrences des textes applicables aux :


Groupes de socits Dans les tats suivants
Associations en Participation (A.P.)
Groupements d'Intrt conomique (GXE.)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Tchad


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Cameroun


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Gabon


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Congo


(A.P. uniquement)

Articles 47 50 du Code de commerce de 1807 Madagascar


(A.P.) sauf application de la Charte des entreprises
socialistes (ordonnance 78006 du 1er mai 1978)

155
Chapitre 8 : Les socits
participation publique

Nous terminerons notre tour d'horizon du droit des socits commerciales en


Afrique Noire francophone, par les socits dans lesquelles l'tat dtient une parti-
cipation, directement ou indirectement.
Cette participation est gnralement assortie de diverses prrogatives attaches
la puissance publique : ce qui justifie l'existence de certaines dispositions dro-
geant au droit commun sur les socits, notamment en matire d'administration et
de contrle.
L'importance prise ces dernires annes, dans les tats qui nous intressent, par
le secteur public et para-public, dans l'activit conomique a augment, parfois
considrablement, le nombre des socits relevant de cette rglementation particu-
lire.
Hormis les tablissements publics qui, le plus souvent, relvent d'avantage du
droit public que du droit priv, les socits participation publique sont gnrale-
ment soumises dans l'ensemble, au droit commercial et au droit des socits ano-
nymes dont elles prsentent les caractristiques essentielles, adaptes toutefois,
aux besoins particuliers dcoulant de la prsence de l'tat.
On trouvera en annexe, les rfrences des textes rgissant la question, dans les
tats considrs.
On distingue habituellement parmi les socits participation publique :
- les socits d'tat (ou socits nationales), dans lesquelles l'tat (ou ses dmem-
brements) est seul actionnaire ;
- les socits d'conomie mixte, dans lesquelles l'tat dtient une participation
substantielle ;
- et les socits dites participation financire publique , dans lesquelles l'tat
n'a qu'une influence mineure et qui n'ont pas t qualifies de socit d'conomie
mixte .
Ces trois types de socits, comme toutes socits et comme les tablissements
publics d'ailleurs, ont la personnalit morale et disposent de l'autonomie finan-
cire ; toutefois, le contrle de l'tat s'y exerce au moyen des principales disposi-
tions que nous allons brivement voquer dans une premire section ; en particu-
lier en ce qui concerne les socits dites d'conomie mixte.

157
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Nous consacrerons la seconde section du prsent chapitre l'examen du rgime


particulier des entreprises socialistes , institu Madagascar, pour la premire
fois en 1976.

8.1. LES DISPOSITIONS PARTICULIRES VISANT AU


CONTRLE DE L'TAT DANS LES SOCITS
D'CONOMIE MIXTE

Le contrle en cause s'exerce plusieurs niveaux : lors de la constitution de la


socit et des apports qui lui sont faits, lors du transfert des droits sociaux, en ce
qui concerne la composition et les dlibrations de l'organe d'administration, en ce
qui concerne la vrification des comptes et lors des Assembles gnrales.

A la constitution
D'une manire gnrale, la souscription de l'Etat au capital d'une socit doit
tre dcide dans son montant et ses modalits, par un texte particulier (loi, dcret
ou arrt...)
Par ailleurs, il est souvent prvu que la cration elle-mme de la socit doit
tre dcide par une dcision du lgislateur ou de l'autorit gouvernementale. C'est
le cas en particulier pour les socits d'tat, mais galement parfois pour les soci-
ts d'conomie mixte, dont les statuts doivent tre conformes des statuts types,
prvus par la lgislation en vigueur et approuvs par la puissance publique (notam-
ment en Mauritanie, au Sngal, au Bnin, au Burkina-Faso, au Togo, au
Gabon, etc.).

Sur les droits sociaux (actions)


L'valuation des apports en nature que peut consentir l'tat peut tre faite, soit
avec le concours des services des domaines, soit sur la seule apprciation de la
puissance publique.
Les actions doivent gnralement revtir obligatoirement la forme nominative
et il est parfois prvu (notamment au Sngal, en Guine et au Gabon...) que les
actions soient divises en deux catgories (A et B), selon la qualit du dtenteur
(secteur public ou secteur priv) de faon rglementer, notamment, leur trans-
mission.
Cette transmission peut tre soumise pralablement la dcision, soit des pou-
voirs publics (ministre de tutelle) soit de l'organe d'administration, voire de
l'Assemble gnrale ; et il est parfois institu du droit de premption, en faveur de
l'tat ou des nationaux.

158
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

Sur l'administration de la socit


Le plus souvent, la dsignation d'un nombre minimum d'administrateurs repr-
sentant l'tat est prvue, de mme que peut l'tre le principe de la proportionnalit
de la rpartition des siges au Conseil, selon la rpartition du capital social.
Par ailleurs, les nominations des administrateurs du secteur public par
l'Assemble gnrale doivent se faire en fonction des dsignations faites par
l'autorit publique et plus particulirement, par les ministres de tutelle.
Il en est de mme habituellement, pour les dirigeants (prsident du conseil
d'administration, directeur gnral etc.), lorsque ces postes doivent obligatoirement
tre attribus des reprsentants de l'Etat ; auquel cas, leurs pouvoirs sont parfois
strictement dlimits.
Trs souvent, il est prvu que ces reprsentants ne doivent pas avoir, person-
nellement, la qualit d'actionnaires de la socit et il est drog, en ce qui les
concerne, l'obligation de dposer des actions de garantie.
Par ailleurs, il leur est parfois interdit de recevoir des rmunrations et en parti-
culier des tantimes ou des jetons de prsence, lesquels doivent tre verss directe-
ment l'tat, ou encore, les sommes qu'ils peuvent recevoir ce titre, sont limites
un certain pourcentage.
La rglementation des rmunrations peut parfois s'tendre l'ensemble du
personnel comme c'est par exemple le cas au Gabon, pour le secteur para-public
(ordonnance 11-88 du \ avril 1988) ou encore au Mali (loi 81-10 du 3 mars 1981),
en ce qui concerne le personnel des socits et entreprises d'tat et le personnel
malien des socits d'conomie mixte.
Certaines des dcisions de l'organe d'administration de la socit peuvent enfin
faire l'objet, d'un contrle pralable par l'autorit publique, ou encore d'un droit de
veto suspensif de la part de certains reprsentants de celle-ci (au Sngal par
exemple).

Sur le contrle des comptes et de la gestion


Outre le ou les commissaires aux comptes prvus par la lgislation sur les
socits anonymes, les socits d'conomie mixte sont, le plus souvent, soumises
au contrle d'un organe tatique (contrle financier et commission de vrification
des comptes et de contrle des tablissements publics au Sngal ou commissaire
du Gouvernement au Burkina-Faso et au Congo ; Chambre des comptes et Cour
Suprme en Cte-d'Ivoire par exemple...).
Cet organe dispose de tous pouvoirs d'investigation et de communication et il
est souvent investi du droit d'assister aux dlibrations du conseil d'administration
et de l'Assemble gnrale, auxquels il doit tre obligatoirement convoqu (au
Sngal notamment).
S'il ne dispose pas, en droit strict, du pouvoir de concourir aux dcisions
prendre, le reprsentant de cet organe de contrle dispose, en fait, d'une certaine

159
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

influence sur les dcisions des reprsentants de l'tat et il exerce parfois le droit de
veto suspensif auquel il a t fait allusion plus haut (cas du Sngal).
Le contrle de l'tat sur la gestion et les comptes s'exerce, bien entendu, obli-
gatoirement sur les socits d'tat ainsi que sur les socits d'conomie mixte dans
lesquelles l'tat est majoritaire, mais il s'exerce galement, le plus souvent, soit de
plein droit, soit sur dcisions particulires des pouvoirs publics, dans les socits
o l'tat dtient un certain seuil de participation.

Lors des Assembles gnrales


Enfin, les socits participation publique sont gnralement places sous la
tutelle de divers ministres (tutelle financire, tutelle technique, etc.) et la plupart
des dcisions qu'elles ont prendre sont soumises au contrle, a priori ou a poste-
riori, de ces ministres d'une faon plus ou moins formalise.
Les divers contrles exercs par l'tat sur les dcisions prises ou prendre, au
niveau de l'organe d'administration, le sont aussi au niveau des Assembles gn-
rales qui, trs souvent, ne jouent en fait qu'un rle d'organe de ratification, dans la
mesure o la pratique s'est institue de disposer de Conseils d'administration, au
sein desquels tous les actionnaires publics et privs sont reprsents.
Ce sont en effet, gnralement, exactement les mmes personnes qui sigent
la fois au conseil d'administration et l'Assemble gnrale, o se discutent et se
dcident pratiquement les mmes choses, mme si, pour respecter la lgislation des
socits, il y a lieu de tenir compte de la hirarchie des comptences respectives de
ces deux organes.

8.2. LE REGIME DES ENTREPRISES SOCIALISTES A


MADAGASCAR

Une lgislation spcifique Madagascar et que l'on ne retrouve nulle part ail-
leurs en Afrique Noire francophone a fix, ds 1976, la charte des entreprises
socialistes .
Cette charte, remanie par l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978, ratifie par la
loi 78052 du 5 dcembre 1978 abroge la premire charte tablie par
l'ordonnance 76-045 du 27 dcembre 1976.
Elle abrogerait galement, au moins implicitement, la loi de 1867 sur les S.A.,
la loi de 1925 sur les S.A.R.L. ainsi que la loi 67-007 du 28 juin 1967 sur les
socits participation financire publique et sur les socits d'conomie mixte.
Compte tenu de la rdaction des articles 3, 60 et 61 de la nouvelle charte, on
peut toutefois considrer que les lois de 1867 et de 1925 trouvent toujours
s'appliquer Madagascar, aux socits anciennes existant encore sous forme de

160
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

S.A. et de S.A.R.L., lorsqu'elles ne comportent pas une participation de l'tat au


moins gale 51 %.
En effet, l'article 60 stipule que toutes les socits cres postrieurement la
date de promulgation de la charte doivent revtir la forme d'entreprise socialiste,
ds lors qu'elles rpondent la condition fixe par l'article 3 (51 % au moins du
capital social doivent tre dtenus par l'tat, directement ou indirectement).
L'article 61 prvoit par ailleurs, que seront soumises de plein droit la charte,
notamment les socits anonymes ou d'autre forme, dans lesquelles l'tat dtient
au moins 51 % du capital et qui existaient la date de promulgation de la charte de
1978.
Celle-ci prvoit les dispositions essentielles ci-aprs indiques, quant la cra-
tion et au fonctionnement de l'entreprise socialiste, qui est toujours commerciale
par la forme, quel que soit son objet et qui dispose de la personnalit juridique et
de l'autonomie de gestion.
L'entreprise socialiste est dfinie comme une unit conomique, proprit de
la Nation, agissant dans l'intrt du peuple travailleur et dont les activits dtermi-
nent le dveloppement du pays ou revtent un caractre stratgique dans le proces-
sus de consolidation de l'indpendance nationale et l'dification du socialisme .
Elle constitue d'autre part un instrument d'amlioration de la condition du tra-
vailleur par la formation qu'elle dispense, la garantie de l'emploi qu'elle procure et
le bien-tre qu'elle rpartit .
L'entreprise socialiste prsente deux caractristiques :
- l'tat ou ses dmembrements dtiennent au moins 51 % de son capital ;
- le travailleur est troitement associ sa marche.
Ces particularits se retrouvent au niveau :
- de l'appartenance obligatoire de l'entreprise un secteur conomique dfini par
l'tat ;
- de la cration et du fonctionnement de l'entreprise socialiste ;
- et des diffrents organes, qui la composent savoir :
le comit de gestion, qui est l'organe d'administration ;
le directeur, qui est le chef de l'entreprise ;
le conseil d'orientation, qui est l'organe de reprsentation de l'tat et de contrle
externe et qui dispose d'un pouvoir de dcision tendu ;
et la collectivit des travailleurs, dont le rle rappelle, en partie, celui de
l'Assemble gnrale dans la socit classique.

8.2.1. Le secteur conomique


C'est le dcret 78132 du 1 er janvier 1978 qui a cr les diffrents secteurs co-
nomiques, auxquels sont obligatoirement assujettis les entreprises socialistes .

161
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Ces secteurs sont les suivants :


- secteur de la production agricole ;
- secteur de la pche ;
- secteur de l'levage ;
- secteur bancaire et financier ;
- secteur de l'eau et de l'nergie ;
- secteur du transport ;
- secteur des mines et des industries extractives ;
- secteur des travaux publics et de l'habitat ;
- secteur du commerce et de la distribution ;
- secteur du textile et du cuir ;
- secteur du bois et des produits drivs ;
- secteur des industries alimentaires ;
- secteur des industries mcaniques et lectriques ;
- secteur des industries chimiques ;
- secteur des activits de services.

8.2.2. La cration de l'entreprise socialiste


L'initiative de la cration d'une entreprise socialiste appartient l'tat ou ses
dmembrements, soit directement, soit par l'intermdiaire des entreprises qu'il
contrle.
Ils agissent ce titre en qualit de fondateur et sont tenus solidairement et ind-
finiment des actes accomplis et des dpenses engages, avant l'immatriculation au
registre du commerce moins que l'entreprise ne reprenne son compte ces enga-
gements.
Le projet de statut de l'entreprise prcise la dnomination, l'objet, le sige, la
dure et le capital de l'entreprise, ainsi que sa rpartition entre les participants.
Il est rdig par acte sous-seing priv et dpos contre rcpiss, auprs du Pre-
mier ministre.
Le statut dfinitif de l'entreprise est fix par un arrt du Premier ministre,
rdig selon le modle impos par le lgislateur. Cet arrt a pour effet de crer
l'entreprise et de l'assujettir ncessairement, un secteur conomique intgr.
Le capital social de l'entreprise est souscrit par une ou plusieurs personnes
morales appeles participants . Le participant majoritaire tant ncessairement
une collectivit publique.
Chaque participant n'est engag qu' concurrence du montant nominal de sa
participation au capital social.

162
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

Aucun capital minimum n'est impos, mais chaque participation doit apporter
au moins un million de F.M.G.
Le capital, aprs constitution, peut tre augment ou rduit au cours de la vie
de l'entreprise.
La participation d'une personne prive au capital d'une entreprise socialiste ne
peut tre que minoritaire : en effet, au moins 51 % du capital social doivent tre
dtenus par l'tat, directement ou indirectement.
Le reste du capital peut tre souscrit par une ou plusieurs personnes morales
dnommes partenaires . Tout partenaire doit tre agr par l'tat selon l'arrt
du Premier ministre, sur dcision du conseil suprme de la Rvolution.
Le capital de l'entreprise est constitu par les apports en numraire ou en nature
faits par l'entrepreneur. Les apports en nature sont valus par accord entre les
parties et soumis un commissaire aux apports indpendant.
Les apports effectus par le membre majoritaire, c'est--dire l'tat ou une col-
lectivit dcentralise, obissent en raison de leur nature, un rgime particulier,
qui varie suivant qu'il s'agit de numraire, de biens du domaine priv ou public :
- les dotations de numraire ou de biens du domaine priv, deviennent proprit
de l'entreprise et sont intgres dans son patrimoine propre ;
- mais les biens dpendant du domaine public ne peuvent faire l'objet que de
transfert de gestion. L'tat ou la collectivit dcentralise dlgue la gestion de ces
biens l'entreprise socialiste sur la demande de cette dernire, par arrt publi au
Journal Officiel.
Ces biens conservent leur statut de dpendance du domaine public et demeu-
rent inalinables, insaisissables et imprescriptibles. Ils ne sont pas intgrs dans le
patrimoine de l'entreprise, ni inscrits son bilan.
Le capital doit tre intgralement souscrit avant la publication de l'arrt du
Premier ministre portant cration de l'entreprise.
Un tiers au moins du capital doit tre vers en numraire au moment de la
souscription. Les sommes restant librer sur la participation d'origine, sont obli-
gatoirement verses au sige social, avant l'expiration de la cinquime anne sui-
vant la publication de l'arrt du Premier ministre. Le comit de gestion peut tou-
jours exiger leur libration anticipe.
Les apports en nature et les versements effectus lors de la souscription des
participations, sont constats par un rcpiss valant titre provisoire compter de
la date de cration de l'entreprise. Sur ce rcpiss de souscription nominatif sont
galement ports les apports et versements successifs effectus par le participant.
Ce n'est que lorsque sa participation est entirement libre que lui est remis,
en change du rcpiss, un titre de participation ncessairement nominatif.
S'il est intgralement libr, le capital peut tre augment en une ou plusieurs
fois, selon les modalits fixes par le conseil d'orientation. En aucun cas, cette
augmentation n'entrane cration de droit prfrentiel de souscription.

163
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

De mme, la rduction de capital est dcide par le conseil d'orientation.


Toutes les modifications du montant ou de la rpartition du capital sont consta-
tes par arrt du Premier ministre publi au Journal Officiel.

8.2.3. Les droits des participants

La responsabilit du participant est limite puisqu'il n'est engag qu' concur-


rence du montant nominal de sa participation au capital de l'entreprise.
Son droit l'information est assur par : le rapport sur les oprations de
l'exercice, l'inventaire, le compte d'exploitation gnrale, le compte des pertes et
profits, le bilan tabli par le comit de gestion. Les dcisions du conseil
d'orientation modifiant les statuts de l'entreprise doivent lui tre communiques.
Aucune cession de participation ne peut intervenir si celle-ci n'est pas entire-
ment libre.
La cession totale ou partielle de la participation du partenaire est soumise
l'agrment du Premier ministre.
Toutes les autres cessions, totales ou partielles, de participation sont soumises
l'autorisation du conseil d'orientation ; son refus ne saurait, en aucun cas, justifier
une action en dissolution de l'entreprise.
Sur le rsultat net de l'exercice, il est obligatoirement fait une affectation de
5 % la rserve lgale, jusqu' ce que celle-ci ait atteint 10 % du capital social.
Le rsultat distribuable est constitu par le rsultat net de l'exercice, diminu
des pertes antrieures, du prlvement affect la rserve lgale et de
l'intressement des membres du comit de gestion aux rsultats ; il est augment
des reports bnficiaires.
Ce rsultat est rparti en quatre parts :
- La part de l'entrepreneur est celle qui revient aux participants. Ils peuvent en
disposer selon les lois en vigueur et en proportion de la participation de chacun
dans le capital social.
- La part du travailleur est celle qui revient l'ensemble des travailleurs. Elle sert
financer principalement le programme des uvres sociales de l'entreprise.
- La part de l'tat est celle qui lui revient au titre de l'impt. En cas d'inexistence
de bnfice, elle peut tre fixe unilatralement par le ministre charg des
Finances.
- La part de la nation est celle qu'elle peut exiger de tous les agents conomiques
pour financer ses investissements. Cette part constitue le fonds d'investissement
national.

164
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

Elle peut tre :


ou rinvestie dans l'entreprise si celle-ci satisfait aux normes de dveloppement
dfinies par le plan national et condition que l'entrepreneur rinvestisse lui-mme
dans l'entreprise, sur sa part de rsultats dfinie ci-dessus ;
ou investie dans un secteur prioritaire ;
ou encore verse dans un fonds national d'emprunt portant intrts.

8.2.4. La gestion de l'entreprise socialiste


Le comit de gestion est l'organe d'administration.
Il est compos de sept onze membres, selon l'importance de l'entreprise.
Trois cinq reprsentants de l'tat, y compris le prsident du comit, sont
nomms par arrt du Premier ministre, sur proposition du conseil d'orientation.
Les reprsentants de l'tat peuvent tre des personnes morales.
Les reprsentants des travailleurs sont lus par le comit des travailleurs de
l'entreprise et choisis parmi ses membres.
Le mandat des membres du comit de gestion autre que celui du directeur, est
de trois ans compter de la date de l'arrt portant nomination du prsident.
Dans le cadre de ses attributions, le comit de gestion dispose des pouvoirs les
plus tendus pour assurer sa fonction d'administration gnrale de l'entreprise. Il
peut, sous certaines conditions, dlguer une partie de ses pouvoirs au directeur de
l'entreprise. Cependant, il dispose de pouvoirs propres qu'il ne peut dlguer, tels
que:
- la modification des statuts ;
- la fixation des bases de rmunration ;
- l'tablissement du contrat de travail du directeur ;
- la fixation des dpenses gnrales d'administration ;
- et de manire gnrale, la disposition des biens meubles et immeubles de
l'entreprise : vente, change, achat, concession d'avals et hypothques.
Tous les membres du comit de gestion doivent, en garantie de leur gestion,
constituer un cautionnement. Celui-ci doit tre dpos sur un compte bloqu et son
montant doit tre libr ds la premire anne du mandat.
Le montant de ce cautionnement, fix par le conseil d'orientation, ne peut tre
infrieur 100 000 F MG, ni excder le millime du capital nominal de
l'entreprise.
Le directeur gnral est nomm par arrt du Premier ministre, sur proposition
du conseil de gestion, il est rvocable dans les mmes formes.

165
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Li l'entreprise par un contrat de droit priv, il est directement responsable


devant le comit de gestion administrative, technique, commerciale, financire et
comptable de l'entreprise.
Il dispose de pouvoirs propres lui permettant de diriger, personnellement, la
politique commerciale et financire de l'entreprise et plus particulirement sa trso-
rerie.

8.2.5. Le contrle de l'entreprise socialiste


Le conseil d'orientation est le reprsentant de l'tat vis--vis de chaque secteur
conomique.
H est compos comme suit :
- cinq membres sont des reprsentants de l'tat. Trois membres sont nomms
directement (dont le directeur), les deux autres sont des reprsentants du comit de
gestion des entreprises du secteur conomique ;
- deux membres sont des dputs reprsentant l'assemble nationale populaire et
dsigns par elle ;
- deux reprsentants des travailleurs font partie du conseil d'orientation. Ils sont
lus par les comits des travailleurs des entreprises du secteur parmi leurs
membres.
Les attributions du comit d'orientation sont les suivantes :
- il fait appliquer la politique gnrale de l'tat ;
- il fixe les objectifs assigns l'ensemble du secteur dont il conoit
l'organisation ;
- il oriente et coordonne les activits des entreprises du secteur ;
- il recueille auprs de ces entreprises, les informations et propositions destines
l'laboration des plans nationaux et rgionaux de dveloppement ;
- il arrte le statut gnral des personnels du secteur ;
- et il assure le contrle externe de l'entreprise socialiste qui dpend de lui, afin
que celle-ci se conforme aux programmes et aux objectifs de la planification natio-
nale et rgionale (la surveillance porte sur la conformit de la gestion aux normes
dfinies).
La dure du mandat du conseil d'orientation est de cinq ans.
Il se runit au moins une fois par semestre, la demande de son prsident ou
galement sur la demande des deux tiers de ses membres ou sur convocation du
conseil suprme de la Rvolution.
Le quorum ncessaire pour valider les dlibrations est des deux tiers.
En principe, un consensus doit se dgager des dlibrations du conseil. A
dfaut, la majorit absolue avec voix prpondrante du prsident en cas de partage,
est ncessaire.

166
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

C'est le conseil d'orientation qui dsigne le ou les contrleurs, personnes physi-


ques ou morales aprs agrment pralable des ministres chargs de l'conomie et
des Finances.
Les missions des contrleurs peuvent tre pisodiques ou permanentes, gn-
rales ou spciales.

8.2.6. La collectivit des travailleurs


Une des principales caractristiques de l'organisation de l'entreprise socialiste
est l'association troite des travailleurs la gestion de celle-ci.
Cette participation s'tablit au niveau de trois organes :
- l'Assemble gnrale des travailleurs ;
- le comit des travailleurs ;
- les commissions.

L'Assemble gnrale
C'est, au niveau de l'entreprise socialiste, l'organisation premire des
travailleurs. Elle est compose de l'ensemble des travailleurs gs de dix huit ans
accomplis, totalisant au moins six mois de travail effectif dans l'entreprise.
L'Assemble gnrale des travailleurs veille la bonne marche de l'entreprise.
Elle lit le comit des travailleurs et oriente l'activit de ce comit, ainsi que les
activits des diffrentes commissions.
Sur convocation du prsident du comit des travailleurs, l'Assemble gnrale
des travailleurs tient une runion ordinaire annuelle d'une demie journe ouvrable,
dont quatre heures sont payes. Elle peut se runir en sance extraordinaire sur
demande du comit des travailleurs ou d'un tiers des travailleurs lecteurs pr-
sents.
Prsides par le prsident du comit des travailleurs, ses dlibrations sont
votes la majorit absolue des prsents, le quorum exig est de la moiti au
moins des travailleurs lecteurs.

Le comit des travailleurs.


H y a lieu de distinguer selon que l'entreprise compte un ou plusieurs tablisse-
ments :
- dans les entreprises constitues d'un seul tablissement, il est institu un comit
des travailleurs de l'entreprise ;
- dans les entreprises composes de plusieurs tablissements, chacun d'eux,
pourvu qu'il soit compos de plus de dix travailleurs, est dot d'un comit des tra-
vailleurs de l'tablissement et au niveau de l'entreprise il existe un comit des tra-
vailleurs de l'entreprise.

167
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Le nombre des membres de ces comits d'entreprise et d'tablissement est


fonction du nombre des travailleurs lecteurs de l'entreprise.
Ces membres doivent tre obligatoirement choisis parmi les membres de
l'Assemble gnrale des travailleurs, ils doivent tre de nationalit malgache et
gs de vingt et un ans rvolus.
Le comit d'tablissement est l'organe de relai entre les travailleurs et le comit
d'entreprise.
Le comit d'entreprise a une triple fonction :
II reprsente les travailleurs quant leur dcisions, avis et contrles dans les
domaines de la gestion de l'entreprise, des orientations et des dcisions du comit
de gestion.
II est le porte-parole du comit de gestion quant aux dcisions prises par les
instances suprieures.
II dfinit et assure l'excution des programmes des uvres sociales de
l'entreprise.

Les commissions
Des commissions peuvent tre cres au sein des entreprises ou des ta-
blissements. Ces commissions peuvent tre permanentes et sont dans ce cas
limitativement numres, ou temporaires.
Elles sont soit non paritaires et composes dans ce cas uniquement de membres
du comit des travailleurs, soit paritaires, auquel cas viennent s'ajouter des repr-
sentants de la direction de l'entreprise.
Les commissions permanentes non paritaires pouvant tre cres sont les sui-
vantes :
- Commission conomique et financire ;
- Commission sociale et culturelle ;
- Commission du personnel et de la formation.
Les commissions permanentes paritaires pouvant re cres sont les suivantes :
- Commission disciplinaire ;
- Commission d'hygine et de scurit.

8.2.7. La dissolution-liquidation de l'entreprise socialiste

La dissolution d'une entreprise qui n'est ni dclare en tat de faillite, ni admise


au bnfice du rglement judiciaire, peut tre prononce toute poque par voie
d'arrt du Premier ministre, sur proposition du conseil d'orientation et notam-
ment :

168
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

- l'expiration du temps pour lequel elle a t cre ;


- en cas de perte des deux tiers du capital ;
- l'extinction de la chose ou la consommation de l'objet pour lesquels elle a t
cre;
La nullit de l'entreprise rsulte de plein droit de l'annulation par les tribunaux
administratifs, de l'arrt du Premier ministre portant cration de cette entreprise.
Les oprations de liquidation sont effectues par un ou plusieurs liquidateurs
qui sont, en principe, nomms et ventuellement rvoqus ou remplacs par le
conseil d'orientation, lequel fixe galement leur rmunration ainsi que la dure de
leurs fonctions.
Le liquidateur reprsente l'entreprise. Il est investi des pouvoirs les plus ten-
dus pour raliser l'actif, mme l'amiable. Les restrictions ses pouvoirs ne sont
pas opposables aux tiers.
La cession de tout ou partie de l'actif de l'entreprise en liquidation, au liquida-
teur ou ses employs ou leurs conjoint, ascendants ou descendants, est inter-
dite.
Sa nomination met fin aux pouvoirs du comit de gestion. Le cas chant, le
liquidateur propose au Premier ministre la cessation des fonctions du directeur.
D ne peut continuer les affaires en cours ou en engager de nouvelles pour les
besoins de la liquidation, que s'il y a t autoris par dcision de justice ou par le
conseil d'orientation, suivant le cas.
Tous les quatre mois compter de sa nomination, le liquidateur remet au
conseil d'orientation et aux participants un rapport sur la situation active et passive
de l'entreprise, sur la poursuite des oprations de liquidation et le dlai ncessaire
pour les terminer.
Le montant de l'actif, dduction faite des frais et dpenses de la liquidation et
des sommes payes aux cranciers privilgis, est rparti entre tous les cranciers,
au marc le franc de leurs crances vrifies et admises.
Sur le solde, le liquidateur procde au remboursement du nominal des partici-
pations.
Le reliquat est rparti de la mme faon que le rsultat distribuable.
Le conseil d'orientation statue, en fin de liquidation, sur le compte dfinitif, le
quitus de la gestion du liquidateur et le dcharge de son mandat et il constate la
clture de la liquidation.
L'avis de clture de la liquidation publi au registre du commerce, la dili-
gence du liquidateur, entrane de plein droit la radiation de l'entreprise dudit
registre.

169
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES

Annexe n 14

Deuxime partie (Chapitre 8)

Rfrences des principaux textes applicables aux


Dans les tats suivants
socits participation publique

Loi 66-131 du 8 juillet 1966 (participation de l'tat) Mauritanie


Loi 11046 du 21 fvrier 1977
(tablissements publics)
Loi 77-211 du 30 aot 1977
(tablissements publics)
Dcret 64-19 du 18 mai 1979 (Contrle d'tat)
Ordonnance 79-313 du 20 novembre 1979
(Rmunrations)

Loi 87-19 du 3 aot 1987 (Secteur parapublic) Sngal

Dcret 263 du 25 juillet 1974


(Socits d'conomie mixte) Guine
Dcret 36 du 15 janvier 1983
(Socits d'conomie mixte)
Ordonnance 119 du 17 mai 1985
(Socits commerciales)

Loi 70-633 du 5 novembre 1970


(Participation de l'tat) Cte-d'Ivoire
Dcret 75-148 du 1 lmars 1975 (Tutelle)
Dcret 75-149 du 11 mars 1975
(Gestion et contrle)
Dcret 75-150 du 11 mars 1975
(Statut du personnel)
Loi 85-575 du 29 juillet 1985 (Direction gnrale)

Ordonnance 73-71 du 16 octobre 1973


(Participation de l'tat) Bnin
Ordonnance 74-75 du 16 dcembre 1974
Arrt 138 du 11 aot 1976 (Rmunrations)
Ordonnance 79-32 du 11 juin 1979 (Statuts types)
Loi 82-008 du 30 dcembre 1982 (Secteur public)

Lois 82-5 et 6 du 16 juin 1982 (Lois organiques) Togo


Dcret 82-177 du 30 juin 1982 (Application)

170
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE

Rfrences des principaux textes applicables aux


Dans les tats suivants
socits participation publique

Ordonnance 74-56 du 26 aot 1974 (Contrle) Burkina-Faso


Ordonnance 74-57 du 26 aot 1974 (S.E.M.)
Ordonnance 82-17 du 15 juin 1982
(tablissements publics)

Code de commerce du Mali Mali


(loi 86-13 du 21 mars 1986):
Art. 711 - Ord. 69-23 du 1/4/69
(Entreprises nationales)
Art. 712 - Dcret 148 du 22/11/71 (Fonds social)
Art. 713-loi 81-10 du 3/3/81
(Socit d'tat et S.E.M.)
Art. 714 - Dcret 140 du 28/5/81 (Rmunrations)
Art. 715 - Dcret 141 du 28/5/81 (Rmunrations)
Art. 716 721 (Socits d'conomie mixte)

Dcret 63-013 du 19 juin 1963 (Contrle) Niger


Dcret 66-075 du 27 avril 1966 (Tutelle)
Dcret 67-7078 du 12 juin 1967 (Tutelle)
Ordonnance 86-001 du 10 janvier 1986
(Secteur public)
Ordonnance 86-002 du 10 janvier 1986 (Tutelle)
Dcret 86-002 du 10 janvier 1986 (Tutelle)
Dcret 86-0120 du 11 septembre 1986
(tablissements publics)
Dcret 86-0121 du 11 septembre 1986
(tablissements publics)
Dcret 86-0122 du 11 septembre 1986
(Socits d'tat)
Dcret 86-0123 du 11 septembre 1986 (S.E.M.)
Dcret 86-154 du 23 octobre 1986
(Statut du personnel)

Loi 63-392 du 21 mai 1963 Centrafrique


(Participations de l'tat)
Ordonnance 70-75 du 2 octobre 1970
(Comptes annuels)
Ordonnance 81-012 du 19 novembre 1981
(Contrle)
Dcret 81-099 du 19 novembre 1981 (Contrle)

Dcret 82-254 du 18 mai 1982 (Gestion) Tchad

171
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Rfrences des principaux textes applicables aux


Dans les tats suivants
socits participation publique

. Loi 74-18 du 5 dcembre 1974 (Contrle) Cameroun


Dcret 77-292 du 4 aot 1977 (Rmunrations)
Dcret 78-462 du 24 novembre 1978
(Rmunrations)

Loi 11-82 du 24 janvier 1983 (Rgime gnral) Gabon


Loi 12-82 du 24 janvier 1983 (Tutelle)
Loi 8-83 du 31 dcembre 1983
(Code des participations)
Ordonnance 11-88 du 7 avril 1988 (Rmunrations)
Dcrets 660 et 661 du 26 mai 1988
(Rmunrations)

Ordonnance 63-25 du 24 dcembre 1963 (S.E.M.) Congo


Dcret 64-43 du 12 dcembre 1984 (Statuts types)
Dcret 76-298 du 13 aot 1976 (Rmunrations)
Loi 78-896 du 25 octobre 1978 (Forme des actions)

Ordonnance 78-006 du 1 er mai 1978 Madagascar


(Charte des entreprises socialistes)
Loi 78-052 du 5 dcembre 1978 (Promulgation)
Dcret 78-132 du 1er mai 1978 (Application)
Dcret 78-133 du 1er mai 1978 (Application)
Dcret 78-134 du 1er mai 1978 (Application)
Dcret 78-135 du 1er mai 1978 (Application)
Ordonnance 79-008 du 7 avril 1979 (Charte)
Ordonnance 79-011 du 23 avril 1979 (Charte)
Dcret 79-120 du 12 mai 1979 (Charte)

172
Conclusion

L'unit et la diversit du droit africain

Au terme de cet ouvrage, une constatation peut tre faite : il existe, dans le
droit commercial et des socits actuellement en vigueur dans les tats d'Afrique
Noire francophone, la fois une unit certaine et une grande diversit.
L'unit constate provient du fait que tous les systmes juridiques en cause
sont issus du mme droit franais, soit que ce droit, tel qu'il existait avant les ind-
pendances des tats africains y reste encore applicable aujourd'hui, soit que, ayant
volu, ces systmes restent trs largement inspirs du droit franais.
La communaut de langue et de principes juridiques fondamentaux existant
entre lesdits tats, quelques trs rares exceptions prs, reste encore un trs puis-
sant facteur d'unit.
Par contre, la ncessaire volution du droit, en fonction de l'volution politique
et conomique des tats africains, est l'origine de la diversit galement consta-
te.
Ces tats ont t amens se doter, en trs peu de temps, de nombreux textes
nouveaux, adapts leurs besoins.
Ils l'ont fait, le plus souvent, sans avoir le temps, la possibilit ou l'envie de se
concerter pralablement entre eux.
Il est cet gard, assez symptomatique de relever quel point la lgislation sur
les socits varie aujourd'hui, d'un tat l'autre, mme si c'est le plus souvent, sur
de nombreux points de dtail, plus que sur les principes fondamentaux.
On peut dplorer cet tat de chose, car il est du plus haut intrt conomique, et
par consquent juridique, de prserver l'unit voque plus haut.
En effet, le dveloppement conomique tant recherch par ces tats, passe
ncessairement par des changes commerciaux et des relations d'affaires, en pre-
mier lieu, l'chelle rgionale, c'est--dire entre les tats africains eux-mmes.
L'un des moyens privilgis, pour faciliter de tels changes, rside dans un sys-
tme juridique harmonieux et unifi. Les tats europens qui veulent, en 1993,
concrtiser leur unit conomique, en font la constatation et s'efforcent, depuis
plusieurs annes, d'harmoniser leurs lgislations, auparavant trs diffrencies.
C'est une ralit mditer pour les tats africains qui ont la chance d'avoir,
peu prs tous en mme temps, refondre leur lgislation des affaires.

173
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES

Au surplus, une conomie non ngligeable de moyens financiers et humains


pourrait sans doute, tre ralise, si l'laboration des projets des textes fondamen-
taux tels que ceux rgissant les socits commerciales par exemple, pouvait tre
conduite en commun .
On l'a vu, de nombreux pays africains ont encore rformer leur droit sur ce
point. Nul doute qu'ils le feront en tenant compte des textes adopts rcemment
par les tats qui ont dj fait leur propre rforme, et qu'ils sauront concilier sur ce
point : nationalisme et rgionalisme.
Certains tats : ceux de l'UDEAC ont, dans le pass, su unifier leur lgislation,
notamment leur code des impts, et mme si cette exprience a pu entraner quel-
ques difficults, l'exemple doit en tre suivi.
Il serait dommage que, faute d'esprit de coopration suffisant, on ajoute inutile-
ment des facteurs d'incomprhension ou des difficults superflues, dans le langage
et la conduite des affaires, dont le droit commercial et des socits est l'un des
instruments.

Novembre 1988

174
Bibliographie

1. JURISCLASSEUR D'OUTRE-MER, aux ditions Techniques, 18, rue Sguier,


75006 PARIS. Publication arrte en 1968.
2. LGISLATION DES SOCITS dans les territoires d'Outre-mer et dans les terri-
toires associs (1953) du Btonnier Claude LUSSAN aux ditions A.I.D.E., 16,
rue Pergolse, PARIS (16e). Mise jour (1957) aux ditions SOM, 1, cit Ber-
gre, 75009 PARIS.
3. DROIT DES SOCITS EN AFRIQUE (1978) de Georges MEISSONNIER. Tome 28
de la Collection Bibliothque Africaine et Malgache , dite par la Librairie
Gnrale du Droit et de Jurisprudence (LGDJ), 20 et 24, rue Soufflot,
75005 PARIS et les Nouvelles ditions Africaines (NEA), BP 260 DAKAR et
BP 20615 ABIDJAN.
4. Les Guides Juridiques et Fiscaux : AFRIQUE NOIRE FRANCOPHONE (1984)
et AFRIQUE CENTRALE (1987) dans la collection LES DOSSIERS INTERNA-
TIONAUX FRANCIS LEFEBVRE aux ditions Francis LEFEBVRE, 5, rue Jacques
Bingen, 75017 PARIS.
5. FISCALIT AFRICAINE (Priodique). Revue de droit des Affaires Africaines
aux ditions FIDUCIAIRE FRANCE AFRIQUE, Tour Manhattan, cedex21,
92095 PARIS LA DFENSE 2 - Tl. 47-73-39-01.

175
Cet ouvrage a t rdig par les Conseils Juridiques
attachs au dpartement Afrique du cabinet

ARTHUR YOUNG INTERNATIONAL

Paris Tour Manhattan Cedex 21


6, place de l'Iris
92095 Paris La Dfense 2
Tl. (1)47.73.39.01 Tlex 615 200
Tlcopieur (1) 47.76.22.99

Cameroun B.P. 443


Douala
Tl. (237)42.89.18 Tlex 6179
Tlcopieur 42.13.04

Congo Tour de l'Arc


B.P. 84
Brazzaville
Tl. (242) 83.54.40 Tlex 5433
83.49.27

Cte-d'Ivoire 5, avenue Marchand


01. B.P. 2715
Abidjan 01
Tl. (225)32.11.15 Tlex 22446
Tlcopieur (225) 32.12.59

Gabon Rsidence Les Forestiers


rue de la Mairie
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Libreville
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Guine Immeuble Saadi


Avenue de la Rpublique
B.P. 1762
Conakry
Tl. (224) 44.28.31 Tlex 23200

Niger B.P. 7
Niamey
Tl. (227)73.38.13 Tlex 5356

Sngal 22, rue des Essarts


B.P. 545
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Tl. (221 ) 23.77.52 Tlex 51220
Tlcopieur (221) 22.80.10

Imprim en France par l'Imprimerie Carlo Descamps Cond-sur-l'Escaut - n d'impression : 5759


Dpt lgal n 3059/04/1989 - collection n 46 - dition n 01
59/4125/7
Universits francophones est la collection de l'Universit des rseaux d'expression
franaise (UREF). Cette dernire, qui fonctionne au sein de l'AUPELF comme une
Universit sans murs, a t choisie par le Sommet des Chefs d'tat et de gouverne-
ment des pays ayant en commun l'usage du franais comme l'oprateur privilgi
du Sommet en matire d'enseignement suprieur et de recherche.
Cette collection de manuels universitaires et d'ouvrages de rfrence s'adresse tous
les tudiants francophones. Elle est appele constituer une bibliothque univer-
sitaire en langue franaise dont les ouvrages sont proposs des prix modrs.

Le prsent ouvrage se propose de donner au lecteur un aperu du droit commercial et du droit


des socits tels qu 'ils sont actuellement applicables en Afrique. Toutefois, le sujet abord sera
limit un double point de vue:
1. Au plan du domaine du droit .-parmi les multiples aspects du droit des affaires s'appliquant
une entreprise commerciale, seuls seront traits ici ceux relevant du statut du commerant
et de la rglementation des socits commerciales.
2. Au plan gographique: seront seuls ici examins les systmes juridiques en vigueur dans
les Etats d'Afrique Noire francophone autrefois placs sous la puissance ou le mandat
de la France.
Apres avoir brivement situ Vvolution du droit en cause depuis l'indpendance des Etats
numrs, il sera trait, dans une premire partie, des conditions d'exercice et du statut
des commerants, tandis que la seconde partie sera consacre la rglementation des socits
commerciales.

I.S.S.N. 0993-3948 SSQI - PARIS

Diffusion KDICHF ou HLI.IPSHS selon pays 59.4125.7