Akilla AMELLOU

Avocat au Barreau de Paris

Docteur en droit

Madame Xiaomei ZHUANG

S.A.R.L EXPRESS
TRANSPORT MARCHANDISES
30, Rue de l’Industrie
93000 BOBIGNY
Par mail : etm.transport@hotmail.com
Et lettre simple.

Paris, le 18 mars 2021

Aff : MOHAMED c / S.A.R.L ETM

CPH de PARIS / RG : F 20/08109

Madame,

Je reviens vers vous dans ce dossier, faisant suite à l’audience du 11 février dernier devant le
Bureau de conciliation et d’orientation du Conseil des prud’hommes de PARIS.

Vous avez souhaité, ainsi que mon client, régler votre litige à l’amiable.

► Il convient tout d’abord de revenir sur les faits à l’origine de cette procédure.

Le 6 septembre 2016, Monsieur Saïd Abdou MOHAMED a été embauché par votre société en
qualité de chauffeur, selon contrat non écrit à temps partiel (10 heures hebdomadaires).

Or, selon l’article L3123-6 du Code du travail : « Le contrat de travail du salarié à temps
partiel est un contrat écrit ».

Autrement dit, puisqu’établi sans écrit, le contrat de travail de Monsieur MOHAMED est dès
son engagement à durée indéterminée à temps plein : mon client ne manquera pas de
demander la requalification de son contrat en ce sens, avec toutes les conséquences
indemnitaires qui en découlent.

Le 6 mars 2020, vous lui avez demandé de rester chez lui jusqu’à nouvel ordre, faute de
mission à lui confier. Il s’est alors tenu à la disposition de l’entreprise.

Le 30 juin 2020, vous lui avez adressé les documents de fin de contrat suivants :
- Reçu pour solde de tout compte
- Certificat de travail
- Attestation destinée à Pôle emploi.

118/120, rue de la Croix Nivert – 75015 PARIS – Toque B 0518

Tél : 06.95.09.82.89 – E -mail : akila.amellou@free.fr
N° SIRET : 791 480 064 00025
Membre d’un Centre de gestion agréé, le règlement des honoraires par chèque est accepté.
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Or, d’une part, contrairement à ce qui est indiqué dans le reçu pour solde de tout compte,
aucun paiement de 439,80€ n’a été effectué à ce jour.

Ensuite, la date d’embauche figurant sur les documents de fin de contrat, à savoir celle du
01/08/2019 est erronée, mon client ayant été embauché le 06/09/2016 ; en effet, le
changement de gérance de la société intervenu le 03/08/2019 est sans incidence sur la
situation de ce dernier.

Mais surtout, Monsieur MOHAMED n’a jamais démissionné de son poste contrairement à ce
qui figure sur l’attestation.

D’autre part, l’envoi de ces documents confirment votre volonté de rompre la relation de
travail à la date du 30 juin 2020 : votre demande de rupture conventionnelle du 7 septembre
2020 intervient donc tardivement et est sans effet.

► En conséquence, Monsieur MOHAMED serait bien fondé à demander au Conseil des

prud’hommes de dire sans cause réelle et sérieuse le licenciement intervenu et, en
conséquence, de condamner votre société à lui verser :

1) Rappel de salaire du mois de juin 2020 :

En effet, Monsieur MOHAMED, salarié de votre entreprise jusqu’au 30 Juin 2020, n’a perçu
aucun salaire pour ce mois. La somme de 439,80€ brut lui est donc due.

2) Indemnité légale de licenciement :

En effet, selon l’article L1234-9 du Code du travail :

« Le salarié titulaire d'un contrat de travail à durée indéterminée, licencié alors qu'il
compte 8 mois d'ancienneté ininterrompus au service du même employeur, a droit,
sauf en cas de faute grave, à une indemnité de licenciement.
Les modalités de calcul de cette indemnité sont fonction de la rémunération brute dont
le salarié bénéficiait antérieurement à la rupture du contrat de travail. Ce taux et ces
modalités sont déterminés par voie réglementaire ».

Et aux termes de son article R1234-2 :

« L'indemnité de licenciement ne peut être inférieure aux montants suivants : 1° Un

quart de mois de salaire par année d'ancienneté pour les années jusqu'à dix ans … ».

En l’espèce, Monsieur MOHAMED justifie de 3 années et 9 mois d’ancienneté au sein de

votre entreprise.

Son salaire moyen est de 439,80€ brut.

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Le montant de l’indemnité légale de licenciement est de 412,31€ brut, calculée comme suit :

439,80€ x ¼ x 3 ans + 439,80€ x ¼ x 9 mois/12 mois = 412,31€.

3) Indemnité pour licenciement sans cause réelle et sérieuse :

Aux termes de l’article L1235-3 du Code du travail :

« Si le licenciement d'un salarié survient pour une cause qui n'est pas réelle et
sérieuse, le juge peut proposer la réintégration du salarié dans l'entreprise, avec
maintien de ses avantages acquis.
Si l'une ou l'autre des parties refuse cette réintégration, le juge octroie au salarié une
indemnité à la charge de l'employeur, dont le montant est compris entre les montants
minimaux et maximaux fixés dans le tableau ci-dessous. (…) ».

Selon l’article D1235-21 du code :

« Le barème mentionné au premier alinéa de l'article L. 1235-1 est défini comme suit :
(…) ;
-trois mois de salaire si le salarié justifie chez l'employeur d'une ancienneté au moins
égale à un an, auxquels s'ajoute un mois de salaire par année supplémentaire jusqu'à
huit ans d'ancienneté ; (…) ».

Monsieur MOHAMED, qui a 3 années d’ancienneté dans l’entreprise est en droit de solliciter
le versement de la somme de 2 199€ brut, soit :439,80€ x 3 mois x 2 mois.

4) Indemnité compensatrice de préavis et congés payés afférents :

Selon l’article L1234-1 du Code du travail :

« Lorsque le licenciement n'est pas motivé par une faute grave, le salarié a droit : (…)
3° S'il justifie chez le même employeur d'une ancienneté de services continus d'au
moins deux ans, à un préavis de deux mois. ».

Aux termes de l’article L5213-9 du même code :

« En cas de licenciement, la durée du préavis déterminée en application de l'article L.

1234-1 est doublée pour les bénéficiaires du chapitre II, sans toutefois que cette
mesure puisse avoir pour effet de porter au-delà de trois mois la durée de ce préavis
(…) ».

Les bénéficiaires du chapitre II du Code du travail sont les salariés justifiant d’une
reconnaissance de travailleur handicapé par la CDAPH, ce qui est le cas de Monsieur
MOHAMED.

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Ce dernier percevra donc la somme de 1 319,40€ brut, soit : 439,80€ x 3 mois, à titre
d’indemnité de préavis, outre celle de 131,94€ brut à titre de congés payés afférents, soit 10%
du salaire brut.

5) Indemnité de congés payés pour la période du 01/05/2019 au 30/06/2020 :

Selon l’article L3141-24 du Code du travail :

« I.- Le congé annuel prévu à l'article L. 3141-3 ouvre droit à une indemnité égale au
dixième de la rémunération brute totale perçue par le salarié au cours de la période de
référence. (…) ».

Monsieur MOHAMED, qui n’a pas bénéficié de ses congés et n’a perçu aucune indemnité en
compensation, percevra donc la somme de 527,76€ brut calculée suit :

439,80€ x 12 mois = 5 277,60€ / 10 = 527,76€ (et non 439,80€ comme fixée par erreur dans la
saisine du Conseil, rédigée dans l’urgence).

6) Dommages et intérêts pour remise de documents sociaux non conformes :

Aux termes de l’article R1234-9 du Code du travail :

« L'employeur délivre au salarié, au moment de l'expiration ou de la rupture du

contrat de travail, les attestations et justifications qui lui permettent d'exercer ses
droits aux prestations mentionnées à l'article L. 5421-2 et transmet sans délai ces
mêmes attestations à Pôle emploi.
Les employeurs d'au moins onze salariés effectuent cette transmission à Pôle emploi
par voie électronique, sauf impossibilité pour une cause qui leur est étrangère, selon
des modalités précisées par un arrêté du ministre chargé de l'emploi. ».

Selon l’article R.1238-7 du même code, une remise de documents non conformes expose
l’employeur à une amende prévue pour les contraventions de la cinquième classe (1 500€
maximum), d’une part, et ouvrent droit pour le salarié à l’octroi de dommages et intérêts en
fonction du préjudice subi, d’autre part.

Or, non seulement l’attestation Pôle emploi remise à votre employé n’est pas conforme à sa
situation, comme souligné plus haut, mais celle-ci n’a pas été communiquée à l’organisme.

Il s’agit là de manquements graves à la législation du travail.

Monsieur MOHAMED, qui a ainsi été privé de ses droits à l’allocation chômage, a
nécessairement subi un préjudice dont il est en droit de vous demander réparation.

Le montant de son préjudice est évalué à 3 000€ brut.

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7) Article 700 du Code de procédure civile :

Le Conseil du salarié qui bénéficie de l’aide juridictionnelle totale, peut demander la

condamnation de votre société à lui verser une indemnité sur le fondement du texte susvisé et
au titre des articles 37-2 et 75 de la loi n° 91-647 du 10 juillet 1991

Le montant de cette indemnité est fixé à 2 000€ brut.

En résumé, Monsieur MOHAMED serait bien fondé à demander au Conseil des prud’hommes
la condamnation de votre société à la somme totale de : 10 030,21€

► En cas de conciliation devant le Bureau de conciliation et d’orientation :

Dans l’hypothèse d’une conciliation, il sera demandé au Conseil des prud’hommes d’établir
un procès-verbal (ayant valeur de transaction), dans lequel vous et Monsieur MOHAMED
renoncerait à toutes réclamations et indemnités conformément à l’article L1235-1 du Code du
travail.

Une indemnité forfaitaire de conciliation, intégralement exonérée d’impôt sur le revenu,

devra être versée au salarié. Celle-ci est fixée selon le barème prévu à l’article D1235-21
précité du Code du travail.

Concrètement, il sera alors dû à Monsieur MOHAMED les sommes suivantes :

• Salaire de juin 2020 : 439,80€

• Indemnité forfaitaire de conciliation (5 mois de salaire) : 2 199,00€
• Indemnité légale de licenciement : 412,31€
• Indemnité compensatrice de préavis : 1 319,40€
• Indemnité compensatrice de congés payés sur préavis : 131,94€
• Indemnité de congés payés du 01/05/2019 au 30/06/2020 : 527,76€

TOTAL : 5 030,21€

► Enfin, une réintégration de votre employé dans l’entreprise reste possible, conformément à
l’article L1235-3 du Code du travail précité.

Si celle-ci a lieu, elle aura pour effet d’effacer le licenciement, le salarié retrouvant son
emploi ou un emploi équivalent avec maintien de ses avantages acquis (ancienneté remontant
au 06/09/2016 notamment).

Monsieur MOHAMED ne pourra pas vous réclamer d’indemnité de licenciement.

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D’ores et déjà, Monsieur MOHAMED m’indique être d’accord pour réintégrer ses fonctions
au sein de votre entreprise.

Bien entendu dans ce cas devront lui être préalablement réglés :

• ses salaires de mai 2020 à ce jour : 3 958,20€

• ses congés payés du 01/05/2019 au 30/06/2020 : 527,76€
• ses congés payés du 01/07/2020 au 30/03/2021 : 351,84€

TOTAL : 4 837,80€

Restant à votre écoute,

Je vous prie de croire, Madame, en ma considération distinguée.

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